甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终267号上诉人（原审原告）：欧阳梦帝，男，1975年6月15日出生，汉族，住甘肃省靖远县。委托诉讼代理人：张银祥，白银正平律师事务所律师。上诉人（原审被告）：甘肃建投土木工程建设有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区。法定代表人：杨太孝，该公司董事长。委托诉讼代理人：王忠年，甘肃东方人律师事务所律师。上诉人欧阳梦帝因与上诉人甘肃建投土木工程建设有限公司（以下简称建投公司）工伤保险待遇纠纷一案，均不服甘肃省靖远县人民法院（2019）甘0421民初2794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。欧阳梦帝上诉请求：一、撤销一审判决；二、依法支持欧阳梦帝一审的所有诉讼请求:（一）依法解除双方之间劳动关系；（二）依法判决建投公司向欧阳梦帝给付工伤赔偿费用共计726794.76元。1.医疗费（87051.61元核减先予执行1446元）下余计85605.61元；2.伙食补助费2377元、营养费5250元；3.护理费46795.8元；4.康复器具费2300元；5.交通费、住宿费（5059.1+799）计5858.1元；6.停工留薪24个月工资（2015.09.14—2017.09.13）（144000元核减先予执行54444元）下余89556元；7.未签订劳动合同双倍工资66000元；8.误工费108000元（停工留薪期满至定残前）；9.拖欠工资等额加付金113400元；10.一次性伤残补助金66000元；11.一次性医疗补助金66000元；12.一次性伤残就业补助金66000元。（三）依法判决建投公司向欧阳梦帝给付工伤特殊医疗依赖费用529577.6元，有重大治疗费用另行立案赔偿。三、本案一、二审诉讼费用由建投公司负担。事实及理由：一审判决仅支持了欧阳梦帝的部分诉讼请求,判决不公。1.关于欧阳梦帝垫付的医疗费用。欧阳梦帝请求的医疗费是其自行垫付,有票据的分为两部分,一部分为靖远县劳动仲裁委加盖公章与原件相符的医疗费票据,一审法院已支持;另一部分为平川区社保局加盖公章与原件相符的医疗费票据的复印件,一审法院未予支持。就该部分票据,一审时欧阳梦帝曾书面申请法院调查,但一审法院答复:“有此单位加盖公章认可与原件相符的复印件,证明效力与原件相同,不用调取。”但一审法院却对该部分票据未予认可，于法不公。2.关于24个月停工留薪期工资。欧阳梦帝工伤住院治疗期间被隐瞒毫不知情,建投公司隐瞒事实从异地申请工伤认定,骗取国家社保资金。直到被查处撤销,欧阳梦帝才得以从事发地靖远县人社局申请作出工伤认定，已远远超出“受工伤12个月内申请延长停工留薪期”的时限,相关单位无法审批,当面明确答复“此由建投公司过错责任造成的审批延误,应当由过错责任方建投公司承担法律责任。”欧阳梦帝自工伤三年时间,治疗时间远远超过24个月，由建投公司过错责任导致时间耽误而错过延长停工留薪期申请审批时效,依法当由建投公司承担法律责任。三、关于护理费。欧阳梦帝四次手术治疗住院105天,最初前30天每天六个家人日夜轮番护理。后期四个人日夜轮番护理,至40天后每天两个人轮番护理。再后有一人或不定期多人护理。各次手术后医嘱全休病休数月。前后护理过程仅以最少345个护理工时,护工费每天以135.64元计,核算护工费46795.8元。但一审法院仅支持了4000元护工费，显然未能充分维护欧阳梦帝的合法权益。另，此项请求欧阳梦帝主张的只是住院期间护理工费用，该笔费用应当由用人单位承担，而建投公司并未派护工。四、关于医疗辅助器具费用。欧阳梦帝重伤多处,先行做了开颅手术抢救治疗，又因颈椎受伤破裂买来颈托器辅助治疗。后做右腿接骨手术,购买了拐杖辅助康复。欧阳梦帝购买这些医疗器具慌忙中都未曾留有票据,但购买和使用都是事实。然而一审法院不顾事实,以没有票据为由,不予支持，与事实不符。五、关于双倍工资。用人单位从未与欧阳梦帝签订过任何书面合同。依据《劳动法》和《劳动合同法》相关规定,未签订劳动合同的,用人单位当支付双倍工资。六、关于恶意欠薪加付金。《工伤保险条例》第三十三条规定:“在工伤停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。”但欧阳梦帝工伤24个月停工留薪期内,建投公司拒不支付停工留薪期工资,实为恶意欠薪，法院应予支持。七、关于特殊医疗依赖费用。欧阳梦帝虽治疗出院,只是相对伤情稳定治愈出院,并不是完全康复性的治愈康复，仍需长期用药控制或住院治疗。欧阳梦帝提交的证据《工伤鉴定结论书》明确:“存在特殊医疗依赖。”但一审法院对此鉴定结论视而不见,未做任何支持。建投公司辩称，1.本案不同于一般的工伤赔偿案件,欧阳梦帝被认定为工伤,是因为伪造书面劳动合同等证据出现的结果,虽然司法机关确认了工伤认定有效,但是建投公司确未聘用过欧阳梦帝,双方也未就工资、工作内容等事项达成一致,建投公司也是相关人员伪造证据的受害者,请求法庭在处理这一案件时充分考虑案件的特殊性。2.欧阳梦帝受伤的靖远古城项目,建投公司已经履行了全额缴纳33564元工伤保险的义务,本案中属于工伤保险基金支付的费用应当由工伤保险基金支付,以体现权利义务对等。3.欧阳梦帝是劳务分包方雇佣的一般劳务人员,上班6天就受伤,约定的工资是3000元/月,本案的工资应当以此为标准。欧阳梦帝诉称的工资6000元违背上述客观事实,无证据予以证明，是欧阳梦帝恶意加重建投公司负担,谋取不正当利益的不诚信行为。仲裁委按照平均工资进行裁决,对欧阳梦帝予以了最大限度的保护。4.欧阳梦帝的医疗费,建投公司通过杨育民已经有垫付,对于垫付部分欧阳梦帝重复进行主张,缺乏基本的诚信。5.欧阳梦帝的住院时间集中在2015—2016年。自2018年1月1日起执行的《甘肃省关于确定全省工伤职工住院伙食补助费标准的通知》确定的住院伙食费仅为21元每天。欧阳梦帝的这一主张高于规定标准,应当以住院时的伙食补助标准确定金额。营养补助费不属于工伤赔偿项目,应当依法予以驳回。6.欧阳梦帝交通住宿费的主张,欧阳梦帝应当证明是到白银以外的地方为治疗工伤而实际发生,并能够提供对应正规票据。7.欧阳梦帝24个月的停工留薪期工资主张,根据《工伤保险条例》第33条,停工留薪期工资未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,不超过12个月。仲裁委已经按照最高12个月予以了支持,并已经履行完毕。在欧阳梦帝不能举证已经经过了市级劳动能力鉴定委员会确认延长的前提下,对于该主张应当依法予以驳回。8.护理费以医嘱,并经劳动能力鉴定委员会认定需要生活护理为成立前提,分为生活完全不能自理,大部分不能自理和生活部分不能自理3个不同等级。在欧阳梦帝不能举证证明上述事实的情况下，对于该主张应当依法予以驳回。9.护理工伙食费不属于工伤赔偿项目,应当予以驳回。10.康复器具费应当以医嘱或病例记载需要康复器具为前提,还需要经劳动能力鉴定委员会确认,提供购买发票、实际使用康复器具等事实进行证实。如果欧阳梦帝不能提供上述证据,应当予以驳回。住院期间其他物品不属于工伤赔偿项目,应当予以驳回。11.本案属于工伤赔偿纠纷,双倍工资不属于工伤赔偿项目。欧阳梦帝是受他人雇佣进入工地,第6天就受伤,通过仲裁享受了停工留薪待遇。根据《劳动合同法》第82条规定,工作未满一个月,建投公司无义务与其签订书面劳动合同。同时该项申请也已经超过一年仲裁时效,应当予以驳回。12.误工费属于雇佣等纠纷案件中的赔偿项目,工伤赔偿中无这一赔偿项目。对于误工损失,已经在工伤赔偿的停工留薪工资等项目中涵盖,欧阳梦帝的这一申请属于无权主张、重复主张,应当予以驳回。13.工资等额加付金属于劳动行政部门处理工作范围,不属于劳动争议仲裁委员会及人民法院审理案件范围,也不属于工伤赔偿范围,应当依法予以驳回。14.欧阳梦帝的一次性(伤残补助金、医疗补助金、伤残就业补助金)应当尊重客观事实,以3000元工资标准计算。欧阳梦帝的6000元工资无事实依据。15.欧阳梦帝的伤病已经治愈,不存在急需继续治疗问题。已经发生的医疗费和一次性医疗补助金已经包含了全部所需的医疗费。欧阳梦帝的特殊医疗费主张无事实和法律依据,应当予以驳回。16.一次性医疗补助金、伤残就业补助金的成立以劳动关系终止或解除为前提,对于终止劳动关系的申请,请人民法院依法处理。建投公司上诉请求：1.撤销一审判决第三、五、六、七项,依法改判或将案件发回重审；2.本案上诉费用由欧阳梦帝承担。事实与理由：一、一审法院违反法定程序,剥夺建投公司法定举证权利,将伪造的虚假证据作为定案依据。本案从2015年发生距今已经超过4年,在这4年多时间里,建投公司坚持不懈的多次诉讼,其诉讼目的不是为了拖延时间,是为了查明有人伪造公司印章、伪造法定代表人私章,伪造大量虚假证据,骗取工伤认定,侵害国有企业利益的事实,进而为了追求公平、公正。建投公司对员工的聘用有较高的硬性条件,欧阳梦帝是项目劳务分包方雇佣的一般临时劳务人员,建投公司确未聘用过欧阳梦帝,双方之间也不存在基于劳动合同关系的管理与被管理关系,建投公司也未向欧阳梦帝发放过工资,这是基本的案件事实,不容置疑。通过坚持不懈的诉讼,建投公司可以确信本案是一起有人伪造公司公章、伪造公司法定代表人私章后伪造劳动合同、考勤表、工资表、工伤申请书等与工伤认定相关资料骗取工伤认定,侵害国有企业利益的典型案件。如果劳动合同、考勤表、工资表、工伤申请书等资料是真实的,省高院不会确认白银市人社局、省人社厅行政违法。如果上述资料是真实的,建投公司确实聘用了欧阳梦帝,建投公司不会坚持不懈的诉讼,建投公司作为国营企业没有必要侵害公司员工的合法权益。在一审庭审中,欧阳梦帝出示了伪造的工资是6000元的工资表,建投公司当庭提出了印章一致性的鉴定申请,并且在庭后提交了调取在白银市人社局存档的伪造的工资表原件的申请,以便于进行印章一致性的鉴定。建投公司的目的就是为了查明案件事实,查明工资表是伪造证据的事实,完成自身的举证责任。对于鉴定申请,一审法院以没有提供公司印章就申请司法鉴定,为了不造成司法资源的浪费和给当事人造成不必要的诉累不予准许,这样的决定没有法律依据。建投公司使用的公章印样,在代理人给法院提交的委托手续中就有,与欧阳梦帝提交的工资表上的印样明显不同的事实通过肉眼就可以辨别。更为重要的是,一审法院在这样的情况下,置定案的证据必须经查证属实的法定要求不顾,将该份虚假证据作为定案依据,错误裁决。二、一审判决建投公司支付护理费裁决错误。护理费的支付以达到生活不能自理的程度为前提,欧阳梦帝的劳动能力鉴定结论书证实,欧阳梦帝未达到生活不能自理的程度。欧阳梦帝辩称，一审审理程序正确，工资表、考勤表和其他信息是真实的，且最初是建投公司提供给平川区人社局的。对于护理费，申请的是住院期间的护理费。欧阳梦帝向一审法院起诉请求：一、依法判决解除双方之间劳动关系；二、依法判决建投公司向欧阳梦帝给付工伤赔偿费，计726794.76元。其中：1.工伤医疗费（87051.61元，核减先予执行1446元）下余计85605.61元；2.工伤住院期间伙食补助费2600.85元（105天×24.77元）、营养费5250元（105天×50元）；3.工伤护理费50218.2元；4.工伤治疗康复器具费2300元；5.工伤交通费、住宿费5864.1元（5059.1元+799元）；6.工伤停工留薪期延长至24个月（2015.09.14—2017.09.13）停工留薪期工资（24个月×每月6000元=144000元，核减先予执行54444元）下余89556元；7.未签订劳动合同，付双倍工资66000元（每个月6000元，总共11个月）；8.工伤误工费（2017.09.13停工留薪期后至2019.3.21定残前）误工费108000元（18个月×6000元每月）；9.拖欠停工留薪期工资等额加付金113400元；10.工伤一次性伤残补助金66000元；11.工伤一次性工伤医疗补助金66000元；12.工伤一次性伤残就业补助金66000元。三、依法判决建投公司向欧阳梦帝给付工伤特殊医疗依赖20年医疗费用529577.6元。若有重大治疗费用另行立案赔偿。四、本案诉讼费用由建投公司承担。一审法院认定事实：2015年9月14日18时许，欧阳梦帝在建投公司承建的怡园靖远古城项目建设第二标段工地三楼上进行模板安装工作时，从高空坠落摔伤。经白银市第一人民医院诊断为：1、开放性颅脑损伤，创伤性硬膜外血肿，颅骨骨折，脑挫裂伤，头皮裂伤；2、气胸；3、肺挫伤；4、胸腔积液；5、右胫腓骨骨折；6、颧弓骨折；7、颈5棘突骨折；8、胸1左侧横突骨折；9、左侧眶外侧壁；10、贫血；11、多处皮肤软组织挫裂伤、擦伤。欧阳梦帝受伤后，先后于2015年9月14日至2015年11月23日在白银市第一人民医院住院治疗70天，于2015年11月27日至2015年12月2日在兰州军区兰州总医院住院治疗6天，于2016年4月26日至2016年5月9日在白银市第一人民医院住院治疗13天，于2018年8月17日至2018年8月28日在白银市第一人民医院住院治疗11天。2017年5月11日，白银市人力资源和社会保障局作出白人社工伤2017（161）号《白银市工伤认定决定书》，认定欧阳梦帝受伤为工伤，未参保。后该《工伤认定书》虽经行政复议、行政诉讼等程序，但终被甘肃省高级人民法院终审判决认定欧阳梦帝属工伤。2019年3月21日，白银市劳动能力鉴定委员会办公室作出白劳鉴2019年228号《劳动能力鉴定结论书》，认定欧阳梦帝伤残等级为捌级，未达到生活不能自理的程度，存在特殊医疗依赖。2018年6月13日，依欧阳梦帝的申请，靖远县劳动争议仲裁委员会作出裁决书，裁决建投公司支付欧阳梦帝12个月的停工留薪期工资54444元。一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。本案中，白人社工伤认2017（161）号《白银市工伤认定决定书》显示，建投公司未为欧阳梦帝缴纳工伤保险费，其应当按照《工伤保险条例》及《甘肃省工伤保险实施办法》的规定支付申请人相关工伤保险待遇。欧阳梦帝请求建投公司支付医疗费的主张，其提供的证据有两部分，都是复印件，一部分是靖远县劳动争议仲裁委员会出具的，有出具人杨连国签字确认，且有靖远县劳动争议仲裁委员会的裁定书认定：“申请人主求被申请人支付医疗费的主张，其提供的住院收费票据复印件部分，证据显示由被申请人单位垫付，该项请求本委不予支持，但其提供的住院发票原件17张，金额共9832.58元部分应认定为其个人支付，本委予以采信”，因此一审法院对靖远县劳动争议仲裁委员会出具17张住院票据，金额9832.58元予以支持。另一部分是白银市平川区社会保险事业管理局出具的，因为只有复印件，所以对该部分不予支持。职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，即2600.85元（105天×24.77元）。交通费、住宿费以其住院的天数及医院到居住地的距离，适当考虑支持4000元。工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、娇形器、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。欧阳梦帝请求的辅助器具费用2300元没有证据证实，一审法院不予支持。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。2018年6月13日，靖远县劳动争议仲裁委员会已作出《先予执行裁决书》支持原告12个月的停工留薪期工资，欧阳梦帝的该项请求属于重复请求，不予支持。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。本案中白银市劳动能力鉴定委员会办公室作出白劳鉴2019年228号《劳动能力鉴定结论书》，认定欧阳梦帝伤残等级为捌级，未达到生活不能自理的程度，存在特殊医疗依赖。可认定为生活部分不能自理，综合考虑伤残等级捌级，护理期限认定为12个月。即22111.2元（73704元/年÷12个月×30%×12个月）。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。一次性伤残补助金11个月×6000元/月﹦66000元。一次性工伤医疗补助金11个月×6000元/月﹦66000元。一次性伤残就业补助金11个月×6000元/月﹦66000元。欧阳梦帝请求的未签订书面劳动合同支付11个月的二倍工资主张，已超过有关仲裁时效，被仲裁机关依法驳回，因此驳回欧阳梦帝的该项诉讼请求。欧阳梦帝提出的特殊医疗费用无相关证据支持，待实际产生后另案起诉。欧阳梦帝提出的解除劳动关系的主张，综合全案来看，双方均未履行劳动关系中的权利和义务，双方的劳动关系早已名存实亡，因此对欧阳梦帝的该项请求予以支持。欧阳梦帝提出的其他请求因无法律及事实依据，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十五条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、依法解除原告欧阳梦帝与被告甘肃建投土木工程建设有限公司的劳动关系；二、被告甘肃建投土木工程建设有限公司支付原告欧阳梦帝工伤医疗费9832.58元；三、被告甘肃建投土木工程建设有限公司支付原告欧阳梦帝工伤护理费22111.2元；四、被告甘肃建投土木工程建设有限公司支付原告欧阳梦帝工伤住院伙食补助费2600.85元，交通费、住宿费4000元；五、被告甘肃建投土木工程建设有限公司支付原告欧阳梦帝一次性伤残补助金11个月×6000元/月﹦66000元；六、被告甘肃建投土木工程建设有限公司支付原告欧阳梦帝一次性工伤医疗补助金11个月×6000元/月﹦66000元；七、被告甘肃建投土木工程建设有限公司支付原告欧阳梦帝一次性伤残就业补助金11个月×6000元/月﹦66000元；八、驳回原告欧阳梦帝的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告被告甘肃建投土木工程建设有限公司负担。二审期间，欧阳梦帝提供平川区纪委监察局信访回复函1份（平纪信得字[2017]1号）、医疗发票复印件7张及介绍信1份，以证明建投公司委托杨育民进行骗取工伤保险事宜，住院花费由欧阳梦帝自行支付。经质证，建投公司认为信访回复函不属于新证据，医疗发票一审已经提交，介绍信上的公章为假。经审查，对医疗发票及信访回复函的真实性，本院予以确认。对介绍信的证明力应结合其他证据予以综合认定。建投公司提供邮递记录及鉴定申请一份，以证明向一审法院提交了鉴定申请。经质证，欧阳梦帝认为该鉴定申请没有明确时间及建投公司公章，不予认可。经审查，对该组证据的真实性，本院予以确认。二审查明的事实与一审认定的无异，予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：欧阳梦帝和建投公司的各项上诉请求能否成立。关于欧阳梦帝的工资标准，经查，甘肃省高级人民法院（2018）甘行终161号行政判决认定，建投公司认可欧阳梦帝系其职工并为之申请工伤认定的意思表示是明确而真实的，且对欧阳梦帝在申请工伤认定时提交的职工考勤表及工资结算表的证据效力予以确认，现该生效判决未被撤销，建投公司亦未能提供所主张的伪造行为系欧阳梦帝所为及实际向欧阳梦帝发放工资数额的证据，一审依据该工资结算表认定欧阳梦帝的平均工资为6000元，并不予受理建投公司的鉴定申请并无不当。关于医疗费，一审中，欧阳梦帝共起诉主张85605.61元，并提供了相应的票据，经审查，缺少2015年12月1日在兰州军区总医院的两笔票据，共计888.25元（881.5+6.75），欧阳梦帝认可票据遗失，对该笔费用予以放弃，本院予以确认。对靖远县劳动争议仲裁委员会加盖公章的17张共计9832.58元，一审确认由欧阳梦帝垫付，各方均无异议，本院予以确认。对于平川区社会保险事业管理局加盖公章的7张共计74884.72元，经审查，该批票据虽系复印件，但平川区社会保险事业管理局已盖章确认原件与复印件核对一致，故一审法院以其系复印件不予审查，依据不足。结合杨育民于2016年1月10日向欧阳梦帝出具的收条中关于“收到欧阳梦帝白银市第一人民医院住院发票、中国人民解放军医疗住院收费票据”等内容表述、欧阳梦帝提供的医疗费交费凭证，及建投公司虽主张由杨育民垫付了上述费用，但未提供支付凭证等有效证据，上述费用应认定系欧阳梦帝实际支付。但建投公司提供的三张借条复印件合计18000元，因欧阳梦帝认可收到15000元，且建投公司未能提供原件证实，故确认欧阳梦帝实际收到15000元，应予扣除，建投公司应向欧阳梦帝支付医疗费69717.3元。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，欧阳梦帝于2015年9月发生事故，根据其2016年5月的入院记录及出院医嘱(……右下肢活动自如，步态正常……术后患者恢复良好……右下肢拐杖辅助下渐进性功能训练、负重行走1月；病休贰周……)，未见欧阳梦帝存在需要延长停工期限的特殊病情，且其亦未提供已经市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工期限的审批结果，故一审法院结合先予执行裁决书认定欧阳梦帝停工留薪期为12个月并无不当。但鉴于先予执行款项的预付性质，应结合本次审理的工资认定情况，对先予执行的差额部分予以补偿，即建投公司需向欧阳梦帝支付停工留薪差额工资（6000－4537）×12＝17556元。关于护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，欧阳梦帝因案涉事故多次住院治疗，建投公司未能提供已为欧阳梦帝提供护理人员的相关证据，故应当结合欧阳梦帝的实际病情向其支付护理费。经询问，欧阳梦帝明确其主张的系住院期间的护理费，但未能提供护理人员的工资收入情况，故应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定确定护理费，具体为：2015年9月14日至2015年11月23日，共计70天，按照2015年甘肃省居民服务业人员年平均工资32779元，认定为70×32779/365=6286元。此外，2015年9月14日至2015年10月27日病历显示为一级护理，结合欧阳梦帝系高空坠落，身体骨骼多处受伤的病情实际，对其需要增加人手照顾的主张，本院予以支持，对该43天的护理人员酌情确定为2人，相应增加费用为43×32779/365=3862元，即欧阳梦帝第一次住院期间的护理费为10148元；对2015年11月27日至2015年12月2日6天护理费，认定为6×32779/365＝539元；对2016年4月26日至2016年5月9日13天护理费，按照2016年甘肃省居民服务业年平均工资42725元，认定为13×42725/365=1522元；对2018年8月17日至2018年8月28日11天护理费，按照2018年甘肃省居民服务业年平均工资44342元，认定为11×44342/365=1336元。以上合计13545元。一审认定为定残后生活护理费，与当事人主张不符，应予纠正。关于医疗器具费，欧阳梦帝主张其为治疗支付拐杖费120元、颈托器1890元、电子血压计290元，但未提供购买发票，且仅在出院医嘱中发现有要求使用拐杖事项，故对欧阳梦帝主张的医疗器具费支持拐杖支出120元。对双倍工资，欧阳梦帝自述于2015年5月在建投公司工作，双方并未签订劳动合同，故依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，本案不存在时效中止或中断的情况，一审认定欧阳梦帝的该项请求已超过仲裁时效并无不当。关于恶意欠薪加付金，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……”故要求用人单位承担加付赔偿金属行政管理范畴，应向劳动行政部门提出。关于特殊医疗依赖费，因欧阳梦帝未提供具体的费用依据，故一审认定待其实际发生后另行主张，并无不当。关于营养费、误工费，一审认定没有法律和事实依据正确。关于交通费、住宿费，一审结合欧阳梦帝实际就医情况支持4000元，并无不当。综上所述，欧阳梦帝和甘肃建投土木工程建设有限公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持甘肃省靖远县人民法院（2019）甘0421民初2794号民事判决第一项、第四项、第五项、第六项、第七项；二、撤销甘肃省靖远县人民法院（2019）甘0421民初2794号民事判决第八项；二、变更甘肃省靖远县人民法院（2019）甘0421民初2794号民事判决第二项为：上诉人甘肃建投土木工程建设有限公司支付上诉人欧阳梦帝工伤医疗费69717.3元；三、变更甘肃省靖远县人民法院（2019）甘0421民初2794号民事判决第三项为：上诉人甘肃建投土木工程建设有限公司支付上诉人欧阳梦帝工伤护理费13545元；四、上诉人甘肃建投土木工程建设有限公司支付上诉人欧阳梦帝停工留薪期差额工资17556元；五、上诉人甘肃建投土木工程建设有限公司支付上诉人欧阳梦帝医疗器具费120元；六、驳回上诉人欧阳梦帝的其他诉讼请求。以上各项履行内容，限于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，合计30元，由上诉人欧阳梦帝负担10元，由上诉人甘肃建投土木工程建设有限公司负担20元。本判决为终审判决。审 判 长 吴学良审 判 员 高登云审 判 员 魏 茹二〇二〇年五月二十二日法官助理 苏小红书 记 员 蒙晓珍