庭  审   笔   录西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初19841号 原告：鲍小伍，男，1984年10月11日出生，汉族，住安徽省枞阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：刘金瑞，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘磊，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告：陕西禹辉建设工程有限公司。住所地：陕西省西安市经开区。统一社会信用代码：91610000061921284G。法定代表人：王召侠，总经理。委托诉讼代理人：刘忠杰，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫家辉，陕西稼轩律师事务所实习律师。原告鲍小伍诉被告陕西禹辉建设工程有限公司合同纠纷一案，本院于受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鲍小伍及其委托诉讼代理人刘金瑞，被告委托诉讼代理人刘忠杰、闫家辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍小伍向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还保证金40万元及利息损失1.8万元（以40万元为基数，以年利率6%为系数，自2019年2月15计算至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费用及保全费用由被告承担。事实与理由：原告有意投标枞阳县XXXXXXXXXX工程，因其个人没有相关资质，经与被告协商，被告同意原告以其名义投标，因投标方需以被告名义交纳保证金40万元，原告遂委托其朋友曾渠江于2018年6月25日向被告法定代表人王小龙账户转账40万元作为投标保证金。当天被告向招标单位枞阳县XX中心转账40万元。后因被告提供的安康市平利县生活填埋场工程业绩资料与实际不符，存在弄虚作假行为，被枞阳县公共资源交易监督管理局罚款85485元，且导致原告40万元交易保证金损失。原告多次向被告主张返还，但被告以各种理由至今未归还。被告陕西禹辉建设工程有限公司答辩，原告是否适格，需案外人曾渠江参与诉讼才能查清，即使原告主体适格，被告也并非本案适格被告，原告称其为资质借用人，故原告实为项目投资人，被告按照原告指示将保证金转入枞阳县XX中心账户，该款与被告再无关系，被告不存在获得利益，原告以不当得利返利要求被告返还保证金及利息无任何请求权基础及法律依据。对于与被告合作开展安徽市场经营业务的人员在招投标过程中的不当行为，枞阳县公共资源交易监督管理局已经对被告作出处罚，被告也已交纳了全部罚款85485元。原告诉讼产生的诉讼费及保全费应由其自行承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并认定如下事实：2018年6月11日，被告（甲方）与韩康康（乙方）就联营事宜签订经营合同书一份。第二条约定承包原则及形式为由乙方保证上缴管理费用，自主经营，自付盈亏，承包范围为安徽地区，资质范围为甲方现有建筑资质范围内的相关业务。第四条约定协议期限为2018年6月11日至2019年6月11日，期满可续签。第五条约定甲方的权利及义务有向乙方提供工程招投标所需的公司及相关证件、配合乙方在招投标过程中转保证金等。第六条乙方的权利义务有承担经营业务、劳资、税务等。2018年6月中旬，原告与韩康康口头协议借用被告资质投标安徽省枞阳县XXXXXXXX工程。2018年6月19日被告投标案涉项目成功。2018年6月25日原告委托曾渠江向时任被告法定代表人王小龙账户转账40万元，用于支付案涉投标项目的保证金。同日被告向案涉项目所在地安徽省枞阳县XX中心交纳了保证金40万元。2018年6月26日案涉招标项目开标，被告公司安排工作人员参与投标。2019年2月14日枞阳县公共资源交易监督管理局以被告在案涉招投标中所提供的安康市平利县生活垃圾填埋场工程业绩资料与实际不符，存在弄虚作假行为，对被告处以罚款85485元。2019年3月4日枞阳县城市管理行政执法局依据招标文件第19.5条的约定，对被告投标保证金40万元决定不予退还。后双方就退还保证金40万元发生争议，原告诉讼本院，形成本案。本案中，被告要求增加韩康康为本案第三人。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                          以上事实有委托付款函、转账凭证、招标公告、中标公告、微信聊天记录、行政处罚决定书、投标保证金不予退还意见表、庭审笔录等证据附卷为证。本院认为，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案原告借用被告公司资质投标安徽省枞阳县XXXX工程，违反法律强制性规定，双方之间关于借用资质达成的协议无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原、被告借用资质协议无效后，被告应返还其已收取原告的40万元。虽被告缴纳给案涉安徽省枞阳县XX中心的40万元保证金被枞阳县公共资源交易监督管理局决定不予退还，但不影响被告返还其已收取原告40万元的义务。首先原、被告之间是借用资质的合同关系，原、被告为合同相对人；其次被告因案涉招投标过程中提供的安康市平利县生活垃圾填埋场工程业绩资料与实际不符，存在弄虚作假行为，被行政机关决定不予退还保证金40万元，系案涉行政机关对被告的行政处理行为，而非对原告的行政处理行为；再次，因被告的违法行为导致40万元保证金不被退还，不应由原告承担；最后，被告返还其已收取原告的40万元，系金钱给付义务，货币为种类物，不因案涉行政行管不予退还给被告保证金而灭失，不存在不能返还的情况。故本案对被告不予返还原告40万元的抗辩意见不予采信。原告要求被告承担利息损失，因借用资质违法法律强制性规定，原告借用被告资质投标案涉项目，存在过错，故本案对其主张的利息损失不予支持。本案被告要求增加韩康康为本案第三人，本案中被告认可其与韩康康之间签订的经营合同书，该合同书约定韩康康有权在被告现有建筑资质范围内开展经营、劳资、税务等业务，故韩康康以被告名义达成的协议应视为被告行为，且原告将案涉40万元直接转入被告公司原法定代表人账户，及被告亦安排工作人员参与开标，原、被告之间达成借用资质协议，事实清楚，无须列韩康康为本案第三人，故对被告该项请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，判决如下：一、被告陕西禹辉建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告鲍小伍返还40万元。二、驳回原告鲍小伍其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7570元（原告已预交），由被告全部承担，于履行上款时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                         审 判 长       吕  艳审 判 员       孙  会审 判 员       白  锋                二〇二〇年五月二十一日                         书 记 员      王  雪   1