江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣07刑终121号 原公诉机关江西省赣州经济技术开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）肖德沅，男，1960年1月15日出生于江西省赣州市，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地赣州蓉江新区，现住赣州蓉江新区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年6月18日被刑事拘留，同年7月3日被执行逮捕。现羁押于崇义县看守所。 辩护人廖美兴，江西创兴律师事务所律师。 江西省赣州经济技术开发区人民法院审理江西省赣州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人肖德沅犯诈骗罪一案，于2020年1月17日作出（2019）赣0791刑初351号刑事判决。原审被告人肖德沅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人肖德沅于1993年申请建房批示，之后建设了一栋3层砖混结构、建筑面积858.02平方米（合法面积739.542平方米）的房屋。2005年，肖德沅在该房屋旁边未经批准又建设了一栋3层砖混结构、建筑面积800余平方米的房屋。2010年4月21日，被告人肖德沅的儿子肖某2与袁某结婚，袁某的户口迁至赣州市蟠龙镇武陵狮形岭组50号。2016年5月10日，肖某2与袁某因感情不和，双方在章贡区民政局协议离婚，离婚协议书上约定婚生子女归肖某2抚养，双方婚姻存续期间无共同财产。离婚之后，袁某的户口还在赣州蓉江新区高校区管理处武陵狮形岭组。2016年8、9月份，被告人肖德沅得知其房屋所在地将会被征地拆迁，根据相关拆迁政策，被告人肖德沅的房屋在利用其自己和肖某2的户口拆迁后仍有较大面积无法获得合法补偿。同时，根据赣州市“一户一宅”的拆迁政策，只要户口在当地，男性满22周岁、女性满20周岁就能带360平方米的房子进行拆迁，于是肖德沅萌生了利用袁某户口骗取征地拆迁款的想法。之后肖德沅打电话给袁某商议要她单独立户，并用她的户口去拆迁肖德沅2005年建设的房屋，到时候会拿10万元给她，并指使袁某将她和肖某2各自持有的离婚协议上的“无共同财产”更改为“将户籍地现住房屋左侧的三层和最左边那间厨房（面积约为360平方米）归女方所有，其无共同财产”。2017年3月15日，袁某到派出所单独立户。2017年4月28日，肖德沅利用袁某的户口及篡改后的离婚协议，以袁某的名义与赣州蓉江新区高校园区管理处签订拆迁协议，获得360平方米房屋的国家征地拆迁补偿款1329163.83元。之后肖德沅给袁某10万元，其余钱款被肖德沅用于还债及其他支出。 另查明，袁某离婚后户口一直在武陵，依据离婚协议其在武陵没有房屋，且离异后无小孩，依照政策可享有房屋安置面积70平方米。经鉴定，该70平方米房屋安置面积可折抵237727.44元，以袁某户口拆迁多得的拆迁款为1091636.39元。 2019年6月18日，被告人肖德沅被传唤至赣州市公安局蓉江新区分局。 原审判决认定上述犯罪事实，有下列证据：1.书证：受理案件登记表、立案决定书、常住人口信息、到案经过、离婚登记审查处理表、离婚协议书、陈某工行账户活期历史明细清单（账号15×××38）、定期一本通明细清单（账号15×××91）、冻结财产通知书回执、肖德沅工行借记卡历史明细清单（卡号62×××06）、袁某工行借记卡历史明细清单（卡号62×××02、62×××96）、冻结财产通知书回执、袁某拆迁资料（含房屋拆迁资料审核单、房屋拆迁补偿安置协议书、赣州市蓉江新区房屋征收测量登记表、项目房屋拆迁调查登记表、授权委托书、关系说明、申请、袁某身份证复印件及户籍资料、被拆房屋照片、房屋拆迁安置处理意见书、营业执照、房屋租赁合同书、离婚证、离婚协议书、陈某工行账号）、肖德沅拆迁资料（含房屋拆迁资料审核单、赣州市蓉江新区房屋征收测量登记表、项目房屋拆迁调查登记表、房屋租赁合同书、土地登记审批表、肖德沅夫妇户籍资料、肖德沅身份证复印件、中铁（石家庄）设计研究院有限公司江西分公司营业执照、被拆房屋照片、银行卡复印件、房屋拆迁补偿安置协议书）、肖某2拆迁资料（含房屋拆迁资料审核单、赣州市蓉江新区房屋征收测量登记表、项目房屋拆迁调查登记表、关系说明、申请、房屋拆迁安置处理意见书、肖某2身份证复印件及户籍资料、结婚证、被拆迁房屋照片、中铁设计公司营业执照、房屋租赁合同书、离婚证、离婚协议书、银行卡复印件、房屋拆迁补偿安置协议书）、赣州市中心城区集体土地征收及房屋拆迁补偿安置办法（试行）的通知（赣市府发［2017］1号）、赣州蓉江新区集体土地上房屋拆迁补偿安置补充说明通知（赣蓉政字［2017］22号、［2018］4号）、赣州蓉江新区安置房现房和指标房回购实施方案、武陵板块武陵袁某户拆迁情况说明、赣州市自然资源局蓉江新区分局《关于肖德沅等4人农民建房情况的说明》；2.现场勘查笔录：公（蓉）勘［2019］ｋ3607980000002019070018号现场勘验检查工作记录：3.鉴定意见：赣虔司鉴中心［2019］（会）鉴字第07003号江西赣州司法鉴定中心关于拆迁户多得金额的司法会计鉴定意见书；4.证人证言：证人袁某、肖某1、肖某2、陈某、刘某、卢某、阳某、谢某、张某、肖某3、肖某4、肖某5、肖某6、肖某7、钟某、徐某、李某的证言；5.被告人肖德沅的供述和辩解等予以证实。 原审法院认为，被告人肖德沅以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取国家征地拆迁补偿1091636.39元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，法定刑为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。公诉机关指控被告人犯诈骗罪，建议判处有期徒刑十一年六个月至十二年六个月，并处罚金的量刑意见，符合法律规定。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人肖德沅犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金20000元；二、继续追缴被告人肖德沅的非法所得1091636.39元，予以没收，上缴国库。 上诉人肖德沅及其辩护人提出，一审法院认定事实不清，证据不足，本案现有证据不能证明上诉人以非法占有为目的，采取了虚构事实、隐瞒真相的方法实施了诈骗行为，上诉人的行为不构成犯罪，请求依法撤销一审判决。 二审审理期间，本院就上诉人肖德沅是否构成诈骗罪及涉及的相关事实认定问题书面征求赣州市人民检察院意见。赣州市人民检察院检察员经阅卷后认为，上诉人肖德沅主观上具有非法占有的目的，客观上通过捏造、虚构事实的方法骗取拆迁补偿款1091636.39元，使国家蒙受巨额损失，一审判决定罪准确，诉讼程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据，经原审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以确认。 关于上诉人肖德沅及辩护人提出的肖德沅的行为不构成诈骗罪的意见。经查，现有证据表明上诉人肖德沅利用拆迁政策及袁某的户口，指使袁某和肖某2采取涂改离婚协议的方式，伪造符合征地拆迁补偿条件的假象，欺骗征地拆迁工作人员，最终使上诉人肖德沅的不能获得补偿的房屋获得征地拆迁补偿款1329163.83元。该款除给袁某10万元外，其余钱款被上诉人肖德沅用于还债及其他支出。经鉴定，袁某可享受的70平方米房屋安置面积可折抵237727.44元，以袁某户口拆迁多得的拆迁款为1091636.39元。可见，上诉人肖德沅主观上具有非法占有的目的，客观上采取了利用袁某单独分户、指使涂改离婚协议等方式，虚构符合征地补偿条件假象，欺骗征地拆迁工作人员，骗取巨额国家征地补偿款，其行为符合诈骗罪构成要件，构成诈骗罪。征地拆迁工作人员调查核实有过错不是上诉人肖德沅可以骗取国家征地拆迁款的理由，更不是免除上诉人肖德沅刑事责任的法定事由。故对上诉人肖德沅及辩护人提出的该点意见，与查明的事实、证据及法律规定不符，本院不予采纳。对赣州市人民检察院认为一审判决定罪准确的意见，本院予以采纳。 本院认为，上诉人肖德沅以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家征地拆迁补偿款，其行为构成诈骗罪。骗取的金额达1091636.39元，属于数额特别巨大，法定刑为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原审法院根据上诉人肖德沅的犯罪事实、犯罪的性质、社会危害性，依法对其判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  曾小育 审 判 员  刘雁翔 审 判 员  刘廷轩 二〇二〇年五月十一日 代理书记员  邓慧珍