陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终504号 上诉人（原审被告）：张陕北，男，汉族，1976年2月9日出生，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：卿建明，男，汉族，1972年10月27日出生，住四川省德阳市旌阳区，现住宝鸡市渭滨区。 被上诉人（原审被告）：陕西万源建筑工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市陈仓区贾村镇广福村，统一社会信用代码:91610304741295475K。 法定代表人：张香枰，任执行董事。 委托诉讼代理人：张利民，陕西行中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘亭亭，女，汉族，1987年3月23日出生，住陕西省凤翔县，现住宝鸡市高新区。系该公司员工。 原审原告：景小刚，男，汉族，1980年6月7日出生，住陕西省凤翔县，现住宝鸡市大庆路。 委托诉讼代理人：张涛涛，陕西金宝律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖康，陕西金宝律师事务所律师。 原审被告：宝鸡吉利汽车有限公司，住所地：陕西省宝鸡市高新开发磻溪镇凤鸣街道9号，统一社会信用代码：91610301067936858T。 法定代表人：安聪慧，任执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：梁超，男，汉族，1989年10月28日出生，住陕西省凤县，现住该公司公寓。系该公司员工。 委托诉讼代理人：杨涛，男，汉族，1981年7月10日出生，住陕西省宝鸡市岐山县，现住宝鸡市金台区。系公司员工。 上诉人张陕北因与被上诉人陕西万源建筑工程有限公司（以下简称万源公司）、原审原告景小刚、原审被告宝鸡吉利汽车有限公司（以下简称吉利公司）买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初2238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人张陕北上诉请求：1、撤销宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初2238号民事判决，发回重审或依法改判。2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误：景小刚是案涉工程的实际施工人，其与上诉人是建设施工合同关系，上诉人给其付款中既有货款也有工程款。上诉人从景小刚处所购建筑材料全都用在了案涉工程上，一审法院未认定该事实。上诉人与被上诉人是转包关系不是挂靠关系。2.一审法院适用法律错误。本案应按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条第2款规定的精神，判令被上诉人与上诉人承担连带责任。 被上诉人万源公司辩称：一审判决正确，应驳回上诉人的上诉。上诉人与原审原告涉嫌虚假诉讼。 原审原告景小刚述称，上诉人与被上诉人是挂靠关系，应向其承担连带责任。 原审被告吉利公司述称，其不是本案适格诉讼主体。请求驳回上诉，维持原判。 原审原告景小刚向一审法院起诉请求：1、判令三被告支付拖欠原告景小刚的货款683600元；2、判令三被告从2015年11月26日起按照年利率4.75%支付逾期付款利息计算至货款付清之日；3、由被告张陕北承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告景小刚与被告张陕北之间有建筑材料买卖关系。原告景小刚根据被告张陕北及其工作人员的要求供应建筑材料，包括钢材、暖气片、消防箱、瓷砖、卫浴、电缆桥架、电缆等建筑材料。双方未签订书面买卖合同。双方对所供货物的账款情况每月核对一次。截止2017年1月5日被告张陕北所属的工作人员确认还欠原告景小刚758600元货款未付。2017年1月26日被告张陕北通过个人账户向原告景小刚付款75000元。本案在审理过程中原告景小刚与被告张陕北所属的工作人员又对账务进行了核对确认截止2019年9月17日被告张陕北欠原告景小刚货款681100.8元，双方签订了对账清单。 一审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、本案应确定什么案由？在本案中原告景小刚诉请被告张陕北欠其681100.8元，其中有一部分是其所供材料的安装费，属于工程款，但庭审中原告确认其与被告张陕北之间没有签订建设工程施工合同，且从原告向本院提交的证据当中也无法区分货款和工程款的具体数额，更何况原告景小刚给被告张陕北安装所供的卫浴洁具，电缆桥架等是因买卖合同关系的前提进行安装而并非是双方之间存在建设工程施工合同关系，所以，本案应确定为买卖合同纠纷；二、本案原告景小刚的货款应由谁具体承付？根据原告景小刚向法庭提交的证据结合庭审查明的事实。原告景小刚向被告张陕北供应建筑材料是原告景小刚与被告张陕北口头协商发生的建筑材料交易行为，双方未签订书面买卖合同，该交易是原告与被告张陕北具体磋商，结算也是原告与张陕北所属的工作人员进行结算，根据合同相对性原理，本案涉及买卖合同主体的出卖人应是原告景小刚，买受人应是被告张陕北，被告张陕北也确认其尚欠原告景小刚货款为681100.8元，所以，被告张陕北是货款承付义务主体；三、原告景小刚要求被告万源建筑公司和被告宝鸡吉利公司承担本案货款共同清偿义务的诉讼请求是否应该支持？在本案当中涉及的建筑材料买卖合同关系的形成与履行均是被告张陕北与原告景小刚实际协商、履行。被告万源建筑公司和宝鸡吉利公司并非该建筑材料买卖合同的买受方，且根据原告景小刚向法庭提交的证据和庭审查明的事实也无法确定原告景小刚所供给被告张陕北的建筑材料是否使用在被告万源建筑公司转包给被告张陕北所施工宝鸡吉利公司的工程项目上，所以原告景小刚起诉被告万源建筑公司与被告宝鸡吉利公司共同承担债务清偿责任的证据不足，事实不能成立，被告万源建筑公司和被告宝鸡吉利公司不是本案适格的被告主体。对原告景小刚要求被告万源建筑公司和被告宝鸡吉利公司共同承担债务清偿责任的诉讼请求经合议庭评议不予支持；四、关于原告景小刚要求三被告从2015年11月26日起至货款付清之日止按年利率4.75%承担逾期付款利息的问题？合议庭经综合评议认为：原告景小刚与被告张陕北在进行建筑材料交易时未签订书面买卖合同，无法确定双方约定的货款承付日期且在诉讼过程中双方还对账务进行核对，说明原告景小刚与被告张陕北之间的债务数额尚处于不确定状态，原告景小刚要求被告自2015年11月26日起按年利率4.75%承担逾期付款利息的诉讼请求欠缺证据支持，被告张陕北应自原告景小刚向本院提起诉讼之日（2019年7月10日）按中国人民银行公布的商业银行同期同类贷款利率承担利息比较妥当。据上所述，本院为了维护社会主义市场经济秩序，保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、限被告张陕北在本判决生效后十日内支付原告景小刚货款681100.8元并承利息（利息计算办法：以本金681100.8元为基数，自2019年7月19日起至款项付清之日止，按照中国人民银行公布的商业银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告景小刚其他的诉讼请求；三、驳回原告景小刚对被告陕西万源建筑工程有限公司、被告宝鸡吉利汽车有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11890元，由原告景小刚负担1840元，被告张陕北负担10050元。 本案二审期间，上诉人张陕北提交新证据:银行交易明细，拟证明被上诉人的第八分公司负责人林文喜向上诉人支付案涉工程款的情况，上诉人与被上诉人是转包关系。 被上诉人万源公司、原审被告吉利公司对该证据真实性、关联性、证明目的均不认可。原审原告景小刚认可其真实性，不认可关联性、证明目的。 被上诉人万源公司提交新证据：1.吉利公司工作联系函、万源公司弱电桥架移交清单、万源公司与西安市未央区西工电缆桥架厂采购合同，称以上系张陕北起诉万源公司建设工程合同纠纷一案中，张陕北所举证据，拟证明张陕北与景小刚虚假诉讼，虚构交易事实。万源公司与景小刚无买卖合同关系，不应担责。2.陈仓区法院（2018）陕0304民初2653号民事裁定书及该案诉状，拟证明张陕北在起诉万源公司建设工程合同纠纷一案中，所主张款项与本案材料款有重合部分。 上诉人对证据来源与真实性认可，证明目的不认可，认为桥架的购买处不只有西安这家公司，也有从景小刚处采购的。原审原告景小刚与原审被告吉利公司不认可证1，对证2仅认可真实性。 原审原告景小刚提交新证据：供货清单，拟证明其供货的真实情况。 上诉人张陕北认可该证据，被上诉人万源公司不认可，原审被告吉利公司认为与其无关联性，对真实性不认可。 二审查明的事实和一审一致，二审予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人张陕北所提交的证据不足以证实案涉的买卖关系产生在原审原告景小刚与被上诉人万源公司之间，也不能证明原审原告景小刚是案涉工程实际施工人。由于本案是买卖合同纠纷，并不是建设工程合同纠纷，原审判决未认定案涉建材的用途并无不当。上诉人关于本案应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的上诉意见，不能成立。综上，一审判决认定事实清楚、程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11890元，由上诉人张陕北负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨旭东 审 判 员 李少华 审 判 员 崔宝林 二〇二〇年五月二十一日 法官助理 祁莹莹 书 记 员 张 佳 1