江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终1092号上诉人（原审被告）：淮安五菱汽车销售服务有限公司，住所地淮安市清河新区管委会旺旺大道50号。法定代表人：张慕钢，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陆瑞，江苏益新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张建锋，男，1983年7月17日出生，汉族，住淮安市淮阴区。上诉人淮安五菱汽车销售服务有限公司（以下简称五菱公司）因与被上诉人张建锋劳动争议一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初7445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。五菱公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张建锋的全部诉讼请求，二审案件受理费由张建锋负担。事实与理由：一、张建锋在2019年2月份加班1天，加班费57元系计算错误，仅能说明五菱公司因软件运用错误导致计算结果有误而未能足额发放张建锋2019年2月份的加班费，2018年2月至2019年1月期间的加班工资实际均已足额发放。五菱公司规定的作息时间为上午8:00-12:00、午休12：00-13:30、下午13:30-17:30，合计8小时。根据双方之间的劳动合同约定，张建锋正常工作时间为每天8小时，如加班未经五菱公司审批，五菱公司不支付加班费。张建锋称12:00下班后只有半小时吃饭时间，与五菱公司提交的指纹打卡记录不相符。张建锋主张午休时间存在加班，依法应当提供证据证明。张建锋仅口述其每天都延时加班，依法应承担举证不能的法律后果。二、劳动合同期限届满前至张建锋辞职期间（不足一个月），五菱公司多次通知张建锋续签劳动合同，并未告知要降低原劳动合同约定的条件，客观上续签劳动合同条件并不会低于原劳动合同，主观上五菱公司也是要求以维持或提高原劳动合同约定条件续签劳动合同。张建锋以前一年的工资比较低为由不同意续签，并未能举证证明不续签是因为五菱公司降低原劳动合同条件。劳动合同到期后，张建锋未书面表示不再续签，只是口头表示不签，并继续上班，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。张建锋于2019年2月12日以其不能与公司同步发展为由书面提出离职，不符合劳动合同法第四十六条规定的劳动者可获得解除劳动关系的经济补偿金的情形。张建锋答辩称，五菱公司的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。张建锋向一审法院起诉请求：判令五菱公司支付加班费85000元、经济补偿金32445元。一审法院认定事实：2008年10月14日，张建锋到五菱公司处从事汽车售后工作，五菱公司以银行转账方式发放张建锋工资，后于2009年3月开始为张建锋缴纳社会保险费。2018年2月7日，双方签订最后一份劳动合同，约定合同期限为2018年2月9日至2019年2月8日，五菱公司安排张建锋在维修技师岗位从事维修工作，每天工作8小时，每周休息1天，五菱公司支付张建锋另一休息日的加班工资，若张建锋自愿在节假日等工作时间之外延长工作时间，未经五菱公司审批的，五菱公司不另行支付加班费，张建锋工资构成为基本工资1720元和绩效工资相结合。合同签订后，张建锋继续在五菱公司处从事汽车售后工作，每周休息1天，每天打卡两次，分别是早上8点左右和晚上5点半后。合同临到期前，五菱公司向张建锋发出告知书一份，载明张建锋劳动合同将于2019年2月8日到期，五菱公司愿意继续与张建锋签订劳动合同，若张建锋不同意续签，请以书面形式告知五菱公司人力资源部，若张建锋同意续签，请于合同到期前到人力资源部续签合同。张建锋收到告知书后，认为工资低、不愿续签，故未签收告知书。合同到期后，双方未续签合同，五菱公司通知张建锋办完手续再离职，同时仍安排张建锋工作。2019年2月12日，张建锋向五菱公司提交书面辞职报告一份，以其不能与公司同步发展为由提出辞职，张建锋在五菱公司处工作至2019年2月13日，于次日离开，五菱公司后向张建锋出具终止劳动合同证明一份。张建锋离职前十二个月平均工资为3090元。工作期间，五菱公司对张建锋的考勤情况制作书面考勤表，张建锋在考勤表上签字。五菱公司另统计张建锋最后一年的加班情况，其中2018年2月至2019年2月每月加班天数依次为2.5天、5.5天、4.5天、4.5天、5天、6天、4.5天、5天、4天、4天、6天、4天、1天，法定节假日共加班5天，并分别按照双休日二倍工资、法定节假日三倍工资的计算方式，以基本工资和绩效工资之和（高于最低工资标准）为基数，计发张建锋的加班费，张建锋休息日加班1天的加班费为220元左右。2019年2月，五菱公司统计张建锋休息日加班1天，但仅计发张建锋加班费57元。一审庭审中，张建锋主张中午仅半小时吃饭休息时间，五菱公司主张中午休息1.5小时，双方均未举证证明。2019年7月22日，张建锋向淮安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于次日以张建锋提供初始证据不足为由决定不予受理。一审法院认为，用人单位安排劳动者加班的，应当依法支付加班费。本案中，五菱公司对张建锋进行考勤并计发加班费，说明张建锋存在加班的事实，五菱公司应对其足额支付加班费承担举证责任。五菱公司统计张建锋于2019年2月的双休日加班1天，但仅支付加班费57元，计算方法有误，说明五菱公司未足额支付张建锋加班费。另双方对张建锋中午是否加班陈述不一，五菱公司亦未举证证明，故本案结合张建锋的工作性质等因素，酌情认定五菱公司应补发张建锋加班费2000元，张建锋部分主张超过仲裁时效，且五菱公司确实发放了张建锋加班费，故一审法院对张建锋主张超过部分不予支持。关于经济补偿金。劳动合同到期后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。劳动关系终止后，用人单位应依法向劳动者支付经济补偿金。本案中，五菱公司虽于最后一期劳动合同到期前征询张建锋是否需要续签，但未举证证明五菱公司是否提出维持或提高张建锋的工资标准，且在劳动合同到期后仍安排张建锋工作，说明双方仍按照原条件来履行劳动合同，后张建锋提出终止劳动关系，不违反法律规定。劳动关系终止后，五菱公司应依法支付张建锋经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年向劳动者支付一个月工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，结合张建锋在五菱公司处的工作年限，现张建锋主张五菱公司按照3090元/月的标准支付10.5个月工资的经济补偿金32445元，符合法律规定，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，作出一审判决：一、五菱公司于判决生效之日起十五日内一次性向张建锋支付加班费2000元、经济补偿金32445元，合计34445元；二、驳回张建锋的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，免予收取。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院二审另查明，张建锋一审陈述“被告（五菱公司）当时让我续签合同，没有提到待遇，我认为前一年的工资比较低，我不同意续签……近几年工资没有变化，合同到期后，公司让我办理相关手续再走，所以我迟走了几天，工作至除夕，年后初五开始工作至14号上午，下午就走了，后来让我打辞职报告，我就走了”。本案二审争议焦点为：一、五菱公司有无足额发放张建锋加班费，一审判决确定的加班费数额是否恰当；二、五菱公司应否支付张建锋经济补偿金。本院认为，关于争议焦点一，在双方一致确认张建锋存在加班事实的情况下，五菱公司应当对其足额支付加班费承担举证责任。根据五菱公司提供的加班统计材料反映，张建锋在2019年2月的双休日加班1天，五菱公司仅支付加班费57元，明显未足额支付加班费，同时鉴于双方对于是否存在中午加班陈述不一，五菱公司对此并无充分证据证明，一审法院综合张建锋的工作性质等因素，酌定五菱公司补发加班费2000元，并无不当。关于争议焦点二，根据查明的事实反映，张建锋在劳动合同到期后不同意与五菱公司续签劳动合同，是因为其认为前一年的工资比较低，并非五菱公司降低了原劳动合同条件。在双方劳动合同到期后，张建锋继续在五菱公司工作，五菱公司未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。此后，张建锋提交书面辞职报告，系其主动离职而终止双方之间的劳动关系，不符合劳动合同法规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，一审法院判令五菱公司支付经济补偿金，无法律依据，本院予以纠正。综上所述，五菱公司的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初7445号民事判决；二、淮安五菱汽车销售服务有限公司于本判决生效后十五日内支付张建锋加班费2000元；三、驳回张建锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免予收取。二审案件受理费10元，由淮安五菱汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 翟春花审 判 员 宋慧林审 判 员 许银朋二〇二〇年五月二十八日法官助理 宋 诚书 记 员 刘 青