山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2020）晋1102民初562号原告：浙江大地交通工程有限公司。统一社会信用代码：91331024148013844R。法定代表人：徐×，职务：公司董事长。诉讼代表人：浙江大地交通工程有限公司管理人，住所地：浙江省仙居县。负责人：吕×。委托诉讼代理人：叶×，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。被告：冯×，山西省方山县人，住方山县。委托诉讼代理人：薛×，山西傲世律师事务所律师。被告：吕梁环城高速公路建设管理处。统一社会信用代码：121423005613039090。法定代表人：温×。委托诉讼代理人：郭×。委托诉讼代理人：张×，山西驰闻律师事务所律师。原告浙江大地交通工程有限公司（以下简称“浙江大地”）与被告冯×、吕梁环城高速公路建设管理处（以下简称“建管处”）第三人撤销之诉纠纷一案，本院于2020年3月16日受理后，依法适用普通程序，于2020年5月15日公开开庭进行了审理。原告浙江大地委托诉讼代理人叶×、被告冯×及其委托诉讼代理人薛×、被告环城高速建管处委托诉讼代理人郭×、张×均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求撤销冯×诉吕梁环城高速公路建设管理处建设工程合同纠纷之诉一案（案号(2019)晋1102民初3106号）判决的全部内容（标的额按原审判决金额2082065元计算）。事实和理由：贵院于2019年12月2日受理被告(原审原告)冯×起诉被告(原审被告)吕梁环城高速公路建设管理处建设工程合同纠纷一案，并于2019年12月19日公开审理了该案。原告自知道本案受理以来，多次与主办法官沟通，更于2019年12月5日向贵院发函申请追加原告为本案第三人，基于实际施工人冯×起诉发包人吕梁环城高速公路建设管理处，离石法院应当依法追加案涉项目承包人大地公司为本案第三人。然而离石法院一直未予理会，案件主办法官还在电话里明确回复称收到管理人之函告，但依然未追加第三人，后于2019年12月19日继续开庭，于2019年12月23日即作出判决，判令吕梁管理处支付冯×工程款2082065元。另查，2018年9月7日，浙江省仙居县人民法院作出(2018)浙1024破申6号民事裁定书，裁定受理对申请人渐江大地交通工程有限公司的破产清算申请。2018年9月26日，浙江省仙居县人民法院作出(2018)浙1024破12号决定书，指定仙居安洲会计师事务所有限公司为浙江大地交通工程有限公司的管理人。根据《中华人民共和国破产法》第二十一条规定人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。本案原告起诉于仙居县人民法院受理破产申请后，离石法院应当根据破产法将本案移送至仙居县人民法院进行审理。原告大地公司与原审被告吕梁高速公路建设管理处尚未结清工程款，管理人已依据合同约定的仲裁条款，于2019年9月20日依法向太原市仲裁委员会提起仲裁。该仲裁案件业经受理，与本案存在关联性，且案涉工程款金额还需经仲裁确定，本案也应当中止审理待仲裁程序终结。贵院作出案号(2019)晋1102民初3106号民事判决书，在发包人与承包人建设工程纠纷尚在仲裁中，亦不按照法定程序追加原告为第三人，迳行判决，损害了原告的权益。原审判决存在认定事实不清，程序违法，应当依法予以撤销。为维护全体债权人的利益，原告特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条向贵院提起诉讼。被告冯×辩称，(2019)晋1102民初3106号民事判决书认定事实清楚、适用法律准确，请求驳回原告的诉讼请求。根据原告起诉的主要事实，原告认为被告冯×是本案的建设工程实际施工人。但事实上被告冯×是与被告建管处重新订了立新的施工关系，因此原告起诉理由不能成立。被告冯×已经不是原告浙江大地转包关系中的实际施工人。被告建管处辩称，1、被告在冯×要求建管处支付建设工程款一案中进行了积极的应对，并将浙江大地交通工程有限公司已经进入破产清算程序的相关证据向法庭提供。被告在得知冯×向离石区人民法院起诉要求建管处支付工程款后，就第一时间联系了浙江大地交通工程有限公司的管理人，管理人随后给建管处邮寄了浙江省仙居县人民法院的(2018)浙1024破申6号民事裁定、(2018)浙1024破12号决定书以及函告，建管处在庭审过程中将这些文件向法庭提供，已经明确表示原合同的建筑施工承包合同中的承包人已经进入破产清算程序，但原审法院认为2082065元工程款是冯×与建管处另行签订建筑合同所应得的工程款，与浙江大地交通工程有限公司没有任何关系。2、离石区人民法院作出的(2019)晋1102民初3106号判决书生效后，冯×向法院申请强制执行，离石区人民法院作出(2020)晋1102执10号结案通知书，结案通知书明确表示建管处已经被执行2117014.5元，其中执行款2082065元、执行费23221元、案件受理费11728.5元。3、浙江大地交通工程有限公司在未破产前曾要求建管处向冯×支付2082065元的工程款，并办理了拨付手续，只是由于建管处资金不足和浙江大地交通工程有限公司进入破产程序才没有支付，导致冯×当时未实际收到工程款。原审判决的金额也在委托付款的范围内，为了减少诉累、化解矛盾，建管处认为浙江大地交通工程有限公司与冯×应当协商解决。经审理查明，建管处将其所属吕梁环城高速公路路基第四合同段发包给浙江大地交通工程有限公司。2013年6月28日，浙江大地交通工程有限公司吕梁环城高速公路路基第四合同项目部与冯×签订《隧道工程承包合同》，将吕梁环城高速公路路基第四合同段红坡隧道的施工工程转包给被告冯×，约定承包总价为260万元。原告浙江大地在履行合同过程中，其项目部因施工管理不善，组织计划不周祥，工序衔接不紧凑等问题，致使工程进度严重滞后，并于2013年7月15日起擅自全面停工，驻地项目经理全部撤离，导致工程全面瘫痪。被告管理处及吕梁市人民政府十余次对原告法人进行约谈，均未能得到改善。为保证建设工程顺利通车运行，2013年8月26日，吕梁市人民政府再次约谈原告法人，并召集市政府法制办、市中级人民法院、市公安局、吕梁环城高速建管处等政府部门领导，以及原告的董事长许冲、副总经理杜国其、第一总监办主任顾孟洋等人专门召开专题会议，形成吕梁市人民政府[2013]2次《专题会议纪要》，第三条要求：如浙江大地交通工程有限公司不能承诺本次约谈事项，吕梁环城高速公路建设管理处可根据前期约谈承诺及合同书中大地公司的承诺书取消浙江大地交通工程有限公司中标资质，责令其退场。退场前产生的所有债权债务全部由浙江大地交通工程有限公司自行承担，并承担由此产生的法律责任，包括但不止于按程序上报将其列入全国公路市场“黑名单”。路基第四合同项目部剩余工程由吕梁环城高速公路建管处尽快组织其他施工单位按照中标价的1.2倍费用突击完成，所发生费用从浙江大地交通工程有限公司剩余工程计量款和履约保证金中扣除。召开本次专题会议之后，浙江大地仍未能积极有效推进工程施工。后被告建管处根据《专题会议纪要》，对剩余工程与冯×工队协商一致，由冯×工队进行施工，施工完毕之后，经竣工验收及审计后确定工程款3603397元，已支付150余万元，欠款2082065元。2018年2月10日，浙江大地交通工程有限公司吕梁环城高速公路路基第四合同项目部向被告建管处出具委托书，委托被告建管处代付冯×工程款2082065元，大写：貳佰零捌万贰仟零陆拾伍元整。因剩余工程款2082065元一直未支付。2019年12月2日，本院受理冯×起诉建管处请求支付工程款2082065元一案。原告得知后，于2019年12月5日向本院发函，说明其已经申请破产，本院应当依法追加其为本案第三人。本院未通知原告作为第三人参加诉讼，于2019年12月32日作出（2019）晋1102民初3106号民事判决书，判决建管处在判决生效后十五日内支付冯×工程款2082065元。判决生效后，冯×向本院申请强制执行，本院作出(2020)晋1102执10号结案通知书，建管处已经被执行2117014.5元，其中执行款2082065元、执行费23221元、案件受理费11728.5元。另查明，2018年9月7日，浙江省仙居县人民法院作出(2018)浙1024破申6号民事裁定书，裁定受理对申请人渐江大地交通工程有限公司的破产清算申请。2018年9月26日，浙江省仙居县人民法院作出(2018)浙1024破12号决定书，指定仙居安洲会计师事务所有限公司为浙江大地交通工程有限公司的管理人。又查明，原告与建管处因尚未结清工程款，于2019年9月20日向太原市仲裁委员会提起仲裁。2020年1月6日，原告撤回仲裁申请。以上事实有(2018)浙1024破申6号民事裁定书、(2018)浙1024破12号决定书、《函》、吕梁市人民政府[2013]2次专题会议纪要、关于浙江大地交通工程有限公司吕梁环城路基四标遗留工程第三方施工单位完成的情况说明、《委托书》、（2020）晋1102执110号执行裁定书及结案通知书等证据及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条之规定，第三人撤销之诉应符合以下条件：1、撤销对象为已发生法律效力的判决、裁定和调解。2、有证据证明发生法律效力的判决书、裁定、调解书部分或全部内容错误。3、生效判决、裁定、调解的错误内容损害第三人民事权益。本案中，建管处将其所属吕梁环城高速公路路基第四合同段发包给浙江大地交通工程有限公司。浙江大地交通工程有限公司又将部分施工工程转包给原告，并与原告签订《隧道工程承包合同》。浙江大地交通工程有限公司与被告建管处签订合同之后，因工程严重滞后等问题，吕梁市人民政府专门召开[2013]2次专题会议纪要。后建管处根据[2013]2次专题会议纪要，将路基第四合同项目部剩余工程与冯×工队协商一致，达成合意，建立新的建设工程施工合同关系，并由其实际施工，经竣工验收及审计后确定工程款3603397元，已支付150余万元，欠款2082065元。本案争议指向的（2019）晋1102民初3106号民事判决书所涉及的建设合同关系法律主体系建管处与冯×之间，原告浙江大地并非新的建设工程施工合同当事人。故本院依据建管处与冯×之间新的建设工程施工合同法律关系，判决建管处支付工程款并无不当。且2018年2月10日，浙江大地交通工程有限公司吕梁环城高速公路路基第四合同项目部向被告建管处出具委托书，委托被告建管处代付冯×工程款2082065元，也表明原告同意建管处支付冯×诉争工程欠款，（2019）晋1102民初3106号民事判决书判决被告建管处支付冯×工程款2082065元，未损害原告浙江大地民事权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条之规定，判决如下：驳回原告浙江大地交通工程有限公司的诉讼请求。案件受理费23457元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长 张卫华审 判 员 杨明金人民陪审员 王冬连 二〇二〇年五月二十日书 记 员 白瑞琴