安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1202民初1600号原告：安徽阜阳森源文化实业有限公司，住安徽省阜阳市颍州区西湖北路万和花园小区1#楼503室，统一社会信用代码91341200686871141O。法定代表人：吴彬彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨朝晖，安徽蓝邦律师事务所律师。被告：金彩侠，女，汉族，1963年3月16日出生，住安徽省界首市。第三人：阜阳市瑞仪商贸有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区颍西办事处文明路51号1楼，统一社会信用代码91341200MA2NXGM645。法定代表人：金彩侠，该公司总经理。被告及第三人共同委托诉讼代理人：季鸿，安徽意扬律师事务所律师。原告安徽阜阳森源文化实业有限公司（以下简称森源公司）诉被告金彩侠、第三人阜阳市瑞仪商贸有限公司（以下简称瑞仪公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年3月26日立案受理，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。于2019年9月18日作出(2018)皖1202民初1764号民事判决书，判决：一、被告金彩侠、第三人阜阳市瑞仪商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同返还原告安徽阜阳森源文化实业有限公司业务经营款900271.1元；二、驳回原告安徽阜阳森源文化实业有限公司的其他诉讼请求。被告金彩侠及第三人瑞仪公司不服，向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。安徽省阜阳市中级人民法院于2019年12月31日作出（2019）皖12民终5483号民事裁定书，裁定撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初1764号民事判决，发回安徽省阜阳市颍州区人民法院重审。本院于2020年1月19日重新立案，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告森源公司的委托诉讼代理人杨朝晖，被告金彩侠及其和第三人瑞仪公司共同委托诉讼代理人季鸿到庭参加诉讼，本案现在已经审理终结。原告森源公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告返还原告业务经营款项900271.1元；二、请求判令被告赔偿原告损失（暂估）30万元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告成立于2009年3月30日，后分别与安徽新天地商业管理有限公司、阜阳颍州万达百货有限公司签订《合作合同》，投资开设了“NIKE360”新天地店及“NIKE360”万达店。2015年5月份，被告金彩侠出资成为原告的股东之一。2017年8月8日，被告金彩侠另行设立“阜阳市瑞仪商贸有限公司”并担任法定代表人。2017年11月8日，被告金彩侠未经原告及法定代表人吴彬彬同意，私自与会计黄丹丹（原告财务负责人）私带公章，将上述两家店变更由第三人阜阳市瑞仪商贸有限公司回款结算，将两家店的往来款项及经营收入归入阜阳市瑞仪商贸有限公司账户，并由被告金彩侠实际控制。至起诉时，已侵占各项业务经营款项900271.1元。原告认为，被告金彩侠作为原告股东之一，其行为严重违反了法律、行政法规及公司章程，黄丹丹作为财务负责人未尽勤勉、忠实义务，被告的行为已经给原告的利益造成了严重损害。原告为维护合法权益，防止损失继续扩大，根据《合同法》、《公司法》及《民法通则》等相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告金彩侠、第三人瑞仪公司共同辩称，原告诉求无事实和法律依据，本案应依法中止审理或者驳回原告的诉讼请求。1、原告股东吴彬彬、刘千红均未实缴货币数额，法定代表人吴彬彬任期三年届满未经由股东会选举产生，故认为除被告之外的另两名股东及法定代表人代表原告行使诉权的合法性有异议。2、变更申请是被告、第三人与汉丽公司等的经营活动，是在因原告股东未实缴出资额导致无力正常经营的情况下，原告自愿于2017年11月始将供货商汉丽公司、销售商安徽新天地商业管理有限公司等供销合同关系转让给了第三人（有三方协议佐证）；从第三人自2017年11月10至2018年6月21日支付汉丽公司购货款1440000元，收取货款1025461.53元（包括原告购买第三人货款125190.43元）的事实只能证明被告及第三人不存在收取原告经营款及损害利益的事实。3、被告与原告公司解散纠纷贵院正在审理，本案原告的合法性等应待另案处理结果，故应依法中止审理或者驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年2月13日，原告与安徽新天地商业管理有限公司签订联合经营合同，由原告在安徽新天地商业管理有限公司经营耐克360，经营期限自2017年1月1日至2017年12月31日。2017年8月15日，原告与阜阳颍州万达百货有限公司签订合作合同，由原告在阜阳颍州万达百货有限公司经营耐克360，经营期限自2017年8月29日至2018年8月29日。2015年4月30日，原告法定代表人吴彬彬及王阿青（甲方）与被告（乙方）签订安徽阜阳森源文化实业有限公司股权转让协议书一份，约定甲乙双方经过友好协商，就甲方持有的森源公司股权转让给乙方持有的相关事宜，达成如下协议，以资信守：1.转让方（甲方）转让给受让方（乙方）森源公司的33.33%股权，受让方同意接受。2.乙方一次性支付给甲方人民币102万元用于购买甲方所持有的森源公司的股份。3.本协议生效且乙方按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份。4.新股东金彩侠自2015年5月1日起进入森源公司，公司没有任何债务，公司的一切纠纷与金彩侠无关。5.自新股东金彩侠进入公司后，公司任何决策需三个股东共同协商决定。6.受让方受让上述股权后，由新股东会对原公司成立时的章程、协议等有关文件进行相应修改和完善，并办理变更登记手续。7.股权转让后，受让方按其在公司股权比例享受股东权益并承担股东义务。8.本协议正本一式四份，立约人各执一份，公司存档一份，报工商机关备案登记一份。9.本协议自将以双方签字之日起生效，未尽事宜以《公司法》及相关法律规定为准。协议签订后，被告金彩侠先后转入森源公司账户股权转让款82万元、20万元，成为原告的股东之一，参与原告的经营管理。2017年8月8日，金彩侠设立瑞仪公司，金彩侠担任该公司法定代表人并且是公司股东成员之一。2017年11月8日，瑞仪公司分别向安徽新天地商业管理有限公司、阜阳颍州万达百货有限公司出具变更申请各一份，内容为：“原安徽阜阳森源文化实业有限公司，品牌[耐克360]，因股份重组，现申请更换新公司。原公司名称：安徽阜阳森源文化实业有限公司，原公司账号：20×××56变更为新公司名称：阜阳市瑞仪商贸有限公司，新公司账号：20×××81开户行名称：徽商银行阜阳科技支行”、“原安徽阜阳森源文化实业有限公司，品牌[耐克360]，因股东个人原因造成公司不能正常运营，现申请更换新公司。原公司名称：安徽阜阳森源文化实业有限公司，原公司账号：20×××56变更为新公司名称：阜阳市瑞仪商贸有限公司，新公司账号：20×××81开户行名称：徽商银行阜阳科技支行”，分别加盖森源公司、瑞仪公司印章。2017年12月18日，淮南市汉丽商贸有限责任公司（甲方）、森源公司（乙方）、瑞仪公司（丙方）签订协议书一份，该协议书约定：经甲、乙、丙三方在自愿、平等、友好之原则下协商一致，达成以下协议：一、甲、乙双方曾2011年9月28日签署《联营合同》、《加盟经销协议书补充协议》，约定乙方以加盟形式在安徽阜阳市销售由甲方提供的耐克品牌系列产品，现到2017年12月31日终止执行。三、在乙方同意下，甲方与丙方签订《加盟经销合同）。三、甲、乙双方的《联营合同》、《加盟经销协议书补充协议》终止后，乙方支付给甲方的品牌保证金人民币伍万元转让给丙方，作为丙方与甲方执行《加盟经销合同》的履约保证金，按甲方与丙方签订的《加盟经销合同》中的第十四条执行。四、甲、乙签订的《联营合同》、《加盟经销协议书补充协议》终止后，甲（乙）双方不存在任何纠纷。五、本协议自三方签字之日起生效。六本协议一式叁份，甲，乙、丙三方各一份，具有同等法律效力。该协议书由淮南市汉丽商贸有限责任公司加盖印章，王阿青代表原告签字并加盖原告印章，金彩侠代表瑞仪公司签字并加盖瑞仪公司印章。2018年1月30日，金彩侠代表瑞仪公司与安徽新天地商业管理有限公司签订《联合经营合同》，经营期限2018年1月1日至2018年12月31日。2018年4月26日，瑞仪公司与阜阳颍州万达百货有限公司签订《合作合同》及补充协议，合作期限2017年12月1日至2018年7月31日。另查明，森源公司于2009年成立，2015年4月3日工商登记的股东名录有吴彬彬、刘千红，金彩侠2015年5月1日起进入森源公司，成为股东之一，未记入公司股东名录。安徽新天地商业管理有限公司转给瑞仪公司账户2017年12月的“耐克360”经营回款120537.37元，阜阳颍州万达百货有限公司转给转给瑞仪公司账户2017年12月的“耐克360”经营回款140095.67元，上述业务经营回款合计260633.04元。上述事实有营业执照、股权转让协议、联合经营合同、供应商结算单、联营计算通知单、合作合同及补充协议、民事判决书及当事人陈述等予以证实。本院认为：民事活动应当诚实守信。本案中金彩侠作为森源公司股东违反法律及公司章程的规定，在未经全体股东同意的情况下，擅自将森源公司名下在安徽新天地商业管理有限公司、阜阳颍州万达百货有限公司经营的“耐克360”截止2017年12月31日前的业务回款260633.04元转至其担任法定代表人且系股东的瑞仪公司名下，损害森源公司利益，该款应当予以赔偿。对于原告超过该部分的诉讼请求，依法不予支持。原告森源公司要求被告赔偿损失30万元的诉讼请求，未提供证据证明其主张，本院依法不予支持。被告及第三人共同辩称与原告公司解散纠纷案件正在法院审理，应待以该案处理结果为依据，要求本案中止审理，因该案件与被告及第三人的公司解散案件纠纷无关联性，故对其辩称理由，本院依法不予采信。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告金彩侠于本判决生效之日起十五日内赔偿原告安徽阜阳森源文化实业有限公司业务经营款260633.04元；二、驳回原告安徽阜阳森源文化实业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13576元，保全费5000元，合计18576元,由原告安徽阜阳森源文化实业有限公司负担13189元，被告金彩侠负担5387元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  江 敏审 判 员  季云玲人民陪审员  李万军二〇二〇年五月二十九日书 记 员  王冰蕊