甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终98号上诉人(原审被告)：许华睿，男，1989年10月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市。上诉人(原审被告)：张义政，男，1995年2月9日出生，汉族，户籍地甘肃省白银市平川区，住青海省西宁市。上诉人(原审被告)：刘国亮，男，1995年5月25日出生，汉族，户籍地甘肃省白银市平川区，住甘肃省兰州市。张义政、刘国亮委托诉讼人代理：许华睿，男，1989年10月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市。被上诉人（原审原告）：高龙德，男，1995年6月14日出生，汉族，户籍地甘肃省靖远县。第三人：苏毓晖，男，1995年2月19日出生，汉族，户籍地甘肃省白银市平川区，住青海省西宁市。上诉人许华睿、张义政、刘国亮因与被上诉人高龙德、第三人苏毓晖合伙协议纠纷一案，不服白银区人民法院（2019）甘0402民初4632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许华睿上诉请求，撤销白银区人民法院（2019）甘0402民初4632号民事判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人所签订的《协议》属于附履行条件的合同，因目前该付款条件尚不成就，上诉人在一审庭审中举证证明涉案汽车用品店仍未转让，因此被上诉人要求付款条件尚未成就。二、上诉人与被上诉人签订退伙协议书时未对合伙企业进行清算，即便上诉人向被上诉人支付退伙款，也应当以合伙人共同对该合伙企业进行清算为前提。三、退一步讲，即便上诉人退还被上诉人退伙款，也应以车阵汽车用品店目前现有资产为限进行退还。张义政、刘国亮上诉请求及事实与理由与许华睿一致。高龙德辩称，我们合伙开店，中途由于很多原因我退出了，10%的股份卖给了苏毓晖，希望维持原判。高龙德向一审法院起诉请求：1.请求判令三被告退还原告投资款8.3万元；2.本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2015年10月份，原告与三被告共同协商合伙经营白银区车阵汽车用品店，并开始经营。后于2016年1月11日在白银市白银区市场监督管理局进行注册登记，登记为个体工商户，经营者为许华睿。2016年3月11日，原告与三被告签订《个体工商户合作协议》，协议约定合伙经营项目名称：车阵汽车用品店；经营地址：甘肃省白银市永丰街428号；总投资60万元，各方投入资金：甲方许华睿15万元、乙方张义政15万元、丙方高龙德15万元、丁方刘国亮15万元，各占投资总额的25%；合伙企业经营期限为2年，如果需要延长期限的，在期满前六个月办理有关手续；由甲方担任项目经营负责人；合伙方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。企业盈余按照各自的投资比例分配，企业债务按照各自的投资比例负担。合伙人按季度结算盈余及亏损分配。同时对合同的终止和清算进行了约定。2016年5月，原告与第三人苏毓晖协商将其在白银区车阵汽车用品店25%的投资份额中的10%以7.5万元的价格转让给苏毓晖。2016年10月31日，原告与三被告及第三人签订《协议书》，协议约定：自2015年10月31日起许华睿、张义政、刘国亮、高龙德合伙经营白银区车阵汽车用品店，总投资60万元，四人各出资15万元共同经营白银区车阵汽车用品店。2015年10月31日—2016年10月31日期间，经协商四人同意高龙德将所占白银区车阵汽车用品店投资份额的25%中的10%转让与苏毓晖。现高龙德所占店内投资份额15%。自2016年10月31日起，高龙德不再继续出资合伙经营白银区车阵汽车用品店。因高龙德不再继续出资合伙经营，所以白银区车阵汽车用品店合伙人协议决定，将高龙德所占白银区车阵汽车用品店15%的份额退出，核为8.3万元退还给高龙德。退款采用分月退还方式，自2016年11月起，在每月月底按照店内经营情况，尽最大限度退款给高龙德本人。若于2017年10月31日退款仍未退清，就将车阵汽车用品店转让，转让后首先将高龙德的钱退清，若是于2017年10月31日之前提前还清，协议以还清当天时间为准自动作废。当日原、被告在协议上签字确认，苏毓晖在《协议书》签订的3、4天后在《协议书》上签字确认。高德龙将签字后的《协议书》带回家中，其父亲高国林在《协议书》上签了其名字。协议签订后，白银区车阵汽车用品店的合伙人许华睿、张义政、刘国亮、苏毓晖未向原告给付退伙款，双方酿成纠纷，原告诉至本院。另查明，白银区车阵汽车用品店经营至2017年10月份再未继续经营，该店未能对外转让，现租赁期限届满已被房主王育亮收回，店内尚有部分设备及汽车用品。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。原告与三被告各出资15万元，合伙经营白银区车阵汽车用品店，原告与三被告各占合伙企业25%的份额，上述事实有原告提交的《个体工商户合作协议》及原、被告的陈述予以证实，本院予以确认。合伙经营过程中，原告将其所占白银区车阵汽车用品店25%的投资份额中的10%转让给第三人苏毓晖，苏毓晖成为白银区车阵汽车用品店的合伙人。经营期间，原告与三被告及第三人协商原告退出合伙，并签订《协议书》，是各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效。当事人应当按照合同约定履行各自的合同义务。被告许华睿、张义政、刘国亮、第三人苏毓晖应当按照各自在白银区车阵汽车用品店所占份额比例向原告给付退伙款。被告许华睿、张义政、刘国亮三人分别占有白银区车阵汽车用品店25%的份额，苏毓晖占有10%的份额，故许华睿、张义政、刘国亮每人应向原告给付退伙款24412元｛83000元÷（1-15%）×25%｝，苏毓晖应向原告给付退伙款9764元｛83000元÷（1-15%）×10%｝。审理中原告不要求第三人苏毓晖向其给付退伙款，视为放弃自己的权利。三被告提出原告与三被告签订的协议书并非当事人真实意思表示，白银区车阵汽车用品店未转出，退还投资款条件尚不成就，要求驳回原告诉讼请求的抗辩理由，证据不足，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行》若干问题的意见（试行）第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、许华睿、张义政、刘国亮于本判决生效之日起十日内分别给付高龙德退伙款24412元；二、驳回高龙德的其他诉讼请求。案件受理费938元，高龙德负担110元，许华睿、张义政、刘国亮分别负担276元。本案二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，依法成立的合同受法律保护，2016年10月31日，高龙德与许华睿、张义政、刘国亮及第三人苏毓晖协商高龙德退出合伙，并签订《协议书》，该协议书是各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效。当事人应当按照合同约定全面履行各自的合同义务。双方约定：自2016年10月31日起，高龙德不再继续出资合伙经营白银区车阵汽车用品店。因高龙德不再继续出资合伙经营，所以白银区车阵汽车用品店合伙人协议决定，将高龙德所占白银区车阵汽车用品店15%的份额退出，核为8.3万元退还给高龙德。退款采用分月退还方式，自2016年11月起，在每月月底按照店内经营情况，尽最大限度退款给高龙德本人。若于2017年10月31日退款仍未退清，就将车阵汽车用品店转让，转让后首先将高龙德的钱退清，若是于2017年10月31日之前提前还清，协议以还清当天时间为准自动作废。协议签订后，许华睿、张义政、刘国亮、苏毓晖至今未向高龙德退还协议约定的款项，根据约定若于2017年10月31日退款仍未退清，应将车阵汽车用品店转让用于向高龙德退还，许华睿、张义政、刘国亮、苏毓晖应主动履行转让义务，不能以车阵汽车用品店未转让为由不予退款。综上所述，上诉人许华睿、张义政、刘国亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。许华睿缴纳的二审案件受理410元由许华睿负担；张义政缴纳的二审案件受理410元由张义政负担；刘国亮缴纳的二审案件受理410元由刘国亮负担。本判决为终审判决。审判长  王承林审判员  魏晓忠审判员  魏 茹二〇二〇年五月七日书记员  苗 津