河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0503民初770号原告：黄军伟，男，1973年11月14日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：张海军，河南地利律师事务所律师。委托诉讼代理人：张警慧，河南地利律师事务所律师。被告：曹春杰，男，1980年12月18日出生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：郭新军，河南安易律师事务所律师。原告黄军伟诉被告曹春杰追偿权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月6日公开开庭进行了审理。原告黄军伟及其委托诉讼代理人张海军、张警慧，被告曹春杰及其委托诉讼代理人郭新军，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄军伟向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告因违约造成原告损失157572元，从2015年6月20日至2019年7月9日止按被告应付欠款11万元和5.2万元的月息2分利息计算。2、依法判令被告支付原告误工费4014元，两案的诉讼费2944元、执行费2200元。3、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月，被告曹春杰将曲沟世纪新城7号楼、10号楼2层以上主体工程发包给原告黄军伟承建。因需要资金运营，被告曹春杰指使马安国投资11万元，刘运林投资5.2万元，并向黄军伟索要高利贷5分、3分。2014年11月27日，原告与被告达成协议，约定工程款到90%时付清外债马安国、刘运林款，由鸿泰公司曹春杰发放。但是工程竣工验收至今，被告明知拖欠原告工程款却拒不支付。2015年6月20日7号楼、10号楼已交工验收，合同付款已至95%，被告却未按2014年11月27日双方约定的协议，工程款到90%时付清外债马安国、刘运林欠款。由于被告拖欠工程款，不给付马安国、刘运林的欠款，造成马安国、刘运林向文峰区人民法院诉讼原告，判决按年利率24%支付利息，并被强制执行。因此，原告已支付马刘二人利息款157572元。该利息是被告未按协议约定时间内付款应由被告承担。被告曹春杰未按2014年11月27日双方约定协议支付黄军伟工程款和欠马安国、刘运林的款，导致马安国、刘运林均诉至文峰法院(详见判决书、调解书)造成原告负担两案诉讼费2944元，强制执行费2200元，在马安国申请执行过程中拘留了原告爱人黄金婷15天，黄军伟30天给原告造成了经济损失和精神压力，原告误工费应由曹春杰承担，原告从事建筑行业，应按每天133.8元计算×30天共计4014元。根据《合同法》第107条，当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合规定的应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，由于被告的不作为行为，使原告承担了马安国、刘运林的欠款利息和造成原告的误工损失及两案诉讼费执行费，共计166730元整，被告应按合同法规定承担以上直接损失。为维护原告的合法权益，特向被告追偿，请求法院支持原告的诉讼请求。被告曹春杰辨称，第一、原告当庭变更诉讼请求，该案系建设工程施工合同纠纷，应该由建设工程施工地管辖；第二、原告诉请的违约损失，原告已在安阳县法院向被告主张过，属于重复起诉的行为，违反了一事不再理的诉讼原则；第三、原告诉请与被告没有关联性，理应不应被告承担。第四、原告诉请数额系虚构事实。当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月9日，河南鸿泰建筑安装有限公司与安阳县超鹏房地产开发有限公司签订施工承包合同，承建曲沟新城(北区)世纪新城A地块工程。被告曹春杰系河南鸿泰建筑安装有限公司在该工程的项目经理。2014年2月，杨林增与被告河南鸿泰建筑安装有限公司口头协议，承包了曲沟新城(北区)世纪新城7号楼、10号楼的建设施工。杨林增施工至一层封顶后退场，由原告黄军伟承接该工程继续施工。原告黄军伟与河南鸿泰建筑安装有限公司签订了内部承包协议。2014年11月27日，原告黄军伟与被告曹春杰签订协议，为原告书写，被告签字。协议约定：“曲沟新城7号楼、10号楼主体工程按550元㎡，由河南鸿泰公司曹杰支付给黄军伟。减去取工程款借款等，余款全部用于偿还主体以前外债及杨林增债务。工程款到90%时付清全部外债及马安国、刘远林款，由鸿泰公司曹杰发放，主体封顶罚款5万暂扣开发公司，不扣或少扣，款补给黄军伟双方协议具体内容如下”，原告黄军伟2014年11月27日提交给安阳县超鹏房地产有限公司、河南鸿泰建筑安装有限公司的承诺书，承诺：“我黄军伟因承包河南鸿泰建筑安装有限公司承建的曲沟安阳县超鹏房地产公司‘世纪新城’的7号楼、10号楼主体工程前项目，在我承包的7号楼、10号楼主体施工完工以前债权债务由我个人全部完全承担，7号楼、10号楼主体完工后的债务我不再承担，河南鸿泰建筑安装有限公司在收到安阳县超鹏房地产公司工程拨付款后只针对我黄军伟结算，河南鸿泰建筑安装有限公司可监管黄军伟对因7号楼、10号楼工程所欠的债务清算，凡是因7号楼、10楼主体质量问题与债权债务给河南鸿泰建筑安装有限公司和安阳县超鹏房地产公司造成的损失由我黄军伟个人承担。凡是以各种名义以债权债务未结算去河南鸿泰建筑安装有限公司和安阳县超鹏房地产公司结算的，河南鸿泰建筑安装有限公司和安阳县超鹏房地产公司都在权拒绝结算，如果其作出影响施工的行为，河南鸿泰建筑安装有限公司和安阳县超鹏房地产公司有权对其采取措施并不承担法律责任”。上述原、被告的协议，原告的承诺书均是关于原、被告双方关于工程结算方面事项的约定。后原、被告双方因建设工程施工合同发生纠纷，安阳县人民法院（2018）豫0522民初2510号民事判决书判决：曹春杰支付黄军伟工程款273464.59元及利息，驳回黄军伟其他诉讼精求，驳回曹春杰的反诉请求，该案经过二审、再审已经生效。该判决生效后，双方当事人并没有息诉，曹春杰在安阳县法院又起诉当时在黄军伟工地的施工人员马安国等6人，追加黄军伟为第三人，要求返还垫付的工程款等30余万元。河南鸿泰建筑安装有限公司在文峰区法院起诉黄军伟，要求黄军伟支付为其垫付的多项费用11余万元。以上多起案件均是因河南鸿泰建筑安装有限公司、曹春杰、黄军伟等之间因曲沟新城(北区)世纪新城7号楼、10号楼建设施工工程费用的结算引发，至今该工程的工程款也未结算清楚。另查明，马安国、刘运林是原告当时施工时雇佣的工人。2014年9月份原告向马安国借款11万元利息为月息5分；2014年7月原告向刘运林借款5.2万元，利息为月息3分。安阳市文峰区法院（2016）豫0502第2804号民事判决书、安阳市文峰区法院（2015）文民二初字第159号民事调解书，经判决、调解利息为月息2分，并由原告承担了相关的诉讼费用，原告因拒不履行还被文峰法院司法拘留。两起案件中，判决案件已经执行完毕，调解案件正在履行中。上述事实，有原告提交的2014年11月27日协议、安阳县法院（2018）第（2510）号判决书、安阳市文峰区法院的（2016）第2804号判决书、（2015）159号民事调解书、诉讼费、执行费、拘留通知书、工程竣工图片等证据。被告提交的2014年3月3日签订的内部承包协议、2014年11月27日承诺书、2014年11月1日两份解除委托书、马安国和刘金全2019年1月4日、1月9日证明、安阳县法院起诉书、文峰区法院起诉书等以上证据以及当事人的陈述等证据，予以证实。本院认为，依法成立的有效的合同受法律保护。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告黄军伟与被告曹春杰不但对双方2014年11月27日签订的协议，原告黄军伟2014年11月27日提交给安阳县超鹏房地产有限公司、河南鸿泰建筑安装有限公司的承诺书约定的内容有异议。而且，因工程结算有关问题引发多起案件，至今也未息诉结算清楚工程款。原告因在建设施工中资金紧张，向当时自己所雇佣的人员马安国、刘运林高息借款，本应及时偿还，但却拖至诉讼，对此造成的损失应由自己承担。并且，协议中关于“工程款到90%时付清全部外债及马安国、刘远林款，由鸿泰公司曹杰发放”，本案被告对马安国、刘运林的款性质也予以否认，不认可是借款。综上所述，原告黄军伟要求被告曹春杰因违约造成的损失157572元、支付误工费4014元，诉讼费2944元、执行费2200元的诉讼请求，于法无据，依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告黄军伟的诉讼请求。案件受理费3635元，减半收取1817.5元，由原告黄军伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  乔东茂二〇二〇年五月二十二日书记员  侯旭晖