江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终818号上诉人（原审被告）:刘彩练，女，1971年9月6日出生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。被上诉人（原审原告）：王利花，女，1970年12月23日出生，汉族，住江苏省苏州。被上诉人（原审被告）：霍希，男，1971年11月17日出生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。上诉人刘彩练因与被上诉人王利花、霍希民间借贷纠纷一案，不服苏州市姑苏区人民法院（2019）苏0508民初7504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘彩练上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.刘彩练担任公司监事应属无效；2.刘彩练并未实际履行监事职责；3.案涉借款并未用于公司经营。原审原告王利花向一审法院起诉请求：判令两原审被告归还王利花借款80万元、支付利息（以100万元为基数按月息2%从2017年7月19日起计算至2018年7月18日为24万元；以80万元为基数按月息2%从2018年7月19日起暂计算至2019年9月2日为216000元，扣除霍希已支付的216000元，暂合计为24万元，要求计算至实际归还之日止）。本案诉讼费、保全费5000元由两原审被告承担。一审法院认定事实：2017年7月19日，霍希向王利花出具借条，载明：“今向王利花借人民币现金壹佰万元（大写）1000000，期限为三月（2017年7月19日至2017年10月18日止）。用于苏州金鑫旧机动车交易有限公司（进货）。”2017年7月19日，王利花与霍希签订借款约定，主要内容：霍希应在每月借款日（19号）支付利息1万元给王利花；本金100万元应在到期日2017年10月18日一次性归还给王利花；如不能按规定日期还款，利息须按双赔支付给王利花（每月2万元，从2017年7月19日起计算），本金100万元由霍希夫妻双方名下的财产来抵押支付。2017年7月19日，王利花通过中国建设银行向霍希转账50万元、50万元，合计100万元。王利花称，其收到霍希归还的本金：2018年6月25日16万元、2018年7月18日4万元。收到霍希支付的利息：2017年7月19日1万元，2017年8月18日1万元，2017年9月18日1万元，2017年10月18日1万元，2017年12月18日1万元，2018年1月18日1万元，2018年2月8日1万元，2018年3月18日1万元，2018年4月18日1万元，2018年5月18日1万元，2018年6月18日1万元，2018年7月18日1万元，2018年8月18日8000元，2018年9月18日8000元，2018年10月18日8000元，2018年11月18日8000元，2018年12月18日8000元，2019年1月18日8000元，2019年2月18日8000元，2019年3月20日8000元，2019年4月18日8000元，2019年5月18日8000元，2019年6月18日8000元，都是按照月息1%计算的利息。上述转账利息合计208000元，但王利花本人记得是付了216000元的利息，所以主张霍希已经付了216000元的利息，还有8000元没有相应的凭证。两原审被告于1995年1月9日登记结婚，于2019年3月23日登记离婚。苏州金鑫旧机动车交易有限公司法定代表人系霍希，原审被告刘彩练系该公司监事，该公司于2002年7月25日成立，于2019年8月21日注销。王利花在一审中陈述，我是苏州市明诚汽车贸易有限公司的法人，该公司是买卖二手车生意的，霍希也是做二手车生意的，认识刘彩练，见过三四次，在霍希的公司里见的刘彩练。我在2017年上半年想把车行关了，只卖不进，手里有些钱，霍希进货缺钱就找我借100万元，我们就约定借款100万元。我就在2017年7月19日转给霍希共100万元，霍希在同一天向我出具借条和借款约定，后来霍希按照月息1%支付了利息，本金还了20万元。刘彩练在一审中陈述，王利花的公司与霍希的公司在同一个二手车交易市场，是隔壁邻居，刘彩练与王利花之间并无关系，只是见过面，在霍希的公司里见的王利花。对本案借款、借款用途不清楚。借款时两原审被告住在一起。对苏州金鑫旧机动车交易有限公司经营情况不清楚。刘彩练担任公司监事是在公司注册成立时，刘彩练现在吴中区外事办从事人事工作，是公务员，根据国家的相关法律规定公务员不能从事公司高管，后来一直没有去变更，因此实际上刘彩练的监事职务并未实际履行，公司是2002年成立的，成立后就担任公司监事。一审法院认为，王利花与霍希之间的民间借贷关系成立有效，受法律保护。根据法律规定，借款的利息不得在本金中预先扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，王利花于2017年7月19日通过中国建设银行转给霍希100万元借款，但同日霍希即支付王利花1万元利息，该1万元作为预先扣除的利息应冲抵本金，因此剩余本金为99万元。关于借款利息，99万元借款应自2017年7月19日起计算至2018年6月25日止，83万元借款应自2018年6月26日起计算至2018年7月18日止，79万元借款应自2018年7月19日起计算至实际给付之日止，均按照双方约定的月利率2%计算，并扣除霍希已支付的利息206000元。根据法律规定，债权人能够证明债务用于夫妻共同生产经营的，应当认定为夫妻共同债务。本案中，王利花提交借条证明霍希向王利花所借款项用于苏州金鑫旧机动车交易有限公司进货，且刘彩练在该公司一直担任监事，王利花主张该债务系用于夫妻共同生产经营的，应予支持。刘彩练抗辩其监事职务系公司成立时挂名所用、该笔钱款是否用于公司经营亦未可知，但刘彩练并未提供充分有效的反驳证据证明其主张。因此，上述霍希的借款应当认定为夫妻共同债务，刘彩练应承担共同还款责任。判决：一、刘彩练、霍希于本判决生效之日起10日内归还王利花借款79万元、支付逾期利息（以99万元为基数自2017年7月19日起计算至2018年6月25日止、以83万元为基数自2018年6月26日起计算至2018年7月18日止，以79万元为基数自2018年7月19日起计算至实际给付之日止，均按照月利率2%计算，并扣除霍希已支付的利息206000元）；二、驳回王利花的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。二审另查明，王利花于2017年7月19日通过中国建设银行转给霍希100万元借款后，同日霍希转账支付王利花1万元、转账支付谈莎莎10万元、转账支付武光辉40万元、转账支付刘彩练1.8万元；2017年7月20日，转账支付霍希名下民生银行账户52万元，同日分三笔金额178477元、192690元、149543元归还了深圳平安普惠小额贷款有限公司贷款。中国人民银行征信中心出具的霍希个人信用报告载明：霍希向深圳平安普惠小额贷款有限公司在2017年6月20日开立，2017年7月20日关闭的三笔借款金额分别为178477元、192690元、149543元，业务种类均为个人经营性贷款。霍希向本院陈述，谈莎莎以前是做从事汽车贷款的，因为公司需要，其和她平时有生意来往，但案涉的10万元系归还谈莎莎的借款，支付武光辉40万元系赌债，向深圳平安普惠小额贷款有限公司的上述三笔贷款系用于拍卖二手车。在本院规定的举证期限内，霍希未能提供足够的证据证实上述陈述。上诉人刘彩练向本院提交了一份苏州金鑫旧机动车交易有限公司设立时的工商登记材料，申请对该材料中“刘彩练”的签名真实性进行鉴定。该材料载明，刘彩练出资15万元、占公司股份30%；霍希出资35万元、占公司股份70%。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定：“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”具名举债的夫妻一方所负债务用于其担任股东的有限责任公司，夫妻另一方在该公司担任监事等高级管理人员的，可认定债务用于夫妻共同生产经营，属于夫妻共同债务，夫妻另一方有证据证明其未实际参与公司生产经营活动的除外。本案中，案涉借条系由苏州金鑫旧机动车交易有限公司法定代表人霍希出具，霍希同时系单独持有该公司三分之二以上股权的股东，其在案涉借条签字确认用于该公司经营，应视为该公司对于借款用途的认可。而实际款项汇入霍希个人账户使用，霍希又自认对于其中归还深圳平安普惠小额贷款有限公司520710元贷款系实际用于经营二手车买卖，未能提供足够的证据证实系以其他公司的名义进行的经营行为，故苏州金鑫旧机动车交易有限公司、霍希对此应当承担共同还款责任。鉴于苏州金鑫旧机动车交易有限公司已经工商登记注销，王利花主张霍希、刘彩练归还借款及相应利息并无不当。刘彩练抗辩其未实际履行该公司监事职责，并以该公司工商登记时的签名非本人所签，其系国家公务员为由主张其担任公司监事应属无效，但其是否以公司监事名义实际参与公司生产经营活动并不以工商登记材料是否真实为准，刘彩练未能提供证据证明其未实际参与公司生产经营活动，理应承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14558元，由上诉人刘彩练负担。本判决为终审判决。审判长  王蔚珏审判员  水天庆审判员  谢 坚二〇二〇年五月七日书记员  邹 娜