江苏省高级人民法院执 行 裁 定 书（2018）苏执复179号复议申请人（利害关系人）:周轶，男，汉族，1977年12月生，住所地江苏省。委托诉讼代理人：严震，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周捷，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。申请执行人：曾维新，男，汉族，1969年12月5日生，居民身份证号码32022219691205517X，住所地江苏省镇江。委托诉讼代理人：孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。被执行人：张也，女，汉族，1989年4月15生，住所地江苏省镇江。复议申请人周轶因江不服江苏省镇江市中级人民法院（以下简称镇江中院）（2018）苏11执异53号执行裁定，向本院申请复议。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审查，本案现已审查终结。经审查查明，2016年8月16日，镇江中院对原告曾维新诉被告张也、颜建国民间借贷纠纷一案，作出（2015）镇民初字第00054号民事判决，被告张也于该判决生效之日起十五日内归还原告曾维新借款400万元及自2014年10月15日起按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。张也不服，上诉至江本院，因未交纳上诉费，本院于2017年5月16日作出（2017）苏民终811号民事裁定，本案按上诉人张也自动撤回上诉处理，一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。在该案诉讼审理期间，镇江院于2014年11月12日裁定查封了张也位于镇江市朴园和院18幢第1至3层106室房产（首封）。因张也未自觉履行上述生效判决所确定义务，曾维新向该院申请强制执行。2017年10月16日镇江中院对该案立案执行，案号为（2017）苏11执389号。执行过程中，该院依法对上述查封保全房产进行了评估、拍卖。2018年4月3日，案涉查封房产在淘宝网上公开拍卖成功，买受人为申请执行人曾维新，成交价格为5578140元，折抵曾维新债务后50余万元多余款项存于该院账户。在本案的执行过程中，周秩提出参与分配申请，该院于2018年5月23日作出（2017）苏11执389号通知，不准予周秩参与分配。周轶提出异议称，1、其申请执行的依据是镇江中院（2014）镇民初字第162号民事调解书，被执行人为张也、封成和镇江新亚达汽车有限公司（以下简称新亚达公司），在执行过程中，虽然查封了三被执行人的其它财产，但被查封的财产上有抵押或首查封，残值部分不足清偿。2、虽然《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条规定，按照采取执行措施的先后顺序受偿，但《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条又规定，应按照债权比例受偿。根据新法优于旧法的原则，本案应适用新法，应按比例受偿。且周秩参与分配申请是在法院处置曾维新执行张也一案财产的过程中提出的。请求法院支持周秩参与曾维新执行张也一案财产分配的申请。曾维新辩称，法院在执行周秩与张也、封成和新亚达公司一案的过程中，三被执行人有多处其它财产被查封，周秩也未能提供三被执行人财产不能清偿的任何证据。法院不准许其参与本案的执行分配，事实清楚，适用法律正确。请求法院驳回其异议请求。镇江中院查明，2015年1月16日，该院对原告周轶诉被告封成、张也、新亚达公司民间借贷纠纷案主持调解，并作出（2014）镇民初字第162号民事调解书：一、被告封成、张也、新亚达公司于2015年1月19日前归还原告周轶借款本金10000000元及该借款的利息4000000元。二、如被告封成、张也、新亚达公司逾期未还，则承担欠付的本金按同期银行贷款利率的四倍计算的利息（自欠付之日起至实际归还之日止）。三、案件受理费105880元，减半收取52940元，保全费5000元，合计57940元，由被告封成、张也、新亚达公司承担，于2015年1月19日前给付原告周轶。该案审理过程中，镇江中院对下列财产采取了保全措施：1、2014年12月18日查封张也名下位于镇江市北固湾小区6幢1002室（建筑面积81.78平方米）、1004室（建筑面积163.34平方米）、3302室（建筑面积82.02平方米）；2、2014年12月18日轮候查封张也名下位于镇江市朴园和院18幢106室（建筑面积268.72平方米）；3、2014年12月18日查封张也名下位于镇江市××路××室（建筑面积122.88平方米）；4、2014年12月24日查封张也名下位于丹徒祥盛华庭26幢第2-3层102室（建筑面积251.82平方米）。2015年6月18日，该院立案执行，案号为（2015）镇执字第00215号，执行过程中，该院采取了以下执行措施：1、2015年6月19日，查封被执行人封成名下位于镇江市××室房产（建筑面积123.86平方米）。2、2015年9月7日，查封被执行人张也名下车牌号为苏Ｌ×××××路虎牌小型汽车1辆；3、2015年9月9日，查封被执行人新亚达公司名下位于镇江新区经十二路600号第1至2层房产（建筑面积3585.65平方米）。2015年8月31日，周轶同意案外人李扬为被执行人封成、张也、新亚达公司提供执行担保。2015年9月1日，该院查封担保人李扬名下位于镇江市我家山水瑞雪苑2幢103室（建筑面积208.71平方米）和镇江市中山西路2号的房产（建筑面积392.83平方米）。2015年11月27日，周轶向该院申请解除对担保人李扬名下位于镇江市××××房产查封，该院依该申请对该房产进行解除查封。2015年12月14日，周轶书面同意执行程序终结，同时向该院申请不将该案被执行人纳入失信人员名单，镇江中院对（2015）镇执字第00215号执行案件作为终结本次执行程序处理。2017年1月2日，经周轶申请，该案件恢复执行，案号为（2017）苏11执恢1号，该案恢复执行之后，该院采取以下执行措施：2017年3月7日，周轶同意案外人王波、周庆萍以位于镇江市××××房产（建筑面积392.83平方米）为被执行人封成、张也提供执行担保。2017年4月24日，该院委托江苏德道天城土地房产评估造价咨询有限公司对担保人王波、周庆萍镇江市××××房产评估，评估后依法拍卖折抵债务。同年7月10日，周轶向该院申请中止对担保人王波、周庆萍位于镇江市××××房产的评估、拍卖。2017年8月22日，江苏德道天城土地房产评估造价咨询有限公司对该房产作出价值评估为人民币1840.10万元。2017年11月24日，周轶又向该院撤回执行申请。同日，该院作出（2017）苏11执恢1号执行裁定，终结对该院（2014）镇民初字第162号民事调解书内容的执行。镇江中院还查明，被执行人新亚达公司注册资本1000万元，并于2017年8月15日将其位于镇江新区智慧大道××号的房地产出租，存有租金收益。镇江中院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。本案中，本院拍卖的被执行人张也的房产并非是唯一可供执行的财产，而周轶作为被执行人张也的其他已经取得执行依据债权人，在其与张也等民间借贷纠纷一案审理中就已向该院提出财产保全申请，查封张也等名下多处房产，周轶取得上述生效判决后，该院依周轶的申请查封了被执行人张也等多处房产，且周轶先后二次同意案外人为被执行人张也等提供执行担保，但周轶均以解除查封、撤回执行申请的方式放弃执行。现周轶要求参与到本案中参与分配被执行人张也的财产，显然不符合上述司法解释规定的情形。该院在执行中，书面通知周轶不得参与本案张也被执行财产的分配，并无不当。据此，裁定驳回周轶的异议请求。周轶复议请求，1.撤销镇江中院（2018）苏11执异53号裁定；2.裁定复议申请人参与张也名下案涉房产的拍卖款；3.对案涉房产执行回转。事实和理由：一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八、五百零九条的规定，本案应当参与分配。二、法院对于被执行人的财产是否足以清偿所有债权的标准是在被执行财产变现可分配时点上，该财产所归属的被执行人名下的财产是否足以清偿名下的所有债务。三、镇江中院关于“放弃执行”的认定无法律和事实依据。1.关于曾经解封张也5套房产的情况说明。在诉讼中保全查封的的5套房产均有抵押，根据当时市场行情，残值不足300万元。为了盘活张也的资产，复议申请人于2015年3月9日解封了上述房产。此后，张也确实给了复议人几十万元。后复议申请人发现张也的北固湾小区的三套房产及祥盛华庭房产已经变更产权人，复议人于2015年6月19日采取措施，查封了封成名下位于镇江市××室房产、案涉房产及新亚达公司名下房产，并要求张也补充提供案外人李扬名下镇江市我家山水及中山西路房产。2.李扬名下镇江市我家山水及中山西路房产也为多个案件抵押担保。3.现中山西路房产以物抵押债给周庆萍后，李扬的妻子胡迪提出处于执行异议复议，要求享有一半份额。其价值不能抵偿申请复议人的执行标的。本院查明，2018年3月20日，周轶首次书面向镇江中院要求参与案涉房产拍卖款的分配。本院另查明，镇江市润州区人民法院（以下简称润州法院）（2017）苏1111执异18号执行裁定载明，该院2014年2月17日作出三份调解书，1.（2014）润金民初字第88民事调解书，王飞、周礼芽归还周轶借款620万元及利息。2.（2014）润金民初字第88民事调解书，王飞、周礼芽归还周庆萍借款670万元及利息。3.（2014）润金民初字第88民事调解书，王飞、周礼芽归还王波借款350万元本金及利息。2015年9月2日，李扬以镇江市我家山水瑞雪苑2幢103室（建筑面积208.71平方米）和镇江市中山西路2号的房产为上述三案的被执行人提供执行担保。2015年10月，镇江中院将上述三案合并执行，立案号为（2015）润恢执字第14号，裁定追加李杨为被执行人。2015年11月17日，周轶、王波将（2014）润金民初字第88、90民事调解书权利转让给周庆萍，该院裁定上述两份调解书申请执行人变更为周庆萍。2015年11月20日，因无人竞买，该院裁定镇江市中山西路2号的房产归周庆萍所有。2017年10月26日，该院认为镇江市中山西路2号的房产系李扬、胡迪夫妻共同财产，在胡迪不知情的情况下处置该房产不符合相关法律规定为由，撤销2015年11月20日作出的镇江市中山西路2号的房产归周庆萍所有的裁定。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。周轶申请参与分配程序符合法律规定。第五百零九条规定，申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条规定，被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。本案中，首先，在周轶申请执行时，被执行人张也名下位于镇江市朴园和院18幢第1至3层106室房产并非被执行人的唯一可供执行财产。其次，在周轶申请执行张也的其他执行案件中，人民法院依周轶的申请查封了被执行人张也等多处房产，周轶先后二次同意案外人为被执行人张也提供执行担保，但周轶均以解除查封、撤回执行申请的方式放弃执行。因此，周轶虽然在人民法院拍卖被执行人张也名下位于镇江市朴园和院18幢第1至3层106室房产之前递交了参与分配申请书，但其在此之前放弃执行张也其他可供执行财产的行为，导致其不能依据上述法律规定向镇江中院申请参与分配被执行人张也名下位于镇江市朴园和院18幢第1至3层106室房产拍卖款。镇江中院书面通知周轶不得参与本案张也被执行财产的分配并驳回其异议请求，有事实与法律依据，本院予以支持。综上，复议申请人周轶的复议请求及理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。镇江中院（2018）苏11执异53号执行裁定认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项规定，裁定如下：驳回周轶的复议申请，维持江苏省镇江市中级人民法院（2018）苏11执异53号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 李 晶审判员 赵建华审判员 苏 峰二〇二〇年五月二十一日书记员 王莹莹