江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终594号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司高安支公司，住所地：江西省宜春市高安市瑞阳二路南侧十一、十二栋（高安市连锦舒家自然村），统一社会信用代码：9136098367244208XY。负责人：曾锦锋，该公司经理。委托诉讼代理人：杨海迅，男，汉族，1994年4月9日出生，住浙江省新昌县，该公司员工。被上诉人（原审原告）：章萌，女，汉族，1994年7月5日生，高安市人，住江西省高安市。被上诉人（原审原告）：况光华，男，汉族，1990年9月15日生，高安市人，住江西省高安市。被上诉人（原审被告）：北京城建长城建筑装饰工程有限公司江西高安分公司，住所地江西省宜春市高安市碧落路48号，统一社会信用代码：91360983MA37P89R56。负责人：潘智晶，公司经理。委托诉讼代理人：肖建军、谌水清，江西筠泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨宁东，男，汉族，1996年10月31日生，湖南省衡阳市人，住湖南省衡阳市朱晖区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司高安支公司（以下简称保险公司）与被上诉人章萌、况光华、杨宁东、北京城建长城建筑装饰工程有限公司江西高安分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2019）赣0983民初4988号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司高安支公司上诉请求：1、撤销江西省高安市人民法院（2019）赣0983民初4988号民事判决书。改判上诉人少承担170,000元。2、判令被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定章萌、况光华医疗费136,017.1元，但没有扣减医保外费用，医疗费应按医保标准核算，核减20%，并且认定的专家会诊费由保险公司承担不合法，首先按医保标准专家会诊费不属医保范围，其次伤者在南昌大学第一附属医院没有治愈就应该转更有权威的医院，就不会产生所谓的专家会诊费，并且专家会诊费是一审原告自愿要求的应该由一审原告承担。二、一审法院认定被上诉人的误工费计算不合理，应按2500/30=83.33元/天计算。三、上诉人不承担本案鉴定费。四、该案件踝关节矫形器计算相关费用与事实不符。首先一审原告先行安装的矫形器金额为2,350元，并非鉴定机构认定的2,500元，并且没有任何住宿及交通费发票产生，可见不需要鉴定机构认定需要3—4天安装及锻炼时间，一审原告是2018年11月2日安装的矫形器，至今没有更换，可见并非需要一年一换之说，故上诉人认为一审原告的矫形器应该按照实际产生费用计算。并且安装矫形器和伤残明显存在冲突，伤残是根据肌力偏低导致，按安装矫形器是因为肌力偏低才安装，致使踝关节正常功能活动，安装矫形器后和正常人没有任何区别，就不存在伤残情况，故二项只能选其一。并且重新鉴定并没有检测伤者肌力问题及神经是否愈合，现在肌力是否存在问题。根据一审庭后，我司前往被上诉人章萌家中复查，被上诉人章萌下肢神经有恢复的迹象，且在病理学上该神经并非完全无法治愈，在其就诊的上海医院内，同类伤情也有治愈的先例，现有医疗水平较几年前已有发展，故我司认为，既然鉴定中心认可了其伤残，但还需安装矫形器，二审与实际情况不符，恳请法院就其残疾人器具费用申请法庭调查，且矫形器是否属于残疾人器具费，在行业协会指导意见里也有争议，也可视作为继续医疗费。根据江西省司法鉴定协会2019年第6号文件规定，续医费应当以实际产生的费用为主，故我司认为一审认定的踝关节矫形器计算相关费用与事实不符。被上诉人章萌、况光华答辩称：我是做了两次伤残鉴定，第一次是保险公司指定的伤残鉴定机构，但是保险公司人员并未到场；第二次伤残鉴定是一审法院和保险公司共同指定的。踝关节矫形器安装之后也不会恢复原样。我们认为一审法院的两次鉴定结果是一致的。被上诉人长城建筑装饰高安公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审查明事实，依法驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人章萌、况光华向一审法院起诉请求：1、判令杨宁东、长城建筑装饰高安公司连带赔偿误工费、护理费、伙食补助营养费、伤残赔偿金及抚慰金、辅助器具费等（见清单）共计520,135元；2、判令平安财保高安公司依照保险合同约定及保险法规定支付保险赔偿金；3、本案的诉讼费由杨宁东、长城建筑装饰高安公司承担。一审法院认定事实：对章萌、况光华诉称交通事故的事实、交警部门作出事故责任认定书和事故车辆赣Ｃ×××××在平安财保高安公司处投保了交强险及保险限额50万元商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险公司承保期内，对车辆赣Ｃ×××××的行驶证、杨宁东的驾驶证事故发生时在合法有效期限内，该院予以确认。另查明，事故发生后，章萌、况光华于2018年10月16日被送往高安市人民医院住院治疗。况光华住院5天，花费医疗费4771.79元；出院诊断：多处软组织损伤；出院医嘱：全休壹月等。章萌因病情严重又先后于南昌大学第一附属医院及江西凤凰第一医院住院，共计住院36天，花费医疗费131245.31元。2019年4月23日，江西神州司法鉴定中心接受章萌委托，对章萌的伤残等级及后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，并于2019年5月21日做出鉴定结论，结论为：章萌伤残等级为九级；后续治疗费为20000元；误工期为365天；护理期为120天；营养期为90天。同日，江西康复辅助器具司法鉴定中心接受章萌委托，对章萌安装康复辅具的价格及更换年限进行鉴定，并于2019年5月21日做出鉴定结论，结论为：建议安装踝足矫形器，价格为2500元，需每年更换一次；矫形器费用不包含配置矫形器时的交通及住宿。章萌为此花费鉴定费5300元。诉讼中，平安财保高安公司向该院申请对章萌的伤残和伤残辅助用具费用及用具的合理性进行重新鉴定。双方共同选取了江西求实司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为伤残九级；章萌需配置辅助用具踝足矫形器，装配价格为2500元，需每年更换一次（需更换53次），首次安装及训练适配时间为7天，以后每次为三至四天，辅助用具配置费不包含配置辅具时的交通、食宿及护理费；平安财保高安公司花费鉴定费5350元。再查明，杨宁东是长城建筑装饰高安公司员工，发生事故时是履行职务行为。章萌、况光华住院后，长城建筑装饰高安公司支付了医疗费、医药费、医疗器械费及专家就诊费136017.1元。章萌户籍为农业户口，但其自2017在江西高人设计建筑装饰工程有限公司工作。章萌、况光华生育一女况一楠，于2015年12月8日出生。一审法院认为：交通事故的责任者对交通事故造成的损害应依法承担相应的赔偿责任。杨宁东履行职务期间驾驶赣Ｃ×××××车发生交通事故，并承担事故全部责任，赣Ｃ×××××车在平安财保高安公司投保了交强险及商业第三者责任险50万元及不计免赔，因此平安财保高安公司应在上述保险范围内理赔章萌、况光华的合理损失。章萌因本次交通事故造成的损失依法计算有：1、住院伙食补助费：50元／天×36天＝1800元。2、营养费：30元／天×36天＝1080元。3、误工费：章萌主张误工费按照2500元／月计算，根据章萌提供的工资流水，计算至定残前一日误工费为2500元／月÷21.75天×189天＝21724元。4、护理费：章萌主张按照130元／天，因章萌未提供护理人员的收入情况，但根据章萌受伤住院的实际情况应认定章萌确需人员护理，且章萌主张的标准符合上一年度江西省私营单位居民服务业就业人员平均工资，故对该主张予以确认。经计算130元／天×36天＝4680元。5、被扶养人生活费：20760元／年×15年×20%÷2＝31140元。6、残疾赔偿金：33819元／年×20年×20%＝135276元。7、医疗器具（踝足矫形器）费：2500元／次×53次＝132500元。8、矫形器安装交通、食宿费：章萌主张7天／次×300元／天×53次＝111300元，根据鉴定结论，以后每次矫形器安装及训练适配时间为三至四天，故该院酌定3.5天／次×300元／天×53次＝55650元。9、检查及鉴定费，鉴定费系查明章萌伤残等级的必要费用，予以确认；因鉴定所做的必要检查费用为865元，司法鉴定费用为5300元；章萌主张检查费650元及鉴定费5300元系自由处分权利，该院予以支持。10、后续治疗费，章萌主张20000元，系章萌后续治疗必要费用，予以确认。11、精神损害抚慰金，根据章萌的伤残等级和双方责任划分，该院酌定10000元。12、交通费，章萌提供了部分交通费票据，该院酌定2600元。13、财产损失，因章萌未提供证据证明，该院酌定1000元。以上章萌因本次事故造成的损失共计403400元。况光华因本次交通事故造成的损失依法计算有：1、住院伙食补助费：50元／天×5天＝250元。2、营养费：30元／天×5天＝150元。3、误工费：况光华主张误工费按照130元／天计算，况光华未提供的工资收入情况证明，但其主张的标准符合江西省城镇居民年人均可支配收入，故对该主张予以确认。经计算：130元／天×35天＝4550元。4、护理费：况光华主张按照120元／天，因况光华未提供护理人员的收入情况，但根据况光华受伤住院的实际情况应认定况光华确需人员护理，且况光华主张的标准符合上一年度江西省私营单位居民服务业就业人员平均工资，故对该主张予以确认。经计算120元／天×5天＝600元。以上况光华因本次事故造成的损失共计5550元。以上损失由平安财保高安公司在交强险及商业险内予以赔付。长城建筑装饰高安公司垫付的136017.1元医药费等费用，由平安财保高安公司在第三者商业险中予以赔付，虽然平安财保高安公司主张非医保费用应扣减，但其未提供证据证实具体的非医保费用金额，故该院不予支持。综上，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司高安支公司在交强险和商业第三者责任险范围内向章萌赔付423400元；二、中国平安财产保险股份有限公司高安支公司在交强险和商业第三者责任险范围内向况光华赔付5550元；三、中国平安财产保险股份有限公司高安支公司在商业第三者责任险范围内向北京城建长城建筑装饰工程有限公司江西高安分公司赔付136017.1元；四、驳回章萌、况光华的其他诉讼请求。上述一至三项在本判决书生效之日起二十内付清，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9001元，由北京城建长城建筑装饰工程有限公司江西高安分公司负担。二审中，被上诉人章萌、况光华向本院提交了一组证据：提供踝关节矫形器发票一张，拟证明踝关节矫形器安装的时间和费用。上诉人中国平安财产保险股份有限公司高安支公司质证意见为：对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该收据并非发票，且无相关病历予以佐证。且根据被上诉人所述，前往安装时，当天就完成了，之前前往多次也是为了测量尺寸，其以后再次前往该处安装不需要进行测量，可见鉴定机构认定需3-4天安装的时间与事实不符。上诉人长城建筑装饰高安公司质证意见为：对该组证据无异议。本院对二审中提交的新证据综合认定如下：对江西省康复辅具技术中心开具收据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以确认。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：一、关于非医保用药问题。依据《最高人民法院综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司高安支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3700元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司高安支公司承担。本判决为终审判决。审判长  苏安平审判员  李福星审判员  赵 东二〇二〇年五月十九日法官助理吴勉书记员聂雨琴