天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终1596号上诉人（原审原告）：天津冀东渔城基业混凝土有限公司，住所地天津市蓟州区官庄镇西后子峪村。法定代表人：周树山，经理。委托诉讼代理人：李宝存，蓟州区为民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：董键，男，1984年8月26日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：李瑞松，天津郭俊海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘德全，天津郭俊海律师事务所律师。上诉人天津冀东渔城基业混凝土有限公司（以下简称渔城基业公司）因与被上诉人董键劳动争议一案，不服天津市蓟州区人民法院（2019）津0119民初10690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。渔城基业公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不给付被上诉人法定节假日加班费、休息日加班费、带薪年休假工资，或者发回重审。事实和理由：1.被上诉人在工作期间已享受了公休日、法定节假日的休息，每年也享受了带薪年休假。因上诉人的会计人员做账不专业，没有明确休假的具体时间，无论上几天班均记录全勤。2.被上诉人工资构成中包括全勤奖和各种补贴实际是加班费。剩灰款的性质不是工资，是货款。董键辩称，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、裁判正确，请依法维持原判。第一，公休日和法定节假日加班费以及带薪年休假工资问题。首先上诉人在仲裁阶段就提交了双方确认的考勤表和工资表，从考勤表和工资表中明确显示了各被上诉人的出勤情况，都是满勤，被上诉人对考勤中的情况做出明确的说明。另外工资表中的剩灰金额是被上诉人正常工作工资部分。对于上诉人称全勤奖和各种补贴是加班费的事实，被上诉人不予认可，这些只是工资，而不包括任何的加班费。第二，带薪年休假问题，被上诉人天天上班是不可能休带薪年休假的，在上诉人提交的考勤表、工资表中也显示很清楚。渔城基业公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不支付被告2019年1月、2月工资、周末及节假日加班费、经济补偿金、带薪年假工资共计65023.4元；2.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。原告系从事预拌混凝土、预拌砂浆、混凝土构件及制品、混凝土添加剂制造及销售、建筑与运输机械租赁等业务的企业。2016年3月12日，被告到原告处从事调度工作。2019年2月18日原、被告解除劳动关系。2019年6月15日，被告以原告无故解除合同且未支付2019年1月和2月工资为由向天津市蓟州区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付2019年1、2月工资12016元；2016年3月-2019年2月18日节假日加班费78442元；法定节假日加班费12550.9元；2016年3月-2019年2月18日带薪年休假工资7844.3元；非法解除劳动合同经济补偿金19369元，赔偿金19369元。天津市蓟州区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日作出津蓟劳人仲裁字[2019]第194号仲裁裁决书，裁决原告支付被告2019年1月、2月工资5089元、节假日加班费5132.64元、周末加班费38708.66元、带薪年假工资2138.6元、经济补偿13954.5元，共计65023.4元。原告对此不服，于2019年9月9日起诉至法院而成讼。庭审中，原、被告均认可原告尚欠被告2019年1月和2月工资合计5089元未付。另查，原告月平均工资为4795.08元。一审法院认为，原、被告之间属于劳动合同关系，原告应及时支付被告相应的工资及福利待遇。原告尚欠被告2019年1月及2月工资合计5089元，双方均予以认可，故对被告要求原告支付2019年1月及2月工资5089元的主张，一审法院予以支持。关于双方解除劳动关系的问题。原告主张系被告主动辞职，被告反驳称是原告口头通知其解除合同。虽原告提供证人陈某、吕某出庭作证，证实被告不是被原告辞退，但因证人系原告处员工，与原告存在利害关系，且除证人证言外原告没有被告主动辞职的其他证据，故原告的主张，证据不足，一审法院不予支持。被告主张原告口头通知无故解除与被告的劳动合同关系，未能提供证据证实，一审法院不予确认。鉴于双方均认可2019年2月18日已解除劳动关系，根据本案实际情况，视为双方合意解除劳动合同关系，原告应支付被告经济补偿金。被告自2016年3月12日入职至2019年2月18日解除劳动合同，原告应支付被告3个月工资的经济补偿金。经济补偿及计算加班费的月工资标准按照劳动者应得工资计算，为4795.08元。原告主张按基本工资计算，理据不足，一审法院不予支持。被告主张原告支付经济补偿金13954.5元，符合法律规定，一审法院予以确认。关于被告工作期间是否存在休息日、法定节假日加班问题。原告为此提供2017年1月至2019年2月员工考勤表、工资表，其中考勤表中“○”的日期为被告休息的日期，因此证实被告不存在休息日及法定节假日加班的事实，但其又表示即使“○”的日期是被告休息的日期，原告也是按被告上班来对待统计的考勤，视为其上班，并发放工资。被告对考勤表、工资表真实性认可，但不认可其证明目的，其主张考勤表中“○”的日期为被告连续工作24小时后的休息日或外出跑业务日，因此在考勤统计中将“○”的日期视为被告的工作日。原告提供的考勤表中虽有“○”为休息日的备注，但其在考勤表中“出勤天数”及工资表中“出勤天数”“出勤工资”“全勤奖”项目中均将“○”的日期视为出勤的日期，并且也按正常工作日计发工资，原告对考勤表中“○”的日期是被告休息日的陈述与其提供的证据所反映的情况相矛盾，且不符合常理，故对原告的证明目的一审法院不予采信。被告对考勤中“○”的日期为工作日陈述，一审法院予以采信。被告主张休息日共加班181天、法定节假日加班12天的事实，有考勤表予以佐证，一审法院对此予以确认。被告主张原告支付休息日加班费38708.66元和法定节假日加班费5132.64元，符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张向被告发放的工资中包含加班费，但其提交的工资表显示并未支付被告加班费，故对其主张，一审法院不予支持。关于被告是否休过带薪年休假问题。虽原告主张被告已经休过，但其提供的考勤表及工资表均不能显示被告已经休过带薪年休假，故对其主张，一审法院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》的规定，被告在原告处工作不满十年，从入职第二年开始每年可以享受5天带薪年假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，仲裁时效为一年，故应支持被告一年度5天的带薪年休假工资。被告主张原告支付其带薪年假工资2138.6元，符合法律法规的规定，一审法院予以支持。原告主张因被告擅自离职并删除资料信息，给原告造成重大经济损失，不应支付其经济补偿金及2019年1、2月份工资，未能提供相应证据证实，一审法院不予支持。一审法院判决：一、由原告天津冀东渔城基业混凝土有限公司给付被告董键2019年1月和2月工资5089元、法定节假日加班费5132.64元、休息日加班费38708.66元、带薪年假工资2138.6元、经济补偿13954.5元，共计65023.4元，于本判决生效之日起5日内付清；二、驳回原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告天津冀东渔城基业混凝土有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审期间的争议焦点是上诉人是否应支付被上诉人法定节假日加班费、休息日加班费、未休年休假工资。关于加班费问题，一审法院根据上诉人提交且经被上诉人认可的2017年1月至2019年2月考勤表、工资表记载的出勤天数计算被上诉人休息日和法定节假日加班天数，并判令上诉人支付上述加班天数的加班费，并无不当，本院予以维持。关于加班费基数问题，一审法院按照劳动者的应得工资计算，并无不当，本院予以维持。关于未休年休假工资问题，上诉人未能提供证据证明已安排被上诉人休年休假，故应支付未休年休假工资。综上所述，渔城基业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天津冀东渔城基业混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  刘洪雨审判员  李志锋二〇二〇年五月二十日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……