广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂10民终225号 上诉人（原审被告）广西翔吉有色金属有限公司，住所地广西隆林各族自治县新州镇城北（桂鑫公司大院）。 法定代表人吴堪吉，总经理。 委托诉讼代理人黄琼芳，广西普曼律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）广西隆林银峰铝线科技有限公司，住所地广西隆林县新州镇含山村坡瓜屯。 法定代表人徐倩，公司经理。 委托诉讼代理人胡枝现，广西齐川（隆林）律师事务所律师。 上诉人广西翔吉有色金属有限公司（以下简称翔吉公司）因与被上诉人广西隆林银峰铝线科技有限公司（以下简称银峰公司）买卖合同纠纷一案，不服隆林各族自治县人民法院（2019）桂1031民初1408号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，依法审理了本案，上诉人翔吉公司的法定代表人吴堪吉及其委托诉讼代理人黄琼芳，被上诉人银峰公司的委托诉讼代理人胡枝现到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人翔吉公司向本院上诉请求：一、撤销一审判决，驳回被上诉人一审的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决没有法律依据，故意曲解法律，随意变更确认原告诉讼请求，一审判决在判决书本院认定的第10页第三行“本案原告请求被告支付违约金与原被告签订的合同不相符，应认定为损失，因损失也是违约责任赔偿的一种方式。1、在本案中原告诉讼请求事项是支付违约金，并没有提出任何损失的赔偿请求和损失的事实及证据，而双方签订的“合同”中并没有约定违约金的规定和事项，所以原告的主张是不存在的，也是没有任何事实依据和证据的，而一审判决竟把支付违约金曲解认定为损失赔偿，是违反法律规定的。2、根据法律规定:违约金是指合同当事人在合同中约定或法律直接规定的，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付一定数额的金钱。构成条件:①当事人可以在合同中约定违约金，未约定则不产生违约金责任。②违约金具有双重性，即具有惩罚性和赔偿性的性质。而损失赔偿是指违约方因违反合同约定，而给对方造成损失，依法或依合同规定应当承担损失赔偿责任。构成条件:要对方承担损失赔偿责任，以下四个条件缺一不可。①有违约行为。②有损失发生。③违约行为与损失行为有因果关系。④违约方没有免责事由。3、违约金与损失赔偿金两者区别:违约金不管合同当事人一方违反合同约定是否给另方造成损失，只要合同中约定有违约金条款，违约方必须给另一方违约金。而给付损失赔偿金的前提必须是一方违反合同的约定，并给另一方造成了实际损失。4、在本案中，根据双方“合同”第6条约定“如被告每月不按约定时间供应约定数量的(即200吨)影响原告正常生产，由被告每天赔偿原告3万元损失费。”依据“合同”第6条约定，必须符合下列条件才能赔偿损失，缺一不可。①不按时供应每月200吨铝锭。②供应给原告的铝锭必须用于自己生产的需要。③由于不按时供应，影响原告正常生产。④影响原告的正常生产，并给原告造成损失。5、在本案中，根据双方提供证据都已表明，原告向被告购买的铝锭，原告并没有用于自己正常生产，而是直接转交给被告关联公司在市场上变卖，并套现了资金，本身就已违反了双方合同的约定目的和意思，同时也没有给原告造成任何损失。二、一审判决没有事实依据，并且扭曲事实，故意偏袒原告一方作出不公平、不公正的判决。一审判决在判决书本院认定的第9页倒数第二行“广西翔吉物流有限公司转账给万美兰的电子交易回单用途栏为:其他合法性款项，工程款，依此，被告提供银行电子交易回单与本案没有关联性，本案不予采纳。”一审判决这样使用单一证据来确认事实是不正确的，是扭曲事实，故意偏袒原告的行为，因为:1、被告除了提供广西翔吉物流有限公司转账给万美兰的电子交易回单之外，还同时向原告提供了原告开给广西翔吉物流有限公司增值税发票，发票货物的内容为铝锭，并且原告的代理人在法庭上也承认了万美兰收到的转账收款是转卖铝锭的款项，同时，原告也声称把被告购回来的铝锭再转卖出去，这也是原告的生产经营活动。(注:万美兰系原告法定代表人的母亲)2、在本案中，双方提供的所有证据都已经表明了原告向被告购买的铝锭并没有用于自己公司的正常生产之用，而是每次收到被告提供的铝锭后，直接把提货单的铝锭转卖给被告的关联公司，并按照市场价给套现成现金。这些事实和证据原被告双方也都在法庭上确认和认可。而现在一审法院竟颠倒黑白，把双方认可事实却认定为没有关联性不予采纳。如果一审法院以这些客观事实的证据都颠倒黑白和推翻的话，那么原告开给广西翔吉物流有限公司的增值税发票就是假的，应属于偷开增值税发票的偷税行为，被告有权可以向公安机关举报原告的偷税刑事行为。同时，原告也保留追偿万美兰收到广西翔吉物流有限公司工程款的非法行为。这些事实和证据链都是清楚和合法合理的。3、在本案中，究竞谁在违约，被告认为是原告违约，因为根据四方“借款协议书”约定，原告向县政府借款1200万元前提条件是为确保企业维持生产(因为原被告都生产经营在隆林县内，并且两公司也是在条生产环节链上)，以促进全县经营稳定增长，经过县委县政府研究同意而启动自治县工业发展基金来维持两家企业保持生产，稳定劳动力工作，才达到四方借款协议的。而且根据原被告双方签订“合同”的合同前言部分，也是这样约定的“被告提供铝锭给原告工厂生产需要而达成协议的”。但是，原告取得政府发展基金后，和取得被告供应铝锭后，原告并不是用于企业的正常生产经营之用，而是用来套取政府企业发展基金，使之变成现金，放进自己的口袋，这是原告严重违返上述两份合同的目的、宗旨、约定和要求的，也是原告严重违约在先的事实和依据，所以一审这样判决是违法的，也是不公平、不公正的，应给予撤销。综上所述，请求上诉法院认真调查核实，依法作出公正判决，撤销(2019)桂1031民初1408号民事判决，并驳回一审原告的诉讼请求以维护法律的正确实施。 被上诉人银峰公司辩称：一、涉案合同已经明确约定逾期交货方按日赔偿损失3万元，该约定已经明确违约责任就是按日赔偿定额损失。二、上诉人有明确的违约事实，因此一审判决其赔偿损失有相应的事实依据。三、上诉人主张本案涉案合同损害了国家、集体或第三人的利益，借款合同无效不是事实。本案涉案合同损害的是被上诉人的利益，并未损失国家、集体或第三人的利益。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，只是认定数额与事实不符，但被上诉人服从一审判决。上诉人的上诉主张不能成立，请求依法驳回上诉，维持原判。 银峰公司向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告支付违约金1647300元；二、判令被告承担本案诉讼费。 一审法院认定的事实:2015年10月30日，为了解决被告广西翔吉有色金属有限公司拖欠电费多达616万的缴费问题，在隆林各族自治县人民政府工作部门的动员和协调之下，以广西隆林电力发展有限责任公司为甲方，广西隆林银峰铝线科技有限公司为乙方，广西翔吉有色金属有限公司为丙方，隆林各族自治县鹤东新区管理委员会为丁方，由原告广西隆林银峰铝线科技有限公司以尚未补偿到位的拆迁补偿款为抵押，向隆林各族自治县鹤东新区管理委员会借款1200万元，并确定该1200万元作为原告向被告购买铝锭的预付款，由鹤东新区管理委员会代原告直接支付给被告，甲、乙、丙、丁共同签订了《借款协议书》，丁方隆林各族自治县鹤东新区管理委员会将原告借款1200万元直接支付给被告广西翔吉有色金属有限公司。同日，原告广西隆林银峰铝线科技有限公司与被告广西翔吉有色金属有限公司签订《铝锭购销合同书》，合同约定：“五、甲方每月供货应200吨铝锭，定于每月15日前交货。六、如甲方不按约定时间供应铝锭数量内（即200吨），影响乙方正常生产，即由甲方从当月16日开始每天赔偿给乙方人民币3万损失费，超过当月30日甲方还没有按照约定交货的，乙方有权终上本合同，并要求甲方退还余下货款或有权扣押甲方仓库内县政府购买的铝锭、公司设备、个人资产等”。原、被告签订《铝锭购销合同书》后，被告广西翔吉有色金属有限公司未按合同交货时间为：2015年11月4日向原告广西隆林银峰铝线科技有限公司交付铝锭116.162吨，11月29日交付铝锭83.083吨，2015年12月5日交付铝锭28.395吨，12月8日交付铝锭22.484吨，12月18日交付铝锭149.44吨，2016年1月8日交付铝锭19.649吨，1月28日交付铝锭49.557吨，1月29日交付铝锭48.978吨，1月31日交付铝锭30.287吨，2016年2月17日交付铝锭99.976吨，2月18日交付铝锭99.819吨，2016年3月15日交付铅锭30.16吨，3月27日交付铝锭100吨，2016年5月8交付铝锭99.031吨，5月9日交付铝锭65.002吨。被告广西翔吉有色金属有限公司按1200万元货款交付供货产品（铝锭）后，原告广西隆林银峰铝线科技有限公司以被告广西翔吉有色金属有限公司未按合同供货违约为由于2018年2月28日向该院提起诉讼，因被告要求先由主管部门协调，原告于2018年7月16日向该院申请撤诉，该院于2018年7月16日裁定准予撤诉。 一审法院认为，原、被告签订的《铝锭购销合同书》合法、有效。原、被告合同签订后，原告已将购买铝锭货款1200万元支付给了被告，被告在向原告交付铝锭产品时，没有按合同约定每月15日前提供供货产品，违反了《铝锭购销合同书》的第五条规定，被告应按合同第六条赔偿原告损失。其中：2015年11月4日交付铝锭116.162吨，11月29日交付铝锭83.083吨，逾期14天；2015年12月5日交付铝锭28.395吨，12月8日交付铝锭22.484吨，12月18日交付铝锭149.44吨，逾期3天；2016年1月8日交付铝锭19.649吨，1月28日交付铝锭49.557吨，1月29日交付铝锭48.978吨，1月31日交付铝锭30.287吨，逾期16天；2016年2月17日交付铝锭99.976吨，2月18日交付铝锭99.819吨，逾期3天；2016年3月15日交付铅锭30.16吨，3月27日交付铝锭100吨，逾期7天；2016年5月8交付铝锭99.031吨，5月9日交付铝锭65.002吨，没有逾期。原告按各期逾期供货量的比例和逾期时间计算，计算有误，应按各期逾期后最后供货时间计算，即：2015年11月份逾期14天，30000元×14天＝420000元；2015年12月份逾期3天，30000元×3天＝90000元；2016年1月份逾期14天，30000元×16天＝480000元；2016年2月份逾期3天，30000元×3天＝90000元；2016年3月份逾期7天，30000元×7天＝210000元，共计1290000元。被告广西翔吉有色金属有限公司以广西翔吉物流有限公司转账给万美兰的银行电子交易回单，证明被告广西翔吉有色金属有限公司供货给原告广西隆林银峰铝线科技有限公司的铝锭，原告广西隆林银峰铝线科技有限公司没有用于生产，而是委托广西翔吉物流有限公司将铝锭在市场销售变现后，广西翔吉物流有限公司将销售的铝锭款返还给原告，被告广西翔吉有色金属有限公司没有违约，不承担违约责任。但广西翔吉物流有限公司转账给万美兰的电子交易回单用途栏为“其他合法性款项，工程款”。依此，被告广西翔吉有色金属有限公司银行电子交易回单与本案没有关联性，被告广西翔吉有色金属有限公司提出的抗辩理由不成立，该院不予采纳。本案原告请求被告支付违约金与原、被告签订的合同不相符，应认定为损失，因损失也是违约责任赔偿的一种方式。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十八条的规定，判决：一、被告广西翔吉有色金属有限公司在判决生效后十五日内赔偿原告广西隆林银峰铝线科技有限公司经济损失人民币1290000元；二、驳回原告广西隆林银峰铝线科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9813元，由原告广西隆林银峰铝线科技有限公司承担2188.01元，由被告广西翔吉有色金属有限公司承担7624.99元。上述款项，逾期不履行的，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向该院申请执行。 本院认为：一审认定事实不清。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下： 一、撤销隆林各族自治县人民法院（2019）桂1031民初1408号民事判决; 二、本案发回隆林各族自治县人民法院重审。 上诉人广西翔吉有色金属有限公司预交二审案件受理费19626元，予以退回。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 宏 审判员 隆文雄 审判员 吴文良 二〇二〇年五月九日 书记员 黄思琪