贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终524号上诉人（原审被告）：周云，女，1990年3月4日出生，汉族，住湖北省洪湖市。被上诉人（原审原告）：叶晓琼，男，1975年9月27日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。委托代理人：张月浪，贵州氧源律师事务所律师。上诉人周云因与被上诉人叶晓琼买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院(2019)黔0112民初3647号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人周云上诉请求：1、撤销原判；2、请求贵阳市中级人民法院指定贵阳市乌当区人民法院将本案移送贵州省毕节市赫章县人民法院管辖；3、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院审理程序违法，本案中双方未签订书面合同，上诉人的经常居住地及合同履行地均为贵州省毕节市赫章县，双方并未约定管辖法院为贵州省贵阳市乌当区人民法院，欠条中约定由贵州省贵阳市观山湖区人民法院管辖的内容系被上诉人事后自行添加，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，乌当区人民法院或者观山湖区人民法院对本案均无管辖权。2、一审法院适用法律错误，判决上诉人从2019年1月1日起按月利率2%向被上诉人支付违约金没有事实和法律依据，加重了上诉人的给付义务。上诉人欠付货款是事实，但是欠款行为未给被上诉人造成实质性的损失，不应当支付违约金。根据合同法的相关规定，被上诉人主张的违约金显然过高，上诉人依法可以请求减少。被上诉人叶晓琼辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，请求法院维持原审判决，驳回上诉人的诉请。上诉人提请二审法院撤销原判决的主张不符合《中华人民共和国民事诉讼法》中应当撤销原判的法定事由中的任何一种，应驳回其上诉请求。1、一审法院对本案具有管辖权，上诉人滥用诉讼权利，违背《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定的诚实信用原则。2、《欠条》中的管辖法院系上诉人出具欠条时明确约定的条款，上诉人主张是被上诉人自己添加的与事实不符。3、违约金是上诉人在出具《欠条》时明确约定的，其主张不予支付无事实及法律依据。叶晓琼向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付原告货款73890元及逾期付款违约金（以本金为基数，按月利率2%计，从2019年1月1日起计算至被告实际支付全部款项之日止，暂计11723.88元）；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实，原告在西南商贸城成立了贵阳观山湖区亿脉鞋业经营部，从事鞋类商品的经营销售。2014年起，原、被告开始业务往来，但双方未签订书面买卖合同，商品价格均以被告从原告经营店铺里购买鞋类商品时口头约定。履行合同过程中，原告根据双方约定按被告要求向其提供了货物，但被告未按约支付全部货款，截至2017年1月，被告拖欠货款已达87100元，经原告催讨，被告支付了13210元，但之后未再支付原告货款。经原告再次催讨，2018年8月22日，被告向原告出具了欠条，确认其拖欠原告货款73890元，还承诺在2018年12月31日前支付全部货款，如到期未还清，按月息2分计算逾期付款的违约金并承担原告通过诉讼等方式追讨欠款支出的一切费用，同时，还约定如发生争议由贵阳市观山湖区人民法院管辖。欠条中有被告的签名及捺印，还载明了被告的公民身份号码及联系方式。届期后，被告仍未按约定期限将所欠货款支付给原告，原告索要未果遂诉至法院。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，被告在原告经营的商铺中购买货物，双方虽未签订书面的买卖合同，但已达成口头协议，根据《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”的规定，原、被告之间已经构成了买卖合同关系。由于原、被告达成的口头买卖合同是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，故一审法院对双方达成的口头买卖合同予以确认。达成口头买卖合同后，原告依约履行了供货义务，但被告除了支付部分货款外，至今尚有73890元货款未按欠条载明的期限支付给原告，已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六条“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”、第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，原告诉请被告支付货款余额73890元，一审法院予以支持。对于原告诉请被告按欠条约定以欠款73890元为计算基数，并从2019年1月1日起按月息2分（即月利率2%）支付违约金至欠款付清之日止的诉请。一审法院认为，违约金以弥补损失为主，惩罚为辅，违约金的计算应当以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，被告出具的欠条中对违约金的支付标准约定为按月利率2%计算，而原告的实际损失则表现为资金融通过程中的利息损失，损失金额大小则直接取决于资金占用时间。故双方参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定的民间借贷年利率24%计算违约金，一审法院予以采纳。由于被告未按承诺时间于2018年12月31日前将欠付货款付清，原告主张被告从2019年1月1日起以欠付货款为基数并按月利率2%计算支付违约金符合双方约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，原告该项请求，一审法院予以支持。关于本案的管辖问题。被告在答辩期内向一审法院提交了管辖权异议申请，认为本案应由其经常居住地的赫章县人民法院管辖，但其未提交其经常居住地在赫章县的证据。同时，本案合同履行地为贵阳市观山湖区商贸城，在被告向原告出具的欠条中已约定双方产生纠纷后由合同履行地的贵阳市观山湖区人民法院管辖，根据《贵阳市中级人民法院关于将观山湖法院部分案件指定给乌当法院管辖的通知》及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条第一款规定，贵阳市观山湖区人民法院将本案报请贵阳市中级人民法院指定管辖，贵阳市中级人民法院审查后作出（2019）黔01民辖96号民事裁定，指定本案由一审法院审理，故一审法院对本案有管辖权。由于本案系指定管辖，且在向被告送达诉讼材料时已将指定管辖的民事裁定书送达给被告，故对被告提出的管辖权异议不再处理。本案中，在被告提交管辖权异议申请后，一审法院已明确告知其对管辖权异议不再进行处理的理由，并要求其按时参加庭审，但其拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，一审法院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第十条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告周云于本判决生效之日起五日内支付原告叶晓琼货款人民币73890元；二、被告周云于本判决生效之日起五日内以货款73890元为计算基数，从2019年1月1日起按月利率2%为计算标准向原告叶晓琼支付违约金，直至货款73890元付清之日止。案件受理费已减半收取970元，由被告周云负担。二审中，双方均未向本院提交新证据，本院二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条之规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。本案中，上诉人于2018年8月22日出具的欠条明确约定如发生争议由合同履行地贵阳市观山湖区人民法院管辖，该部分内容系记载于欠条主文，且为打印字体，对上诉人认为系被上诉人事后添加的主张本院不予采信，该约定对双方均具有约束力。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条之规定，将本案指定贵州省贵阳市乌当区人民法院审理符合法律规定，上诉人主张将本案移送至其他法院的上诉请求于法无据，本院不予采纳。按照约定的数额和时间支付价款是买受人的基本义务。本案中，双方存在长期的买卖合同关系，上诉人欠付货款，在欠条明确约定违约责任的情况下，仍不在承诺的付款时间予以支付，一审法院综合考虑欠款时间、违约情形，认定上诉人按照双方约定的标准支付违约金并无不当，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用970元，由上诉人周云负担。本判决为终审判决。审判员  冯文婷二〇二〇年五月二十五日书记员  肖 靖