云南省临沧市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云09刑终53号原公诉机关云南省云县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨涛，男，1987年3月15日出生，汉族，云南省云县人，初中文化，住云南临沧市云县。因本案于2019年2月28日被云县公安局刑事拘留，同年4月5月被逮捕。现羁押于云县看守所。指定辩护人周金赢，云县法律援助中心律师。原审被告人林跃强，男，1989年2月27日出生，汉族，云南省云县人，初中文化程度，农民，住云南省临沧市云县。2013年1月30日因犯故意伤害罪被云县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年零六个月。因本案于2019年2月28日被云县公安局刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于云县看守所。辩护人郑洪，云南山海律师事务所律师。辩护人董顺朝，云县法律援助中心律师。原审被告人林跃明，男，1982年4月26日出生，汉族，云南省云县人，初中文化，农民，住云南省临沧市云县。2013年1月30日因犯寻衅滋事罪被云县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2019年2月28日被云县公安局刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于云县看守所。辩护人杨迎伟，云南康哲律师事务所律师律师。原审被告人李先锋，男性，1985年4月24日出生，汉族，云南省云县人，专科文化，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年3月7日被云县公安局刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于云县看守所。辩护人瞿榕杉，云南康哲律师事务所律师律师。原审被告人杨敏，男性，1989年11月30日出生，汉族，云南省云县人中专文化，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年3月5日被云县公安局取保候审，同年6月18日变更为监视居住。指定辩护人罗廷善，云南善庭律师事务所律师。原审被告人王云海，男性，1994年9月1日出生，彝族，云南省云县人，初中文化，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年2月28日被云县公安局刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于云县看守所。辩护人陈载永，云南任通律师事务所律师。原审被告人字正鲜，女，1983年1月6日出生，彝族，云南省云县人，小学文化，农民，住云南省临沧市云县，因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月5日被云县公安局取保候审；同年6月18日变更为监视居住。指定辩护人杨雁林，云南云腾律师事务所律师。原审被告人字绍美，女，1964年10月20日出生，汉族，小学文化程度，农民，住云南省临沧市云县，因本案于2019年3月6日被云县公安局取保候审，同年6月18日变更为监视居住。指定辩护人张天吕，云南本胜律师事务所律师。原审被告人施光达，男，1962年7月8日出生，汉族，云南省云县人，初中文化，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年7月31日被云县公安局取保候审，同年8月27日变更为监视居住。指定辩护人王少廉，云南云腾律师事务所律师。原审被告人任永军，男，1976年9月8日出生，汉族，云南省云县人，小学文化，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年7月31日被云县公安局取保候审，同年8月27日变更为监视居住。指定辩护人杨娟，云县法律援助中心律师。原审被告人罗子学（曾用名罗宝生），男，1978年9月19日出生，汉族，云南省云县人小学文化程度，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年9月5日被云县公安局监视居住，同年10月8日变更为监视居住。指定辩护人华幈楠，云南善庭律师事务所律师。原审被告人罗志安，男，1978年7月16日出生，汉族，云南省云县人小学文化程度，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年9月26日被云县公安局取保候审，同年10月8日变更为监视居住。指定辩护人任磊，云南本胜律师事务所律师。原审被告人白一波，男性，1995年6月26日出生，彝族，云南省建水县人，初中文化，农民，住云南省红河哈尼族彝族自治州建水县。因本案于2019年4月25日被云县公安局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于云县看守所。辩护人倪志刚，云南任通律师事务所律师。原审被告人罗志钧（曾用名罗志均），男性，1966年9月1日出生，彝族,云南省云县人，初中文化程度，农民，住云南省临沧市云县。因本案于2019年5月7日被云县公安局取保候审，同年6月18日变更为监视居住。指定辩护人张学良，云县法律援助中心律师。云南省云县人民检察院指控上诉人（原审被告人）杨涛、原审被告人林跃强、林跃明、李先锋、杨敏、王云海、字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学、白一波、罗志钧犯开设赌场罪一案，云南省云县人民法院于2020年2月14日作出（2019）云0922刑初209号判决，判决宣判后，被告人杨涛以系初犯、有坦白情节、自愿认罪认罚为由，认为一审法院量刑畸重要求改判向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了书面审理，并讯问了上诉人、原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判定的犯罪事实：2018年下半年，被告人杨涛、林跃强合伙以人民币7000元的价格与鲁某购买“翻牌机”一组8台，到云县原审原审被告人字绍美家租房摆放聚赌，并雇佣原审原审被告人字绍美管理“上分”，（意思相当于根据赌资兑换给赌客使用赌博机下注赌博时所需分数）、兑钱，原审原审被告人杨敏负责与字绍美结算赌博资金。期间，两人以微信转账的方式结算赌资6次，盈利10300元。2018年7月，被告人杨涛、林跃强合伙购买“翻牌机”一组8台，到云县被告人字正鲜家租房摆放聚赌，并雇佣字正鲜管理“上分”、兑钱，被告人杨敏负责与字正鲜结算赌博资金。经认定，涉案“翻牌机”具有赌博功能。2018年8月，被告人杨涛与被告人罗志钧以人民币12000元的价格购买“马鹿机”一组6台和从它处购买“翻牌机”一组8台、打鱼机一台8座，到云县茂兰镇茂兰村委会沈金华家租房摆放聚赌。2018年10月，被告人杨涛到云县茂兰村委会张某1家租房，将原先摆放在沈金华家的“马鹿机”、“翻牌机”、“打鱼机”运到张某1家摆放聚赌，雇佣被告人王云海负责管理。2019年1月，被告人杨涛到云县被告人罗子学家租房，雇佣被告人罗志钧开车运输，与被告人杨敏一起，将从罗志钧处购买的“翻牌机”1组8台运送至罗子学家摆放聚赌。经认定，涉案“翻牌机”具有赌博功能。2019年1月，被告人林跃强、林跃明、李先锋合伙与被告人白一波购买“翻牌机”1组8台，与被告人罗志钧购买“马鹿机”1组6台，到云县茂兰村委会被告人罗志安家租房摆放聚赌，雇佣郑凡（另案处理）负责管理。2018年上半年，被告人林跃强，林跃明合伙与被告人白一波购买“翻牌机”一组8台、“打鱼机”一座6台和从他处购买“马鹿机”一组6台后，到云县茂兰村委会被告人施光达摆放聚赌，被告人林跃强、林跃明负责管理。期间，当地村民李某、查某参与赌博，被告人林跃强雇佣原审原审被告人白一波到施光达家修理机器。2018年下半年，被告人林跃强，林跃明合伙在云县茂兰村委会施光达家摆赌被当地派出所查处后，二人将被民警砸坏的“翻牌机”、“马鹿机”、“打鱼机”修好，并到云县茂兰村委会被告人任永军家租房继续摆放聚赌。原审法院认为被告人杨涛、林跃强、林跃明、李先锋、杨敏、王云海、字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学、白一波设置赌博机开设赌场，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人杨涛、林跃强、林跃明、李先锋、杨敏、王云海、字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学、白一波到案后能如实供述自己的罪行，自愿接受处罚，对其可以从轻处罚。共同犯罪中，被告人杨涛、林跃强、林跃明、李先锋起主要作用，系主犯；审被告人杨敏、王云海、字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学、白一波起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人杨涛、林跃明、李先锋、杨敏、王云海、字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学主动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人林跃强、白一波到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学均系从犯，均无前科，具有自首情节，并且认罪认罚，按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第七条“关于宽严相济刑事政策的把握。办理利用赌博机开设赌场的案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任”之规定，依法对上述被告人适用缓刑。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款、第四款、第三条之规定，判决如下：一、被告人林跃强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币五万元。（摆赌5次，50台）二、被告人杨涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币五万元。（摆赌5次，46台）三、被告人林跃明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币四万元。（摆赌3次，34台）四、被告人李先锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币一万元。（摆赌1次，14台）五、被告人杨敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。（杨涛、林跃强摆赌中参与管理，与字绍美、字正鲜结算赌资，与罗志钧开车运输赌博机到罗子学家摆放）六、被告人王云海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币一万元。（管理杨涛在张某1家摆设的赌博机）七、被告人白一波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（出售赌博机，到施光达家修理赌博机，提供技术支持）八、被告人字正鲜犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（出租房屋供杨涛、林跃强摆赌，负责上分、兑钱）九、被告人字绍美犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（出租房屋供杨涛、林跃强摆赌，负责上分、兑钱）十、被告人施光达犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（出租房屋供林跃明、林跃强摆赌）十一、被告人任永军犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（出租房屋供林跃明、林跃强摆赌）十二、被告人罗子学犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（出租房屋供杨涛摆赌）十三、被告人罗志安犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（出租房屋供林跃明、林跃强、李先锋摆赌）十四、扣押的赌博机予以没收；扣押的手机返还原审原审被告人；扣押原审原审被告人林跃强存款147574.99元，追缴非法所得10300元，扣缴罚金50000元，其余返还原审原审被告人林跃强；扣押的原审原审被告人林跃明存款285852.97元，扣缴罚金40000元，其余返还原审原审被告人林跃明。十五、关于被告人罗志钧的处理。被告人罗志钧仅为杨敏运输赌博机一次，收取少量运费，未参与开设赌场分成，情节显著轻微，危害不大，裁定同意云县人民检察院撤回对原审原审被告人罗志钧的起诉。一审法院特别说明的问题1、本案系临沧市扫黑除恶第八督导组将线索移送云县扫黑办，云县扫黑办将线索移交云县公安局查办。2、2019年2月3日春节期间(农历12月29日)被告人杨涛父母及杨涛二个子女驾车坠入澜沧江。3、公安机关扣押被告人林跃强存款147574.99元、林跃明存款285852.97元。本案查明非法所得仅有杨涛、林跃强在字绍美家摆赌期间非法所得10300元。4、同一套赌博机在两个地点摆放是否应重复计算赌博机台数。被告人杨涛在沈金华家、张某1家摆放的赌博机系同一套22台，被告人林跃强、林跃明在施光达、任永军家摆放的赌博机系同一套20台，合议庭统一意见不重复计算。5、开庭后，云县人民检察院撤回对被告人罗志钧的起诉。判决宣判后，上诉人杨涛以系初犯、到案后能如实供述犯罪事实，积极配合公安机关调查工作，自愿认罪认罚为由，认为一审法院量刑畸重，请求撤销一审刑事判决，改判有期徒刑一年六个。经书面审理，查明的案件事实与一审一致。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证实：（一）、案件的侦破、揭发情况本案系临沧市扫黑除恶第八督导组将线索移送云县扫黑办，云县扫黑办将线索移交云县公安局，云县公安局于2019年2月28日立案。（二）本案的具体证据受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、行政处罚决定书、情况说明、证人陈某、鲁某、沈某、查某、郑某、张某1、谢某、张某2、赵某、李某、查某、杨某1、杨某2、茶玉萍、毕某、字兵的证言，原审原审被告人杨涛、林跃强、林跃明、李先锋、杨敏、王云海、字绍美、字正鲜、施光达、任永军、罗志安、罗子学、白一波、罗志钧的供述与辩解、现场辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书及笔录、检查笔录、照片辨认笔录、微信转账记录、电子游戏设施设备认定意见书、赌博工具确认笔录、光盘等证据证实，足以认定。上述证据取证程序合法，内容客观真实，且相互印证，形成完整的证据链条，能证明本案案件事实，本院予以确认。综上，本院认为原判认定的事实正确，列述了充分的证据予以证实，所列证据经一审庭审举证、质证，并查证属实，在量刑时已充分考虑上诉人上诉理由中的情节，上诉人杨涛以系初犯、到案后能如实供述犯罪事实、积极配合公安机关调查工作、自愿认罪认罚为由、认为一审法院量刑畸重、请求改判的上诉理由不成立，本院审理中，上诉人、辩护人未提出新的证据。故本院对原判决认定的事实和证据予以确认。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审判长  杨荣忠审判员  张艾云审判员  乐俊培二〇二〇年五月十二日法官助理韩府书记员农申