广西壮族自治区灵山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0721刑初131号 公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 被告人何山，男，1977年11月27日出生于四川省南充市南部县，汉族，小学文化，居民，住四川省南充市南部县。曾因犯诈骗罪，于2017年7月27日被贺州市八步区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2018年5月4日刑满释放。现因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年11月7日被灵山县公安局刑事拘留，同年12月13日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。 被告人马艳芬，女，1992年12月27日出生于湖北省荆州市监利县，汉族，小学文化，居民，住湖北省荆州市监利县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年11月7日被灵山县公安局刑事拘留，同年12月13日被执行逮捕。现羁押于钦州市看守所。 广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉（2020）88号起诉书指控被告人何山、马艳芬犯诈骗罪，于2020年3月13日向本院提起公诉。本院于同月20日立案，并依法组成合议庭，于2020年4月21日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察官梁钟中出庭支持公诉，被告人何山、马艳芬到庭参加了诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区灵山县人民检察院指控，2019年11月3日下午，被告人何山在浦北县城租了一辆车牌为桂Ｎ×××××的白色广汽传祺牌小汽车，后组织被告人马艳芬和奉某1、杨某（在逃）等人来到灵山县伺机作案。当天下午，被告人何山、马艳芬等人在灵山县邓家村附近，杨某扮演伤者，被告人何山、马艳芬扮演伤者的亲戚，奉某1扮演路人，由同案人骑自行车搭乘杨某假装撞上梁某1驾驶的三轮摩托车，利用碰瓷的方式，以索要医药费私了为由对梁某1实施诈骗。被害人梁某1误以为撞伤了人，与何山等人协商赔偿，最终何山、马艳芬等人诈骗了梁某1人民币19000元。当晚，被告人何山将诈骗所得的19000元分赃给马艳芬、奉某1等人。其中马艳芬分得人民币1900元。 2019年11月4日早上，被告人何山组织马艳芬、奉某1、杨某等人驾驶车牌为桂Ｎ×××××的白色广汽传祺牌小汽车来到灵山县平山镇人民路附近，以同样的方式伺机对驾驶农用后驱动车的被害人吕某1实施诈骗，因民警路过现场而未遂。 2019年11月6日，公安民警在浦北县北通镇万通修理厂内，先后将被告人马艳芬、何山抓获。被告人马艳芬退赃款人民币9351.39元给被害人梁某1。 公诉机关当庭举证并出示了受案登记表、抓获经过，人员基本信息，证人莫某、奉某1、奉某2、黄某1、黄某2的证言及辨认笔录、相片，被害人梁某1、吕某1的陈述及辨认笔录、相片，被告人何山、马艳芬的供述及辨认笔录、相片，灵山县公安局现场勘查笔录、扣押清单、现场图、现场照片，广西壮族自治区贺州市八步区人民法院（2017）桂1102刑初426号刑事判决书、广西壮族自治区贺州市中级人民法院（2017）桂11刑终161号刑事裁定书、释放证明书，监控视频截图，收据，存款明细，租车单、协议、合同，行车记录等证据证实。 公诉机关认为，被告人何山、马艳芬伙同他人，以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，两人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，均构成诈骗罪。提请本院依法判处。 被告人何山辩称其没有参与诈骗，其只是租了一辆车搭他们，也没有得过钱。认为其构成敲诈勒索罪。 被告人马艳芬对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。辩称其参与事前商量，并打扮成“伤者”的嫂子，最后分得1900元，赔偿了被害人的部分损失，希望得到从轻处罚。 经审理查明，2019年11月3日，被告人何山在浦北县城租了一辆车牌为桂Ｎ×××××的白色广汽传祺牌小汽车，后组织被告人马艳芬和奉某1、杨某、欧某（均在逃）等人来到灵山县伺机作案。当天下午，被告人何山、马艳芬等人在灵山县邓家村委会附近，由杨某扮演伤者，被告人何山、马艳芬扮演伤者的亲戚，奉某1扮演路人，由同案人骑自行车搭乘杨某假装撞上被害人梁某1驾驶的三轮摩托车，利用碰瓷的方式，以“私了”为由向被害人梁某1索要医药费。被害人梁某1误以为撞伤人，与何山等人协商赔偿，最终被告人何山、马艳芬等人骗取梁某1人民币19000元。当晚，被告人何山将诈骗所得的钱分赃给被告人马艳芬和奉某1、欧某等人。 2019年11月4日早上，被告人何山再次组织被告人马艳芬和奉某1、杨某、欧某等人驾驶车牌为桂Ｎ×××××的白色广汽传祺牌小汽车来到灵山县平山镇人民路附近，欲以同样的方式伺机对驾驶农用后驱动车的被害人吕某1实施诈骗，因灵山县公安局交通管理大队民警路过现场处置“事故”，被告人何山等人害怕被民警识破而逃离现场。 2019年11月6日，公安民警在浦北县北通镇万通修理厂内抓获被告人马艳芬，后在旱田村委附近抓获被告人何山。次日，被告人何山、马艳芬均被刑事拘留。案发后，被告人马艳芬退出人民币9351.39元给被害人梁某1。 另查明，被告人何山曾因犯诈骗罪，于2017年7月27日，被贺州市八步区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2018年5月4日刑满释放。 以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1、受案登记表、抓获经过。证实2019年11月4日，灵山县公安局交通管理大队民警在灵山县平山镇人民路附近处遇到一起人为“碰瓷”的交通事故，遂立案侦查。同月6日12时许，公安民警在浦北县北通镇万通修理厂内抓获被告人马艳芬，后在旱田村委会附近抓获被告人何山。次日两人均被刑事拘留。 2、人员基本信息。证实被告人马艳芬、何山的出生年月日等基本身份情况。 3、证人莫某的证言及辨认笔录、相片。证实其是灵山县公安局交通管理大队民警。2019年11月4日在执勤巡逻至灵山县平山镇人民路附近处遇到一起人为“碰瓷”的交通事故，后抓获涉嫌“碰瓷”人员奉某1，并将人移交平山派出所处理。 4、证人奉某1的证言及辨认笔录、相片。证实其叫“晓晓”，2019年7月中旬加入何山这个“碰瓷”团伙。何山是老板，所有计划都是他定的，他们选取的“碰瓷”目标都是没有交保险的车，他们当中如果谁愿意充当伤员，老板何山给他们打麻醉后就把他们的手臂或者肋骨等敲断。然后伤者由另一个同伙骑着自行车载着，何山就开着小车逼“碰瓷”目标司机超车，然后何山加速不让对方超车，踩单车的人就在这个时候撞向“碰瓷”目标，然后就让对方送去医院拍片，何山老婆就冒充伤者嫂子去医院打探伤情和医疗费用，何山就冒充姐夫去相对方谈赔偿价钱。 2019年11月2日，何山组织他们从北海过来这里，他们开来的那一辆大众小车坏了，就租了一辆白色车子和一辆自行车，将自行车放到白色车子后备箱中。事先他们商量好，让“阿亮”骑着自行车搭着杨某去碰瓷，事先把杨某的手骨敲断，然后对对方司机说是撞断的。2019年11月3日下午，何山开着白色车子在灵山县寻找作案目标。行至灵山县城一个学校附近的一条小路上，先把“阿亮”和尾箱的自行车放下车，再到前面一点让“二广”（欧某）和杨某下车。然后何山往前开一段路到了一个分岔口调好头停下来等。他们看到有一辆三轮车（被害人梁某1）从分岔口开出来，何山叫其用其的电话打给杨某说有车来了，杨某回答说好就挂电话了。何山等三轮车开上来时就马上开动汽车在三轮前面挡住不让三轮车超车，一直开过了一条小桥100米左右，看到“阿亮”骑自行车搭杨某从对面过来撞到三轮车上摔倒了，“二广”就从他们后面跟上来拦住三轮车，这时候何山开着小车搭着其和“马表姐”（马艳芬）继续往前开到一个路口往左开几百米有一个汽修厂的地方停下来。一会儿何山就接到“二广”打来的电话说去接他，不久何山又接到“二广”的电话说他的小舅子被车撞了，何山叫他送去医院，然后他们就送去医院。后何山搭其和“马表姐”到“二广”发过来的位置。他们到了卫生院附近放“马表姐”下来，让她去卫生院。何山再打电话问“二广”，“二广”说拍片出来才知道。过了一会，“二广”打电话过来说拍片出来了，骨头断了，说一些要治疗的话。何山对“二广”说家里有农保，让对方给钱，然后叫“二广”将电话给三轮车司机说话，何山开价三万多元，三轮车司机说没有那么多，最后他们定下来是1.9万元。过了一会，“马表姐”打电话给何山说三轮司机和“二广”去拿钱了。他们到了“二广”发过来的位置，看到了“阿亮”在路边等，三轮车司机给钱“二广”。得钱后，何山分给其700元，其将钱给杨某保管。另证实何山这个“碰瓷”团伙，在多地作案多起，有些成功，有些不成功。证人奉某1能辨认出“帅哥”就是杨某、“二广”就是欧某、“马表姐”就是马艳芬。 5、证人奉某2的证言。证实奉某1是其儿子，出生于2003年12月5日，今年15岁。奉某1是2019年8月中旬离开湖南的家里，当时说在广东打工。 6、证人黄某1的证言及辨认笔录、相片。证实2019年11月2日19时许，有一个村民搭一个说普通话的男子（何山）来其汽车修理厂，说这个外地人的车子坏了，让其去修理一下。后其来到博学村委会附近，看见一辆车牌为粤Ｓ×××××的白色大众宝来小汽车停在路上，车内有四男一女。后其将该车拉回厂里修理。当时他们那帮人共五男一女搭其的车来到北通镇的，那男子还问其租车公司的联系方式。到了11月5日晚，其对该男子说明天可以取车。次日中午，那帮人中的女人（马艳芬）过来取车，后其通知民警来将她抓住。证人黄某1能辨认出到其修理厂要求修车的男子是何山；到其修理厂取车的女子是马艳芬。 7、证人黄某2的证言。证实2019年11月3日10时许，何山和一名年轻仔来“心驰车行”租了一辆车牌为桂Ｎ×××××的白色的传祺牌小汽车，230元一天，租五天。何山给了其现金1250元，再从微信转400元。2019年11月4日，公安民警打电话对其说该车在灵山县涉嫌一起“碰瓷”事件，于是其微信联系何山，他说确实开过去灵山拿东西，但没有去“碰瓷”。当天晚上，何山将车开到其车行附近，其就去取车回来。何山的微信昵称是：一路发一路发！。 8、被害人梁某1的陈述及辨认笔录、相片。证实2019年11月3日17时30分许，其从新圩镇邓家村委会出来，在蚕丝厂路段，有一辆白色的小轿车（桂Ｎ×××××），在其前面慢慢开，其想超车向左打了一下方向盘，超了出去，那辆小轿车好像也向左打了一下方向，其为了避免碰到小轿，又向左打一下方向。这时，对面有两个骑自行车的男子碰上来，其中一个人挡住其，另外一个人（杨某）就倒在三轮车左后轮的地上了，那时候其已经刹车停在那里了，其想可能碰到人了就下车，倒在三轮后轮位置的那个人还在地方，也不出声，其过去问他是否痛。他也不出声，挡在其前面的那个人就去拉躺在地上的那个人，躺在那个人就起来，拉他的那个人问是否痛，那个人用右手托着左手，还是不出声。这时候，挡在其前面的那个人喊了一声，就有一个人出来，那个人就喊“老表”，其想推那个单车上其的三轮车，但是那个人说不用拿单车上去，然后那个人就推单车走了，而他们的“老表”，就问其为什么会碰着人的？受伤的那个人上了其三轮车车厢，在后面坐，那个会说白话的男子（欧某）坐在其副驾驶室与其谈，他们是一边开车一边谈，那个会说白话的人说要去检查，如果检查没有什么，就买点药酒擦擦可以了，其也想尽快解决问题，就同意了，这样其就和那个会说白话的人一起，由其开三轮车搭那个受伤的人去到灵山县新圩镇卫生院，医生说左手有骨折，那个会说白话的人问医院医疗费用大概是多少钱，医生说手术大概要一万左右。那个会说白话的人就对医生说要跟家里商量一下，后他就拿检查报告从二楼下到一楼站在其停三轮车的地方，这时候，一个瘦小的女子（马艳芬）就出现了，那个会说白话的人就对其说是这个女的是那个受伤的人的嫂子。那个会说白话的人就打电话给家里，一开始是他跟家里说了一下，后开了免提让其听，对方就问其:是不是你撞了人？你这么不小心碰到人的？然后对方就问伤势如何了，其就说没有什么大事，就是左手骨折了，对方就说不碰也碰着了，大家都不想这样到的，家里的爷爷奶奶知道很焦急，这样，要回去治疗的，大概要2至3万，其就说钱太多没有那么多钱，然后其将电话交给那个会说白话的人，喊他跟家里那个人说能不能要少点钱，那个会说白话的人接过电话后，就说这个人开三轮车挣钱也不容易，能少就少点吧，然后就挂断电话了。过几分钟，那个会说白话的人电话响了，接通电话后，就直接给其听，对方就说:这样，你到底给多少钱？其说给1.8万，对方说1.8万可以，但是要加1000元路费，其同意了。谈好价钱后，对方问其如何给钱，其说让他们一个跟其回家去拿钱，这样其就搭那个会说白话的人回去拿钱，其是开三轮车回去的，那个会说白话的人的人坐旁边跟其一起回去。其停车在顺德家私对面的路边，那个会说白话的人坐在三轮车那里等，其回家拿钱后没有马上给钱那个会说白话的人，而是开车经过浙商城，在浙商城夜宵街路口，才把红色袋子装好的现金1.9万元给那个会说白话的人，然后其继续搭那个人去到新圩镇漂塘路口，那个人就说在这里下车得了，那时候其感觉事情解决也松了一口气，就回家了。到了晚上，其觉得事情有一些不对劲，感觉被人下套，遭到碰瓷。被害人梁某1能辨认出与其回家一起拿钱会说白话的男子是欧某；“伤者”是杨某；“嫂子”是马艳芬。 9、被害人吕某1的陈述。证实2019年11月4日早上9时30分许，其驾驶一辆车牌号为:桂07-×××××的“农机”牌农用运输车途经，当其行驶到人民政府附近的时候，在其前面有一辆小汽车在慢慢行驶，其就加速从小汽车的左手边超车。其刚将车头驶出来的时候，就看到有一个年轻仔骑一辆黄色的女装自行车搭另一个年轻仔与其对面方向驶过来，当其驾驶农用运输车超过那辆小汽车的车头后就感觉运输车的后轮压到了什么东西，其通过左侧驾驶室的后视镜观察发现刚才那两个年轻仔骑的那辆黄色女装自行车已经倒在了其行驶的路线上，而那两个年轻仔也躺在公路上。其看到这种情况后，就以为是自己驾驶的农用运输车撞到人了，就立即将车停下来，然后就下车走到车的尾部去察看那两个年轻仔，当时骑自行车的那个年轻仔已经将躺在地上的捂着手臂的另一个年轻仔（奉某1）扶起来。这时候又有一个年轻仔（欧某）从其车头的方向朝他们走过来，他走过来之后也扶着那个捂着手臂的年轻仔，接着用灵山口音的白话对其讲你快点带人去找药擦，当时其很紧张就答应。其认为是开车撞到人之后就打电话给姐姐吕某2叫她过来，当他们想将那个受伤的年轻仔带去找药擦的时候，刚好有一个身穿制服的民警（莫某）驾驶一辆面包车经过，民警下车后就说他是平山交警中队的民警，然后拿出手机打电话回平山中队叫人过来处理事故现场，接着说“先送伤者到平山卫生院救治，其他人在现场等民警过来处理”，然后民警就驾驶面包车搭那个伤者和另两个年轻仔朝卫生院驶去了，其就在现场等平山中队的交警过来。大约十多分钟后，交警就到了，用相机拍摄事故现场，这时吕某2也来到了现场，后去卫生院看伤者。交警拍摄好现场后，叫其将农用运输车开到交警中队暂扣，当其办完手续之后，其姐就打电话来讲“那个伤者不见了，已经走了”。 另证实，其超车的时候，驾驶的农用运输车与小汽车并排的时候，看到那两个年轻仔已经跳下了自行车，虽然其的车后轮是压到了自行车的前轮，但从现场来看那辆自行车应该是那两个年轻仔故意推过去才撞到的，而且那两个年轻仔都可以站起来活动，其认为没有开车撞到他们。 10、被告人何山在侦查阶段的供述及辨认笔录、相片。其原本在东莞市务工，因为经济紧张，就联系广东清远的“老吴”问他有什么发财的路子，他就怂恿其帮他搞“碰瓷”骗钱，其同意了。2019年11月2日，其在东莞市租了一辆白色宝来大众小车，老吴叫上“阿奉”（奉某1）、“阿亮”，“阿奉”又叫上他老乡“老帅”（杨某）和广西的“潘二广”(欧某)。他们一共五人从东莞来广西，先到北海，后在浦北县车子坏了，“潘二广”拿其的证件在浦北县城租了一辆传祺牌小车。当时因为他们没钱了，“潘二广”提议在灵山县城先搞一单，弄些钱。2019年11月4日10时许，其和“阿亮”、“潘二广”、“老帅”、“阿奉”、“小马”（马艳芬）就驾驶传祺小汽车来到灵山县平山镇街上。经观察，他们在平山镇政府门前路段，看见有一辆后驱动车可以下手。当时“阿亮”和“老帅”、“潘二广”三人已经下车，由“阿亮”和“老帅”是扮演路人骑自行车经过，最后假装被后驱动撞到，“潘二广”负责拦住肇事车，冒充被害人的老表亲戚，负责将受伤的“老帅”和肇事司机一起送去医院检查。事前“老帅”的手已经做过骨折处理。而其则是驾驶小车搭着“阿奉”在后驱动前面故意遮挡一下，方便“阿亮”和“老帅”的自行车撞上后驱动。当天10时许，在平山镇政府前面的路段，其见到后驱动后，就驾车在它前面故意缓一下，挡住后驱动司机的视线，故意让开一点让后驱动可以超车。接着“阿亮”故意将自行车撞上后驱动，“老帅”就假装摔倒在地，然后“二广”就冲过来拦后驱动。此时有警察来到，其见了便驾车逃跑，当时“潘二广”、“阿亮”和警察一起送“老帅”去医院检查，他们三个人也趁机逃跑了。此次碰瓷没有成功。 其负责驾驶小汽车在前面带路，“阿亮”负责骑自行车搭乘扮演伤者的“大帅”，“潘二广”负责扮演伤者的姐夫。幕后老板是“老吴”，他们可以分到赃款的百分之十，其余由“潘二广”交给“老吴”。 另证实，2019年11月3日，其没有来过灵山县，晚上其也没有去过浦北县北通镇的邮政储蓄银行ATM机存款。被告人何山表示均不认识公安民警提供辨认照片上的人员。 11、被告人马艳芬在侦查阶段的供述及辨认笔录、相片。证实2019年11月3日的下午，老板何山驾驶一辆白色的小汽车搭其和“阿亮”、“帅哥”（杨某）、“二广”(欧某)、“晓晓”（奉某1）等人来到灵山县城周边寻找目标伺机作案。当他们行驶到灵山县城附近的时候，在一条水泥路上停车让“阿亮”、“帅哥”、“二广”、“晓晓”先下车，他们还从车尾箱拿了一辆自行车出来，接着何山就开车搭其到一个岔路口附近等待。大约下午5点钟左右，他们见到有一辆三轮摩托车往“阿亮”他们的方向驶去，然后老板何山就打电话对“阿亮”等人讲有一辆三轮车过去了，叫他们做好准备。接着何山就驾驶小汽车搭其行驶到三轮摩托车的前面慢慢开，那辆三轮摩托车上的司机（被害人梁某1）见他们的小汽车开得很慢，就想从旁边超车，但是何山一直挡在他的前面不让超车。而另一边“阿亮”已经搭着扮演“伤者”的“帅哥”朝他们驶过来，当他们靠近时，何山就往路边驶出去让三轮摩托车司机可以超车，当三轮摩托车司机加速超车的时候“阿亮”已经搭着“帅哥”靠近二轮摩托车，然后“阿亮”骑着自行车就朝三轮摩托车的后轮碰过去，碰撞之后“帅哥”就假装摔倒在地上。而扮演路人的“晓晓”就走出来拦住三轮摩托车司机说他碰到人了，三轮摩托车司机听到后就停下车来，接着扮演“伤者”老表“二广”就走过来对司机讲要把人送去医院检查。何山看到“二广”成功与司机交谈，就驾驶小汽车行驶到前面的路边观察。大约十多分钟后，“阿亮”、“晓晓”就来到小汽车的旁边并把自行车放到小汽车的车尾箱里，然后上车，又过了半个小时后，“二广”就打电话给何山说医院正在检查“帅哥”的手，已经骨折了，然后何山就扮演是“帅哥”的姐夫假装问起“帅哥”伤情来。几分钟之后，“二广”打电话给其叫到卫生院。其就叫了一辆摩托车去卫生院。到了卫生院后，“二广”就对那个三轮摩托车司机说其是伤者的嫂子，接着其就按照之前的分工由其负责看护“帅哥”。而“二广”就用白话与那个司机交谈治疗“帅哥”费用的问题。其看到“二广”开手机给那三轮摩托车司机听，让三轮摩托车司机和何山谈，具休怎么谈其听不到，后来那个三轮摩托车司机就同意给19000元钱私了。然后“二广”就跟那个司机去拿钱，而何山就开车到卫生院接他们，然后在回宾馆的路上，何山就将钱分给他们。何山分给其1900元。 何山是他们的老板，平时负责他们的日常开销，“帅哥”负责扮演伤者，其扮演伤者的嫂子，“阿亮”负责骑自行车搭“帅哥”去碰瓷。“二广”、“晓晓”扮演路人。“帅哥”的手是他们作案前已经人为弄骨折了，扮演伤者的“帅哥”假装摔倒，就是利用这个旧伤去碰瓷让别人给钱。何山说其扮演嫂子可以分赃百分之十，扮演路人是得百分之五。 当晚，他们回到浦北县城后，其和何山去到宾馆附近的一间邮政储蓄银行ATM处将10000现金存入其名下的一张邮政银行卡里，何山用其的微信转了1900元到其微信上，剩下的钱其不清楚他如何操作，当晚其通过微信提了1900元出来。其卡内的6973.99元都是赃款。 2019年11月4日七、八点，何山驾驶汽车搭他们从浦北县朝灵山方向出发，寻找目标以碰瓷的方式敲诈勒索他人的钱财。当他们去到灵山县平山镇，何山搭他们驶入平山镇政府门前的公路上，将扮演伤者的“帅哥”及骑自行车的“阿亮”及扮演伤者的“老表”的“二广”放下车，然后何山搭其和“晓晓”去公路的另一端等待。当时其坐在汽车后排，何山叫其躺下睡等待他的指令才下车做工。十几分钟后，何山就发动汽车慢慢行驶，两三分钟后就停车下来，他停了一下又加速走了，开到一条大路上才停车下来。他们等了大约十几分钟后，“阿亮”过来找他们，他上车和了们说碰瓷后有一辆没有警车标识的警车开过来，然后有一个警察下来。于是何山叫“晓晓”去找“二广”和“老帅”，之后“二广”和“老帅”回来了，但联系不上“晓晓”，他们说应该被警察抓了，于是他们往浦北方向逃跑。被告人马艳芬能辨认出与其参与碰瓷的老板是何山，“晓晓”是奉某1，“帅哥”是杨某。 12、灵山县公安局现场勘查笔录、扣押清单、现场图、现场照片。证实案发现场分别位于灵山县平山镇人民路路段处及灵山县新圩镇邓家村委会高桥村村级水泥路段处及周边的环境概貌情况。公安民警分别在被告人何山处扣押到华为牌手机一部、锤子牌手机一部、人民币980元、手表一只、机动车驾驶证一本；在被告人马艳芬处扣押到OPPO牌手机一部、项链饰品一条、微信内的零钱人民币2377.4元、其邮政储蓄银行卡（卡号为62×××58）内的存款人民币6973.99元；在奉某1处扣押到VIVO牌手机一部。 13、广西壮族自治区贺州市八步区人民法院（2017）桂1102刑初426号刑事判决书、广西壮族自治区贺州市中级人民法院（2017）桂11刑终161号刑事裁定书、释放证明书。证实何山曾因犯诈骗罪被贺州市八步区人民法院判处有期徒刑一年五个月，于2018年5月4日刑满释放。 14、监控视频截图。证实2019年11月3日21时24分，被告人马艳芬、何山在浦北县北通镇ATM机存现金。马艳芬能辨认出在北通镇邮政储蓄银行内存钱的经过；何山能辨认出2019年11月4日24时19分其与马艳芬在北通镇邮政储蓄银行内的男子是其本人。 15、收据。证实被害人梁某1已收到被告人马艳芬从手机微信转账退还的赃款人民币9351.39元。 16、存款明细。证实被告人马艳芬的邮政储蓄银行卡（账号为62×××58）于2019年11月3日现金汇入1万元，于次日微信转账2998元；该卡内剩余人民币6973.99元。 17、租车单、协议、合同，行车记录。证实被告人何山在浦北县心驰车行租桂Ｎ×××××小车，租车时间为于2019年11月3日11时至11月4日晚9时。何山将身份证正反面照片发给黄某2用于租车。何山驾驶的桂Ｎ×××××广汽传祺小轿车于2019年11月3日、4日的行驶具体位置情况。（11月3日11时在浦北县，12时49分在灵山县范围内；11月4日在灵山县。 本院认为，被告人何山、马艳芬伙同他人，以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物，数额较大，两人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，均构成诈骗罪。公诉机关指控应当以诈骗罪追究被告人何山、马艳芬的刑事责任成立。 关于被告人何山辩称其没有参与诈骗，其只是租了一辆车搭他们，也没有得过钱，其构成敲诈勒索罪的辩解意见。经查实，被告人何山等人在实施诈骗犯罪行为的过程中，事前召集成员商量，安排人员分工合作，事后负责分赃，其在此过程中起主导的作用；另其行为是让被害人误以为发生交通事故而索要赔偿款，其主观上是以非法占为有目的，虚构事实骗取他人财物，符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。以上事实有证人奉某1、黄某1、黄某2的证言，被告人马艳芬的供述，监控视频截图，存款明细，租车单、协议、合同，行车记录等证据证实，这些证据来源合法、内容客观与本案有关联性，足以证这公诉机关指控的事实。综上所述，对被告人何山的辩解意见，本院不予采纳。 被告人何山曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。 被告人何山、马艳芬实施的第二起诈骗犯罪，由于他们意志以外的原因没有得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。 在诈骗的共同犯罪过程中，被告人何山、马艳芬参与事前商量，分工合作，被告人何山起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人马艳芬起辅助的次要作用，是从犯，依法应当对其从轻、减轻处罚或免除处罚。 被告人马艳芬归案后直至庭审过程中，均如实供述，依法可以从轻处罚。其退赔被害人梁某1的部分经济损失，对其可酌情从轻处罚。 根据被告人何山、马艳芬的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人何山从重处罚；对被告人马艳芬从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人何山犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2021年11月6日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人马艳芬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2020年11月6日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 三、责令被告人何山、马艳芬共同退赔人民币9648.61元给被害人梁某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  黄庆华 人民陪审员  刘卫红 人民陪审员  黄仁琼 二〇二〇年五月六日 法官 助理  李 媛 书 记 员  谭芳英 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-6428890 邮政编码：535400