湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘05刑终198号原公诉机关湖南省洞口县人民检察院。上诉人（原审被告人）卢军，男，1994年9月27日出生于湖南省洞口县，汉族，小学文化,无业，住洞口县。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑八年。现羁押于洞口县看守所。上诉人（原审被告人）刘光桃，男，1989年3月3日出生于湖南省武冈市，汉族，初中文化，无业，住武冈市。因犯盗窃罪于2009年6月20日被判处有期徒刑四年。因犯开设赌场罪于2016年9月26日被判处有期徒刑十一个月，2017年4月25日刑满释放。因犯寻衅滋事于2019年4月5日被行政拘留。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。上诉人（原审被告人）刘射奇，男，1985年9月18日出生于湖南省武冈市，汉族，初中文化，无业，住武冈市。因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪于2002年10月20日被判处有期徒刑四年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月14日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。原审被告人刘苏红，男，1983年12月14日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业，住洞口县。因犯聚众斗殴罪于2002年8月19日被判处有期徒刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月18日逮捕。现羁押于洞口县看守所。原审被告人林辉，男，1982年1月5日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业，住湖南省洞口县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。湖南省洞口县人民法院审理洞口县人民检察院指控原审被告人刘苏红、卢军、刘光桃、林辉、刘射奇犯寻衅滋事罪一案，于二○二○年三月二十日作出（2019）湘0525刑初299号刑事判决。原审被告人卢军、刘光桃、刘射奇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和讯问上诉人卢军、刘光桃、刘射奇，认为事实清楚，决定不开审理。现已审理终结。湖南省洞口县人民法院审理查明：自2015年以来，袁乐群、彭平山（另案处理）与被告人刘苏红等人以暴力等手段，在当地多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，社会影响恶劣，系恶势力。刘苏红伙同袁乐群、彭平山等人实施寻衅滋事犯罪3次。被告人林辉、卢军、刘光桃、刘射奇明知袁乐群、彭平山、刘苏红等人系恶势力团伙，仍受其纠集，参与寻衅滋事犯罪1次，系该恶势力团伙成员。具体事实如下：（一）2015年袁乐群与肖某因合伙开发高沙镇古商城“穿衣戴帽”工程，有经济矛盾，二人多次发生争吵。肖某于5月2日带人去高沙镇古商城项目部找袁乐群要钱未果，袁乐群得知后在电话中和肖某发生口角，后袁乐群电话告知彭平山，彭平山纠集被告人刘苏红、刘谋钢等人，刘谋钢称：“阿盾哥有事，我们去高沙镇古商城项目部”。刘苏红等人表示同意。后彭平山开车接来被告人卢军,见面后，彭平山提出去肖某家中，在袁乐群的带领下，彭平山等人驾驶两台车来到肖某家。彭平山在屋外叫骂，并将肖某家中一楼租房老板的水果摊踢倒，将柜台上的种子瓶打倒，用石头将肖某家二楼窗户打烂。因没有找到肖某，袁乐群等人便驾车去洞口，途径高沙镇茶铺街上“君临天下”网吧附近时，袁乐群看到肖某在马路边，便停车走向肖某，二人对骂。刘苏红、卢军等人也下了车，袁乐群说：“要搞死你”，彭平山、卢军见状从车内拿起事先准备好的管铩砍向肖某，彭平山、卢军等人将肖某的左手臂砍伤。经鉴定，肖某的伤情构成轻伤一级。（二）2018年12月16日16时许，因彭平山家中长辈生日，彭平山喊袁乐群等人去高沙镇新天地歌厅309包厢唱歌，期间隔壁888包厢的罗征能因喝酒误认彭平山是熟人而前去打招呼，彭平山便将罗征能推出包厢至走廊，对罗征能进行殴打。刘苏红、刘射奇、蒋佳、刘长发见状便帮忙对罗征能拳打脚踢，后被歌厅的工作人员劝开。袁乐群就搂着罗征能去另一包厢谈判，出来后，碰到从歌厅处坐电梯上来的蒋某1、唐芝琴、蒋武云。蒋某1见到罗征能脸上有伤且被袁乐群搂着，就看着二人，喊了一声罗老板。袁乐群便一脚踹向蒋某1，彭平山拿起手里正在喝的啤酒瓶砸向蒋某1的后脑，并拉扯着蒋某1至大厅，用拳头打击蒋某1头部。刘苏红、刘长发、刘射奇也围上来殴打，将蒋某1打至电梯处。唐芝琴、蒋武云、罗征能前来劝架。此时蒋佳、刘光桃、林辉三人也从包厢冲与袁乐群、刘苏红、彭平山、刘射奇等人将蒋某1、唐芝琴、蒋武云、罗征能围在电梯处拳打脚踢，打了几分钟，将四人打倒在地。袁乐群等人气势嚣张地指着对方道：“还搞不搞，打掉你们的哈气，让你们长点记性”。后蒋某2、段世需陆续从包厢里出来，蒋某2见状便拿出手机打电话，袁乐群一方喊道：“你还打电话喊人帮忙啊，这个人也是的”，袁乐群便冲上去打，其中彭平山用手击打了蒋某2头部一下，蒋某2跑开了。彭平山指着对方嚣张地喊道：“你们不是要喊人继续搞吗？”段世需走过去扶起蒋某1、罗征能，质问袁乐群等人为什么打人，彭平山、刘苏红、蒋佳、林辉、刘光桃便又冲上去殴打段世需的头面部。后袁乐群等人离开。蒋某1、罗征能、蒋某2、段世需、唐芝琴、蒋武云等六人均不同程度受伤。经鉴定，罗征能、蒋某1、蒋武云、段世需的伤情构成轻微伤。2018年12月17日，彭平山、袁乐群、刘长发、蒋佳、刘苏红、林辉与被害人一方签订和解协议，赔偿蒋某1、罗征能、蒋某2、段世需、唐芝琴、蒋武云医疗费、误工费、营养费等2.8万元。（三）2019年3月20日，袁乐群、蒋佳酒后在高沙镇繁华路段的“高沙名烟名酒昭宪批发部”内外无事生非，蒋佳纠集刘苏红，袁乐群纠集彭平山、刘长发等人，后陆陆续续喊来七八名社会青年起哄闹事，显示威风。这些人开来三台车停放在店门口的马路，造成该路段交通拥堵十余分钟，围观群众较多，社会影响恶劣。其中袁乐群一直大声叫嚷，扬言要搞死“烂布”和“阿南”，要和二人约架，并用手拍打店内桌子、脚踢店内货柜，要求在场的袁文波、薛平喊“大哥、老板”，搂住店主曾昭宪的脖子讲：“以后我老兄刘惠成、张文东来你这，你要尊重点”。袁乐群、刘苏红等人在公共场所吵闹十余分钟，造成公共秩序严重混乱，交通瘫痪。另查明，被告人卢军于2019年6月13日，被本院以犯故意伤害罪判处有期徒刑五年，与原犯聚众斗殴罪判处有期徒刑四年并罚，决定执行有期徒刑八年，刑期自2018年3月6日起至2026年3月5日止。2019年12月16日，被告人刘苏红、卢军、刘光桃、林辉、刘射奇在律师见证下，在起诉阶段签署了认罪认罚具结书。原判采信法医鉴定意见书，刑事判决书，调解协议，被害人肖某、蒋某1等人的陈述，证人向某、邓某、蒋某2等人的证言，辨认笔录，被告人刘苏红、刘光桃、卢军、林辉、刘射奇的供述，户籍资料等证据认定上述事实。原判认为，被告人刘苏红持凶器伙同多人随意殴打他人，致一人轻伤，四人轻微伤，情节恶劣，结伙在公共场起哄闹事1次，致使交通堵塞，造成公共场秩序严重混乱。被告人卢军伙同他人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣。被告人刘光桃、林辉、刘射奇结伙随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣。刘苏红、卢军、刘光桃、林辉、刘射奇的行为均已经构成寻衅滋事罪。在随意殴打他人的寻衅滋事犯罪中，刘苏红、卢军、刘光桃、林辉、刘射奇均起主要作用，系主犯。在公共场所起哄闹事的寻衅滋事犯罪中，刘苏红起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。刘光桃系累犯，应当从重处罚。卢军判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚。五被告人均认罪认罚，可依法从宽处理。公诉机关提出对刘苏红、卢军、刘光桃、林辉、刘射奇的量刑建议适当，予以支持。经该院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（四）项，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，判决如下：一、被告人刘苏红犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年十个月；二、被告人卢军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；原犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，判处有期徒刑八年，决定执行有期徒刑九年六个月；三、被告人刘光桃犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；四、被告人林辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；五、被告人刘射奇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人卢军、刘射奇均上诉提出，不应认定为恶势力团伙成员。上诉人刘光桃上诉提出，不应认定为恶势力团伙成员。在第2起寻衅滋事中应认定为从犯。二审审理查明的事实和证据与原审查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人卢军在他人纠集下，结伙持械随意殴打被害人肖某，致肖某轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人刘射奇、刘光桃，原审被告人林辉结伙随意殴打罗征能等人，共致四人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人刘苏红在他人纠集下或结伙随意殴打被害人，共致一人轻伤、四人轻微伤，情节恶劣;在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。刘光桃系曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之寻衅滋事罪，是累犯，依法应当从重处罚。卢军犯聚众斗殴罪、故意伤害罪已被判处有期徒刑八年，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他漏罪没有判决的，应当对新发现的寻衅滋事罪作出判决，实行数罪并罚。原审被告人刘苏红参与3起寻衅滋事，在第1起、第2起寻衅滋事的共同犯罪中，刘苏红均积极参加，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在第3起寻衅滋事的共同犯罪中，刘苏红起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。卢军被人纠集参与第1起寻衅滋事，在此次寻衅滋事中，卢军积极参与，且持械追砍被害人肖某，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。刘射奇、刘光桃，林辉均参与第2起寻衅滋事，在寻衅滋事的共同犯罪中，三人积极参与，均实施了殴打他人的犯罪行为，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在第2起寻衅滋事中，刘苏红、林辉等人与被害人达成调解协议，赔偿了损失，可以酌情从轻处罚。上诉人卢军、刘射奇、刘光桃均上诉提出，不应认定为恶势力团伙成员。经查，卢军、刘光桃、刘射奇明知袁乐群、彭平山、刘苏红等人经常纠集在一起实施违法犯罪，仍积极参与袁乐群、彭平山等人实施的犯罪，系恶势力成员。刘光桃上诉还提出，在第2起寻衅滋事中应认定为从犯。经查，刘光桃在第2起寻衅滋事的共同犯罪中，积极参与，并实施了殴打他人的犯罪行为，系主犯。故各上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，对原审被告人刘苏红、林辉的量刑适当，审判程序合法。上诉人卢军、刘射奇、刘光桃一审审理期间均表示认罪认罚，原判据此对三上诉人从轻处罚作出判决后，又均上诉提出一审认定恶势力成员错误，这表明三上诉人没有真心认罪和真诚悔罪，本可处以更重刑罚，但鉴于检察机关没有抗诉，二审不能加重上诉人的刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗庆群审判员  李东峰审判员  王彦懿二〇二〇年五月二十日法官助理曾海洋书记员刘薇附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……