陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终853号 上诉人（原审原告）：刘晨云，女，1962年5月18日生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市渭滨区。 被上诉人（原审被告)：聂小燕，女，1989年2月9日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市渭滨区。 被上诉人（原审被告）：杨五元，男，1970年3月3日生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXX，陕西省蓝田县人，住宝鸡市渭滨区。 上诉人刘晨云因与被上诉人聂小燕、杨五元身体权纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人刘晨云，被上诉人聂小燕、杨五元均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘晨云上诉请求：1、改判并判决二被上诉人赔偿上诉人住院医疗费6372.72元。2、住院伙食补助费（10天×80元）、营养费1800元、误工费9000元、护理费4500元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、法医鉴定费1600元，合计26575.72元。事实与理由：1、上诉人的伤是被上诉人杨五元直接将上诉人拽倒在地摔伤的，事实清楚，证据确凿。2、被上诉人杨五元与被上诉人聂小燕是亲属关系，并非拉架。3、被上诉人聂小燕打过上诉人；4、上诉人的伤情有明确的司法鉴定，且二被上诉人对司法鉴定没有异议，没有申请重新鉴定，法院对此应该予以支持；5、原法院也认定被上诉人杨五元的行为至上诉人身体损害存在重大过失，理应全额赔偿上诉人的损失。 聂小燕答辩称，1、是刘晨云先打的我，是我报的警；2、刘晨云并没有骨折，她的伤是自己摔的。上诉人所说的赔偿我不认可。 杨五元答辩称，1、刘晨云和田丹先打的人；2、他们往后退的时候踩空了，倒在地上，起来以后还在不停的打人，田某某还抓我的头发；3、刘晨云说的话是假的。 刘晨云向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费6372.72元、住院伙食补助费800元（10天×80元）、营养费1800元（60天×30元）、误工费9000元（90天×100元）、护理费4500元（45天×100元）、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、法医鉴定费1600元，合计26575.72元。 一审法院认定事实：被告聂小燕和案外人田某某在宝鸡市XX路XX园XX中心XX店，两家经营场所相邻，原告刘晨云是案外人田某某雇佣的员工。2019年3月16日上午，被告聂小燕在店门口给顾客报价的时候，原告刘晨云说被告聂小燕用眼睛瞪她，后双方发生争执，双方用手中抹布相互抡打。被告杨五元与被告聂小燕系亲戚，被告杨五元上来将原告往后拽，原告因重心失控，其身后又为台阶，遂摔倒在地受伤。案外人田某某听到外面有人喊叫后，跑出来见原告摔倒在地，遂上前抓住被告杨五元的头发，其后双方发生厮打。后被告聂小燕报警。原告刘晨云与被告聂小燕在本次事件中均受伤。原告刘晨云入住宝鸡市人民医院治疗10天（2019年3月16日-2019年3月26日），经诊断为左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折、左某某皮肤擦伤、左某某、小腿软组织损伤。出院医嘱载明：近期注意休息，伤后左腕部石膏固定至少4周，期间避免左腕部剧烈活动及持重物；2、伤后4周拍片复查，根据情况拆除石膏；3、适当加强营养，需陪护一人，休息2周后门诊复查，病情变化随诊。原告住院治疗期间，支付医疗费6372.72元。 再查，原告于2019年4月9日通过陕西秦川律师事务所委托陕西宝鸡正大法医司法鉴定所对其损伤程度、误工、护理、营养期限进行鉴定，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所于2019年4月16日作出鉴定意见书载明：1被鉴定人刘晨云左桡骨远端骨折，左尺骨茎突骨折，属于轻伤二级；2、被鉴定人刘晨云左桡骨远端骨折，左尺骨茎突骨折，左某某皮肤擦伤，左某某、小腿软组织损伤，建议误工期为90天，护理期为45天，营养期为60天。 另查，陕西省统计局公布的2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资为40783元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的民事责任。原告与被告聂小燕因琐事发生争执，遂相互用抹布抡打，对引起事态扩大，造成本案纠纷发生均有过错。一审法院依据本案具体情况，酌情认定原告与被告聂小燕各自承担50%的责任。被告杨五元在拉架过程中，处置不当，对原告摔倒致伤存在重大过失，其应与被告聂小燕共同对原告的损失承担50%的责任。对于原告的各项费用逐一认定如下： 1、医疗费。 原告受伤住院期间支付医疗费6372.72元，有相应的诊断证明、病历和医疗费票据等佐证，一审法院依法予以认定。 2、住院伙食补助费。 原告住院10天，参照现行国家机关一般工作人员的出差伙食补助，一审法院按每日60元确定。住院伙食补助费一审法院认定为600元（60元×10天）。 3、营养费。 医嘱中有加强营养的记载，原告住院10天，伤后腕部石膏固定至少需要4周，一审法院酌定营养期为38天，按每日30元的营养费确定，一审法院认定为1140元（30元×38天）。宝鸡正大法医司法鉴定所在鉴定意见中建议的营养期过长，一审法院酌情予以调整。 4、护理费。 医嘱记录单有留陪人的记载，原告住院10天，医嘱中有伤后腕部石膏固定至少需要4周的记载，一审法院酌定护理期为38天，酌情参照目前护理市场的护工价格，按每日100元计算，认定为3800元。宝鸡正大法医司法鉴定所在鉴定意见中建议的护理期过长，一审法院酌情予以调整。 5、误工费。 原告住院10天，医嘱中有伤后腕部石膏固定至少需要4周的记载，原告系在私营单位上班，依据陕西省统计局公布的2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资为40783元，原告主张每日的工资为100元，低于该平均工资标准，考虑到原告腕部石膏去掉后，尚需要一定恢复期，一审法院酌情认定误工期为54天，误工费认定为5400元。宝鸡正大法医司法鉴定所在鉴定意见中建议的误工期过长，一审法院酌情予以调整。 6、交通费。 原告未向一审法院提交交通费发票，对此应承担举证不能的责任，故对原告主张的该项费用，一审法院不予支持。 7、鉴定费。 原告进行伤情鉴定系由原、被告纠纷引起，由此支出的鉴定费1600元应属于原告损失，一审法院予以认定。 8、精神损失费。 陕西宝鸡正大法医司法鉴定所具有司法鉴定资格，且依据的鉴定材料合法，程序合法，一审法院对该份意见书予以一定范围内的参考。依据陕西宝鸡正大法医司法鉴定所的鉴定意见，原告伤情属于轻伤二级。但对于本案纠纷引发，原告存在一定过错，故对原告的此项主张一审法院不予支持。 综上，原告的上述损失为：医疗费6372.72元、住院伙食补助费600元、营养费1140元、护理费3800元、误工费5400元、鉴定费1600元，共计18912.72元。依据一审法院确定的赔偿比例，两被告应赔偿原告各项损失共计9456.36元（18912.72元÷2）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告聂小燕、杨五元于本判决生效后十日内共同赔偿原告刘晨云各项损失共计9456.36元。二、驳回原告刘晨云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由原告承担250元，两被告承担250元。 二审中，各方均未提交新的证据，经审理查明的案件事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，一审法院对双方提交的证据依法进行了审查认定，一审法院认定的本案事实，有当事人陈述、公安机关询问笔录、住院病历、庭审笔录及相关书证等证据佐证，可以证实一审查明认定的事实。依据一审查明的事实，上诉人刘晨云与被上诉人聂小燕双方因琐事发生争执，继而相互用抹布抡打，对事件的发生及扩大均有过错。一审法院依据本案具体情况，依照日常生活经验，认定上诉人对其损失自负50%的责任，符合法律规定及本案事实，合理妥当。上诉人刘晨云请求二被上诉人全额赔偿其损失，但其提出的上诉理由不足支持其上诉请求，本院对其上诉请求不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由上诉人刘晨云负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 任小剑 审 判 员 李 喆 审 判 员 陈 蔚 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 王云飞 书 记 员 李雯静 书 记 员 周燕茹