河北省保定市莲池区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0606民初547号 原告：刘祥术，男，1954年1月16日生，汉族，住址河南省潢川县。 委托代理人：姜军刚、邰萌萌，河北泮林律师事务所律师。 被告：上海星宇建设集团有限公司，住所地上海市黄兴路1675号8楼。 法定代表人：徐建标，该公司董事长。 委托代理人：金华，男，1971年9月8日生，汉族，住址杭州市萧山区。 原告刘祥术诉被告上海星宇建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘祥术的委托代理人邰萌萌，被告上海星宇建设集团有限公司的委托代理人金华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘祥术向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款175000元及损失(损失以175000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款标准计算自2018年1月16日起至付清之日止)。2、诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2015年签订了土方回填协议，由原告负责被告承包的中博国际文化创意产业广场希尔顿酒店项目的土方回填工程。原告完工后，被告一直未付清工程款，2017年12月25日原告与被告项目负责人共同对原告的工程量进行了确认，双方签订了土方回填工程清单。2018年1月16日原告与被告项目负责人依据土方回填工程清单进行了结算，双方签订了基槽回填土方刘祥术班组分包结算单，根据结算单结算，被告截止至2018年1月16日尚欠原告工程款175000元，且至今仍未给付，为此原告诉至法院。 被告上海星宇建设集团有限公司辩称，一、被答辩人称答辩人欠被答辩人工程款175000元与实际情况不符。2018年1月16日双方确认工程总款350000元，截止确认日，答辩人已向被答辩人支付工程款175000元，并于确认后的2018年2月14日支付工程款50000元，合计支付225000元。实际欠被答辩人工程款125000元。二、答辩人不应支付被答辩人剩余工程款及损失。中博国际文化创意产业广场项目部与被答辩人签订的土方回填协议，其中第六条约定:年内付工程款时，应双方确认工程总款，付总工程款的60％，余款到主体竣工验收后一个月内付清(付款前必须按建设单位、监理单位、甲方要求回填土方验收合格后支付余款)。双方年内已确认工程总款，且支付工程款已超过总工程款的60％，但项目未竣工验收，且未按建设单位、监理单位、甲方要求回填土方验收合格(无验收合格书面依据)，故余款的支付条件尚未成就，答辩人不需要支付。综上，被答辩人要求答辩人支付工程款175000元及损失于法无据，请求法院驳回被答辩人的全部诉讼请求。 庭审中原告刘祥术提交如下证据：1、土方回填协议一份，2015年原告与被告签订了中博国际文化创意产业广场项目中关于土方回填工程的协议，被告系涉案项目的施工单位，协议约定由原告对该项目的土方回填工程进行施工，该协议加盖了被告的项目印章，并由被告在该项目的负责人员沈友泉签字。该证据真实合法有效，原告已经按照合同约定完成了施工，且该工程早已竣工验收并投入使用，被告应当按照合同约定支付工程款。2、土方回填工程量清单一份、基槽回填土方刘祥术班组分包结算单一份，证明原告按照证1协议约定完成施工后，2017年12月25日与被告在涉案工程的项目代表邵彬彬对施工工程量进行了核对，并由双方签字予以确认。2018年元月15日原告与被告在涉案工程的负责人员陈兆群根据证1协议约定的内容及单价，结合工程量清单，对原告施工的总工程价款进行了结算，截止到2018年元月15日被告尚欠原告175000元工程款未支付。庭前经双方核对被告于2018年2月14日，向原告支付工程款50000元，故截止于2018年2月14日，被告尚欠原告工程款125000元，已支付工程款共计为225000元，已经超过了工程总价款的60%，对该事实被告在答辩中予以认可。结合证1第6条约定，应视为被告以实际行动认可该工程已经竣工验收，被告应按照协议约定及结算单支付剩余的工程款。3、保定市住房和城乡建设局网站网页截图一份、保定建设工程监理有限公司提供的施工单位申请表（通用）一页及监理日志19页，网页截图中明确载明本案涉案项目的施工单位为被告，监理单位为保定建设工程监理有限公司。施工单位申请表（通用）上显示工程名称为中博国际文化创意产业广场，施工单位与监理单位与网页截图记载一致。而通过监理日志中监理单位关于主要事项的记载的内容可以证明在《土方回填协议》上签字的沈友泉、在《土方回填工程量清单》上签字的邵彬彬、在《基槽回填土方刘祥术班组分包结算单》上签字的陈兆群均为被告派驻涉案项目的负责人员，包括在监理日志中两张图纸上有陈兆群、邵彬彬签字，故被告作为施工单位，将土方回填工程交由原告施工，原告按照约定完成施工后，与被告对工程量及工程总价款、未支付价款进行了结算，被告应当按照证2中工程款结算单支付尚欠原告的工程款125000元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定及《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定，原告要求被告支付工程价款的损失以125000元为基数，自2018年1月16日起计算至付清工程款之日止。诉讼请求第一项请求的给付金额由175000元调整为125000元，其余不变。 被告上海星宇建设集团有限公司对原告刘祥术提交的上述证据的真实性没有异议，其他质证意见同答辩意见。被告未提交任何证据。 根据上述证据，经审理查明，被告上海星宇建设集团有限公司作为施工单位承建中博国际文化创意产业广场希尔顿酒店工程，该工程的建设单位为河北中邦房地产开发有限公司，监理单位为保定建设工程监理有限公司。施工期间，被告上海星宇建设集团有限公司派驻在中博国际文化创意产业广场项目部的沈友泉与原告刘祥术于2015年签订了《土方回填协议》一份。该土方回填协议约定了工程名称、工程地点、承包方式、工程内容及质量要求、土方来源及运土、价格等事项。2017年12月25日，被告派驻该项目部的邵彬彬作为项目代表与原告刘祥术在《土方回填工程量清单》上签字，对刘祥术在中博国际文化创意产业广场希尔顿酒店工程实际完成基槽土方回填工程量进行了确认。2018年元月16日，被告派驻项目部的陈兆群与刘祥术签订《基槽回填土方刘祥术班组分包结算单》，该结算单根据2015年双方签订的回填土施工合同约定的内容以及回填工程量清单，按照单价2:8灰土每立方米17元、素土每立方米15元，确认总工程价款为373362元；经双方协商同意由于现场的填土局部表面没有整平，没有按要求回填压实等原因，扣除其中23362元，最终按协定的数字350000元结算为准；2015年至2017年共计支付175000元，到2018年元月15日共欠款为175000元，后附工程量结算清单，另外应刘祥术同意原合同中地下房心土不再施工。陈兆群、刘祥术作为双方对账人在结算单上签字。 原告刘祥术主张被告应当按照结算单的金额向原告进行结算，未能及时结算侵害了原告的合法权益，为此诉至法院。被告上海星宇建设集团有限公司认可2018年1月16日双方确认的工程款总计350000元，已给付工程款225000元，对于欠付原告工程款的金额只认可125000元。被告称确认日之前刘祥术具体收款明细合计17.5万元：2015年11月17日收2万(现金)；2015年12月6日收2万(现金);2016年2月5日收10万(转刘祥术银行卡)；2016年9月14日收1.5万(转刘祥术银行卡);2017年6月3日收2万元(现金)。确认日之后刘祥术具体收款合计5万元:2018年2月14日收5万元(转刘祥术银行卡)。原告刘祥术要求给付剩余工程款，因项目未竣工验收，原告也无验收合格书面依据，故余款的支付条件尚未成就，请求法院驳回原告刘祥术的诉讼请求。 本院认为，原、被告双方对中博国际文化创意产业广场希尔顿酒店工程中的部分土方回填工程是由原告刘祥术组织施工的事实没有争议，对于尚欠付原告刘祥术回填土方工程款125000元的事实也均予以认可。但双方对上海星宇建设集团有限公司给付剩余工程款的条件是否成就产生争议。被告主张因项目未竣工验收，原告也无验收合格书面依据，故给付剩余工程款的支付条件尚未成就。原告主张被告上海星宇建设集团有限公司是该工程的施工单位，原告刘祥术施工的部分土方回填工程也是从被告上海星宇建设集团有限公司处分包，结合原、被告双方签订的《土方回填协议》、《土方回填工程量清单》、《基槽回填土方刘祥术班组分包结算单》，原、被告双方对工程量、工程价款进行了对账，并因现场的填土局部表面没有整平、压实等原因进行了相应的扣款，证明双方已经对土方回填的工作进行了验收交接并实际使用，原告已经不再继续施工，而且被告给付的工程款也实际已经超出60%预付款的金额，以上事实均表明被告主张剩余工程款给付条件为成就的理由不能成立。 本案审理查明，原告刘祥术系上述土方回填工程的实际施工人，但原、被告双方均未能提供证据证明原告具备相关资质，因此原、被告之间就土方回填工程达成的协议应属无效合同。原、被告于2018年1月16日所达成的结算单，可见原告刘祥术已将完成的部分土方回填工程交付被告，双方就相关工程款达成结算清单，原协议其他回填工程刘祥术也不再继续施工。按照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，原告刘祥术作为实际施工人，可以向转包人、分包人主张权利，请求转包人和违法分包人支付工程价款。被告上海星宇建设集团有限公司作为分包人，应当对拖欠刘祥术的工程款承担直接的清偿责任。原告刘祥术作为实际施工人进行了部分土方回填工程施工，其在施工过程中投入了工具、材料、人工费等直接费用，按照合同无效后的处理原则，被告上海星宇建设集团有限公司作为依据合同取得利益的一方，应当支付给原告刘祥术所实际施工部分的工程价款。因此，被告的抗辩理由不能成立，原告刘祥术主张被告上海星宇建设集团有限公司给付剩余工程款125000元以及欠付工程款利息按照中国人民银行同期同类贷款利率（2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计算，自2018年1月16日起至付清欠款之日止的请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告上海星宇建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告刘祥术支付剩余工程款125000元； 二、被告上海星宇建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告刘祥术支付剩余工程款125000元的利息，按照中国人民银行同期同类贷款利率（2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计算，自2018年1月16日起至还清剩余工程款之日止。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3800元，适用简易程序减半收取1900元，财产保全费1520元，由被告上海星宇建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  李娜 二〇二〇年五月二十五日 书记员  李玲