安徽省蒙城县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1622民初2037号原告：蒙城县振兴融资担保有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县庄子大道66号，统一社会信用代码91341622691063464R。法定代表人：陶雪，该公司经理。委托诉讼代理人：李婷婷,该公司员工。委托诉讼代理人：张华，安徽京奇律师事务所律师。被告：蒙城县雅熙电动车有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县经济开发区，统一社会信用代码91341622587227350H。法定代表人：席亚，该公司经理。被告：席亚，男，1983年2月16日出生，汉族，住安徽省蒙城县。以上两被告共同委托诉讼代理人：陈琛，安徽淮中律师事务所律师。原告蒙城县振兴融资担保有限公司（以下简称振兴公司）与被告蒙城县雅熙电动车有限公司（以下简称雅熙公司）、席亚追偿权纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告振兴公司的委托诉讼代理人张华、李婷婷，席亚、雅熙公司及席亚的共同委托诉讼代理人陈琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。振兴公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告蒙城县雅熙电动车有限公司偿还原告代偿金额6770436.4元及利息（利息按年利率6%自2019年8月27日分阶段计算至实际还清之日止），判令被告蒙城县雅熙电动车有限公司按照合同约定的违约责任向原告支付违约金400000元整，合计7170436.4元；2.依法判令被告席亚对被告蒙城县雅熙电动车有限公司的上述债务承担连带清偿责任；3.依法判决原告对被告蒙城县雅熙电动车有限公司提供抵押的房产享有优先受偿权；4.依法判令本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2018年8月14日，被告蒙城县雅熙电动车有限公司因需要流动资金与蒙城农商银行庄周支行申请借款，双方签订了《流动资金借款合同》（合同编号：7235131120180596号），借款800万元，借款期限为12个月，自2018年8月14日至2019年8月14日。2018年8月14日，原告与被告蒙城县雅熙电动车有限公司签订了《委托保证合同》，约定原告为被告蒙城县雅熙电动车有限公司提供连带责任担保。并约定原告承担担保责任后，有权要求被告蒙城县雅熙电动车有限公司归还垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用和损失，并约定按合同项下的担保金额的5%承担违约金。基于上述约定，原告与蒙城农商银行庄周支行于2018年8月14日，签订了《最高额保证合同》，为被告蒙城县雅熙电动车有限公司借款800万元本息合计的80%范围内提供连带责任保证；被告蒙城县雅熙电动车有限公司与原告签订《抵押担保合同》，自愿以房产提供抵押担保，并依法办理抵押登记；被告席亚在《不可撤销反担保保证书》承诺其个人承担连带责任。借款到期后，因被告蒙城县雅熙电动车有限公司未按《流动资金借款合同》约定偿还蒙城农商银行庄周支行借款，蒙城农商银行庄周支行于2019年8月27日在原告公司账户扣划188308.3元；于2019年11月4日在原告公司账户扣划6582128.1元，综上原告共代偿了6770436.4元。此后，原告一直向被告追要代偿款、违约金等，但被告一直未履行还款义务。原告认为，依法成立的合同，应得到各方的严格遵守，被告未能偿还原告代偿款、违约金等，原告依法享有追偿权，被告应承担相应的法律责任。为此，为维护自身合法权益，原告现依据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“在保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”及相关法律的规定及双方合同约定诉至贵院，敬请判如所求。雅熙公司及席亚辩称：《全国法院民商事审判工作会议纪要》法（2019）254号第55条规定：担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，是担保从属性的必然要求。当事人约定的担保责任的范围大于主债务的，如针对担保责任约定专门的违约责任、担保责任的数额高于主债务、担保责任约定的利息高于主债务利息、担保责任的履行期先于主债务履行期届满等，均应当认定主债务部分的约定无效，使担保责任缩减至主债务的范围。本案包含以下两个担保关系1、振兴公司为熙雅公司对农商行债务进行担保2、熙雅公司为振兴公司对其的担保提供抵押反担保。基于担保的基本属性为从属于主债务，因此担保人承担的担保责任范围不应大于主债务，因此应分别查明这两个担保责任范围，及是否高于主债务，因此应分别查明这两份担保责任范围，及是否高于主债务。被答辩人诉讼违约金已经超出主债务，其约定应为无效，应缩减其担保责任至主债务的范围。根据《合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁予以适当减少。《合同法解释（二）》第29条第2款规定，违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为《合同法》第114条规定的过分高于造成的损失，因此被答辩人应举证证明其损失。本院经审理认定事实如下：雅熙公司因流动资金需要,于2018年8月14日与蒙城农商银行庄周支行(以下简称农商银行)签订编号:7235131120180596借款合同。合同约定：借款额度800万元，借款期限2018年8月14日至2019年8月14日；本合同下的借款利率为一年以内年利率7.8395%，浮动利率上浮80%；本合同借款逾期的，逾期罚息利率为合同约定的借款利率上浮50%，自借款到期日次日起适应逾期罚息利率，如借款利率调整，逾期罚息利率按调整后的借款利率及约定的上浮幅度确定；按月结息，结息日固定为每月的第20日。为获得该笔贷款且保障农商银行债权的实现，雅熙公司申请振兴公司为其提供贷款担保。签订了委托保证合同。合同第三条约定：振兴公司按照约定履行了保证义务代雅熙公司清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求雅熙公司归还振兴公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及振兴公司的其他费用和损失等；第八条违约责任：第八条违约责任：对《借款合同》到期雅熙公司未能按《借款合同》约定履行债务，造成振兴公司不能解除担保责任的，振兴公司承担担保责任后，振兴公司有权要求雅熙公司支付以本合同规定的担保金额的5%计算的违约金，若因此给振兴公司造成损失且上述违约金不足以赔偿的，振兴公司有权要求雅熙公司另行支付相应的赔偿金。2018年8月14日，振兴公司与农商银行签订最高额保证合同，合同约定：保证方式为连带责任保证，本最高额保证项下所保证的主债权为农商银行向债务人提供的最高贷款本金金额为人民币捌佰万元贷款本息的80%，担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息、逾期利息、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项（包括但不限于甲方垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等、甲方实现债权与担保权利而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。担保的主合同债权债务发生期限：2018年8月14日至2019年8月14日。雅熙公司与振兴公司签订抵押担保合同，约定雅熙公司自愿提供有权处置的财产抵押给振兴公司作为申请振兴公司担保的反担保，抵押财产为公司房产（详见皖金桥房估字（2018）0120号）；抵押物经评估现值为3523万元，担保金额为800万元，抵押担保范围包括：振兴公司与银行签订的保证合同中确定的保证贷款本金及利息，可能产生的罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等全部应付款项。2018年8月20日雅熙公司、振兴公司就房产（详见皖金桥房估字（2018）0120号）办理了不动产抵押登记（登记号皖（2018）蒙城县不动产证明第0014771号）；登记书附记：该抵押权登记为顺位抵押。2017年3月10日已办理抵押登记业务，抵押权人为徽商银行股份有限公司蒙城支行，债权确定时间2017年3月10日至2020年3月10日，被担保债权数额1800万元，抵押方式：最高额抵押。2018年8月14日，雅熙公司、席亚向振兴公司作出不可撤销反担保保证书，保证内容：“1.保证严格履行借款合同，按时归还银行贷款本息，并支付因未按时归还银行贷款本息所发生的逾期违约金、赔偿金、滞纳金等；2.本公司愿以全部所拥有财产作为反担保抵押给贵公司，如未能履行还款责任，本公司将放弃一切抗辩权，并确认贵公司有权处置全部财产，无条件承担还款责任；3.公司法定代表人承诺：个人承担连带责任。”雅熙公司在保证人处加盖公章，法定代表人席亚签字确认。到期后，雅熙公司未能按期偿还贷款本息。农商银行于2019年8月27日扣划振兴公司188308.3元；于2019年11月4日扣划振兴公司保证金6582128.1元。本院认为：本案原、被告签订的保证合同和借款合同是当事人真实意思表示，合同有效，合同当事人均应全面履行合同义务。雅熙公司由振兴公司担保向农商银行借款800万元，雅熙公司未按照借款合同约定偿还借款本息，农商银行从振兴公司账户扣划资金6770436.4元用于清偿雅熙公司债务。根据法律规定，保证人承担保证责任后，可以向债务人追偿。振兴公司要求雅熙公司偿还垫付款6770436.4元的诉讼请求，予以支持。振兴公司与雅熙公司约定违约金按贷款金额的5%计算不违反法律的规定，故振兴公司要求雅熙公司支付违约金的诉讼请求予以支持。因振兴公司与雅熙公司在委托保证合同中约定其按合同履行了保证义务后，有权要求该公司归还振兴公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息，但对利息数额约定不明，故雅熙公司应从振兴公司以垫付贷款188308.3元为基数从2019年8月27起至2019年11月4日和以垫付贷款6770436.4元为基数从2019年11月4日起计算至还清款之日止，利率均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息。雅熙公司与振兴公司签订抵押担保合同，以雅熙公司房屋（详见皖金桥房估字（2018）0120号））作为抵押物，以此作为反担保抵押给振兴公司。物权法规定，以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立；本案中，振兴公司与雅熙公司关于皖金桥房估字（2018）0120号报告中不动产财产已办理抵押登记手续，振兴公司取得抵押权，故振兴公司对房地产估价报告（皖金桥房估字（2018）0120号）中的不动产依法拍卖、变卖所得价款享有优先受偿。雅熙公司、席亚与振兴公司签订不可撤销反担保保证书，在该保证书中明确约定承担连带责任。振兴公司在主债务履行期届满之日（即原告代为偿还贷款之日为2019年11月4日）起六个月内向保证人主张过权利，故席亚应承担连带保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中,雅熙公司用自己的设备作为抵押并办理了抵押登记，属于法律规定中债务人自己提供物的担保，既有己方提供的物的担保又有人的担保时，应当先就该物的担保实现债权，席亚应对抵押权实现之外未获清偿部分债务承担连带保证责任；席亚承担担保责任后，可向雅熙公司行使追偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条之规定，判决如下：一、蒙城县雅熙电动车有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司6770436.4元及利息（其中188308.3元为基数从2019年8月27起计算至2019年11月4日；6770436.4元为基数从2019年11月4日起计算至还清款之日止；利率均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、蒙城县雅熙电动车有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司违约金40万元；三、如蒙城县雅熙电动车有限公司不履行本判决书第一项、第二项确定的债务，蒙城县振兴融资担保有限公司对依法拍卖、变卖蒙城县雅熙电动车有限公司抵押的不动产（登记编号详见皖金桥房估字（2018）0120号）所得的价款享有优先受偿；席亚对上述权利之外蒙城县振兴融资担保有限公司未获清偿部分的债务承担连带清偿责任；席亚承担责任后可向蒙城县雅熙电动车有限公司进行追偿；四、驳回蒙城县振兴融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61993元，减半收取30996.5元，由蒙城县雅熙电动车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。（上诉费汇至：亳州市中级人民法院，账号：13×××48。开户行：工商银行亳州市分行魏武支行。执行款汇至：蒙城县人民法院，账号20000042115210300000163,开户行：蒙城农村商业银行城东分理处）。审判员 张 芳二〇二〇年五月二十三日书记员 刘国君附相关法条：《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。