四川省乐山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川11刑终56号 原公诉机关四川省乐山市五通桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）季挽澜，男，1981年3月16日出生于四川省乐山市市中区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地四川省乐山市市中区，捕前住四川省乐山市市中区。2008年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月；2009年因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年。2019年8月8日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2019年9月11日被逮捕。现羁押于四川省乐山市五通桥区看守所。 指定辩护人但雨朦，四川佛都律师事务所律师。 四川省乐山市五通桥区人民法院审理四川省乐山市五通桥区人民检察院指控原审被告人季挽澜犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月27日作出（2020）川1112刑初4号刑事判决。原审被告人季挽澜不服，提出上诉。本院于2020年4月24日受理后，依法组成合议庭，于2020年5月18日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员盛琛辉出庭履行职务。上诉人（原审被告人）季挽澜及其指定辩护人但雨朦到庭参加诉讼。经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。     四川省乐山市五通桥区人民法院判决认定： 2019年7月21日，余某微信联系被告人季挽澜赊购100元毒品，二人在乐山市市中区某酒吧附近交易；7月22日18时45分许，经微信联系，余某向季挽澜购买了100元的毒品，18时58分以微信红包方式支付毒资；7月23日21时许，余某微信联系后，在某酒吧和季挽澜交易100元的毒品，并归还了21日赊欠的100元毒资，共微信转账支付毒资200元；7月27日，余某微信联系季挽澜买2个毒品，12时35分微信转账支付毒资200元；7月28日下午余某微信联系季挽澜赊购100元的毒品，17时许季挽澜在乐山市市中区某小区附近将毒品拿给余某，20时40分许经微信联系，二人在某小区附近再次交易毒品，20时43分余某微信转账支付100元毒资；8月3日18时30分，余某向季挽澜购买200元毒品，微信转账支付了毒资；8月6日18时许，余某向季挽澜赊购了200元的毒品，次日18时3分微信转账支付了毒资；8月8日12时许，余某在某酒吧附近向季挽澜购买100元毒品，并微信转账支付了毒资。 2019年7月27日，微信名“狼子野心”向季挽澜赊购了200元的甲基苯丙胺。 2019年8月5日20时50分许，微信名“素心”向季挽澜推荐了马某的微信名片，并于21时许向季挽澜购买2个价值200元的毒品，于当日21时3分和次日18时55分分别转账支付200元毒资给季挽澜。 2019年8月6日22时27分许，微信名“。。。（heyi010478）”通过微信联系，向季挽澜购买了150元的毒品；8月8日凌晨，再次向季挽澜购买200元的毒品，以扫描微信二维码方式支付毒资。 2019年8月7日，马某微信联系季挽澜购买毒品，二人在乐山市市中区某广场附近交易，马某于次日0时38分微信转账毒资500元给季挽澜。8月8日9时许，马某介绍一名男子到季挽澜处购买了200元的毒品。 2019年8月7日21时许，微信名“瑶瑶”微信联系季挽澜购买300元毒品，二人在乐山市市中区某小区附近交易，22时1分，“瑶瑶”微信转账300元毒资给季挽澜；次日5时2分许，“瑶瑶”再次微信联系季挽澜购买100元毒品，5时12分以微信红包方式支付毒资给季挽澜。 2019年8月8日凌晨，微信名“陈某”微信联系季挽澜购买毒品，二人在某酒吧附近交易，1时30分“陈某”微信转账50元毒资给季挽澜；微信名“Ａ□强强2手车□”微信联系季挽澜购买毒品，0时21分微信转账180元毒资给季挽澜；微信名“燕寶唄～”微信联系季挽澜购买100元毒品，1时30分许，季挽澜在市中区慧园街附近将毒品交给“燕寶唄～”，2时许季挽澜同意“燕寶唄～”赊欠该次毒资；13时20分许，董某微信联系季挽澜购买毒品，向季挽澜转账支付200元毒资。 2019年8月6日中午，经电话联系，赵某在某小区门口，以现金支付方式向季挽澜购买了200元毒品；8月8日中午，经电话联系后，二人再次在某小区门口交易200元毒品，被公安机关当场挡获，赵某主动交出购买的1包疑似毒品（经称量，净重0.27克），从季挽澜身上搜出6包疑似毒品（经称量，总净重3.37克）及一张100元面值、两张50元面值的人民币。公安机关随后对季挽澜位于乐山市市中区的住所进行搜查，从卧室衣柜中搜出1包疑似毒品（经称量，净重4.52克）。公安机关对上述毒品、人民币及季挽澜持有的手机依法予以扣押。经乐山市公安局物证鉴定所检验，从上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 原判以经过庭审示证、质证、认证的受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、抓获经过，户籍证明，前科材料，情况说明，搜查笔录、扣押决定书及照片，称重笔录、取样笔录，鉴定意见，尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书及照片，通话记录，微信聊天及转账记录，辨认笔录，证人余某、赵某、董某、马某的证言，被告人季挽澜的供述与辩解，视听资料，电子证据等证据证实上述事实。 原判认为，被告人季挽澜多次贩卖毒品，且数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决:一、被告人季挽澜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年十个月，并处罚金人民币五万元；二、对涉案毒品依法予以没收，由扣押机关依法处置；对被告人季挽澜的违法所得人民币三千五百八十元予以追缴，依法上缴国库。 上诉人（原审被告人）季挽澜辩称第一次被讯问时意识不清，笔录未核对即签字，申请排除其第一次供述；原判认定其多次贩卖毒品的事实大多仅有微信聊天记录予以证实，缺乏其他证据印证，不应认定；证人余某的多次证言不一致，不具有真实性，认定其多次贩卖毒品给余某的证据不足；系董某向其贩卖毒品，其拿给马某的是假毒品，其未贩卖毒品给董某、马某；从其身上查获的3.37克毒品系用于自己吸食，租房不是其租的，从该租房内查获的4.52克毒品系王某暂放，不应计入贩卖毒品数量；认定其贩卖3980元毒品未查获毒品实物，无称量笔录，其仅贩卖0.27克毒品给赵某，不能证明其贩卖毒品数量达10克以上；其系公安机关建档试用特情，是应公安机关要求接触吸毒人员，曾多次协助公安机关破获贩卖毒品案件，有立功表现，本次犯罪系公安机关引诱；家庭困难，原判量刑过重，罚金刑过高。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。 指定辩护人辩称原判认定季挽澜贩卖毒品给微信名“素心”“瑶瑶”等人仅有微信聊天及转账记录证实，不应认定；位于乐山市市中区的租房不能确认为季挽澜租用或实际使用，从该租房内查获的4.52克毒品无充分证据证实系季挽澜所有，不应计入贩卖毒品数量；原判以“100元至少可购买0.1克甲基苯丙胺”推定季挽澜贩卖毒品数量达10克以上属事实错误；季挽澜系以贩养吸，可以对其酌情从轻处罚。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判。 检察员发表出庭意见认为，原审法院审判程序合法，认定季挽澜向余某、马某、董某、赵某贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分；原判认定季挽澜于2019年8月6日向赵某贩卖200元甲基苯丙胺及通过微信向“素心”“燕寶唄～”等人贩卖毒品的证据不充分；位于乐山市市中区的租房钥匙系从季挽澜身上查获，在该租房内被挡获的吸毒人员季某的证言证实该租房是2019年7月23日季某以自己的身份证帮季挽澜所租，由季挽澜出资，季挽澜否认从该租房内查获的毒品为其所有，但未提供可供查证的有效线索，因此从季挽澜身上及该租房内查获的毒品应计入季挽澜贩卖毒品的数量；原判根据季挽澜的违法所得推算其贩卖毒品的数量，缺乏充分的证据支撑，应认定季挽澜多次贩卖毒品，情节严重；季挽澜在担任特情期间，帮助公安机关打击毒品犯罪是履行特情职责，虽协助公安机关抓获王某，但未查证属实，不构成刑法意义上的立功；季挽澜系毒品再犯，原审法院未对季挽澜从重处罚确有错误，建议二审法院依法纠正。综上，原判认定部分事实不清，证据不足，建议二审法院依法改判或发回重审。 经审理查明，2019年7月至8月，上诉人（原审被告人）季挽澜向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）。具体事实如下： 1.2019年7月21日17时许，余某通过微信联系上诉人（原审被告人）季挽澜赊购100元甲基苯丙胺后，二人在乐山市市中区某酒吧附近交易；7月22日18时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并以微信红包方式支付毒资；7月23日20时许，余某通过微信联系，在某酒吧向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并归还21日赊欠的100元毒资，共通过微信转账支付毒资200元；7月27日12时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了200元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资；7月28日16时许，余某通过微信联系季挽澜赊购100元甲基苯丙胺后，二人在某酒吧附近交易，20时许二人经微信联系再次在某酒吧附近交易甲基苯丙胺，余某通过微信转账支付毒资100元；8月3日18时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了200元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资；8月6日18时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜赊购了200元甲基苯丙胺，次日通过微信转账支付毒资；8月8日12时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资。 2.2019年8月7日，马某微信联系上诉人（原审被告人）季挽澜购买甲基苯丙胺，二人在乐山市市中区某广场附近交易，次日马某通过微信转账支付毒资500元。 3.2019年8月8日13时许，董某通过微信联系，在某酒吧附近向上诉人（原审被告人）季挽澜购买了200元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资。 4.2019年8月8日中午，赵某经电话联系，在某小区门口以现金支付方式向上诉人（原审被告人）季挽澜购买了200元甲基苯丙胺，后被公安机关当场挡获。赵某主动交出购买的疑似毒品1包，经称量，净重0.27克；从季挽澜身上查获疑似毒品6包，经称量，共净重3.37克，并查获面值100元人民币一张、面值50元人民币两张。后公安机关对季挽澜位于乐山市市中区的住处进行搜查，从卧室衣柜中查获疑似毒品1包，经称量，净重4.52克。公安机关对上述疑似毒品、人民币及季挽澜持有的手机依法予以扣押。经鉴定，上述疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有经一、二审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、抓获经过证实，2019年8月8日14时许，公安民警在乐山市市中区某小区大门处挡获正在进行毒品交易的季挽澜和赵某，并从季挽澜身上查获疑似毒品。同日，乐山市公安局五通桥区分局对本案立案侦查。 2.基本情况、户籍证明证实，季挽澜的基本身份情况，案发时已达完全刑事责任年龄。 3.前科材料证实，2008年6月18日季挽澜因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，2009年11月23日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年。 4.立功情况说明证实，季挽澜系公安机关建档试用特情，2018年6月7日公安机关根据季挽澜提供的线索抓获贩毒人员万某；季挽澜协助抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人王某，现有证据不足以证明王某构成犯罪；档案内未发现季挽澜其余协助破案信息。 5.搜查笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、取样笔录证实，2019年8月8日当场挡获进行毒品交易的季挽澜和赵某后，赵某主动交出其购买的疑似毒品冰毒1包，经称量，净重0.27克；经对季挽澜人身进行搜查，从其裤子口袋内的蓝色“炫迈”口香糖盒内查获疑似毒品冰毒6包，以及面值100元人民币一张、面值50元人民币两张，经称量，上述毒品共净重3.37克；经对季挽澜位于乐山市市中区的住所进行搜查，从卧室衣柜内的黄色盒子中查获疑似毒品冰毒1包，经称量，净重4.52克。对上述疑似毒品、人民币200元、季挽澜持有的蓝色“华为”牌手机一部依法扣押，并对前述疑似毒品分别取样送检。 6.川乐公物鉴（理化）字〔2019〕295号、367号鉴定文书证实，经鉴定，从送检的季挽澜身上及住所查获的疑似毒品、赵某交出的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 7.尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书证实，经检测，季挽澜、赵某、马某尿液中冰毒成分检测结果均呈阳性。 8.通话记录及机主信息证实，2019年8月8日12时许，季挽澜与赵某有通话联系，与赵某的证言、季挽澜的供述相印证；2019年8月7日0时许，季挽澜与马某有通话联系，与马某的证言及微信聊天记录相印证。 9.证人余某的证言及辨认笔录、微信聊天记录、微信转账记录证实，季挽澜的微信名为“百炼成钢”，余某备注为“季雨”，余某的微信名为“非我人不懂我心＊”。余某从2019年7月开始在季挽澜处购买甲基苯丙胺。2019年7月21日17时许，余某通过微信联系季挽澜赊购100元甲基苯丙胺，后二人在某酒吧旁边交易；7月22日18时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并通过微信红包支付毒资；7月23日20时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资200元，其中100元是归还7月21日赊欠的毒资；7月27日12时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了200元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资；7月28日16时许，余某通过微信联系，向季挽澜赊购了100元甲基苯丙胺，20许再次向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资100元，两次均是在某酒吧附近交易；8月3日18时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了200元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资；8月6日18时许，余某通过微信联系季挽澜赊购200元甲基苯丙胺后，在某酒吧附近交易，次日通过微信转账支付毒资；8月8日12时许，余某通过微信联系，在某酒吧附近向季挽澜购买了100元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资100元，14时许余某再次通过微信联系季挽澜购买100元甲基苯丙胺，称先付50元，季挽澜让其到“老地方”拿毒品，余某到某酒吧附近就被民警抓获了。余某辨认出季挽澜系叫“季雨”的男子。 10.证人赵某的证言及辨认笔录证实，2019年8月8日13时许，赵某电话联系季挽澜购买200元甲基苯丙胺，二人在某小区门口交易，季挽澜将毒品给赵某，赵某拿给季挽澜一张100元面值、两张50元面值的人民币，刚付完钱二人就被民警挡获了。2019年8月6日中午，赵某还向季挽澜购买过200元甲基苯丙胺。赵某辨认出季挽澜。 11.证人董某的证言及辨认笔录、微信聊天记录证实，季挽澜的微信名为“百炼成钢”，董某的微信名为“不言不语”。2019年8月8日13时许，董某通过微信联系季挽澜购买200元甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资200元，后季挽澜在某酒吧旁边的巷子内将一小包白色透明塑料自封袋包装的甲基苯丙胺给董某，之后就联系不上季挽澜了。董某辨认出季挽澜。 12.证人马某的证言及辨认笔录证实，马某的微信名为“飞哥”，季挽澜的微信名为“百炼成钢”。2019年8月的一天晚上12点过，马某在某广场附近向季挽澜购买了500元甲基苯丙胺，季挽澜给了他一包约1克的毒品，季挽澜通过微信转账支付毒资。马某辨认出季挽澜。 13.证人季某的证言证实，季某与季挽澜系朋友关系。位于乐山市市中区的某房屋是2019年7月23日季某用自己的身份证帮季挽澜租的，季挽澜一个人在那里居住，季挽澜通过微信把租金给季某，季某再通过微信向房东支付租金。季某经常去季挽澜的租房处吸食冰毒，冰毒由季挽澜提供。季挽澜在贩卖毒品，季某的朋友曾在季挽澜处购买冰毒。 14.上诉人（原审被告人）季挽澜的供述与辩解及辨认笔录证实，2019年8月8日12点过，赵某电话联系季挽澜购买200元甲基苯丙胺，13时许季挽澜在某小区门口将毒品给赵某，赵某现金支付毒资200元，随后二人被民警抓获。后余某给季挽澜发微信欲购买甲基苯丙胺，并说先差到钱，季挽澜为了配合公安机关抓捕余某，就让余某过来，余某到后即被民警抓获。季挽澜辨认出赵某。 15.视听资料及光盘制作说明证实，对毒品进行搜查、称量的同步录音录像，毒品交易视频，季挽澜和余某的手机电子数据，前述视频内容完整、客观、真实，无任何变更、修改、剪接。 16.电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单证实，对从季挽澜处查获的蓝色“华为”手机进行电子数据检查，并进行数据提取。其中：（1）马某于2019年8月7日0时许发了某广场的定位给季挽澜，让他送“足的”，并通过微信转账500元；（2）2019年8月6日、8月8日，季挽澜与赵某有多次通话联系。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）季挽澜贩卖毒品甲基苯丙胺8.16克，并向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应依法惩处。季挽澜曾因贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，原公诉机关已指控，但原判决未认定不当，按照上诉不加刑的原则，二审不予增加认定。 季挽澜辩称第一次被讯问时意识不清，笔录未核对即签字，申请排除其第一次供述。经查，一审已依季挽澜的申请启动证据合法性调查程序，并当庭出示体检记录、播放讯问同步录音录像、通知侦查人员出庭说明情况，鉴于侦查人员在对季挽澜第一次讯问时未采用刑讯逼供、威胁、引诱等非法方法讯问，故未将季挽澜的第一次供述作为非法证据予以排除；二审经审查认为，侦查人员虽未采用刑讯逼供等非法方法对季挽澜进行讯问，但通过提示犯罪细节等方式指供，促使被告人作出相应的供述，所获得的供述可靠性缺乏保障，并且第一次讯问笔录记载内容与讯问同步录音录像存在诸多不一致，讯问前侦查人员也未告知季挽澜相关的诉讼权利义务，因此对季挽澜的第一次供述不予采信。 季挽澜辩称原判认定其多次贩卖毒品的事实大多仅有微信聊天记录予以证实，缺乏其他证据印证，不应认定，指定辩护人辩称原判认定季挽澜贩卖毒品给微信名“素心”“瑶瑶”等人仅有微信聊天及转账记录证实，不应认定。经查，原判认定季挽澜通过微信向微信名为“狼子野心”“素心”“。。。（heyi010478）”“瑶瑶”“陈某”“Ａ□强强2手车□”“燕寶唄～”及马某介绍的一名男子贩卖甲基苯丙胺的事实，均仅有微信聊天记录予以证实，系孤证，前述事实未达到证据确实、充分的标准，不应予以认定，季挽澜及其指定辩护人的该项辩解辩护意见成立。 季挽澜辩称证人余某的多次证言不一致，不具有真实性，认定其多次贩卖毒品给余某的证据不足。经查，证人余某的证言与微信聊天记录、微信转账记录相印证，证实季挽澜向余某九次贩卖甲基苯丙胺并通过微信转账支付毒资的事实，余某亦辨认出季挽澜，余某的证言虽前后有变化，但可以得到合理解释，季挽澜的该项辩解意见与查明事实不符，不成立。 季挽澜辩称从其身上查获的3.37克毒品系用于自己吸食，租房不是其租的，从该租房内查获的4.52克毒品系王某暂放，不应计入贩卖毒品数量，指定辩护人辩称位于乐山市中区的租房不能确认为季挽澜租用或实际使用，从该租房内查获的4.52克毒品无充分证据证实系季挽澜所有，不应计入贩卖毒品数量。经查，位于乐山市市中区的租房钥匙系从季挽澜处查获，搜查视频证实季挽澜告知侦查人员该租房的具体位置并交出租房内藏匿的毒品，证人季某的证言证实该租房是其用自己的身份证帮季挽澜所租，租金由季挽澜实际支付，季挽澜一个人在那里居住，且微信聊天记录显示季挽澜于案发前后居住于租房附近，在案证据可以认定位于乐山市市中区的租房由季挽澜实际使用；季挽澜系贩毒人员，根据“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，从其身上及租房内查获的7.89克毒品均应计入贩卖毒品数量；季挽澜辩称从该住所查获的毒品系毒品上家王某暂放，无其他证据印证，季挽澜及其指定辩护人的该项辩解辩护意见不成立。 季挽澜辩称系董某向其贩卖毒品，其拿给马某的是假毒品，其未贩卖毒品给董某、马某，认定其贩卖3980元毒品未查获毒品实物，无称量笔录，其仅贩卖0.27克毒品给赵某，不能证明其贩卖毒品数量达10克以上，指定辩护人辩称原判以“100元至少可购买0.1克甲基苯丙胺”推定季挽澜贩卖毒品数量达10克以上属事实错误。经查，未查获毒品实物、未对毒品进行称量，不影响结合在案证据对本案事实进行认定，在案有购毒人员的证言、微信聊天及转账记录、通话记录、手机电子数据等证据证实季挽澜贩卖给余某1200元、马某500元、董某200元、赵某200元共2100元甲基苯丙胺，但原判认定季挽澜于2019年8月6日向赵某贩卖200元甲基苯丙胺缺乏充足证据证实，不应认定；原判结合季挽澜、赵某被挡获的交易情况和季挽澜的第一次供述，推算100元至少可购买0.1克甲基苯丙胺，从而认定季挽澜贩卖毒品数量为10克以上，但季挽澜的第一次供述不应采信，在案仅有赵某的证言及称量笔录证实2019年8月8日赵某购买200元的甲基苯丙胺净重0.27克，证人马某的证言证实向季挽澜购买500元甲基苯丙胺，季挽澜给了他一包约1克的毒品，因此根据贩卖毒品金额推算毒品数量无充分依据，无法认定季挽澜贩卖毒品数量达10克以上。季挽澜关于其未贩卖毒品给董某、马某，仅贩卖0.27克毒品给赵某的辩解意见与查明事实不符，不成立；季挽澜及其指定辩护人关于不能认定季挽澜贩卖毒品数量达10克以上的辩解辩护意见成立。 季挽澜辩称其系公安机关建档试用特情，是应公安机关要求接触吸毒人员，曾多次协助公安机关破获贩卖毒品案件，有立功表现。经查，季挽澜在担任建档试用特情期间，帮助公安机关打击毒品犯罪是履行特情工作职责；侦查机关出具的立功情况说明证实，季挽澜提供线索并协助抓获贩毒人员万某系在本案立案前，其虽提供王某涉嫌贩卖毒品的线索，但现有证据不足以证明王某构成犯罪，公安机关档案内未发现季挽澜其余协助破案信息，季挽澜辩称其有立功表现与查明事实和法律规定不符，不成立。 季挽澜辩称本次犯罪系公安机关引诱。经查，2019年8月8日季挽澜与赵某的毒品交易虽系在控制下交付，但季挽澜自2019年7月起多次贩卖毒品，具有实施毒品犯罪的主观意图，而非是在特情诱惑和促成下形成犯意，季挽澜辩称系公安机关引诱犯罪与查明事实和法律规定不符，不成立。 指定辩护人辩称季挽澜系以贩养吸，可以对其酌情从轻处罚，与查明事实相符，量刑时综合考虑。季挽澜辩称家庭困难，经查，家庭困难与本案定罪量刑无关，季挽澜的该项辩解意见不成立。 综上，原判决认定部分事实不清，证据不足，适用法律错误，依法予以纠正。检察员建议二审法院依法改判，季挽澜及其指定辩护人请求二审法院依法改判的意见成立。扣押在案的犯罪工具、违法所得及涉案毒品，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项的规定，判决如下： 一、撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2020）川1112刑初4号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）季挽澜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月8日起至2026年2月7日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 三、扣押在案的蓝色“华为”手机一部、现金人民币200元依法予以没收，上缴国库；扣押在案的毒品由侦查机关依法处理；对上诉人（原审被告人）季挽澜的违法所得人民币1800元继续予以追缴，上缴国库。 本判决为终审判决。 审 判 长 李韵梅 审 判 员 苏微颖 审 判 员 雷云霞 二〇二〇年五月十八日 法官助理 王 玲 书 记 员 颜 锐 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。