河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0183民初312号原告：郑州自然涂装饰工程有限公司。住所地：郑州经济技术开发区朝凤路1号办公楼602号。法定代表人：杨印霞，系该公司经理。委托诉讼代理人：李乾坤，北京市华泰（青岛）律师事务所律师。被告：张青松，男，汉族，出生于1982年7月27日，住河南省正阳县。原告郑州自然涂装饰工程有限公司诉被告张青松建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑州自然涂装饰工程有限公司的委托诉讼代理人李乾坤、被告张青松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑州自然涂装饰工程有限公司诉称，2016年11月8日原告与被告签订《外墙涂料系统劳务施工管理协议》并附《承诺书》、《安全生产文明施工管理合同》及《工艺流程及注意事项》各一份，约定位于新密市的密登堡外墙真石漆工程8号楼的工程由被告实施，并就该工程的工期、进度、质量、工程合格验收、款项支付方式及时间、违约责任等诸多事宜均做了详细约定。合同生效后，原告及时全面的履行合同，并于2017年9月3日就被告的施工质量问题依约作出书面处罚，但被告一直拒不整改维修，以致该工程至今因工程质量问题一直无法验收，致使原告合同目的不能实现，给原告造成重大经济损失，故原告提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告损失295,950元；被告赔偿原告违约金50,000元；本案诉讼费用及律师费由被告承担。原告郑州自然涂装饰工程有限公司为支持其主张，向本院提交的证据为：1、2016年11月8日郑州自然涂装饰工程有限公司签发的开工令复印件一份；2、合同审批表复印件一份；3、2016年11月8日原告郑州自然涂装饰工程有限公司与被告张青松签订的劳务施工管理协议复印件一份；4、2016年11月8日被告张青松签名的承诺书复印件一份；5、2016年11月8日原告郑州自然涂装饰工程有限公司与被告张青松签订安全生产文明施工管理合同复印件一份；6、2016年11月8日被告张青松与原告郑州自然涂装饰工程有限公司项目负责人周耀辉签订的工艺流程及注意事项复印件一份；7、新密市密登堡安置区8﹟楼签证单复印件一份；8、2017年8月25日新密市密登堡安置区8﹟楼真石漆班组和被告张青松的会议记录复印件一份；9、新密市密登堡安置区8﹟楼真石漆班组给被告出具的奖罚单复印件及催促人员增加通知单复印件各一份；10、2020年1月2日河南诚信工程管理有限公司出具的分部工程质量验收记录复印件一份；11、2020年1月2日河南省兴达建筑安装有限公司出具的整改通知单复印件一份；12、中国工商银行出具的电子银行回单复印件三份；13、被告张青松签名的收据复印件5份。被告张青松辩称，被告和原告签订了劳务合同，原告公司提供所有的施工材料及监工管理，被告负责找了二三十个农民工干活，工程有问题的原因可能是原材料问题，也可能是之前的建筑施工人员施工过程不垂直等问题造成的，不是被告造成的。原告还欠被告农民工工资180,000元没有给付，被告多次到新密市人事劳动局、新密市住房和城乡建设局、郑州市信访局等相关部门进行维权讨要工资，最终均未成功，原告至今未支付所欠被告剩余的农民工工资。被告张青松为支持其主张，向本院提交的证据为：1、2019年8月6日新密市住房和城乡建设局出具的信访事项处理意见书复印件一份；2、被告和实际施工人黄建伟的微信聊天记录截图复印件一份；3、针对原告公司提出的整改通知的回复一份。经审理查明，原告郑州自然涂装饰工程有限公司作为甲方，被告张青松作为乙方，双方于2016年11月8日签订外墙涂料系统劳务施工管理协议一份，协议约定：第一条工程概况。1.1工程名称：密登堡外墙真石漆工程8号楼。1.2工程地点：新密市。1.3承包范围：外墙真石漆系统包括外立面及门窗的包边、收口、阴阳角、材料搬运、装卸车、楼层倒运、清运废残材料、垃圾清运、脚手架或吊篮租赁、辅料及工具（包含铁锤、尼龙线、墨汁、美纹纸、油灰刀、钢丝刷、腻子刮刀或刮板、靠尺、砂纸、辊筒、排笔、油漆刷、手提式电动搅拌机、喷枪、气管、空压机、门窗保护薄膜、安全带、安全扣、安全帽等所有辅料及工具）等系统所有工作。甲方只提供腻子、底漆、面漆。1.4质量标准：符合国家标准和河南标准，达到“中州杯”标准。1.5承包方式：包安全、包质量、包进度、包工、包辅料、包工具。1.6工期：本工程工期共35日。1.7合同价款：外墙真石漆（包含吊篮费用2.5元/㎡）系统综合清单价人民币（大写）每平方（大写）贰拾壹元整/㎡（小写：￥21元/㎡），工程量暂定8000㎡；外墙一二层毛面仿石材（包含吊篮费用2.5元/㎡）系统综合清单价人民币（大写）每平方（大写）贰拾柒元整/㎡（小写：￥27元/㎡），若后期确定工程为真石漆（含吊篮费2.5元/㎡）统综合清单价人民币（大写）每平方（大写）贰拾肆元整/㎡（小写：￥24元/㎡），工程量暂定1000㎡；一次包死单价。综合清单价包括人工费、机具费、管理费、保险费、临时设施费、住宿费、辅料费等所有费用，不含施工脚手架费或吊篮（合同工期内脚手架或吊篮费甲方支付，超出合同工期部分乙方支付）。1.8结算：结算方法，所有工程量根据竣工图纸尺寸结合现场实际，据实计算。结算完成乙方提供收据，不再开具发票。结算单、签证单必须经甲方现场项目部、工程部、预算部、财务部及乙方负责人或驻工地代表共同签字方有效。第二条甲方义务。2.1向乙方进行现场交底。2.2指派甲方项目经理，负责合同履行，对劳务费、进度及工程质量进行监理与控制、安全监督检查，办理乙方签证、验收和其他事宜，负责各施工单位的协调。2.3为协调乙方现场原料仓库、工人食宿场地、费用由施工队承担。2.4按本合同约定的时间向乙方拨付工程款。2.5组织工程质量竣工验收，以通过建设组织的验收为标准。2.6甲方要求乙方统一服装、工作卡，服装由甲方提供，乙方支付其费用。第三条乙方义务。3.2由甲方提供施工方案、施工进度计划、乙方参加甲方组织的现场交底和安全质量工程协调会（每天例会，周例会）。3.3指派袁红才为驻工地代表负责合同的履行。袁红才为生产经理兼工程技术员全程跟踪指导。袁红才为专职安全员负责所有安全工作。材料员为现场材料控制、施工期间管理人员必须在现场。遵守公司、项目部各项管理制度、奖罚措施、服从项目部的组织、指导、监督和协调工作。3.4严格执行施工规范、安全操作规范、防火安全规定、环境保护规定。保质、保量、按期完成施工任务。做好各项质量检查记录。参加竣工验收，配合编制竣工资料、结算。3.5乙方进场后，对现场进行测量、放线，对影响施工的土建工作面进行验文、协调、整改。3.6参加甲方、监理方组织的施工图纸或做法说明的现场交底，拟定施工方案和工程进度计划交甲方审定，搞好和总包方的配合，不得以任何理由停工。3.7遵守国家及地方政府、监理、建设方及甲方等有关部门对施工现场的管理规定。妥善保护好业主及施工现场周围的建筑物、设备管线和其他物品不受损害。做好施工现场的安全保卫工作。3.8带相应施工资质、现场全部人员的各种证件（接受培训自行办理施工所需的特种作业，岗位证，费用自理）；项目经理部备案管理。3.9乙方承诺每月按时发放民工工资，每月随工程进度计划上报民工工资发放情况（含经农民工签收的已发工资明细表农民工花名册、身份证、照片、用工合同、考勤表等）及民工动态管理情况报告。如因乙方支付工资原因发生任何影响甲方利益的行为（包括但不限于农民工的游行、罢工、堵门等情形），乙方应每人、每次承担1,000元的违约金。如因此类行为对甲方造成重大影响（如受到媒体曝光或主管部门对甲方进行通报批评及处罚），除赔偿甲方损失外，还应向甲方支付10,000元的违约金，该违约金甲方有权从应付承包人工程款中扣除。甲方在向乙方付款前，若发现乙方拖欠农民工工资，则有权暂停支付工程款，直至乙方补清所欠农民工工资，且甲方有权从应付乙方工程款中扣除相应金额直接作为工资发放给农民工。3.10材料到达现场后乙方应积极主动安排人员卸材料，并按照甲方要求将材料运至指定地点，并且要接受和按照甲方的材料、物资成本控制来用量，原则多用由乙方来承担并从劳务款中扣除。第四条安全、进度和质量。4.1乙方应当严格遵守《建筑安装工程安全技术规范》、《建筑安装工人安全操作规程》、《中华人民共和国消防条例》及其他相关的法律、法规、规章的规定，并对其施工的工程质量、安全承担终身责任。4.2因乙方违反有关规程导致的质量、材料损耗、安全事故或工期延误，乙方赔偿由此引发的自身及其他方经济损失，并承担相应的法律责任，给甲方造成损失的，甲方有权单方终止合同，追究乙方违约责任及给甲方造成的各种损失。4.3甲方监督、强制乙方办理人身保险及购买劳保用品，乙方人员在施工中发生的安全事故的责任由乙方承担，费用由乙方自理，若发生的安全事故导致甲方或第三方遭受经济损失时，乙方还应承担赔偿责任。4.4乙方编制切实可行进度计划、组织措施和方案，合理、科学安排材料和组织工人施工以保证工期。积极协调各方，创造施工机会和工作面。乙方承担因乙方原因给甲方造成的所有经济损失及其他连带责任。4.5乙方在本工程所用施工机具必须符合国家和河南省规范、规定，达到各方验收要求，并满足附加要求，整理所需资料证书、资料。施工质量、工艺、方法符合国家规范及甲方企业标准工艺。4.6乙方应积极配合、协助甲方向建设方代建方认质认价和催款工作。甲方有权对乙方违规行为进行批评和经济处罚。第五条工程款支付。5.1本合同生效后，甲方按以下约定支付工程款。5.2乙方完成总工程量的100％时，经甲方验收合格后，甲方向承包方支付工程暂定总造价的70％作为进度款。5.3乙方全部施工完成，经各方验收合格后，甲方向乙方支付至暂定总造价的80％。5.4工程整体达到验收标准并交工验收、结算完成付至结算造价的95％，剩余5％为质保金。5.5每次支付工程款时乙方应向甲方提供经每位参建工人确认的真实工资表。甲方有权监督乙方在接到工程款后给工人下发工资的程序和数量，乙方应向甲方提供每天真实的当天考勤表，并有双方现场负责人签字确认上交公司办公室。第八条违约责任。8.1乙方签署本合同即代表承诺不会以任何理由强行索要工程款，任何情况下，乙方或乙方的雇佣人员或乙方能够控制的其他人员如对甲方工作人员进行任何形式的人身威胁、暴力恐吓，或者以围堵、阻扰、干涉、静坐、霸占、停工等方式扰乱甲方正常生活、工作秩序或社会秩序。若发生上述任何一种行为，视为乙方违约，在结算前乙方需支付给甲方不低于合同价的15％的违约金。8.2甲乙双方均不得无故单方终止合同，违约方承担全部责任，并支付守约的违约金10,000元，并承担由此给对方造成的全部损失。协议对其他事项也作出了约定。原告郑州自然涂装饰工程有限公司的项目负责人周耀辉在协议上签名，被告张青松在协议上签名并按指印。协议签订后，原告郑州自然涂装饰工程有限公司提供了腻子、底漆、面漆等原材料，提供施工方案、施工进度计划，指派生产工程技术员进行指导，被告张青松组织农民工进行施工，原告郑州自然涂装饰工程有限公司向被告张青松支付了部分费用，原告郑州自然涂装饰工程有限公司认为被告张青松施工的质量存在问题，给原告造成重大经济损失，故原告提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告损失295,950元；被告赔偿原告违约金50,000元；本案诉讼费用及律师费由被告承担。双方为此形成纠纷。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告郑州自然涂装饰工程有限公司以建设工程施工合同纠纷为案由请求被告张青松赔偿因建设工程施工质量不合格导致的损失，原告郑州自然涂装饰工程有限公司作为建设工程施工合同的承包方，其从发包方河南省兴达建筑安装有限公司承包的楼外保温真石漆工程，根据原告郑州自然涂装饰工程有限公司提供的原、被告双方签订的外墙涂料系统劳务施工管理协议显示原告郑州自然涂装饰工程有限公司将涉案工程劳务分包给被告张青松，由原告郑州自然涂装饰工程有限公司提供原材料，派驻人员进行现场施工指导，被告张青松组织农民工进行施工，但因被告张青松不具备工程施工劳务资质，原、被告双方签订的外墙涂料系统劳务施工管理协议违反《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款关于“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”之规定，原告郑州自然涂装饰工程有限公司将涉案工程劳务分包给不具备工程施工劳务资质的被告张青松，违反法律规定，且原告郑州自然涂装饰工程有限公司未能提供相关的证据证明涉案工程出现质量问题是由于被告张青松的施工行为造成的，也未能提供相关的证据证明给原告郑州自然涂装饰工程有限公司造成损失的具体数额，原告郑州自然涂装饰工程有限公司请求被告张青松赔偿工程重新施工材料费、工程费295,950元及违约金50,000元，理由不足，故对于原告郑州自然涂装饰工程有限公司请求被告张青松赔偿损失及违约金的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第七条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告郑州自然涂装饰工程有限公司的诉讼请求。案件诉讼费减半收取为3,245元，由原告郑州自然涂装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  陈洪之二〇二〇年五月十五日书记员  曹 乐