宁夏回族自治区固原市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）宁04刑终56号 原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王龙，男，1999年12月2日出生于宁夏回族自治区彭阳县，汉族，初中文化，无业，公民身份号码×××，户籍所在地宁夏彭阳县，捕前住彭阳县。2017年6月1日因犯盗窃罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。2018年5月4日因犯盗窃罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。2019年2月20日因犯盗窃罪被彭阳县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。2019年8月23日因涉嫌犯盗窃罪被依法刑事拘留。2019年9月25日经固原市原州区人民检察院批准逮捕，当日由固原市公安局原州区分局依法执行逮捕。现羁押于固原市看守所。 指定辩护人路彩琴，宁夏则德律师事务所律师。 宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人王龙犯盗窃、诈骗罪一案，固原市原州区人民法院于2020年3月23日作出（2020）宁0402刑初31号刑事判决。宣判后，上诉人（原审被告人）王龙不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过阅卷，讯问了上诉人，听取了检察机关及辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定，一、盗窃犯罪事实：从2019年8月12日至2019年8月21日，被告人王龙盗窃做案四次，盗窃数额共计20193元。 1.2019年8月12日11时许，被告人王龙在固原市区租乘杨某出租车到彭阳古城镇田壕村吴湾队其爷爷家，趁杨某与其爷爷在房内说话之机，盗窃杨某停在大门外出租车内粉红色钱包（钱包内装有2100元现金、社保卡、身份证、五张银行卡）及储物箱内200元现金。后被告人王龙将盗窃2300元现金挥霍，社保卡、身份证、银行卡扔掉。 2.2019年8月20日12时许，被告人王龙在固原市区东海太阳城北门“龙巴适火祸店”内以吃火锅为名，趁店主刘某1忙于应付之机，盗窃刘某1放在桌子上一黑色包，包内装有2700元现金及身份证、十几张银行卡、行驶证、驾驶证等。后用刷卡机将盗窃的银行卡内8249元钱刷到自己建设银行卡XXX内。被告人王龙将盗窃共计10949元钱全部挥霍，身证、银行卡、行驶证、驾驶证、包等物品全部扔掉。 3.2019年8月21日16时许，被告人王龙在固原市泾源乘坐马某出租车到该县综合市场门口下车时，将出租车内马某妻子兰某某资格证、身份证、驾驶证、中国农业银行卡盗走，后用刷卡机将兰桂平农业银行卡内3000元钱分三次盗刷到其建设银行卡XXX内。被告人王龙将3000元钱挥霍，银行卡扔掉，身份证、驾驶证破案后追回。 4.2019年8月13日19时许，被告人王龙在固原市西吉县秀屿广场“迎宾百华门市部”内盗窃李某一部红色XXX牌手机，后在他人处以微信扫码的方式将该手机的2714元兑换成现金。经鉴定被盗XXX牌手机价格为1230元。共计盗窃价值3944元，被告人王龙全部挥霍。 二、诈骗犯罪事实：被告人王龙实施诈骗犯罪一次，诈骗数额4410元。2019年8月18日20时许，被告人王龙在甘肃省静宁县八里桥镇工业园区“易香楼”餐厅打工时，先后分别以借手机打电话为由，将该店店员柳某一部黑色XXX手机、司某1一部蓝紫色XXX的手机骗走。后假借柳某的身份从其朋友王某2处骗得500元现金。被告人王龙将骗来的两部手机出售给不认识的人。经鉴定，司某1被骗手机价值2440元，柳某被骗手机价值1470元，两部手机价格为3910元。 上述事实，有公诉机关向法庭提供并经质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证明本案的来源及公安机关将本案立为刑事案件侦查的事实。 2.户籍证明，证明被告人王龙案发时已达到法定承担刑事责任年龄的事实。 3.违法犯罪记录查询证明，证明被告人王龙有违法犯罪前科的事实。 4.报案材料，证明被害人刘某1向固原市公安局原州区分局报案的事实。 5.抓获经过，证明被告人王龙被被害人刘某1及其朋友在固原市原州区上海路与固将路交叉附近抓获并送至固原市公安局原州区分局的事实。 6.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证明公安机关从被告人王龙处扣押涉案财物的事实。 7.调取证明清单，证明2019年9月16日固原市公安局原州区分局侦查员金生耐、赵宏才从中国建设银行固原分行调取被告人王龙名下银行卡（卡号×××）及银行交易明细的事实。 8.接受证据清单，证明公安机关从刘某1接受报案材料一份，银行交易信息收集截图八页；马某接受中国农业银行业务流水一张的情况。 9.手机截图，证明2019年9月19日被害人刘某1向公安机关提供其邮政储蓄银行、光大银行、中国农业银行、建设银行、中信信用卡手机银行交易信息的情况。 10.手机微信付款截屏，证明2019年9月2日被害人李某向公安机关提供其手机微信支付信息的事实。 11.手机微信聊天截屏，证明被告人王龙用被害人柳某的手机，从被害人柳某微信好友王某2处诈骗500元的事实； 12.发还清单，证明2019年10月18日固原市公安局原州区分局将从被告人王龙处扣押的兰桂平机动车驾驶证一本、兰某某身份证一张发还于马某的事实。 13.业务凭证，证明2019年9月7日马某向公安机关提供其在中国农业银行卡2019年8月20日至2019年8月28日交易明细清单及8月21日支出3000元的事实。 14.交易明细，证明公安机关从中国建设银行固原分行调取被告人王龙（账户为×××）2019年1月1日至2019年9月16日交易明细的事实。 15.刑事判决书，证明被告人王龙2017年6月1日因犯盗窃罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元；2018年5月4日因犯盗窃罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元；2019年2月20日因犯盗窃罪被彭阳县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。 16.价格鉴定书，证明涉案XXX黑色手机、XXX蓝紫色手机、XXX红色手机总价格为5140元的事实。 17.辩护人笔录，证明被告人王龙对犯罪现场进行辨认的事实。 18.视听资料，证明被告人王龙在固原市原州区太阳城北门龙巴适串串香火锅店实施盗窃犯罪的事实经过。 19.证人司某2的证言，证明被害人司某1的手机被被告人王龙以借用为由骗走的事实。 20.被害人刘某1、马某、杨某、李某、柳某、司某1、王某2的陈述，证明被害人刘某1、马某、杨某、李某财物被盗及柳某、司某1手机、王某2钱财被诈骗的事实。 21.被告人王龙的供述和辩解，证明被告人王龙实施盗窃、诈骗犯罪的事实经过。 原审判决认为，被告人王龙以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其又以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大。公诉机关指控被告人王龙犯盗窃罪和诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控两个罪名成立。被告人王龙在刑罚执行完毕后五年内又再次故意犯罪，可被判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。被告人王龙如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，对此可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人王龙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币4000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；合并刑期二年零十一个月，罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币6000元；二、责令被告人王龙向被害人退赔：杨某2300元、刘某110949元、兰桂平3000元、李某3944元、司某12440元、柳某1470元、王某2500元。 上诉人王龙的上诉理由是，原审法院认定的部分事实错误，其没有盗窃被害人杨某的财物和被害人李某手机内的钱物，亦没有骗取被害人刘某2、司某1的手机。一审判决量刑过重，请求二审法院改判。 指定辩护人的辩护意见是，1.上诉人王龙认为一审部分认定事实与事实不符，对于犯罪事实以上诉人王龙上诉状陈述为准；2.一审法院虽对量刑情节予以认定，但在量刑时未进行充分考虑，原判量刑过重。综上，请二审法院对王龙从轻处罚并适用缓刑。 固原市人民检察院出具书面意见认为，一审法院认定上诉人王龙的犯罪事实清楚、证据确实、充分。定性准确。审判程序合法。量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。 二审中，上诉人王龙及其指定辩护人、履行职务的检察人员，均未向法庭提供新的证据。 经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，二审予以确认。对一审定案的证据，经二审审查，定案证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，证据之间能相互印证，证实上诉人王龙犯盗窃、诈骗罪的犯罪事实。二审亦予以确认。 本院认为，上诉人王龙以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，盗窃数额20193元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。王龙以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财物，诈骗数额4410元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。依法应追究其刑事责任并实行数罪并罚。上诉人王龙曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚。王龙到案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。 关于上诉人王龙提出其未盗窃被害人杨某财物的上诉理由。经查，该起犯罪事实有受案登记表、立案决定书、被害人杨某的陈述、现场指认笔录及上诉人王龙的供述相互印证，能够证实王龙实施该起盗窃的犯罪行为。上诉人王龙提出其没有盗窃被害人李某手机内2714元的上诉理由。经查，该起犯罪事实有被害人李某的陈述、手机微信付款截屏及上诉人王龙的供述相互印证，能够证实王龙实施该起盗窃的犯罪行为。上诉人王龙提出其没有实施诈骗行为的上诉理由。经查，该起犯罪事实有受案登记表、立案决定书、被害人刘某3和司某1的陈述及上诉人王龙的供述相互印证，能够证实王龙骗取被害人刘某3和司某1的两部手机的犯罪事实。对于王龙提出骗取被害人的两部手机其没有出售的上诉理由。经查，上诉人王龙供述其以1650元将两部手机出售于他人，且侦查机关扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，均无法反映出侦查机关扣押的财物中有该两部手机，王龙辩解涉案手机被侦查机关扣押亦没有相关的证据印证。上诉人王龙在侦查、审查起诉及一审阶段均如实供述且在一审时签署认罪认罚具结书，并未对指控事实提出异议。二审时，虽对部分案件事实提出异议，但上诉人王龙及其辩护人均未能提出相关证据予以印证，故其上诉理由均不能成立。 关于上诉人王龙的辩护人提出对王龙从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，原判在量刑时，已综合考量并结合上诉人王龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，综合全案证据和事实，对上诉人量刑情节均予以充分考虑。《中华人民共和国刑法》第七十四条规定“对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑”，上诉人王龙系累犯，不适用缓刑。故原判量刑并无不当，该辩护意见不能成立。 据此，原判认定上诉人王龙犯盗窃、诈骗的犯罪事实清楚，证据确实、充分。适用法律准确。量刑适当。审判程序合法。上诉人王龙及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察机关提出驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵军万 审判员  王继红 审判员  陈继国 二〇二〇年五月二十二日 书记员  纪欣雨 附：本裁定适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。