湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终558号上诉人（原审原告）：湖南省益阳市久久毛巾有限公司，住所地益阳市。法定代表人：张云贵。委托诉讼代理人：樊贤良，益阳市赫山区朝阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：夏灿民，女，汉族，1963年10月13日出生，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：李振兴，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者。上诉人湖南省益阳市久久毛巾有限公司（以下简称久久毛巾公司）因与被上诉人夏灿民劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初4046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人久久毛巾公司法定代表人张云贵及委托诉讼代理人樊贤良、被上诉人夏灿民委托诉讼代理人李振兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。久久毛巾公司上诉请求：撤销（2019）湘0903民初4046号民事判决第二、三、四、五项，改判久久毛巾公司支付夏灿民解除劳动合同经济补偿金15600元（1300元/月×12个月），无需支付夏灿民停工津贴、年休假加班工资、养老保险费。事实与理由：一、原判决认定夏灿民离职前12个月工资为2296元错误，夏灿民解除劳动合同前12个月平均工资仅为1300元。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的“月工资”应理解为“劳动合同解除或终止前劳动者正常状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间”于法无据。二、一审认定夏灿民停工津贴、年休假加班工资、养老保险费无事实根据，无证据证实，亦无法律依据。三、一审判决适用法律错误。四、一审判决程序违法。久久毛巾公司在一审中因客观原因无法获得夏灿民2019年2月1日解除劳动合同前12个月内的工资银行流水记录的会计（电子）档案，申请一审法院调取，但一审法院未予调取。夏灿民辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判决。久久毛巾公司向一审法院起诉请求：一、判决久久毛巾公司无需支付夏灿民解除劳动合同的经济补偿金32565元；二、判决久久毛巾公司无需支付夏灿民待岗生活费12288元；三、判决久久毛巾公司无需支付夏灿民年休假加班工资4607元；四、判决久久毛巾公司无需支付夏灿民自行缴纳的养老保险费46580元。一审法院认定事实：夏灿民于2006年2月28日入职久久毛巾公司处从事印花工作。从2018年3月7日起，久久毛巾公司公司的生产项目因与环境保护政策冲突不能继续经营，且生产车间的场地因其他原因导致全厂停工停产。夏灿民在久久毛巾公司处工作期间，未享受年休假，且久久毛巾公司未为夏灿民缴纳社会保险。夏灿民分别于2015年、2016年自行缴纳养老保险共计97998元。在公司停产期间，久久毛巾公司未向夏灿民发放基本生活费或停工津贴。夏灿民离职前12个月月平均工资为2296元。2019年2月1日夏灿民以自己为申请人，久久毛巾公司为被申请人，向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认申请人依据《劳动合同法》第三十八条之规定与被申请人于2019年2月1日解除劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人经济补偿39000元；3.裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失24576元；4.裁决被申请人支付申请人基本生活费12288元；5.裁决被申请人支付申请人年休假加班工资37260元；6.裁决被申请人赔偿申请人养老保险损失84084元。益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月9日作出益劳人仲字〔2019〕第38号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人湖南省益阳市久久毛巾有限公司与申请人夏灿民的劳动关系于2019年2月1日解除；二、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿32565元；三、裁决被申请人支付申请人待岗生活费12288元；四、裁决被申请人支付申请人应休未休年休假工加班工资4607元；五、裁决被申请人支付申请人自行缴纳的养老保险费46580元（单位应为申请人缴纳部分）。一审法院认为，夏灿民于2019年2月1日向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与久久毛巾公司的劳动关系，该仲裁委裁决久久毛巾公司、夏灿民之间的劳动关系于2019年2月1日解除，久久毛巾公司、夏灿民对此无异议，予以确认，故久久毛巾公司、夏灿民之间的劳动关系始于2006年2月28日，止于2019年2月1日。久久毛巾公司提出夏灿民于2019年2月1日离职，因公司停工、停产，夏灿民离职前12个月内实际工作2个月，那么夏灿民离职前12个月月均工资的计算应为该2个月工资的平均数额1300元，但久久毛巾公司仅凭盖有公章的工资表不能证实久久毛巾公司向夏灿民发放了上述2个月工资，且《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，故对久久毛巾公司提出的意见不予采纳。根据《工资支付暂行条例》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。久久毛巾公司未能提供考勤记录、员工入职登记表以及工资发放表，应承担举证不能的不利后果。依据夏灿民提交的银行流水认定夏灿民离职前12个月的月平均工资为2296元。夏灿民以久久毛巾公司未为其缴纳社会保险为由，解除与久久毛巾公司的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，久久毛巾公司应当向夏灿民支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿29848元（2296元/月×13个月）。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司、夏灿民解除劳动关系，在此期间，夏灿民不能通过再就业获得劳动机会及工资收入,并非自身过错造成,久久毛巾公司作为用人单位应给予夏灿民待岗期间的生活费或者停工津贴。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业,未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。久久毛巾公司应当向夏灿民支付停工津贴11264元（1280元/月×80%×11个月）。夏灿民在久久毛巾公司处工作期间，夏灿民未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，久久毛巾公司应当支付夏灿民正常工作期间两年应休未休年休假加班工资4223元（2296元/月÷21.75×20天×200%）。夏灿民分别于2015年、2016年自行缴纳养老保险97998元，故久久毛巾公司应承担单位部分的养老保险费共计46580元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，判决：一、湖南省益阳市久久毛巾有限公司与夏灿民的劳动关系于2019年2月1日解除；二、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付夏灿民解除劳动合同经济补偿29848元；三、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付夏灿民停工津贴11264元；四、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付夏灿民应休未休年休假加班工资4223元；五、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付夏灿民单位缴纳部分养老保险费46580元。上述判决第二项至第五项共计91915元，限久久毛巾公司湖南省益阳市久久毛巾有限公司于判决生效之日起十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用10元，减半收取5元，由湖南省益阳市久久毛巾有限公司承担4元，夏灿民承担1元。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷。久久毛巾公司与夏灿民对双方于2019年2月1日解除劳动合同均无异议，本院予以确认。久久毛巾公司上诉认为夏灿民离职前12个月月平均工资为1300元。但就其主张未提供确实充分的证据证实。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，并根据夏灿民提交的银行流水认定夏灿民离职前12个月的月平均工资为2296元，并无不当，本院予以维持。夏灿民以久久毛巾公司未缴纳社会保险为由，请求解除双方劳动关系，并要求久久毛巾公司支付经济补偿金符合法律规定。一审法院认定久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿金29848元并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司与夏灿民解除劳动关系，在此期间，夏灿民不能通过再就业获得劳动机会及工资收入,并非自身过错造成,久久毛巾公司作为用人单位应给予夏灿民待岗期间的生活费或者停工津贴。一审法院认定久久毛巾公司应当向夏灿民支付停工津贴11264元，并无不当，本院予以维持。夏灿民在久久毛巾公司处工作期间，夏灿民未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，一审法院认定久久毛巾公司应当支付夏灿民正常工作期间两年应休未休年休假加班工资4223元，并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司上诉主张其不应当支付夏灿民养老保险费。本院审查认为，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险。故一审法院认定夏灿民自行缴纳2015年、2016年单位部分和个人部分应缴的养老保险共计97798元，其中单位应缴部分为46580元，应由久久毛巾公司支付给夏灿民，并无不当，本院予以维持。综上所述，久久毛巾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由久久毛巾公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘建军审 判 员 陈运泉审 判 员 昌 丹二〇二〇年五月十一日法官助理 朱玉姣书 记 员 熊 杨