湖北省荆州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂10民终613号上诉人（原审原告）：荆州区城市便捷连锁酒店，住所地荆州火车站东侧郢城汽车客运站候车楼三、四、五层。经营者：付北军。委托诉讼代理人：张杰，湖北楚韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地广西省南宁市西乡塘区衡阳东路1号。法定代表人：蒙贵飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：莫杰龙，该公司员工，委托诉讼代理人：张胜炎，该公司员工。上诉人荆州区城市便捷连锁酒店因与被上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司合同纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院（2019）鄂1003民初1324号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。荆州区城市便捷连锁酒店上诉请求:1、请求二审法院依法撤销（2019)鄂1003初1324号之一民事裁定，指令一审法院进行实体审理。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院驳回上诉人起诉，属于认定事实错误，适用和理解法律不对，程序严重违法，理由如下：一、一审法院认定事实错误，根据一审法庭调查，上诉人举证、原广西建工集团第一建筑工程有限责任公司荆州郢城客运综合枢纽站工程项目负责人曾宪华出庭作证可知：2014年9月11日、2014年11月12日“茉莉花开酒店”先后与先行集团下属荆州郢城客运枢纽有限公司、广西一建荆州郢城客运综合枢纽站工程项目部签订协议，就酒店租赁、酒店的装修、采购、施工及工程返款事宜签订协议书。系因付北军想加盟“茉莉花开酒店”租赁该物业，从事酒店经营，故付北军以“茉莉花开酒店”的名义与上述公司签订，实际出资、装修、运作等均系付北军自己完成，“茉莉花开酒店”未实际参与，对此，先行集团、广西一建均知情。2015年初，付北军经先行集团、广西一建同意，将原准备加盟的“茉莉花开酒店”改为加盟“城市便捷酒店”，协议乙方名字由“茉莉花开酒店”变为“城市便捷酒店”，协议中装修返款内容不改变，2015年5月份荆州郢城客运综合枢纽站工程项目竣工（包括候车楼的装修工程）并经有关部门验收合格，并交付建设方（先行集团）使用，付北军加盟的城市便捷酒店，也于2016年1月8日开业，一直经营至今，对于酒店装修返款的结算问题，后期在建设方（先行集团）的多次协调下，双方协商一致同意，聘请湖北秉衡工程管理咨询有限公司对工程相关内容进行审定，并以该公司出具的报告作为结算的依据，且对报告内容不持异议。因“茉莉花开酒店”已经更名为“城市便捷酒店”，委托书及审定单位的报告以城市便捷酒店为结算主体，以上文件均有广西一建项目负责人曾宪华在委托书及审定单位文件上签字，但广西一建随后拒不付款，上诉人多次交涉无果，因而成诉。以上事实有上诉人提供的证据及证人证言为证，事实清楚证据确凿，而一审裁定书中认定的事实与法庭调查相悖，二审法院应该予以纠正。二、一审裁定程序严重违法。上诉人在一审中向法院提交了大量证据来证明以上事实，但在一审判决对上诉人举证的根本不作分析与评判说理，直接对本案事实进行认定，导致错误裁定，违反了《民事诉讼法》的规定，程序违法。三，一审裁定适用法律错误。上诉人认为一审法院以所谓协议“概括转移”没有经过“茉莉花开酒店”和被上诉人同意为由驳回上诉人起诉，系错误认定事实和适用法律，理由如下：1、被上诉人与“茉莉花开酒店”签订的酒店的装修、采购、施工及工程返款协议，系付北军以“茉莉花开酒店”的名义与被上诉人签订，实际出资、装修、运作等均系付北军自己完成，而且“茉莉花开酒店”未实际参与，对此，先行集团、广西一建均知情，所谓“概括转移”并不存在。“茉莉花开酒店”为此专门向一审法院出具情况说明来证实此事。2、原广西建工集团第一建筑工程有限责任公司荆州郢城客运综合枢纽站工程项目负责人曾宪华证实：2015年初，付北军经先行集团、广西一建同意，将原准备加盟的“茉莉花开酒店”改为加盟“城市便捷酒店”，协议乙方名字由“茉莉花开酒店”变为“城市便捷酒店”，协议中装修返款内容不改变。说明酒店更名经过广西一建同意。3、上诉人一审提供的证据如：委托湖北秉衡工程管理咨询有限公司进行工程款审定的委托书、城市便捷酒店工程返款明细单、工程造价编审确认表等证据均能确定以城市便捷酒店为酒店装修工程款结算主体，实质上说明广西一建已经同意“茉莉花开酒店”更名为“城市便捷酒店”，并对“城市便捷酒店”进行工程款结算。综上，上诉人认为一审法院驳回上诉人起诉，属于认定事实错误，适用和理解法律不对，程序严重违法，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十二条之规定“查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理”。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。广西建工集团第一建筑工程有限责任公司辩称，1、关于原告主体资格问题，茉莉花开酒店与城市便捷酒店并非同一主体，有不同的营业执照，在法律中视为两个独立的主体，由茉莉花开酒店签订的协议不能由城市便捷酒店承担法律责任。2、关于曾宪华签订的委托书及结算书、造价确认表，根据曾宪华在一审中陈述，其在2018年初就已将项目部公章归还给高翔，说明其自2018年起就已经不能代被上诉人公司签订任何文件，其签订的文件视为其个人行为。3、关于一审法院诉讼程序问题，一审法院认定原告诉讼主体不适格合理合法，故请二审法院维持原判，驳回原告的诉讼请求。荆州区城市便捷连锁酒店向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司向原告支付工程返还款共计人民币293476.71元，并从2018年6月14日起按同期人民银行贷款利率计算利息，直至工程款付清为止。2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年12月12日被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司与荆州市郢城客运综合枢纽站务有限公司（以下简称郢城客运公司）签订协议约定由被告承接荆州郢城客运综合枢纽站的土建、装饰、安装工程。2014年9月11日，荆州市茉莉花开时尚酒店有限公司大庆路店（以下简称茉莉花开酒店）与郢城客运公司签订《房屋租赁合同》，约定茉莉花开酒店租赁荆州郢城客运枢纽有限公司位于荆州火车站东侧新建的郢城汽车客运站候车楼第三、四、五楼及一层大厅部分面积从事酒店经营。因酒店对装修的特殊要求，被告荆州郢城客运综合枢纽站工程项目部（合同甲方）于2014年11月12日与荆州市沙市区茉莉花开时尚酒店（合同乙方）签订《协议书》，约定“先行集团、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司荆州郢城客运综合枢纽站工程项目部、茉莉花开酒店三方，就装修、采购、施工的问题经协商达成统一意见：1、防水由甲方补给茉莉花开每间房180元，此项工程改为茉莉花开施工，后期因施工质量问题由茉莉花开承担。2、卫生间贴砖难工费，由茉莉花开根据实际面积每平方补给甲方9元，甲方的工人由茉莉花开管理。……”该协议由项目负责人曾宪华签字并加盖“广西建工集团第一建筑工程有限责任公司荆州郢城客运综合枢纽站工程项目部”印章、付北军签字并加盖“荆州市沙市区茉莉花开时尚酒店”印章。2018年5月17日，曾宪华与付北军向湖北秉衡工程管理咨询有限公司出具《委托书》，要求对工程相关内容进行审定，并以该公司出具的报告作为结算的依据，且对报告内容不持异议。但最终湖北秉衡工程管理咨询有限公司尚未出具正式报告，关于为什么没有拿到正式报告，原告的经营者付北军陈述称“当时与曾宪华签订协议，没有备注给我支付工程款的时间，所以就拖到现在。在2018年客运站打电话给我，他说与广西一建公司签定合同，打款只能打给广西一建。在这种情况下，客运站把工程款结算给了广西一建。结算完毕后我与曾宪华联系，曾宪华当时对工程款款项有差异，后来他说请三方机构湖北秉衡公司做工程清单预算，但是做清单预算有几个月，我当时想工程预算做完后，曾总给我付钱，当时在付工程款时，他说现在工程已完工，老板与他解除合同关系，当时这种情况印章已移交了。现在目前出具鉴定报告双方要加盖印章。当时没有考虑要加盖印章，只是认为双方签字就可以了。”一审法院认为，本案的争议焦点是：原告主体资格是否适格。原告依据案外人与被告签订的《协议书》主张权利，根据《中华人民共和国合同法》第八十八条规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人，即须经合同的相对方同意才发生概括转移的效果，意定概括转移成立后，合同原一方当事人才能退出合同的关系，承受人进入合同关系成立新的合同当事人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”,但原告并未向本院提交相应的证据证明案外人荆州市沙市区茉莉花开时尚酒店将涉诉《协议书》中享有的权利义务转让给原告、且已经过了被告的同意。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。……”故原告主体不适格。依照《中华人民共和国合同法》第八十八条、《中华人民共和国民事诉诉法》第六十四条、第一百一十九条、第一百五十四条的规定，裁定如下：驳回原告荆州区城市便捷连锁酒店对被告广西建工第一建筑工程有限责任公司的起诉。本案本诉的受理费2851，退还原告荆州区城市便捷连锁酒店。本院认为，付北军系上诉人荆州区城市便捷连锁酒店的经营者，而非一审裁定载明的法定代表人。付北军在案涉合同签订、履行过程中的系列行为，与本案有直接利害关系。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销荆州市荆州区人民法院（2019）鄂1003民初1324号之一民事裁定；二、本案指令荆州市荆州区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  郭元亮审判员  全 华审判员  陶齐学二〇二〇年五月二十二日法官助理江媛书记员邱爽