河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初9554号原告刘某某，男，汉族，1990年3月20日出生，住南阳市卧龙区。委托代理人刘明顺，河南博音律师事务所律师，代理权限特别授权。被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司。统一社会信用代码914113007167897138。法定代表人徐通生，任公司董事长职务。住所地南阳市宛城区溧河乡胡寨村。原告刘某某诉被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司（以下简称汇森公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘某某的委托代理人刘明顺、被告汇森公司法定代表人徐通生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某诉称，2008年4月原告招聘到被告汇森公司，先后从事检验员、数控铣工、质管部副部长。原告自觉遵守公司各项制度，服从管理，工作兢兢业业，每月工资5000元不间断工作已满10年，为被告的经营发展付出青春和汗水。经查，被告于2011年在社保机构仅建立原告的养老保险和医疗保险帐户，仅缴纳2011年度的费用。无奈，原告已按照社保机构核定基数垫缴被告应缴的养老保险、医疗保险费用。被告未建立原告的工伤、失业保险帐户。2018年1月至7月期间被告拖欠原告工资35000元。2018年7月被告因调整人员原因，口头通知原告待岗等通知上岗，至今被告未通知原告上岗，期间也未支付停工待岗期间的生活费。原告于2019年7月向申请劳动仲裁与被告解除劳动关系，并享受相关待遇。请求依法判令：一、解除原告与被告汇森公司劳动关系;二、依法确认原告在被告汇森公司工作年限为10年，支付原告解除劳动关系经济补偿金10个月×5000元/月＝50000元。三、被告汇森公司赔偿原告失业保险待遇20个月×1700元/月×80％＝27200元。四、被告汇森公司赔偿原告垫缴养老保险费47301.15元，医疗保险费8785.24元，合计56086.39元。五、被告汇森公司支付拖欠原告2018年1月至2018年7月期间工资35000元，减去已支8287.8元，计:26712.2元。六、被告支付原告2018年8月至2018年12月期间生活费1700元/月×1个月＝28900元。被告汇森公司辩称：原告是我的员工，但是他的工作不到10年，原告2012年9月4日提副部长，当时年薪变成6万，口头约定所有的保险不交。2018年7月10日，原告已经提交辞职报告离职。原告为支持其主张，向本院提交如下证据：第一组：刘某某身份证复印件、汇森公司工商登记信息，仲裁裁决书送达证明。证明：1、刘某某符合法律规定劳动者的主体资格。2、刘某某与汇森公司之间存在事实劳动关系，刘某某的诉请既有事实根据，又有法律依据，刘某某的诉请应当依法得到支持。3、被告系自然人独资有限公司，成立于1999年10月1日，符合法律规定的用人单位主体资格。第二组：1、刘某某工资卡（建设银行），卡号：62×××07。2、刘某某2011年至2018年期间通过银行帐号领取工资记录。证明：1、2011年1月至2018年，被告支付刘某某工资方式由2011年前签字领取改为由银行支付，刘某某2015年以来月工资5000元。2、刘某某自2008年至今不间断工作已满10年；3、被告拖欠原告工资26712.2元（期间2018年1月至2018年7月，5000元/月×7个月－已发8287.80元=26712.2元）。第三组：1、刘某某垫交社会养老保险费通知单收据各2份。2、原告《职工代缴养老保险证明》。3、原告垫交医疗费8785.24元、养老费保险费收据，合计56086.39元。证明：1、被告未向南阳市社会保险机构缴纳刘某某2012年至2018年工作期间的社会养老保险费用，刘某某垫交社会养老保险费47301.152元（含被告应缴养老费而未缴金额的利息）。2、原告自2011年至2018年期间已在刘某某工资中已代扣刘某某应缴养老费（个人部分）。3、刘某某垫交医疗保险费8785.24元。4、被告自2008年至2010年期间未在社保机构建立缴纳刘某某失业保险金帐户。被告汇森公司认为对原告所举证据没有啥质证的。被告为支持其辩解，向本院提交辞职报告一份，证明原告2018年7月10日已经主动辞职。原告认为，我没有提出过辞职，这是个打印的，也没有刘某某的亲笔签字及按手印。根据原、被告陈述、举证、质证，本院可以确认案件事实如下：原告刘某某到被告汇森公司后从事过检验员、数控铣工和质管部副部长工作，双方未签订书面劳动合同。庭审中，被告陈述自2012年9月份起，刘某某年薪为60000元。河南省宛城区企业职工基本养老保险个人账户查询单显示，刘某某参加工作时间为2011年4月1日。被告汇森公司其建立了社会保险账户，对基本养老保险缴纳至2012年6月，医疗保险缴纳至2013年7月。2018年7月份，因公司通知需停产整顿，重新竞争上岗，刘某某不再到单位上班。上班期间，2018年1月至7月的工资没有按时发放。2019年2月2日，汇森公司向其账户发放8287.80元工资。汇森公司出具的职工代缴基本养老保险费证明显示，兹证明刘某某同志（个人编号43023030078573，身份证号码），系我单位在职职工，我单位因为经营困难，不能履行法定的代扣代缴基本养老保险费的责任，现由职工个人补缴2012年7月至2018年8月的基本养老保险欠费，单位应缴部分暂由职工个人垫支（具体数额以养老保险经办机构的票据为准），待破产改制清算时由我单位予以处理。2019年4月24日，刘某某向社会保险机构缴纳了2012年7月1日至2018年8月31日的职工养老保险费和2013年8月1日至2018年12月31日的医疗保险费，上述两项单位应缴纳部分共计40131.4元。2019年7月26日，刘某某向南阳市劳动人事仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求确认原、被告2008年11月至2018年7月存在劳动关系，并于2018年7月31日解除劳动关系。被告支付经济补偿金50000元等。2019年9月6日，仲裁委作出宛劳人仲案字〔2019〕257号仲裁裁决书，裁决结果：一、确认原告刘某某和被告汇森公司2011年4月1日至2018年7月期间存在劳动关系。二、本裁决书生效后十五日内被告汇森公司支付原告刘某某工资26712.2元。三、本裁决书生效后十五日内被告汇森公司支付原告刘某某垫交的养老保险费和医疗保险费共计40131.4元。四、驳回原告的其他仲裁申请请求。原告刘某某不服该仲裁裁决书，遂提起本案诉讼。综上，本院认为：一、原告刘某某与被告汇森公司虽未签订书面劳动合同，但汇森公司对刘某某在其公司上班的事实予以认可，故双方存在事实劳动关系，双方的权利义务应受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律的调整。关于刘某某工作年限问题，原告在仲裁申请时陈述2008年底到被告处工作，但在本案诉状中又称参加工作时间为2008年4月份，该陈述前后矛盾且被告不予认可，辩称其工作年限不满10年。而刘某某提交的河南省宛城区企业职工基本养老保险个人账户查询单显示参加工作时间为2011年4月1日，该证据系书证效力显然高于当事人陈述，本院予以认定，刘某某自2011年4月1日至2018年7月与汇森公司存在事实劳动关系。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。本案中，被告汇森公司未能及时足额支付原告刘某某劳动报酬，也未依法为其缴纳社会保险费，刘某某以此提起仲裁，要求解除劳动合同，本院予以支持。该法第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”刘某某要求汇森公司支付经济补偿金有法律依据。该法第四十七条“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”以及“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的相关规定，结合本案事实，刘某某已在汇森公司工作7年3个月，结合月平均工资5000元，汇森公司应支付刘某某经济补偿金为5000元×7.5个月=37500元。三、汇森公司认可刘某某年薪60000元，其未按时支付刘某某2018年1月至7月的工资共计35000元，减去2019年2月2日补发工资8287.80元，汇森公司还应当支付拖欠刘某某工资26712.2元。四、根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，为职工建立社保账户并缴纳社会保险是用人单位的法定义务。原告有权要求用人单位返还代为履行社保缴纳义务所支付的款项。本案中，刘某某于2019年4月代汇森公司缴纳了2012年7月1日至2018年8月31日的职工养老保险费和2013年8月1日至2018年12月31日的医疗保险费中单位应缴纳部分共计40131.4元，汇森公司应予返还。原告请求按全额支付，因其提交的仅为2018年1月至4月工资单，该工资单虽列有扣款养老金的单项，但其工资总额为3000元。且截止刘某某离开用人单位时，1-4月份的工资并未发放，本次诉讼中，已按月工资5000元判令予以支付。故原告不能只选择对其有利的部分而忽视不利部分，故原告诉请多出部分不予支持。五、根据《河南省失业保险条例》第二十三条“失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按每月发放。”以及本条例第四十六条“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的,用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失”的相关规定,原告应支付被告该项请求。根据河南省人民政府办公厅关于贯彻落实《失业保险条例》有关问题的通知（豫政办（1999）39号）关于“失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间分段计算，累计缴费时间满1年不足5年的，每满1年领取3个月的失业保险金，领取期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，每满1年增领1个半月的失业保险金，领取期限最长为18个月；累计缴费时间满10年以上的，每满1年增领1个月的失业保险金，领取期限最长为24个月”的相关规定，参照当地最低工资标准为1700元,汇森公司应赔偿刘某某失业保险损失为24480元。六、自2018年7月以后，刘某某未到汇森公司上班，未提供劳动，要求支付基本生活费于法无据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《河南省失业保险条例》第二十一条、二十三条、四十六条之规定,判决如下：一、确认原告刘某某和被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司自2011年4月1日至2018年7月期间建立劳动关系，并于2018年7月26日解除劳动关系。二、被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘某某经济补偿金37500元。三、被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司于本判决生效后十日内支付拖欠原告刘某某工资26712.2元。四、被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘某某代为缴纳的社会保险费用40131.4元五、被告南阳市汇森精密仪器铸造有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘某某的失业保险待遇24480元。六、驳回原告其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  叶俊凡审判员  张治菊审判员  祁白雨二〇二〇年五月二十五日书记员  高一鸣