广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初38665号原告：广州国为信息科技有限公司，住所地广州市天河区天河北路侨林街47号1105房之A11房。法定代表人：黄世旭。委托诉讼代理人：陶坤玲，广东威法律师事务所律师。委托诉讼代理人：许伟建，广东威法律师事务所实习律师。被告：欧耀媚，女，1991年1月18日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区。委托诉讼代理人：刘镒宁（系被告丈夫），男，1990年9月9日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。原告广州国为信息科技有限公司与被告欧耀媚劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州国为信息科技有限公司的委托诉讼代理人陶坤玲、被告欧耀媚及其委托诉讼代理人刘镒宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实原、被告对以下第十项至第十二项有异议，其他项目无异议。一、申请仲裁时间：被告于2019年7月5日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、仲裁请求：1.原告补足2018年10月8日至2019年4月3日期间产假工资40654元、2018年10月1日至2018年10月7日期间工资828元；2.确认被告与原告自2015年12月10日开始建立劳动关系和在职期间的工资；3.原告支付2015年12月10日至2018年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额101233元；4.原告支付2015年12月10日至2019年4月3日期间15天未休年休假工资8276元；5.原告支付违法解除劳动关系赔偿金64421元。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月2日作出穗天劳人仲案〔2019〕3922号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认被告入职原告处的时间为2015年12月10日、确认原告的工资构成为固定工资6000元+提成；2.原告一次性支付被告2018年10月1日至2019年4月3日期间的工资差额41482元；3.原告一次性支付被告2018年1月1日至2019年4月3日期间未休年休假工资5077.52元；4.驳回被告其他仲裁请求。四、诉讼请求：1.确认被告的入职时间为2016年2月1日；2.确认被告的工资构成为3500元+300元福利补贴+绩效；3.判决原告无需支付被告2018年10月1日至2019年4月3日期间的工资差额41482元；4.判决原告无需支付被告2018年1月1日至2019年4月3日期间未休年休假工资5077.52元。五、劳动合同签订情况：双方确认签订一份2018年4月1日起至2019年3月31日止的劳动合同。六、工作岗位：咨询师。七、社会保险：原告有为被告缴纳社会保险。八、产假期间：被告于2018年10月8日至2019年4月3日期间休产假。九、生育津贴：原告已发放13950.3元生育津贴给被告。十、关于入职时间、在职期间工资构成问题。原告主张被告系2016年2月入职，最后一次劳动合同期限为2018年4月1日起至2019年3月31日，工资构成为3500元+300元福利补贴+绩效，每月通过银行转账方式发放被告的工资，产前十二个月平均工资为5433.73元。原告提交《社保缴费历史明细表》、《被告工资表和工资流水》、《被告业务经费明细表》、《微信记录》拟证明其主张。被告对上述除《社保缴费历史明细表》真实性以外的其他证据均不予认可，其主张《社保缴费历史明细表》只能证明公司购买社保的时间，不能证明入职时间；《被告工资表和工资流水》是原告伪造的，公司发放工资不固定，其工资是底薪6000元+提成，如做5万元业绩就提3个点；原告未将微信记录给其看。被告主张于2015年12月10日入职原告处，双方于2018年4月1日签订第一份2018年4月1日起至2019年3月31日期间的劳动合同；入职时月固定工资3500元+提成，2016年3月开始月固定工资4000元+提成，2016年6月开始月固定工资5000元+提成，2017年11月开始月固定工资6000元+提成；原告于2018年开始以网银为主支付工资，偶尔用微信转账、支付宝形式支付上个月工资，不用签收，没有工资条；根据原告每月以微信、支付宝、银行转账的流水记录计算，及扣除高某2018年1月16日发的1765元，其离职前12个月月平均工资为7977.63元。被告向本院提交《劳动关系证明》、《社保缴费凭证》、《欧耀媚与国为全部账单流水汇总》、《2017年11月开始底薪为6000元相关聊天记录》、《国为证据3（第6页）2018年1月黄世旭微信转发5401.5元聊天记录》（证明国为工资表有隐瞒个人收入，与实际不符，且公司通过多次方式发放工资，包括微信转账等方式）、《国为证据3（第3页）》（证明工资构成表示单方面制作）、《劳动合同》。原告对《劳动关系证明》中的工作牌真实性确认，但不能证明双方于2015年12月10日建立劳动关系；《欧耀媚与国为全部账单流水汇总》并未确认被告存在提成工资，咨询部报名及业绩统计表、提成方案是被告单方面制作的，流水明细是被告单方面制作的，第三页银行流水即使是真实的，即使可与银行流水佐证，根据被告休产假前12个月的工资计算也无法得出被告月平均工资为9203元的数据，生育津贴不应计入产假前的平均工资；对《劳动合同》真实性确认，被告没有提成工资。本院要求原告于庭后一周内提交2017年10月至2019年9月的工资台账，原告逾期未提交。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条和《广东省工资支付条例》第四十八条及参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，被告入职原告处的时间及工资数额应由原告举证证明。根据被告提交并经原告确认真实性的《劳动合同》并未明确原告的入职时间，而《劳动合同》显示被告的劳动报酬为6000元/月，虽原告主张按照《社保缴费凭证》及《被告工资表和工资流水》、《被告业务经费明细表》、《微信记录》计算被告入职时间和工资数额，但《社保缴费凭证》并未清晰载明被告的实际入职时间，被告对原告提供的上述证据亦均不予认可。反之，《劳动合同》载明的工资金额与被告主张月固定工资6000元+提成基本吻合。结合原告法定代表人黄世旭于2018年1月向被告转账可知原告存在多种方式发放工资情形，基于此，本院认为原告作为具有管理职能的用人单位，在未提供有效证据证明被告的具体入职时间及工资构成的情况下，应承担举证不能的不利后果，本院对被告主张入职时间为2015年12月10日、工资构成为月固定工资6000元+提成，离职前十二个月月平均工资为7977.63元予以采纳，对原告的主张不予采纳。另，确认之诉是指当事人要求确认某种法律关系存在或不存在的诉讼，被告在职期间的工资构成属于事实存在，故本院对双方要求确认被告在职期间工资构成的诉讼请求不予调处。十一、关于工资差额问题。原告主张已支付被告10月份产假工资5000元、11月份产假工资4000元，在2019年2月23日支付了生育津贴13950.3元，按178天产假计算，原告仅需支付被告产假工资差额9289.83元。原告提交《工资表和工资流水》、《广州市职工生育保险待遇审核表》拟证明其主张。被告主张5000元、4000元是公司拖欠2月份至9月份的提成和工资；确认原告已支付生育津贴13950.3元。被告主张产假期间，原告在2019年2月23日支付生育津贴13950.3元后未在支付产假期间工资。被告提交《与国为老板黄世旭电话、短信、微信联系记录》、《国为老板黄世旭电话录音》、《国为宋某电话录音》、《2017年11月开始底薪为6000元相关聊天记录》、《2018年11月6日关于9000元微信聊天记录》证明其主张。原告对上述证据均不认可，并主张微信记录无法核实。本院认为：原告虽主张已支付被告产假工资9000元（5000元+4000元）并提交《工资表和工资流水》证明其主张，但被告对《工资表和工资流水》不予认可，且经查该《工资表和工资流水》系原告自行制作的，在原告未提供其他证据有效证明已足额支付被告2018年10月8日至2019年4月3日期间产假工资，应承担举证不能的不利后果，本院对原告的主张不予采纳。根据《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，结合被告于2018年10月8日至2019年4月3日期间休产假、2018年10月1日至2018年10月7日孕期，扣除原告已支付被告产假期间工资13950.3元，故原告应向被告支付2018年10月8日至2019年4月3日期间工资差额33640.39元（7977.63元/月÷21.75天×18天+7977.63元/月×5个月+7977.63元/月÷21.75天×3天-13950.3元）。十二、关于年休假问题。被告主张在职期间从未休过年休假，也未领取年休假工资，原告春节期间放假15天。原告主张每年春节放假15天，所有假期已经包含了员工的年休假。对此，原告提供《2017年、2018年、2019年春节放假通知》、《被告2017年和2018年春节打卡记录》拟证明被告在2017年春节和2018年春节休假时间多于国家法定节假日和应休年休假，不再享有当年度年休假，故其无需支付被告2018年1月1日至2019年4月3日期间未休年休假工资。被告主张春假有放假，但不包括年假，对《被告2017年和2018年春节打卡记录》真实性确认，但不属于年假。本院认为：劳动者是否休年休假、何时休年休假，均应当由劳动者自行决定，除非劳动者同意，用人单位无权强制规定劳动者休年休假的具体时间，因此，原告在2018年春节期间安排放假时间为2018年2月8日至2018年2月22日共15天、2019年1月27日至2019年2月10日共15天，视为原告自主决定对被告的放假时间，对于原告主张其在2018年、2019年春节放假的时间中已包含了2018年、2019年的年休假的主张，本院不予采信。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，结合本院核算仲裁委计算的数额并未超过法定数额，故本院确认原告应支付被告2018年1月1日至2019年4月3日期间未休年休假工资5077.52元。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《广东省人口与计划生育条例》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、确认被告欧耀媚入职原告广州国为信息科技有限公司的时间为2015年12月10日；二、原告广州国为信息科技有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内，支付被告欧耀媚2018年10月8日至2019年4月3日期间工资差额33640.39元；三、原告广州国为信息科技有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内，支付被告欧耀媚2018年1月1日至2019年4月3日期间未休年休假工资5077.52元。四、驳回广州国为信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元、保全费485元，均由原告广州国为信息科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  罗利斌人民陪审员  郭玉林人民陪审员  梁细女二〇二〇年五月二十六日书 记 员  黄金馨杨梓龄