山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终805号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市北京路西、迎宾路南日照凌云佳苑沿街商业楼，统一社会信用代码91371100X13591700M。 主要负责人：孔杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：单洪兴，山东律苑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐公秀，女，1958年11月25日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 被上诉人（原审被告）：日照市济泰汽车出租有限公司，住所地日照市东港区荟阳路116号，统一社会信用代码9137110061380380XG。 法定代表人：迟艳波，该公司总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称平安财险日照公司）因与被上诉人唐公秀、日照市济泰汽车出租有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2019）鲁1191民初1139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 平安财险日照公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销原审判决第一项，改判平安财险日照公司不赔偿唐公秀误工费2513.6元(3142元×80%)、拐杖费80元(100元×80%)；2.请求二审法院依法撤销原审判决第一项，改判平安财险日照公司赔偿唐公秀的经济损失为21893.93元([(医疗费39804.61元+住院伙食补助费1450元+护理费3480元+营养费580元+交通费1000元)×80%]×85%一9600元)；3、二审案件受理费由唐公秀承担。事实和理由：一、平安财险日照公司已经赔偿唐公秀残疾赔偿金，唐公秀的误工收入已经转化为残疾赔偿金，且唐公秀已经超过55周岁退休年龄，接近61周岁，其没有证据证实其收入情况，不应支持误工费，一审法院判决平安财险日照公司赔偿唐公秀误工费没有事实与法律依据。另外，唐公秀主张的拐杖费没有正规发票予以证实，不能证实该费用的真实性、合法性、关联性，该费用也不应予以支持。二、因日照市济泰汽车出租有限公司的驾驶人员范丰伟承担本案事故的主要责任，但日照市济泰汽车出租有限公司未在平安财险日照公司处投保机动车第三者责任保险的不计免赔险，按照保险合同的约定，应当在合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内实行15%的事故责任免赔率，一审判决未扣除应当由日照市济泰汽车出租有限公司承担的15%的事故责任免赔率是错误的。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审依法支持平安财险日照公司的上诉请求。 唐公秀辩称，一审判决正确，唐公秀治疗多次，有误工费损失，希望法院公平公正判决。 日照市济泰汽车出租有限公司未作答辩。 唐公秀向一审法院起诉请求：1.判令日照市济泰汽车出租有限公司、平安财险日照公司赔偿唐公秀各项经济损失共计68596.42元；2.诉讼费用由日照市济泰汽车出租有限公司、平安财险日照公司负担。 一审经审理认定事实如下：2012年10月18日13时29分许，范丰伟驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车沿日照市黄海一路由东向西行驶至碧波大酒店路段处违章掉头时，与沿黄海一路由东向西逆向行驶的唐公秀驾驶的电动自行车相撞，致两车不同程度损坏、唐公秀受伤。2012年10月29日，日照市公安局交通警察支队直属大队作出【2012】第00807号道路交通事故认定书，认定范丰伟负事故的主要责任，唐公秀负次要责任。 2012年12月19日，唐公秀向一审法院提起诉讼，要求范丰伟、日照市济泰汽车出租有限公司、平安财险日照公司赔偿各项经济损失共计23253.90元，一审法院受理后，以（2013）日开民一初字第57号案件立案审理，经审理查明，唐公秀的伤情经诊断为左肱骨外科颈骨折、右股骨踝上骨折等，唐公秀的损伤经鉴定构成九级、十级伤残各一处，后续治疗费12000元。2013年12月24日，一审法院作出（2013）日开民一初字第57号民事判决，判决平安财险日照公司赔偿唐公秀医疗费10000元、残疾赔偿金108000元、车损费1220元、精神损害抚慰金2000元，共计121220元；范丰伟、日照市济泰汽车出租有限公司赔偿唐公秀医疗费82833.83元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费320元、误工费18558元、护理费6350元、交通费200元、残疾赔偿金5322元、价格鉴证费60元、复印费29元、看车费30元，共计125702.83元的80%为100562元，因范丰伟垫付66000元，范丰伟、日照市济泰汽车出租有限公司还需赔偿唐公秀34562元。该判决已生效，且范丰伟、日照市济泰汽车出租有限公司、平安财险日照公司已履行判决书确定的赔偿义务。 另查明，唐公秀于2015年6月3日至2015年6月23日在山东省文登整骨医院住院治疗20天，支出住院医疗费26385.18元，伤情经诊断为右股骨髁上骨折骨不连；于2015年7月27日、2015年10月25日分别支出门诊医疗费373.4元、150元；于2018年7月1日至2018年7月10日住院9天，支出住院医疗费12896.03元，伤情经诊断为右股骨髁上骨折术后，以上共计住院29天，支出医疗费39804.61元。唐公秀另支出复印费10元。 又查明，鲁Ｌ×××××号牌轿车登记车主系日照市济泰汽车出租有限公司，事故发生时在平安财险日照公司投保交强险、商业第三者险50万元及不计免赔。 唐公秀提供2014年6月19日至2014年6月24日在日照市人民医院住院治疗费病历一份、费用清单一宗，证实在日照市人民医院支出医疗费6000元，但唐公秀未提供医疗费收据，无法确认支出医疗费的数额，一审法院不予采信。 唐公秀提供2018年7月1日日照到文登的客运发票两张共计242元，根据唐公秀于2018年7月1日在山东省文登整骨医院住院的实际情况，一审法院予以采信。 唐公秀提供2015年6月3日收据一张，证实购买拐杖支出100元，根据唐公秀的病情及治疗情况，予以采信。 唐公秀主张的损失：医疗费45804.61元，住院伙食补助费1550元（50元/天×31天），误工费9751.81元（39549元/年÷365天×90天），护理费3720元（120元/天×31天），营养费9300元（30元/天×31天），交通费6550元（2015年6月去山东省文登骨科医院往返租车费2400元，2015年7月复查往返租车费2500元，2018年7月去程客车费250元、返程租车费1400元），住宿费180元，拐杖费100元，复印费10元。 一审法院认为，范丰伟驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车与唐公秀驾驶的电动自行车发生交通事故致唐公秀受伤的事实，有当事人陈述、日照市公安局交通警察支队直属大队的道路交通事故认定书证实，一审法院予以认定。根据双方当事人在事故中的过错及事故发生的原因，范丰伟应负事故的主要责任，唐公秀负次要责任。结合本案实际情况，以范丰伟承担80%、唐公秀承担20%的民事赔偿责任为宜。日照市济泰汽车出租有限公司作为登记车主，应对唐公秀的损失承担连带赔偿责任。唐公秀申请撤回对范丰伟的起诉，系其对自身诉权的处理，一审法院予以准许。平安财险日照公司、日照市济泰汽车出租有限公司辩称唐公秀的起诉超过诉讼时效，一审法院认为，唐公秀在定残以后根据伤情需要进行后续治疗，在治疗结束以前无法确定最终损失，唐公秀上次住院出院时间为2018年10月19日，至起诉时未超过诉讼时效，对平安财险日照公司、日照市济泰汽车出租有限公司的意见，一审法院不予采纳。 鲁Ｌ×××××号牌轿车在平安财险日照公司投保交强险、商业第三者险50万元及不计免赔，平安财险日照公司已在交强险限额内对唐公秀的经济损失予以赔偿，故本案其应在商业第三者险责任限额内对唐公秀的损失予以相应赔偿；不足部分，由日照市济泰汽车出租有限公司予以赔偿。平安财险日照公司辩称应扣除非医保用药，但未明确非医保用药具体情况及费用，也未提供证据证实对非医保用药免赔尽了明确的提示说明义务，一审法院不予采信。平安财险日照公司、日照市济泰汽车出租有限公司已经赔付的后续治疗费9600元（12000元×80%），应当在赔偿款中扣除。 唐公秀合理损失的确认：1.医疗费，唐公秀在山东省文登整骨医院支出的医疗费39804.61元，有住院病历、医疗费单据等证据证实，一审法院予以认定，唐公秀主张在日照市人民医院支出的医疗费6000元，未提供充分的证据证实，一审法院不予支持；2.住院伙食补助费，唐公秀住院期间按照每天50元计算为1450元（50元/天×29天）；3.误工费，根据唐公秀的治疗需要，对住院期间误工费予以支持，唐公秀系城镇居民，未提供证据证实收入情况，误工费应按照城镇居民收入标准计算，根据2019年公布的《2018年山东省国民经济和社会发展统计公报》城镇居民可支配收入39549元计算为3142元（39549元/年÷365天×29天）；4.护理费，根据唐公秀的伤情，对住院期间的护理费予以支持，按照每天120元计算护理费为3480元（120元/天×29天）；5.营养费，唐公秀住院期间适当加强营养合情合理，按照每天20元计算为580元（20元/天×29天）；6.交通费，2018年7月1日日照到文登的交通费242元，有发票证实，予以确认，唐公秀主张的租车费，未提供证据证实，一审法院不予支持，根据唐公秀治疗的实际情况，对交通费酌定为1000元；7.住宿费，唐公秀未提供证据证实，不予支持；8.拐杖费100元，复印费10元，系唐公秀的实际支出，且有收据证实，予以确认。 综上，唐公秀请求部分合理，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审判决：一、平安财险日照公司在商业第三者险责任限额内赔偿唐公秀各项经济损失共计30045.29元[（医疗费39804.61元+住院伙食补助费1450元+误工费3142元+护理费3480元+营养费580元+交通费1000元+拐杖费100元）×80%－9600元]，于判决生效后十日内付清；二、日照市济泰汽车出租有限公司赔偿唐公秀复印费8元（10元×80%），于判决生效后十日内付清；三、驳回唐公秀的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（一审法院账户：日照经济技术开发区人民法院，开户行：日照银行开发区支行，账号：37×××49）案件受理费1365元，由日照市济泰汽车出租有限公司负担552元，由唐公秀负担813元。 二审中，当事人均未提交新证据，本院查明的事实与一审查明的事实一致。 另查明：日照市济泰汽车出租有限公司一审庭审中主张鲁Ｌ×××××号牌轿车登记车主系日照市济泰汽车出租有限公司，事故发生时在平安财险日照公司投保交强险、商业第三者险50万元及不计免赔。平安财险日照公司对此未提出异议。 本院认为，2012年10月18日13时29分许，范丰伟驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车与唐公秀驾驶的电动自行车发生交通事故致唐公秀受伤，该事故经日照市公安局交通警察支队直属大队认定，范丰伟应负事故的主要责任，唐公秀负次要责任。各方对上述事实均无异议，本院予以确认。事故发生后，唐公秀就其损失向一审法院提起诉讼，一审法院于2013年12月24日作出（2013）日开民一初字第57号民事判决，判决平安财险日照公司赔偿唐公秀残疾赔偿金108000元及其他损失。因唐公秀已获得残疾赔偿金的赔偿，故对其定残之后的误工损失不应再支持。一审支持唐公秀后续治疗期间的误工损失不当，本院予以纠正。平安财险日照公司的该上诉理由成立，本院予以支持。关于唐公秀主张的拐杖费用应否支持的问题。综合唐公秀的伤情及其提交的收据，一审支持其拐杖费用并无不当。关于平安财险日照公司主张免赔15%的上诉请求，平安财险日照公司一审对事故发生时涉案车辆在平安财险日照公司投保交强险、商业第三者险50万元及不计免赔险未提出异议，其二审亦未提交证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。平安财险日照公司的该上诉理由不成立，本院不予采信。 综上所述，平安财险日照公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持日照经济技术开发区人民法院（2019）鲁1191民初1139号民事判决第二、三项及诉讼费负担部分； 二、变更日照经济技术开发区人民法院（2019）鲁1191民初1139号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业第三者险责任限额内赔偿唐公秀各项经济损失共计27531.69元[（医疗费39804.61元+住院伙食补助费1450元+护理费3480元+营养费580元+交通费1000元+拐杖费100元）×80%－9600元]，于判决生效后十日内付清。 二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司、唐公秀均担。 本判决为终审判决。 审判长 李 红 审判员 王春燕 审判员 刘丽艳 二〇二〇年五月二十五日 书记员 宋 欢