安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖04民终256号上诉人（原审被告）：邱可可，男，1988年12月4日生，汉族，户籍地浙江省泰顺县,现住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：瞿海江，张家港市暨阳法院服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：淮南市辰星房地产营销策划有限公司，住所地安徽省淮南市山南新区广弘城小区12栋103商铺，统一社会信用代码91340400MA2NTWDJ5L（1-1）。法定代表人：邹丽红,该公司总经理。委托诉讼代理人：孙积良，安徽云君积贤律师事务所律师。上诉人邱可可因与被上诉人淮南市辰星房地产营销策划有限公司（以下简称辰星公司）合同纠纷一案，不服安徽省淮南市谢家集区人民法院（2019）皖0404民初1960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年02月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人邱可可的委托诉讼代理人瞿海江，被上诉人辰星公司的委托诉讼代理人孙积良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。邱可可的上诉请求：1、撤销安徽省淮南市谢家集区人民法院（2019）皖0404民初1960号民事判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1、本案案由错误，辰星公司在诉状中及其所提供的证据中就已明确，安徽博选置业有限公司（以下简称博选公司）已于2018年8月22日，向淮南市场监督管理局申请注销，2018年10月11日，经核准予以注销。在诉讼时，一审法院和辰星公司都清楚博选公司已经淮南市场监督管理局注销。博选公司注销后，关于该公司的纠纷应为企业注销后，股东对于未清算部分是否应当承担清算责任的纠纷，而非一审法院认定的合同纠纷。2、一审判决认定事实不清。辰星公司提供的《房屋总包代理合同》上明确的写明，邱可可的签订时间为2017年12月28日，而辰星公司签订时间为2018年12月28日，说明辰星公司在博选公司注销后才签署了该份合同。邱可可在清算时，该份合同还未成立，根据《中华人民共和国合同法》第二条，本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，辰星公司在博选公司注销后签署的这份合同应为无效合同，因该主体已不存在，邱可可对于是否该承担清算责任亦是不可知的。3、根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。就算合同成立，辰星公司签订合同后亦未对合同中所谓的项目进行过任何工作，其所主张的约定的违约金过分高于其损失，应该予以减少。综上，请求二审法院判如所请。辰星公司辩称：1、本案案由定合同纠纷是正确的。2、代理合同上的日期“2018年”是笔误，后来辰星公司又提供了另一份合同，签署时间是2017年。3、辰星公司成立公司的目的是为了对接博选公司的房地产开发项目，由于邱可可注销了公司，辰星公司无法经营此业务，导致辰星公司的工资损失、房租损失等在100万左右。一审判决认定事实及适用法律正确，请二审法院维持原判。辰星公司一审诉讼请求：1、判令解除辰星公司与邱可可签订的《房屋总包代理合同》，同时判令邱可可支付违约金20万元；2、由邱可可承担本案的诉讼费用。2019年12月9日，辰星公司撤回了解除辰星公司与邱可可签订的《房屋总包代理合同》的诉讼请求，变更诉讼请求为：1、判令邱可可支付违约金20万元；2、由邱可可承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2017年12月28日，辰星公司与博选公司签订《房屋总包代理合同》，博选公司将其开发的“淮南市西域商贸文化广场家具厂地块”项目委托辰星公司进行房屋销售，博选公司承诺在2018年4月1日前具备开盘销售，如违约，博选公司支付违约金200000元，合同内容：“房屋总包代理合同，委托方：安徽博选置业有限公司(以下简称甲方)。代理方:淮南市辰星房地产营销策划有限公司(以下简称乙方)，甲方将其所开发的“淮南市西部商贸文化广场家具厂地块”项目独家委托乙方进行房屋包销销售。依据中华人民共和国的有关法律及项目所在地淮南市的有关法规、政策,本着平等、互利、协商一致原则,双方经友好协商特签订本合同,以共同遵照执行。第一条，标的名称:淮南市西部商贸文化广场家具厂地块。第二条，标的地点：淮南市谢家集区唐山中路以西,卧龙山中路以北，再就业一条街以东。第三条，委托标的:1.本次销售标的为淮南市“淮南市西部商贸文化广场家具厂地块”项目所有可售房屋(不含还原房源),面积约51421平方米(其中包括住宅面积30953平方米,商业面积约13969平方米),(具体可售房源的总面积根据各楼栋商品房预测绘报告扣除还原房源的面积为准,在合同履行过程中若甲方要求部分房源暂不出售,则此合同包销的标的面积同步减少)。第四条，合作内容及时间：自双方签约之日起，甲方委托乙方按本合同第三条第1款的约定标的进行代理销售。销售合作期2018年6月1日至2019年6月1日）。以甲方交付售楼部正式推广营销时间为准……第七条、一、代理费收取标准及支付时间，1.代理佣金取费标准及支付方式1.代理费收取标准:代理佣金以提点方式计算,代理本项目的住宅、商铺产品按合同成交总额的5%计算取费。2.结算条件:按揭客户签订商品房买卖合同并支付最低应付首期款(首付款):一次性客户签订商品房买卖合同并付清款项,即给予全额结算。3.电商费用取费:乙方有权在合作期限内和其他渠道中介公司合作,同时以其他渠道中介的名义向客户收取不低于伍仟元中介费用,此费用由客户承担,不计算在乙方的收入范围内。二、代理费支付时间与方式:按月度支付。乙方在每月5日前提供代理费结算清单,甲方在接到乙方结算清单之日起5日内审核确认。待乙方开具发票后给予100%结算,甲方在收到乙方开具的发票之日起7个工作日按照发票金额转账支付给乙方……第十条、违约责任，在甲方确保2018年4月01日前具备开盘销售情况下,甲、乙双方均不得擅自解除合同,违约方向对方支付违约金人民币貳拾万(200000元);如甲方未如期开盘,乙方有权解除合同,甲方需向乙方支付合同约定违约金。2.如甲方未能按本包销合同约定的期限向乙方准时支付溢价佣金费用,则乙方有权自逾期之日起除应收款外,每天向甲方加收甲方当期未付款总额1%的滞纳金。3.若本合同因甲方违约而终止、解除的,甲方除应支付违约金外还应付清乙方余下溢价佣金及其他应付款。4.若双方合同终止或解除,甲方需在合同终止或解除之日起十五日内付清乙方余下的所有溢价佣金及其他应付款,乙方需在收到甲方所有溢价佣金之日起五日内完成所有移交手续。5.如出现其它违约责任,甲、乙双方可按《中华人民共和国合同法》向违约方追究法律责任,并追讨由此所造成的经济损失。6.甲乙双方任何一方未履行本合同之条款时,所造成的经济损失应由违约方承担。第十一条，合同争议的解决等。1.甲、乙双方对本合同的所有条款均应共同遵守、严格执行。如有争议双方协商解决。协商不能解决的,可向项目所在地法院诉讼解决2.若非乙方原因(政策调整、银行贷款政策等)导致项目销售无法进行,本合同无法再继续履行的,甲方应在合同解除后十五日内付清乙方余下所有溢价佣金。3.本合同如有未尽事宜,甲、乙双方协商签订补充协议,补充条款与本合同具同等法律效力。4.本代理合同壹式肆份,于双方签字及盖章后生效,甲、乙双方各执贰份,具有同等法律效力。甲方：安徽博选置业有限公司，甲方代表人签章，安徽博选置业有限公司（公章），签订时间，2017年12月28日。乙方：淮南市辰星房地产营销策划有限公司（公章），经办人邹娟（印），签订时间2017年12月28日。”另查明，博选公司于2016年5月17日成立，法定代表人邱可可，系自然人独资。2018年8月22日，邱可可向淮南市场监督管理局申请注销，2018年10月11日，经核准予以注销。一审法院认为，依法成立的合同自成立时生效。辰星公司与博选公司签订的合同受法律保护。博选公司签订合同后未按合同履行，应承担违约责任。博选公司系个人独资企业，个人独资企业具备相对独立的民事主体资格，以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。企业的注销，应当进行清算，而博选公司未向一审法院提交清算等相关证据，且亦未到庭进行抗辩，视为放弃对辰星公司的诉讼请求的抗辩。邱可可系博选公司的个人独资企业法定代表人，在淮南市市场监督管理局承诺书承诺，清算工作已全面完结，但未提供证据，故邱可可依法应当承担与辰星公司签订合同违约责任。辰星公司撤回对邱可可“解除原、被告签订的《房屋总包代理合同》”的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以准许。综上所述，一审法院对辰星公司起诉要求邱可可支付违约金200000元的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、二十七条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：邱可可于判决生效之日起十日内支付淮南市辰星房地产营销策划有限公司违约金200000元。案件受理费4300元，减半收取2150元，由邱可可负担。二审审理中，辰星公司提交了一组证据：证据一、工资发放表18张。证明辰星公司的工资损失是36万余元。邱可可质证意见：该份证据是辰星公司单方制作，对证据的真实性有异议。证据二、收据2张。证明辰星公司的房租损失是156000余元。邱可可质证意见：收据是2017年7月付的租金，是在签订合同之前。证据三、安徽省淮南市谢家集区人民法院作出的（2019）皖0404民初425号民事判决及安徽省淮南市中级人民法院作出的（2020）皖04民终6号民事判决书，证明辰星公司的合同损失409500元。邱可可质证意见：对上述两份判决书的真实性无异议，辰星公司收取案外人邱洋洋的保证金，应该予以返还，与本案无关。本院对上述证据的真实性均予以认可，对于收条、收据、工资发放表，由于辰星公司未提交相应的转账凭证等付款凭证予以相互印证，对具体的付款数额不能认定，本院对辰星公司提交的收条、收据、工资发放表的证明观点不予认可。对（2019）皖0404民初425号及（2020）皖04民终6号民事判决书的真实性予以确认，能够证明辰星公司为了履行涉案合同做了相应准备工作，且因博选公司违约给辰星公司造成了相应损失。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2018年4月6日，辰星公司与邱洋洋签订《淮南西部商贸文化城项目房屋总包销售合同》，约定辰星公司将其所代理的涉案房屋总包销售业务委托邱洋洋进行独家销售，邱洋洋为履行合同交纳了40万元合同保证金。辰星公司因无法履行合同违约，被邱洋洋起诉至法院，安徽省淮南市谢家集区人民法院作出了（2019）皖0404民初425号民事判决，判决辰星公司于判决生效之日起十日内支付邱洋洋40万元保证金及违约金9500元，并自2019年2月11日起按照银行同期贷款利率支付违约金直至全部欠款付清之日止。辰星公司不服该判决，上诉至本院，本院作出了（2020）皖04民终6号民事判决，维持了一审判决。本院认为，本案争议焦点：一、一审法院认定本案为合同纠纷是否正确；二、涉案合同是否有效；三、邱可可应否支付辰星公司违约金20万元。针对争议焦点一，邱可可上诉称博选公司已经注销，涉及博选公司的纠纷应为清算责任纠纷。经查，辰星公司起诉的依据为其与博选公司签订的《房屋总包代理合同》，提出的诉讼请求为“支付20万元违约金”。辰星公司与博选公司之间是合同法律关系。博选公司系由邱可可一个自然人投资的一人有限责任公司，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。博选公司系邱可可个人独资公司，邱可可在注销公司之前对辰星公司的债务未予清算，邱可可依法应承担清偿责任。一审法院认定本案为合同纠纷正确，本院对邱可可的该上诉理由不予采纳。针对争议焦点二，邱可可认为辰星公司提供的《房屋总包代理合同》上博选公司的签订时间为2017年12月28日，而辰星公司签订时间为2018年12月28日，说明辰星公司在博选公司注销后才签署了该份合同，该份合同应为无效合同。经查，《房屋总包代理合同》第十一条第4项约定，代理合同壹式肆份，于双方签字及盖章后生效，双方各执贰份。辰星公司将其持有的两份《房屋总包代理合同》均提交给了法院。在上述两份合同中，博选公司签署的日期均为2017年12月28日，辰星公司在其中一份中签署的日期为2018年12月28日，另一份签署的亦是2017年12月28日，由此可见辰星公司签署2018年12月28日应为笔误。涉案《房屋总包代理合同》中双方公司均加盖了公司印章，法定代表人均在合同上签字确认，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。合同签订时间为博选公司存续期间，邱可可主张该合同无效于法无据，本院不予采纳。针对争议焦点三：辰星公司与博选公司签订的《房屋总包代理合同》合法有效，双方均应依照合同履行各自的义务，博选公司在签订合同后未履行相应合同义务，应依约赔偿辰星公司违金20万元。辰星公司提交的安徽省淮南市谢家集区人民法院作出的（2019）皖0404民初425号民事判决及安徽省淮南市中级人民法院作出的（2020）皖04民终6号民事判决书，可以证明辰星公司为了履行涉案合同已与案外人邱洋洋签订了合同，且因博选公司违约，导致辰星公司对案外人邱洋洋无法履行合同，并引起了邱洋洋对辰星公司的诉讼，辰星公司实际已产生了损失。辰星公司提交的租金收据及员工工资发放表虽无其他转款凭证等相互印证，对其实际发生的具体数额无法确认，但可以印证其为履行涉案合同已开展了相应工作。邱可可的违约给其造成了损失，邱可可应按照合同约定向辰星公司支付20万元违约金。邱可可虽然提出辰星公司的实际损失没有20万元，但其在一审、二审中均未提交证据证明其给辰星公司造成实际损失的具体数额。综上所述，邱可可的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由邱可可负担。本判决为终审判决。审判长  江志珍审判员  代 奇审判员  张玉蓉二〇二〇年五月十八日书记员  王 菊附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。