湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2802民初860号原告：黄大江，男，1972年7月14日出生，汉族，农民，户籍地重庆市云阳县，住重庆市云阳县，委托诉讼代理人（特别授权）：张华，湖北震邦华广律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：周良腾，湖北震邦华广律师事务所实习律师。被告：利川市金城实业有限公司，住所地利川市体育路52号，统一社会信用代码914228025914950752。法定代表人：牟成金，该公司董事长，被告：牟成金，男，1963年3月8日出生，土家族，户籍地湖北省利川市，住利川市，二被告委托诉讼代理人（特别授权）：董永福，利川市东城法律服务所法律服务工作者。原告黄大江与被告利川市金城实业有限公司（以下简称金城实业公司）、牟成金建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月24日公开开庭进行了审理。原告黄大江及其委托诉讼代理人张华、被告金城实业公司法定代表人暨被告牟成金和二被告委托诉讼代理人董永福到庭参加诉讼。审理中，本院依二被告的申请委托鼎正工程咨询股份有限公司恩施分公司对原告已完工程的工程量及工程价款进行司法鉴定，因二被告未预交鉴定费用，该鉴定机构决定不予受理。本院于2019年12月24日第二次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张华、被告金城实业公司法定代表人暨被告牟成金和二被告委托诉讼代理人董永福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄大江向本院提出诉讼请求：1．要求解除原、被告签订的《生态旅游休闲观光农业建设项目建设工程施工合同》；⒉要求二被告返还原告工程质保金500000.00元，返还原告垫付村民土地补偿款35000.00元，并以500000.00元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2016年11月4日起至实际支付之日止的逾期利息，以35000.00元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算自2016年10月13日起至实际支付之日止的逾期利息；⒊要求二被告连带支付原告工程款2500000.00元，并以2500000.00元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2018年3月17日起至实际支付之日止的逾期利息；⒋二被告承担本案诉讼费用。诉讼中，黄大江变更第一项诉讼请求为：确认原、被告签订的《生态旅游休闲观光农业建设项目建设工程施工合同》无效。事实和理由：原告于2015年10月与二被告口头达成共识，约定被告金城实业公司的生态旅游休闲农业建设项目由海南宇欣建设工程有限公司（以下简称海南宇欣工程公司）承包，原告经海南宇欣工程公司授权处理相应事宜。后双方于2016年4月26日签订了《生态旅游休闲观光农业建设项目建设工程施工合同》。原告分三次向被告转账共计500000.00元作为工程质量保证金，被告于2016年11月3日向原告出具了500000.00元的收据。其间，原告代被告垫付村民土地补偿款35000.00元，被告牟成金出具了收据。后原告组织人力物力进场施工，但因被告金城实业公司迟迟未付工程款导致涉案工程停工。原告多次向二被告主张权利未果，被告牟成金于2018年3月16日向原告出具了欠付原告工程材料及人工工资2500000.00元的欠条。为维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼，望法院判如所请。金城实业公司、牟成金辩称，本案施工合同是金城实业公司与海南宇欣工程公司签订的，原告的诉讼主体不适格；金城实业公司的前期预算不能代表案涉工程的决算及欠款，案涉工程没有办理决算，案涉工程款有重复计算部分，牟成金受原告威胁才向其出具欠条；本案施工合同无效，原告没有向金城实业公司转款的凭证，原告诉讼请求均不成立，请求驳回原告全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年4月26日，被告牟成金以金城实业公司名义（发包单位、甲方），原告黄大江以海南宇欣工程公司名义（承包单位、乙方），双方签订《生态旅游休闲观光农业建设项目建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》），其中约定：工程名称为生态旅游休闲农业建设项目，工程建设地点为利川市凉务乡庄屋村3组，工程立项批准文案为利法改委农经（2012）13号，工程建设资金来源为自筹及国家财政补贴资金；工程承包范围为“项目区内单项工程：有机饮水生产区车间、仓库、附属工程为挡土墙、围墙、给排水管用；休闲区走廊、休息亭、绿化带；项目区内循环、便道硬化、给排水管网，生活垃圾处理场；风雨桥。土石方开挖，150米以内由乙方负责，150米外甲乙双方协商另计价”；工程量按实际验收为准，工程造价按湖北省2013年土建及装饰定额及其配套文件执行，材料价差按当月的信息价执行，以定额计价，税费按营政计取，所有费用不下浮；发包人向承包人支付工程款的具体时间和金额为，工程款支付按月进度85%，本月的5号报单，20号付款，如不付款造成的一切经济损失由甲方负责，乙方有权停工；安全质量保证金及民工工资保证金500000.00元，合同签订之日乙方付甲方200000.00元保证金，施工队进场后三个工作日内交清，自合同开工之日起3个月内向乙方退还300000.00元保证金，余下200000.00元保证金须在后2个月内向乙方一次性退还完毕。该合同还对工程质量、违约责任等进行了约定，未加盖金城实业公司、海南宇欣工程公司印章，牟成金另在合同后注明“绿化带双方口头协议，由甲方自行按排，不在本合同内，甲方承诺乙方不需要挂靠公司。”被告牟成金以招标单位身份，原告以投标单位法定代表人身份，双方就利川市金海洋休闲农业观光园工程共同签署《建筑工程定额计价预算书》一份，确认工程总造价为1049819.48元，被告委托的该工程项目施工负责人胡章清在该预算书中注明“按实际收方为准”。嗣后，原告组织人员进行了施工，并分别于2016年10月20日、10月31日、11月3日向被告金城实业公司员工黄俊杰、陈光发的银行账户转入共计480000.00元，牟成金于2016年11月3日向原告出具《收条》一份，载明“今收到黄大江三步街工程保证金伍拾万元正￥500000.00元（质保金）”，该《收条》加盖了金城实业公司财务专用章。牟成金另于2016年10月12日向原告出具《收条》一份，载明“今收到黄大江现金叁万伍仟元整（35000.00）。”2016年底，因二被告未按约支付工程进度款，原告遂停工至今。2018年3月16日，牟成金向原告出具《欠条》一份，载明：“今有本人牟成金（利川市金城实业有限公司金海洋农业观光园工程款欠黄大江，该工程款为材料、人工等，贰佰伍拾万元正￥2500000.00元，限2020年5月底前还清。此据为凭”。因二被告到期未付款，故原告诉至本院。诉讼中，本院依二被告的申请委托鼎正工程咨询股份有限公司恩施分公司对原告完成工程的工程量及价款进行司法鉴定，因二被告未预交鉴定费用，该鉴定机构于2019年12月11日函复本院，决定不予受理该司法鉴定。被告牟成金于2019年10月20日向利川市公安局举报称原告黄大江虚报工程款、强迫写欠条2500000元，至今该局仍在调查之中，尚未决定刑事立案。上述事实，有《生态旅游休闲观光农业建设项目建设工程施工合同》、《建筑工程定额计价预算书》、银行交易明细清单及《收条》、《欠条》、当事人陈述等证据材料在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，承包人未取得建筑施工企业资质的建设工程施工合同，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案中，原告黄大江以海南宇欣工程公司名义与被告签订的《施工合同》没有加盖海南宇欣工程公司印章，原告亦未提交海南宇欣工程公司出具的授权委托书，应属其个人行为。二被告关于合同对方当事人为海南宇欣工程公司、原告诉讼主体不适格的抗辩意见，与本院认定的事实不符，本院不予采纳。原告系没有工程承包资质的自然人，其诉请确认该《施工合同》无效的诉讼请求本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，原告向金城实业公司员工黄俊杰、陈光发的银行账户转入共计480000.00元后，牟成金出具《收条》一份载明收到原告工程保证金500000.00元，该《收条》加盖了金城实业公司财务专用章，据此可认定金城实业公司收取原告保证金500000.00元的事实。该《收条》虽写有“质保金”字样，但《施工合同》约定原告支付“安全质量保证金及民工工资保证金”500000.00元，且约定开工之日起3个月内退还300000.00元、余下200000.00元在后2个月内退还，故该保证金应属履约保证金。现《施工合同》无效且案涉工程已停工数年，原告要求被告金城实业公司退还该保证金的理由正当、于法有据，该项诉讼请求本院予以支持。原告停工后，被告牟成金于2018年3月16日出具《欠条》确认欠付原告涉案工程的材料、人工等款项共计2500000.00元，被告虽辩称该《欠条》系受原告威胁而出具，但没有提交证据证明，也没有依法请求人民法院或者仲裁机构予以撤销，被告牟成金向公安机关举报后公安机关尚未作为刑事案件立案侦查，故被告的该抗辩意见本院不予采纳。诉讼中，二被告申请对原告已完工程量及工程价款进行司法鉴定后，因拒不预交鉴定费用，鉴定机构决定不予受理该鉴定，致使本案争议的工程价款数额无法通过鉴定结论予以认定，被告应对该事实承担举证不能的法律后果。原、被告签署的《建筑工程定额计价预算书》虽载明工程总造价为1049819.48元，因《施工合同》并未经过招投标程序而签订，且该合同约定工程价款按实际验收工程量计算，该预算书不足以推翻牟成金所出具的《欠条》。二被告关于案涉工程没有办理决算、工程款有重复计算的抗辩意见，本院不予采纳。原告要求被告金城实业公司支付工程款2500000.00元的诉讼请求，本院予以支持。被告牟成金于2016年10月12日向原告出具的《收条》仅载明收到原告现金35000.00元，既没有注明收款事由，也与原告主张该款系其代被告垫付村民土地补偿款的事实相悖，即使原告主张的该事实属实，因牟成金出具的《欠条》中载明工程款2500000.00元包含“材料、人工等”，也可推定该2500000.00元包含原告在施工过程中所垫支的所有费用，故原告要求被告返还垫付村民土地补偿款35000.00元的诉讼请求，本院不予支持。原告不具有工程承包资质而承揽涉案工程，其自身亦有一定过错，应当承担相应的责任，原告要求被告支付保证金利息、工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。牟成金系金城实业公司的法定代表人，其代表该公司将案涉工程发包给原告，相应的法律后果依法应由被告金城实业公司承受。原告将保证金转入金城实业公司员工账户后，牟成金出具的《收条》加盖了金城实业公司的财务专用章，牟成金出具的《欠条》中亦注明所欠工程款系金城实业公司的工程项目，原、被告亦没有明确约定牟成金应对欠付工程款承担连带责任，原告要求被告牟成金返还工程质保金、连带支付工程款的依据不足，该部分诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、第一百七十八条第三款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第十六条第一款、第十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告利川市金城实业有限公司于本判决生效之日起六十日内向原告黄大江返还保证金500000.00元、支付工程款2500000.00元；二、驳回原告黄大江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31080.00元，由原告黄大江负担6080.00元，由被告利川市金城实业有限公司负担25000.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄忠富人民陪审员  刘远全人民陪审员  周玉泉二〇二〇年五月二十一日法官助理王欢欢书记员牟云谦