河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终2559号 上诉人（原审被告）：唐山市凤凰花卉大世界有限公司，住所地：唐山市建华东道与东外环线交叉口西北处，统一社会信用代码：91130200550427009C。 法定代表人：张燚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴玉新，男，1966年11月23日出生，汉族，该公司办公室主任，现住唐山市路南区。 委托诉讼代理人：蒋子军，河北东明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司，住所地：唐山市开平区建华东道与规划城南路交叉口东南侧，统一社会信用代码：91130205MA07R53899。 法定代表人：韩华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋子军，河北东明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：任秀梅，女，1969年11月23日出生，汉族，河钢集团炼铁部职工，现住唐山市路北区。 原审被告：年福有，男，1966年2月19日出生，汉族，凤凰花卉大世界公司投资人，现住唐山市路北区。 上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司、唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司因与被上诉人任秀梅及原审被告年福有租赁合同纠纷一案，不服河北省唐山市开平区人民法院（2019）冀0205民初1355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐山市凤凰花卉大世界有限公司、唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司上诉请求：撤销（2019）冀0205民初1355号民事判决第三、四、五判项，驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求或者将本案发回重审。事实和理由：一、一审判决上诉人向被上诉人支付2017-2018（第5期投资回报）商铺投资汇报款的违约金5093元，没有法律依据。根据双方所签的《凤凰花卉商铺托管协议》、《和解协议》、《承诺书》的约定，双方并未约定违约金的数额或者计算方式。二、根据双方签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》、《凤凰花卉商铺托管协议》，上诉人与被上诉人之间仅是托管关系，并非租赁合同关系。一审判决认定双方存在租赁合同关系属对事实认定错误。三、被上诉人托管期的第1-5年，得到的是上诉人向其支付的投资回报款。被上诉人在托管期第6-20年，得到的是实际商铺经营者支付的租金。实际出租方为被上诉人，承租方为实际商铺经营者。在实际履行中，上诉人并未从实际承租人处收取到16976元的租金。故一审法院判令上诉人支付被上诉人第6年、第7年的租金没有合同根据。四、一审法院在没有证据支持的前提下，自行认定2018年以后租金每年16976元，背离合同约定。五、因上诉人资金断链，确有购买商铺的业主没能及时给付投资回报款事宜。但上诉人为了企业的发展，已经与部分业主拟定了分期返款的计划，上诉人目前也已按照《商铺托管协议》完成了2019年的租金返款计划。六、一审法院认定被上诉人主张的利息损失没有法律依据。综上，请求二审人民法院查清事实，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人任秀梅答辩称：同意一审判决。 原审被告年福有未到庭未发表陈述意见。 任秀梅向一审法院起诉请求：1.判令给付2017年度投资回报16976元及利息（自2017年3月2日起按年息24%计算至投资回报返还之日止）；2.判令解除原、被告双方签订的《“唐山凤凰花卉大世界”商铺使用权转让协议》；3.判令解除原、被告双方签订的《凤凰花卉商铺托管协议》；4.判令被告承担本案全部诉讼费用。2019年11月6日，原告追加诉讼请求：1.请求法院判令被告给付原告2018年至2019年10月31日商铺租金，租金金额参照凤凰花卉托管协议投资回报款16976元。共计31122元；2.请求法院判令被告给付原告2018年、2019年违约金（银行同期贷款利率的双倍）。2018年违约金从2018年3月2日起至给付之日止，2019年违约金从2019年3月2日起至给付之日止。 一审法院经审理查明：2013年7月23日，原告任秀梅与被告凤凰花卉公司签订了《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》，约定：被告凤凰花卉公司将位于唐山市建华东道与东环路交叉口西北处唐山凤凰花卉工艺品区商铺，建筑面积18.05平方米之使用权转让给原告使用，原告自2013年3月2日起将取得该商铺的使用权，至2038年3月1日终止，终止后被告凤凰花卉公司返还原告全部的使用权转让费；商铺转让费为121260元。同时，双方亦签订了《凤凰花卉商铺托管协议》，约定：原告将购买的上述商铺交付被告凤凰花卉公司统一运营管理，原告不得以任何形式干涉被告凤凰花卉公司的招商、运营活动及商业管理；托管期从2013年3月2日起至2038年3月1日止；托管期第1-5年，原告每年领取16976元投资回报，回报收益不足部分由被告凤凰花卉公司承担；托管期第6-20年，原告同意被告凤凰花卉公司向商铺经营者实际收取的租金作为每年的投资回报向原告支付该租金；原告获赠5年使用权期间，每年被告凤凰花卉公司按照第6-20年的投资回报方式向其支付投资回报。2015年3月25日，被告出具《返款说明》：返款时间将原每年3月2日更改为投资人签订商铺使用权转让协议的签订时间所在月份为准，在每月10日后开始返款，并于当月月底之前返清。2017年6月26日，被告凤凰花卉公司与商铺使用权人签订了《和解协议》，约定：1.被告凤凰花卉公司支付商铺使用权人2017年度投资回报款，自2017年11月20日起至2017年12月20日止，按照商铺使用权人购买商铺使用权的时间顺序，陆续一次性返还；2.有贷款的商铺使用权人，在返还投资回报款时，被告凤凰花卉公司将贷款本金及利息扣除；3.如被告凤凰花卉公司逾期支付商铺使用权人的投资回报款，须给付银行同期贷款利率的双倍利息作为违约金；4.本协议自双方签订之日起生效，且本协议只是用2017年度投资回报款返还，双方共同遵守。2018年2月2日，被告凤凰花卉公司出具《承诺书》，承诺其于2018年3月31日前返还商铺使用权人2017年度投资回报款。如逾期给付，由凤凰加气公司对凤凰花卉公司返还商铺使用权人2017年度投资回报款承担连带给付责任。 另查明：被告凤凰花卉公司依约仅支付了托管期2013-2017年前四年的投资回报款，共计67904元，第五年的投资回报款16976元及以后到期的租金尚未支付。2018年2月2日《承诺书》中的2017年度系2017-2018年度。 又查明：含原告在内的204人于2019年5月5日向本院起诉被告凤凰花卉公司，要求与其解除双方签订的《凤凰花卉商铺托管协议》，本院于2019年10月30日作出（2019）冀0205民初753号民事判决书，判决解除原告与被告凤凰花卉公司签订的凤凰花卉商铺托管协议，被告凤凰花卉公司于本判决生效后60日内返还204人商铺使用权。该判决已于2019年11月22日生效。 一审法院认为，原、被告签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》、《凤凰花卉商铺托管协议》系双方真实意思表示，内容合法，协议有效，当事人应按照合同约定全面履行各自义务。原告要求被告凤凰花卉公司支付托管期第五年投资回报款及2018年3月2日至2019年10月31日期间的租金的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。因被告凤凰花卉公司未提供证据证明实际收取的租金数额，其应承担举证不能的责任，托管期第6年后的租金比照托管期第1-5年每年16976元的标准支付。因此，被告凤凰花卉公司应向原告支付2017-2018年度投资回报款16976元、2018-2019年度租金16976元、2019年3月2日至2019年10月31日期间的租金11348元。被告凤凰加气公司称其出具的《承诺书》所涉款项已经付清，对此本院不予认可，被告凤凰加气公司应就2017-2018年度未给付原告的投资回报款与被告凤凰花卉公司承担连带给付责任。原告就2017-2018年度投资回报款向被告凤凰花卉公司主张违约金，于法有据，本院予以支持，酌定以尚欠金额的30%为宜。故被告凤凰花卉公司向原告支付2017-2018年度投资回报的违约金5093元。因原、被告对返还托管期第6-20年的租金未约定履行期限和违约责任。依据《返款说明》的约定，被告凤凰花卉公司应于每年7月31日前支付原告托管期第6-20年的租金，逾期未支付的，被告凤凰花卉公司应承担违约责任。承担违约责任的方式为，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自每年8月1日，向原告支付利息损失，按年度分段计算。原告要求被告凤凰花卉公司按年利率24%支付违约金及按照银行同期贷款利率双倍支付该期间逾期付款的违约金的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。被告年福有不是本案租赁合同纠纷相对人，其作为被告的诉讼主体不适格。原告与被告凤凰花卉公司签订的《凤凰花卉商铺托管协议》，已被生效的法律文书判决解除。原告与被告凤凰花卉公司签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》与已解除的《凤凰花卉商铺托管协议》在内容方面相关联。原告按照约定支付了商铺使用权转让费，被告应按照合同约定按期支付投资回报。被告不能按照约定期限支付原告投资回报，经原告多次催要后仍未履行给付投资回报款的合同义务，原告以诉讼方式要求解除双方签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》的请求合法有据，本院予以支持。合同解除日期应为本判决生效之日。综上所述，为维护当事人的合法权益，遂判决：一、原告任秀梅与被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司于2013年7月23日签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》于本判决生效之日解除；二、被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告任秀梅2017-2018年度商铺投资回报款16976元，被告唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司对上述给付义务承担连带责任；三、被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告任秀梅逾期支付2017-2018年度商铺投资回报款的违约金5093元；四、被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告任秀梅2018-2019年度商铺投资回报租金16976元，并自2018年8月1日至租金实际支付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息损失；五、被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司给付原告任秀梅自2019年3月2日至2019年10月31日期间商铺投资回报租金11348元，并自2019年8月1日至租金实际支付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息损失；六、驳回原告任秀梅的其他诉讼请求。以上第二、三、四、五项判决，于本判决生效后10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1155元，由被告唐山市凤凰花卉大世界有限公司负担。 二审审理中，上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司、唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司提交证据一、2016年、2017、2018租赁合同三份，证明2018-2019年的租金数额为2500元，好几个铺子加在一起的租金是26013元，任秀梅只占1/10，按照托管协议的约定应以实际租金为准。证据二、收款收据，证明证据一实际收入为1/10。证据三、财务账目，证明证据一、证据二的真实性。被上诉人任秀梅针对上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司、唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司提交的证据的质证意见：不予质证。 虽然上诉人在二审审理中提交了证据，被上诉人对上诉人的该证据不予质证，本院对上诉人所提交的证据不予认定。 本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。 本院认为，上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司与被上诉人任秀梅签订的《唐山凤凰花卉大世界商铺使用权转让协议》、《凤凰花卉商铺托管协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。结合双方当事人在一、二审庭审时的陈述及双方所提交的证据并根据2015年3月25日上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司针对商铺使用权人做出的《返款说明》、2016年5月28日上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司针对商铺使用权人做出的《承诺书》、2017年上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司与商铺使用权人签订的《和解协议》和2018年2月2日上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司、唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司针对商铺使用权人做出的《承诺书》，上诉人理应及时向被上诉人支付到期款项，但其并未按约定及时给付，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。一审法院也是综合了上述全部情况后所做出的判决，该判决并无不妥之处。上诉人主张一审法院判决支持被上诉人要求上诉人给付2017年和2018年的商铺投资汇报款的违约金没有法律依据、上诉人与被上诉人之间仅是托管关系，一审法院认定双方存在租赁合同关系属对事实认定错误、上诉人也未从实际承租人处收取到16976元的租金，一审法院判令上诉人支付被上诉人第6年、第7年的此租金不当、上诉人已与其他部分业主拟定了分期返款计划，并且上诉人也已按照该计划执行，其他业主也应遵照此还款计划执行。因上诉人与其他部分业主拟定的分期返款计划不能约束本案的被上诉人，故上诉人的该项主张及其他上述主张均理据不足，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1155元，由上诉人唐山市凤凰花卉大世界有限公司、唐山市开平区凤凰花卉加气有限公司共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  张景常 审判员  徐万启 审判员  毕雪维 二〇二〇年五月二十七日 书记员  房善忠 ——