宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终416号 上诉人(原审被告)：延安市宝塔区泽陆石油工程技术服务有限公司。住所地：陕西省延安市宝塔区。 法定代表人:庞飞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：樊明，男，该公司项目经理。代理权限:特别授权。 被上诉人（原审原告）：陈志忠，男，1962年10月22日出生，汉族，小学文化，农民，住甘肃省镇原县。 上诉人延安市宝塔区工程技术服务有限公司（以下简称泽陆石油公司）因与被上诉人陈志忠劳动争议一案，不服宁夏回族自治区彭阳县人民法院(2019)宁0425民初2698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人泽陆石油公司的委托诉讼代理人樊明、被上诉人陈志忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泽陆石油公司上诉请求：l、撤销宁夏回族自治区彭阳县人民法院(2019)宁0425民初2698号民事判决，依法改判不支付被上诉人经济补偿金11600元和工资5600元或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。首先，一审法院认定上诉人与被上诉人之间的劳动合同属于协商一致解除错误，事实上是上诉人安排被上诉人在其他岗位上就业上岗，但是被上诉人不听从调配，主动提出离职，不属于支付经济补偿金的范围；再者每月降低400元工资属于正常的调薪，被上诉人也未提供证据证明属于上诉人拖欠，故一审法院裁处上诉人支付不尊重事实，没有查明事实真相。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法判处。 陈志忠辩称，上诉人的上诉理由不成立，事实不属实。应当支付我的经济补偿金和工资5600元。 陈志忠向一审法院起诉请求1.泽陆石油公司向陈志忠支付解除劳动合同的经济补偿金11600元；2.泽陆石油公司向陈志忠支付2015年9月1日起至2019年9月24日止的养老保险金30800元；3.泽陆石油公司向陈志忠支付因无法补办社会保险手续造成的失业保险损失13220元；4.泽陆石油公司支付陈志忠未签订书面合同的双倍工资13050元；5.泽陆石油公司向陈志忠支付以交纳养老金为名扣罚的工资5600元（400元／月×14个月）。 一审法院认定事实，2015年9月8日，陈志忠与泽陆石油公司签订劳动合同，约定陈志忠在泽陆石油公司从事采油工作，合同期限自2015年9月8日至2018年8月31日。合同期满后，陈志忠继续在泽陆石油公司工作，但未续签劳动合同。2019年1月1日，陈志忠与泽陆石油公司签订劳动合同，约定陈志忠在泽陆石油公司从事井场管护工作，合同期限自2019年1月1日至2019年12月31日。2019年9月24日，泽陆石油公司向彭阳项目部员工发出通知，因未中标彭阳作业区管护业务，将彭阳项目部员工调往延安、吴起等地工作，不同意调整工作岗位的职工，泽陆石油公司将与其解除合同。陈志忠不同意调整岗位，遂于2019年9月25日，书面申请解除与泽陆石油公司之间的劳动合同，经协商，双方解除劳动合同。2019年10月18日，陈志忠申请彭阳县人事劳动争议仲裁委员会对其与泽陆石油公司之间的劳动争议进行仲裁，该委于2019年12月10日作出（2019）第15号仲裁裁决书，裁决驳回了陈志忠的仲裁请求。陈志忠不服，起诉至本院。另查明，2015年9月8日双方签订劳动合同后，陈志忠每月工资为2900元。2018年7月，泽陆石油公司以公司调资为由，自该月起泽陆石油公司每月按2500元的标准向陈志忠发放工资。泽陆石油公司自2015年9月至双方解除合同时，没有为陈志忠交纳过养老保险和失业保险，也未代扣该两项保险中应由个人交纳的部分。上述事实有当事人的陈述及当庭提供的（2019）第15号仲裁裁决书及本院依职权调取的《劳动合同书》、通知、个人存款账户明细对账单能够证实，并在卷予以佐证。一审法院认为，泽陆石油公司于2019年9月24日向彭阳项目部发出的通知中第二条写到：“若个人不愿意前往新的岗位，公司将于2019年9月25日开始，派专人前往各住驻点，做好工资发放、劳动合同解除等后续事宜。”该条应视为若劳动者不同意调整工作岗位，泽陆石油公司将与劳动者解除合同。陈志忠不同意调整工作岗位，于9月25日向泽陆石油公司提交的《个人解除劳动合同申请书》，是对泽陆石油公司提出解除劳动合同所作出的回应。陈志忠提交该申请书时，视为双方协商一致解除劳动合同。根据劳动合同法关于用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金的规定，泽陆石油公司应支付陈志忠经济补偿金。经济补偿金按照陈志忠在泽陆石油公司的工作年限，每满一年支付一个月工资，满六个月不足一年按一年计算，不满六个月支付半个月工资计算。陈志忠在泽陆石油公司工作4年，泽陆石油公司应按4个月工资的标准支付陈志忠经济补偿金。因此，陈志忠要求泽陆石油公司应经济补偿金11600元的诉请，本院予以支持。社会保险法规定，社会保险包括养老保险和失业保险等保险，用人单位应当为职工缴纳社会保险。陈志忠在泽陆石油公司工作期间，泽陆石油公司一直没有给其交纳过社会保险，其养老保险和失业保险应由社会保险经办机构依法予以追缴。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2018年8月31日，陈志忠与泽陆石油公司合同终止后，陈志忠继续在该公司工作，直到2019年1月1日双方签订了书面劳动合同。根据上述规定，陈志忠可向泽陆石油公司主张2018年9月1日起至2018年12月31日未签订书面合同期间的双倍工资，但该部分工资陈志忠并未主张，视为其对自己权利的放弃，其主张自2019年1月1日签订合同时起至2019年9月25日解除合同时的双倍工资的请求于法无据，本院不予支持。泽陆石油公司辩称，自2018年7月1日起向陈志忠等员工发放的工资由每月2900元调整为2500元，是公司根据经营状况进行了调资，且已将调资结果通过口头方式通知了各员工，对此，陈志忠予以否认，泽陆石油公司也未提供证据对其辩解理由予以证明。因此，陈志忠要求泽陆石油公司补发工资5600元的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六第（二）项、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第六十三条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告延安市宝塔区泽陆石油工程技术服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈志忠经济补偿金11600元；二、被告延安市宝塔区泽陆石油工程技术服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈志忠工资5600元；三、驳回原告陈志忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告延安市宝塔区泽陆石油工程技术服务有限公司负担。 二审中，当事人未向本院提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人泽陆石油公司与被上诉人陈志忠解除劳动合同是否属于协商一致。2019年9月24日，泽陆石油公司向彭阳项目部员工发出通知，不同意调整工作岗位的职工，泽陆石油公司将与其解除合同。陈志忠遂于次日按照泽陆石油公司提供的《个人解除（终止）劳动合同申请书》填写了解除与泽陆石油公司之间的劳动合同，双方的该行为，可以证实系协商一致解除了劳动合同。二、被上诉人请求的经济补偿金是否应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。根据本案事实，双方解除劳动合同符合法律规定。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”。根据上述条款规定，泽陆石油公司与陈志忠属协商一致解除劳动合同，泽陆石油公司应当向陈志忠支付经济补偿金。三、泽陆石油公司每月降低陈志忠400元工资是否属于正常调薪。泽陆石油公司在一、二审均未提交相关证据证实其降低陈志忠工资属于正常调薪，根据民事案件谁主张谁举证的原则，泽陆石油公司应承担举证不能的不利后果。泽陆石油公司应向陈志忠补发工资。据此，一审判决泽陆石油公司向陈志忠支付经济补偿及工资，并无不当。 综上所述，泽陆石油公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一 项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人延安市宝塔区泽陆石油工程技术服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴俊良 审判员  李凤玲 审判员  王喜军 二〇二〇年五月二十九日 书记员  侯 荣