呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终355号上诉人(原审原告)：呼和浩特市金钥匙物业服务有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区昭乌达路85号建发大厦410室。法定代表人:苏立亚,该公司总经理。委托诉讼代理人：安琪尔，男，该公司工作人员。被上诉人(原审被告)：史海海,女,住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：兰海峰，内蒙古典源律师事务所律师。上诉人呼和浩特市金钥匙物业服务有限责任公司（以下简称金钥匙物业公司）因与被上诉人史海海劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初7060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。上诉人金钥匙物业公司的委托诉讼代理人安琪尔、被上诉人史海海委托诉讼代理人兰海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金钥匙物业公司上诉请求：撤销一审判决第二项至第九项判项。事实与理由:一、金钥匙物业公司于2018年10月22日向赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求,请求认定与史海海的劳动关系。2018年11月29日仲裁委员会下达仲裁裁决,金钥匙物业公司认为下达仲裁裁决之日应视为双方解除劳动关系之日(证据三可以印证)。二、在签署合同当日,史海海表明自己已经参加了农村居民社会养老保险和农村合作医疗保险,不愿意放弃继续享受农村居民各项政策待遇,并主动递交申请(证据二可以印证),要求金钥匙物业公司将单位部分社保费用单独支付给史海海,史海海承诺金钥匙物业公司支付其单位社保费用全部用于参加社会保险,如其未按照公司要求缴纳社保所造成的无法享受社会保险的责任和损失由史海海承担，同时史海海就上述事项签订了《关于社会保险事宜协议书》(证据一可以印证)。基于以上事实,史海海拥有农村居民社会养老保险和农村合作医疗保险,金钥匙物业公司无法为史海海建立社保账户,后期史海海受伤无法进行报销,也是因史海海自愿放弃社保缴纳造成。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十三条至规定，史海海的不愿缴纳社会保险行为造成后果应由史海海承担。为维护金钥匙物业公司的合法权益，请求二审法院依法撤销一审判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项，支持金钥匙物业公司的上诉请求。史海海辩称，史海海与金钥匙物业公司解除劳动合同的时间，应当是2019年7月19日，依据是仲裁裁决书第一项裁决。2017年11月8日，史海海入职金钥匙物业公司工作，2018年6月1日，史海海发生工伤。金钥匙物业公司称是史海海自己承诺放弃用人单位缴纳社保，史海海因此就应当自己承担响应后果，史海海表示不认可，依据法律规定，用人单位必须为劳动者缴纳社会保险，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定强制性义务，故史海海承诺放弃金钥匙物业公司为其缴纳社会保险的意思表示是无效的，双方因此签订的放弃缴纳社会保险的协议也是无效的。金钥匙物业公司不但没有给史海海缴纳社会保险，也没有将缴纳社会保险的费用补发给史海海，史海海的月工资是1600元，连最低工资标准都没达到，所以金钥匙物业公司根本没有在工资中补发未缴纳社保的费用，希望二审法院判决驳回上诉，维持一审判决。金钥匙物业公司向一审法院起诉请求：一、不支持解除金钥匙物业公司与史海海的劳动关系；二、不支付工伤医疗费42725.89元；三、不支付陪护费1432元；四、不支付住院伙食费195元；五、不支付劳动能力鉴定费200元；六、不支付停工留薪期待遇9600元；七、不支付解除劳动关系的经济补偿2400元；八、不支付一次性伤残补助金34696.2元；九、不支付第九项一次性工伤医疗补助金68341元。十、不支付一次性伤残就业补助金68341元；十一、不缴纳2017年11月8日至2018年12月1日期间各项社会保险费。一审法院认定事实：史海海于2017年11月8日入职金钥匙物业公司处，工作岗位为保洁员，月工资1600元，工作地点为农行内蒙古分行。2018年6月1日，史海海在农行内蒙古分行工作时摔倒，后被送往医院治疗，住院13日。此后，金钥匙物业公司向史海海邮寄送达了《解除劳动合同的通知书》，载明双方于2018年7月3日解除劳动关系。双方均认可金钥匙物业公司为史海海发放工资至2018年7月31日。史海海认为其在金钥匙物业公司处工作，后发生工伤，在其治疗期间与金钥匙物业公司仍存在劳动关系。史海海于2018年10月22日向赛罕区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：“确认史海海与金钥匙物业公司之间存在事实劳动关系”。赛罕区劳动争议仲裁委员会于2018年11月29日作出呼赛劳仲字[2018]第190号仲裁裁决书，裁决：“一、确认史海海与金钥匙物业公司于2017年11月8日至2018年2月28日期间存在劳动关系；二、史海海与金钥匙物业公司于2018年3月1日起存在事实劳动关系”。经史海海申请，呼和浩特市人力资源和社会保障局于2019年1月22日作出呼人社工伤认字[2018]第011126号认定工伤决定书，认定“史海海于2018年6月1日10:30左右摔倒致左踝关节骨折为工伤”。2019年4月23日呼和浩特市劳动能力鉴定委员会作出呼劳鉴工2019年99号劳动能力初次鉴定结论通知书，载明“史海海劳动功能障碍伤残等级八级，生活自理障碍等级为无”。2019年5月24日史海海向赛罕区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：“一、解除史海海与金钥匙物业公司之间的劳动关系；二、裁决金钥匙物业公司支付史海海住院期间医疗费42725.89元；三、裁决金钥匙物业公司支付史海海住院期间伙食补助费1300元；四、裁决金钥匙物业公司支付史海海住院期间护理费1432元；五、裁决金钥匙物业公司支付史海海停工留薪期工资37850.4元；六、裁决金钥匙物业公司支付史海海一次性伤残补助金34696.2元；七、裁决金钥匙物业公司支付史海海一次性工伤医疗补助金68341元；八、裁决金钥匙物业公司支付史海海一次性伤残就业补助金68341元；九、裁决金钥匙物业公司支付史海海劳动能力鉴定费200元；十、裁决金钥匙物业公司支付史海海交通费1500元；十一、裁决金钥匙物业公司支付史海海解除劳动合同经济补偿金6308.4元；十二、裁决金钥匙物业公司为史海海补缴2017年11月至2019年5月期间的保险费”。赛罕区劳动争议仲裁委员会于2019年7月19日作出呼赛劳仲字[2019]第90号仲裁裁决书，裁决“一、史海海与金钥匙物业公司解除劳动关系；二、金钥匙物业公司支付史海海工伤医疗费42725.89元；三、金钥匙物业公司支付史海海陪护费1432元；四、金钥匙物业公司支付史海海住院伙食补助费195元；五、金钥匙物业公司支付史海海劳动能力鉴定费200元；六、金钥匙物业公司支付史海海停工留薪期待遇9600元；七、金钥匙物业公司支付史海海解除劳动关系的经济补偿2400元；八、金钥匙物业公司支付史海海一次性伤残补助金34696.2元；九、金钥匙物业公司支付史海海一次性工伤医疗补助金68341元；十、金钥匙物业公司支付史海海一次性伤残就业补助金68341；十一、金钥匙物业公司为史海海缴纳2017年11月8日至2018年12月1日期间各项社会保险费，具体缴费金额以社会保险经办机构核定为准；十二、驳回史海海其他仲裁请求”。金钥匙物业公司不服该仲裁裁决，诉至该院。一审法院认为，史海海于2018年6月1日在工作中不慎摔倒受伤，诊断为左踝关节骨折，经呼和浩特市人力资源和社会保障局认定为工伤，后又经呼和浩特市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍残疾等级八级。史海海因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，享受停工留薪期待遇。按照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，史海海享有的停工留薪期应当为6个月，在此期间，金钥匙物业公司无权与史海海解除劳动关系。此后，史海海未到金钥匙物业公司工作，双方事实上解除劳动关系，金钥匙物业公司主张2018年11月29日作出的仲裁裁决确认双方存在劳动关系，该日应视为双方解除劳动关系，于法无据，该院不予支持。金钥匙物业公司应向史海海支付停工留薪期待遇，金钥匙物业公司向史海海支付工资至2018年7月底，因史海海月工资低于本地最低工资标准，故金钥匙物业公司还应向史海海支付停工留薪期待遇7360元[(1760元-1600元）×2月+1760元×4月]。关于金钥匙物业公司应否为史海海未能享受工伤保险待遇承担责任的问题。金钥匙物业公司主张因史海海不愿放弃已参保的农村居民社会养老保险与农村合作医疗保险，致使金钥匙物业公司无法为史海海建立社会保险账户、缴纳社会保险费，但史海海自身并不能自行缴纳工伤保险费，故因金钥匙物业公司未为史海海办理工伤保险手续、缴工伤保险费，导致史海海无法享受工伤保险待遇，金钥匙物业公司应按照工伤保险待遇的项目和支付标准支付史海海各项工伤费用。据此，史海海自行垫付的住院医疗费42725.89元，应由金钥匙物业公司向史海海支付；史海海住院期间应享受的伙食补助费用195元（15元×13日），应由金钥匙物业公司向史海海支付；史海海月工资为1600元，低于本地最低工资标准,故金钥匙物业公司应按本地最低工资标准向史海海支付一次性伤残补助金19360元（1760元×11月）。史海海发生工伤事故后，要求解除与金钥匙物业公司的劳动关系，金钥匙物业公司应按照本地上年度职工月平均工资的标准向史海海支付13个月的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，史海海要求金钥匙物业公司按月均5257元的标准支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金未超过法律规定，该院予以支持，即金钥匙物业公司向史海海支付一次性工伤医疗补助金68341元（5257元×13月）和一次性伤残就业补助金68341元（5257元×13月）。史海海于2017年11月8日入职，后于2018年6月1日发生工伤事故，其停工留薪期于2018年12月1日期满，金钥匙物业公司应向史海海支付1.5个月工资的经济补偿，因史海海月工资低于本地最低工资标准，故金钥匙物业公司应按本地最低工资标准向史海海支付经济补偿2640元（1760元×1.5月）。经鉴定，史海海生活自理障碍等级为无,金钥匙物业公司无需向史海海支付陪护费,该院对金钥匙物业公司的该项请求予以支持。史海海因工受伤，劳动能力鉴定费应当由用人单位承担，金钥匙物业公司应向史海海支付其个人垫付的劳动能力鉴定费200元。关于史海海主张金钥匙物业公司为其缴纳工作期间各项社会保险费的请求，因社会保费的缴纳不属于劳动争议案件受案范围，史海海应向劳动行政部门申请解决，该院对此不予处理。综上所述，史海海与金钥匙物业公司解除劳动关系，金钥匙物业公司应向史海海支付停工留薪期待遇7360元、住院医疗费42725.89元、伙食补助费用195元、一次性伤残补助金19360元、一次性工伤医疗补助金68341元、一次性伤残就业补助金68341元、经济补偿2640元、劳动能力鉴定费200元。金钥匙物业公司无须向史海海支付陪护费1432元。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条，三十七条、第六十二条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十六条、第三十条、第三十七条、《呼和浩特市人民政府关于贯彻执行有关事宜的通知》第四条规定，判决：一、金钥匙物业公司与史海海解除劳动关系；二、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付停工留薪期待遇7360元；三、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付住院医疗费42725.89元；四、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付伙食补助费用195元；五、金钥匙物业服务有限公司于本判决生效后15日内向史海海支付一次性伤残补助金19360元；六、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付一次性工伤医疗补助金68341元；七、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付一次性伤残就业补助金68341元；八、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付经济补偿2640元；九、金钥匙物业公司于本判决生效后15日内向史海海支付劳动能力鉴定费200元；十、金钥匙物业公司无须向史海海支付陪护费1432元；十一、驳回金钥匙物业公司的其他诉讼请求；十二、驳回史海海的其他请求。案件受理费10元（金钥匙物业公司已预交），由金钥匙物业公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为金钥匙物业公司是否应向史海海支付一审判决中第二项至第九项判项的各项费用。针对该争议焦点，金钥匙物业公司认为史海海自愿放弃用人单位为其缴纳社会保险，且有史海海放弃缴纳社保承诺书，金钥匙物业公司无需承担未缴纳社保相应后果。依据法律规定，用人单位与劳动者均应依法参加社会保险，劳动者是否参加社会保险不在其自由处分范围内，用人单位与劳动者就免缴社会保险达成的协议，因违反法律、行政法规强制性规定，属于无效约定。本案即使史海海自愿承诺放弃金钥匙物业公司为其缴纳社会保险，也因该承诺违反法律强制性规定而无效，金钥匙物业公司仍需为史海海缴纳社会保险。对于金钥匙物业公司称，因史海海已经参加农村居民社会养老保险和农村合作医疗保险，导致金钥匙物业公司无法为史海海建立城镇职工社会保险账户的主张。首先，金钥匙物业公司未提供证据证明其未给史海海缴纳社会保险存在不可抗力事由，即因史海海享受农村居民社会养老保险和农村合作医疗保险而无法建立城镇职工社保账户，且史海海也否认自己享受农村居民社会养老保险和农村合作医疗保险，根据谁主张谁举证原则，金钥匙物业公司应当承担举证不能的不利后果；其次，即使金钥匙物业公司认为史海海享受农村居民社会养老保险和农村合作医疗保险后，不能同时享受城镇职工医疗保险和养老保险，也不影响金钥匙物业公司为史海海缴纳工伤保险。故金钥匙物业公司未给史海海缴纳社会保险存在过错，其应当承担用人单位未为劳动者缴纳社会保险的相应后果。本案史海海与金钥匙物业公司于2017年11月8日形成劳动关系，史海海月工资为1600元，2018年6月1日史海海在工作期间受伤，呼和浩特市人力资源和社会保障局认定为工伤，呼和浩特市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，无生活自理障碍。依据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》规定，史海海停工留薪期为6个月，在此期间金钥匙物业公司无权解除劳动关系，史海海享受停工留薪期待遇，停工留薪期满日期为2018年12月1日，至此双方解除劳动关系。史海海工资发放到2018年7月底，因史海海工资低于最低工资标准，计算停工留薪期待遇应当补足差额，一审法院第二判项判决金钥匙物业公司向史海海支付停工留薪期待遇7360元并无不当。因金钥匙物业公司未为史海海缴纳工伤保险，导致史海海无法享受工伤保险待遇，金钥匙物业公司应当承担史海海各项工伤费用，一审法院第三、第四、第五、第六、第七判项判决金钥匙物业公司支付史海海医疗费42725.89元、伙食补助费195元、一次性伤残补助金19360元、一次性工伤医疗补助金68341元、一次性伤残就业补助金68341元并无不当。因金钥匙物业公司未为史海海缴纳社会保险，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，金钥匙物业公司应当向史海海支付经济补偿金，一审法院第八判项判决金钥匙物业公司支付史海海经济补偿2640元并无不当。史海海属于工伤，其劳动能力鉴定费用应由用人单位金钥匙物业公司承担，一审法院第九判项判决金钥匙物业公司向史海海支付劳动能力鉴定费200元并无不当。综上所述，金钥匙物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（呼和浩特市金钥匙物业服务有限责任公司预交），由呼和浩特市金钥匙物业服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 马学英审 判 员 徐晓凡审 判 员 王 璐 二〇二〇年五月十二日法官助理 韩 晶书 记 员 郄东辉