湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1103民初1093号 原告：伍华安，男，1948年5月10日出生，汉族，住永州市冷水滩区。 委托诉讼代理人：伍陵湘，女,1972年10月23日出生，汉族，住永州市，系伍华安之女,代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：伍莉香，女，1974年10月17日出生，汉族，住永州市冷水滩区，系伍华安之女,代理权限为特别授权。 被告：陶利民，男，1980年09月16日出生，汉族，住广东省惠州市。 委托诉讼代理人：陶如意，女，1983年9月12日出生，汉族，住永州市冷水滩区，系陶利民妹妹,代理权限为特别授权。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司。 住所地：深圳市福田区华富街道皇岗路5001号深业上城（南区）二期60层、59层5901。 负责人：林耸,系深圳分公司总经理。 委托诉讼代理人：姜华，系湖南舜源泽律师事务所律师，代理权限为一般授权。 原告伍华安与被告陶利民、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍华安的委托诉讼代理人伍陵湘、伍莉香，被告陶利民的委托诉讼代理人陶如意，被告保险公司的委托诉讼代理人姜华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告伍华安向本院提出诉讼请求：一、判令被告陶利民赔偿原告的各项经济损失共计188845.27元（附损失清单）；被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在保险赔偿限额范围内直接赔偿给原告；二、本案案件受理费由两被告承担。原告在庭审中变更诉讼请求，将精神损失费增加至15000元。事实和理由：2019年5月4日8时许，被告陶利民驾驶牌号粤Ｂ×××××小型轿车沿湘永路由西往东行驶，行驶至永州市冷水滩区中国银行路段时，因未按操作规范安全驾驶，驾驶机动车行经人行横道时，未减速行驶，停车让行，撞到人行道上横路行人原告，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定陶利民承担此次事故的全部责任。原告受伤后经住院治疗，现伤愈出院。经永州市湘永司法鉴定中心鉴定：1.原告构成3个十级伤残；2.继续治疗费用预计4900元；取内固定费用预计9000元；3.伤后休息300天；一人护理210天；营养期180天。被告保险公司为肇事车辆的保险人，被告陶利民在被告保险公司承保了交强险和赔偿限额为100万元的第三者责任险，事故发生在保险有效期内。两被告垫付了部分医疗费。此次交通事故给原告造成了巨大损失，双方未能就赔偿达成一致意见。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。 被告陶利民辩称，我们垫付的钱是18558元，主要是护工的费用，患者在医院里我们请了一个送饭的人员的费用以及营养品的费用都是我们出的，其他都是保险公司出的。 被告保险公司辩称，一、答辩人与陶利民系保险合同关系，承担的是合同责任而非侵权责任，应当按照保险合同条款承担相应保险责任，鉴定费、诉讼费不应由答辩人承担。二、答辩人已经垫付原告医疗费62500元，以及先行赔付给陶利民58104元，依法应予以核减。三、原告诉请赔偿的部分项目和金额缺乏证据支持或法律依据，或计算标准有误，依法应予以核减。1、医疗费，以医疗机构出具的正式发票为准，并应与住院病历载明的医疗行为相符合，另根据保险合同规定，答辩人按照国家基本医疗保险的标准核定原告的医疗费用予以赔偿，超出基本医疗保险报销范畴的，答辩人不承担赔偿责任。原告慢性硬膜下血肿产生的治疗费用，以及高血压病非因本案交通事故所引发，答辩人申请对事故所致伤情因果关系、医疗费用合理性和事故参与度进行司法鉴定。另答辩人先行理赔的120604元在核算时应核减。2、残疾赔偿金，原告慢性硬膜下血肿行开颅手术非因本案交通事故引起，鉴定意见书认定十级伤残不合理，答辩人提请重新鉴定。3、继续治疗费鉴定意见未依法提供计算依据，应以实际产生为准。4、取内固定费，答辩意见同继续治疗费。5、原告主张的护理费过高，亦未提供相关证据证实护理人员名单和实际误工损失，应按照农林牧渔行业计算，且部分护理费用系被告陶利民垫付。6、住院伙食补助费过高，永州地区司法实践中多为每天50元。7、营养费过高。8、残疾辅助器具费无相关证据支持。9、按照保险条款约定，答辩人不承担鉴定费用。10、精神损失费过高，在司法实践中，十级伤残应为5000元。11、交通费主张过高，应提供具体的交通费发票凭证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2019年5月4日8时，被告陶利民驾驶牌号粤Ｂ×××××小型轿车沿湘永路由西往东行驶，行驶至永州市冷水滩区中国银行路段时，因未按操作规范安全驾驶，驾驶机动车行经人行横道时，撞到横行路人原告伍华安，造成车辆受损、原告伍华安受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往永州市中心医院住院治疗，从2019年5月4日到2019年7月14日共72天，产生医疗费120604元。其中被告保险公司直接支付到永州市中心医院账户62500元，被告保险公司直接支付给被告陶利民58104元，被告陶利民将此款为原告支付了医疗费。上述医疗费120604元已经由被告保险公司、陶利民全部支付，原告的上述住院医疗费120604元计算没有计算在本案诉讼的损失中。 从2019年7月15日到2019年8月15日，原告在永州市中医院住院治疗31天，产生医疗费用10032.67元。2019年8月16日到2019年9月18日，原告转入永州市中心医院住院治疗33天，产生医疗费用45447.98元。2019年10月29日，原告在永州市中心医院复查，产生费用1055.21元。上述医疗费由原告支付。 2019年5月14日，永州市公安局交警支队冷水滩大队做出了第431103120190000024号道路交通事故认定书，认定被告陶利民承担此事故的全部责任，原告伍华安不承担事故责任。 原告之伤经永州市公安局交警支队冷水滩大队委托，永州市湘永司法鉴定中心按照《法医临床检验规范（SF/ZJD0103003-2011）》和《人体损伤致残程度分级》进行检验及鉴定，于2019年11月8日做出了永湘永司鉴中心[2019]临鉴字第472号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、伍华安因交通事故致右侧额部及左侧额颞顶部慢性硬膜下血肿行开颅手术治疗后。属十级伤残。2、伍华安因交通事故致骨盆多发骨折致骨盆畸形愈合。属十级伤残。3、伍华安因交通事故致左股骨近端粉碎性骨折致左侧髋关节活动受限，功能丧失约30%。属十级伤残。4、医疗建议：前期医药费及鉴定费请参照正式发票核实处理；2019-11-07日继续治疗费用预计4900元（或按实际费用结算）；取内固定费用预计9000元（或按实际费用结算）；根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》，伤后休息300天（含取内固定时间）；一人护理210天（含取内固定时间）；营养期180天（建议30元/天）。原告支付司法鉴定费1500元。 另查明，被告陶利民驾驶的粤Ｂ×××××车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车交通事故第三者责任险，其中交强险12.2万元，商业险100万元，保险有效期限从2018年5月7日到2019年5月7日，事故发生在保险有效期限内。 原告伍华安户籍地为湖南省永州市冷水滩区，职业为行政事务人员。 经核实被告陶利民在原告住院期间为原告雇请护工一人，共护理67天，被告陶利民支付护理工资11560元。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方争议的焦点为经济损失金额的计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，1、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，鉴定意见建议营养费30元/天，本院依法予以认定。2、护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。被告陶利民为原告雇请护工报酬为170元/天，原告主张的护理费为168元/天，符合法律规定，本院予以确认。被告陶利民在原告住院期间为原告雇请护工，共护理67天，被告陶利民支付护理工资11560元，在被告保险公司理赔时应予以区分。3、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告主张住院伙食补助每天100元，符合法律规定。4、被告保险公司辩称认为继续治疗费和取内固定费鉴定意见未依法提供计算依据，应以实际产生为准。本案是经过交警部门依法委托，鉴定机构按照《法医临床检验规范（SF/ZJD0103003-2011）》和《人体损伤致残程度分级》进行检验及鉴定后做出的永湘永司鉴中心[2019]临鉴字第472号司法鉴定意见书，本院依法予以采信。本案的继续治疗费和取内固定费为必须发生的费用，为更好保护原告的合法权益，为减小当事人的诉累，本院认为上述费用可以按司法鉴定意见赔付。5、原告主张二被告赔偿原告因家人陪护产生的交通费，但原告没有提交相关发票凭证，本院依法不予认定。 关于非医保用药费用问题。被告保险公司辩称认为按照保险合同约定，对超出基本医疗保险范畴的医疗费用不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出了明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。因被告保险公司没有提交保险合同，另外，保险免责条款产生效力的前提是保险人在订立合同时尽到了提示和明确说明义务，被告保险公司应当提供证据证实，但被告保险公司没有提供该证据，因此该免责条款不产生效力，对此被告保险公司应当承担举证不能的法律后果。 被告保险公司向本院提出重新鉴定申请，事实理由为：伍华安2019年8月16日病历主张称其因7天前逐渐出现头痛伴右下肢乏力到永州中心医院治疗，该次治疗是诊断为慢性硬膜下血肿产生的治疗费用；另伍华安自身有高血压（3级高危组），该情况完全有可能是高血压病情引发，请求对产生的医疗费不予认可。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:……（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本案原告于2019年5月4日因交通事故前往永州市中心医院住院治疗，该院5月6日的会诊意见为：患者目前诊断：1、双侧额颞部考虑硬膜下积液；2、同贵科建议：患者硬膜下积液不多，定期复查CT，了解积液变化……。该会诊意见已经明确了交通事故发生后原告便出现硬膜下积液症状，需要定期复查，了解积液变化。永州市湘永司法鉴定中心出具的鉴定意见未出现明显依据不足或不能作为证据使用的其他情形，对于被告保险公司提出的重新鉴定申请，本院依法不予准许。 根据本案的事实及原告伍华安提交的证据，结合法律规定，本院依法核定原告伍华安因交通事故造成的经济损失如下： 1、医疗费：56535.86元（中医院住院费10032.67元、中心医院住院费45447.98元、门诊复查费1055.21元，已经扣除了从2019年5月4日到2019年7月14日共72天，原告的住院医疗费120604元）； 2、残疾赔偿金：43029.36元（39842元×9年×12%）； 3、后续治疗费：4900元； 4、取内固定费：9000元； 5、护理费：35584元（61227元/365天×143天＝24024元，另外被告陶利民在原告住院期间雇请护工，共67天，支付护理工资11560元）； 6、住院伙食补助：13600元（100元/天×136天）； 7、营养费：5400元(30元/天×180天)； 8、残疾辅助器具费：1218元； 9、精神损害赔偿金：10000元； 以上各项经济损失共计人民币179067.22元。 综上所述，原告伍华安的诉讼请求，部分符合法律规定，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在判决书生效之日起七日内在机动车交通事故第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告伍华安的医疗费、残疾赔偿金、护理费等经济损失人民币171045.72元(该款扣除了被告陶利民垫付的护理费11560元，由被告保险公司直接赔付给被告陶利民，但包括了被告陶利民负担的案件受理费2038.5元和司法鉴定费1500元)； 二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在判决书生效之日起七日内在机动车交通事故第三者责任险的赔偿限额内赔偿被告陶利民为原告伍华安支付的护理费人民币8021.5元（被告陶利民垫付的护理费11560元，扣除判决应由被告陶利民负担的案件受理费2038.5元和司法鉴定费1500元）； 三、驳回原告伍华安的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案受理费费4077元，减半收取2038.5元，鉴定费1500元，由被告陶利民负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期限为二年。逾期不申请执行的，视为放弃权利。 审 判 员  黄登飞 二〇二〇年五月十四日 法官助理瞿达 代理书记员  谢佳霖