宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初1264号原告：张马平，男，生于1982年3月6日，汉族，甘肃省岷县人，户籍地甘肃省岷县，住固原市。委托诉讼代理人：徐玉贞，固原市原州区法律援助中心律师，代理权限为一般代理。被告：宁夏宁北长城汽车专营有限公司固原分公司。住所地：固原市经济开发区九龙路。负责人：胡碧华，该分公司总经理。委托诉讼代理人：陈孝忠，男，生于1992年10月11日，汉族，浙江省永嘉县人，该分公司职员，住固原市原州区西南新区荷花苑1-3-202室。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：贺瑞婷，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告张马平与被告宁夏宁北长城汽车专营有限公司固原分公司（以下简称宁北长城固原分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张马平及其委托诉讼代理人徐玉贞，被告宁北长城固原分公司的委托诉讼代理人陈孝忠、贺瑞婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张马平向本院提出诉讼请求：1.依法撤销固原市原州区劳动人事仲裁委员会作出的原劳人仲字（2019）第193号仲裁裁决书；2.判令支持原告在仲裁阶段主张的各项仲裁请求，即依法解除原告与被告的劳动关系；被告支付解除劳动合同经济补偿金25905元；被告补发2019年1、3、4、5、6月机修部提成工资合计9468.89元；被告为原告补缴2012年4月至2014年6月期间的各项社会保险或者赔偿不能缴纳而给原告造成的损失；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：仲裁机构认定事实正确，但适用法律错误，导致裁决结果错误，理由是在本案中被告没有给原告缴纳2014年7月份以前的社会保险这一事实仲裁裁决书第六页第五行有明确认定，且依照《劳动合同法》第46条、第38条之有关规定，结合本案实际，被告应当向原告支付经济补偿金。被告宁北长城固原分公司辩称，一是被告不应向原告支付经济补偿金，原告是从2014年4月入职（关于这个入职时间，申请人在仲裁阶段劳动仲裁申请书“事实与理由”中也认可的），后升任技术经理，原告从2019年7月5日旷工，之后就一直没有来上班，工作也没有进行交接，已自行离职，单方解除了与我公司的劳动合同关系。原告不提前通知我公司擅自离职的行为严重影响了我公司正常经营。原告在岗期间不尽职尽责，2018年9月以其妻子的名义注册了固原市原州区岷洲汽车配件经销部，还与售后部经理张政仁私自在外开了一家长城汽车修理厂，从事与我公司相竞争的业务，并将我公司部分客户的修车业务转到自己的配件经销部和修理厂，严重损害了被告的利益，给被告造成较大经济损失。从2014年7月l日起，我公司为包括原告在内的员工统一缴纳社保，我公司从刚开始运营也是逐渐走向正规化的过程，没有缴纳社保是发生在原告入职之初，而不是离职之时，《劳动合同法》第38条规定的劳动者可单方解除的情形应该只限于劳动者离职时单位是否存在违法行为，如果原行为已经终止或者超过仲裁时效、诉讼时效的，就不能溯及既往适用该条款。原告在我公司五年时间从未就此提出异议，也没有在相关部门投诉过，劳动仲裁时提出解除劳动合同关系的理由是没有支付提成，而不是没有缴纳社保，无论仲裁时效，还是诉讼时效，都已经完全超过了，况且是原告入职时自愿放弃缴纳社保的，原因是从其工资中扣除个人应缴部分会导致实发工资的减少，原告自己是有责任的，经营一家企业不容易，劳动法及劳动合同法既要保护劳动者，也要保护用人单位，不能纵容劳动者一方面享受着公司提供的工作机会和劳动报酬，另一方面又怀揣着抓住公司把柄的心思，在三五年之后随时可以说走就走，还反过来起诉公司要求支付经济补偿金，这样的话，企业和员工只会是农夫与蛇的关系，永远是建立不了诚信、长久的良性用工关系。因此，从公平公正角度来讲，固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会作出的驳回张马平所有仲裁请求的结果是正确的，我公司不应当向原告支付经济补偿金。二是原告2019年1月、3月、4月、5月、6月没有提成，不存在被告扣发的情形，原告在岗期间的工资构成是基本工资加提成，原告作为技术部经理，基本工资比其他普通技术部员工要高一些但提成是和其他普通技术部员工一样，是要在车间干保养和修车的活才会有的，原告在2019年1月、3、4月、5月、6月没有在车间干过在车辆保养、维修等可以提成的业务，只有基本工资，因此原告要求给其补发提成工资的请求不符合事实，应予以驳回。三是征缴社会保险属于社会保险行政部门法定职责，不属于人民法院受案范围，而且被告从2014年7月已经开始向原告缴纳社会保险，根据《劳动保障监察条例》第二十条规定，已经超过2年时效，不再查处。综上，恳请法庭查明事实，驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年4月份，原告张马平通过应聘入职被告宁北长城固原分公司从事汽车销售工作，后升任为技术部经理。劳动用工期间，被告从2014年7月份开始为原告缴纳企业职工社会保险。双方劳动合同履行至2019年7月5日，原告以被告给其不发放提成与公司协商无果为由离开公司，后于2019年9月24日就此向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，仲裁委员会于2019年12月17日作出原劳人仲字〔2019〕第193号仲裁裁决书，裁决驳回张马平的所有仲裁请求。现原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。另查明，原告主张离开时前十二个月的平均工资为3454元，被告认可原告离职前十二个月的月平均工资为3169元。以上事实有原告提供的仲裁裁决书复印件、送达回证复印件、养老保险缴费台账和被告提供的劳动合同、仲裁裁决书予以在卷佐证，本院予以认定；原告提供的借款借据与本案无关联性，不予认定；被告提供的考勤表系被告公司对员工的考勤表册，虽能够证明原告未上班的事实，但不能佐证原告自动离职的事实，对其证明目的不予采信；被告提供的仲裁申请书虽为原告申请仲裁裁决时提交的申请材料，但对照该申请入职时间存在误写，本院对该份证据的证明目的不予采信；被告提供的照片、企业信用报告虽能够证明原告妻子经营汽修的情况，但不能佐证该事实与原、被告之间就劳动关系解除、终止的过程及过错存在关联性，故本院对其证明目的不予采信。本院认为，本案被告宁北长城固原分公司系依法登记并取得营业执照的分公司，其具备用人单位资格，原、被告之间形成了劳动合同关系。双方在履行劳动合同过程中，因工资提成发放产生矛盾，原告离开被告公司，原告无证据证明被告将其辞退，被告亦无证据证明原告系自动离职，故应视为由原告提出经双方协商一致实质解除了劳动合同，被告作为用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，其应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向原告支付经济补偿金，即原告在被告处工作每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿，合计7.5个月。对于离职前月工资双方存在争议，结合本案有效证据及双方陈述，本院酌定以被告认可的月平均工资为3169元计算为宜，经核算被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金23767.5元（7.5个月×3169元/月）。对于原告主张补发的涉案提成工资，因该项诉请内容并非被告必发的工资，原告也未提供充足的证据予以佐证，其诉请理由不能成立。对于原告主张被告补缴部分未交期间的各项社会保险或者赔偿不能补缴而给原告造成的损失的诉请，因被告已为原告办理了社保手续，也已给原告缴纳了部分社保金，原告的该项诉请并不属于人民法院受案范围，本院在此不作处理。综上所述，因原、被告之间的劳动关系已于2019年7月5日实质解除，故对于原告要求解除劳动关系的诉请不应再支持，但对于原告主张要求支付经济补偿金的诉请予以支持，对于原告的其他诉请不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十六条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、由被告宁夏宁北长城汽车专营有限公司固原分公司于本判决效之日起十日内支付原告张马平解除劳动合同的经济补偿金23767.5元；二、驳回原告张马平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁夏宁北长城汽车专营有限公司固原分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 苟向辉 二〇二〇年五月十四日书记员 马 骅附：本判决所引用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。