云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初894号原告：昆明恒仕广告有限司，住所云南省昆明市官渡区官南大道188号螺蛳墩村云南康乐茶文化城35幢425号。法定代表人：李秋明，总经理。委托代理人：丁书旺，云南南极律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南云信报业传媒有限责任公司，住所云南省昆明经开区新兴产业孵化区创业大厦6楼649-1室。法定代表人：姜晖，董事长。委托代理人：李俊芳，云南曲直律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人：吕希勇，云南曲直律师事务所实习律师。特别授权代理。原告昆明恒仕广告有限公司诉被告云南云信报业传媒有限责任公司广告合同纠纷一案，本院于2020年1月9日受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，对本案适用普通程序独任审理，原告的委托代理人丁书旺，被告的委托代理人李俊芳、吕希勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告支付补偿金767400元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告之间自2013年起，多次签订《广告发布代理协议》，约定由原告代理被告在《云南信息报》第一事业部的广告行业发布事务，具体广告客户的广告款由原告垫付，原告按双方约定在完成一定金额代理广告费的基础上按不同比例提成获利。在实际履行过程中，因部分广告客户违约未按约定支付广告款，致原告垫付的广告款无法收回，原、被告双方于2017年4月7日就如何解决原告垫款问题订立《协议书》，约定：一、截止2017年3月3日，第三方尚欠乙方（原告）广告款2692619元；二、乙方委托甲方(被告)以乙方名义通过诉讼方式开展欠款催收工作……1、追回的每笔欠款……；2、依据本协议约定列为坏账无法追回的，上述费用由甲、乙双方各自承担50%。三、对确已无法继续追回的欠款部分，经双方共同核实、确认后，甲方按照甲、乙双方核实确定的最终“坏账”本金的50%对乙方进行补偿，该笔补偿款在双方最终核实确认完成之日起6个月内全部支付。该《协议书》订立后，被告对部分广告客户进行清收，并根据清收实际成果依该协议约定于2018年4月28日向原告支付16.5万元垫款。此后再未清收回款项。2018年10月31日，经双方对账确认，原告垫付的广告款中，尚有云南乾泰投资有限公司（安宁世贸项目）、云南普隆房地产开发有限责任公司（银杏金川项目）、云南江川润江文化旅游开发有限公司（古滇国城项目）、云南旭东房地产开发有限公司（滇池时代项目）、云南中原实业集团有限公司、云南金马源房地产开发有限公司（汇都国际项目）等共欠广告款本金1699800元，已收回16.5万元，剩余没有收回，依据原、被告双方约定，被告应当向原告支付其中50%作为补偿。原告多次向被告主张，被告均以种种不合理的理由不履行支付义务。为此，原告诉至法院，主张上述诉请。被告答辩称：本案支付补偿的前提应当是被告完成清算，同时双方应当确认坏账部分，但以上条件均未成就，故请求驳回原告的诉讼请求。针对本案，原告向本院提交以下证据：1、《协议书》一份，欲证明双方对委托代理事项的清算事宜逬行明确约定，约定原告对被告的补偿金额计算标准、支付条件等内容；2、恒仕广告公司垫款回收情况表(截止2018年10月31日)一份，欲证明原、被告双方确认原告垫款未收回的情况；3、云信报业传媒与昆明恒仕广告有限公司欠款明细（截止起诉前）一份，欲证明至起诉前原告因履行代理事务垫款未收回的情况；4、《广告代理合同》（2013年度、2014年度）两份，欲证明原、被告之间约定由原告代理被告进行相关事宜；5、公函（2015年12月24日）一份，欲证明原告就垫款情况向被告发函，请求追收、清算，协商解决办法，被告签收；6、回款单一份，欲证明被告已按《协议书》约定履行部分义务，于2018年4月28日向原告支付退垫款16.5万元；7、《广告发布业务合同》两份、广告认刊书两份、民事判决书两份，8、《广告发布业务合同》一份、广告认刊书一份、民事判决书一份，9、《情况说明》及说明人李少春身份证复印件、《协议书》（被告与其他广告公司订立）各一份；证据8、9欲证明被告发布广告的习惯做法为被告员工代表被告公司订立《认刊书》、形式上又以广告公司名义与广告客户订立《发布合同》。存在其他公司与原告一样与被告订立内容一致的《协议书》，双方合作完成的广告业务由被告员工发展客户、收回款项，原告只完成制作广告、垫款等内容。经质证，被告对上述证据质证认为：证据1、4、6真实性、合法性、关联性认可，证明内容原告未说完整，根据协议书第三条的约定，被告完成清算并对坏账核实之后付款条件才成就，本案付款条件未成就，协议第7条第二款第一项约定，广告费是原告给被告的，第三方欠付原告的费用应由原告追债，不影响原告支付广告费的权利；证据2、9真实性、合法性认可，证明内容不认可，回收请款表备注中已经证明被告一直在履行双方签订的协议书，未付款原因是付款条件未成就；说明人属于证人证言，根据法律规定证人应该出庭；证据3、5系原告单方制作，真实性、合法性、关联性均不认可，相应款项及权利义务以第1、2组证据为准；证据7，8、真实性、合法性认可，关联性及证明内容不认可，根据广告发布合同，两份的甲、乙方与本案被告无关，民事判决书与本案没有关联性。针对本案，被告向本院提交以下证据：1、工商登记信息一份，2、协议书一份，欲证明被告合法存续，未曾清算，根据协议书第三条的约定，被告未清算，双方也未确认“坏账”，原告诉请要求被告补偿相应金额条件未成就，被告不应支付原告补偿款。经质证，原告对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不能证明其观点。本院对以上证据的真实性予以确认。经本院依法审理查明并确认如下法律事实：原、被告于2013年1月29日、2014年6月13日分别签订了两份《广告代理合同》，约定原告可以代理《云南信息报》所涉及的工商业行业广告客户在《云南信息报》上刊登广告，双方权利义务以签订的认刊书载明的内容为准。2017年4月7日，原、被告双方签订了《协议书》，确认了截止2017年3月3日，第三方尚欠原告2692619元，自本协议书签订之日起至被告取得《核准企业（公司）注销登记通知书》之间即甲方清算完成之日，原告委托被告以原告名义通过诉讼方式开展欠款催收工作，由此产生的费用由被告先行垫付，依据本协议约定列为坏账无法追回的，上述费用由双方各自承担50%，截止被告完成清算之日，对确已无法继续追回的欠款部分，经双方共同核实、确认后，被告按照经双方核实确定的最终坏账本金的50%对原告进行补偿，双方还约定了其他事项。在协议签订后，被告在2017年就第三方对原告的广告款向昆明市盘龙区人民法院行使诉权，因至今原告未到收其余款项，现诉至本院要求被告按协议支付补偿金。本院归纳本案的焦点：被告是否应当按照协议向原告支付补偿金？本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为”及《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，原、被告之间自2013年至2014年间存在广告合同关系，后双方又于2017年4月7日签订《协议书》，在该份协议书中双方确认第三方尚欠原告广告款2692619元，原告委托被告通过诉讼方式开展欠款催收工作，截止被告完成清算之日，对确已无法继续追加的欠款，经双方共同核实确认后，由被告按照核实确认的坏账本金的50%向原告支付补偿金等事项，该协议书系双方的真实意思表示，内容并不违反法律规定，合法、有效，在协议中约定了双方的权利及义务，但根据约定，补偿金的支付系基于被告完成清算时，无法追加的欠款经双方确认后形成坏账，依照公司法的规定，公司的解散和清算因相关原因并应通过相应程序启动，当被告公司具备公司法规定的清算条件时，则应按照公司法规定的清算程序办理。原告认为，双方约定被告支付补偿金以被告公司清算为条件，而该条件是不可能发生的，此观点与公司法规定相悖，本院不予采信；现被告尚在存续期间，且被告于2017年仍在向第三方行使权利，案件已经形成诉讼，部分案件也已进入执行程序，尚在执行中，现虽有欠款未追回，但也无法确认第三方欠款2692619元均为坏账，因此，原告基于协议书的约定认为2692619元已形成坏账要求被告支付补偿金的条件并未成就；并且，原告虽已委托被告向第三方追索欠款，并不影响原告以债权人的身份行使权利。据此，本院根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告昆明恒仕广告有限公司的全部诉讼请求。案件受理费11474元，由原告昆明恒仕广告有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  王恒刚二〇二〇年五月八日书记员  吕静玲