湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1382刑初44号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人彭某涛，男，出生于湖南省娄底市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌开设赌场犯罪，2019年7月3日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，现羁押于湖南省涟源市看守所。 辩护人刘奎，湖南省娄星律师事务所律师。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉[2020]12号起诉书指控被告人彭某涛犯开设赌场罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，因新型冠状病毒肺炎疫情致使案件在较长时间内无法继续审理，对本案中止审理，中止审理事由消失后恢复审理。湖南省涟源市人民检察院指派检察员文建庄出庭支持公诉，被告人彭某涛及辩护人刘奎到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，2018年8月份，被告人彭某涛通过闲聊软件“闲聊app”建立了“楠楠休闲群”赌博群，并组织人员到该群以打娄底放炮罚、跑得快等方式进行赌博，对参赌人员每场进行抽水5元。由彭某涛做群主，其妻子张某（另案处理）负责财务工作，杨某娥等人负责日常管理，刘某和谢某玮（均另案处理）等人负责拉人入群进行赌博，并根据拉进人员的赌博情况发放奖金。彭某涛、张某获取的抽水总额为1149745元。 2019年7月2日，被告人彭某涛在其位于娄底市娄星区家中被涟源市公安局民警抓获，后彭某涛自愿如实供述自己的罪行。同年10月31日被告人彭某涛和张某主动向涟源市公安局缴纳涉案款物347400元。 公诉机关提供的证明指控上述事实的证据有：户籍资料、抓获经过、手机截屏照片、交易记录、辨认笔录、提取笔录、司法鉴定意见、电子数据、证人证言、同案犯的供述及被告人彭某涛的供述和辩解等证据证实，足以认定。 2019年12月18日，被告人彭某涛在涟源市人民检察院签署了《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。涟源市人民检察院建议判处被告人彭某涛有期徒刑三年六个月以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 公诉机关认为，被告人彭某涛在微信群上开设赌场，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。彭某涛在共同犯罪中系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人彭某涛有坦白的法定量刑情节，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，建议判处被告人彭某涛三年六个月以上五年以上有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，予以判处。 被告人彭某涛对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均无异议。 辩护人提出指控被告人彭某涛抽水总额中包含代包、跑包等金额，把这些金额也计算进总金额是事实不清。被告人彭某涛认罪认罚，并积极退赃，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2018年8月份，被告人彭某涛通过闲聊软件“闲聊app”建立了“楠楠休闲群”赌博群，并组织人员到该群以打娄底放炮罚、跑得快等方式进行赌博，对参赌人员每场进行抽水5元。由彭某涛做群主，其妻子张某（另案处理）负责财务工作，杨某娥等人负责日常管理，刘某和谢某玮（均另案处理）等人负责拉人入群进行赌博，并根据拉进人员的赌博情况发放奖金。彭某涛、张某获取的抽水总额为1149745元。 2019年7月2日，被告人彭某涛在其位于娄底市娄星区家中被涟源市公安局民警抓获，后彭某涛自愿如实供述自己的罪行。同年10月31日被告人彭某涛和张某主动向涟源市公安局缴纳涉案款物347400元。 上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明： 1、证人谢某1的证言，证明彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊ａｐｐ”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的ＡＰＰ软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万元。 2、证人谢某2的证言，证明彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊ａｐｐ”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的ＡＰＰ软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万元。 3、证人谢某3的证言，证明彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊ａｐｐ”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的ＡＰＰ软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万元。 4、交易记录及相关照片，证明彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊app”建立一个“楠楠休闲群”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的app软件以打娄底放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场进行抽水5元，抽取的水钱共计114975元。 5、辨认笔录，证实谢某1辨认出彭某涛是“楠楠休闲群”的群主。 6、提取笔录，证明彭某涛在开设赌场时涉案人员手中的交易记录等信息，通过拍照打印予以提取。 7、司法鉴定意见，证明彭某涛开设赌场期间，获取的“抽水”总额为1149745元。 8、电子数据，证明彭某涛开设赌场的闲聊账号、ID及收取水钱的记录。 9、情况说明、非税收入一般缴款书，证明2019年10月31日，被告人彭某涛和张某主动向公安局缴纳涉案款物347400元。 10、户籍资料，证明彭某涛于1987年4月17日出生于湖南省娄底市等基本情况。 11、抓获经过，证明2019年7月2日，被告人彭某涛在其位于楼娄底市娄星区家中被涟源市公安局民警抓获。彭某涛到案后，如实供述自己的罪行。 12、共同作案人张某的供述，证明2018年8月份，彭某涛等人通过闲聊软件“聊app”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的APP软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万元。该群建立了十个月，张某负责该群的财务工作，除去跑包、代包及其他开支共获利30余万元。 13、共同作案人杨某娥的供述，证明2018年8月份至2019年6月，彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊app”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的APP软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万元。杨某娥负责日常管理，领取工资。 14、共同作案人谢某玮的供述，证明彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊app”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的APP软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万元。谢某玮负责拉人入群进行赌博，并根据拉进人员的赌博情况得奖金。 15、共同作案人刘某的供述，证明彭某涛等人通过闲聊软件“闲聊app”建立一个“楠楠休”赌博群，并组织该群人员利用湖南皮皮跑胡子的APP软件以打放炮罚、跑得快等方式进行赌博，并对参赌人员每场抽水5元，抽取的水钱上百万。从2019年4月份开始，刘某负责拉人入群进行赌博，并根据拉进人员的赌博情况得奖金。 16、被告人彭某涛对开设赌场的事实供认不讳，且与证人、共同作案人、交易记录、司法鉴定意见等证据相一致。 全案事实清楚，证据确实充分，足以定案。 本院认为，被告人彭某涛在微信群上开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人彭某涛在共同开设赌场犯罪中行为积极主动，起了主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人彭某涛如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人彭某涛认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人彭某涛积极退赃，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出指控被告人彭某涛抽水的总额中包含了代包、跑包等金额，把这些金额也计算进总金额是事实不清的辩护意见。经查，被告人彭某涛建立“楠楠休闲群”赌博群，组织人员进行赌博，此期间抽水的总额依法依程序经过司法鉴定为1149745元，该鉴定的金额是客观真实的，应予采信。被告人彭某涛在开设赌场中的代包、跑包等金额也是实际发生的抽水金额，因这些原因未到账不影响对抽水总额的认定，故对该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出被告人彭某涛认罪认罚，积极退赃，请求从轻处罚的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人彭某涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月3日起至2023年7月2日止；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。） 二、追缴被告人彭某涛违法所得人民币三十四万七千四百元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李吉庆 人民陪审员  陈楚文 人民陪审员  吴孝平 二〇二〇年五月二十八日 代理书记员  肖晚霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不能挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。