杭州市富阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0111民初1856号 原告：杭州富宸气体有限公司，住所地杭州市富阳区富春街道湖塍村湖塍上1号。 法定代表人：赵玉元，执行董事。 委托诉讼代理人：夏小龙，浙江浙兴律师事务所律师。 被告：陆红有，男，1970年5月3日出生，汉族，住杭州市富阳区。 委托诉讼代理人：赵明，杭州市富阳区公望法律服务所法律工作者。 原告杭州富宸气体有限公司（以下简称富宸公司）与被告陆红有劳动合同纠纷一案，于2019年4月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月13日公开开庭进行了审理。原告富宸公司的委托诉讼代理人夏小龙、被告陆红有的委托诉讼代理人赵明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富宸公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告劳动关系不成立。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年11月14日开始，被告应赵玉元的要求开始为原告运送灌装气体，按照相应的运输量计算报酬。2019年12月16日，被告向杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称富阳仲裁委）申请仲裁。2020年4月1日，被告与原告双倍工资等争议一案由富阳仲裁委以浙杭富阳劳人仲案（2019）611号仲裁裁决：一、确认自2018年11月14日起被告与原告存在劳动关系；二、由原告一次性支付被告两倍工资的另一倍工资计人民币40915元等。原告认为，富阳仲裁委凭现有证据不足以作出是否存在劳动关系的认定：首先，银行转账记录仅能说明赵玉元支付过被告相应报酬，至于报酬的性质，双方各执己见；其次，富阳仲裁委认定的发票以及送货单也只是反映了被告有送货的事实，并不能说明其是原告员工，作为送货人员在送货单上签字也是符合交易习惯；再次，从用工形式上看，原告并未要求被告每日打卡考勤，未实行奖惩制度，休息时间也是完全由被告自己安排，双方没有行政隶属关系；最后，被告与赵玉元之间应当是劳务承包关系，由赵玉元支付相应的劳务报酬。送货的工作性质决定了工作时间的不确定性，只要完成相应的送货要求。从企业的运营成本上考虑，雇佣员工的成本远高于劳务外包的用工方式。被告自身在其他公司缴纳社保，原告有理由相信其是有其他工作的。综上，原、被告双方之间不存在劳动关系。因此，根据劳动法、民事诉讼法相关规定，提起诉讼，望判如所请。 陆红有辩称，本案经富阳仲裁委裁决，被告对裁决结果无异议，仲裁裁决书认定的事实与客观事实一致，应当按照仲裁裁决书履行，对于原告主张的理由不予认可。被告上班时间固定，工作内容由原告指定，工资由原告发放，应认定原、被告之间存在劳动关系。要求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的证据和事实，本院予以确认。原告提供的证据4《杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，被告无异议，本院予以认定并在卷佐证。 有争议证据的认定。 原告提交证据1、工资清单，以证明原告发放的工资中不包括被告报酬的事实。被告对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为是原告自行制作的工资清单。本院认为，被告在仲裁庭审时对该证据的形式真实性无异议，本院对证据形式真实性予以认定；但该证据缺乏其他工资发放证据予以佐证，内容真实性无法认定；因此，本院对证据的证明力不予认定。 证据2、浙江省社会保险参保证明，以证明被告未在原告处缴纳社会保险的事实。被告对证据的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，认为其他员工也未交纳社会保险。本院对证据的真实性、合法性、关联性及证明力均予以认定。 证据3、分户对账明细，以证明被告的报酬由赵玉元支付且不是固定月工资的事实。被告对证据的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，认为被告实际工资为每月7000元。本院对证据的真实性、合法性、关联性予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 富宸公司系经杭州市富阳区市场监督管理局登记设立的自然人独资有限责任公司，法定代表人为赵玉元，经营范围为带储存经营其他危险化学品：氧、氮、氩、乙炔、二氧化碳、二氧化碳和氩气混合气。成立日期为2017年10月23日，营业期限为2017年10月23日至2037年10月22日。陆红有出生于1970年5月3日，2018年11月14日进入富宸公司，从事运输灌装气体工作。富宸公司法定代表人赵玉元每月通过转账方式支付陆红有报酬。分别为：2018年12月20日6500元、2019年1月20日6500元、1月28日3450元、3月23日7000元、4月20日7000元、5月27日7000元、6月22日7000元、7月23日7000元、8月21日7000元。2019年8月26日，被告在运输灌装气体过程中发生交通事故受伤，医疗费用已由富宸公司垫付。2019年12月16日，陆红有向法院仲裁委申请仲裁，要求富宸公司支付双倍工资等。 2019年12月17日，富阳仲裁委受理了陆红有与富宸公司双倍工资等争议一案。2020年4月1日富阳仲裁委作出仲裁裁决书，裁决如下：一、确认自2018年11月14日起陆红有与富宸公司存在劳动关系；二、富宸公司一次性支付陆红有双倍工资的另一倍工资计人民币40915元，于本裁决书生效之日起十日内付清；三、驳回陆红有其他申请请求。 仲裁裁决书送达后，富宸公司不服裁决，向本院提起诉讼。 另查明，陆红有在进入富宸公司前参加社会保险，参保单位杭州富阳宏立机械制造有限公司。陆红有在富宸公司工作期间，无论是否需要运输灌装气体，均需在富宸公司待命。富宸公司无考勤制度、无奖惩制度。富宸公司与陆红有没有签订劳动合同或其他书面协议。 本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。“2005年5月25日劳社部发[2005]12号劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，首先，原告为依法设立的自然人独资有限责任公司，被告达到法定最低劳动年龄，未达到法定退休年龄，双方均符合法律、行政法规规定的主体资格。其次，用人单位制定劳动规章制度，与用人单位的性质、规模、经营方式、管理水平等有密切关系。原告确认被告无考勤制度、被告无论是否需要运输灌装气体均需在被告处待命，足以证明被告受原告管理；再次，原告法定代表人在2019年1月前（含2019年1月）每月向被告支付报酬6500元，2019年3月后（含2019年3月）每月向被告支付报酬7000元，且支付时间在每月20日左右，应当认定被告从事原告安排的有报酬的劳动。原告主张是按照被告运输灌装气体数量确定报酬，未向本院提供类似于灌装气体月运输量统计表等的证据予以证明，本院对其该主张不予采信。被告系为原告运输灌装气体而不是为原告法定代表人工作，原告法定代表人向被告支付报酬的行为应当认定为是原告向被告支付报酬。最后，被告的工种为运输灌装气体，系原告经营活动的组成部分。综上，原、被告虽然未订立书面劳动合同，但原、被告之间符合劳动关系成立的情形，应认定原、被告之间存在劳动关系。原告之诉请，与本院认定事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资。被告自2018年11月进入原告处工作，至2019年8月已超过一个月不满一年，原告作为用人单位未予被告订立书面劳动合同，应向被告支付两倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”被告自2018年11月14日进入被告单位，原告向被告支付两倍工资的起算时间为2018年12月15日。被告原告自2018年12月至2019年8月向被告支付报酬58450元，报酬未区分基本工资、奖金、津贴等，本院酌情确定被告实得收入的百分之七十为计算两倍工资的基数，经核算，原告应向被告支付另一倍工资为35800.63元。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条规定，判决如下： 一、确认自2018年11月14日起陆红有与杭州富宸气体有限公司存在劳动关系； 二、杭州富宸气体有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付陆红有两倍工资的另一倍工资35800.63元； 三、驳回杭州富宸气体有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由杭州富宸气体有限公司负担。 原告杭州富宸气体有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  戚利尧 二〇二〇年五月二十一日 书记员  李 明