陕西省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕民终404号 上诉人（一审原告）：北京优图佳视影像网络科技有限责任公司，住所地北京市西城区珠市间。法定代表人：褚勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：张雅，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭飞，陕西泽诚律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）：陕西中国旅行社有限责任公司西安经开区未央路分公司，住所地陕西省西安市未央区。负责人：王永生，该分公司总经理。上诉人北京优图佳视影像网络科技有限责任公司（以下简称：优图佳视公司）因与被上诉人陕西中国旅行社有限责任公司西安经开区未央路分公司（以下简称：中旅未央路分公司）侵害作品信息网络传播权纠纷一案，不服陕西省西安市中级人民法院（2019）陕01知民初1355号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人优图佳视公司上诉请求：1.依法撤销（2019）陕01知民初1355号民事判决；2.依法改判支持上诉人一审诉讼请求，即判令被上诉人赔偿侵权赔偿金7000元及律师费3000元；3.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.本案公证书对网页进行了完整公证，公证书明确写明了附件1为截图打印件，附件2光盘内有网页的完整公证。2.网页与网站的关联性，是通过链接和域名来确定，每个具体网页链接均能通过链接本身来锁定其域名。网页链接与网站域名的关联性、网站域名与主办单位被上诉人的关联性均已锁定。3.本案合理使用的举证应由被上诉人承担。若其举证不能或未举证，应认定为侵权，一审法院适用法律错误。被上诉人中旅未央路分公司提交答辩意见称，上诉人所诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉人的诉讼请求。上诉人登记的图片与被上诉人使用的图片不是一张图片。优图佳视公司向一审法院提出诉讼请求：l、判令被告停止侵权；2、被告在全国范围内公开赔礼道歉；3、判令被告赔偿原告侵权赔偿金人民币7000元；4、判令被告承担原告为制止侵权而支付的律师费3000元：5、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年6月4日，北京市版权局出具京作登字01-2013-G-00146105-00163746号《作品登记证书》，登记的作品名称为《BVS-P0000001》等共17642件作品，登记的作者和著作权人均为原告优图佳视公司，作品首次发表日期为2012年8月15日。案涉作品为《BVS-P0002538》，首次发表日期为2008年1月10日。该作品的主要内容为兵马俑及俑坑。2018年8月31日，原告的代理人向江苏省南京市钟山公证处申请证据保全公证。2018年9月13日，江苏省南京市钟山公证处出具（2018）宁钟证经内字第7912号《公证书》，公证书所附截屏显示，网络地址为http://www. 029cts.com/xianlu/23810.html的网页中使用的一张图片，与案涉作品《BVS- P0002538》相同。公证书无该无该网站首页截屏，也无该网页其他内容的截屏。在可以看到的截屏部分显示的文字内容是在介绍西安市旅游景点“兵马俑一号坑”。本案审理中，被告提交网页截屏显示，全景网上有与原告案涉图片相同的图片许诺销售，该图片上有水印“全景视觉”字样。一审法院认为，本案的争议焦点是：一、原告是否案涉作品的著作权人；二、被告是否实施了侵犯原告著作权的行为；三、如果存在侵权，本案的民事责任应当如何承担。一审法院认为，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外”。本案中，虽然原告提交了著作权自愿登记证明材料，但被告提交的证据可以证明在第三方网站上也有与案涉图片相同的图片，原告提交的证据不足以证明其是被控侵权图片的著作权人。同时，原告提交的公证书并未完整展示网页载入过程，仅有网页部分内容的截屏，无法反映网页与网站的关联性，也无法反映网页所有内容，不能排除系合理使用。由于原告的证据不能反映被控侵权行为的完整情况，无法排除系合理使用，故对其诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告北京优图佳视影像网络科技有限责任公司的诉讼请求。案件受理费50元（原告优图佳视公司已预交），全部由原告优图佳视公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。另查明，根据涉案公证书记载，优图佳视公司指派的人员在公证处人员监督下操作公证处计算机，并清除浏览器历史浏览记录，随后在浏览器上登陆了涉案网址，并使用360浏览器的网页另存为图片的方式保存上述网页。随后，使用浏览器登录“工信部ICP/IP地址/域名信息备案管理系统”主页，进入公共查询页面，查询上述网页对应的备案信息，并截屏保存。再查明，本案涉案公证书与（2020）陕民终266号生效民事判决中的涉案公证书为同一公证书。经比对，被上诉人使用的图片与上诉人享有著作权的涉案图片相同，被上诉人图片下部比上诉人的图片少5毫米左右的内容。一审法院查明的其余事实清楚，本院予以确认。本院认为,本案的争议焦点是：一、上诉人是否系涉案作品的著作权人；二、被上诉人是否实施了侵犯上诉人著作权的行为；三、如果存在侵权行为，本案民事责任应如何承担。《中华人民共和国著作权法》第十一条第一款、第四款规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外；如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外”。优图佳视公司提供了涉案作品的著作权登记证书，可以表明优图佳视公司为涉案作品的著作权人，中旅未央路分公司庭审中并未提供足以否定著作权登记证书的相关证据，其提交的第三方网站售卖的图片，并未标注第三方网站系该图片的著作权人或发表时间早于优图佳视公司的涉案作品，故可以认定优图佳视公司系涉案作品的著作权人，他人未经允许不得擅自使用。一审法院认定上诉人提交的证据不足以证明优图佳视公司是被控侵权图片的著作权人错误，本院予以纠正。上诉人上诉称涉案公证书完整，能够证明被上诉人的侵权事实。经审查，涉案公证书的记载能够说明被控侵权图片来源于所公证的网页链接，同时该网页显示的主办单位为本案被上诉人,可以认定被上诉人在其网站上使用了涉案图片。被上诉人未经上诉人许可，在其网站上擅自使用优图佳视公司享有著作权的图片,侵犯了优图佳视公司的信息网络传播权，构成侵权。对于被上诉人认为其使用的图片并非上诉人登记图片的主张，根据一审查明的事实，经比对，两张图片相同，被上诉人的图片下部仅存在内容细微的减少，对被上诉人的辩称本院不予支持。因中旅未央路分公司侵犯了优图佳视公司享有的著作权，应依法承担赔偿损失等相应的民事责任。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以确定的，可以按照侵权人违法所得给予赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人实际损失或侵权人违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权情节，判决给予五十万元以下赔偿。”本案中，优图佳视公司未能举证证明其因被侵权所受到的实际损失、中旅未央路分公司因侵权所获得的利益，本院综合考虑中旅未央路分公司侵权行为的性质、侵权后果、优图佳视公司所称涉案图片网上售卖的价格等因素，特别考虑到优图佳视公司本可以将同一公证书内的不同涉案图片一并起诉，但却分为两案进行诉讼，应将其主动增加的诉讼成本予以扣减，本院确定赔偿数额为600元。综上,优图佳视公司的上诉理由部分成立。一审法院认定事实错误，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国著作权法》第十一条第一款、第四款、《中华人民共和国著作权法》第四十九、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、二十五条、二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销西安市中级人民法院（2019）陕01知民初1355号民事判决；二、陕西中国旅行社有限责任公司西安经开区未央路分公司于本判决生效之日起立即停止使用登记号为BVS-P0002538摄影作品的行为；三、陕西中国旅行社有限责任公司西安经开区未央路分公司于本判决生效之日起十日内赔偿北京优图佳视影像网络科技有限责任公司（含上诉人为制止侵权支出的合理费用）600元；四、驳回北京优图佳视影像网络科技有限责任公司其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由陕西中国旅行社有限责任公司西安经开区未央路分公司负担。二审案件受理费50元，由陕西中国旅行社有限责任公司西安经开区未央路分公司负担。本判决为终审判决。     审  判  长    宋小敏审  判  员    黄宸瑞审  判  员    吴  娜  二〇二〇年五月二十九日                               法 官 助 理   卢建莉书  记  员    杨  晔1