辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终129号上诉人（原审原告）：焦艳红，女，1979年5月1日出生，汉族，现住阜新蒙古族自治县委托诉讼代理人：徐斌，系辽宁海泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李志文，男，1981年7月17日出生，汉族，现住阜新蒙古族自治县。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司，住所地阜新市海州区西山路75-111。负责人：王晓伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴春辉，该公司工作人员。上诉人焦艳红因与被上诉人李志文、中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司（以下简称中华联财险）机动车交通事故责任纠纷及保险合同纠纷一案，不服阜新蒙古族自治县人民法院（2019）辽0921民初3494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人焦艳红的委托诉讼代理人徐斌，被上诉人李志文，被上诉人中华联财险的委托诉讼代理人吴春辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦艳红上诉请求：一、依法撤销阜蒙县人民法院（2019）辽0921民初3494号民事判决书，依法改判；二、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，赔偿数额计算标准有误，适用法律错误。一、关于外购药物。一审不予认定外购药物花费是错误的，该外购药物是上诉人遵主治医生医嘱购买，且药费发票已经由医生盖章确认，是医生按照上诉人的伤情治疗所要求购买，被告虽然持有异议，但未举证证明，依法应予认定支持。二、关于误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。上诉人在原审已经提供误工证明和相关证据证明上诉人的误工损失，并且被上诉人保险公司已实际调查过，符合法律规定和本地区用工习惯，依法应予认定支持。三、关于护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算的规定。在一审上诉人已向法院提供了护理人员谢国民从事的职业和相关标准（交通运输业）。即使一审法院不予支持，上诉人认为护理费也不存在按照户籍性质确定的法律依据，应依据2018年居民服务业在岗职工年平均收入计算赔偿数额，其护理费赔偿数额应为144.40元／天，何况护理人张国民的工作性质是交通运输业，依照2018年交通运输业的年平均收入应为212元／天。故上诉人请求二审法院依法纠正。综上所述，上诉人认为，原审法院认定的赔偿数额计算标准有误，适用法律错误，请求二审法院在查明事实的基础上重新计算赔偿数额，维护上诉人的合法权益。李志文辩称：没有意见。中华联财险辩称：原审判决对于上诉人要求的误工费和护理费判决公平公正，应当维持。对于外购药，我司认为一审判决正确。焦艳红向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失共计210000元；二、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月4日18时许，李志文驾驶辽Ｊ×××××号大众牌轿车沿塔他线由北向南行驶至4公里200米路段处与由西向东焦艳红驾驶的小刀牌两轮电瓶车相撞，造成焦艳红受伤及双方车辆损坏的交通事故，经阜新蒙古族自治县交通警察大队认定，李志文负此事故的主要责任，焦艳红负此事故的次要责任。事故当日，焦艳红被送往阜新市中心医院住院治疗，经诊断为：右侧多发肋骨骨折（右侧第2-11肋），右侧液气胸，双肺挫伤，右胸壁擦皮伤，肝破裂、盆腔积血。共住院71天，花费医疗费91837.50元。住院期间一级护理4天，二级护理67天，护理人员谢国华、谢国民。经焦艳红申请由阜新市中级人民法院委托,辽宁大学司法鉴定中心于2019年6月27日出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：焦艳红右侧多发肋骨骨折部分畸形愈合评定为九级伤残；肝破裂修补术后评定为十级伤残；伤后营养期为90日。另查明，肇事车辆辽Ｊ×××××号大众牌轿车为李志文所有，并在中华联财险投保有机动车第三者强制保险及商业第三者责任险50万（不计免赔），事故发生在保险期限内。再查明，焦艳红与谢国民为夫妻关系，二人育有一子谢晨阳（2003年10月18日出生），三人均为农业家庭户口。焦艳红母亲于凤珍（1947年6月22日出生）为农业家庭户口，于凤珍育有二子焦军、焦辉及一女焦艳红。上述事实，有道路交通事故认定书、医疗费收据、病志、诊断证明书、病人费用清单、司法鉴定意见书、收据、保单(抄件)二手车买卖协议、证明、户口簿复印件及当事人陈述等材料在卷佐证,并经庭审质证,足资认定。一审法院认为：侵权人因过错致使被侵权人受到损害的应承担赔偿责任，保险公司应在与投保人约定及法定的范围内对原告的合理损失直接赔付。本次事故中李志文驾驶机动车违反相关法律规定的行为是导致此事故的主要过错，负此事故的主要责任，焦艳红负次要责任，交警部门的认定结论依法有据,本院予以支持。原告请求的医疗费中编号为1900070742的门诊收费票据虽未加盖公章，但其与编号为1900070743的门诊收费票据系同一天发生，记载有相同的门诊号码和患者姓名，故本院予以支持。对额外购药发票，因原告未提供证据证明其必要性，故不予支持。请求的误工费未提供充足证据予以证明，故按照其户籍性质予以支持，误工期从事故发生之日起计算至定残前一日。请求的护理费计算天数和护理人员谢国华的计算标准，因被告没有异议，本院予以确认，原告未提供充足证据证明护理人员谢国民的收入情况，故按照其户籍性质予以支持。请求的住院期间伙食补助费，标准符合相关规定,本院予以支持。请求的营养费酌定为每天50元，营养期结合鉴定意见予以支持。原告请求的伤残赔偿金及被抚养人生活费于法有据，本院予以支持，被告提出对伤残等级有异议，因鉴定意见书中明确记载了评定根据，故对其意见不予采纳。请求住院期间交通费酌情按照每天10元计算，其他交通费按照实际发生予以支持。请求的施救费因实际发生予以支持。请求的精神抚慰金结合伤残等级酌定为6900元。原告请求的二次手术费因未实际发生故不予支持。请求的财物损失未能提供证据予以证明，本院酌定为1000元。故原告焦艳红的合理损失为医疗费92524.40元，误工费10639.75元（40.15元X265天），护理费3428.25（40.15元/天X71天X1人+144.40元/天X4天X1人），住院伙食补助费3550.00元（50元/天X71天），营养费4500.00元（50元/天X90天），残疾赔偿金67417.60元（14656元X20年X23%），被抚养人于凤珍生活费7903.95元（11455元X23%X9年÷3人），被抚养人谢晨阳生活费5269.30元（11455X23%X4年÷2人），精神抚慰金6900.00元，交通费813.00元，鉴定费1720.00元，施救费310.00元，财物损失1000.00元，共计205976.25元。因辽Ｊ×××××号大众牌轿车所投保的交强险及商业三者险在同一保险公司，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条(六)项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司在机动车强制责任险项下赔偿原告焦艳红医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、财物损失、施救费共计113681.85元。二、不足部分由被告中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司在商业三者险项下赔偿焦艳红64606.08元。三、驳回原告的其他诉讼请求。上述一、二款项于本判决生效后十日内一次性给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550.00元，由被告李志文负担。本院二审期间，各方当事人未提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。另查明，上诉人在阳光幼儿园工作，工资3000元/月，住院期间停发工资。护理人员谢国民从事交通运输业，护理期间未发工资。本院认为，侵权人因过错致使被侵权人受到损害的应承担赔偿责任，保险公司应在与投保人约定及法定的范围内对上诉人的合理损失直接赔付。上诉人上诉主张本案一审不予认定购买外购药物1000元错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中外购药物是上诉人遵主治医生医嘱购买，药费发票已经由医生盖章确认，并且该外购药确实用于上诉人此次交通事故治疗中，应计算在医疗费中，故一审未认定错误，本院予以纠正，上诉人医疗费应为医疗费93524.40元。上诉人上诉主张一审对上诉人的误工费和护理费计算错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”本案中上诉人一审中提供了阳光幼儿园的《证明》等证据，证明上诉人在该幼儿园工作，工资3000元/月，住院期间停发工资。提供二手车买卖协议、驾驶证和车主谢国东的证言等证据，证明护理人员从事交通运输业，护理期间未发工资。被上诉人中华联财险虽对上述证据提出异议但未提供相反证据予以反驳，故上诉人提供的上述证据应予认定。一审计算误工费和护理费标准错误，本院予以纠正。上诉人误工费应为误工费26500元（100元X265天），护理费上诉人主张按居民服务业在岗职工年平均收入计算赔偿数额，其护理费赔偿数额应为144.40元／天计算，因该标准低于交通运输业的工资标准，属于当事人自行处分权利，本院予以准许。护理费应为10830元（144.40元/天X71天X1人+144.40元/天X4天X1人）。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阜新蒙古族自治县人民法院（2019）辽0921民初3494号民事判决；二、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司在机动车强制责任险项下赔偿上诉人焦艳红121000元；三、不足部分由被上诉人中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司在商业三者险项下赔偿上诉人焦艳红76466元【（230238-121000）×70%】；四、驳回上诉人焦艳红的其他诉讼请求。一审案件受理费1550.00元，由被上诉人李志文负担；二审案件受理费1550.00元，由被上诉人李志文负担。本判决为终审判决。审判长  苑明珠审判员  朱有明审判员  杨晓光二〇二〇年五月十九日书记员  范云鹏