江苏省宝应县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏1023刑初143号公诉机关江苏省宝应县人民检察院。被告人叶波，男，1992年7月14日出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，经营网店，住江苏省沭阳县。被告人叶波曾因犯故意伤害罪，于2011年8月9日被江苏省沭阳县人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月；现因本案，于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于江苏省宝应县看守所。被告人叶圣远，男，1993年6月15日出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，经营网店，住江苏省沭阳县（户籍所在地为江苏省沭阳县）。因本案，于2019年12月4日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于江苏省宝应县看守所。江苏省宝应县人民检察院以宝检诉刑诉[2020]129号起诉书指控被告人叶波、叶圣远犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2020年4月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。江苏省宝应县人民检察院指派检察员孙百爽出庭支持公诉，被告人叶波、叶圣远到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：2018年4月，被告人叶圣远将其使用过的贩卖淫秽视频的手机及微信号提供给其哥哥被告人叶波使用，并告知被告人叶波贩卖淫秽视频的操作流程，同时被告人叶波提出给予被告人叶圣远每月2000元的好处费。2019年3月至同年12月2日，被告人叶波利用互联网，使用被告人叶圣远提供的手机及微信号通过群发、微信红包收款等方式进行牟利，向微信好友传播、贩卖淫秽视频191部、被告人叶波接收违法所得共计人民币10444.04元。其中，因被告人叶波使用的作案微信绑定的银行卡被注销，被告人叶圣远遂于2019年9月份，通过找户主补办银行卡的方式，将贩卖淫秽视频的违法所得转出。被告人叶波非法获利人民币6014.04元，被告人叶圣远非法获利人民币4430元。本案因他人报案而案发，案发后被告人叶波主动投案，如实供述犯罪事实，且认罪认罚，并退出违法所得。被告人叶圣远归案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚。涉案物品被告人叶波、叶圣远手机各一部及被告人叶波的非法获利，依法扣押于宝应县公安局接。上述事实，被告人叶波、叶圣远在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人叶波、叶圣远供述，证人周某、尚某、李某等证言，宝应县公安局淫秽物品鉴定审查书，微信交易记录，接收证据清单，提取笔录及视频，手机微信登陆照片，扣押决定书及扣押清单，刑事判决书，接受证据清单，发送视频记录，受案登记表、立案决定书、发破案经过与抓获经过，电话查询记录，户籍信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶波、叶圣远以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。被告人叶波在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人叶圣远在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人叶波主动投案，归案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法予以减轻处罚。被告人叶圣远归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人叶波退出违法所得，可酌情从轻处罚。被告人叶波有前科，应酌情从重处罚。江苏省宝应县人民检察院指控被告人叶波、叶圣远犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：一、被告人叶波犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月18日起至2022年2月17日止。罚金限于本判决生效后的第二日起十日内一次性缴纳。）二、被告人叶圣远犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2021年2月3日止。罚金限于本判决生效后的第二日起十日内一次性缴纳。）三、对被告人叶波犯罪使用工具手机一部和被告人叶圣远犯罪使用工具手机一部和被告人叶波退出的非法所得人民币六千零十四元零四分（均扣押于江苏省宝应县公安局）依法予以没收，上缴国库；对被告人叶圣远尚未退出的非法所得人民币四千四百三十元继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  黄 前人民陪审员  杨娟娟人民陪审员  杨小云二〇二〇年五月二十八日书 记 员  柳 静附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）〉》第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。