呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终783号上诉人（原审原告）：张利桃，女，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：云霄，内蒙古星洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：田骁晓，内蒙古星洋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘智，男，住呼和浩特市。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司内蒙古分公司，住所地呼和浩特市新华东街85号太伟方恒太厦B座16层。法定代表人：李力，该公司总经理。委托诉讼代理人：王霞，该公司员工。委托诉讼代理人：赵文华，该公司员工。上诉人张利桃因与被上诉人刘智、太平财产保险有限公司内蒙古分公司（以下简称太平财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初3808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，当事人均未提出新的事实或理由，本院依法不开庭进行了审理，并向各方当事人予以释明。本案现已审理终结。张利桃上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持张利桃一审诉讼请求或发回重审；二、判令刘智、太平财险公司承担本案一、二审的诉讼费。事实和理由：一、张利桃因本次交通事故，造成左膝关节前交叉韧带损伤、左膝关节内侧半月板损伤、左膝关节内外侧副韧带损伤和左膝关节腔及髌上囊积液。于2017年12月19日至2018年11月19日先后三次在武警内蒙古总队医院和呼和浩特市第一医院进行左膝关节前交叉韧带重建手术及相关治疗，手术前医院曾采取保守治疗，并未采取仪器或手术，但仍属于治疗期间，所以三次住院共计应当为305天，有医院的出入院记录予以证明。后经呼和浩特市第一医院司法鉴定所鉴定：张利桃左膝前交叉韧带术后，左膝关节活动轻度受限，为十级伤残；后期治疗费0.4-0.6万元。一审判决中认定张利桃第二次、第三次住院共计157天无接受治疗记录，与事实不符，缺乏事实依据。二、张利桃因本次交通事故住院305天，但出院后因伤情仍旧影响日常工作，不能正常上班，有误工证明予以证实，所以张利桃实际误工为503天，一审法院认为以148天作为依据计算张利桃的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费，无事实及法律依据。综上，一审法院认定事实不清，应当依法撤销改判或发回重审，以维护张利桃的合法权益。刘智辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回张利桃的上诉请求。太平财险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回张利桃的上诉请求。张利桃向一审法院起诉请求：判令刘智、太平财险公司赔偿张利桃352416.68元。一审法院认定事实：2017年12月13日9时15分许,刘智驾驶×××号小型轿车在呼和浩特市××区内停驶开车门时，与沿该路段由南向东行驶的张利桃驾驶的自行车发生碰撞造成交通事故，致张利桃受伤，自行车受损。经呼和浩特市公安局交通警察支队赛罕区大队出具【2017】第02143号道路交通事故认定书，认定刘智应负此次事故的全部责任，张利桃无事故责任。事发后，张利桃于2017年12月19日前往中国人民武装警察部队内蒙古总队医院接受治疗，住院8天，于2017年12月27日出院，并于当天再次入该院治疗，住院196天，并于2018年7月11日出院。2018年8月10日，进入呼和浩特市第一医院治疗，住院101天，并于2018年11月19日出院。2019年4月22日，呼和浩特市第一医院司法鉴定所对张利桃进行了伤残等级和后期治疗费用鉴定，结论为：1.左膝前交叉韧带术后，左膝关节活动轻度受限，为十级伤残；2.后期治疗费用约0.4-0.6万元。另查明，×××号小型轿车在太平财险公司投保了机动车交强险和商业三者险50万元,事故发生在保险有效期内。张利桃治疗期间，太平财险公司向其赔付医疗费10000元，刘智为其垫付医疗费等共计595元(据票据计算)。再查明，冯红叶系张利桃母亲，身份证号为×××，共育有张利桃等子女三人。一审法院认为，机动车发生交通事故造成财产损失的,应由保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分应由侵权人承担赔偿责任。刘智违反机动车行车规范导致张利桃人身损害，应当承担赔偿责任。根据查明的事实和证据，一审法院对张利桃的各项损失认定如下：医疗费根据票据计算金额为83772.82元，核减太平财险公司先行赔付的10000元后为73772.82元。关于住院伙食补助费，根据张利桃提交的三次住院病历，其中第二次住院自2018年2月15日至2018年6月1日共106天无接受治疗记录，第三次住院自2018年9月22日至2018年11月12日共51天无接受治疗记录。上述期间共计157天张利桃未进一步提供证据佐证其是否实际住院，故一审法院认定张利桃实际住院天数为148天（305天-157天）。故住院伙食补助费依法支持14800元（100元×148天）。误工费因张利桃未提交工资流水等证据佐证其实际收入水平，一审法院按照居民服务业职工平均工资标准予以支持，计16078.72元（108.64元×148天）。护理费16078.72元（108.64元×148天）。营养费14800元（100元×148天）。伤残赔偿金71340元（35670元×20年×10%）、精神抚慰金3000元、后期治疗费5000元。被抚养人生活费3939.66元（23638元×5年×10%÷3人）。膝辅助器具费1200元。交通费结合就医时间、地点、人数等酌情支持600元。自行车损失因未提交相关证据证明，一审法院不予支持。以上各项费用合计220609.92元。对于上述损失，太平财险公司应当在交强险限额内赔付张利桃110000元，在商业三者险限额内赔付张利桃110609.92元（220609.92元-110000元）。因刘智主张其为张利桃垫付医疗费529元，故扣除上述费用后为110080.92元。鉴定费1870元由刘智承担赔偿责任。太平财险公司应当返还刘智529元。综上所述，太平财险公司应在交强险限额内赔付张利桃110000元，在商业三者险限额内赔付张利桃110080.92元。太平财险公司应当返还刘智529元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司内蒙古分公司在交强险限额内赔付原告张利桃人民币110000元,于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告太平财产保险有限公司内蒙古分公司在商业三者险限额内赔付张利桃人民币110080.92元，于本判决生效之日起十五日内付清；三、被告刘智赔偿原告张利桃鉴定费人民币1870元,于本判决生效之日起十五日内付清；四、驳回原告张利桃的其他诉讼请求。案件受理费6586元（原告已预交），由原告张利桃负担1957元,由被告刘智负担4629元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，一审法院查明的事实有相关证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，关于张利桃诉请的住院时间，根据张利桃提交的2017年12月27日至2018年7月11日期间在武警内蒙古总队医院的住院记录，其中2017年12月29日起至2018年1月5日至、2018年2月15日起至3月12日止、3月14日起至4月3日止，仅有体温记录单，并无用药治疗等具体诊疗行为，故该住院时间段不予支持。2018年8月10日起11月19日在呼和浩特市第一医院的住院记录，8月14日至11月19日有术后医嘱、左膝前交叉韧带重建术后护理、腰麻术后护理等诊疗行为，一审法院以无治疗记录不予支持2018年2月15日至6月1日，9月22日至11月12日住院时间不当，本院予以纠正。故张利桃住院时间应为253天，住院伙食补助费为25300元(100元×253天)、护理费为27485.92元(108.64元×253天)、营养费为25300元(100元×253天)。关于误工费，张利桃仅提供聘用合同，未提供银行流水等支付工资的证据予以佐证，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张利桃所提交证据不足以证明其该主张，应承担证据不能的不利后果，本院对其该上诉请求不予支持。一审法院依据居民服务业职工平均工资标准支持误工费并无不当，故张利桃误工费为27485.92元(108.64元×253天)。综上所述，张利桃的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初3808号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初3808号民事判决第一项为“被告太平财产保险有限公司内蒙古分公司在商业三者险限额内赔付张利桃人民币154424.32元，于本判决生效之日起十五日内付清”。二审案件受理费6586元，由张利桃负担4595元，刘智负担1991元。本判决为终审判决。审 判 长 杨蔚堃审 判 员 张蒙江审 判 员 姜 怡 二〇二〇年五月二十一日法官助理 乌日汗书 记 员 解海波