河北省唐山市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）冀02行终136号 上诉人（原审原告）王研，女，1977年8月24日生，汉族，住唐山市路北区。 被上诉人（原审被告）唐山市公安局。住所地：唐山市长宁道956号。 法定代表人闫泽利，局长。 委托代理人孔莉，唐山市公安局法制预审支队工作人员。 被上诉人（原审第三人）李丽，女，1983年10月5日生，汉族，住唐山市路北区。 委托代理人郝锦波，河北安唐律师事务所律师。 上诉人王研因行政复议一案，不服河北省唐山市路北区人民法院（2019）冀0203行初321号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。 原审查明，2019年2月9日，原告通过开锁公司将第三人家门锁破坏，未经第三人允许侵入第三人住宅并拿走部分第三人物品，后利用部分第三人物品私自委托对第三人之子作亲子鉴定。2019年6月13日，唐山市公安局路北分局作出唐公北（机）行罚决字〔2019〕0786号《行政处罚决定书》，决定对原告行政拘留十二日并处罚款七百元整。第三人不服，向被告唐山市公安局申请复议，被告于2019年9月10日作出的唐公复决字〔2019〕第090号《行政复议决定书》，认为原告的行为涉嫌犯罪，决定撤销上述《行政处罚决定书》。 原审法院认为，被告认定原告的行为涉嫌犯罪并非确认犯罪，故被告在其职权范围履行其职能并无不当。被告的行政复议行为事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告王研的诉讼请求。 王研上诉称：1.一审判决认定事实错误。被上诉人超越了行政案件的审查范围，在行政职权之内行刑事侦查之事。行政复议和刑事侦查是两条完全不同的路径，二者不可同时适用。认定一个行为是否达到构成犯罪的标准必须依据《刑法》进行判断，而不依据《治安管理处罚法》。倘若复议机关依据《刑法》对行政复议案件进行了认定，那么复议机关就明显超越了其自身的权限范围。上诉人的行为已经被行政处罚且已执行完毕，现已不具备可撤销、可变更的内容，无法恢复原状。因此根据《公安机关办理行政复议案件程序规定》第六十六条第二款的规定，被上诉人所作复议决定适用法律错误。2.上诉人的行为绝不属于犯罪，更谈不上涉嫌犯罪。上诉人通过开锁公司的人打开房门进入房间，没有影响对被侵入者的生活，没有造成生活正常秩序的严重扰乱、财产损失、人身损害。上诉人拿走儿童的尿不湿、帽子等生活物品，是为了提取儿童的DNA进行亲子鉴定，而非出于非法占有目的。上诉人与周小昆共同生活多年，曾到过涉案房屋所在小区购房，上诉人还曾用周小昆的钥匙打开过涉案房门，上诉人当然认为该房屋就是其丈夫周小昆购买的房屋，因此上诉人主观上并不存在犯罪故意。上诉人面对丈夫出轨，婚姻解体，为找证据而误入他人房屋，其进入李丽家中是出于拯救自己的婚姻，并没有社会危害性，尚未达到需要动用刑罚来对其进行处罚的程度。特别是针对复议机关的错误认识上诉人需要进一步强调，在案件认定问题上，上诉人拿走小孩的衣物等不存在非法占有目的，而是为了提取DNA,而DNA不具有价值属性。且其拿走的物品本想返还，但在后期鉴定中的物品被毁损从而无法返还。本案的核心在于上诉人是否存在非法占有的故意，纵观全案，从主客观相统一上来说，上诉人不构成犯罪。综上所述，一审法院认定事实及适用法律错误，判决不公正、不合法。上诉请求：1.撤销唐山市路北区人民法院(2019)冀0203行初321号行政判决书。2.撤销被上诉人作出的唐公复决字〔2019〕第090号行政复议决定书。 被上诉人唐山市公安局辩称，1.唐山市公安局路北分局于2019年6月13日对王研作出行政处罚，并没有对本案第三人李丽下发刑事不予立案通知书，而公安机关也不会对其作出的所有行政处罚同步下发刑事不予立案通知书，因此本案的救济途径应为行政复议。依据《行政复议法》第十二条第一款，答辩人作为行政复议机关有权利受理李丽行政复议案。2.本案中王研利用开锁公司以破坏性手段撬锁破门非法侵入李丽住宅，造成价值3812元的智能门锁被损毁，之后入户盗窃，窃取第三人李丽价值878元的财物，其中部分物品用于侵犯个人隐私的亲子鉴定，上诉人的行为系对第三人李丽私有财物所有权的侵犯，其行为涉嫌犯罪，应予立案侦查。上诉人提出的曾用周小昆的钥匙打开过涉案房门，与本案定性无关联。3.唐山市公安局路北分局对王研本应予以立案侦查的行为，仅仅是作出行政处罚决定，具体行政行为明显不当。答辩人依据《行政复议法》第二十八条第一款第（三）项第5目之规定，决定撤销行政处罚决定书。综上，答辩人作出的行政复议决定符合法律规定，程序合法，请人民法院依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人李丽辩称，1.被上诉人作出的复议决定是被上诉人的职权范围，符合《行政复议法》的规定，证据充分，程序合法，适用法律正确。2.依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第五条之规定，上诉人与周小昆并不是事实婚姻关系，上诉人没有任何权利干涉周小昆与他人恋爱、同居的关系。3.上诉人未经被上诉人李丽允许，聚集团伙使用暴力强行撬锁进入李丽的住宅并盗窃物品，为李雨宸作亲子鉴定的行为已经涉嫌非法侵入住宅罪、侵犯公民个人信息罪，应按照刑法的规定定罪严惩。4.上诉人的违法行为给被上诉人李丽及李雨宸造成了财产损失和巨大的精神伤害，上诉人不但没有对其行为有任何悔意，反而以各种理由推卸责任，上诉人的行为具有主观恶意，应受到法律的严惩。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。 二审期间上诉人王研提交了如下证据：周小昆出具的一份证明。证明房子是周小昆所买，是周小昆给上诉人的涉案房屋的钥匙，也是他让上诉人去的。 被上诉人唐山市公安局对上述证据发表如下意见：上诉人已经超过了举证期限，不认可其在二审期间提交证据。对证据的真实性不认可。被上诉人李丽对上述证据发表如下意见：上诉人已经超过了举证期限，不认可其在二审期间提交证据。对证据的真实性不认可。这份证据是证人证言，依据证据规则，周小昆应到庭接受质询，当庭询问，否则不能作为证据。涉案房屋是李丽个人所买，与周小昆没有任何关系。涉案房屋是在认识周小昆之前买的，可以提供转账记录。上诉人提交的这份证据如果不真实应该算伪证，有录音可以证实是上诉人逼迫周小昆出伪证。 本院认为，上诉人二审期间提交的证据，不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条、第五十二条的规定，依法不属于二审新的证据，本院对上述证据依法不予采纳。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，公安机关具有双重职能，一方面作为行使治安管理职权的行政机关存在，同时作为侦查机关，还依据《中华人民共和国刑事诉讼法》的授权履行刑事侦查职责。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条第（三）项“治安案件调查结束后，公安机关应当根据不同情况，分别作出以下处理：……（三）违法行为已涉嫌犯罪的，移送主管机关依法追究刑事责任；”《公安机关办理行政案件程序规定》第六十五条“对发现或者受理的案件暂时无法确定为刑事案件或行政案件的，可以按照行政案件的程序办理。在办理过程中，认为涉嫌构成犯罪的，应当按照《公安机关办理刑事案件程序规定》办理。”之规定，公安机关在办理治安案件过程中，若认为涉嫌构成犯罪的，应当按照《公安机关办理刑事案件程序规定》办理。本案中，在李丽依法申请行政复议后，唐山市公安局经过审查，认为案涉行政处罚决定明显不当，作出撤销案涉行政处罚决定的行政复议决定事实清楚，程序合法，符合法律规定。综上所述，上诉人王研上诉理据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费五十元，由上诉人王研负担。 本判决为终审判决。 审判长  张秀敏 审判员  杜 倩 审判员  刘天永 二〇二〇年五月二十二日 书记员  于 欣