湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终559号上诉人（原审原告）：湖南省益阳市久久毛巾有限公司，住所地益阳市。法定代表人：张云贵。委托诉讼代理人：樊贤良，益阳市赫山区朝阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：叶三元，女，汉族，1975年3月25日出生，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：李振兴，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者。上诉人湖南省益阳市久久毛巾有限公司（以下简称久久毛巾公司）因与被上诉人叶三元劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初4042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人久久毛巾公司法定代表人张云贵及委托诉讼代理人樊贤良、被上诉人叶三元委托诉讼代理人李振兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。久久毛巾公司上诉请求：撤销（2019）湘0903民初4042号民事判决第二、三、四、五、六项，改判久久毛巾公司支付叶三元解除劳动合同经济补偿金27264元（2272元/月×12个月），无需支付叶三元停工津贴、年休假加班工资、养老保险费、失业保险待遇损失。事实与理由：一、原判决认定叶三元离职前12个月工资为4959元错误，叶三元解除劳动合同前12个月平均工资仅为2272元。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的“月工资”应理解为“劳动合同解除或终止前劳动者正常状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间”于法无据。二、一审认定叶三元停工津贴、年休假加班工资、养老保险费、失业保险待遇损失无事实根据，无证据证实，亦无法律依据。三、一审判决适用法律错误。四、一审判决程序违法。久久毛巾公司在一审中因客观原因无法获得叶三元2019年2月1日解除劳动合同前12个月内的工资银行流水记录的会计（电子）档案，申请一审法院调取，但一审法院未予调取。叶三元辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判决。久久毛巾公司向一审法院起诉请求：一、判决久久毛巾公司无需支付叶三元解除劳动合同的经济补偿金59508元；二、判决久久毛巾公司无需支付叶三元失业保险待遇损失24576元；三、判决久久毛巾公司无需支付叶三元待岗生活费12288元；四、判决久久毛巾公司无需支付叶三元年休假加班工资9120元；五、判决久久毛巾公司无需支付叶三元自行缴纳的养老保险费3881元。一审法院认定事实：叶三元于2007年4月5日入职久久毛巾公司处先后从事印花和车间主任的工作。从2018年3月7日起，久久毛巾公司公司的生产项目因与环境保护政策冲突不能继续经营，且生产车间的场地因其他原因导致全厂停工停产。叶三元在久久毛巾公司处工作期间，未享受年休假，且久久毛巾公司未为叶三元缴纳失业保险。在公司停产期间，久久毛巾公司未向叶三元发放基本生活费或停工津贴。叶三元离职前12个月月平均工资为4959元。2019年2月1日叶三元以自己为申请人，久久毛巾公司为被申请人，向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认申请人依据《劳动合同法》第三十八条之规定与被申请人于2019年2月1日解除劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人经济补偿60000元；3.裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失24576元；4.裁决被申请人支付申请人基本生活费12288元；5.裁决被申请人支付申请人年休假加班工资41400元；6.裁决被申请人赔偿申请人养老保险损失71148元。益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月9日作出益劳人仲字〔2019〕第36号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人湖南省益阳市久久毛巾有限公司与申请人叶三元的劳动关系于2019年2月1日解除；二、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿59508元；三、裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失24576元；四、裁决被申请人支付申请人待岗生活费12288元；五、裁决被申请人支付申请人应休未休年休假工加班工资9120元；六、裁决被申请人支付申请人自行缴纳的养老保险费3881元(单位应为申请人缴纳部分)。一审法院认为，叶三元于2019年2月1日向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与久久毛巾公司的劳动关系，该仲裁委裁决久久毛巾公司、叶三元之间的劳动关系于2019年2月1日解除，久久毛巾公司、叶三元对此无异议，予以确认，故久久毛巾公司、叶三元之间的劳动关系始于2007年4月5日，止于2019年2月1日。久久毛巾公司提出叶三元于2019年2月1日离职，因公司停工、停产，叶三元离职前12个月内实际工作2个月，那么叶三元离职前12个月月均工资的计算应为该2个月工资的平均数额2272元，但久久毛巾公司仅凭盖有公章的工资表不能证实久久毛巾公司向叶三元发放了上述2个月工资，且《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，故对久久毛巾公司提出的意见不予采纳。根据《工资支付暂行条例》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。久久毛巾公司未能提供考勤记录、员工入职登记表以及工资发放表，应承担举证不能的不利后果。依据叶三元提交的银行流水认定叶三元离职前12个月的月平均工资为4959元。叶三元以久久毛巾公司未为其缴纳社会保险为由，解除与久久毛巾公司的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，久久毛巾公司应当向叶三元支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿59508元（4959元/月×12个月）。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司、叶三元解除劳动关系，在此期间，叶三元不能通过再就业获得劳动机会及工资收入,并非自身过错造成,久久毛巾公司作为用人单位应给予叶三元待岗期间的生活费或者停工津贴。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业,未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。久久毛巾公司应当向叶三元支付停工津贴11264元（1280元/月×80%×11个月）。叶三元在久久毛巾公司处工作期间，叶三元未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，久久毛巾公司应当支付叶三元正常工作期间两年应休未休年休假加班工资9120元（4959元/月÷21.75×20天×200%）。叶三元于2019年1月28日自行缴纳2019年度养老保险费6468元，因叶三元已于2019年2月1日与久久毛巾公司解除劳动关系，故久久毛巾公司仅应承担1月份的养老保险费323元。久久毛巾公司未为叶三元缴纳失业保险,违反了《社会保险法》第四条之规定，致使叶三元非本人原因失业后不能享受失业保险待遇,根据《社会保险法》第四十五条之规定,对其要求久久毛巾公司支付失业保险待遇损失的主张，予以支持。根据《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条之规定,久久毛巾公司应支付叶三元失业保险待遇损失24576元(1280元/月×80%×24个月)。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条之规定，判决：一、湖南省益阳市久久毛巾有限公司与叶三元的劳动关系于2019年2月1日解除；二、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付叶三元解除劳动合同经济补偿59508元；三、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付叶三元停工津贴11264元；四、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付叶三元应休未休年休假加班工资9120元；五、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付叶三元2019年1月份单位缴纳部分养老保险费343元；六、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付叶三元失业保险待遇损失24576元。上述判决第二项至第六项共计104811元，限久久毛巾公司湖南省益阳市久久毛巾有限公司于判决生效之日起十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用10元，减半收取5元，由湖南省益阳市久久毛巾有限公司承担4元，叶三元承担1元。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷。久久毛巾公司与叶三元对双方于2019年2月1日解除劳动合同均无异议，本院予以确认。久久毛巾公司上诉认为叶三元离职前12个月月平均工资为2272元。但就其主张未提供确实充分的证据证实。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，并根据叶三元提交的银行流水认定叶三元离职前12个月的月平均工资为4959元，并无不当，本院予以维持。叶三元以久久毛巾公司未缴纳社会保险为由，请求解除双方劳动关系，并要求久久毛巾公司支付经济补偿金符合法律规定。一审法院认定久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿金59508元并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司与叶三元解除劳动关系，在此期间，叶三元不能通过再就业获得劳动机会及工资收入,并非自身过错造成,久久毛巾公司作为用人单位应给予叶三元待岗期间的生活费或者停工津贴。一审法院认定久久毛巾公司应当向叶三元支付停工津贴11264元，并无不当，本院予以维持。叶三元在久久毛巾公司处工作期间，叶三元未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，一审法院认定久久毛巾公司应当支付叶三元正常工作期间两年应休未休年休假加班工资9120元，并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司上诉主张其不应当支付叶三元养老保险费。本院审查认为，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险。故一审法院认定叶三元自行缴纳2019年度单位部分和个人部分应缴的养老保险共计6468元，其中单位应缴部分为323元，应由久久毛巾公司支付给叶三元，并无不当，本院予以维持。因久久毛巾公司未为叶三元缴纳失业保险,违反了《社会保险法》第四条之规定，致使叶三元非本人原因失业后不能享受失业保险待遇,一审法院认定久久毛巾公司应支付叶三元失业保险待遇损失24576元，并无不当，本院予以维持。综上所述，久久毛巾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由久久毛巾公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘建军审 判 员 陈运泉审 判 员 昌 丹二〇二〇年五月十一日法官助理 朱玉姣书 记 员 熊 杨