河南省中牟县人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫0122民初1535号原告：魏磊，男，生于1984年2月23日，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：王令飞，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈朋辉，上海市建纬（郑州）律师事务所实习律师。被告：蒋建平（又名蒋平），男，生于1989年1月27日，汉族，住河南省中牟县。被告：河南简一装饰工程有限公司，住所地郑州市金水区花园路西、农业路南2幢1单元25层2501号，统一社会信用代码91410105584392035G。法定代表人：杜建永，任该公司经理。二被告的委托诉讼代理人：郭庆，河南泰豫恒律师事务所律师。二被告的委托诉讼代理人：刘建霞，河南泰豫恒律师事务所实习律师。原告魏磊与被告蒋建平、河南简一装饰工程有限公司（以下简称简一公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏磊及其委托诉讼代理人王令飞、陈朋辉，被告蒋建平、被告简一公司的委托诉讼代理人郭庆、刘建霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏磊向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带支付原告工程款125100元；2、判令二被告支付原告违约金83400元；3、诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年8月14日，原告魏磊与被告蒋建平签订《室内贴砖分包合同》，约定原告为被告承接的中牟绿博文化产业园区绿博3号安置区精装修工程提供劳务，进行贴砖劳务施工，该协议对承包范围、合同价款、付款方式、双方权责、违约责任等进行约定，涉案工程实际上由被告简一公司与被告蒋建平共同发包给原告，已付工程款均由被告简一公司支付。现原告已按照协议约定完成全部施工，且与被告蒋建平对工程量及工程价款完成确认，但被告简一公司仅支付工程款700800元，尚有工程款125100元未付。二被告不支付工程款的行为构成对上述协议的根本违约，应按合同约定承担违约责任。为维护合法权益，原告提起诉讼。被告蒋建平辩称，蒋建平是被告简一公司的员工，不承担本案的法律责任。被告简一公司辩称，1、原告主体不适格，虽然2017年8月14日魏磊与简一公司签订《室内贴砖分包合同》，但2019年6月4日，简一公司与河南杰磊建筑劳务有限公司（以下简称杰磊公司）签订的《竣工结算协议书》中，乙方署名：杰磊公司，发票由杰磊公司出具，项目工程款收款方为杰磊公司，针对的是一个项目，虽然杰磊公司成立于2019年2月14日，但双方在2019年6月4日签订竣工结算协议书，杰磊公司成立后，法定代表人是魏磊，成立杰磊公司的目的是为了双方能够继续履行合同，其行为表明魏磊代表的是公司，合同相对方已从自然人变更为法人，合同权利义务主体随之变更，魏磊作为杰磊公司的法定代表人，代表公司签署法律文件应视为公司的行为，故魏磊不具备本案诉讼主体资格，依法驳回原告起诉。2、简一公司已按合同约定支付工程款735624元，已付款比例约为98%，原告所述仅支付工程款700000元与事实不符，原告要求支付工程款125100元无事实和法律依据。3、简一公司已按合同约定履行自己的义务，属于履约行为，并无不当，原告请求简一公司支付违约金的诉讼请求并不成立。《室内贴砖分包合同》对原告的维修义务进行明确约定，原告拒绝履行维修义务，已构成违约。4、原告拒不履约的行为，应承担相应的法律责任。综上，简一公司已按约定履行自己的义务，在此情况下，原告请求支付工程款和违约金有悖于法律与法理。假设法院认为简一公司违约，那么依据《中华人民共和国合同法》第114条第二款约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少的规定，简一公司请求减少违约金的支付数额，原告拒绝履行义务的行为已构成违约，故请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年8月14日，蒋建平与魏磊签订《中牟绿博文化产业区绿博3号安置区项目室内贴砖分包合同》一份，主要内容为：发包方（甲方）蒋平，承包方（乙方）魏磊，乙方承包甲方的中牟绿博文化产业园区绿博3号安置区精装修工程的有关事宜，达成如下协议，一、工程概况。1、工程名称，中牟绿博文化产业园区绿博3号安置区项目E7、E8号楼。2、工程地点，河南省郑州市中牟县逛惠街与九州路交界处西。3、工程质量，本工程应当达到质量评定合格等级。三、承包范围，按施工图纸中牟绿博文化产业园区绿博3号安置区E7、E8号楼室内墙地砖铺贴及电梯门套粘贴。被告简一公司、蒋建平均认可蒋建平系简一公司员工，蒋建平系被告简一公司员工，蒋建平系履行职务行为。合同签订后，魏磊组织人员进行施工。2019年2月1日，原告作为施工负责人，被告蒋建平作为项目负责人，签订结算单一份，该结算单显示：合同总价834000元，耗损5万待定，零工8100元，结算价825900元（834000-8100=825900元，因耗损双方协商不一致，耗损5万待定，并未从结算价中扣除），质保金41295元，已付工程款540000元，付款比85%，本次应付160800元。2019年2月14日，魏磊作为法定代表人成立河南杰磊建筑劳务有限公司。后简一公司与杰磊公司就上述施工工程签订《施工分包合同》一份，主要内容：发包方（甲方）简一公司，承包方（乙方）杰磊公司，乙方承包甲方的绿博3号安置项目室内贴砖的有关事宜，达成如下协议。一、工程概况，1、工程名称中牟绿博文化产业园区安置小区建设项目。2、工程地点河南省郑州市中牟县。3、工程质量，本工程应当达到质量评定合格等级。三、工程承包范围，1、承包范围，2、工程范围包括：7#、8#室内墙面砖、地面砖贴砖，乙方按照合同文件规定和图纸及工料规范要求完成所述工程，直至所完成的工程通过竣工验收，并负责完成保修期24个月内的全部工程保修服务。八、付款及结算，3、乙方每月所施工工程经甲方、监理、建设单位/总承包单位确认合格后，根据每月完成工程量，由乙方当月21日上报，经甲方有关人员审核，次月按乙方承包范围内整体施工全部完工支付至已完成工程量总价的60%，竣工验收合格后，乙方与甲方办理结算手续，结算完成后支付至结算金额的95%，留结算值的5%为保修金，保修金的返还时间为竣工验收两年后的两个月内，以上所有付款时间及比例以建设单位/总承包单位为准。乙方收到工程款后应及时足额支付农民工工资，如有堵门闹事及误工情况发生，每次扣除五万元违约金，且甲方保留诉讼权利。十、甲方权利和义务，1、甲方驻工地代表姓名蒋建平。十一、乙方权利和义务，1、乙方驻工地代表姓名魏磊。落款处甲方简一公司盖章，乙方杰磊公司盖章。2019年5月30日，杰磊公司向简一公司开具发票。2019年6月4日，简一公司作为甲方，杰磊公司作为乙方，双方进行算账，并签订《中牟绿博文化产业区绿博三号安置区室贴砖分包竣工结算协议书》一份，主要内容为：甲方简一公司，乙方杰磊公司，鉴于甲乙双方已于2017年8月14日签订了中牟绿博文化产业区绿博三号安置区项目《室内贴砖分包合同》根据乙方在本工程中此项目和合同履行情况，甲乙双方就此工程竣工结算达成一致意见，即竣工结算达成一致意见，即竣工结算金额￥790900元（大写：￥柒拾玖万零九百元整），其中保修金额为￥39000元（大写：￥叁万玖仟元整），质保期24个月，保修金返还时间为2021年1月30日。乙方承担了全部质量责任和质量保修义务，保修期结束后，双方根据本协议办理完结算后，剩余保修（证）金在30个工作日内无息退还。落款处蒋平作为甲方代理人签名捺印，魏磊作为乙方代理人签名捺印。本院认为，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。2017年8月14日，蒋建平与魏磊签订《中牟绿博文化产业区绿博3号安置区项目室内贴砖分包合同》一份，蒋建平系被告简一公司员工，系履行职务行为，魏磊为被告简一公司施工。2019年2月1日，蒋建平代表简一公司与魏磊进行算账，因耗损未达成一致意见，耗损未从结算价中扣除。2019年2月14日，魏磊作为法定代表人成立杰磊公司，简一公司与杰磊公司就上述施工工程重新签订《施工分包合同》一份，该《施工分包合同》是对2017年8月14日魏磊与简一公司签订的《中牟绿博文化产业区绿博3号安置区项目室内贴砖分包合同》调整和确认，确认杰磊公司作为新的合同主体继续履行合同。2019年6月4日，简一公司与杰磊公司进行算账并签订《中牟绿博文化产业区绿博三号安置区室贴砖分包竣工结算协议书》一份，简一公司与杰磊公司对竣工结算金额、保修金额、质保期、保修金退还时间达成一致意见。综上，涉案工程合同应以简一公司与杰磊公司签订的《施工分包合同》为准，魏磊不是该合同的当事人，故魏磊不具有本案原告的主体资格，应驳回魏磊的起诉。依照《中华人民共和国合同法》第八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回魏磊的起诉。案件受理费4427.5元，退还魏磊。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  刘吉昌二〇二〇年五月二十日法官助理王苑兵书记员苏志军