杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初8431号 原告：江爱香，女，1979年2月14日出生，汉族，住江西省上饶市弋阳县。 被告：杭州初彤贸易有限公司，住所地西湖区三墩镇西园九路8号3幢A座4层411室。 法定代表人许黎虹。 委托诉讼代理人魏华、邬仁杰，北京炜衡（杭州）律师事务所律师 原告江爱香（以下称原告）与被告杭州初彤贸易有限公司（以下称被告）劳动争议一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告及被告的委托代理人魏华到庭参加诉讼。因案情复杂，于2019年12月13日依法转为普通程序。又因疫情影响，于2020年1月23日中止对本案的审理，本院于2020年5月13日恢复对本案的审理，于次日进行公开开庭进行审理，原告及被告的代理人邬仁杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2019年5月1日至2019年5月18日工资3516元。2、被告补缴原告2018年7月13日至2018年10月31日社保。3、被告支付原告违法解除赔偿金9600元。4、被告支付原告2018年7月13日至2019年5月18日加班工资17160元（周末和节假日加班）。共计30276元。 事实和理由：原告于2018年7月13日通过正常面试入职，从事仓储中心总检工作，并顺利通过试用期。在职期间一直认真工作，遵守工作纪律，被告在2019年5月18日通过单建懋（总经理助理）口头通知原告被强退。原告在5月19日正常上班也被副主管告知公司已通知到主管和副主管原告已被强退。原告索要加班工资和要求继续履行合同等均未果。被告无故提前解除劳动合同，且拒付解除劳动合同的经济补偿金。被告未能及时依法给原告交纳社保金和加班工资，请求支持原告的诉讼请求。 被告辩称：第一，原告的诉讼请求错误依据劳动法第五条劳动前置仲裁程序，对仲裁结果不服的才能够向人民法院提起诉讼。原告曾经于2019年5月20日向杭州市西湖区劳动人事仲裁争议委员会提出，以被告为被申请人的劳动仲裁申请。西湖区劳仲委也作出了开庭审理的安排，并将开庭通知送达原告，但是开庭当日原告无正当理由，没有参加庭审。西湖区劳仲委于9月12日作出了仲裁决定书，对原告的仲裁从申请按撤回申请处理。9月12日，原告又向西湖区劳仲委提出仲裁申请。同日，西湖区劳仲委作出不予受理案件通知书，并在通知书写明，如不服本通知决定的，可于收到本通知书之日起15日内依法向人民法院提起诉讼。换言之，原告应当就西湖区劳仲委不予受理案件决定向法院起诉，而不是提出如起诉状所列的诉讼请求。因此，原告的诉讼请求存在错误。应当予以驳回。即使就原告所提的诉讼请求，也没有事实和法律依据，应当全部驳回请求，1、支付原告5月份的工资之请求。由于原告是5月19日起擅自离岗，再未上班，依据被告的相关规章制度，应当予以处罚的额度远远超过应付工资，因此被告不需再付该月工资；2、补缴社保的请求依据最高法研[2011]311号的答复，征缴社会保险费，不属于人民法院受理民事案件的范围。因此，该项请求应当驳回；3、违法解除赔偿金的请求，被告是依据原告存在长期旷工的严重违反规章制度情形，依法解除双方劳动合同关系。被告没有过错，无需向原告支付赔偿金；4、加班工资的请求。其一，2018年7月13日至31日期间，双方没有建立劳动关系。其二，2018年11月至2019年5月18日期间，原告没有加班的事实。因此，该项请求也没有依据。请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明： 原告自2018年7月13日起进入被告公司服装后道部-总检组工作。秦凤鸣为被告总经理。原告自2018年7月到离开被告处的工资发放由秦凤鸣的账户转账，钉钉截图显示原告入职时间为2018年7月13日，转正日期为2018年10月13日，职位总检。 2018年11月1日，被告与原告签订《全日制劳动合同》，合同约定“第一条劳动合同类型及期限1、劳动合同类型及期限按下列第2项确定。2、固定期限：自2018年11月1日起至2021年10月31日止。约定试用期，试用期自2018年11月1日起至2019年1月31日止……第四条劳动报酬及支付方式与时间2、试用期满后，乙方在法定工作时间内提供正常劳动的月劳动报酬为2500元，最终以转正审批表为准。4、甲乙双方对工资的其他约定：公司实行单休制度，每周六上班，根据国家相关法律，实行2倍日工资的加班费补助，将在每月工资中一并结算。5、甲方的工资发放日为每月12日。甲方应当以货币形式按月支付工资，如遇休息日或法定节假日，则提前或顺延至最近休息日或法定节假日前/后一天支付。6、乙方未向甲方提供劳动期间（包括但不限于旷工、停工、罢工等），无权获得相应期间的工资，且甲方可根据具体情形按中国法律和公司规章制度对乙方做出相应处理。……第七条劳动合同变更、解除、中止6、下列情形之一，甲方提前三十日以书面形式通知乙方，可以解除本合同：6.4连续旷工三天（含）以上，或任何连续12个月内累计旷工七天（含）以上的。”2019年5月18日后，原告不在被告处工作，该月原告钉钉考勤统计显示原告2019年5月出勤天数12天，休息天数6天，旷工天数为0天。 原告主张法定节假日加班5天，周末加班68天。结合考勤记录,2018年7月13日至2019年5月18日，原告周六上班30 天，周日上班36天，法定节假日上班5天（元旦1天、清明1天、国庆3天）。双方确认，周日上班和元旦、清明上班均已安排补休，周六上班没有安排补休，国庆3天也没有安排补休。 原告的银行账户明细显示：2018年8月13日收到2760元，2018年9月12日收到4600元，2018年10月12日收到4600元，2018年11月12日收到5020元，2018年12月12日收到5079.23元，2019年1月12日收到5079.23元，2019年2月分三次收到5199.23元，2019年3月12日收到4263.23元，2019年4月12日收到4979.23元，以上均为秦凤鸣汇款，2019年5月13日收到4779.23元（金美珍汇款）。被告提供的原告工资明细表显示：每月扣除社保320.77元后，2018年11月、12月实发工资5079.23元，2019年1月实发工资4399.23元，2月4263.23元，3月4979.23元，4月4779.23元。工资明细表显示包括：月固定工资2500、全勤200、岗位津贴/福利补贴2100，薪金4800元，浮动绩效300-600之间，加班一栏为空白。钉钉截图显示试用薪资4600，备注4800加绩效。 2019年5月20日，原告向杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。仲裁委作出仲裁决定书，以原告无正当理由不参加仲裁庭审为由决定对其仲裁请求按自动撤诉处理。原告再次申请仲裁，2019年9月12日，仲裁委基于一事不再理原则作出不予受理决定。原告诉至本院。 另查明，2019年11月4日被告向原告作出解除劳动合同通知书，以原告从2019年5月19日起旷工至今仍未到岗为由，解除双方的劳动合同。 上述事实有全日制劳动合同、银行账户交易明细表、钉钉考勤统计、钉钉截图、仲裁决定书、不予受理案件通知书、解除劳动合同通知书及送达回证、出勤记录表、工资明细表等证据及双方当事人在审理中的陈述在案佐证。 本院认为，2019年5月20日，原告向杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。仲裁委作出仲裁决定书，以原告无正当理由不参加仲裁庭审为由决定对其仲裁请求按自动撤诉处理。原告再次申请仲裁，2019年9月12日，仲裁委基于一事不再理原则作出不予受理决定。应当视为涉案的劳动争议已经仲裁前置，现原告向本院起诉，符合法律规定。 关于原告与被告劳动关系存续期间。虽然被告主张其与秦凤鸣签订《服务承包协议》，秦凤鸣与原告签订《劳务合同》，2018年7月13日至2018年10月31日其与原告不存在劳动关系。但原告自2018年7月13日起即进入被告公司服装后道部-总检组工作。秦凤鸣系被告总经理，原告自2018年7月到离开被告处的工资发放均由秦凤鸣的账户转账，钉钉截图也显示原告入职时间为2018年7月13日，转正日期为2018年10月13日。因此，本院认定原告与被告劳动关系存续期间为2018年7月13日至2019年5月18日。 关于原告的第一项诉讼请求，5月份的工资，工资等劳动报酬理应及时支付。原告在被告公司工作至2019年5月18日，被告未支付5月份工资，其有权向被告主张该月工资，工资数额应当按照该月实际工作天数12天计算。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，月计薪天数为21.75天。关于原告的工资，双方的劳动合同中约定：“试用期满后，乙方在法定工作时间内提供正常劳动的月劳动报酬为2500元，最终以转正审批表为准。”被告未能提供转正审批表。钉钉截图显示试用薪资4600，备注4800加绩效。经计算，原告2018年7月13日至2019年5月18日实际月平均工资为4800元。两者基本相符。原告5月上班的12天中，8天为工作日，4天为周末，故被告应支付原告5月份工资数额为3531元（4800元/月÷21.75天×8天+4800元/月÷21.75天×4天×200%）。江爱香5月份社保已由被告扣缴321元，应予扣除，故被告应实际支付原告5月份工资数额为3210元。 关于原告的第二项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，故原告所主张的补缴社会保险问题不属于人民法院受理民事案件的范围。 关于原告的第三项诉讼请求，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。被告应举证证明自2019年5月19日起原告不再在被告处工作系何种原因所致，但其未提供有效证据，直至2019年11月4日才以原告从2019年5月19日起旷工为由作出解除劳动合同通知书，不符合常理。故应认定被告违法解除劳动合同，应承担相应的民事责任。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据该法第四十七条的规定，劳动者在本单位工作六个月以上不满一年的，经济补偿按支付一个月工资的标准计算，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告2018年7月13日至2019年5月18日月平均工资为4800元，被告应支付原告违法解除赔偿金9600元。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于原告的第四项诉讼请求，加班工资问题。被告抗辩其支付的工资已包括所有工作时间，原告并无加班事实。本院认为，原告的考勤记录显示其有在周末和节假日打卡上班的事实，应认定为存在加班事实，问题在于被告是否足额支付了加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。关于周日加班，双方确认均安排了补休，故对原告关于周日的加班工资，不予支持。关于法定休假日上班5天，原告主张按4800元/月÷21.75天×5天×200%支付加班费2200元，本院予以支持。关于周六上班，双方的劳动合同中约定：“试用期满后，乙方在法定工作时间内提供正常劳动的月劳动报酬为2500元，最终以转正审批表为准。”“公司实行单休制度，每周六上班，根据国家相关法律，实行2倍日工资的加班费补助，将在每月工资中一并结算。”原告工资明细表显示包括：月固定工资2500、全勤200、岗位津贴/福利补贴2100、薪金4800元，浮动绩效300-600之间，加班一栏为空白。被告主张该2100元中包括1000元加班工资，但原告每月周六上班的天数并不固定，如确实在每月工资中结算不应该是固定的1000元，被告并未提交有效证据证明已支付周六的加班费。原告主张按220元（4800元/月÷21.75天）的日工资标准支付加班费，予以支持，周六上班天数为30天，经计算周六加班费为6600元。以上5月份工资3210元、违法解除赔偿金9600元、法定休假日加班费2200元、周六加班费6600元，各项合计21610元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、杭州初彤贸易有限公司于本判决生效后十日内支付江爱香21610元； 二、驳回江爱香的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  吴俊洁 人民陪审员  狄建华 人民陪审员  江爱敏 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  冯宏舟