福建省古田县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0922民初3180号 原告：林积后，男，1957年12月8日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县。 委托诉讼代理人：廖剑斌，古田县中兴法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：应锦春，古田县中兴法律服务所法律工作者。 被告：周千强，男，1973年2月2日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县。 委托诉讼代理人：李利建，福建立胜律师事务所律师。 第三人：黄大斌，男，1949年8月29日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县。 原告林积后与被告周千强、第三人黄大斌承揽合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林积后及其委托诉讼代理人廖剑斌、被告周千强的委托诉讼代理人李利建、第三人黄大斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林积后向本院提出诉讼请求：判决周千强赔偿其损失共计174740.63元（医疗费43818.93元，误工费30097.3元，护理费26298元，住院伙食补助费950元，残疾赔偿金74358.4元，精神损害抚慰金12000元，残疾辅助器具费318元，营养费6000元，后续治疗费18000元，交通费300元，鉴定费2600元，扣除周千强已垫付的医疗费40000元）。事实和理由：其受雇于周千强在平湖镇前坂村兰塔山上修建坟墓，2019年6月16日9时左右墓室顶部土层突然坍塌将其压住，造成其受伤。其受伤后被送往宁德市医院抢救，医院诊断：腰l椎体压缩性骨折、胸l1、12及腰1左侧横突骨折、右足舟骨、跟骨前缘撕脱性骨折、双××症、右锁骨骨折、左侧锁骨内同定术后等，住院19天，医嘱：出院后继续腰背肌功能锻炼，术后3个月避免腰部负重劳累，下地活动支具固定保护；定期复查胸段正侧了解骨折愈合期情况，若骨折愈合良好，术后1.5年建议内固定取出，门诊随诊。2019年11月8日经福建正方圆司法鉴定所鉴定，损伤构成九级伤残、误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。其在从事雇佣活动中遭受人身损害，周千强应承担赔偿责任。 周千强辩称，一、其与黄大斌系承揽合同关系，林积后受伤与其无关。其为修建坟墓，于2019年3月中旬经林某1介绍，通过林某1提供的电话联系黄大斌协商承揽修建墓室事宜，当时口头约定：黄大斌承揽修建墓室全部工程，价款为82000元。黄大斌承揽修建坟墓的工程，黄大斌是工程的承包人，其不知道黄大斌雇谁务工，其只是听黄大斌说林积后受伤，但不知道是在哪里务工时受伤。黄大斌无钱为林积后交医疗费，让其先预付工程款垫付医疗费，其便在工程款82000中预付40000元为黄大斌垫付林积后的医疗费。二、林积后受雇于黄大斌，相应的损失应当由黄大斌承担。三、林积后应当对自己的损害承担相应的责任。四、林积后主张的赔偿标准和金额不合法、不合理。1．医疗费，非正式发票的数额772.6元应予扣除，且治疗其他疾病的费用也应扣除，根据林积后损伤情况，医疗费按30000元计算；2．误工费，林积后已经超过退休年龄，不存在误工损失，要求赔偿误工损失不合法；3．护理费，按住院19天，每天100元计算；4．精神损害抚慰金，数额太高，以2000元为宜；5．营养费，缺乏依据；6．后续治疗费，未实际发生，没有依据要求赔偿；7．鉴定费，误工期、护理期、营养期和后续治疗费的鉴定为非必要鉴定，应由林积后承担；8．交通费没有依据；9．残疾辅助器具费依据不足。综上，请求驳回要求其赔偿的诉讼请求。 黄大斌述称，其与林积后、黄某三人专业做墓面，因周千强需要修建坟墓，其有意承包墓面工程，因为墓室没有挖，周千强便让其去叫几个小工，他也叫了几个小工一起挖掘墓室。其和林积后在挖掘墓室时，墓室顶的土方突然坍塌，林积后被压在里面，大家一起将林积后救出来送去医院治疗。其认为林积后要求的赔偿项目及金额应按法律规定计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，分析如下：林积后提交的证据：1．古田县医院门诊病历、古田县医院门诊费用清单、古田县医院门诊收费票据、宁德市医院疾病证明书、宁德市医院入院记录、出院记录、宁德市医院费用日清单、宁德市医院住院收费票据，以上证据共同证实林积后因事故在宁德市医院住院治疗的情况，医疗费用及在古田县医院的复查情况；2．古田县卫生所处方笺及收款收据，与林积后的伤情吻合，予以采信；3．福建康佰家大药房连锁有限公司宁德市沃尔玛分店增值税发票，无原件核对，不予采信；4．福建正方圆司法鉴定所鉴定费发票，证实林积后申请鉴定产生鉴定费2600元；5．收款收据（胸腰椎支具），结合出院医嘱，林积后购买支具确属必要，予以采信；6．证人黄某的证言，证实林积后、黄大斌、黄某三人一起为周千强修建墓面，林积后在挖墓室的过程中被坍塌的土方掩埋受伤。周千强提交的证据：1．微信聊天记录，2．证人林某1、林某2的证言，共同证实黄大斌系林某1介绍给周千强修建墓面，且修建墓面按当地民间习俗是一次性承包承建，工程完工后结账。黄大斌提交的证据：点工记工单，无法体现与本案的关联性，不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，可认定当事人无争议事实如下： 1.2019年6月16日，林积后在古田县，在挖掘墓室过程中，墓室顶部土层坍塌，导致林积后被压伤；事故发生后，林积后在宁德市医院住院治疗19天； 2．案件审理过程中，周千强对林积后的伤情申请重新鉴定，经福建行健司法鉴定所鉴定属九级伤残； 3．事故发生后，周千强已支付林积后40000元，黄大斌已支付林积后10000元。 对各方当事人争议的焦点问题，分析、认定如下： 一、关于周千强、黄大斌应否承担赔偿责任及承担何种责任的问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明的，应承担不利后果。林积后主张其受周千强雇佣修建坟墓，但提供的证据不能证明其主张，不予认定。周千强与黄大斌口头约定修建坟墓，双方之间不存在控制、支配和从属关系，是以完成工作成果为目的，且黄大斌与周千强在协商修建坟墓报酬时商量的价格为总价，在总价商定后，对于周千强一方而言，做工的人员、人数及工价对总价并无影响；按照林积后、黄大斌、黄某等人在庭上的陈述，他们三人是一个团队，虽然由黄大斌与周千强协商承建坟墓的价格，但他们三人系共同为周千强修建墓室，故可认定林积后、黄大斌等人与周千强之间系承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，定作人周千强选任有过失，且周千强在修建墓室的过程中，其未对安全隐患予以排除，存在过失，故周千强应当承担相应的赔偿责任，酌定为全部损失的25%。 二、关于林积后诉请的赔偿项目、标准、数额是否合法、合理的问题。 1．医疗费，有相应的医疗机构材料佐证及在卫生所诊疗的与伤情有关的43670.33元，予以支持；周千强抗辩其中超出合理用药费用应予扣除的意见，缺乏依据，不予采纳； 2．住院伙食补助费950元（50元/天×19天），符合当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，合法合理，予以支持； 3．营养费，属于受害人为治疗和康复而支出的合理费用，综合考虑林积后的伤情及伤残等级等，酌定2500元； 4．护理费，林积后主张按照76266元/年的标准计算依据不足，可按照2018年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准，但其主张护理天数90天偏长，结合住院天数及出院医嘱酌定50天，为11527.6元（60174元/年÷12个月÷21.75天×50天）； 5．误工费，林积后主张按照76266元/年的标准计算依据不足，林积后为农村户籍，可按2018年度福建省农、林、牧、渔业平均工资标准即60510元/年计算，误工天数可计算至定残前一日为145天，扣除法定休息日40天，为105天，故误工费为24343.1元（60510元/年÷12个月÷21.75天×105天）； 6．残疾赔偿金，林积后伤残等级为一处九级伤残，其系农村户籍，应按2018年福建省农村居民人均可支配收入17821元/年计算，为67719.8元（17821元/年×19年×20%）； 7．精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度、侵权行为方式、所造成的后果及本院所在地平均生活水平等因素综合考量，酌定10000元； 8．交通费，林积后虽未能提供证据，但考虑到其前往宁德市医院就诊，客观确有交通费支出，故其主张300元予以支持； 9．鉴定费，实行谁主张、谁负担的原则，故林积后申请鉴定产生的费用，应由其自行承担； 10．残疾辅助器具费318元，有收据予以印证，予以支持； 11．后续治疗费，尚未实际发生，依据不足，可待实际发生后另行主张。 以上共计161328.83元。 综上所述，本院认为，林积后与周千强之间并非提供劳务关系，而是加工承揽关系，林积后系在完成承揽工作过程中受伤，故本案的案由为承揽合同纠纷。林积后等人为周千强修建坟墓，由于周千强对施工现场的安全防护措施及安全提示不到位以致林积后在施工过程中被坍塌的土方压伤，周千强应承担相应的赔偿责任，根据双方的过错比例，周千强应赔偿林积后各项经济损失40332元（161328.83元×25%），扣除周千强已支付的40000元，周千强还应支付林积后332元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、周千强应于本判决生效之日起十日内赔偿林积后医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费共计40332元（含周千强前期支付的40000元）； 二、驳回林积后的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3795元，由林积后负担2987元，周千强负担808元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审 判 长  林章平 人民陪审员  张方怀 人民陪审员  林道情 二〇二〇年五月十三日 法官助理陈萍萍 书记员林葛群 附注：义务人必须在指定的期限内履行义务，未及时履行的，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。