江苏省灌南县人民法院民 事 裁 定 书（2019）苏0724民再139号原审原告：陈伟炳，男，1966年10月12日生，汉族，居民，住浙江省诸暨市。委托苏代理人：方炼，浙江月白律师事务所律师。原审被告：江苏一箭建设工程有限公司，住所地盐城市滨海县中市中路104号。法定代表人：贾循国，总经理。委托诉讼代理人：赵彬，该公司员工。原审被告：连云港盛宇置业有限公司，住所地灌南县汤沟镇汤沟街（汤沟镇镇政府院内）。法定代表人：吴华明，董事长。委托诉讼代理人：曹金国，该公司员工。委托诉讼代理人：韩启荣，江苏海西律师事务所律师。原审原告陈伟炳与原审被告江苏一箭建设工程有限公司（以下简称一箭公司）、连云港盛某置业有限公司（以下简称盛某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月6日作出(2017)苏0724民初5361号民事裁定，已经发生法律效力。本院经审判委员会讨论决定，于2019年6月17日作出（2019）苏0724民监2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告陈伟炳的委托诉讼代理人方某、原审被告一箭公司的委托诉讼代理人赵彬、原审被告盛某公司的委托诉讼代理人曹金国、韩启荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告原审时向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告一箭公司向原告支付工程款774575元，并且支付因拖欠工程款至2017年10月25日产生的利息290243.82元；二、请求判令被告一箭公司向原告支付自2017年10月26日始至还清日止，以工程款774575元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息；三、请求判令被告盛某公司在欠付工程款范围内对上述工程款和利息承担连带责任。事实与理由：2014年6月26日，被告盛某公司将灌南县堆沟新城商业街1#楼工程发包给被告一箭公司施工，双方签订了建筑工程施工合同，合同中对工程概况、承包范围、合同价款及审计方式等作出约定，还约定对发包人逾期支付工程款的违约责任，按照“建筑工程施工合同GF-1999-0201”中通用条款第33.3款执行。2014年6月27日，被告一箭公司将上述工程承包给原告施工，双方签订了《内部承包协议》一份，协议约定被告一箭公司在与被告盛某公司工程施工合同中应当享有和承担的全部权利义务，均由原告享有和承担，原告可以向被告盛某公司直接领取工程进度款。《内部承包协议》签订后，原告及时组织人员进行施工。在施工期间，被告盛某公司也将全部进度款直接支付给原告。2014年7月施工完成之后，原告将工程交付给被告盛某公司，被告盛某公司未组织竣工验收，擅自投入使用，进行商业街的招商运营。经两被告委托，江苏万源工程咨询有限公司于2015年9月15日完成了对工程的结算审定，审定价为11527965.11元。两被告对该审定价均予以认可。在上述审定价的基础上，被告盛某公司与被告一箭公司进行了结算，通过零星工程、代扣税款等增减，达成最终结算款为10539321元。然而原告至今只收到被告盛某公司所支付的款项9764746元，尚欠工程款774575元。原告认为，原告依约履行了工程施工义务，应得工程款10539321元，事实清楚，证据确凿，被告一箭公司应予支付，因拖欠工程款产生的利息，也应予清偿。根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》的规定，对上述工程款以及利息，被告盛某公司应当在欠付工程款范围内承担连带责任。原审被告一箭公司原审时辩称，原告是挂靠我公司承建涉案工程。具体情况我公司不清楚，因为我公司在2014年6月26日才签订合同，当时工程主体已经竣工。被告盛某公司原审时辩称，1、原告起诉我公司主体错误，应当驳回起诉。原告和一箭公司系内部承包关系，与我公司没有施工合同关系。2、应当驳回原告的诉讼请求。我公司和一箭公司至今未对工程量进行结算。3、一箭公司施工的1号楼工程至今未通过工程质量验收，其无权主张剩余工程款。一箭公司已经领取的900多万元至今没有开具发票给我公司，据此我公司有权拒付剩余工程款。原审审理认为，因原告陈伟炳（乙方）与被告一箭公司（甲方）签订了《内部承包协议》，以被告一箭公司职工身份组织施工。原告在与被告一箭公司签订的《内部承包协议》第二条约定，“在乙方承包施工期间依照总承包合同规定的应由甲方承担的全部权利义务，均由乙方实际享有和承担”。第二十四条约定“乙方在内部承包期内以甲方名义与建设单位签订的施工合同，建设工程施工合同标准条款及其他相关的补充合同均作为本协议的附件，乙方必须遵照执行。”这说明被告一箭公司与被告盛某公司签订的合同条款，原告必须遵照执行。而被告一箭公司与被告盛某公司于2014年6月26日签订的《建筑工程施工合同》第三部分专用条款第19条关于争议解决约定，在履行合同过程中产生争议时“向连云港仲裁委员会申请仲裁；或向连云港市中级人民法院起诉。”因本案被告盛某公司在答辩时提出被告一箭公司施工的1号楼工程至今未通过工程质量验收，其无权主张剩余工程款。故关于工程款是否给付的问题属合同履行过程中双方的争议问题，按两被告签订的《建筑工程施工合同》约定管辖，灌南县人民法院无管辖权，该约定对原告也有约束力。原审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百一十九条、第一百二十四条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三十三条、第二百零八条第三款的规定，裁定驳回陈伟炳的起诉。本院再审认为，根据陈伟炳与一箭公司签订的《内部承包协议》第二十四条的约定，一箭公司与盛某公司签订的《建筑工程施工合同》约定在履行合同过程中产生争议时“向连云港仲裁委员会申请仲裁；或向连云港市中级人民法院起诉。”此条款也为陈伟炳和一箭公司对解决争议的约定。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十二条第二款规定期间内提出异议的除外。故上述条款的约定无效，陈伟炳向本院起诉，符合法律规定，本院应予受理。原审裁定适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国和仲裁法〉若干问题的解释》第七条规定，裁定如下：撤销本院（2017）苏0724民初5361号民事裁定书。如不服本裁定，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费100元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。审判长 钱 英审判员 陈 健审判员 尤德荣二〇二〇年五月二十九日书记员 李莎莎附法律条文及上诉须知一、法律条文（一）《中华人民共和国和民事诉讼法》第二百零七条第一款人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是第一审人民法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决书、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律下列的判决、裁定。（二）、最高人民法院关于适用《中华人民共和国和仲裁法》若干问题的解释第七条当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十二条第二款规定期间内提出异议的除外。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。