河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3501号上诉人（原审被告）：河南旺南建筑工程有限公司，住所地河南省安阳市文峰区平原路南段光华路办事处四楼。法定代表人：张玉广，总经理。委托诉讼代理人：刘柱，河南良达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：牛青源，女。委托诉讼代理人：梁全民，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志清，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。上诉人河南旺南建筑工程有限公司因与被上诉人牛青源劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法审理了本案。本案现已审理终结。河南旺南建筑工程有限公司上诉请求：撤销一审判决第二、三、四项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；撤销一审判决第五项，改判为未签订书面劳动合同双倍工资差额51065元；本案一、二审全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人在一审中提交的证明其差旅费的票据是复印件，真实性无法核实，也无证据证明是因工作产生的费用，不应支持。被上诉人离职是因工作失误给上诉人造成了重大经济损失，不应支付其经济赔偿金。被上诉人离职是因其工作失误，一审支持被上诉人解除合同待通知金错误。被上诉人双倍工资应从2019年1月12日起算至其离职共计9个月，一审法院计算十个月是错误的。牛青源辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。牛青源向一审法院起诉请求：1、被告支付拖欠原告工资2838元（自2019年10月1日至2019年10月16日期间工资）；2、被告支付拖欠原告差旅费138元；3、被告因违法解除劳动关系支付原告赔偿金11700元；4、被告向原告支付未提前一个月通知原告解除合同待通知金5850元；5、被告未签订劳动合同的支付双倍工资差额54000元（自2019年1月12日至2019年10月16日）；6、被告赔偿原告因未缴纳社保的损失18000元；7、被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。一审法院认定事实：原告牛青源自2018年12月12日入职被告处工作，于2019年10月11日被辞退，辞退时月工资为5500元。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，也未办理社会保险并缴纳社会保险费用。根据原告提交个人银行流水清单及工资表显示，原告工资由被告河南旺南建筑工程有限公司工作人员张玉广向原告按月发放，2019年12月12日至2019年7月31日期间的月工资为6000元，2019年8月1日至2019年9月30日期间的月工资为5500元。2019年10月30日，原告向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会以申请人未提供证明与被申请人存在劳动关系的有效证据为由作出不予受理通知书并送达原告。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，原告于2018年12月12日入职被告处工作，于2019年10月11日被辞退，双方存在劳动合同关系。1、原告主张被告支付其拖欠2019年10月1日至10月16日期间的工资2838元，但原、被告双方劳动关系于2019年10月11日解除，故对原告主张的2019年10月1日至2019年10月11日期间的工资2016.7元（5500元÷30天×11天=2016.7元），该院予以支持，对于超出部分，该院不予支持；2、原告主张被告拖欠其差旅费138元，有其提供的票据为证，该院予以支持；3、原告主张被告向其支付经济赔偿金，原告在被告处工作至辞退共计10个月，原告2018年12月至2019年7月的月工资为6000元，2019年8月至10月期间月工资为5500元，原告基本工资酌情认定为每月5850元，原告诉求被告支付的经济赔偿金11700元，依法有据，该院予以支持；4、原告主张被告未提前一个月通知解除合同待通知金5850元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条：“用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定”。被告未提前一个月通知原告解除劳动合同应以原告上一个月工资为标准向原告支付解除合同待通知金5500元，原告主张过高部分，该院不予支持；5、原告主张被告向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额54000元，原告于2018年12月12日入职，被告未与原告签订书面劳动合同。故被告应当向原告支付自2019年1月至2019年10月间未签订劳动合同的二倍工资，共计53081.7元（6000元+6000元+6000元+6000元+6000元+6000元+4065元+5500元+5500元+2016.7元=53081.7元），原告主张过高部分，该院不予支持；6、原告主张被告赔偿原告因未缴纳社保的损失18000元，但原告未提供该损失确系无法补办社会保险手续导致其无法享受社会保险待遇而产生，原告该项主张依据不足，该院不予支持；被告的辩称意见，证据不足，该院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条并参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决如下:一、被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源工资2016.7元；二、被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源差旅费138元；三、被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源经济赔偿金11700元；四、被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源解除合同待通知金5500元；五、被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源未签订书面劳动合同的双倍工资差额53081.7元；六、驳回原告牛青源的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南旺南建筑工程有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定事实一致。本院认为，在我国对用人单位行使过错性解除权有严格规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条对用人单位过错性解除劳动合同的条件进行了规定，在员工有过错的情况下，用人单位须证明劳动者的行为已经符合了上述法律规定的条件之一，方可行使过错解除权。本案中，上诉人河南旺南建筑工程有限公司称其辞退被上诉人牛青源的原因是因其工作中存在失误，给上诉人造成了重大经济损失。但上诉人提交的证据不足以证明因被上诉人的行为给其造成了重大的经济损失，也不能证明被上诉人存在严重违反其单位规章制度或严重失职、营私舞弊行为，不能证明被上诉人存在过错性解除的法定情形，故其解除与被上诉人劳动合同的行为属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，应向被上诉人支付赔偿金。被上诉人一审已提交有上诉人单位相关负责人签名的费用报销单证明其主张的差旅费的真实性，一审予以支持并无不当。根据法律规定，用人单位可以解除劳动合同的情形主要有两种：过错性解除和非过错性解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，在非过错性解除的情形下，用人单位才负有提前三十日通知劳动者或额外支付一个月工资的义务。而本案上诉人是以被上诉人存在过错而单方解除劳动合同，并且该行为已被认定为违法解除，故不能适用上述规定要求上诉人再予支付解除合同待通知金。在被上诉人入职后，上诉人未按照法律规定与其签订书面劳动合同，依法应当向被上诉人每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”。本案一审已查明，被上诉人于2018年12月12日入职，根据上述规定，上诉人向其支付双倍工资的起算时间为2019年1月12日，故上诉人应当向被上诉人支付自2019年1月12日至2019年10月11日间未签订劳动合同的二倍工资，共计47081.7元（6000元+6000元+6000元+6000元+6000元+4065元+5500元+5500元+2016.7元），上诉人请求改判支付被上诉人双倍工资差额51065元，不低于该标准，故对其该项上诉请求本院予以支持。故，本案中上诉人应向被上诉人支付的费用为：工资2016.7元、差旅费138元、经济赔偿金11700元、未签订书面劳动合同双倍工资差额51065元。综上所述，上诉人河南旺南建筑工程有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决第一项（被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源工资2016.7元）；二、维持河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决第二项（被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源差旅费138元）；三、维持河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决第三项（被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源经济赔偿金11700元）；四、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决第四项（被告河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛青源解除合同待通知金5500元）；五、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决第六项（驳回原告牛青源的其他诉讼请求）；六、变更河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31342号民事判决第五项为河南旺南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付牛青源未签订书面劳动合同的双倍工资差额51065元；七、驳回牛青源的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由河南旺南建筑工程有限公司负担。二审案件受理费10元，由河南旺南建筑工程有限公司负担5元，由牛青源负担5元。本判决为终审判决。审判员 张 晔二〇二〇年五月六日书记员 宋亚瑞