宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终331号 上诉人（原审被告）：泾源县大湾乡人民政府，住所地:泾源县大湾乡街道。 法定代表人:杨某，该乡乡长。 委托诉讼代理人：孔某，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人(原审原告):宁夏新兴建筑有限责任公司，住所地:泾源县城香水街。 法定代表人:李某，该公司经理。 委托诉讼代理人：马某，男，1985年7月28日出生，回族，大专文化，宁夏泾源县人，该公司员工，住宁夏泾源县龙潭西街城建局家属院13号，住宁夏泾源县。代理权限为特别授权。 上诉人泾源县大湾乡人民政府因与被上诉人宁夏新兴建筑有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区泾源县人民法院（2019）宁0424民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人泾源县大湾乡人民政府的委托诉讼代理人孔某、被上诉人宁夏新兴建筑有限责任公司的委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泾源县大湾乡人民政府上诉请求：撤销泾源县人民法院(2019)宁0424民初746号民事判决书，驳回被上诉人诉讼请求。 事实和理由:一、上诉人与被上诉人从未就四个青储池工程达成口头协议，也没有约定该工程造价100万元，谁也没有同意让被上诉人负责实施建设该工程。因为政府只对该项工程有打算但并未立项，上级也未批准，未核发工程费用。2.原审法院认定“原告按照被告要求如期完成工程建设且该工程已实际投入使用，被告分两次向原告支付工程款80万元，按照约定被告尚欠原告工程款20万元未付”也与事实不符。因为上诉人从未要求被上诉人完成该工程，当然不存在“原告按照被告要求如期完成工程建设”。被上诉人听说政府要在大湾乡何堡村修建四个青储池便抢占先机，擅自动工，形成事实上的施工。由于该项工程政府未立项，也无任何批文(包括立项报告、批复和施工许可)。当上诉人发现有农民工修建青储池，上诉人担心农民工闹事就一次性支付80万元将农民工打发。而该四个池子至今未有立项和批复，也无政府审查验收。四个池子的质量无任何核验报告。目前上级还对已付的80万元追责。被上诉人诉称“被告尚欠原告工程款20万元无依据”。3.认定“2016年9月21日，原被告签订建设工程施工合同”该合同纯属伪造。因为上诉人前后两届领导谁也不知此事。合同最后一项只有上诉人公章，显然是被上诉人利用事先盖好公章的纸页上添加了所谓的合同内容。政府根本就没有此工程的立项批复和资金拨付，谁也不敢与被上诉人签订这样的合同。4.认定“合同价为779127.55元现已交付大湾乡何堡村使用，被告就该工程向原告支付工程款20万元，按照合同约定被告尚欠原告579127.55元未付”。上诉人没有与被上诉人签订过合同，从未约定过工程款多少。至于支付被上诉人20万元，是因为上诉人发现有农民工施工后立即予以制止责令停工。之后为了防止农民工闹事，就已施工部分支付其20万元让这些农民工撤出工地。被上诉人却在农民工停工并撤出工地后又趁机向上诉人要钱。所以不存在拖欠被上诉人579127.55元的事实。二、被上诉人自收到上诉人已付的20万元和80万元后农民工已施工程被停止。被上诉人所说的工程既无政府发文认可，又无审计核算部门及上诉人验收结算。被上诉人从来没有向上诉人交付，无交接手续，被上诉人的诉称缺乏事实根据。三、宁夏恒诚建设工程咨询有限公司于2019年11月5日作出的司法鉴定意见上诉人不认可。对未经立项审批和审计验收、交接接收的“工程”根本就无鉴定的必要。既然是合法工程，应以审计验收的工程造价为准。谁也没有让被上诉人去干，被上诉人主张被停止的非法工程款无道理。四、由于被上诉人所诉请的“工程”被紧急停止，上级至今未予承认，未拨付专项工程费用，上诉人也不可能从行政经费或职工工资中予以解决。一审判决显失公平。 宁夏新兴建筑有限责任公司辩称，一审法院认定事实清楚、证据充分、判决结果正确，应驳回上诉，维持原判。 宁夏新兴建筑有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告工程款779127.55元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年3月，原、被告就泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程即四个青储池工程达成口头协议，约定该工程造价为1000000元并由原告负责实施建设该工程，原告按照被告要求如期完成工程建设且该工程以实际投入使用，被告分两次向原告支付工程款800000元，按照约定被告尚欠原告工程款200000元未支付。2016年9月21日，原、被告签订建设工程施工合同即泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心附属设施建设项目，工程包括砖木结构房5间计120平米、牛棚2座共计700平米，合同价为779127.55元。原告按照合同约定要求完成了该工程的建设，现已交付大湾乡何堡村进行使用，被告就该工程向原告支付工程款200000元，按照合同约定被告尚欠原告579127.55元未支付。本案在诉讼中，原告提出申请要求对泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程即四个青储池工程、泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心附属设施建设项目工程造价进行鉴定。宁夏恒诚建设工程咨询有限公司于2019年11月5日作出泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程已完工程造价司法鉴定意见书确定本案原告实际完成工程总造价为1804099.31元。现原告诉讼要求被告支付工程款779127.55元。 一审法院认为，依法成立的合同应受法律保护。本案中，2016年3月份，原告与被告就泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程即四个青储池工程达成口头协议，约定由原告承建该工程且被告已向原告支付工程款800000元的行为表明被告对该工程的实施予以认可，应属于依法成立的合同关系,当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原告在按照双方的约定如期完成该工程建设且实际已交付被告使用，被告未及时支付原告工程款的行为，属违约行为，应依法承担违约责任，故该工程款应由被告支付；2016年9月21日，原、被告签订建设工程施工合同即泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心附属设施建设项目工程，工程包括砖木结构房5间即120平米、牛棚2座共计700平米，合同价为779127.55元。原告按照合同约定要求完成了该工程的建设，现已交付大湾乡何堡村进行使用，被告就该工程向原告支付工程款200000元，被告未及时支付原告剩余工程款的行为，属违约行为，应依法承担违约责任，该工程款应由被告支付。因原、被告对泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程即四个青储池工程、泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心附属设施建设项目工程造价无法确定，原告对此申请鉴定，宁夏恒诚建设工程咨询有限公司于2019年11月5日作出泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程已完工程造价司法鉴定意见书确定本案原告实际完成工程总造价为1804099.31元的结论是客观公正的，故对原告实施的上述两个工程的造价确定为1804099.31元。被告对原告实施上述两个工程共计向原告支付工程款1000000元，根据鉴定意见被告理应向原告支付工程款804099.31元，但因原告主张工程款为779127.55元，被告应向原告支付泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程即四个青储池工程、泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心附属设施建设项目工程剩余工程款779127.55元，原告因鉴定花费的鉴定费30000元一并由被告向原告支付。综上所述，原告诉讼要求被告支付工程款的主张事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条之规定，判决：一、被告泾源县大湾乡人民政府于本判决生效后十日内向原告宁夏新兴建筑有限责任公司支付工程款779127.55元；二、原告宁夏新兴建筑有限责任公司预交的鉴定费30000元由被告泾源县大湾乡人民政府承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5795.5元，由被告泾源县大湾乡人民政府负担。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。 二审经审理查明:泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心工程即四个青储池工程、2016年9月21日，上诉人与被上诉人签订的建设工程施工合同即泾源县大湾乡何堡村饲料配送中心附属设施建设项目均已交付使用，上诉人共支付被上诉人100万元工程款，其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据本案查明的事实，上诉人与被上诉人于2016年9月21日对涉案附属工程达成书面协议，对四个青储池工程双方虽未签订书面的建设工程施工合同，但上诉人对两工程已实际完工并交付使用无异议，且上诉人已向被上诉人支付工程款100万元，能够证明上诉人对被上诉人承建四个青储池工程事实的认可。上诉人称被上诉人所干的涉案工程未经立项和审批，也未经上诉人同意，系被上诉人擅自动工承建，其已支付被上诉人100万元工程款是为了防止农民工闹事，对涉案工程款不应由上诉人支付的抗辩理由不能成立，其请求本院不予支持。对上诉人主张的2016年9月21日，其与被上诉人签订的《泾源县大湾乡何堡村饲草配送中心附属设施建设》合同属伪造的事实其并未提供证据证明，其抗辩理由不能成立。对涉案工程造价如何确定的问题。原审法院根据被上诉人的申请，对被上诉人完成的两个工程进行了鉴定，该鉴定结论客观真实。故原审法院对两工程的造价按鉴定结果确定为1804099.31元妥当。因上诉人已向被上诉人支付工程款1000000元，根据鉴定意见上诉人理应向被上诉人支付工程款804099.31元，但原审法院根据被上诉人主张支付其工程款为779127.55元并无不当。对涉案鉴定费30000元应如何承担的问题。因涉案的鉴定是被上诉人为了证明其实际施工的工程价款而支付的费用，因此该鉴定费用应由被上诉人承担。原审法院判决由上诉人支付不当，本院应予以纠正。 综上所述，一审判决认定基本事实清楚，但部分结果处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区泾源县人民法院（2019）宁0424民初746号民事判决第一项，即：“被告泾源县大湾乡人民政府于本判决生效后十日内向原告宁夏新兴建筑有限责任公司支付工程款779127.55元”； 二、变更宁夏回族自治区泾源县人民法院（2019）宁0424民初746号民事判决第二项为：“本案鉴定费30000元由被上诉人宁夏新兴建筑有限责任公司负担”； 三、驳回上诉人泾源县大湾乡人民政府的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5795.5元，上诉人泾源县大湾乡人民政府负担5245.5元、被上诉人宁夏新兴建筑有限责任公司负担550元；二审案件受理费11591元，上诉人泾源县大湾乡人民政府负担11041元、被上诉人宁夏新兴建筑有限责任公司负担550元。 本判决为终审判决。 审判长 马 萍 审判员 王 彤 审判员 苟改莉 二〇二〇年五月十九日 书记员 于 帆