河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1149号 上诉人（原审被告）：邢台市第三医院，住所地：邢台市桥西区钢铁北路108号。 法定代表人：王连芹，该院院长。 委托诉讼代理人：李兴，男，汉族，1984年9月3日出生，现住邢台市桥西区。系单位员工。 被上诉人（原审原告）：王晓梅，女，1979年1月16日出生，汉族，住河北省沙河市。 委托诉讼代理人：赵江雷，河北同欣律师事务所律师。 上诉人邢台市第三医院因与被上诉人王晓梅医疗损害责任纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人邢台市第三医院委托代理人李兴，被上诉人王晓梅及其委托代理人赵江雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 邢台市第三医院上诉请求：依法改判，被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：（一）对被抚养人生活费的计算依据和标准有异议。根据最高人民法院人身损害司法解释第二十八条，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年消费性支出标准计算。该案被上诉人没有丧失劳动能力鉴定，无证据证明被上诉人丧失劳动能力程度，且出院后一直在岗上班，并未造成收入减少。（二）一审认定上诉人承担15%责任比例偏高。被上诉人因甲状腺肿物在邢台市人民医院药物治疗无效且肿物增长速度极快后才到上诉人处进一步治疗。根据司法鉴定意见描述，是否应予全切还是部分切除问题，不管如何选择都无法避免上诉人甲状腺功能受损和残疾结果，最终诊断为甲状腺交界性肿瘤，按照医疗原则应予全切。尽管上诉人依据按照病历书写规范要求进行了告知签字，但鉴定中心还是认定上诉人在告知方面存在过失，最终认定承担轻微赔偿责任，治疗方式并无过错，故上诉人认为赔偿责任比例应不超过10%，建议5%为宜，请法院酌情认定。 王晓梅庭审答辩认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉请求应予驳回。一审提交伤残鉴定显示王晓梅系甲状重度受损和甲状腺旁腺功能轻度受损分别为七级和九级伤残，意味着被上诉人身体不同于正常人，必然会对今后工作生活产生影响，也会影响将来升职加薪，一审根据鉴定机构意见书认定责任比例15%合理合法。术前任一线班主任，现可以正常上课了，收入和绩效都有影响。 王晓梅向一审法院起诉请求：判令被告赔偿给其医疗费5734.71元、住院伙食补助费900元、交通费3000元、精神抚慰金30000元、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、后续治疗费、鉴定费等损失（其中误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、后续治疗费、鉴定费等损失以伤残评定结果计算为准）；被告承担本案全部诉讼费。 一审法院认定事实：原告因甲状腺肿物于2019年1月25日入住邢台市第三医院，2019年2月3日出院，实际住院9天。原告以被告方医务人员违反诊疗常规为由，诉至法院。 诉讼过程中，原告申请对邢台市第三医院向王晓梅提供的医疗服务行为是否存在过错进行鉴定（不包括病理切片的鉴定）；邢台市第三医院的诊疗行为与王晓梅的损害后果之间是否存在因果关系进行鉴定；邢台市第三医院对王晓梅的诊疗行为与王晓梅的损害后果之间如有因果关系，对其参与度进行司法鉴定，原、被告协商确定由天津（市）津实司法鉴定中心进行鉴定。法院依法委托天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年10月16日出具津津实[2019]临床鉴字第3075号司法鉴定意见书，意见书载明：鉴定意见为邢台市第三医院在对被鉴定人王晓梅在诊疗过程中存在未告知替代医疗方案；没有采取简便易行且诊断准确率可达95%以上的细针吸取细胞学检查的方法，而实施的甲状腺探查术的术前检查欠佳的过错，该过错与其术后甲状腺功能低下之间存在部分因果关系，过错原因力为轻微原因。后原告申请对王晓梅的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定，原、被告协商确定由天津（市）津实司法鉴定中心进行鉴定。本院依法委托天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年12月24日出具津津实[2019]临床鉴字第4082号司法鉴定意见书，意见书载明：鉴定意见为王晓梅甲状腺功能损害（重度），为七级伤残。王晓梅甲状旁腺功能损害（轻度），为九级伤残。王晓梅伤后，建议其误工期为180天，护理期和营养期均为90日。 一审法院认为，自然人的健康权受法律保护。本案中，原告生病后就诊于被告处，被告虽不认可天津市津实司法鉴定中心出具津津实[2019]临床鉴字第3075号司法鉴定意见书，但被告未提出可以推翻该鉴定意见书有效证据，故法院根据该鉴定意见书认定被告在对原告在诊疗过程中存在未告知替代医疗方案；没有采取简便易行且诊断准确率可达95%以上的细针吸取细胞学检查的方法，而实施的甲状腺探查术的术前检查欠佳的过错，该过错与其术后甲状腺功能低下之间存在部分因果关系，过错原因力为轻微原因。 关于原告主张各项损失：1、医疗费，原告主张23486元,根据原告提交河北省医疗住院收费票据显示个人自费3924.95元，法院支持医疗费3924.95元；2、住院伙食补助费，按照50元/天计算为450元=50元/天×9天；3、营养费，按照30元/天计算为2700元=30元/天×90天；4、护理费，按照河北省2019年度居民服务、修理和其它服务业39947元/年计算护理费为9849.95元=39947元÷365天×90天；5、误工费，原告主张45660元，被告认为原告并未因治疗导致收入受损，因原告只提交收入证明，并未提交因误工致使其收入实际减少相关证据，故原告该项主张，法院不予支持；6、鉴定费，原告主张14060元，法院予以支持；7、残疾赔偿金，原告有七级伤残和九级伤残两处伤残等级，按照42%系数进行计算，根据河北省2019年度城镇居民人均可支配收入32997元计算残疾赔偿金为277174.8元=32997元×20年×42%；8、被扶养人生活费，原告定残之日为2019年12月24日，原告被扶养人有父亲，母亲和女儿，父亲赡养年限为11年，母亲赡养年限为10年，女儿抚养年限为7年，按照22127元/年计算被扶养人生活费为130106.76元=22127元/年×11年÷2×42%+22127元/年×10年÷2×42%+22127元/年×7年÷2×42%；9、精神抚慰金，原告主张30000元，法院酌定精神抚慰金12000元；10、交通费，原告主张3000元，因原告未提交相关票据，考虑到本案实际情况，法院酌定支持300元；11、后续治疗费，原告可待实际发生后，另行起诉。 关于原、被告赔偿责任比例负担问题，法院以天津市津实司法鉴定中心于2019年10月16日出具津津实[2019]临床鉴字第3075号司法鉴定意见书为依据，酌定赔偿责任比例以15%为宜。原告主张各项损失共计450566.46元，被告按照责任比例赔付原告各项损失共计67585元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关条款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，原审判决：一、被告邢台市第三医院于本判决生效之日起十日内赔付原告王晓梅等各项损失共计67585元；二、驳回原告王晓梅的其他诉讼请求。案件受理费3050元，减半收取计1525元，由原告王晓梅负担763元，被告邢台市第三医院负担762元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于邢台市第三医院上诉所提过错责任比例问题，本案医疗事故经天津市津实司法鉴定中心鉴定，认定上诉人医疗过错原因力为轻微原因。原判据此判决上诉人承担15%责任，比例适当。上诉认为赔偿责任比例过高理据不足；关于上诉所提被抚养人生活费，受害人王晓梅伤残评定为七级和九级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，原判按照受害人劳动能力丧失程度参照伤残评定结论确定被抚养人生活费适用法律正确。但计算时前七年抚养费超过了人均消费性支出，且超过受害方一审诉请。经核应为97580元。上诉认为未造成受害人收入减少，不应当赔偿被抚养人生活费的意见，本院不予采信。审理认为国家伤残评定规范已综合了受害人身体功能丧失、劳动能力受限等因素，该损害会伴随受害人终生，仅以现在受害人收入未减少主张不应赔付的理据不足。 综上，原判王晓梅各项损失医疗费3924.95元，住院伙食补助费450元，营养费2700元，护理费9849.95元，鉴定费14060元，伤残赔偿金277174.8元，交通费300元，精神损害抚慰金12000元予以维持，被抚养人生活费变更为97580元。以上合计418039.7元，按照原判15%责任比例上诉人邢台市第三医院应赔偿王晓梅62706元。一审认定事实清楚，计算被抚养人生活费适用法律存在疏忽，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初858号民事判决第二项，即“驳回原告王晓梅的其他诉讼请求”； 二、变更河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初858号民事判决第一项为“被告邢台市第三医院于本判决生效之日起十日内赔付原告王晓梅等各项损失共计62706元”。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费负担不变；二审案件受理费1000元，由上诉人邢台市第三医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨拥军 审判员  张庆安 审判员  郭宏平 二〇二〇年五月二十五日 书记员  尹 乐