四川省南充市嘉陵区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川1304执异36号 异议人（案外人）：姚鹰，男，汉族，生于1968年10月25日，回族，户籍地为四川省汶川县。 委托诉讼代理人：任佳丽，四川华晨（南充）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙科，男，汉族，生于1992年6月22日，住四川省南充市顺庆区,四川华晨（南充）律师事务所（实习）律师。 被申请人（申请执行人）：南充志达建材有限公司，住所地为四川省南充市嘉陵区工业园冯家桥。 法定代表人：吴诗全，总经理。 委托诉讼代理人：张荣辉，四川泰宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任萍萍，四川泰宇律师事务所律师。 第三人（被执行人）：重庆市黄浦建设（集团）有限公司，住所地为重庆市万州区国本路124号。 法定代表人：谭冰林，董事长。 本院在执行南充志达建材有限公司（以下简称：志达建材公司）与重庆市黄浦建设（集团）有限公司（以下简称：黄浦建设公司）买卖合同纠纷一案中，案外人姚鹰于2020年4月23日向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人姚鹰称：2015年7月17日，异议人挂靠第三人黄浦建设公司承建四川省阆中交通建设有限公司发包的G347线阆中三庙乡至厚子铺段公路改建工程。异议人自行组织施工管理、自行承担项目经营风险，仅向黄浦建设公司缴纳1.8%的工程管理费。现该项目已经竣工并交付使用。因第三人黄浦建设公司对外负债，南充市嘉陵区人民法院作出（2016）川1304执799号之十五裁定书，冻结了黄浦建设公司在四川省阆中交通建设有限公司的应收工程款800万元、600万元，合计1400万元，但该工程款实际属异议人应收工程款。根据《最高人民法院关于建设工程款优先受偿权问题的批复》第一条及《最高人民法院关于人民法院执行工资若干问题的规定（试行）》第40条之规定，异议人作为案涉项目的实际施工人，对案涉的工程款享有所有权，其有独立的请求权及优先权，具有排他性，能够阻却人民法院在另案中对该款项的执行。为维护异议人的合法权益，现根据法律相关规定提出书面异议，请求贵院依法中止对该财产的执行并确认该款项归原告所有。 被申请人志达建材公司辩称：1.申请人姚鹰请求第一项所涉执行裁定书中冻结有两笔黄浦建设公司应收阆中交通建设有限公司工程款债权，其中一笔800万元是继续冻结2017年7月7日送达的裁定书及协助执行通知书的款，该款由申请人姚鹰在（2018）川13民初198号案件中放弃了债权请求权，并同意由阆中交通建设有限公司直接支付南充志达建材有限公司；另一笔600万元才是2019年5月14日，由贵院初始冻结的，该笔款项在（2018）川13民初198号案件之后，虽然申请人请求依法不能成立，但如果本案申请人同意调解，我们可以给志达建材公司做思想工作。2.2017年7月7日，贵院冻结黄浦建设有限公司应收案款800万元后，唐山中院又轮候冻结了案涉款项，阆中交通建设有限公司对唐山中院的保全提出了异议，但对贵院的800万元冻结未提出异议，唐山中院至今未理睬前述阆中交通建设有限公司的异议。3.申请人请求第二项要求在异议过程中确认案涉款项的所有权，系物权确认，该申请事项无法律依据；另一方面，本案是执行异议审查，只作程序上的审查，即贵院执行局的保全措施是否违法，不能对实体权利作出认定。4.如果申请人有充分证据证实其为案涉工程的实际施工人，黄浦公司是其挂靠单位，由于他已经对黄浦建设公司提起了债权请求诉讼，且生效文书确认黄浦建设公司在2019年1月20日付申请人姚鹰36174445元，姚鹰再在本案中主张权利，系重复主张，申请人已经丧失了提出本案所涉执行异议申请的主体资格。综上所述，贵院应当依法驳回姚鹰的异议申请。 第三人黄浦建设公司未到庭，但其提供的书面意见述称：贵院邮寄的听证传票已收悉，现将有关情况说明如下：1.Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路××工程××标段系姚鹰挂靠我公司承建，我司2015年8月7日出具的《Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路××工程××标段实际施工人确认书》系我司真实意思表示。2.该项目工程保证金系姚鹰2015年8月25日汇入我司工作人员骆正明中信银行成都光华支行62×××83账号中，骆正明再将款项汇入我司账户，我司于2015年8月26日汇入阆中市交通运输局尾号为2726的建行账户，其履约保证金实际由姚鹰提供。3.贵院（2016）川1304执799号之十五执行裁定书所负债务，与姚鹰挂靠我司承建的阆中市交通运输局项目无关。 本院审查查明：本院在审理被申请人志达建材公司诉第三人黄浦建设公司买卖合同纠纷一案中，2016年1月15日作出（2015）嘉民初字第2135号、2136号民事判决，分别判决黄浦建设公司应给付志达建材公司商砼款1165147.5元、违约金262954.43元、应承担的诉讼费20286元计为1448387.93元及商砼款19470018元、违约金1211100.54元、应承担的诉讼费143620元计为20824738.54元。黄浦建设公司均不服上述判决上诉至南充市中级人民法院，南充市中级人民法院于2016年6月29日作出（2016）川13民终841号、842号民事判决驳回其上诉、维持原判。。杂建材公司称黄浦建设公司自2016年1月二2019年2月22日，向其给付15660311.67元，尚欠本金6612814.8元，系延期履行利息机制。2020年3月31日，为4262532.4元2019年5月14日，本院在执行过程中作出（2016）川1304执799之十五执行裁定书，裁定对黄浦建设公司在四川省阆中交通建设有限公司的应收工程款14000000元予以冻结，，其中800万元系2017年7月7日本院作出2016川1304-799号执行裁定书予以冻结，本次数继续冻结。 同时查明：2015年的7月17日，以黄浦公司为甲方、姚鹰为乙方签订《G347线阆中三庙乡至厚子铺段公路改建工程施工内部承包劳务合同》约定，鉴于甲方与四川省阆中交通建设有限公司签订《G347线阆中三庙乡至厚子铺段公路改建工程施工合同》，为确保该工程质量、进度、安全文明施工等达到相关标准，实现项目盈利，经乙方提出申请，甲方审核同意，将该工程施工劳务任务承包及材料采购交给乙方具体实施完成；甲方设立案涉工程项目部，由乙方任项目负责人具体负责完成工程的施工任务，乙方自行投资、自行项目管理并以G347线阆中三庙乡至厚子铺段公路改建工程为独立核算，自负盈亏。关于承包费约定为乙方以本工程结算总价为基数，按1.8%向甲方缴纳工程管理费，一切所得税税费全部由乙方承担，本工程结算总价扣除建设成本，税金及前项约定向甲方缴纳的管理费后的盈利即为乙方内部承包费。若工程亏损，其损失由乙方独立承担。关于工程款的支付为业主方投付的工程款必须通过甲方的基本账户，乙方按合同约定要求办理清款手续后立即支付给乙方，业主方工程款到账后，乙方按合同约定支付材料款和工人工资后，乙方垫支资本金由乙方收回自由交配。关于甲乙双方权利义务约定为：甲方负责督促乙方全面履行本合同及甲方与业主方签订的建设工程施工合同及其补充协议，督促乙方严格执行相关法律、法规、政策规定和甲方管理制度，乙方负责自行筹集本项目建设资金（包括保证金、垫资及本工程的相应投资），若项目业主未拨款，需自行垫资完成该项目，负责全面履行甲方与业主签订的建设工程施工合同及相关补充协议。严格执行法律、法规和政策规定。严格按国家颁布的现行施工规范，质量检验评定标准及施工图的技术要求组织施工，编制施工方案，并对工程进度施工质量和安全生产负责。 2015年8月7日，黄浦建设公司出具一份《Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路××工程××标段实行施工人确认书》，具体内容为：“姚鹰与黄浦建设公司就Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路××工程××标段项目，如下事实确认：1、确认姚鹰（男，回族，身份证号码：5132211968××××××××）为Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路××工程××标段项目的实际施工人，全权负责该项目的管理、出资与组织施工。2、黄浦建设公司派驻该项目满足合同要求的管理人员，按合同价款的1.8%作为黄浦建设公司在该项目应获取的管理费用，除此之外应向国家缴纳该项目的相关税收，其余不再产生其他任何费用。3、姚鹰作为实际施工人，负责出资该项目所需的前期费用、履行保证金及施工过程中的所需的一切费用。4、姚鹰作为实际施工人负责该项目开工过后人工、材料、机械等的组织、施工及费用筹措，并服从黄浦建设公司派驻管理人员的管理安排，确保施工安全及工程质量。5、除重庆市黄浦建设（集团）有限公司应得1.8%的管理费用外，该项目产生的一切收益或形成的债权债务均与黄浦建设公司以下公司无关，由姚鹰获取或负责承担。” 2015年8月25日，姚鹰通过其中国银行股份有限公司重庆万州分行向骆正明所有的中信银行股份有限公司成都光华支行支付案涉工程保证金1230万元。2015年8月26日，黄浦建设公司以其所有的中信银行重庆万州支行账户（账号为74×××××51）向四川省阆中市交通运输局所有的中国建设股份有限公司阆中支行账户（账号为5100×××××26）通过电子转账形式转给Ｇ347线阆中履行保证金1230万元。 2015年9月9日，四川省阆中交通建设有限公司（发包方）与黄浦建设公司（承包方）签订《Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路改建工程施工合同》，四川省阆中交通建设有限公司将位于四川省阆中市公路改建工程发包给黄浦建设公司承建。 2018年12月20日，南充市中级人民法院对姚鹰诉黄浦建设公司、四川省阆中交通建设有限公司建设工程施工合同纠纷案作出（2018）川13民初198号民事调解书，该调解书载明：“一、黄浦建设公司于2019年1月20日前向姚鹰支付36174445元；二、姚鹰、黄浦建设公司、四川省阆中交通建设有限公司同意该项目工程款由四川省阆中交通建设有限公司依据审计结论确认工程价款，在欠付黄浦建设公司工程款范围内（本协议在法院确认前因案涉工程已被司法冻结、查封、扣划的除外）直接支付给姚鹰，四川省阆中交通建设有限公司已支付给姚鹰的款项，黄浦建设公司不得另行主张；三、姚鹰领取四川省阆中交通建设有限公司支付的款项应提供相应的税务发票；四、案件受理费减半收取计111336元，由姚鹰负担。五、本协议经双方签字后即产生法律效力。” 本院经审查认为：姚鹰与黄浦建设公司签订《Ｇ347线阆中三庙乡至厚子铺段公路改建工程内部承包劳务合同》约定姚鹰向黄浦建设公司按工程结算总价的1.8%缴纳工程管理费，同时姚鹰依合同约定向骆正明转款并由骆正明转款给黄浦建设公司再以黄浦建设公司名义向发包方四川省阆中交通运输局缴纳工程保证金1230万元后，姚鹰实际承建位于四川省阆中市公路改建工程，对此，黄浦建设公司认可与姚鹰系挂靠关系，故对姚鹰挂靠黄浦建设公司承建位于四川省阆中市公路改建工程的事实，本院予以确认。再从志达建材公司提供的南充市中级人民法院（2018）川13民初198号民事调解书载明的内容来看，结合《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，尽管姚鹰与黄浦建设公司签订的挂靠合同无效，但姚鹰作为该项目的实际施工人，在工程现已竣工交付情况下，应系案涉工程款的实际的权利人，享有所有者权益，其有独立的请求权。黄浦建设公司根据生效判决所确定应给付志达建材公司的商砼款、违约金、案件诉讼费及延期履行期间的利息属于一般债权，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条之规定，案涉工程实际施工人姚鹰对建设工程款享有优先受偿权，且该优先受偿权优于抵押权和其他债权。根据《最高人民法院执行工资若干问题的规定（执行）》第四十条之规定，被执行人的财产上如果负有抵押权、质押权或者留置权的，人民法院在对该财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人、留置权人优先受偿权后，其余额部分才用于清偿申请执行人的债权。既然抵押权、质押权、留置权可优先受偿，可对抗申请执行人的债权，则比其更具优先的建设工程款理应对抗申请执行人的债权。根据黄浦建设公司与姚鹰签订的《内部承包劳务合同》约定，姚鹰应向黄浦建设公司按工程结算总价的1.8%收取工程管理费，该管理费属于黄浦建设公司的收益，姚鹰不享有具体权益。 对被申请人志达建材公司辩称姚鹰已经丧失提出本案所涉执行异议申请主体资格问题，从已经生效的南充市中级人民法院（2018）川13民终198号民事调解书的第一、二项内容来看，截止到2018年12月20日前姚鹰因实际承建案涉工程，黄浦公司应向其支付36174445元，双方依据该工程审计结论确定的工程价款，由四川省阆中交通建设有限公司在欠付黄浦建设公司工程款范围内直接支付给姚鹰，黄浦建设公司不得另行主张。其中虽有本协议在法院确认前因案涉工程已被司法冻结、查封、扣划的除外的约定，一是该调解书已确认姚鹰以内部承包劳务合同形式承建案涉工程享有该工程款的债权；二是对该约定志达建材公司未能提供黄浦建设公司已按生效调解书向姚鹰履行相应义务的证据，故不能排斥姚鹰依据生效文书享有案涉工程款的权利；三是该调解书约定工程价款由四川省阆中交通建设有限公司在欠付黄浦建设公司工程款范围内（本协议在法院确认前因案涉工程已被司法冻结、查封、扣划的除外）直接支付给姚鹰,不能认定为姚鹰已放弃对达成协议前已被司法冻结、查封、扣划的案涉工程款包括提出执行异议在内的相应权利。故对被申请人志达建材公司的该辩解，本院不予采信。 综上所述，姚鹰作为位于四川省阆中市公路改建工程的实际施工人，对四川省阆中市交通建设有限公司应支付案涉项目的工程款（除应扣除1.8%的管理费外）享有所有权，其有独立的请求权及优先权，具有排他性，能够阻却人民法院在另案中对该款项的执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第二项之规定，裁定如下： 中止（2016）川1304执799号之十五号执行裁定书中对重庆市黄浦建设（集团）有限公司在四川省阆中市交通建设有限公司的应收工程款14000000元（除应扣除1.8%管理费外）的冻结执行。 案外人、当事人如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  何泽祥 人民陪审员  王远飞 人民陪审员  王燕红 二〇二〇年五月六日 书 记 员  严思丽