文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初2983号原告：谭家安，男，1970年7月18日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：蒋云川，重庆市沙坪坝区虎溪法律服务所法律工作者。被告：重庆聚耀建筑工程有限公司，住所地重庆市沙坪坝区覃家岗镇童家桥村莴笋沟组，统一社会信用代码91500106331678799U。法定代表人：张有朋，重庆聚耀建筑工程有限公司总经理。委托诉讼代理人：池维汉，重庆兴胜律师事务所律师。原告谭家安与被告重庆聚耀建筑工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭家安的委托诉讼代理人蒋云川，被告重庆聚耀建筑工程有限公司的委托诉讼代理人池维汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除双方劳动关系。2、判令被告支付2017年6月至2018年6月的未签订劳动合同的二倍工资计算11个月为74954元。3、判令被告应支付原告一次性工伤伤残补助金47698元（6814元/月×7个月）、一次性医疗补助金13628元（2个月）、一次性就业补助金40884元（计算6个月）、停工留薪期工资40884元（计算6个月，从2018年6月20日-同年12月20）、住院伙食补助费1000元、护理费720元（按每天120元计算6天）、交通费800元、鉴定费400元、鉴定检查费260元、鉴定期间生活津贴13158元（按6814元/月÷21.75天×60天，从2018年12月21日-2019年2月21日），合计159432元；事实和理由：原告于2017年5月起入职被告公司，从事模板木工工作，与被告未签订劳动合同，未购买工伤保险，只参加团体商业人员人身意外保险。2018年6月20日10时40分许，原告由公司派往大学城金科廊桥天都外5栋8-18做线胶阁楼的楼梯踏步时，用电锯割木板时不慎将左手环、小拇指电割而因工受伤，伤后被送至医院抢救治疗。原告经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤。现原告为维护自身权益，起诉至法院。被告重庆聚耀建筑工程有限公司辩称，本被告对原告的工伤认定行为即一中院的行政判决书申请了再审，本案应当待重庆市高院出具最终裁定或判决后再对本案的实体工伤待遇进行处理，建议本案中止诉讼。假定高院认定原告的受伤行为是工伤的情况下，本被告不应当支付原告双倍工资，该请求早已过了仲裁时效，原告在仲裁申请书中称其入职时间是2016年6月8日，那么其主张双倍工资的截止时间应是2017年6月，按照仲裁时效的规定，其应当在2018年6月前提起仲裁要求向被告主张双倍工资，但原告于2019年3月才提起诉讼，早已过了仲裁时效。针对其赔偿项目一次性工伤残疾赔偿金、医疗补助金、就业补助金的计算方式被告无异议。停工留薪期及鉴定期间生活津贴请法院依法认定。住院伙食补助费应是8元/天。护理费被告认可每天100元，但该护理费公司已经支付。交通费认可200元。鉴定费及鉴定检查费凭据计算。原告为证明其主张举示以下证据：1、劳动仲裁申请书及重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会出具的说明书，证明本案已经过仲裁前置程序。2、认定工伤决定书，证明原告于2018年6月20日在金科廊桥水乡项目工地上操作机械时被锯伤左手，经医院诊断为：左手环、小子中节尺侧指固有动脉、指固有神经断裂，左手环指中节伸肌腱部分断裂，左手环指近指关节囊损伤，左手环指中节指骨部分骨质缺损。经重庆市沙坪坝区人力资源和社会劳动保障局认定为工伤。3、初次鉴定结论书，证明重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残情况为左环指中节指骨缺损，伴肌腱、神经损伤。鉴定结论为伤残拾级，无生活自理障碍。4、重庆长城医院住院病历，证明原告受伤后，在重庆嘉陵医院住院治疗，住院天数为6天。5、职工劳动能力初次鉴定收费收据，重庆汇康医院放射费收据，证明原告因鉴定工伤支付鉴定费400元、检查费260元。原告自述2018年12月4日提出劳动能力初次鉴定申请，被告予以认可。6、重庆市沙坪坝区人民法院作出的（2019）渝0106行初106号行政判决书、重庆市第一中级人民法院作出的（2019）渝01行终693号行政判决书。证明原、被告之间存在劳动关系，原告受伤为工伤。被告对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，认可原告的本人工资为280元/天，不认可原告每月工作时间为30天，认为原告每月工作时间不固定。住院期间，被告为原告支付了四天的护理费，其余两天原告由配偶护理。被告举示了以下证据：1、劳动仲裁申请书，证明原告于2019年3月1日提出劳动仲裁，在申请书中陈述入职时间为2016年5月，与本案诉状中陈述的入职时间不一致。2、再审申请书，证明被告对（2019）渝01行终693号行政判决书申请了再审。原告对劳动仲裁申请书的真实性无异议，但该仲裁原告已撤回，入职时间应由被告承担举证责任。对再审申请书，系被告单方制作，无受理通知书相佐证，不能作为证据使用，且再审不影响本案审理。本院对证据认定如下：原告提供的仲裁申请书、重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会作出的未受理决定说明书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、重庆长城医院住院病历、职工劳动能力初次鉴定收费收据、重庆汇康医院放射费收据、（2019）渝0106行初106号行政判决书、（2019）渝01行终693号行政判决书等，这些证据经当庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认定事实如下：原告于2016年6月到被告处工作，从事模板木工工作，双方未签订书面劳动合同，约定工资280元/天，被告未为原告参加工伤保险。2018年6月20日10时40分左右，原告被告承建的重庆市沙坪坝区大学城金科廊桥水乡天都工程中从事木工工作，在工作中左手指不慎被电锯割伤，当即被送往重庆长城医院治疗，经诊断为：1、左手环、小指中节尺侧指固有动脉、指固有神经系统断裂，2、左手指中节伸肌腱部分断裂，3、左手环指近指间关节囊损伤，4、左手环指中节指骨部分骨质缺损。住院天数为6天。2018年10月9日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。2019年2月21日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残拾级，无生活自理障碍。2019年3月1日，原告向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，后撤回。2020年3月6日，原告再次向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2020年3月16日，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会超过五个工作日未作出受理决定，原告遂向本院提起诉讼。本院认为,根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。关于原告主张2017年6月至2018年5月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，本案中，原、被告之间存在劳动关系，应当签订书面劳动合同，被告并未提供证据证明其与原告已经签订了书面劳动合同，应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资，但被告一直未向原告支付。按原告所述，其入职时间为2016年5月份，被告应支付2016年6月至2017年4月期间的双倍工资差额，但即使按原告所述，其应当在2017年5月起一年内向劳动仲裁仲裁部门提起仲裁，而本案中原告于2019年3月才申请仲裁并向被告主张权利，显然已超过了法定的仲裁时效，被告提出仲裁时效抗辩，本院予以采信。故原告要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张的工伤保险待遇，职工因工作遭受事故伤害的，依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，中华人民共和国境内的企业应当依法参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未为原告参加工伤保险，依法应当对原告所受工伤承担全部赔偿责任。关于被告提出因其提起再审申请本案应中止的抗辩，本院作出的（2019）渝0106行初106号行政判决书已生效，原告基于生效判决提出本案诉讼，不违反法律规定，被告仅以其对上述案件提出再审申请为由要求本案中止，无法律依据，故对被告该抗辩，本院不予采信。本案中，原、被告方均同意双方劳动关系于2019年3月1日解除，符合法律规定，本院予以确认。对于原告的本人工资，双方均认可为280元/天，虽双方对原告的工作时间有争议，但根据原告从事的行业，原告现以每月6814元主张的工资标准与该行业的工资标准较为符合，本院予以确认。被告对于原告主张的一次性工伤伤残补助金47698元、一次性医疗补助金13628元、一次性就业补助金40884元没有异议，本院予以确认。本院予以确认。对于停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S64.3项的规定，原告可享受6个月的停工留薪期。原告主张按照故原告应享受的停工留薪期待遇为40884元（6814元/月×6个月）。对于鉴定期间生活津贴，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇标准支付相关待遇。本案中，原告2018年6月20日受伤至2018年10月9日被鉴定为十级伤残，已超过3个月停工留薪期，故用人单位应当支付伤者鉴定期间的生活津贴。从原告2018年12月4日提交劳动能力初次鉴定申请起至2019年2月21日《初级鉴定结论书》作出之日止，鉴定期间为80天。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，职工患病医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按一下办法计发（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给……参照该规定，原告现主张2018年12月21日至2019年2月21日期间的60日的鉴定期间生活津贴不违反法律规定，本院予以支持。对于计算标准，应按照原告工资的70%予以计算。故计算为9539.60元。（6814元/月×70%÷30天×60天）。对于住院伙食补助费，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，按每人每天8元标准执行。故此项费用计算为48元（8元/天×6天）。对于护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告按120元/天主张护理费，未超出本地护工市场标准，本院予以支持。对于护理时间，因原告住院期间四天的护理费已由被告支付，故此项费用计算为240元（120元/天×2天）。关于交通费，根据原告的就医情况，本院酌情主张200元。关于鉴定费，凭票计算为400元。关于鉴定检查费，凭票计算为260元。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认原告谭家安与被告重庆聚耀建筑工程有限公司于2018年1月4日解除劳动关系。二、限被告重庆聚耀建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付原告谭家安一次性工伤伤残补助金47698元、一次性医疗补助金13628元、一次性就业补助金40884元、停工留薪期工资40884元、鉴定期间生活津贴9539.60元、住院伙食补助费48元、护理费240元、交通费200元、鉴定费400元、鉴定检查费260元，共计153781.60元。三、驳回原告谭家安的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告承担，被告负担之金额限于本判决生效后迳付原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  李显为二〇二〇年五月二十九日书记员  何晓燕