福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初16138号 原告：黄洞阅，男，满族，1986年11月3日出生，住北京市东城区。 委托诉讼代理人：王建通、朱振宇，福建志立律师事务所律师。 被告：许明旗，男，汉族，1977年8月7日出生，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：郭长星、王旎，福建晋贤律师事务所律师、实习律师。 第三人：福建夜光达科技股份有限公司，住所地福建省晋江市龙湖镇埔锦开发区，统一社会信用代码9135058275497408XX。 法定代表人：许明旗，董事长兼总经理。 原告黄洞阅与被告许明旗、第三人福建夜光达科技股份有限公司（以下简称夜光达公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，后案情复杂，本院依法转为普通程序，公开开庭进行审理。原告黄洞阅及其委托诉讼代理人王建通，被告许明旗的委托诉讼代理人郭长星、王旎到庭参加诉讼，第三人夜光达公司经本院传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄洞阅向本院提出诉讼请求：许明旗立即回购黄洞阅持有的第三人夜光达公司名下股份（票）17000股，并支付股权回购款（每股59.5元，另加自原告买入股票时起至许明旗实际回购股份之日止按年化收益率5%计算的收益）。 事实与理由：黄洞阅于2018年1月26日通过全国中小企业股份转让系统购买第三人夜光达公司股票共计17000股，交易价格59.5元/股，支付1011500元购买股票款。股票购入后，黄洞阅一直持有该股票。2018年2月1日第三人夜光达公司在全国中小企业股份转让系统（以下简称股转系统）中发布《福建夜光达科技股份有限公司关于控股股东就终止挂牌事宜作出回购承诺的公告》（公告号2018-006），公告载明：第三人夜光达“为保护公司未出席股东的利益，公司控股股东许明旗，针对未出席2018年第一次临时股东大会的股东，承诺对其所持有的公司股份进行回购，收购价格：该等股东取得公司股份时的价格，加按年化收益率5%回购，回购的有效期限：自本公告发布之日起至2018年2月15日止，股东在上述期限内未书面提出股份回购要求，视为同意继续持有公司股份。”按照第三人夜光达公司发布的公告可知，作为第三人夜光达公司控股股东许明旗负有回购黄洞阅股份义务，回购价格应当按照成本价加按年化收益率5%计算的收益，计算至实际回购日。2018年2月10日黄洞阅通过电子邮件方式将回购的书面函件发送给了上述公告中公布的董事长许明旗指定联系人刘铠，并通过电话方式告知刘铠要求其进行回购，刘铠同意尽快完成回购事宜。同时，黄洞阅还通过邮寄的方式将书面回购文书（顺丰）邮寄给许明旗。但许明旗一直未按照公告回购黄洞阅所持股份，经过催告后，许明旗仍未能履行回购义务。 许明旗答辩，1.对原告起诉状中陈述的事实部分回应：原告确认发布《福建夜光达科技股份有限公司关于控股股东就终止挂牌事宜作出回购承诺的公告》的主体是福建夜光达科技股份有限公司属实，与公告的内容相符合；原告主张的购入股份交易价格59.5元/股没有事实根据，没有证据证明；原告主张按照夜光达公司发布的公告内容，被告负有回购股份的义务，该主张不成立；原告主张刘铠是被告的指定联系人，该观点不成立。2.公告的发布主体是夜光达公司，不是被告许明旗。3.公告法律性质上是“要约邀请”，不是要约。4.即使公告的内容、法律性质界定为“要约”，也因为夜光达公司未按照《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款、第九十九条的规定作出决议（股东大会决议）而无效。5.即使认定公告是“要约”且主体是被告许明旗，被告应承担的法律责任也是《中华人民共和国合同法》第四十二条规定的缔约过失责任，而不是原告诉求的履行合同义务，回购股份及支付股权回购款项的义务。6.即使原告能够补证股权交易的事实和每股59.5元的价格，该价格也因恶意串通损害第三人的利益而无效。 第三人夜光达公司未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。主要有证券持有人名册、股票购买记录、《福建夜光达科技股份有限公司关于控股股东就终止挂牌事宜作出回购承诺的公告》（公告号2018-006）、电子邮件、视频、录音、（2018）京方正内民证字第07523号公证书、证券网页截图、《福建夜光达科技股份有有限公司股份转让协议》、《福建夜光达科技股份有限公司转让协议之变更协议》、《关于深圳市海子资产管理有限公司福建夜光达科技股份有限公司处置协议》、《和解协议》、（2017）闽05民初841号泉州市中级人民法院民事调解书、《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》、《全国中小企业股份转让系统股票转让规则》、（2018）闽泉海证内字第3983号公证书。被告对原告提供第三人夜光达高层管理披露信息、《确认暨承诺函》、（2018）京方圆内经证字第02425、03656号公证书、股票明细对账单等证据提出异议，但上述证据形式合法，内容真实，与本案待证的事实具有关联性，符合证据的基本特征，具有证明效力，依法能够采纳作为定案依据。 在审理过程中，双方确认无争议的事实为：2018年2月1日夜光达公司在股转系统发布回购股权公告及相关内容。 双方当事人争议的焦点为：黄洞阅是否购买第三人夜光达公司股票17000股，每股购买价格多少？黄洞阅是否向许明旗发出回购主张，本案回购条件是否成就，许明旗是否负有案涉股票的回购义务？ 根据庭审陈述及合法有效的证据，本院对本案事实作出如下认定： 第三人夜光达公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌交易，证券简称“夜光达”，证券代码：838321，控股股东许明旗。2018年1月26日，黄洞阅以每股59.5元的价格买入夜光达股票17000股，总价1011500元。 2018年2月1日，夜光达公司在股转系统中发布《福建夜光达科技股份有限公司关于控股股东就终止挂牌事宜作出回购承诺的公告》（公告号2018-006），内容为：2018年2月1日夜光达公司召开2018年第一次临时股东大会，出席本次大会的股东（包括股东授权委托代表）持有表决权的股份74，020697，占公司股份总数的99.71%。大会以74，020697股同意，0股反对，0股弃权审议通过了《关于申请公司股票在全国中小企业股份转让系统终止挂牌的议案》。另有持有公司股份216，000股，占公司股份总数0.29%的股东未出席2018年第一次临时股东大会。为保护公司未出席股东的利益，公司控股股东许明旗，针对未出席2018年第一次临时股东大会的股东，承诺对其所持有的公司股份进行回购，具体如下：（一）收购对象：未出席公司2018年第一次临时股东大会的股东；（二）收购价格：该等股东取得该部分股份时的价格按年化收益率5%回购；（三）收购有效期限：自本公告发布之日起至2018年2月15日止。股东在上述期限内未书面提出股份回购要求，则视为同意继续持有公司股份。有效期满后，承诺人不再承担受让该等股份的义务。回购事宜的公司具体联系信息：联系人：刘铠，联系电话：0595-82080297，联系地址：福建省晋江市龙湖埔锦开发区夜光达。福建夜光达科技股份有限公司董事会。 2018年2月10日，黄洞阅向公告指定的联系人和地址寄送了《要求回购股票的函》，申请书载明其持有夜光达公司股票17000股，依据公司股票回购公告提出回购申请，并电话联系要求安排股票回购。同日，黄洞阅也向许明旗通过顺丰快递邮寄《要求回购股票的函》。 之后，许明旗未回购黄洞阅持有的夜光达公司的股份及支付股票回购款。黄洞阅于2019年11月20日诉至本院。 本院认为，案涉《福建夜光达科技股份有限公司关于控股股东就终止挂牌事宜作出回购承诺的公告》系夜光达公司、许明旗的真实意思表示，内容合法有效。股份回购法律关系的实质是股权转让，回购方的义务是支付股权转让的对价。夜光达公司在全国中小企业股份转让系统终止挂牌，许明旗作为夜光达公司控股股东，对符合条件的股东持有的公司股份作出回购承诺，应履行相应的款项支付义务。 关于黄洞阅持有的夜光达公司股份的回购条件是否满足。经查明，黄洞阅通过全国中小企业股份转让系统购入持有的夜光达公司股票17000股，购入时成本总价1011500元。无证据证明黄洞阅出席了临时股东大会并对终止挂牌的议案投赞成票，故黄洞阅符合未出席临时股东大会的股东的资格。根据《福建夜光达科技股份有限公司关于控股股东就终止挂牌事宜作出回购承诺的公告》，股东申报股份转让的期限为自本公告发布之日起至2018年2月15日止。黄洞阅在上述股份回购申报期内，于2018年2月10日通过电子邮件、寄送书面申请书的方式向夜光达公司指定的联系人、地址及控股股东许明旗发送了《要求回购股票的函》。故黄洞阅作为未出席2018年第一次临时股东大会的股东已经履行了公司公告规定的程序义务，符合股份回购条件。许明旗作为回购义务人，应依约支付相应的股份回购款。 关于黄洞阅主张许明旗支付自其股票购买之时起至实际回购之日止以股票购买成本为基数按年化收益率5%计算的收益。本院认为，夜光达公司发布的公告中明确载明收购有效期限自本公告发布之日起至2018年2月15日止，股东在上述期限内未书面提出股份回购要求，则视为同意继续持有公司股份。故本案黄洞阅主张按年化收益率5%计算收益的起诉时间应为黄洞阅书面要求许明旗收购股票邮件送达之日起开始计算。黄洞阅主张按股票购买之日起算，于法无据，本院不予支持。 综上，本院认为，根据夜光达公司发布的股份收购公告，回购义务人为控股股东许明旗。股份收购公告虽以夜光达公司名义在股转系统上发布，但足以让黄洞阅相信该股份收购系控股股东的真实意思表示，故黄洞阅诉请要求许明旗支付股份回购款及收益，有事实与法律依据，本院予以支持。许明旗抗辩收购公告发出主体系第三人夜光达公司，法律效力不及许明旗，依法不能成立，本院不予采纳。许明旗主张案涉股票交易不真实并且恶意串通，但未能提供证据予以证明，本院亦不予支持。第三人夜光达公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理及判决。依照《中华人民共和国合同法》第十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、许明旗于本判决生效之日起十日内回购黄洞阅持有的17000股福建夜光达科技股份有限公司的股份，并支付股份回购款1011500元及按年化收益率5%支付收益（以1011500元为基数，自2018年2月10日起至实际收购股份之日止）； 二、驳回黄洞阅的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14662元，由黄洞阅负担19元，由许明旗负担14643元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判长  黄庆明 审判员  黄东来 审判员  吴小妹 二〇二〇年五月十九日 书记员  王珠芳 附本案相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。