贵州省贵阳市乌当区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0112刑初19号公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院被告人赵光发（绰号润发），男，1971年11月20日出生，汉族，小学文化，务农，户籍地及住所地贵阳市乌当区。2018年5月9日因犯开设赌场罪，被贵州省湄潭县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2019年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕。现羁押于贵阳市第二看守所。指定辩护人陈子逸，贵州群贤律师事务所律师，执业证号：15201201410567739。被告人陆强强（别名陆强），男，1987年4月26日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地及住所地贵阳市乌当区。2015年3月2日因犯寻衅滋事罪被贵阳市乌当区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2019年4月13日因涉嫌犯开设赌场罪被贵阳市公安局乌当分局取保候审，同年6月28日被贵阳市乌当区人民检察院取保候审,本院于2020年1月3日继续对其取保候审。辩护人杨亮，贵州教学律师事务所律师，执业证号：15201201610721644。贵州省贵阳市乌当区人民检察院以乌检公诉刑诉[2019]788号起诉书指控被告人赵光发、陆强强犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵阳市乌当区人民检察院指派检察员陈永胜出庭履行职务，被告人赵光发及其指定辩护人陈子逸、被告人陆强强及其辩护人杨亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵阳市乌当区人民检察院指控，2013年1月至2月，被告人赵光发、陆强强与周某2等人在乌当区下坝镇街上开设赌场，共计获利65万余元人民币；同年3月至8月，被告人赵光发与他人在乌当区下坝镇新桃梁子上附近开设赌场，共计获利180万余元人民币。2014年5月，被告人陆强强等人接龙某通知，到乌当区帮忙，持木棒对秦某、杜某和进行殴打，造成秦某轻微伤。并就指控向本院移送了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据，提请本院依法惩处的同时建议对被告人赵光发犯开设赌场罪在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人陆强强犯开设赌场罪在有期徒六个月至一年的幅度内量刑并处罚金、犯寻衅滋事罪在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑。被告人赵光发对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，唯请求法庭从轻处罚。指定辩护人陈子逸对控方指控被告人赵光发犯罪的事实和罪名不持异议，提出被告人赵光发在共同犯罪中的作用小，系从犯；被告人赵光发接公安机关电话通知到案，虽在侦查阶段没作供述，但在庭审是自愿认罪，属自首，建议法庭对被告人赵光发在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见。被告人陆强强对公诉机关指控其犯罪的事实和罪名均无异议，提出其家庭特殊，无人照顾母亲和孩子，请求法庭对其从轻处罚。辩护人杨亮对控方指控被告人陆强强犯罪的事实和罪名无异议，提出被告人陆强强有自首，认罪认罚，确有悔罪表现，在共同犯罪中系从犯，家庭十分特别，建议法庭对被告人陆强强适用缓刑的辩护意见。经审理查明：一、开设赌场事实2013年1月至2月，被告人赵光发、陆强强与周治猛（已故）、龙某（已判处刑罚）等人出资合伙在贵阳市乌当区街上开设赌场。赌场开设于邓占发家中，尔后搬至白某家后院，周治猛负责赌场的日常管理，其余人负责“抽水”、“看堂子”、“喊宝”等，周治猛于每日向工作人员发放200元工资，该赌场因陆某（已判处刑罚）等人打伤梅逢科而关闭。赌场以“摇包谷籽”的方式进行赌博，每日参赌人员有20人至50人不等，抽水几千元至上万元不等，共计获利65万余元人民币，其中35万元用于赌场日常开支及分红，另25万元用于赔偿梅逢科，5万元用于支付梅逢科医疗费用。2013年3月至8月，被告人赵光发与周治猛、龙某等人遂出资合伙在贵阳市乌当区新桃梁子上附近开设赌场。赌场由周治猛、周某2（已判处刑罚）负责日常管理，被告人赵光发负责“摇庄”，其他人负责“抽水”、“喊宝”、“看堂子”、接送赌客等。周治猛每日向工作人员发放200元工资。赌场以“摇包谷籽”的方式进行赌博，每日参赌人员有30人至80人不等，抽水几千元至上万元不等，共计抽水获利180余万元人民币。二、寻衅滋事事实2014年4月底的一天，龙某（已判处刑罚）驾车经过贵阳市乌当区喇平水库附近与四川南充电力工程有限公司的车辆因道路狭窄会车发生口角，龙某立即通知被告人陆强强和唐某、宋某、夏某2（均另案处理）等人前往帮忙，被告人陆强强等人接通知后立前往，到达现场后被告人陆强强与唐某等人手持木棒殴从四川南充电力工程有限公司员工从车上下来即被害人秦某、杜某和随后离开现场。经鉴定，秦某左额部眉骨处皮肤瘢痕为轻微伤。事后，龙某赔偿南充市电力工程有限公司人民币5万元。另查明，被告人陆强强接到公安机关电话通知后主动到案如实供述犯罪事实，并签署《认罪认罚具结书》。被告人赵光发于2018年5月9日因犯开设赌场罪被贵州省湄潭县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元，罚金一万元其已向贵州省湄潭县人民法院缴纳；被告人赵光发因该案于2018年1月20日至同年5月9日被羁押110日。认定上述事实的证据如下：一、受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、刑事判决书、刑事裁定书、鉴定意见通知书等书证；二、证人白某、罗某、李某、夏某1、姚某、周某1、周某2、周某3、龙某、陈某、周某4、陆某、姜某、郭某、周某5、唐某、夏某2、王某1、王某2、王某3、宋某、王某4的证言；三、被害人杜某和、秦某的陈述；四、被告人赵光发、陆强强的供述；五、鉴定意见：贵阳兆康医院司法鉴定所出具的筑兆康司鉴【2019】临鉴定第081号司法鉴定意见书；六、勘验、检查、辨认笔录：龙某对被告人赵光发、陆强强的辨认笔录，郭某对被告人赵光发的辨认笔录，被告人陆强强对龙某、周某2、周某3、黄克长、夏某2、唐某、宋某的辨认笔录，王某4对被告人陆强强和龙某的辨认笔录。以上证据来源合法，内容客观真实，且经庭审举证质证，能够证明庭审查明的犯罪事实，被告人赵光发、陆强强亦无异议，足以认定。本院认为，被告人赵光发、陆强强与同伙为谋取非法利益，提供赌博工具及场所，供多人进行赌博，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”的规定，构成开设赌场罪，应依法追究刑事责任。被告人陆强强与同伙在公共场合无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为又已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；……”的规定，构成寻衅滋事罪，应依法追究其刑事责任。被告人陆强强一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条：“判决宣告前，一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。”的规定，数罪并罚。公诉机关指控被告人赵光发、陆强强犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人赵光发、陆强强与他人共同实施犯罪的行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”的规定，系共同犯罪。被告人赵光发在共同犯罪中，积极参与犯罪，起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条一款：“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。”、第四款：“对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪论处。”的规定，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陆强强在共同犯罪中起次要、辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条：“在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。”的规定，系从犯，同时其经公安机关电话通知到案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑罚》第六十七条第一款：“犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”的规定，系自首，并签署《认罪认罚具结书》，本院依法对其从轻处罚。鉴于被告人赵光发当庭自愿认罪，依法对其从轻处罚。本案中被告人赵光发在缓刑判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十条：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。”的规定，应撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关所提量刑建议，符合相关法律规定和庭审查明的事实，本院予以确认。关于被告人赵光发的辩护人所持被告人赵光发在共同犯罪中系从犯，有自首情节，建议法庭对被告人赵光发在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见。经查，被告人赵光发在未被采取强制措施前接到公安机关电话通知到案，但在到案后并未如实供述犯罪事实，其到案情形不符合自首的法律规定，对此辩护意见，本院不予采纳。关于被告人陆强强的辩护人杨亮所持被告人陆强强系自首，认罪认罚，确有悔罪表现，在共同犯罪中系从犯，家庭十分特殊，建议法庭对被告人陆强强适用缓刑的辩护意见与本案事实和法律规定相符，本案被告人陆强强曾因寻衅滋事被判处刑罚并宣告缓刑，本次犯罪又系故意犯罪，且数罪并罚，不宜适用缓刑，故对辩护人所持适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人赵光发犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；撤销贵州省湄潭县人民法院（2018）黔0328刑初129号刑事判决书中“被告人赵光发犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年”的缓刑部分，总和刑期有期徒刑五年，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前被先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押110日，即自2019年5月7日至2023年7月19日止。罚金限本判决生效后三十日内全部缴纳。）二、被告人陆强强犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，总和刑期有期徒刑一年，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内全部缴纳。）三、继续追缴被告人赵光发、陆强强犯罪所得，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冉 莉人民陪审员  张明霞人民陪审员  陈建梅二〇二〇年五月二十二日书 记 员  宋 珊