湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12867号上诉人（原审原告）：万正红，男，1985年9月23日出生，汉族，住湖北省武汉市青山区。被上诉人（原审被告）：武汉重工铸锻有限责任公司。住所地：湖北省武汉市青山区武东路1号。法定代表人：马聚勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张昊嘉，男，该公司员工。委托诉讼代理人：叶伟平，男，该公司员工。上诉人万正红因与被上诉人武汉重工铸锻有限责任公司（以下简称武汉重工公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107民初2702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人万正红，被上诉人武汉重工公司的委托诉讼代理人张昊嘉、叶伟平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万正红上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判武汉重工公司与万正红继续履行劳动合同。事实与理由：万正红在休息日因违反治安管理法被公安局行政拘留15天并处罚款500元，收缴赌资370元，拘留期限从2019年3月22日至2019年4月6日止，因事发突然，万正红在拘留当日向直属领导王寒风口头申请10天年假（加上排班休息，应该于2019年4月6日返回工作岗位）并得到同意。万正红在拘留期满后到公司，公司拒不安排工作，在2019年4月25日下发《关于对万正红予以解除劳动合同的通报》，万正红认为未违反通报载明的考勤管理制度，也不符合劳动法规定公司解除劳动合同的条件。法定年休假是法律直接规定的，具有强制性，保障的是劳动者的休息权，不属于请假，况且万正红也没有出具任何的虚假病情诊断证明，不应该按照旷工处理。一审将法定年休假当作请假按照“规定”作出判决，让万正红十分冤屈。武汉重工公司辩称，万正红严重违反公司管理制度，员工连续旷工达到三日以上即可解除劳动合同；万正红因赌博被拘留，未履行请假手续，应认定为旷工，万正红被拘留不属于不可抗力。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。万正红向一审法院起诉请求：判令双方继续履行劳动合同。一审法院认定事实：万正红2006年10月1日入职武汉重工公司曲轴厂担任车工。双方签订有2006年10月10日-2011年10月10日、2014年7月16日-2019年7月16日书面劳动合同。2018年2月7日武汉重工公司作出武汉重工人[2018]43号关于印发《武汉重工铸锻有限责任公司员工考勤管理规定》的通知，2018年2月10日万正红所在的曲轴厂组织包括万正红在内的员工对该通知进行了学习。2019年3月22日万正红因赌博被武汉市公安局青山分局（钢城分局）作出青公（武）行罚决字[2019]10660号行政处罚决定书，决定对万正红行政拘留十五日并处罚款伍佰元的处罚，收缴赌资370元。期限：从2019年3月22日至2019年4月6日止。万正红在收到处罚决定书后向武汉重工公司曲轴厂厂长王寒风打电话以家中有急事，需要请年休假十天，王寒风表示需要看公司员工安排，事后电话告之允许，并提出按照规定需要事后提交纸质审批单报公司人力资源部。同年3月25日武汉重工公司保卫部接到武汉市公安局青山分局（钢城分局）通知，包括万正红在内三名职工被行政拘留。武汉重工公司人力资源部将此通知告知王寒风，并告之万正红口头请假的事由不属实，其年休假审批行为无效，3月29日王寒风到看守所会见了万正红。4月8日万正红到武汉重工公司上班，武汉重工公司曲轴厂厂长王寒风让其等公司处理结果，同日武汉重工公司人力资源部在员工违反劳动纪律解除劳动合同处理表上载明的违纪情况是“出具虚假证明，请假原因不属实及连续旷工三天及以上的，予以解除劳动合同”该内部处理表经公司工会等部门同意。2019年4月25日武汉重工公司作出武汉重工人[2019]115号关于对万正红予以解除劳动合同的通报，以万正红在2019年3月25日至2019年4月5日连续旷工10天为由，解除与万正红的劳动合同，并送达给万正红。2019年5月15日万正红向武汉市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月28日该仲裁委作出武劳人仲裁字[2019]第289号仲裁裁决书，驳回万正红的仲裁请求。万正红不服，诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点在于万正红在3月25日-4月5日之间以虚构事实请年休假是否构成旷工的行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”武汉重工公司的《武汉重工铸锻有限责任公司员工考勤管理规定》经民主程序制定，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，武汉重工公司亦组织万正红学习了上述制度，故该规章制度可以作为审理本案的依据，该规定第十四条“出具虚假病情诊断证明等请假原因不属实的，按旷工处理。”万正红在3月22日因赌博被行政拘留十五天。万正红收到行政处罚决定书后向分管领导王寒风打电话谎称家中有急事申请十天年休假，王寒风复电口头同意。但武汉重工公司人力资源部门在3月25日得知万正红请年休假的真实原因系其赌博被行政拘留后认定本次口头请假行为无效，王寒风在3月29日到看守所会见万正红时已确认万正红被行政拘留的事实。万正红知晓武汉重工公司的考勤管理制度，在其被行政拘留后，谎称家中有急事申请年休假。该行为符合请假原因不属实，应按照旷工处理的规定。武汉重工公司根据公司的考勤管理规定对万正红作出解除劳动合同的通报符合法律规定，其程序合法。万正红要求双方继续履行劳动合同的诉请于法无据，不予支持。综上，万正红的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审法院判决：驳回万正红的诉讼请求。受理费10元减半收取5元，由万正红负担，予以免交。本院二审期间，万正红提交两份证据。证据一，2019年10月24日万正红与王寒风的通话录音，拟证明万正红在3月22日电话请假时已经明确告知王寒风行政拘留的事实，请假原因属实；证据二，2019年7月8日万正红与王寒风的通话录音，拟证明公司领导不让王寒风出庭为万正红作证。经质证，武汉重工公司对该两份证据的真实性、合法性、关联性不予认可，认为两份录音内容是关于一审判决的相关情况，对于请假的事实并没有达成一致意见。本院认为，万正红提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院另查明：《武汉市公安局青山分局（钢城分局）行政处罚决定书》载明：“现查明2019年3月22日0时10分，我所民警在工作中发现武东一村菜场西侧一无名麻将室内，桂凡，李伟等十余人采取手机上网玩百家乐压大小的形式进行聚众赌博，后被我所民警当场查获，收缴5万多元现金。……。”武汉重工公司另外2人也与万正红同一原因一起被行政拘留，后公司均除名处理。2019年8月29日，王寒风在一审法院对其所做的询问笔录中陈述：“万正红3月22日打电话王寒风，以家中有事向其休年休假10天，王寒风口头批了10天年休假，告知按规定要交纸质审批单；3月25日公司告知王寒风请假无效；3月29日王寒风到看守所见了万正红，告知其请假无效。”万正红对该笔录的真实性予以认可，但对王寒风所陈述的内容不认可。双方签订的劳动合同第八条约定，万正红严重违反公司规章制度，公司将理由通知工会后可以解除劳动合同。武汉重工公司的考勤管理规定第四章第十四条规定：“……（二）缺勤：下列情形按旷工处理：1.不经请假或者请假未获批准，擅自不上班的；……8.出具虚假病情诊断证明等请假原因不属实的；9.因吸毒被公安机关强制戒毒期间。”第五章休假管理规定第十七条规定：“员工休假应按程序履行请假审批手续。员工休假应事先书面申请，并获相应权限的审批，妥善交代工作后方可休假。因突发事件、急病等特殊情况来不及办理正规请假手续的，应及时通过电话、书信或带口信等方式向单位主要领导报告，在返回工作岗位的当天补办请假手续，并按相应权限审批，否则按旷工处理。”第六章第三十六条第二款规定：“一年内累计旷工达五天的，给予记过处分；累计旷工超过五天或连续旷工三天及以上的，予以解除劳动合同。”本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案争议的焦点为万正红是否严重违反了公司规章制度，武汉重工公司与万正红解除劳动关系是否违法。一、根据双方劳动合同约定及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的内容，劳动者严重违反公司规章制度的，公司可以解除劳动合同。武汉重工公司的考勤管理规定，劳动者请假未获批准擅自不上班，出具虚假病情诊断证明等请假原因不属实，因吸毒被公安机关强制戒毒期间等情形按旷工处理。劳动者因突发事件、急病等特殊情况来不及办理正规请假手续的，应及时通过电话、书信或带口信等方式向单位主要领导报告，在返回工作岗位的当天补办请假手续，并按相应权限审批，否则按旷工处理。万正红在行政拘留期间虽然向直属领导王寒风以家中有急事为由口头请了10天的年休假，直属领导王寒风亦予以了口头批准，但武汉重工公司得知万正红请年休假的真正原因是其因赌博被公安行政拘留不能上班时，告知王寒风请假无效，即万正红的请假并未获得武汉重工公司的审批。二、万正红既是公司的劳动者，也是社会的公民，遵纪守法是其基本义务。万正红参与聚众赌博的行为，本身为法律所不允许，其被公安机关行政拘留是接受国家法律制裁的一种方式，被行政拘留的情形并不属于劳动者向公司请假的正当理由。武汉重工公司认定万正红请假原因不属实、连续旷工三天以上，严重违反公司规章制度，从而行使合同解除权，并未违反法律法规和劳动合同约定，符合情理且未显失公平，亦符合普通大众对公序良俗的社会认知。综上，武汉重工公司解除与万正红的劳动关系并未违反法律规定。万正红的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由万正红负担，予以免交。本判决为终审判决。审判长  陈蔚红审判员  吴建铭审判员  赵 鹏二〇二〇年五月十三日法官助理贺玉琼书记员贺玉琼