吉林省四平市中级人民法院刑事裁定书 （2020）吉03刑终121号  原公诉机关吉林省梨树县人民检察院。上诉人（原审被告人）高福才，男，1965年10月9日出生，身份号码×××，汉族，住梨树县。辩护人徐长坤，吉林奇谋律师事务所律师。吉林省梨树县人民法院审理吉林省梨树县人民检察院指控被告人高福才犯非法占用农用地罪、贩卖毒品罪一案，于2019年 12月25日作出（2019）吉0322刑初73号刑事判决。宣判后，高福才不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人并听取了辩护人的意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2007年至2015年9月，被告人高福才在梨树县孟家岭镇马家油坊村九社马家油屯南（马家油坊（6）林班422号小班）的国有林地内非法采石及修建碎石场堆放石料，经林业工程师鉴定：占用林地面积47.88市亩（31920平方米），造成林地原有森林植被受到严重损坏。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证明：指认笔录、照片；技术鉴定意见书、现场勘验笔录、图片；占用林地许可证；新开区国有林保护中心情况说明；梨树县森林公安大队情况说明；判决书、执行通知书；抓获经过；证人刘某1、刘某2、卢某等证人的证言；被告人高福才供述等。原审法院认为，被告人高福才违反土地管理法规，非法占用林地，改变土地用途，造成林地原有森林植被严重破坏，其行为构成非法占用农用地罪。关于被告人及其辩护人提出高福才不构成贩卖毒品罪的意见，经查，证人谷某在2018年3月30日笔录中证实其向高福才购买了毒品，但是谷某在2018年4月9日笔录中证实其没有向高福才购买毒品，称当时记错了；证人刘某3证实其向高福才购买了毒品，但被告人高福才不承认向刘某3贩卖毒品，现有证据不足以认定高福才贩卖毒品，故公诉机关指控高福才犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足，不予支持，被告人及其辩护人提出高福才不构成贩卖毒品罪的意见，予以采纳。关于辩护人提出被告人高福才非法占用的土地除不适合还林的面积及道面积之外均已还林，可从轻处罚的意见，予以采纳。视本案事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条，判决：被告人高福才犯非法占用农用地罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一万元。上诉人高福才上诉提出，原判决认定高福才非法占用林地面积47.88亩（ 31920平方米)，与其实际非法占用的林地面积不符，导致对上诉人量刑过重。理由是: 1.原审认定高福才非法占用林地面积中，应扣除高福才持有《占用林业用地许可证》的21000平方米土地，对杨子龙、付亚和承包并持有《农村土地承包经营权证》的1300.65平方米、1700.85平方米土地也应扣除，高福才实际非法占用林地面积为7918.50平方米，且兴达碎石场料场，并非高福才直接开采造成的，上诉人已经交纳了近200万元的恢复治理费用及土地复垦金，应予以考虑；2.高福才于2018年 10月之前已经将非法占用的林地除不适合还林的面积及道占用面积之外均已栽植了树木并已成活，恢复了林地原貌，应依法对高福才给予从轻处罚；3.高福才能如实供述非法占用林地的犯罪事实，有悔罪表现，具有坦白情节，依法从轻处罚。二审中，高福才表示认罪，但认为量刑过重，希望对其判处缓刑或减轻处罚。辩护人的辩护意见与上诉人高福才的上诉理由相同。本院经审理查明，第一审认定被告人高福才犯非法占用农用地罪的事实清楚。有经原审庭审举证、质证并经本院审核确认的下列证据证明：1.抓获经过，证实2018年10月17日，民警将正在强制隔离戒毒所的高福才刑事拘留。2.书证（1）判决书、执行通知书，证实高福才曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（2）占用林地许可证、梨树县森林公安大队情况说明等，证实高福才非法占用农用地面积包括梨树县林业局1999年与2000年给其颁发占用林地许可证的21000平方米，且其占用的均为国有林地，地类为其他林业用地。（3）新开区国有林保护中心情况说明，证实高福才采石场还林的相关情况。3.鉴定意见：技术鉴定意见书及图片等，证实高福才占用林业用地面积31920平方米（折合3.192公顷或47.88市亩），占用的林地权属为国有，地类为其它用地（林地），所占用的林业用地原有森林植被受到严重毁坏。4.勘验、检查等笔录（1）现场勘验笔录两份，证实在见证人见证下，高福才指认边界，民警及鉴定中心工程师对高福才料场与采石场占地进行勘验的情况。（2）指认笔录及照片等，证实在见证人的见证下，高福才对其擅自改变林地用途的采石场及料场的现场进行指认，民警对现场进行勘查的相关情况。高福才对现场勘验结果无异议。5.证人证言（1）证人刘某1、刘某2等人证言，证实孟家岭第二采石场法人是高福才，占林地大约10000平方米，开采前是废弃坑口，现在高福才深采了，孟家岭马家油坊村九社路边料场占林地20000左右平方米，料场以前是废弃坑口，高福才回填后做料场了。（2）证人卢某证言，证实其2010年冬季在高福才的碎石场干过活，碎石场的设备都拆除了，地面已平整，高福才在这里栽植了松树。（3）证人耿某证言，证实碎石场老板是高福才，2015年秋季因为高福才打架进监狱，碎石场不干了，他出来之后矿山整治，就一直清理场地，没有再干。（4）证人王某证言，其在高福才的碎石场开过铲车，碎石场目测二公顷左右，现在碎石场的设备和厂房都拆除了，场地平整后高福才在这里栽了樟子松。（5）证人李某1、张某、李某2证言，证实高福才的采石场和料场占用的国有林地，高福才的采石场与碎石场在2015年12月至2016年12月没有生产经营。2016年12月之后因为矿山整治高福才的采石场和碎石场生产设备拆除了，不干了，现在都已经还林了。6.被告人高福才的供述，证实梨树县兴达碎石场和孟家岭福才采石场是其所有，厂子的荒地是国有林地，碎石场和料场以前有林业用地许可证。兴达碎石场超出的面积是上设备堆料形成的，福才采石场以前是老坑口，兴达碎石场以前是荒地，是国有林地，2015年9月，其因故意伤害罪被刑事拘留后就一直没有生产。2018年，碎石场设备已经全部拆除，并且恢复林地。根据原审判决，结合上诉人高福才的上诉理由，本案争议焦点问题是高福才非法占用林地面积如何认定的问题。本案技术鉴定意见书是由符合法律规定的林业高级工程师及工程师依据吉林省2012年森林资源二类调查制作的梨树县孟家岭镇森林资源电子林相图及整理汇编的梨树县孟家岭镇森林资源小班注记、经高福才现场指认边界的现场勘测获得的GPS坐标、相关数据等鉴定后出具，其内容是对梨树县孟家岭镇第二采石场与马家油坊九社高福才料场，擅自改变林地用途的权属、面积及被毁坏林地程度等进行评估技术鉴定，证明高福才的采石场实际占用林地面积31920平方米（47.88市亩），且采石场占用的林业用地权属为国有，地类为其他用地（林业），采石场所占用林业用地原有森林植被遭到严重毁坏。虽然高福才及其辩护人对鉴定意见中的占用林地面积提出异议，认为应当扣除梨树县林业局1999年与2000年核发的《占用林业用地许可证》上的面积21000平方米土地，但根据《中华人民共和国森林法实施条例》第十六条第一款第二项、第十七条之规定，高福才占用的林地应由省、自治区、直辖市人民政府林业主管部门审核，梨树县林业局对于临时占用林地的批准，不得超过两年，高福才的采石场占用林地时限早已超出上述法律规定，故高福才与其辩护人的此项意见本院不予采纳。关于高福才及其辩护人提出的应在其非法占用林地面积中扣除杨子龙、付亚和的承包耕地面积，因其与上述鉴定意见不符，本院不予支持。关于高福才及其辩护人提出其积极还林等理由，原审法院已视本案事实、情节对高福才予以从轻处罚。本院认为，上诉人高福才违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途,数量较大,造成林地大量毁坏,其行为已构成非法占用农用地罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                  审判长 张小雨审判员 董岩审判员  李雪莲  二〇二〇年五月二十日 法 官 助 理王贺                            书记员贾铁砺