广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1102刑初107号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告人陈某，男，1981年8月27日出生于广西壮族自治区防城港市，汉族，初中文化，农民，住广西防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月21日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，2020年1月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 辩护人卢文德，广西佰纳律师事务所律师。 贺州市八步区人民检察院以八检刑诉〔2020〕85号起诉书指控被告人陈某犯非法经营罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月14日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员谢明鸣出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人卢文德到庭参加诉讼。现已审理终结。 贺州市八步区人民检察院指控，2019年12月20日，被告人陈某受雇于一绰号“老五”的男子（另案处理）驾驶湘Ｊ×××××的白色现代小轿车运输卷烟从防城港市往广东方向行驶。途中，陈某接受车内对讲机指示变更行车路线。同日19时许，陈某驾车途经贺州市八步城区某派出所附近路段时，被贺州市烟草专卖局及贺州市公安局八步分局联合查获，并扣押车内运输的2400条“ESSE”卷烟(价值297264元）。 为证实指控的事实，公诉人当庭宣读并出示了相关的证据，认为被告人陈某违反国家烟草专卖管理法律法规，为无烟草经营许可证人员非法经营烟草制品提供运输便利条件，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈某受雇运输卷烟，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人陈某到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，建议对其判处有期徒刑一年至三年，并处罚金三千元。 被告人陈某对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议亦无异议,但提出被告人陈某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且认罪认罚，建议对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年12月20日，被告人陈某受雇于一绰号“老五”的男子（另案处理）驾驶湘Ｊ×××××的白色现代小轿车运输卷烟从防城港市往广东方向行驶。途中，陈某接受车内对讲机指示变更行车路线。同日19时许，陈某驾车途经贺州市八步城区某派出所附近路段时，被贺州市烟草专卖局及贺州市公安局八步分局联合查获，并当场扣押了被告人陈某驾驶的白色现代小轿车一辆、车内装载的“ESSE”卷烟2400条(价值297264元）及用于运输等费用现金3200元。 另查明，被告人陈某在贺州市、防城港市、广州市均未办理烟草专卖品零售许可证和烟草专卖品准运证。 上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的受案登记表，立案决定书，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，扣押物品、文件笔录及清单，陈某指认驾驶车辆的天网截图照片,车辆驾驶证复印件,广西壮族自治区贺州市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，广西壮族自治区烟草产品质量监督检查站检验报告（报告编号：JYBG-JWJ201931561~JYBG-JWJ201931561），广州市烟草专卖局出具的《证明》，广西壮族自治区防城港市烟草专卖局出具的《证明》，贺州市烟草专卖局出具的《证明》，手机通话详单，贺州市公安局八步分局网络安全保卫大队贺公八（网安）勘[2020]7-1、2号陈某VIVO-X9L手机、OPPO-R15手机电子证据检查工作记录，贺州市公安局城北派出所出具的情况说明、办案说明、前科调查情况说明、抓获经过,认罪认罚具结书，户籍证明，被告人陈某的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、烟草专卖品准运证等许可证明，为他人运输烟草制品，情节特别严重，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈某犯非法经营罪成立。依法应当判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。在共同犯罪中，被告人陈某起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。本院决定对被告人陈某减轻处罚。被告人陈某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈某认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关量刑建议适当。对于辩护人提出被告人陈某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且认罪认罚，建议对其减轻处罚的辩护意见，与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。但对于辩护人提出对被告人陈某适用缓刑的辩护意见，根据被告人陈某的犯罪事实、性质、情节和危害程度，本院认为对其不宜适用缓刑。故对辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。本院为维护市场秩序不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月21日起至2021年12月20日止），并处罚金人民币三千元（罚金已向本院缴纳）。 二、扣押未随案移送的被告人陈某的VIVO手机一台（IMEI1:864738038620852，IMEI2:864738038620845）、OPPOR15手机一台（白色,IMEI1:864499042888254，IMEI2:864499042888247）以及作案物品ESSE牌卷烟二千四百条（商品条形码：8801116200443）、现代牌轿车一辆（白色，车牌号：湘Ｊ×××××）、对讲机一部（黑色，上有“JUHON”字样）、人民币三千二百元（壹佰元面额的人民币32张），予以没收，由扣押单位贺州市公安局八步分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  钟朝新 人民陪审员  彭 湘 人民陪审员  刘永瑞 二〇二〇年五月十四日 法官 助理  潘红熹 书 记 员  何利君 书 记 员  彭 丹 附：本案相关法律规定 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （%1）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （%1）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （%1）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第%1条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。