山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终961号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司，住所地莒县青年北路西侧，统一社会信用代码9137112276576036XE。 主要负责人：张涛，经理。 委托诉讼代理人：董济慧，山东聚祥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于运农，男，1973年1月24日出生，汉族，住莒县。 委托诉讼代理人：管西亭，莒县城阳法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：王文仁，男，1972年12月19日出生，汉族，住莒县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司（以下简称平安财险莒县公司）因与被上诉人王文仁、于运农机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院(2019)鲁1122民初7138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险莒县公司上诉请求：依法改判，异议数额为19419.6元；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，导致判决结果错误。一、原审法院认定被上诉人伤残等级错误。被上诉人于运农的伤情为左股骨骨折，左胫腓骨开放性骨折，左侧胫腓骨上段及股骨下端骨挫伤，左膝半月板损伤，左膝前、后交叉韧带及髌韧带、外侧副韧带、腘肌腱损伤，左侧膝关节软组织损伤，双侧多发肋骨骨折，下唇部贯通伤，伤残经鉴定为十级、十级，其中鉴定机构以其左膝关节屈曲活动部分受限，遗留部分功能障碍，日常活动能力部分受限参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上”，认为其构成十级伤残，但上诉人在2019年7月16日去医院进行复勘时，被上诉人于运农的膝盖打弯自如，鉴定时却鉴定成了90度不能打弯，明显与其实际伤情不符，鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的鉴定意见明显依据不足的情形，原审法院未予重新鉴定错误。上诉人申请重新鉴定并申请鉴定人员出庭说明鉴定依据及鉴定依据所根据的伤情，原审法院认定被上诉人于运农膝关节构成十级伤残系事实不清，证据不足，适用法律错误，导致判决结果错误。二、原审法院认定被上诉人于运农护理期150天错误。根据被上诉人于运农最重的伤情为股骨干骨折的伤情，参照中华人民共和国公安部GA/T1193-2014《关于人身伤害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10股骨干骨折：护理期60－120日，最长为120日，原审法院却认定被上诉人于运农护理期为150天，与其伤情不符。 于运农辩称，原审认定事实清楚，证据确凿，程序合法，判决公正，请依法驳回上诉人的上诉请求。第一，上诉人在原审中未提交证据证明被上诉人的伤残报告存在最高人民法院证据若干规定中关于重新鉴定的情形，因此，上诉人对于该鉴定报告不认可的主张不成立。根据公安部关于三期的规定中附录A4规定，多处伤残可以酌情增加三期天数。被上诉人的护理期，经法院委托鉴定为150天，符合被上诉人多处伤残的实际情况，合法有效，应予支持。 王文仁未答辩。 于运农向一审法院起诉请求：1.判令平安财险莒县公司在交强险及商业三者险范围内赔偿其医疗费95432元、误工费32505元（108.35元/天×300天）、护理费21600元（120元/天×180天）、住院伙食补助费4700元（50元/天×94天）、残疾赔偿金94917.6元（39549元×20年×12%）、精神损害赔偿金2000元（交强险内优先赔偿）、鉴定费1900元、二次手术费10000元、车损10552元、评估费800元、施救费1300元、交通费2000元、复印费168元，以上共计277874.6元，王文仁承担补充赔偿责任；2.诉讼费等由平安财险莒县公司、王文仁承担。 一审法院认定事实：2019年5月25日12时30分许，王文仁驾驶载有潘某、王明烁的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车沿334省道由东向西行驶至省道33492KM+800M路段处超车时，与对行的于运农驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车发生道路交通事故，致潘某、于运农受伤，车辆受损。6月10日，五莲县公安局交通警察大队作出第371121120190000271号道路交通事故认定书，认定王文仁驾驶机动车未保持安全车速、未按规定超车是事故发生的全部原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第六十一条的规定，确定王文仁承担事故的全部责任，于运农、潘某、王明烁无事故责任。 于运农伤后在五莲县人民医院支出门诊费用1876元，当日入莒县人民医院住院治疗94天，伤情诊断为左股骨骨折，左胫腓骨开放性骨折，左侧胫腓骨上段及股骨下端骨挫伤，左膝半月板损伤，左膝前、后交叉韧带及髌韧带、外侧副韧带、腘肌腱损伤，左侧膝关节软组织损伤，双侧多发肋骨骨折，下唇部贯通伤，支出医疗费89187.03元，另在莒县中医医院支出门诊费用800元，在莒县真诚大药房有限公司购买人血白蛋白9支及其他药物支出3569.5元，以上共计医疗费95432.53元。平安财险莒县公司对于运农的住院天数及用药合理性有异议，申请住院天数合理性鉴定及医疗费审核，但在一审法院指定期限内未提交申请，故一审法院对于运农的住院天数及支出的医疗费用予以认定。于运农还支出复印费168元。 2019年9月20日，由一审法院委托，经山东宸正价格评估有限公司评估，鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车车辆损失价值为10552元。于运农支出评估费800元。10月30日，由一审法院委托，经日照莒县法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见：被鉴定人于运农的损伤构成两处十级伤残；二次手术费约需10000元。于运农支出鉴定费1900元。平安财险莒县公司请求对于运农的车辆损失及伤残等级重新鉴定，因上述鉴定系法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论，平安财险莒县公司未能举证证实该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的重新鉴定的情形，亦无足以反驳的理由，未得准许，故一审法院对于于运农主张的车辆损失及伤残等级予以认定。鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车登记所有人于成发认可该车实际车主为于运农。 事故发生后，平安财险莒县公司垫付医疗费50000元（交强险范围内医疗费10000元，商业三者险范围内40000元）。 事故车辆鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车在平安财险莒县公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔险各一份，事故发生在保险期间。 一审法院认为，平安财险莒县公司、王文仁承认于运农的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。本案事实清楚，五莲县公安局交通警察大队作出的责任认定正确，一审法院予以采纳。事故车辆鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车在平安财险莒县公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔险各一份，平安财险莒县公司应首先在机动车交通事故责任强制保险范围及限额内赔偿于运农的损失；不足部分，由平安财险莒县公司根据商业三者险保险合同的约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人王文仁根据其在本次事故中所负的责任予以赔偿，根据本案案情，王文仁应承担100%的赔偿责任。 于运农主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费、车辆损失、鉴定费、评估费、复印费，符合法律规定，一审法院予以支持；于运农购买人血白蛋白9支，与住院病历中临时医嘱单的人血白蛋白使用情况相符，故一审法院对于运农主张的人血白蛋白费用予以支持；于运农主张的医疗费低于其实际支出，应视为对自己权利的放弃；于运农多处骨折，伤势较重，参照中华人民共和国公安部GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.2、10.2.10、10.2.13及附录A.4规定，其护理期以150天为宜；于运农主张施救费1300元，提交了金额为700元的普通发票一张及金额为100元的定额发票6张，其未举证证实定额发票600元与本次事故的关联性，故一审法院认定其施救费为700元；根据于运农的伤情及事故责任认定情况，于运农主张的精神损害抚慰金以1200元为宜；于运农主张交通费2000元，未提交证据证实，但鉴于于运农因本次事故确有交通费支出，一审法院酌定为1000元；于运农主张的二次手术费，因其有内固定，系必然发生的费用，根据鉴定结论，其主张10000元，一审法院予以支持；于运农有固定收入，其未提交收入实际减少的证据，故对于运农主张误工费，一审法院不予支持。 综上所述，于运农请求有理部分，一审法院予以支持。平安财险莒县公司、王文仁答辩有理部分，一审法院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、平安财险莒县公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿于运农医疗费10000元，残疾赔偿金94917.6元（39549元/年×20年×12%）,护理费13882.4元，精神损害抚慰金1200元，车辆损失2000元，共计122000元；二、平安财险莒县公司于判决生效后十日内在第三者责任商业保险范围内赔偿于运农医疗费85432元（95432元-10000元），住院伙食补助费4700元（50元/天×94天），护理费4117.6元（120元/天×150天-13882.4元），交通费1000元，二次手术费10000元，车辆损失8552元（10552元-2000元），施救费700元，评估费800元，鉴定费1900元，共计117201.6元；第一、二项共计239201.6元，已付50000元，尚需给付189201.6元。三、王文仁于判决生效后十日内赔偿于运农复印费168元；四、驳回于运农的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2734元，由于运农负担100元，王文仁负担1434元，平安财险莒县公司负担1200元。综上，平安财险莒县公司应支付190401.6元（189201.6元+1200元），王文仁应支付1602元（168元+1434元），平安财险莒县公司、王文仁均分别将上述款项支付至于运农在中国农业银行莒县支行账号为62×××62的账户内。 二审期间，上诉人提交证据：其公司于2019年10月23日对被上诉人于运农在所住医院复勘时，于运农所受伤害的腿膝部打弯所拍摄照片的电脑打印件6张及照片所刻录的光盘，证实于运农在鉴定时其受伤害的腿膝部不能90度打弯的说法与其实际伤情不符，上诉人申请重新鉴定及鉴定人员出庭予以说明。被上诉人于运农质证后认为：首先，上诉人提交的证据根据显示的形成时间是2019年10月23日，在一审辩论终结前，不属于新证据，依法不能采信，其次，由于该照片来源不明，且存在拍摄角度、拍摄距离以及伤情变化等因素，该证据不足以推翻原法院指定委托鉴定的伤残鉴定报告，请求驳回上诉人重新鉴定申请。 二审查明，2019年10月30日，由一审法院委托，日照莒县法医司法鉴定所出具莒县司鉴所[2019]临鉴字第149号鉴定意见书，鉴定意见为：于运农，因交通事故致伤。致左股骨骨折、左胫腓骨开放性骨折、左侧胫腓骨上段及股骨下端骨挫伤、左膝半月板损伤、左膝前、后交叉韧带及髌韧带、外侧副韧带、腘肌腱损伤，左侧膝关节软组织损伤，双侧多发肋骨骨折等损伤。其左股骨干骨折、左胫腓骨开放性骨折内固定术治疗后，左膝关节屈曲活动部分受限，遗留部分功能障碍，日常活动能力受限；其右侧第2－7及左侧第4－6肋骨，共计9根肋骨。就目前情况，参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11及5.10.3.7规定，其人身损伤分别评定为伤残X,X级。 《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11规定“四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上”。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，关于涉案司法鉴定意见是否应采信的问题。涉案司法鉴定系一审法院委托鉴定，在上诉人未提交证据证实该司法鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形下，一审法院对上诉人提出的重新鉴定不予准许并无不当；涉案司法鉴定意见系专业机构根据专业技术知识对鉴定对象作出的结论性意见，在上诉人未提供充分有效的证据推翻上述鉴定意见的情形下，一审法院对上述鉴定意见的合法性、合理性予以采信亦无不当；综上，上诉人辩称的一审法院未准许其提出的重新鉴定申请错误，司法鉴定认定被上诉人的伤残等级错误的上诉理由不成立，本院不予支持。 关于被上诉人于运农主张的护理期的计算问题。中华人民共和国公安部GA/T1193-2014《关于人身伤害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A2及A4分别规定了在具体案件评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则及多处损伤时误工期、护理期、营养期的计算方法，一审结合于运农伤情，参照上述规定，认定于运农的护理期限并无不当，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。 综上，平安财险莒县公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费285元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘玉玉 审判员  刘 芳 审判员  宋海红 二〇二〇年五月二十二日 书记员  刘 畅