安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖11民终695号 上诉人（原审被告）：云南谷益美农业开发有限公司，住所地云南省昆明市寻甸回族彝族自治县，统一社会信用代码91530100ＭＡ6Ｋ423Ｍ2Ａ。 法定代表人：李如敏，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：张德利，北京大成（昆明）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：润贝（安徽）饮料食品有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县小岗村洪张健康产业园，统一社会信用代码913411005663575354。 法定代表人：刘一明，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：王前锋，该公司法务专员。 委托诉讼代理人：徐春凤，该公司财务负责人。 原审被告：李如敏，男，1976年9月11日出生，汉族，户籍地云南省宣威市，现住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。 委托诉讼代理人：张德利，北京大成（昆明）律师事务所律师。 上诉人云南谷益美农业开发有限公司（以下简称云南谷益美公司）因与被上诉人润贝（安徽）饮料食品有限公司（以下简称润贝饮食公司）、原审被告李如敏民间借贷纠纷一案，不服安徽省凤阳人民法院(2019)皖1126民初5762号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 云南谷益美公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判或者发回重审。2、二审诉讼费由润贝饮食公司承担。事实与理由：一审判决云南谷益美公司于判决生效后十日内配合润贝饮食公司办理50亩土地和12000平方米地上建筑物的抵押登记手续，不具备履行条件，也违反了现行法律规定。案涉50亩土地尚未取得不动产登记证书，不具备办理抵押登记的条件；案涉的12000平方米地上建筑物系在未取得土地使用权证的土地上建盖，尚未取得《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》，目前还不属于合法建筑物，尚不具备办理抵押登记的条件，因此云南谷益美公司不能配合润贝饮食公司办理相关抵押登记手续。 润贝饮食公司答辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确。云南谷益美公司的房屋属于在建工程，依法能够办理抵押。未取得产权证的土地虽无法直接单独抵押，但地上在建工程办理抵押后视为一并抵押，具有抵押效力。 李如敏未提交陈述意见。 润贝饮食公司向一审法院起诉请求：1.判令李如敏、云南谷益美公司继续履行《借款协议》，按约向润贝饮食公司提供担保，并即时办理质押或抵押登记；2.本案案件受理费、财产保全申请费、诉讼保全担保保险费由李如敏、云南谷益美公司承担。在诉讼过程中，润贝饮食公司变更诉讼请求为：1.判令李如敏偿还借款860万元，并按照年利率6%支付自逾期之日（2019年4月11日）起至实际清偿之日的利息；2.判令李如敏配合润贝饮食公司办理工业大麻花叶250吨、大麻籽120吨、大麻秆120吨的抵押登记手续；3、判令云南谷益美公司配合润贝饮食公司办理50亩土地和12000平方米地上建筑物的抵押登记手续；4、判令云南谷益美公司就诉讼请求1向润贝饮食公司承担连带清偿责任；5、案件受理费、财产保全费由李如敏、云南谷益美公司承担。 一审法院查明：润贝饮食公司（甲方、出借人、抵押权人、质权人）与李如敏（乙方、借款人、抵押人、质押人）、丙方云南谷益美公司（抵押人）于2018年10月10日签订编号为20181010-JK-1的《借款协议》一份，就甲方帮助乙方解决丙方20%的股东高波退股事项，达成如下协议：一、借款金额：甲方同意出借人民币860万元给乙方。二、借款期限：6个月，自乙方收到款项日起算，借款期限内不计息。三、借款担保：1、乙方以库存原料提供抵押担保：工业大麻花叶250吨，大麻籽120吨，大麻秆120吨。2、乙方以持有的云南谷益美公司20%的股权提供质押担保。3、丙方以房地产提供抵押担保：土地50亩，地上建筑物12000平方米。4、抵押和质押期间，乙方和丙方不得擅自转让抵押或质押财产。乙方和丙方迁移、转让、出租或以其他任何方式转移本协议项下抵押或质押财产的，应取得甲方书面同意。抵押工业大麻花叶、大麻籽、大麻秆等需要出库加工生产的，须经甲方书面同意。5、甲方提出抵押和质押登记时，乙方和丙方应偕同甲方到登记机关办理抵押和质押登记。6、若因乙方或丙方保管不善，造成抵押财产毁损，甲方有权要求乙方或丙方恢复抵押财产原状，或另行提供甲方认可的抵押财产。四、高波持有的丙方20%股权全部转让给乙方之后，乙方与甲方签订的编号为RBLRM20181008-JK的借款合同、编号为RBLRM20181009-JK-ZY的股权质押合同开始履行，乙方应立即与甲方到工商部门办理股权质押登记手续，股权质押工商登记完成后，本协议失效。高波退出后，乙方受让高波持有的云南谷益美公司20%股权。乙方受让此20%股权后，在3日内无偿将持有的云南谷益美公司5%的股权转让给甲方的法定代表人赵平岭并履行完毕公司股权变更登记。五、借款时间：本协议签订生效，甲方一次性向乙方发放全部出借款。六、乙方应按照约定用途使用借款，不得违反借款用途约定挪作他用，否则，乙方应承担所有违约后果。七、双方本着诚实信用原则，相互承诺对本合同签订、履行等内容严格保密。八、本协议经三方签字盖章后生效，一试六份，三方各持两份。九、如因本协议履行发生纠纷，由三方友好协商解决。协商不成，由甲方住所地人民法院管辖。时任润贝饮食公司法定代表人的赵平岭在甲方处签名并加盖润贝饮食公司公章，李如敏在乙方处签名并捺印，云南谷益美公司的法定代表人李如敏在丙方处签名、捺印并加盖云南谷益美公司的公章。 徽商银行电子回单及业务凭证各一份均载明：交易、核算机构徽商银行清算中心，账务日期为2019年1月29日，账务流水号000001253507，付款账户户名为润贝饮食公司，付款行徽商银行凤阳支行。收款账户户名为李如敏，收款行中国建设银行云南省分行建业支行。金额为860万元整。 润贝饮食公司催要借款未果，起诉至法院。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、860万元的性质是借款还是投资款；二、大麻花叶、大麻籽、大麻秆的所有权人是谁，能否抵押;三、润贝饮食公司申请办理抵押登记手续的50亩土地和12000平方米地上建筑物是否取得合法的财产登记手续，能否抵押；四、云南谷益美公司是否应承担连带清偿责任。 关于争议焦点一。当事人应当按照约定履行自己的义务。润贝饮食公司与李如敏、云南谷益美公司签订的《借款协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。李如敏主张该860万元系投资款，却未提出证据予以证明。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。润贝饮食公司提交的证据及庭审中的陈述，能够证明润贝饮食公司与李如敏、云南谷益美公司之间民间借贷合同关系成立及李如敏、云南谷益美公司借款150万元的事实。李如敏、云南谷益美公司理应及时还款，其久拖不付，显属违约，应承担相应的法律责任。 关于争议焦点二。甲方润贝饮食公司与乙方李如敏、丙方云南谷益美公司签订的《借款协议》中约定，乙方以库存原料提供抵押担保：工业大麻花叶250吨，大麻籽120吨，大麻秆120吨。润贝饮食公司未提供证据证明李如敏真实拥有工业大麻花叶250吨、大麻籽120吨、大麻秆120吨，而有种植工业大麻许可的系丙方云南谷益美公司，其经营范围系工业大麻的开发、研究、育种、繁种、种子经营、推广种植、工业化生产及营销（涉及许可经营项目请按相关许可证核定的范围和时限开展经营活动；进出口业务。依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。故大麻花叶、大麻籽、大麻秆的所有权人应是云南谷益美公司，李如敏不是所有权人。工业大麻系我国严格管制的植物，润贝饮食公司未提交证据证明其取得工业大麻经营许可证。润贝饮食公司的该项诉讼请求，不具备办理抵押登记的条件，不予支持。 关于争议焦点三。《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器……抵押人可以将前款所列财产一并抵押。该法第一百八十七条规定：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 云南谷益美公司辩称50亩土地未取得不动产登记证书、12000平方米的地上建筑物尚未竣工验收，并不影响其配合办理抵押登记手续。润贝饮食公司要求云南谷益美公司配合办理50亩土地和12000平方米地上建筑物的抵押登记手续的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，予以支持。 关于争议焦点四。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条规定：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。该法第一百九十八条规定：抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。综上，润贝饮食公司要求云南谷益美公司承担连带清偿责任的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。 关于利息部分，润贝饮食公司（甲方）与李如敏（乙方）、云南谷益美公司（丙方）签订《借款合同》约定借款期限为6个月，自乙方收到款项日起算，借款期限内不计息。李如敏于2018年10月11日收到润贝饮食公司通过银行转账的860万元，故收到款项日为2018年10月11日，借款期限6个月，借款到期之日为2019年4与10日，故利息起算点应为2019年4月11日。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定：既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。润贝饮食公司要求李如敏支付利息自2019年4月11日起按年利率6%计算至实际付清日止的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。李如敏、云南谷益美公司的抗辩理由无证据支撑，不予支持。 依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告李如敏于本判决生效后十日内偿还原告润贝（安徽）饮料食品有限公司借款8600000元及利息，利息自2019年4月11日起按年利率6%计算至借款实际付清之日止；二、被告云南谷益美农业开发有限公司于判决生效后十日内配合原告润贝（安徽）饮料食品有限公司办理50亩土地和12000平方米地上建筑物的抵押登记手续；三、驳回原告润贝（安徽）饮料食品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费72000元，减半收取计36000元，由被告李如敏负担。 云南谷益美公司二审提交加盖寻甸特色产业园区管理委员会公章的证明一份。证明涉案的50亩土地和12000平方米的地上建筑至今未取得土地证和房屋产权证，且12000平方米的地上建筑盖在其他地块，实为“批甲建乙”违规建筑，不具备办理抵押登记的条件。 润贝饮食公司对云南谷益美公司提交证据的质证意见为：真实性无法核实。对证明目的不予认可。管委会不具有证明资格和证明效力。即使证明所述内容真实，房屋系云南谷益美建造，属于在建工程，完全可以按在建工程办理抵押。未取得产权证的土地虽无法直接单独抵押，但地上在建工程办理抵押后视为一并抵押，具有抵押效力。 李如敏未提交质证意见。 润贝饮食公司、李如敏二审未提交新证据。 本院对云南谷益美公司提交证据的认证意见为：该证明虽加盖有公章，但无经办人签名，且证明内容无其他证据相印证，本院对该证据不予认定。 二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：一审判决云南谷益美公司配合润贝饮食公司办理50亩土地和12000平方米地上建筑物的抵押登记手续是否有事实和法律依据。 润贝饮食公司与李如敏、云南谷益美公司2018年10月10日签订的《借款协议》约定，丙方以房地产提供抵押担保：土地50亩，地上建筑物12000平方米。甲方提出抵押和质押登记时，乙方和丙方应偕同甲方到登记机关办理抵押和质押登记。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。根据各方的《借款协议》，润贝公司要求云南谷益美公司配合办理抵押登记有法律依据。云南谷益美公司上诉称涉案土地和房产不具备抵押登记的条件，其所提交的证据不足以达到其证明目的。根据《中华人民共和国物权法》的相关规定，《借款协议》中约定的抵押物属于法律规定可抵押的财产，一审法院判决云南谷益美公司配合润贝饮食公司办理50亩土地和12000平方米地上建筑物的抵押登记手续符合法律规定。 综上所述，云南谷益美公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，保全费5000元，由云南谷益美农业开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 柳 冰 审判员 董凡睿 审判员 高 峰 二〇二〇年五月二十八日 书记员 司晓丽 附：本案处理适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；