重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0151民初6834号原告：杨泽胜，男，1972年12月12日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被告：重庆林腾机电有限公司，住所地重庆市铜梁区东城街道办事处金地大道，统一社会信用代码91500224552003883C。法定代表人：肖建中，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵福强(系公司员工)，男，汉族，1979年10月2日出生，住重庆市江北区。原告杨泽胜诉被告重庆林腾机电有限公司（以下简称“林腾机电公司”）劳动争议一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。后因案情疑难复杂，依法裁定转为普通程序，并于2020年5月21日公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告杨泽胜及其委托诉讼代理人姜美、被告林腾机电公司的委托诉讼代理人赵福强到庭参加了诉讼。第二次庭审中，原告杨泽胜的委托诉讼代理人姜美到庭参加了诉讼，被告林腾机电公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。杨泽胜向本院提出诉讼请求：1、解除原被告之间的劳动关系;2、被告支付原告各项工伤待遇:一次性伤残补助金6814×9=61326元、一次性伤残就业补助金6814×9=61326元、一次性工伤医疗补助金6814×4=27256元、停工留薪期工资6189×4=24756元、生活津贴6189×70%=4332元、护理费120×15=1800元、住院伙食补助费8×15=120元、鉴定费800元、交通费100、经济补助金6189×1=6189元，共计188005元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年10月26日，原告开始在被告处上班，从事压铸。2019年2月27日，原告在被原告处上班过程中受伤，伤后在重庆铜梁天恩医院住院治疗，诊断为腰1、2椎体左侧横突骨折等。2019年4月1日，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局认定原告的伤属于工伤。2019年9月29日，重庆市铜梁区劳动鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为玖级。双方协商未果，遂提起诉讼。林腾机电公司辩称：其已为原告参加工伤保险，不应承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等应由工伤基金支付的项目，且一次性伤残就业补助金计算基数应为6106元/月；原告已于2019年5月30日返岗工作，公司已支付此前的停工留薪期工资，此后不应再支付停工留薪期工资；原告返岗工作两个月后，又因自身原因不来上班，经公司督促后仍不返回，原告因违反公司规章制度，已被公司已于2019年9月10日解除双方劳动关系，公司不应支付解除劳动合同经济补偿金及评残期间生活津贴；公司已经安排护工对原告进行护理，并支付护理费700元，不应再承担护理费；公司已按照每天8元的标准向原告支付住院15天的伙食补助费120元，不应再承担住院伙食补助费；交通费100元同意支付原告。本院经审理认定事实如下：2018年11月21日，林腾机电公司（甲方）与杨泽胜（乙方）签订《劳动合同书》，主要约定：劳动合同期限自2018年10月24日至2021年10月23日，试用期为一个月，乙方同意按甲方生产工作需要在压铸工岗位工作，甲方实行不定时工作制和综合计算工时制；甲方确定对乙方实行浮动工资制，按国家有关规定和甲方单位的实际情况，并依照乙方的岗位要求和技能水平，并达到甲方的工作时间，甲方每月支付给乙方基本工资标准为计件，不低于甲方所在地最低工资标准；杨泽胜户籍地址重庆市铜梁县。该《劳动合同书》第十二条第四项约定，“乙方同意送达地址为：同户籍地，该地址用于接收甲方送达的相关邮件及法院或仲裁机关送达的各类文书；按照该地址送达的邮件及各类诉讼文书视为当事人签收；乙方拒收不影响送达的效力”。2019年2月27日，杨泽胜在工作中受伤。2019年2月28日，杨泽胜被送往重庆铜梁天恩中西医结合医院住院治疗，实际住院天数为15天，其被诊断为：腰1、2椎体左侧横突骨折。2019年3月13日，林腾机电公司向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年4月1日，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局作出铜人社伤险认字［2019］137号《认定工伤决定书》，认定杨泽胜于2019年2月27日的受伤性质属于工伤。杨泽胜于2019年5月30日返回林腾机电公司工作直至2019年7月23日离开。此后，杨泽胜未再回林腾机电公司工作。2019年6月11日，杨泽胜向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期。重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会于2019年7月22日作出渝铜梁劳初确字［2019］241号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定（确认）结论为：确认延长停工留薪期两个月，时间自2019年6月27日起至2019年8月26日止。杨泽胜于2019年6月11日支付鉴定费400元。2019年8月27日，杨泽胜向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会于2019年9月29日作出渝铜梁劳初鉴字［2019］330号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。杨泽胜于2019年8月27日支付鉴定费400元。2019年8月30日，林腾机电公司以邮政挂号信的方式向杨泽胜的户籍地邮寄发出《关于停工留薪期满返岗通知书》。在通知书中，林腾机电公司告知杨泽胜其停工留薪期已于2019年8月26日届满，其应在收到通知后三日内回公司报告并补齐请假手续；逾期未归，公司有权按其连续旷工三天以上处理，并解除劳动关系。邮政回执显示，该通知书于2019年9月4日由陈大碧代收。2019年9月10日，林腾机电公司以邮政挂号信的方式向杨泽胜的户籍地邮寄发出《解除劳动合同通知书》，载明“因你从2019年8月27日开始未到公司上班，至今已逾十天，且未办理请假手续；公司于2019年8月30日向你寄出了关于停工留薪期满返岗通知书，同时要求你收到本通知后三个工作日内回司完善相关手续，但至今仍未回司办理。现公司依据《劳动合同书》第九条第三款第2小项规定与你解除劳动合同，即日（2019年9月10日）起，你与公司的劳动关系解除。请你在收到该通知书7日内按《员工离职表》要求完成工作交接，若逾期未完善相关交接手续，产生的所有费用及责任均由你（杨泽胜）全权承担”。邮政回执显示，该通知于2019年9月12日由他人代收。2019年10月23日，杨泽胜向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除双方劳动关系，并由林腾机电公司支付各项工伤保险待遇共计188005元。该委于2019年11月5日作出渝铜劳人仲逾字（2019）187号《逾期未作出决定案件证明书》。另查明，林腾机电公司于2019年11月18日收到本案起诉状副本、应诉通知书。再查明，林腾机电公司自2018年11月至2019年9月间为杨泽胜参加了工伤保险。诉讼中，林腾机电公司举示了《杨泽胜工资明细》。该工资明细显示，杨泽胜2018年10月至2019年7月间的应发、实发工资情况为：2018年10月应发902.8元、实发877.8元，2018年11月应发5000.8元、实发4930.78元，2018年12月应发7757.9元、实发7300.84元，2019年1月应发3416.96元、实发2825.86元，2019年2月应发2601.3元（含工伤补贴120元）、实发2138.38元，2019年3月应发2209.8元（含工伤补贴1860元）、实发1820.08元，2019年4月应发840元（含工伤补贴840元）、实发444.78元，2019年5月应发2635元（含工伤补贴2580元）、实发2235.28元，2019年6月应发2284.76元、实发1800.04元，2019年7月应发1450.89元、实发996.17元。杨泽胜对此予以认可。诉讼中，林腾机电公司主张，《杨泽胜工资明细》中2019年2月至2019年5月期间的“工伤补贴”共计5400元，系其发放的停工留薪期工资。杨泽胜认可收到该款。诉讼中，杨泽胜陈述，林腾机电公司在其住院期间安排了护工对其进行护理，其已收到林腾机电公司支付的伙食补助费120元，《关于停工留薪期满返岗通知书》的代收人陈大碧系其岳母，其停工留薪期间应为4个月。诉讼中，本院向杨泽胜释明本案存在用人单位解除劳动合同和劳动者解除劳动合同的两种情形，本院征询杨泽胜对用人单位解除劳动合同的意见以及其是否变更诉讼请求。经释明，杨泽胜主张用人单位解除劳动合同无效，并坚持以工伤为由解除劳动合同。上述事实，有双方当事人的陈述，杨泽胜举示的劳动争议仲裁申请书、逾期未作出决定案件证明书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定费收据、入院诊断证明书、住院病历资料、出院记录、借记卡账户历史明细清单、重庆市社会保险参保证明、房产证复印件、电费清单，林腾机电公司举示的劳动合同书、重庆市社会保险参保证明、人事异动表、计时平工单、考勤表、情况说明、微信转款回单、关于停工留薪期满返岗通知书及邮寄回单、解除劳动合同通知书及邮寄回单、杨泽胜工资明细等证据。上述证据除杨泽胜举示的房产证复印件、电费清单与本案无关联性，本院不予采信外，其余证据均经庭审质证和本院审查，可以作为本案认定事实的依据。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。杨泽胜系林腾机电公司的劳动者，其因工受伤，且被认定为工伤，依法应当享受各项工伤保险待遇。林腾机电公司认可支付杨泽胜交通费100元，系其在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，不违反法律规定，本院予以尊重。本案的争议焦点为：双方劳动关系的解除时间；杨泽胜的本人工资；杨泽胜应获得的工伤保险待遇。针对上述争议焦点，本院评析如下：关于双方劳动关系解除时间的问题《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条一款第一项规定，“当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对收到地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址”。本案中，双方在《劳动合同书》第十二条第四项约定“乙方（杨泽胜）同意送达地址为：同户籍地，该地址用于接收甲方送达的相关邮件及法院或仲裁机关送达的各类文书；按照该地址送达的邮件及各类诉讼文书视为当事人签收；乙方拒收不影响送达的效力”，而杨泽胜的户籍地为重庆市铜梁区。林腾机电公司于2019年9月10日以邮政挂号信的方式向杨泽胜户籍地送达了《解除劳动合同通知书》，且邮政回执显示该通知于2019年9月12日为他人代收。杨泽胜以未居住在户籍地，其经常居住在铜梁城区为由，主张未收到《解除劳动合同通知书》的理由不能成立，本院不予采纳。《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条规定“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得解除劳动合同或者终止劳动关系”。本案中，杨泽胜在停工留薪期届满后，又于2019年8月27日申请劳动能力鉴定，至林腾机电公司的解除劳动合同通知书送达时，杨泽胜劳动能力的鉴定结论尚未作出，林腾机电公提出解除劳动合同属于违法解除。庭审中，本院向杨泽胜释明并征询其是否变更诉讼请求，杨泽胜坚持不变更诉讼请求。为此，当同时存在用人单位违法解除劳动合同和劳动者合法解除劳动合同情形的，应当尊重劳动者的选择。故对杨泽胜坚持以工伤为由解除劳动合同，本院予以支持。因林腾机电公司于2019年11月18日收到杨泽胜请求解除劳动关系的起诉状副本，故双方劳动关系于2019年11月18日解除。关于杨泽胜的本人工资本院认为，因杨泽胜认可林腾机电公司举示的工资明细，故应根据该工资明细计算杨泽胜的本人工资。杨泽胜自2018年10月24日与林腾机电公司建立劳动关系至2019年2月27日受工伤时，其应发工资为：2018年10月902.8元、2018年11月5000.8元、2018年12月7757.9元、2019年1月3416.96元、2019年2月2601.3元。杨泽胜2018年10月的工作时间为8天，其当月的应发工资不足以反应其工资情况，其本人工资应根据其2018年11月至2019年2月期间的应发工资进行计算。故此，杨泽胜的本人工资为4694元（（5000.8元+7757.9元+3416.96元+2601.3元）÷4）。关于杨泽胜应获得的工伤保险待遇杨泽胜因工受伤依法应当获得相应的工伤保险待遇。因林腾机电公司为杨泽胜缴纳了工伤保险，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应当由工伤保险基金支付，杨泽胜对相关项目待遇的主张，本院不予支持。根据工伤保险条例的规定，对杨泽胜应当获得的工伤保险待遇评析如下：1、关于杨泽胜诉请的一次性伤残就业补助金61326元（9个月×6814元/月）。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月，六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发”。本案中，杨泽胜与林腾机电公司解除劳动合同的时间为2019年11月18日，该笔费用应当以2018年度本市职工月平均工资为计发基数。因杨泽胜系工伤九级伤残，本市2018年度职工月平均工资为6814元，故杨泽胜有权请求林腾机电公司支付一次性伤残就业补助金61326元（9个月×6814元/月）。2、关于杨泽胜诉请的停工留薪期工资24756元（4个月×6189元/月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“用人单位应当支付工伤职工停工留薪期工资，原工资待遇不变”。本案中，杨泽胜于2019年2月27日受伤，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪期延长至2019年8月26日止。杨泽胜主张其停工留薪期为4个月，系其在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以尊重。因杨泽胜的工资标准为4694元/月，故其停工留薪期工资应为18776元（4个月×4694元/月）。根据林腾机电公司举示的工资明细，杨泽胜停工留薪期内的工资情况为：2019年2月发放工伤补贴（停工留薪期工资）120元，2019年3月应发2209.8元、实发1820.08元，2019年4月应发840元、实发444.78元，2019年5月应发2635元、实发2235.28元，2019年6月应发2284.76元、实发1800.04元。故杨泽胜停工留薪期内已享受的工资待遇共计8089.56元（120元+2209.8元+840元+2635元+2284.76元），该工资待遇低于杨泽胜应享受的停工留薪期工资待遇，杨泽胜有权要求林腾机电公司予以补足。故本院依法支持由林腾机电公司支付杨泽胜停工留薪期工资10686.44元（18776元-8089.56元），对杨泽胜超出部分的诉讼请求不予支持。3、关于杨泽胜诉请的评残期间生活津贴4332元（6189元/月×70%×1个月）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，林腾机电公司应当按不低于病假待遇的标准向杨泽胜支付评残期间的生活津贴。因杨泽胜于2019年8月27日申请劳动能力鉴定，至2019年9月29日鉴定结论作出时，其劳动能力鉴定的期间33天。根据渝府发[2000]47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，林腾机电公应当向杨泽胜支付3285.8元（4694元/月×70%×1个月）的评残期间生活津贴，对杨泽胜超出部分的诉讼请求，本院不予支持。四、关于杨泽胜诉请的解除劳动合同经济补偿金6189元（1个月×6189元/月）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案中，杨泽胜以因工受伤提出解除劳动合同，有权要求林腾机电公司支付经济补偿金。双方于2018年10月24日建立劳动合同关系至2019年11月18日解除劳动合同关系，林腾机电公司应当支付杨泽胜一个月工资的经济补偿金4694元（1个月×4694元/月），对杨泽胜超出部分的诉讼请求，本院不予支持。五、关于杨泽胜诉请的住院护理费1800元（15天×120元/天）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因林腾机电公司在杨泽胜住院期间已安排人员对其进行护理，杨泽胜请求林腾机电公司支付住院护理费没有事实和法律依据，故本院对该诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十三条的规定，判决如下：杨泽胜与重庆林腾机电有限公司的劳动关系于2019年11月18日解除；二、重庆林腾机电有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨泽胜一次性伤残就业补助金61326元、停工留薪期工资10686.44元、评残期间生活津贴3285.8元、解除劳动合同经济补偿金4694元、交通费100元，共计80092.24元；三、驳回杨泽胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由重庆林腾机电有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  郑世念审 判 员  朱晨君人民审判员  龙思华二〇二〇年五月二十七日书 记 员  王莹艳