重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终605号上诉人（原审原告）：李万珍，女，1953年8月13日出生，汉族，住重庆市綦江区(原万盛区)。委托诉讼代理人：黄守鲁，北京市中伦文德(重庆)律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾月琴，北京市中伦文德(重庆)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵福生，男，1953年9月30日出生，汉族，住重庆市綦江区(原万盛区)。委托诉讼代理人：田小平，重庆市万盛经开区关坝法律服务所法律工作者。上诉人李万珍因与被上诉人赵福生健康权纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初2361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人李万珍的委托诉讼代理人黄守鲁、贾月琴，被上诉人赵福生的委托诉讼代理人田小平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李万珍上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。主要事实和理由：一、一审法院未对上诉人与被上诉人发生争吵、抓扯围栏的事实进行认定并给出相应裁判理由。在2018年8月19日对被上诉人赵福生的询问笔录中，赵福生明确陈述在李万珍准备将围栏插回时，赵福生立马将其按住不让上诉人插回，过程中双方发生了抓扯，在赵福生用力插回的过程中李万珍摔倒至坎下，公安机关对上诉人李万珍及证人等所作的笔录中也能对此相互印证，即当事人双方的确在事发时在用力抓扯围栏并来回推攘。另外在事发后村社长初步调解时，赵福生也未否认推倒李万珍一事。二、原审判决以公安机关撤销案件为由认为本案侵权事实不成立属于法律理解错误。本案中公安机关是以赵福生无主观犯罪故意进而认为赵福生无犯罪事实并最终撤销案件，但民事案件证明标准只要达到高度盖然性则可以认定。本案中，李万珍举证证明了赵福生有直接推倒李万珍的可能性，赵福生事后也予以认可，故本案应运用高度盖然性标准进行判断。因此，一审判决错误，请求二审予以改判。赵福生辩称，围栏是赵福生很久以前设立的，且是在自己耕地上，李万珍所说的一切都是自己的推理，公安机关把该案列为刑事案件后又撤销，足以证明李万珍的伤与赵福生无关，并且一审法院承办法官两次到现场勘查，赵福生对李万珍的损失没有任何过错。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人李万珍的上诉请求，维持原判。李万珍向一审法院起诉请求：1、判令赵福生赔偿李万珍医疗费86677.25元；2、判令赵福生赔偿李万珍误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、鉴定费等各项损失，具体金额以鉴定后法院认定为准；3、判令赵福生赔偿李万珍精神损害抚慰金10000元；4、本案诉讼费由赵福生承担。后李万珍依据法医鉴定，提交清单明确其诉讼请求为：判令赵福生赔偿医疗费86865.25元、护理费10800元(90天×120元/天)、交通费1000元、住院伙食补助费5640元（47天×120元/天）、营养费2000元、残疾赔偿金62014.5元（13781元/年×15年×30%）、续医费30000元、精神损害抚慰金10000元，总金额208319.75元。在2019年8月30日的一审庭审中，李万珍陈述：“2018年8月17日下午6、7点钟的时候，我听到被告跟我丈夫争吵。后我就走到猪圈旁边那块土的坎坎上去。我对被告说不要吵，被告说我们占了他的土地，我就说好好说。我认为被告占了我土的地界，就去逮(提地界处)的铁丝网，没有逮得起来。被告说为什么要逮铁丝网。被告隔着铁丝网用他的两只手抽（推）我胸部位置，把我抽（推）了后，我就退后（摔倒了）了，两只脚在沟沟里，背部担在猪圈旁边的坝子上面的。被告推倒我的时候就只有我丈夫、被告和我在场。我在逮（提）那个铁丝网的时候，我丈夫站在我们家猪圈旁边的路上的”。为证实其主张，李万珍举示如下证据：1、2018年8月18日公安机关的案(事)件接报回执，赵令科2018年8月18日11时许报警称2018年8月17日19时许，在重庆市万盛区关坝镇双坝村羊吼台组，李万珍与赵福生围绕双方土地中的铁围栏发生拉扯，导致李万珍坠落田坎下，李万珍到医院诊断右脚脚踝为粉碎性骨折。2、重庆市万盛经济技术开发区人民医院住院病历，以证明其住院47天及伤情和治疗情况。3、医疗费票据8张，证明其治疗产生医疗费86865.25元。其中，住院医疗费86232元，门诊医疗费633.25元。4、司法鉴定发票1张，证明李万珍受伤后通过一审法院向重庆法正司法鉴定所申请伤残等级、续医费、误工、营养时限和护理时限及依赖鉴定，产生鉴定费3000元。5、重庆市公安局万盛经济技术开发区分局关坝派出所2018年8月18日询问李万珍丈夫赵令科及2018年8月22日询问李万珍的笔录两份，证明双方当事人于2018年8月17日19时因土地围栏发生口角与肢体接触，赵福生把李万珍推到土坎下致李万珍受伤。6、事故现场照片2张，证明纠纷现场情况。7、重庆市公安局万盛经济技术开发区分局物证鉴定所2018年12月13日渝公(盛)鉴（临床）[2018]53号鉴定文书，证明李万珍损伤程度属轻伤一级。8、重庆市公安局万盛经济技术开发区分局2019年4月30日发给李万珍的撤销案件决定书及撤案告知书各1份，以证明公安机关对该纠纷不作刑事处理。9、重庆法正司法鉴定所2019年5月7日司法鉴定意见书，以证明因赵福生行为导致李万珍的损害后果。10、赵令科出庭证实：“我与原告系夫妻关系。2018年8月17日下午7点钟，当时我在房子后面公路上看跳舞，听到被告喊我，问我地界的问题，我说等队长来解决，被告就强行去把我们相邻土地界处的铁丝网弄过来。原告听到我们在吵就走过来，说有什么喊队长来解决。被告在抽(推)这个铁丝网的时候，原告就抓到网网不要被告整，被告就往原告这边推，原告当时站在短坎坎上的，被告一抽（推），原告摔下来，头部先落地，一只脚在沟里面，腰杆担在沟沿上面。原告摔下去的时候，我站在公路下面有个坟的位置那里。我没有看到被告用手抽（推）原告，但是抽（推）了铁丝网的，当时原、被告是斜站着的”。对李万珍举示的证据，赵福生质证称：“证据1只能证明原告报了警，但是不能证明原告跟被告发生抓扯；对证据2、3的真实性没有异议，但是与被告无关；对证据5的真实性无异议，但是是原告方自己的陈述，不能证明是被告将原告推倒在地，不能达到其证明目的；对证据6没有异议；对证据7没有异议，但是只能证明原告伤形，不能证明原告受伤是被告推她导致；对证据8公安机关撤销案件决定书及撤案告知书的真实性无异议；对证据9真实性无异议，但原告的伤根本与被告没有任何关系；对证据10，因证人与原告是夫妻关系，对其证言应不予采信。对证据4，被告未发表质证意见”。赵福生在一审中辩称，不同意李万珍的诉讼请求，李万珍所说的不是事实，赵福生并没有推李万珍，李万珍的伤是怎么来的不清楚。请求法院驳回李万珍的诉讼请求，本案诉讼费由李万珍承担。在2019年8月30日的一审庭审中，赵福生陈述：“2018年8月17日下午7点钟，我看到土里(与原告相邻地块间)的沟沟被填了，就问原告的丈夫赵令科是谁填的，赵令科说是他填的，我就和赵令科吼了几句。原告听到我和她丈夫争吵，就过来，没有说话，就把铁丝网逮（提）起来栽倒沟沟我这边来，原告当时站在已方地边短的那条坎坎上。原告当时把铁丝网扯起来，我当时就去把铁丝网底部按到，这时我没有往原告那边抽（推）。当时原告还是把铁丝网往我这边移动了一大卡的距离栽在我的土里面。原告把铁丝网栽到我这边后，自己退回去，就自己摔下去了”。为证实其主张并鉴于客观原因，赵福生向一审法院申请调取了重庆市公安局万盛经济技术开发区分局关坝派出所的材料：1、赵福生2018年8月19日在公安机关的询问笔录，其陈述：“2018年8月17日19时许，我站在我家坝子看到赵令科在他家后面的公路上站起耍，然后我看到我们两家中间的那块土地原本有一条排水沟被人填了，我就问赵令科是哪个填的，他说是他填的，我说你这样做不对，他说我声音大了不要吼，还说打电话叫社长来解决，我说这个事情太小了，没必要叫社长跑一趟。接着我和赵令科站在各自土边争论这个排水沟的问题，这个时候李万珍就从她家跑过来，她过来边说“好好的谈”边站到她家土地的坎子边上用双手把铁围栏拔出来准备往我家土地这边插过来点，我见状就急忙上去把铁围栏按住不让她插，在这个过程中我们双方都在抓铁围栏在用力，她是抓的铁围栏的左下部，我抓的是铁围栏的右下部，我们双方抓的地方大概离地有60公分的样子，都在一个平面上的。李万珍用力朝我这边按了要把铁围栏往我这边的土地插，我是抓着铁围栏朝下用力准备插回去，不晓得怎么的李万珍就一下摔到坎下面去了。坎高一米二、三的样子。我没有推她，在这个过程中我都没有挨着李万珍。她摔下去后，我看到她是坐在坎子下面的，这个时候赵令科就给社长赵久水打电话。当时就我、李万珍、赵令科三个人在场”。2、赵福生2019年3月5日在公安机关的询问笔录，其陈述：“2018年8月17日19时许，我从我家出来走到我家坝子耍，看到我与邻居赵令科中间的那块土地中间原来的一条排水沟被人填了，然后我又看到赵令科在他家房子后面的公路上耍，所以我就站在我家坝子上问赵令科是不是他把排水沟填了，他就从公路上走到我们两家房子中间的那块土地他们那边，他说好好的谈并要找社长赵久水来解决，我就说没得必要。我们两个在谈的过程中声音有点大，他的妻子李万珍可能听到了并跑过来说我们声音不要大了，她边说边站到他们那块地坎坎上并用手把土地中间的围栏拔起来往我土地这边插，我看到李万珍要将围栏往我这边插，所以我就用手把围栏抓到按住不让她插过来。我虽然按住围栏的，但李万珍还是将围栏往我土地这边插过来了点。这个过程中我与李万珍没有身体接触，我们两个当时都是手抓在围栏上的。当时她在拔插围栏的过程中是弯着腰的，她插完围栏后直起腰，我看到她往后退，可能是想离开，结果在离开过程中不晓得是不是没踩稳她就从坎坎上摔下去了。当时李万珍是弯着腰用双手将固定围栏的那个杆杆拔起来朝我土地这边插，我见状就用右手抓在围栏上朝下用力不让她插过来。我是抓的围栏的半中腰，她是弯着腰的抓着围栏的下半部分。当时我是站在我土地这边当中的，她是站在她土地那边的土边上的坎坎上的。她是在插完围栏后在向后退的过程中摔倒的，并不是我们在抓着围栏的过程中摔倒的。我们土地中间的围栏是我用原来高速公路那个样式的铁网围栏围着的，安了好几年了，当时我安装围栏的时候我们土中间还有一条水沟，我将围栏插在排水沟朝我土的这一方的，中间的排水沟是我们两家土地中间的，大概有十多公分宽，三四公分深”。3、赵福生2019年4月25日在公安机关的询问笔录，其陈述：“公安机关第一、二次调查我时我说的是一样的，我的意思是李万珍当时到了现场将围栏拔起来朝我家土地插，然后我就抓着围栏阻止她插过来，我是抓着围栏向下用力的，在这个过程中是她自己向后退的时候导致了她摔下坎的。她在退的时候手没有抓着围栏，她如果抓着围栏肯定就不遭摔倒了。整个过程我只用了一只右手抓住铁丝网，没有抓栏杆，我就抓了一次围栏。我抓着围栏的半中央，她抓的位置比我抓的位置矮一些，左右错开二、三十公分的样子，上下也错开了，具体搞不清楚了，我没有挨到她，没有推她。她是往后退自己摔下去的，因她已经把围栏插到我的地里去了，她事情做成功了她就往后退。我没有向李万珍站的方向推围栏，我是往地底下按围栏。李万珍两只脚都没有站在土里，怕踩到菜秧。赵令科站在高处的石梯子坎坎上面，离我们可能两米都不到的距离”。4、赵福生2019年4月30日在公安机关的询问笔录，内容主要是公安机关就李万珍被故意伤害一案，因没有犯罪事实，告知赵福生决定撤销此案，并将撤销案件告知书送达与赵福生。5、李万珍2018年8月22日在公安机关的询问笔录，其陈述：“2018年8月17日19时许，我在家中炒菜，听到我老公赵令科和赵福生在我家房子的背后吼起来了，我就出来跑到我家房后的我家的土地的坎边上说“你们有什么问题，就好好的说嘛”。说完我就把赵福生的铁围栏拔起来往他的土地那边插，然后赵福生把铁围栏拔起来往我们的土地这边插，我们双方就把铁围栏抓住往对方那边用力，然后我就没有站稳，就摔到坎下面去了，我发现我的腿和腰部都很痛动不了。在我们拉扯的时候，我是站在我家土地边的坎子上的，因为我家地里种有山东白菜种子，这些种子才长出点芽，如果站在地里就会把长出来的芽踩坏，所以我才会站在土地边上的坎子上，坎高一米二、三，赵福生是站在他家土地里的。当时就我、赵福生和赵令科三个人在现场”。6、李万珍2019年3月21日在公安机关的询问笔录，其陈述：“2018年8月17日19时许，我在家中把晚饭做好后准备去喂猪，我刚走到猪圈的时候就听到赵福生和赵令科争吵的声音，我就转到我家旁边的土地旁边。我看到赵福生站在他家的土地中间，赵令科站在我家背后坟堆那个位置。于是我就几步走到土地我家这边，右脚站在我家土边里面点，左脚站在地边的坎子上。我站好之后就劝他们双方好好谈。我边说就边用右手提了下安在土地中间的栅栏，赵福生看我用手动了栅栏就立马用双手抓住栅栏朝我胸部位置推过来，结果被他这么一推我就直接从坎子上摔下去了。赵福生在将栅栏向我推过来的时候，我没有抓着栅栏，我当时只是提了一下栅栏就放开了。摔倒当时我右脚踩在我家土地边上位置，左脚踩在土地边的坎子上，双脚呈外八字形，身体朝向赵福生家，与赵福生面对面，与栅栏呈平行关系，赵福生是站在他家土地当中，与我面对面站立，身体朝向我家方向，与栅栏也是平行关系，我们两人的距离就隔了个栅栏，最多三、四十公分。赵令科一直站在我家背后那个坟堆位置，离我们可能有三、四米距离”。7、李万珍丈夫赵令科2018年8月18日在公安机关的询问笔录，其证实：“2018年8月17日19时许，我在我家后面的公路上耍，听到赵福生在他家坝子喊我，问我我们土地中间的排水沟是哪个填的，我说如果你要在土中间围栏就拿大点的木头插牢固点。赵福生说关你什么事，我就说等社长来了再一起解决，赵福生说社长来了有什么用，然后就跑到地里面去拔那个铁围栏往我家土地这边插。我老婆李万珍当时在我家厨房炒菜，听到后就往土头跑，我看到李万珍跑过去了，我也跑过去。到了我们两家中间土地的时候赵福生已经插好了，李万珍就走到我家土地的坎边上，把赵福生拔插过来的铁围栏又插回去，然后赵福生又拔出来准备插过来，李万珍见状就抓到铁围栏并朝赵福生的面抵过去不让他插过来，赵福生就强行按过来准备插回去，结果他一按，李万珍就从坎上摔下去了。当时赵福生是站在他家土地里的，李万珍是站在我家土地边的坎子上的(因为我家地里种有山东白菜种子，如果站在地里就会把长出来的芽踩坏)，坎子高约一米二、三。当时就我、李万珍和赵福生三个人在场。赵福生见李万珍摔下去了就转身走了，我就拿电话给社长赵久水打电话”。8、李万珍丈夫赵令科2019年1月28日在公安机关的询问笔录，内容主要为公安机关向其告知李万珍的损伤程度鉴定情况。9、李万珍丈夫赵令科2019年3月8日在公安机关的询问笔录，其证实：“2018年8月17日19时许，我在我家背后的公路上耍，这个时候我听到赵福生在他家坝子喊我，问我们两家中间土地里的排水沟是哪个填的，我说是我填的。我们俩个吼了几句后，我看到赵福生从坝子朝土里走，我也从公路上往土里走，当我走到我家背后那个坟堆的时候，赵福生已经走到土里围栏处了，这时我看到李万珍走到土边。然后赵福生就将土里的围栏提起来准备朝我家土这边插，李万珍看到后就一步站到我家土边的坎上去抓到围栏不让赵福生插过来，李万珍阻止了赵福生插围栏后对赵福生说：“不要吵，等社长来解决”，赵福生不同意又朝我家土这边把围栏插过来，结果赵福生一用力，李万珍就从坎上摔下去了。赵福生、李万珍两个都是抓着围栏的中部，但是赵福生要稍微抓高点，两人是错开抓着围栏的，中间可能有三十公分的距离，两人抓扯围栏的时候没有放开过围栏。李万珍从一开始阻止赵福生朝我家土这边插围栏的时候就抓到围栏，一直到最后赵福生再次朝李万珍这边用力导致李万珍摔倒，李万珍都没放开抓着围栏的手。李万珍当时是左手抓着围栏的，赵福生是双手抓着围栏的。我当时走到我家背后坟堆处能看到赵福生与李万珍抓扯围栏的情况，中间没有障碍物遮挡”。10、李万珍丈夫赵令科2019年4月25日在公安机关的询问笔录，其证实：“当时我一直站在我家背后那个坟堆位置，距离赵福生、李万珍发生抓扯的位置大概两米，全程看清了现场发生的情况。赵福生是右手抓固定围栏的竹竿，左手抓着围栏，双手的位置大概是在围栏的中间部位。他们两个是错开站位的，中间可能隔有三、四十公分，两人抓的位置都差不多，李万珍要抓高点。他们都抓着围栏的，围栏还没有插到地下，赵福生就把围栏朝地下插，因为其力气比较大，这个时候围栏有点朝前倾斜，李万珍一只脚站在坎上，一只脚站在土里，力气又不大，就摔倒了。关于赵福生是否故意将围栏向李万珍胸口部位推过去，从内心讲我也不清楚，我不知他什么心态。按当时他们错开的站位来说，不大可能正对李万珍的胸口推过去”。11、李万珍丈夫赵令科2019年4月30日在公安机关的询问笔录，内容主要为公安机关向其告知李万珍被故意伤害一案，因没有犯罪事实，公安机关决定撤销此案。12、赵久水2018年8月18日在公安机关的询问笔录，其证实：“我是社长。2018年8月17日19时许，我社村民赵令科给我打电话说赵福生把李万珍推倒在地上了，叫我们去解决。接完电话我就赶到现场，看到李万珍倒在赵令科和赵福生家中间的土地的一个坎下面，当时现场就只有赵令科、李万珍夫妻和赵福生。我问了下事情经过是李万珍跑到他们两家中间的一块土地上去拔赵福生插在地上的铁围栏，准备把这个铁围栏往赵福生家的插过去点，这个时候赵福生就跑过去不让她动，然后赵福生又把李万珍插过去的铁围栏又往李万珍家的土地插过去，一个要插过去，一个要插过来，在这个过程中两人就抓着铁围栏拉扯起来，因为当时李万珍当时是站在她家土地边的坎上的，结果就在拉扯中可能身体失去平衡，也可能是她自己退了一步就倒在坎下面去了，具体摔下去的情况不清楚。他们拉扯时，赵福生站在自家土地这面，李万珍站在自家土地边的坎子上面，是一个一米左右高的坎子。我当时看到李万珍的脚腕有点肿，伤势当时看不出来，后来了解到说是脚腕处粉碎性骨折”。对以上证据，李万珍质证称对关坝派出所询问笔录三性均没有异议，针对赵福生询问笔录陈述得知双方当事人对铁围栏有进行拉扯、推让的经过，与李万珍证人以及社长的陈述是一致的。对一审法院2019年8月26日查看现场时拍摄的图片和视频，双方质证均无意见。对一审法院2019年10月16日上午的现场勘查笔录，双方均表示已当场确认，没有异议，不用再开庭质证。一审法院经审理认定事实如下：李万珍、赵福生系同村村民及邻居。2018年8月17日下午7时许，赵福生与李万珍丈夫赵令科为两家房屋之间相邻土地的地界问题发生争执，李万珍闻声来到现场，并站在与赵福生土地相邻的已方土地的坎边上，用手去移动赵福生方用于分隔两户地界的铁围栏(铁丝网)，赵福生不让李万珍移动。后来，李万珍从坎上摔至坎下受伤。李万珍在万盛安康医院治疗后，于2018年8月18日入住重庆市万盛经济技术开发区人民医院，治疗至同年10月4日出院，住院47天。入院诊断为：1、右胫骨PiLon骨折；2、右外踝粉碎性骨折；3右内踝粉碎性骨折；4、右踝关节半脱位；5、全身多处软组织挫伤。出院诊断为：1、右胫骨PiLon骨折；2、右外踝粉碎性骨折；3、右内踝粉碎性骨折；4、右踝关节半脱位；5、腰1椎体爆裂性骨折；6、距骨骨软骨骨折；7、肺部感染；8、失血性贫血；9、低蛋白血症；10、右踝部伤口局部愈合不良；11、肝功能不全；12、全身多处软组织挫伤。出院医嘱：1、住院休息，避免再次受伤，右下肢禁止负重；2、继续腰椎支具佩戴扶双拐下地功能锻炼；3、保持右踝部伤口干净干燥，避免右踝部伤口受压；4、继续口服药……；5、术后1月、2月、3月、6月、1年门诊复查腰椎及右踝部X片，根据复查情况决定负重行走、去除腰椎支具、拐杖及取腰椎及踝部内固定时间；6、如有不适，及时就诊，居住地附近医院及我科门诊随访。李万珍治疗产生住院医疗费86232元、门诊医疗费633.25元，共计86865.25元。2018年12月13日，重庆市公安局万盛经济技术开发区分局物证鉴定所出具渝公(盛)鉴（临床）[2018]53号鉴定文书，鉴定意见为李万珍损伤程度属轻伤一级。2019年4月30日，重庆市公安局万盛经济技术开发区分局作出撤销案件决定书并向李万珍发出撤案告知书。撤销案件决定书及撤案告知书载明：我局办理的李万珍被故意伤害一案，因没有犯罪事实，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十三条之规定，决定撤销此案。2019年5月7日，重庆法正司法鉴定所司出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：(1)、李万珍脊椎损伤属九级伤残，右踝关节损伤所遗创伤性关节炎属十级伤残；（2）、李万珍后续医疗费约为人民币30000元；（3）、李万珍误工时限以伤后180日评定为宜；（4）、李万珍护理时限以伤后90日评定为宜；（5）、李万珍营养时限以伤后90日评定为宜。一审另查明，李万珍当时所站自家土地的短边边坎与李万珍、赵福生双方相邻土地界线直角相交，坎宽约20公分，长约110公分，高约130公分。该边坎右侧为李万珍的一小块土地，左侧无地，系土坎。坎下有一水沟，沟深约7—13公分不等，沟宽约30公分。水沟朝向李万珍住家这边为李万珍家猪圈后的小路，最宽处约180公分。用于隔离双方相邻土地的铁围栏(铁丝网)高约130公分，长若干米，正方形网格，边长约6.5公分。李万珍、赵福生双方一致确认事发当时在场的只有李万珍、赵福生及李万珍的丈夫赵令科三人。一审审理中，一审法院征询双方当事人的意见，李万珍愿意调解，赵福生不同意调解。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一般侵权责任的构成要件，是指构成一般侵权责任所必须具备的条件，需要有行为、过错、损害事实以及因果关系四个构成要件，欠缺任何一个构成要件，都可能会导致一般侵权责任的不构成。本案系一般侵权。本案中，李万珍以李万珍、赵福生双方在互相挪动相邻地块分界围栏(铁丝网)时，赵福生将其推倒摔落至坎下受伤，并造成经济损失为由，要求赵福生承担赔偿责任，但是其关于摔倒事实的陈述前后不一致，亦与其丈夫赵令科的证言不相吻合，有矛盾和不符合现场情况与常识之处，赵福生对其事实主张亦不予认可，公安机关也以没有犯罪事实撤销了刑案。因此，李万珍主张是赵福生将其推倒摔伤，证据不足，应承担不利后果，故李万珍诉讼请求的理由不能成立，对其诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：“驳回原告李万珍的诉讼请求。本案案件受理费减半收取433元，由原告李万珍负担(已交纳)。”二审中，双方当事人均未提交新证据。根据李万珍在一审中提交的证据，本院确认李万珍的损失如下：1、医疗费。李万珍主张86865.25元，有相应的医疗费收据及发票为证，本院予以采信。2、护理费。李万珍主张10800元（120元/天×90天），因鉴定结论中载明护理时限为90日，故李万珍此项主张合理，本院予以支持。3、住院伙食补助费。李万珍主张5640元（120元/天×47天），本院酌情按60元/天计算，共2820元。4、营养费。李万珍主张2000元，依据其受伤部位、伤残等级及鉴定结论，本院酌情主张1000元。5、交通费。李万珍主张1000元，鉴于其多处受伤且出院医嘱中记载李万珍需多次复查，本院酌情支持500元。6、残疾赔偿金。李万珍主张62014.5元，但根据李万珍的年龄及残疾等级为一个九级、一个十级，其残疾赔偿金应为43410.15元（13781元/年×15年×21％）。7、续医费。李万珍主张30000元，本院依据鉴定结论亦予以支持。8、精神损害抚慰金。李万珍主张10000元，本院依据其伤残等级等情况，酌情支持2000元。以上损失共计177395.4元。另李万珍在一审中垫付鉴定费3000元。本院对一审判决查明的其他事实亦予以确认。本院认为，上诉人李万珍2018年8月22日在公安机关询问时陈述：“2018年8月17日19时许，......我就把赵福生的铁围栏拔起来往他的土地那边插，然后赵福生把铁围栏拔起来往我们的土地这边插，我们双方就把铁围栏抓住往对方那边用力，然后我就没有站稳，就摔到坎下面去了......。当时就我、赵福生和赵令科三个人在现场”。被上诉人赵福生2018年8月19日在公安机关询问时陈述：“2018年8月17日19时许，......李万珍就从她家跑过来，她过来边说“好好的谈”边站到她家土地的坎子边上用双手把铁围栏拔出来准备往我家土地这边插过来点，我见状就急忙上去把铁围栏按住不让她插，在这个过程中我们双方都在抓铁围栏在用力，不晓得怎么的李万珍就一下摔到坎下面去了......从李万珍的位置来说，她是抓的铁围栏的左下部，我抓的是铁围栏的右下部，我们双方抓的地方大概离地有60公分的样子，都在一个平面上的......坎高一米二、三的样子......我没有推她，在这个过程中我都没有挨着李万珍......”。李万珍丈夫赵令科2018年8月18日在公安机关询问时陈述：“2018年8月17日19时许，......李万珍就走到我家土地的坎边上，把赵福生拔插过来的铁围栏又插回去，然后赵福生又拔出来准备插过来，李万珍见状就抓到铁围栏并朝赵福生的面抵过去不让他插过来，赵福生就强行按过来准备插回去，结果他一按，李万珍就从坎上摔下去了。......”。上述陈述是李万珍、赵福生、赵令科三人在纠纷发生后在公安机关所作的第一次陈述，故相较于三人之后的陈述，此次陈述更客观真实。根据一审查明的事实足以认定上诉人李万珍、被上诉人赵福生于2018年8月17日曾发生过纠纷且李万珍于当天受伤；虽然李万珍、赵福生的前后陈述及证人赵令科之间对纠纷发生经过的陈述均存在差异，但根据李万珍、赵福生、赵令科在公安机关所作的第一次询问笔录中双方当事人均认可纠纷发生时各自抓住铁围栏并均在用力，故在赵福生没有举示证据证明李万珍当天系因其他原因受伤的情况下，李万珍主张其系在与赵福生抓扯铁围栏的过程中受伤具有高度盖然性，本院予以支持。虽然公安机关以赵福生没有故意推倒李万珍的犯罪事实撤销了刑案，但并不能据此推定赵福生在纠纷中没有过错且对李万珍的损害后果亦不应承担民事赔偿责任，故本院对赵福生的相关答辩意见不予采信。李万珍、赵福生作为邻居，本应和睦相处，但双方作为具有完全民事行为能力的成年人，在纠纷发生时未冷静处理，不但发生争吵还发展至抓插围栏，故双方对纠纷的发生均存在过错，但考虑到李万珍所站土坎仅约20公分宽且高约130公分，李万珍未对自身安全尽到充分的注意义务，其对损害的发生明显过错更大，故本院酌情认定赵福生对李万珍的损失承担20％的赔偿责任，李万珍自行承担80％的责任。李万珍的损失共计177395.4元，赵福生应赔偿37079.08元（175395.4元×20％＋2000元）。综上所述，李万珍的上诉请求部分成立，一审判决部分事实认定不清，二审依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初2361号民事判决；二、赵福生于本判决生效之日起十日内赔偿李万珍医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、续医费、精神损害抚慰金共计37079.08元；三、驳回李万珍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延履行的债务利息。一审案件受理费433元，由李万珍负担346.4元，由赵福生负担86.6元；鉴定费3000元，由李万珍负担2400元，由赵福生负担600元；二审案件受理费866元，由李万珍负担692.8元，由赵福生负担173.2元。本判决为终审判决。审判长  夏兴芸审判员  段晓玲审判员  周 舟二〇二〇年五月八日书记员  陈 丽