云南省彝良县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0628民初573号原告韩光国，男，生于1970年8月3日，汉族，山东省枣庄市中区人，城镇居民，住山东省枣庄市市中区。委托代理人熊廷全，彝良县角奎镇法律服务所法律工作者。委托权限，特别授权。被告云南中杨能源有限公司，住所地云南省昭通市彝良县洛泽河镇彝河街。统一社会信用代码：91530628557791276M。法定代表人种利，总经理。委托代理人张会，男，生于1972年3月14日，汉族，山东省滕州市人，云南中杨能源有限公司职工，住山东省滕州市，委托权限，特别授权。原告韩光国诉被告云南中杨能源有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月11日受理后，依法适用简易程序，于2020年3月19日公开开庭进行了审理。原告委托代理人熊廷全，被告委托代理人张会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩光国提出诉讼请求：1、请求解除原、被告之间的劳动关系；2、被告赔偿原告452899.31元，其中：医疗费5321.31元，住院伙食补助费2000.00元，交通费6262.00元，住宿费2000.00元，生活费2000.00元，护理费4000.00元，一次性伤残补助金88000.00元，一次性工伤医疗补助金42354.00元，一次性伤残就业补助金127062.00元，停薪留薪期工资96000.00元，解除劳动合同的经济补偿金56000.00元，失业保险损失21600.00元，劳动能力鉴定费300.00元。事实和理由：2012年10月26日被告聘原告为运输工，2018年3月13日上午9时许原告在被告云南中杨能源有限公司小发路煤矿地面上班，驾驶叉车在机电加工车间倒车时不慎连人带车侧翻下公路致其受伤，后在彝良县人民医院住院治疗，2018年5月10日经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月18日经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，无生活自理障碍，2019年11月21日原告向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现已超过仲裁受理时间未受理，故提起诉讼。被告云南中杨能源有限公司辩称，1.原告在被告处发生事故，认定工伤和劳动能力鉴定属实，被告已为原告缴纳工伤保险，原告相关工伤保险待遇应该由社会保险机构支付，被告已经发放原告12个月的停工留薪的工资。原告韩光国为证明其诉讼主张，向本院提供了如下证据：1.身份证复印件一份，拟证明原告的基本信息；2.中国人民解放军成都军区昆明总医院出院证明书复印件一份、中国人民解放军联勤保障部队九二〇医院诊断证明书、出院证明书原件各一份，拟证明原告伤情及治疗过程；3.昭通市人力资源和社会保障局认定工伤决定书原件一份，拟证明原告所受之伤经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤；4.昭通市劳动能力鉴定委员会《关于韩光国同志劳动能力鉴定结论的通知》原件一份，拟证明原告因工受伤依法被昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，无生活自理障碍；5.中国人民解放军医疗住院收费票据一份、门诊收费票据一份，拟证明原告因公受伤后，除被告支付大量医疗费外，原告自行垫付了医疗费5321.31元；6.交通费发票一份、申请原件一份，拟证明原告受伤后往返治疗支付交通费6262.00元；7.彝良县劳动人事争议案件申诉材料收据、送达回证原件各一份，拟证明本案已经过仲裁程序；8.2017年、2018年彝良县农村信用合作联社账户流水明细表一份，拟证明原告在被告处工作前12个月的平均工资是8000.00元/月。经质证，被告云南中杨能源有限公司对证据1、3、4、7无异议；对证据2中国人民解放军联勤保障部队九二〇医院诊断证明书、出院证明书无异议，认为中国人民解放军成都军区昆明总医院出院证明书不是原件，不予认可；对证据5、6、8不认可。被告云南中杨能源有限公司为证明其抗辩主张，向本院提供了如下证据：9.员工登记表复印件一份，拟证明原告到被告处工作时间2012年10月25日；10.云南省劳动合同书复印件一份，拟证明被告与原告签订了劳动合同；11.银行上卡人员工资发放明细复印件一份，拟证明原告停工留薪期间的工资已经发放12个月，原告不再享受停工留薪期工资；12.昭通市工伤待遇审核花名册复印件一份，拟证明原告是工伤参保人员，原告一次性伤残补助金和住院伙食补助费已由社会保险机构支付给我公司，但是我公司还没有支付给原告，我公司同意转给原告，原告是工伤参保人员，原告相关保险待遇应由社会保险机构支付；13.云南中杨能源有限公司小发路煤矿2017年3月至12月、2018年1月、3月工资明细表,拟证明原告韩光国受伤前12个月的工资。经质证，原告韩光国对证据9、10无异议；对证据11被告向原告发放期间无异议，但被告未如数发放原告停工留薪期间的工资，应按8000.00元/月补齐不足部分；对证据12该份审核花名册上面一次性伤残补助金适用标准有误，是本人工资11个月，应按照收费情况来看，原告提供的证据证明原告平均工资是8000.00元/月；对证据13不认可。本院认为，证据1、2、5、6来源合法，内容客观，能够证明原告韩光国受伤后于2018年3月15日至2018年4月24日在中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗40天，于2019年11月11日至2019年11月15日在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗4天，原告支付医疗费5321.31元，本院予以采信，关于交通费，因原告医疗地为昆明，住址为枣庄，工作地为彝良，本院对往返该三地的部分4046.00元，予以支持；证据3、4、9、10来源合法，内容客观，能够证明原告韩光国2015年1月至今在云南中杨能源有限公司从事井下运输工，2018年3月13日受伤为工伤，于2019年6月18日经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残、无生活自理障碍，本院予以采信；证据7来源合法，内容客观，能够证明原告韩光国于2019年11月21日向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，彝良县劳动人事争议仲裁委员会5日内未作出受理决定，本院予以采信；证据8因进账账户、户名、资金构成、均未能详细反映，本院不予采信；证据11来源合法，内容客观，能够证明原告韩光国受伤后被告于2018年3月向其发放1742.40元、2018年4月向其发放10096.92元、2018年6月向其发放7735.32元、2018年7月向其发放6932.63元、2018年8月向其发放8975.96元、2018年9月向其发放8834.36元、2018年10月向其发放8738.36元、2018年11月向其发放8738.36元、2018年12月向其发放7509.78元、2019年1月向其发放5989.78元、2019年2月向其发放3630.40元、2019年3月向其发放3420.40元，2018年3月至2019年3月期间合计发放74834.89元，本院予以采信；证据12来源合法，内容客观，能够证明原告韩光国受伤后，被告已为其办理工伤待遇其中医疗费5600.00元，伙食补助250.00元，一次性伤残补助金54703.00元，合计60553.00元，但被告尚未支付给原告，本院予以采信；证据13因2018年2月工资未能提供，故不能达到被告拟证明原告受伤前12个月工资的证明目的，本院不予采信。综上所述，本院认定本案事实如下：原告韩光国于2015年1月至今在被告云南中杨能源有限公司从事井下运输工，于2018年3月13日受伤，经认定为工伤，于2019年6月18日经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残、无生活自理障碍。原告韩光国受伤后于2018年3月15日至2018年4月24日在中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗40天，于2019年11月11日至2019年11月15日在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗4天，原告支付医疗费5321.31元，支付交通费4046.00元，原告韩光国受伤后被告于2018年3月向其发放1742.40元、2018年4月向其发放10096.92元、2018年6月向其发放7735.32元、2018年7月向其发放6932.63元、2018年8月向其发放8975.96元、2018年9月向其发放8834.36元、2018年10月向其发放8738.36元、2018年11月向其发放8738.36元、2018年12月向其发放7509.78元、2019年1月向其发放5989.78元、2019年2月向其发放3630.40元、2019年3月向其发放3420.40元，2018年3月至2019年3月期间合计发放74834.89元。原告韩光国于2019年11月21日向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，彝良县劳动人事争议仲裁委员会5日内未作出受理决定。原告韩光国受伤后，被告已为其办理工伤待遇，其中医疗费5600.00元，伙食补助250.00元，一次性伤残补助金54703.00元，合计60553.00元，但被告尚未支付给原告。本院认为，原告韩光国于2015年1月进入被告云南中杨能源有限公司从事井下运输工作，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第二款第四项“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”的规定，自2015年1月至今双方劳动关系尚未终止。关于原告韩光国主张解除劳动合同，被告云南中杨能源有限公司未按照《云南省劳动合同书》第三部分“劳动保护、劳动条件和职业危害防护”对原告韩光国进行劳动保护，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”的规定，对原告韩光国主张解除劳动合同的主张，本院予以支持。关于一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，第六十四条第二款第一项“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，原告韩光国于2018年3月13日受伤，因原告韩光国未提供充分证据证明其2018年3月以前12个月工资，故参照2017年昭通市在岗职工年平均工资71849元，2018年昭通市在岗职工年平均工资84807元。被告应支付原告一次性伤残补助金=[（2018年昭通市在岗职工年平均工资84807元÷12月×3月）+（2017年昭通市在岗职工年平均工资71849元÷12月×9月）]÷12×11=68831.13元，原告主张88000.00元，超出部分本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，依照《云南省实施办法》第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%”的规定，以2018年昭通市在岗职工年平均工资计算。被告应支付原告的一次性伤残就业补助金=2018年度职工年平均工资84807元÷12月×18月=127210.50元，原告主张127062.00元，本院予以支持；被告应支付原告的一次性工伤医疗补助金=[84807元÷12月×6月]=42403.50元，原告主张42354.00元，本院予以支持，两项合计169416.00元，本院予以支持。关于停工留薪期间工资，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定。原告韩光国受伤后被告自2018年3月至2019年3月期间合计向原告发放74834.89元，因原、被告均未能提供证据证明原告2018年3月受伤前原工资福利待遇金额，故以2018年昭通市在岗职工年平均工资84707.00元计算，被告已支付74834.89元，还应支付9872.11元，原告主张96000.00元，超出部分本院不予支持。关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定，因原告住院治疗44天，当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准为每人每天伙食补助费100.00元，故其住院伙食补助费按44天以每人每天100.00元计算为4400.00元，原告主张2000.00元，本院予以支持。关于劳动能力鉴定费、生活费、住宿费，因原告对该费用的产生及数额未提供证据证明，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对原告主张鉴定费、生活费、住宿费的诉讼请求，本院不予支持。关于医疗费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，原告韩光国受伤后在中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗，在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗，支付医疗费5321.31元，原告向本院提供了医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，本院予以支持。关于交通费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告韩光国受伤后在中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗，在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗，因原告往返医疗地、住所地、工作地产生交通费4046.00元，原告主张6262.00元，超出部分本院不予支持。关于护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，因原告住院44天，且伤情为八级伤残，本院酌情确定为一人护理，故参照2018年云南省农、林、牧、鱼在岗职工年平均工资58494.00元，以一人每天160.00元计算为160.00元×1人×44日=7040.00元，原告主张4000.00元，本院予以支持。关于解除劳动合同的经济补偿，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，第四十六条第一款第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原告韩光国于2015年1月至今在被告云南中杨能源有限公司从事井下运输工，至今工作年限为5年零5个月，计经济补偿金5.5个月，以2018年昭通市在岗职工年平均工资计算，原告的经济补偿金=84807元÷12×5.5=38869.88元，原告主张56000.00元，超出部分本院不予支持。关于失业保险损失，依照《云南省失业保险条例》第十五条“失业人员同时具备下列条件可以领取失业保险金：(一)按照规定参加失业保险，所在用人单位和本人已履行缴费义务累计满1年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”，第二十条“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时间计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月”的规定，因原、被告之间的劳动关系期间为5年零5个月，原告应领取失业保险金的期限为13个月，依照《云南省失业保险条例》第三十八条“用人单位不依法参加失业保险，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿”及《云南省人力资源和社会保障厅云南省财政厅转发人力资源社会保障部财政部关于使用失业保险基金支持脱贫攻坚的通知》（云人社发【2018】38号）、《人力资源社会保障部财政部关于使用失业保险基金支持脱贫攻坚的通知》（人社部发【2018】35号）“从2019年1月1日起，深度贫困地区失业保险金标准上调至最低工资标准的90%”的规定，失业保险金标准为每月1215.00元，原告应按每月1215.00元领取13个月的失业保险金，即15795.00元，原告主张21600.00元，超出部分本院不予支持。关于被告认为已向社会保险机构参保了工伤保险，原告的工伤保险待遇应由社会保险机构负担。但因被告向社会保险机构参保的工伤保险待遇档次并不能等同于原告实际应享有的工伤保险待遇，故对被告的该辩解，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条，第三十七条、第六十四条，《云南省失业保险条例》第十五条、第二十条、第三十八条，《云南省实施办法》第三十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、二十二条之规定，判决如下：一、解除原告韩光国与被告云南中杨能源有限公司之间的劳动关系；二、被告云南中杨能源有限公司支付原告韩光国一次性伤残补助金68831.13元，一次性工伤医疗补助金42354.00元，一次性伤残就业补助金127062.00元，医疗费5321.31，住院伙食补助费2000.00，交通费4046.00元，护理费4000.00元，停工留薪期间工资9872.11元，解除劳动合同的经济补偿38869.88元，失业保险损失15795.00元，合计318151.43元。于本判决生效之日起十日内支付给原告韩光国；三、驳回原告韩光国其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告云南中杨能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均未上诉的，本判决自上诉期届满之日即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  雷申宴二〇二〇年五月二十五日法官助理袁旭书记员周西群