湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0112民初6291号原告：武汉凌云建筑装饰工程有限公司，住所地武汉市东西湖区金山大道以南综合办公楼1-19层（12），统一社会信用代码914201127310550214。法定代表人：刘鹏，董事长。委托诉讼代理人：张鸿颉，湖北光年律师事务所律师。被告：罗飞，男，1980年2月3日出生，汉族，武汉市人，住武汉市江汉区，委托诉讼代理人：彭晓红，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩，湖北维力律师事务所律师。原告武汉凌云建筑装饰工程有限公司（以下简称凌云建筑装饰公司）与被告罗飞劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月20日立案受理，依法适用简易程序，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告凌云建筑装饰公司的委托诉讼代理人张鸿颉，被告罗飞及其委托诉讼代理人彭晓红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告凌云建筑装饰公司提出诉讼请求，判令：1、确认原告凌云建筑装饰公司于2018年10月19日向被告罗飞发出的《解除劳动合同通知书》有效；2、原告凌云建筑装饰公司无需与被告罗飞签订、履行无固定期限劳动合同；3、原告凌云建筑装饰公司无需支付2017年10月至2018年8月期间未签订劳动合同的双倍工资差额35,502.40元。事实与理由：被告罗飞原系我公司员工，双方签订了劳动合同。其中，2011年9月1日所签的劳动合同于2014年9月9日到期。后双方续订劳动合同，期限自2014年9月9日至2017年9月8日。第二份劳动合同到期后，双方未续签或重签劳动合同，被告罗飞仍在我公司工作。2018年10月19日，我公司基于被告罗飞存在严重违纪行为，以及不能胜任工作等原因，向其发出了《解除劳动合同通知书》，通知双方的劳动关系于2019年10月22日解除。现我公司不服原仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。被告罗飞辩称，原告凌云建筑装饰公司解除与我的劳动关系缺乏事实依据，属于违法解除，应该驳回该公司的全部诉请，对原仲裁裁决予以维持。本院经审理认定如下事实：罗飞原系凌云建筑装饰公司员工，双方于2011年9月1日签订劳动合同，约定合同期限自2011年9月9日至2014年9月9日。该合同到期后，双方于2014年9月9日续订劳动合同，约定合同期限自2014年9月9日至2017年9月8日。该合同到期后未予续订。但罗飞仍在凌云建筑装饰公司工作。罗飞的工作岗位为质量安全管理员，工作内容包括维护、维修固定资产和设备等，有出外勤的任务。2018年10月，凌云建筑装饰公司在通知工会及得到工会复函后，于当月19日向罗飞送达了《解除劳动合同通知书》，载明“您就职我公司华中公司质量安全管理员，现因不能胜任工作岗位，且长期旷工，严重违反公司劳动纪律，按照《劳动合同法》第四十条（二）和公司《劳动纪律管理规定》第7（3）条之规定，公司决定自2018年10月22日起解除与您的劳动合同，请您即日至公司办理离职交接手续。”罗飞已签收该通知书，并于19日后未再实际工作。2017年11月至2018年10月期间，凌云建筑装饰公司支付罗飞工资共计45,213.78元，即罗飞的平均工资为3,767.82元/月（45,213.78元÷12个月）。2018年12月13日，凌云建筑装饰公司最后一次支付罗飞工资2,476.44元。2019年7月25日，罗飞向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：（一）凌云建筑装饰公司撤销《解除劳动合同通知书》；（二）凌云建筑装饰公司、凌云科技集团有限责任公司（以下简称凌云科技公司）继续履行劳动合同并签订无固定期限劳动合同；（三）凌云建筑装饰公司支付2018年10月至2019年7月期间的工资37,680元（3,768元/月×10个月）；（四）凌云建筑装饰公司、凌云科技公司支付2017年10月至2019年7月期间未签订劳动合同的双倍工资及双倍工资差额116,808元（3,768元/月×13个月＋3,768元/月×9个月×2）。该委于2019年10月30日作出武劳人仲裁字[2019]第439号仲裁裁决：一、凌云建筑装饰公司撤销《解除劳动合同通知书》；二、凌云建筑装饰公司与罗飞遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则签订无固定期限劳动合同，并继续履行与凌云建筑装饰公司之间的无固定期限劳动合同；三、凌云建筑装饰公司自本裁决书生效之日起15日内向罗飞支付2017年10月至2018年8月二倍工资差额35,502.40元；四、驳回罗飞的其他仲裁请求。凌云建筑装饰公司不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称。以上事实有仲裁裁决书及送达回执、劳动合同、《解除劳动合同通知工会函》及复函、《解除劳动合同通知书》、银行交易明细等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为凌云建筑装饰公司是否违法解除与罗飞的劳动合同。凌云建筑装饰公司解除劳动合同的原因为不能胜任工作且长期旷工。一方面，凌云建筑装饰公司为证明罗飞存在不能胜任工作的事实，提交了绩效考核表、月例会会议纪要等证据予以证明。但上述证据并无罗飞的签名确认，亦未得到罗飞认可，系凌云建筑装饰公司单方制作，无法证明该事实。且凌云建筑装饰公司未提交有利的证据证明在罗飞不能胜任工作的情况下，凌云建筑装饰公司对罗飞进行了调岗或培训，且罗飞仍不能胜任工作。故其以罗飞不能胜任工作为由解除劳动合同，依据不足。另一方面，凌云建筑装饰公司为证明罗飞存在长期旷工的事实，提交了考勤记录、车辆进出小区记录、2018年10月19日的监控视频、证人证言等证据予以证明。但考勤记录、车辆进出小区记录均系凌云建筑装饰公司制作的单方证据，并未得到罗飞的认定。监控视频显示的时间为2018年10月19日，而罗飞最后一天工作的时间即为2018年10月19日，此后无法正常出勤，即当日的监控视频无法证明罗飞存在长期旷工的事实。凌云建筑装饰公司提交的证人均系公司在职员工，与该公司存在利害关系，亦无法客观证明案件事实。故凌云建筑装饰公司以罗飞长期旷工为由解除劳动合同，依据亦不足。综上，凌云建筑装饰公司作出的《解除劳动合同通知书》违法，应予以撤销。鉴于凌云建筑装饰公司已与罗飞签订了两次固定期限劳动合同，故应依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，与罗飞签订并继续履行无固定期限劳动合同。关于未签订劳动合同双倍工资差额的诉请。鉴于双方的第二份劳动合同于2017年9月8日到期，凌云建筑装饰公司至迟应于2017年10月7日前与其续订劳动合同，但该公司未予续订，原本应支付罗飞2017年10月8日至2018年9月7日期间未签订劳动合同的双倍工资差额41,446.02元（3,767.82元/月×11个月）。鉴于原仲裁裁决2017年10月至2018年8月二倍工资差额35,502.40元，罗飞未提起诉讼，视为认可，故本院依据原仲裁裁决予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十六条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条之规定，判决如下：一、驳回原告武汉凌云建筑装饰工程有限公司的全部诉讼请求；二、撤销原告武汉凌云建筑装饰工程有限公司作出的《解除劳动合同通知书》；三、原告武汉凌云建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内与被告罗飞签订并继续履行无固定期限劳动合同；四、原告武汉凌云建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告罗飞2017年10月至2018年8月期间未签订劳动合同的双倍工资差额35,502.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  沈婧玉二〇二〇年五月八日书记员  吴 迪