云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初1455号原告：侯庆林，男，汉族，1958年10月9日生，住四川省射洪县。委托诉讼代理人：柳发坤，系云南君晟律师事务所律师，特别授权代理。被告：龙波，男，汉族，1979年5月22日生，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：李城城、孙贝，系云南睿信律师事务所律师，特别授权代理。被告：杨晓金，男，汉族，1985年8月26日生，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：胥艳娟，系云南靖节律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王茂，系云南靖节律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：李艳梅，女，汉族，1974年4月12日生，住云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。委托诉讼代理人：陈彪，系云南法安律师事务所律师，特别授权代理。被告：付道用，男，汉族，1954年11月20日生，住四川省邻水县。被告：张雁斌，男，汉族，1979年5月4日生，住云南省昆明市盘龙区。原告侯庆林诉被告龙波、杨晓金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，被告龙波、杨晓金申请追加李艳梅作为本案被告，被告杨晓金申请追加付道用作为本案被告，本院依法追加李艳梅、付道用作为本案被告后，被告李艳梅申请追加张雁斌作为本案被告，本院依法追加张雁斌作为本案被告，并依法适用普通程序组成合议庭，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告侯庆林及其委托诉讼代理人柳发坤，被告龙波的委托诉讼代理人李城城、孙贝，被告杨晓金的委托诉讼代理人胥艳娟，被告李艳梅的委托诉讼代理人陈彪到庭参加了诉讼，被告付道用、张雁斌经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告侯庆林向本院提出如下诉讼请求：一、判决被告连带赔偿原告因提供劳务而受害的各项直接经济损失共计216143.8元，包括：1．残疾赔偿金：30996元×20年×20%=123984元，2．精神损害抚慰金：3000元，3．误工费：75817元÷365天×（90天+150天）=49852元（按建筑业在岗职工平均工资计算），4．护理费：58667天÷365天×（30天+60天）=14465.8元（按农、林、渔业平均工资计算），5．营养费：50元×（90天+60天）=7500元，6．住院伙食补助费：90天×100元=9000元，7．交通费：1000元，8．后期治疗费：4500元，9．鉴定费：2580元，10．医疗费：262元；二、判决被告承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2018年6月，被告承包了盘龙区云锡花园1期22栋对面的森林水车幼儿园的装修工程，聘用原告、付道用、刘少全等人前来进行吊顶工作，当月22日下午两点左右原告在该幼儿园二楼卫生间施工时从人字梯上摔下摔伤。原告随即被120送至云南新新华医院进行治疗，经云南新新华医院手术治疗后于2018年9月20日出院，住院90天，期间被告龙波请护工护理了两个月，后由其家属护理了一个月。被告龙波支付了全部的住院医疗费，原告自己垫付了门诊检查费用262元。2018年10月11日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定为：1．原告伤残等级为九级；2．后期治疗费为4500元；3．误工期150日、护理期60日、营养期60日。原告曾多次与被告进行协商解决，但被告多次推诿，双方均不能达成一致意见。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告龙波答辩称：第一，责任比例问题，被告张雁斌系本案的违法分包人，他将工程分包给没有相应施工资质的龙波、杨晓金、李艳梅，被告张雁斌对本案原告的损失应当承担连带赔偿责任。龙波和杨晓金、李艳梅系合作关系，其投资和收益比例都是30%，所以龙波应该承担的责任比例为30%。如果是按总额来计算，应承担不超过总赔偿额10%的赔偿责任；第二，本案的受害人侯庆林在提供劳务的过程中应当注意自身安全，其没有注意到自身安全，对事故的发生具有过错，应当相应的减轻被告的赔偿责任；第三，本案的计算标准和金额以质证意见为准。被告杨晓金答辩称：第一，被告杨晓金不应承担赔偿责任，按照被告张雁斌与被告龙波、杨晓金、李艳梅签订的《云南省室内装饰工程承包合同》中载明了被告张雁斌系森林水车幼儿园的发包方，被告杨晓金、李艳梅、龙波为承包人，承包方式为包工包料。三被告的分工为李艳梅负责全盘管理工地，龙波负责工地的施工管理，杨晓金仅是负责工程的设计工作，在整个设计工作中，杨晓金从来没有授权或者指示原告侯庆林进行生产经营活动或者签订劳务合同，我方与原告并不存在劳务关系，不是本案的适格主体，不应当承担赔偿责任；第二，原告侯庆林在本次事故中存在过错，应当承担相应的责任。原告侯庆林作为成年人，在没有确保自身安全的情况下，在工作的过程中没有注意到自身安全，其行为具有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的赔偿责任”。因此，原告侯庆林应承担本身过错相对应的责任；第三，原告所做的“三期鉴定”没有法律依据，请求法院对“三期”酌情予以认定。同时，原告所做的伤残鉴定为工伤鉴定，本案为人损赔偿是侵权责任纠纷案，应当做的是人损的伤残鉴定，而不是工伤伤残鉴定，所以对其所做的伤残鉴定，我方不予认可。被告李艳梅答辩称：第一，根据我方与龙波、杨晓金签订的合同约定，龙波是负责工程施工，杨晓金负责工程施工管理，包括合同履行，而李艳梅负责设计。合同于2018年5月签订，但在2018年6月12日李艳梅与龙波、杨晓金就终止了合作。我方不认识原告，不应承担责任；第二，原告在本案中所主张的各项费用过高，明显超过法律规定。原告的伤残鉴定是根据工伤标准所做，并没有根据人损标准，所以对该证据的真实性我方不予认可。原告也没有提供相关证据证实在事发之前一年内居住在昆明的事实；第三，原告存在过错。综上，请驳回原告对我方的诉请。被告付道用、张雁斌未到庭应诉，亦未提交书面答辩状及证据，视为放弃其答辩、举证、质证的权利。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：一、原告提交的昆明法医院司法鉴定中心【2018】LC鉴字第2474-2号《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，鉴定意见书系鉴定机构依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》所做的工伤致残程度等级鉴定，与原告诉请的法律关系不符，本院不予采信，亦不采信因此产生的鉴定费发票；二、原告提交的昆明法医院司法鉴定中心【2018】LC鉴字第2474-4号《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，本院对真实性予以确认；三、原告提交的《居住证》、租金、水电费收条，上述证据可以证明原告长期居住、生活于城镇且收入来源于城镇，本院予以采信；四、被告龙波提交的《情况说明》，因无说明人签字，无法证实被告龙波的待证目的，本院不予采信；五、被告龙波提交的《三人协定》、清账单、聊天记录，上述证据仅能证实龙波、杨晓金、李艳梅的内部约定，对外不得对抗原告，故本院不予采信；六、被告龙波提交的《装修工程施工合同提前终止协议》，因无原件，本院不予采信。根据上述经审查认定的证据及当事人陈述，本院确认如下法律事实：2018年6月12日，被告张雁斌与被告李艳梅、杨晓金、龙波签订《云南省室内装饰工程承包合同》，约定张雁斌将位于云锡花园小区内的“森林水车幼儿园”装饰工程发包给李艳梅、杨晓金、龙波。合同签订后，原告侯庆林、被告付道用等人进场施工。2018年6月22日，原告在施工中从人字梯上坠落受伤，于2018年6月22日至2018年9月20日在云南新新华医院住院治疗90天，出院诊断为：1．骨盆粉碎性骨折，2．左侧第3、4、5前肋不全性骨折，第8-12后肋线形骨折，3．双肺坠积性××，4．腰椎第1-3左侧横突骨折，5．蛛网膜下腔出血，6．右侧后枕部头皮撕脱伤伴头皮软组织血肿，7．双侧额颞部硬膜下积液。出院医嘱载明注意休息、加强营养。2018年9月20日，云南新新华医院出具《陪护证明》，载明原告住院期间需一人陪护。被告龙波支付了原告住院期间的医疗费65606.5元，并支付了2018年6月22日至2018年8月27日的护理费共计9760元。原告自行支付了医疗费262元。昆明法医院司法鉴定中心【2018】ＬＣ鉴字第2474-3号《司法鉴定意见书》载明，原告此次损伤后期医疗费为4500元，原告为此支付鉴定费790元。案件审理中，原告申请进行伤残等级鉴定。经鉴定，云南鼎丰司法鉴定中心出具云鼎【2020】临鉴字第75号《司法鉴定意见书》，载明原告伤残等级为十级。原告为此支付鉴定费1000元。另查明，被告李艳梅、龙波、杨晓金无施工资质。本院认为，归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、承担责任的主体应如何认定？二、原告的各项损失应如何认定？针对争议焦点一，雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告侯庆林在为被告李艳梅、龙波、杨晓金承包的“森林水车幼儿园”工地施工过程中受伤，被告李艳梅、龙波、杨晓金作为雇主，应对原告的人身损害承担赔偿责任。对于被告李艳梅、龙波、杨晓金提出的抗辩意见，本院认为，三人间对于合伙项目的分工及收益分配比例仅对三人产生约束力，对外不发生法律效力，因此被告李艳梅、龙波、杨晓金应对原告的人身损害承担连带赔偿责任。被告张雁斌将工程发包给无施工资质的被告李艳梅、龙波、杨晓金，应与被告李艳梅、龙波、杨晓金承担连带赔偿责任。被告付道用是否承担责任的问题，原告已明确表示与付道用是工友关系，不应由付道用承担责任，本院予以确认。关于责任比例的划分问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告系因在吊顶施工过程中发生事故，原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未尽到合理安全注意义务，其自身存在一定过错，而对于接受劳务一方的被告李艳梅、龙波、杨晓金，未对原告进行安全教育培训，且未提供安全防护措施，也存在一定过错，故本院综合双方过错程度，由原告承担20%的责任，被告李艳梅、龙波、杨晓金连带承担80%的责任较为适宜，被告张雁斌在被告李艳梅、龙波、杨晓金承担责任的范围内承担连带赔偿责任。针对争议焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告的损失本院认定如下：1．医疗费：原告认可住院期间产生的医疗费65606.5元已由被告龙波予以支付，本院予以确认。对于原告主张的医疗费262元，原告已提交医疗费发票，且被告对此无异议，本院予以支持。2．住院伙食补助费：原告共计住院治疗90天，参照云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助100元/天/人的标准，支持住院伙食补助费9000元（100元/天/人×90天×1人=9000元）。3．护理费：原告认可被告龙波已支付2018年6月22日至2018年8月27日的护理费9760元，本院予以确认。对于2018年8月28日至2018年9月20日的护理费，因医院已出具《陪护证明》，对该期间的护理费，被告应予承担。原告陈述该期间系其家属进行护理，因其未就其家属的收入情况进行举证，且原告主张的护理费计算标准系按2017年云南省农、林、渔业在岗职工年平均工资58667元，低于2017年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资63460元，系原告对自己权利的处分，本院予以确认，因此2018年8月28日至2018年9月20日的护理费为3858元（58667元/年÷365天×24天=3858元）。对于出院后的护理费，因无医嘱载明原告出院后需要进行专人护理，且原告提交的证据不足以证实其需要护理，故对原告主张的出院后护理费，本院不予支持。4．误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告未就其收入情况进行举证，本院参照2017年云南省建筑业在岗职工年平均工资75817元予以计算。对于误工期，本院支持住院期间90天，并结合原告的伤情、伤残等级及出院医嘱载明需要注意休息，酌情支持出院后100天，共计190天，支持误工费39466元（75817元/年÷365天×190天=39466元）。5．营养费：因出院医嘱载明需要加强营养，本院酌情支持营养费1000元。6．残疾赔偿金：原告构成十级伤残，其提交的证据可以证明原告长期居住、生活于城镇且收入来源于城镇，因此，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算为61992元（30996元×20年×10%=61992元）。7．后期治疗费：有鉴定意见书予以证实，本院支持后期治疗费4500元。8．鉴定费：仅支持伤残等级及后期治疗费鉴定产生的鉴定费共计1790元。9．交通费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告未提交证据证实实际产生了该费用，故对该诉请，本院不予支持。10．精神损害抚慰金：本院结合本案案情、原告的伤残等级程度及双方过错程度，酌情支持1000元。综上，原告因此次损害造成的损失为122868元，由原告自行承担20%即24573.6元，由被告李艳梅、龙波、杨晓金、张雁斌连带承担80%即98294.4元。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李艳梅、龙波、杨晓金、张雁斌于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告侯庆林各项损失共计98294.4元；二、驳回原告侯庆林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4542元，由原告侯庆林负担2498元，被告李艳梅、龙波、杨晓金、张雁斌负担2044元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为两年。审 判 长 龙         燕人民陪审员 张琼英人民陪审员代路英二〇二〇年五月二十九日书 记 员 杨    鹤    云