安徽省桐城市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖0881刑初93号 公诉机关安徽省桐城市人民检察院。 被告人江怡,男,汉族,1991年6月8日出生,桐城市人，中专文化,务工,住桐城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月1日被桐城市公安局刑事拘留，同月3日被桐城市公安局取保候审。 辩护人光勇，安徽正维律师事务所律师。 被告人唐杰,男,汉族,1992年11月29日出生,桐城市人,初中文化,务工,住桐城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月3日被桐城市公安局取保候审。 辩护人黄志武，安徽正维律师事务所律师。 辩护人姜婉，安徽正维律师事务所律师（实习）。 被告人齐继龙,男,汉族,1966年5月5日出生,桐城市人,大专文化,务工,住桐城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月18日被桐城市公安局取保候审。 辩护人管江龙，桐城市法律援助中心律师。 安徽省桐城市人民检察院以桐检一部刑诉[2020]53号起诉书指控被告人江怡、唐杰、齐继龙犯开设赌场罪，于2020年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2020年5月18日公开开庭审理了本案。安徽省桐城市人民检察院指派检察员刘军冲出庭支持公诉。被告人江怡及其辩护人光勇、被告人唐杰及其辩护人黄志武和姜婉、被告人齐继龙及其辩护人管江龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2018年2月,被告人齐继龙以盈利为目的租赁桐城市新××镇新××号门面房,在门面房内设置弹珠机4台,水果机1台供他人赌博,弹珠机及水果机每1元兑换10分,赢取的分数可按相同比例兑换成人民币。齐继龙在机房中负责赌博机的维护,并安排自己的亲属张某在机房内负责收银、上分、日常管理。2019年1月以50000元的价格将机房转让给被告人江怡、唐杰,至转让之日非法获利30000元。 2019年1月,被告人江怡、唐杰以盈利为目的合伙花费5万元从被告人齐继龙处将位于新××镇新××号的赌博机房盘下。该机房内置有弹珠机4台、水果机2台、6口捕鱼机1台（可用操作位5个）供他人赌博。弹珠机及水果机每1元兑换10分,捕鱼机100元兑换20000分,赢取的分数可按相同比例兑换成人民币。江怡在机房中负责收银、上分,唐杰在机房中帮忙,约定所得利润均分。至2019年1月31日查获之日非法获利28000元。 公诉机关认为：被告人江怡、唐杰以盈利为目的开设赌场的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人齐继龙以营利为目的开设赌场,情节严重,其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人齐继龙主动到公安机关自首,如实供述自己的罪行,具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的量刑情节。现提起公诉,请依法判处。 被告人江怡辩称：对指控的犯罪事实无异议，且愿意认罪认罚。 被告人江怡的辩护人的辩护意见为：一、对公诉机关的定性无异议。二、关于事实部分，对公诉机关指控赌博机11台，以捕鱼机6口认定为6台没有依据。三、关于量刑情节：1.被告人具有坦白情节，如实供述。2.被告人在各阶段自愿认罪认罚。3.被告人江怡与唐杰在公安侦查阶段已全部退赃。4.被告人江怡系初犯。5、本案开设时间不足一个月，犯罪情节较轻，社会危害性较小。6、符合缓刑适用条件，请求法庭依法适用缓刑。 被告人唐杰辩称：对指控的犯罪事实无异议，且愿意认罪认罚。 被告人唐杰的辩护人的辩护意见为：对指控的犯罪事实和罪名无异议。被告人具有如下情节：1.被告人不仅有坦白情节，而且其主动投案，应当认定为自首。2019年1月31日新渡派出所口头传唤相关人员到派出所，当时没有发现唐杰是合伙人，唐杰抱侥幸心理，被释放回家，对此，公安出具了归案经过，没有采取强制措施，两天后，唐杰咨询从事法律工作的亲戚认识到事情的严重性，由其妻子开车送其到派出所，制作了第一份讯问笔录，应当认定为自首，第二次到案时并没有被公安机关采取任何强制措施，符合自首情节。2.在共同犯罪中被告人起辅助作用，应当认定为从犯。3.犯罪情节较轻，从未经手收取、取得赌场经营违法所得，未曾获得分赃，机子也是转让过来的，是非典型的赌博机，并且已经退赔了全部赃款。4.被告人认罪态度好，从第一次讯问到今天庭审一直认罪认罚，在没有获得分赃的情况下和江怡将赃款退缴了。5.无违法犯罪前科，此次系初犯。请求法庭依法适用缓刑。 被告人齐继龙辩称：对指控的犯罪事实无异议，且愿意认罪认罚。 被告人齐继龙的辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控罪名及基本犯罪事实无异议。被告人具有如下量刑情节：1.自首情节。2.被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。3.案发后被告人不但退缴非法获利三万元，还退缴了转让赌博机房的五万元。4.被告人系初犯，可酌情从轻处罚。5.案发时，被告人已经停止开设赌场的违法犯罪行为，公诉机关指控其开设赌场是一种追诉行为。6.考虑被告人家庭经济情况，请法庭判处罚金时酌情减少金额。 经审理查明：2018年2月,被告人齐继龙以盈利为目的租赁桐城市新××镇新××号门面房,在门面房内设置弹珠机4台,水果机1台供他人赌博,弹珠机及水果机每1元兑换10分,赢取的分数可按相同比例兑换成人民币。齐继龙在机房中负责赌博机的维护,并安排自己的亲属张某在机房内负责收银、上分、日常管理。2019年1月，被告人齐继龙以50000元的价格将机房转让给被告人江怡和唐杰,至转让之日被告人齐继龙非法获利30000元。 2019年1月,被告人江怡、唐杰以盈利为目的共同出资5万元从被告人齐继龙处将位于桐城市新××镇新××号的赌博机房盘下。该机房内置有弹珠机4台、水果机2台、6口捕鱼机1台（可用操作位5个）供他人赌博。弹珠机及水果机每1元兑换10分,捕鱼机100元兑换20000分,赢取的分数可按相同比例兑换成人民币。被告人江怡在机房中负责收银、上分,被告人唐杰在机房中负责帮忙,二人约定所得利润均分。至2019年1月31日查获之日二人共同非法获利28000元。 2019年1月31日，桐城市公安局新渡派出所民警在日常工作中到新××镇新××号门面房进行检查时发现该门面房内有人设置赌博机赌博，现场扣押涉案东方之珠弹珠机3台、东方明珠弹珠机1台、水果机2台、捕鱼机1台（可操作口5个），涉案赌资2275元，并口头传唤被告人江怡、唐杰及多名参赌人员到案接受调查。同年2月18日，被告人齐继龙主动到桐城市公安局新渡派出所投案，并于同日向公安机关退缴了其开设赌场的违法所得3万元及转让赌博机房所得费用5万元。同年3月22日，被告人江怡和唐杰共同向公安机关退缴违法所得2.8万元。 另，在审查起诉阶段，被告人江怡、唐杰、齐继龙均自愿签署了认罪认罚具结书，桐城市人民检察院建议对三被告人均判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金。 上述事实，有下列证据予以证实： （一）被告人的供述与辩解 1.江怡的供述与辩解，证实其在齐继龙经营的机房输了大概一万元钱，后其和唐杰花5万元从齐继龙处把赌博机房和赌具接了下来，约定机房赢利平均分，机房内有弹珠机4台、水果机2台、捕鱼机1台，至被查获时，大概非法获利28000元。 2.唐杰的供述与辩解，证实其在齐继龙经营的机房大概输了3000元钱，后其和江怡合伙将机房接下来经营，经营了近一个月时间，赢利28000元。 3.齐继龙的供述与辩解，证实其从2018年2月份至2019年1月4日在桐城市新××镇新××号租了门面，经营4台东方之珠机子、1台水果机子，其妹妹张某长期在机房帮忙看机子、收钱、给机子上分，其保障张某基本生活，后其以5万元的价格将机房转让给江怡、唐杰了，其估计唐杰在其经营的机房输了两三千元，江怡输了近一万元。 （二）证人证言 1.张某的证言，证实其在其哥哥齐继龙经营的赌博机房收钱上分、打扫卫生，平均一个月齐继龙给其两千左右，给了11个月的钱。经营机房大概赢利三万多一点，后来齐继龙将机房转让给江怡、唐杰了，江怡估计在该机房输了一万元，唐杰输了大概有三千元左右。 2.严某的证言，证实江怡经营的台球室里四台东方之珠游戏机和两台老虎机都是处于通电状态，其去的几次都没有人玩捕鱼机。 3.齐某的证言，证实其和严某、魏建飞去江怡经营的台球室打台球，从监控看到几台游戏机，严某玩了下捕鱼游戏，有无充钱其不清楚。 4.姚某的证言，证实其经常去新姚路与西环路交叉口的赌博机房赌博，齐继龙和张某经营的时候有一台水果机和四台东方之珠机子，两个小伙子接手后，多了一台水果机和一台打鱼机子，其大概一共输了5000多元。 5.李某的证言，证实新渡镇西环路和新姚路交叉口的赌博机房大概是2018年2月份开的，张某经营时，机房里有4台东方之珠机器和1台水果机子，2019年1月份江怡和他的朋友将机房盘了下来，接手后添置了一台水果机和一台打鱼机子，其在该赌博机房输了有10000元。 6.程某的证言，证实2019年1月4日，其表哥唐杰让其帮忙转账三万元给了微信昵称“小猪瑞瑞”（张某）的人，1月20多号其听家人聊天得知机房是唐杰和江怡合伙开的。 （三）辨认笔录 1.江怡辨认笔录，证实江怡辨认出齐继龙、张某。 2.唐杰辨认笔录，证实唐杰辨认出张某、齐继龙。 3.姚某辨认笔录，证实姚某能辨认出张某、齐继龙。 (四)书证 1.受案登记表等文书，证明案件来源情况。 2.户籍信息、基本情况，证明三名被告人身份信息。 3.到案经过，证明被告人江怡、唐杰系口头传唤到案，齐继龙系主动投案自首。 4.提取笔录及材料，证实对江怡持有的手机微信及支付宝自2019年1月4日至1月31日转账记录进行提取） 5.非税收入一般缴款书两份，证实江怡和唐杰共同退赃2.8万元，齐继龙退款8万元的事实。 6.江怡、唐杰、张某和参赌人员支付宝、微信交易记录，证实转账及参赌输赢情况。 7.扣押决定书、扣押清单及材料、行政处罚决定书，证实公安机关已对违法行为作出处罚并依法扣押涉案物品。 以上证据均经庭审举证、质证，足以认定。 结合本案的事实和证据，对辩护人提出的辩护意见综合评述如下： 对江怡的辩护人提出捕鱼机按操作口计算台数无法律依据的意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部 题的意见>》规定，对于可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定，故对此辩护意见不予采纳。 对江怡的辩护人提出被告人具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人江怡虽然在第一次供述中未交待同案被告人唐杰，但在之后的讯问笔录均如实交代了二人共同开设赌场的事实，且侦查期间如实供述了开设赌场的主要犯罪事实，在审查起诉阶段及庭审中均对公诉机关指控的犯罪事实表示无异议，且自愿认罪认罚，符合坦白的规定，对此辩护意见予以采纳。 对被告人唐杰的辩护人提出唐杰第二次到派出所系主动投案，罪行尚未被公安机关掌握，主动交代属自首情节的意见，经查，从公安机关出具的归案经过看，被告人唐杰系被动到案的，即便按其当庭所述第一次讯问时是其主动到派出所交代犯罪事实，但其第一次接受讯问的时间系2019年2月2日，而被告人江怡在2019年2月1日即第二次对其讯问笔录中已向公安机关供述了其和唐杰二人合伙开设赌场的事实，即被告人唐杰的犯罪事实已被公安机关掌握，故不符合自首的有关规定，对此辩护意见不予采纳。但其自第一次讯问笔录至本次开庭，均能如实交代犯罪事实，且自愿认罪认罚，符合坦白的规定，依法可以对其从轻处罚。 对被告人唐杰的辩护人提出唐杰系从犯的意见，经查，该赌博机房系被告人唐杰出资3万元，江怡出资2万元共同从被告人齐继龙手中盘下，二人约定利润均分，虽然全面负责是被告人江怡，但唐杰也在其中帮忙，故不符合从犯的特征，对此辩护意见不予采纳。 本院认为：被告人江怡、唐杰、齐继龙以营利为目的，利用赌博机开设赌场供他人赌博，其行为构成了开设赌场罪，且被告人江怡与唐杰属共同犯罪。公诉机关对其指控的罪名成立。被告人齐继龙主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以对其减轻处罚。被告人江怡、唐杰、齐继龙自愿认罪认罚，依法可以对其从宽处理。案发后被告人江怡、唐杰、齐继龙退缴了全部违法所得，可酌定对其从轻处罚。对辩护人提出的被告人系初犯、退赃、认罪认罚等从轻处罚情节的辩护意见予以采纳，在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人江怡犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、被告人唐杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 三、被告人齐继龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 四、被告人江怡和唐杰共同退缴的违法所得人民币二万八千元，被告人齐继龙退缴的违法所得人民币三万元和转让赌博机费用五万元，现场扣押的赌资人民币二千二百七十五元，均由扣押机关依法予以没收，上缴国库；涉案赌博机由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵文生 审 判 员  叶险峰 人民陪审员  朱名舟 二〇二〇年五月二十六日 书 记 员  王 刚 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。