吉林省长春市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉01民终2720号 上诉人（原审被告）吉林广播电视台，住所地长春市经开区卫星路2066号。 法定代表人许云鹏，该公司台长。 委托诉讼代理人樊莹莹，吉林信责律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）李明星，女，1986年11月18日生，汉族，住长春市二道区。 委托诉讼代理人裴程苗，吉林大华铭仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人宁国，吉林大华铭仁律师事务所律师。 上诉人吉林广播电视台因与被上诉人李明星劳动争议一案，不服长春经济技术开发区人民法院(2019)吉0191民初2218号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李明星向法院提出诉讼请求：1.依法判决吉林广播电视台与李明星签订并继续履行无固定期限劳动合同，恢复李明星剪辑、直播编辑工作岗位。2.依法判决吉林广播电视台支付李明星2018年5月22日至2018年9月30日的病假期间工资10,501.31元。（2,974元/月×0.8×4个月＋2,974元/月×0.8÷21.75天×9天）3.依法判决吉林广播电视台支付李明星2018年10月至2018年12月期间的工资损失8,922元。（2,974元/月×3个月）4.依法判决吉林广播电视台支付李明星2019年1月至2019年6月产假期间工资23,683.90元。（2,974元÷21.75×173天）5.依法判决吉林广播电视台支付李明星自2019年6月至重新上岗之日止的工资损失，按照月平均工资2,974元计算。6.依法判决吉林广播电视台为李明星补缴自2009年6月至今的社会保险。事实和理由：李明星于2009年6月到吉林广播电视台从事编辑、直播编辑等工作，在职期间吉林广播电视台未为其缴纳社会保险，也未与李明星签订劳动合同，2018年5月22日，李明星因怀孕胎像不稳依照程序签病假条请病假休息，2018年10月吉林广播电视台通知李明星待岗，不许李明星进入工作场所，2019年1月李明星生育后吉林广播电视台也未给李明星支付产假工资，根据《劳动合同法》等相关法律规定，吉林广播电视台应当签订并继续履行与李明星之间的无固定期限劳动合同，并支付李明星待岗期间的工资损失以及病假期间和产假期间的工资，遂请求贵院依法作出公正判决。经法院释明，李明星将第一项诉讼请求变更为请求确认双方之间存在无固定期限劳动关系。 吉林广播电视台原审辩称，请求依法驳回李明星全部诉求。1.李明星在2018年4月23日起诉我台主张权益，2019年6月19日再次起诉，已超过法定仲裁时效；2.李明星自2018年5月起，无故未上班，同时北京易才人力资源股份有限公司长春分公司为李明星缴纳了2018年5、6月的社会保险，吉林广播电视台依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条四款，依法解除劳动关系，故我台与李明星劳动关系起止时间应为2009年6月至2018年4月止，所以李明星主张2018年5月起的各项请求无事实和法律依据；3.李明星诉请的第6项不属于法院受理范围，依法应予以驳回。 原审法院经审理查明，李明星2009年6月进入吉林广播电视台，从事编辑、直播编辑等工作，未签订劳动合同，亦未缴纳社会保险2018年5月22日因怀孕胎像不稳请病假休息，2018年10月被吉林广播电视台电话通知待岗。2018年8月28日，李明星诉至法院，要求确认自己与吉林广播电视台存在劳动关系，并支付未签订劳动合同的二倍工资。经法院（2018）吉0191民初3189号民事判决书判决确认双方存在事实劳动关系，后该判决书经长春市中级人民法院判决维持原判。庭审中吉林广播电视台提供《吉林广播电视台关于解除李明星劳动关系的通知》，载明经研究决定自2018年4月起解除与李明星的劳动用工关系及吉林电视台工会委员会作出的《关于解除李明星劳动关系的意见》载明工会同意解除吉林广播电视台解除与李明星的劳动关系，并当庭表明解除劳动关系的原因系李明星自2018年4月起未上班，未提交病假手续，未按照单位规定流程向人事部门请假，且在其他单位缴纳了社会保险。针对上述理由，李明星当庭表示自己履行了请假手续，并提交了与主管领导的通话录音，表明领导同意其继续休病假。而自己在其他单位缴纳保险是因为吉林广播电视台没有未其缴纳保险，自己面临生产故挂靠到其他单位，为了缴纳生育险，并没有实际的劳动关系。 另查明，2019年1月3日，李明星剖宫产生育一女，根据我省相关规定产假应为173天。再查明，李明星2009年6月入职，2009年8月收到第一笔工资。李明星请病假期间吉林广播电视台未向其支付工资。 原审法院认为，本案系劳动争议纠纷，劳动者的合法权益受法律保护。关于李明星要求确认与吉林广播电视台存在无固定期限劳动关系的请求，虽然吉林广播电视台表示李明星存在旷工和与其他单位存在劳动关系，但未提交本单位的请销假制度，根据李明星提交的电话录音其已经向主管领导请假，并得到允许继续休病假，而缴纳保险为了享受生育保险政策，从其在同年9月份仍参加吉林广播电视台组织的考试看，其未与其他单位建立劳动关系，故吉林广播电视台存在违法解除，现李明星要求继续履行劳动关系应于支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，双方存在无固定期限劳动关系。关于李明星要求恢复剪辑、编辑工作岗位的诉请，因工作岗位的安排需要根据企业的工作需要进行安排，属于公司自治的范畴，不予支持。关于李明星要求支付病假工资的诉请，因李明星在生产期属于病假期间，根据《吉林省企业工资支付办法》第十九条规定“劳动者患病或者非因工伤负伤停止工作，在规定医疗期内，企业按照不低于当地最低工资标准的80%支付其病假工资”的规定，2018年5月22日至2018年9月30日，应当向李明星支付的病假工资为6,154.30元（1,780元/月×80%÷21.75天×7天+1,780元/月×80%×4个月）。关于李明星要求支付2018年10月至2018年12月期间的工资，根据《吉林省企业工资支付办法》第二十二条“非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，企业按照不低于当地最低工资标准支付工资；若劳动者没有提供正常劳动，企业按照当地最低工资标准的70％以上支付工资，支付实际额度不得低于当地最低生活保障标准。但法律、法规另有规定或者双方另有约定的除外”的规定，应当向李明星支付的此期间的工资为3,738元（1,780元/月×70%×3个月）。关于李明星要求支付产假期间工资的诉请，因吉林广播电视台未提交李明星的工资组成及相关证据，根据李明星提交的银行流水确认其工资，现李明星要求按照其病假前12个月的平均工资计算，请求合理，故其产假期间的工资为17,475.78元[3,071.5元/月×5个月+3,071.5元/月÷21.75天×15天（22天-7天）]。 关于李明星要求支付自产假结束后至重新上岗期间工资的诉请，因双方关于待岗时间及如何履行未进行协商，故暂计算至哺乳期满，若发生其他损失可另行告诉。根据《吉林省企业工资支付办法》第二十二条之规定，应当支付工资为7,934.30元[1,780元/月×70%×6个月+1,780元/月×70%÷21.75天×8天]。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、《吉林省企业工资支付办法》第十九条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、李明星与吉林广播电视台存在无固定期限劳动关系；二、吉林广播电视台于判决生效后十日内向李明星支付病假工资6,154.30元、产前待岗工资3,738元、产假期间工资17,475.78元、产后至哺乳期满待岗工资7,934.30元；三、驳回李明星的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取计5元，由吉林广播电视台负担。 宣判后，吉林广播电视台不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决并依法改判或将本案发回重审，诉讼费由李明星承担。主要理由为：原审判决认定基本事实不清，适用法律错误。原审判决认定吉林广播电视台与李明星存在无固定期限劳动合同错误，事实上双方劳动合同关系已于2018年4月解除，解除的理由是李明星未履行请假手续，李明星属于旷工，按照吉林广播电视台的规章制度，其将李明星解除劳动关系符合法律规定。双方劳动关系于2018年4月解除了劳动关系，劳动关系解除之后我方不再负担李明星之后的病假工资、产前待岗工资、产假期间的工资、产后至哺乳期满待岗的工资。 被上诉人李明星二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。 本院认为，吉林广播电视台上诉称其与李明星的劳动关系已于2018年4月解除，2019年9月17日其作出解除决定并经工会同意。对此本院认为，解除劳动合同的通知书中并未载明解除劳动合同的事由及相关规章制度的规定，李明星提交的通话录音已证实其已向主管领导请了假。吉林广播电视台作为用人单位对李明星负有管理义务，在李明星无故不上班的情况下，吉林广播电视台应向李明星送达返岗通知书，督促返岗。此外，即使李明星存在无故旷工的情况，吉林广播电视台却于2019年9月才作出解除决定，也未及时向李明星送达解除劳动合同通知书，该解除手续不发生效力。原审判决认定吉林广播电视台与李明星的劳动关系在2018年4月没有解除并无不当。在双方存在劳动关系的情况下，吉林广播电视台应支付病假工资、产前待岗工资、产假期间的工资、产后至哺乳期满待岗的工资，虽李明星主张月工资是2,974元，但原审判决认定产假工资的总数却没有超过李明星的该项诉讼请求，原审判决不存在超过诉讼请求判决的情况。吉林广播电视台的上诉理由不能成立。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人吉林广播电视台负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵明福 审判员  聂 莹 审判员  高婧明 二〇二〇年五月二十九日 书记员  竭海涛