河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初34077号原告:河南新安财富节能环保创业投资基金（有限合伙），住所地郑州市郑东新区民生路5号22楼东2单元1层13号，统一社会信用代码91410000330216736G。执行事务合伙人:河南中原海云股权投资基金管理有限公司（委派代表:易日勿）。委托诉讼代理人:金明浩、周正国，北京市律师事务所律师，特别授权。被告:王伟，男，1963年9月19日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。被告:张凤银，女，1963年10月8日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。以上二被告共同委托诉讼代理人:张红艳，河南绿剑律师事务所律师，特别授权。以上二被告共同委托诉讼代理人:聂红爱，河南绿剑律师事务所实习律师，一般代理。原告河南新安财富节能环保创业投资基金（有限合伙）（以下简称“新安财富”）诉被告王伟、张凤银与公司有关的纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序由审判员刘冰泉独任公开开庭进行了审理。原告新安财富委托诉讼代理人金明浩，被告王伟、张凤银委托诉讼代理人张红艳、聂红爱到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告新安财富向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付555.5555万股洛阳国润新材料科技股份有限公司回购款1999.9998万元及自2016年12月28日起至全部款项实际付清之日止，以1999.9998万元为基数，按年化15%年化收益率计算所得的款项；2.二被告赔偿原告差旅费用暂计3万元；3.二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年12月21日，原告与洛阳国润新材料科技股份有限公司（以下简称“国润新材”）签订《国润新材与新安财富增资扩股之投资协议》，双方约定，原告以现金形式出资1999.9998万元认购国润新材公司股份555.5555万股，每股价格为3.6元，同日，原告与国润新材实际控制人王伟、张凤银签订《王伟、张凤银与新安财富关于国润新材增资扩股之股东协议》，该协议第一条约定如果国润新材的经营业绩达不到承诺的经营目标，则原告有权要求王伟、张凤银对原告所持股份进行回购，股份数量对应的投资成本×（1＋15%×原告实际投资天数）。2016年12月28日，原告向国润新材支付投资款1999.9998万元，现原告得知国润新材在2016年的真实经营业绩远未达到王伟、张凤银承诺的经营目标，原告即将有关情况向王伟、张凤银致函并要求其立即回购原告所持有的国润新材全部股份，王伟、张凤银表示无异议，但王伟、张凤银未向原告支付股份回购款，严重损害了原告的合法权益，原告为维护合法权益，诉至法院。被告王伟、张凤银辩称，1、原告起诉与事实不符，原告要求被告按《增资扩股之投资协议》回购股权条件不成立。根据该协议约定2016年经审计的扣除非经常性损益后的净利润达到人民币3000万元，若王伟、张凤银不能完成该经营目标，则对原告进行现金补偿或股权回购。2016年年度报告中审计报告显示2016国润新材净利润30030083.45元，二被告完成了业绩承诺，原告以协议约定为由要求回购股权条件不成就；2、原告以二被告出具的《关于暂无能力回购贵基金股份的情况说明》要求二被告回购股权条件不成立。该情况说明中已明确说明二被告无能力履行回购，在对今后发展提出计划的情况下同意逐步兑现回购义务，但在2019年7月，原告在内的四家机构股东派遣董事，组建董事会，任免高管，全面接管国润新材。2019年7月11日，国润新材发布了董事任免公告（公告编号：2019-026），二被告履行了退出董事长手续，委托了股权表决，不再持有国润新材印章和执照，二被告失去对国润新材对管理和控制，没有办法进行融资，也没有办法完成销售订单。原告控制国润新材，取得经营管理权，占据了利益，其已经履行了股东和实际控制人的权利，但对经营亏损却不愿承担，要求二被告回购股权，违背了诚实信用和股东信义，利益明显失衡，不符合公平原则。经审理查明，2016年12月，甲方国润新材与乙方新安财富签订《增资扩股之投资协议》，约定甲方拟以3.6元/股的价格发发行2000万股股票，乙方同意按本次股票发行方案认购甲方发行的股票。乙方认购总金额为人民币1999.9998万元，按3.6元/股的价格，认购本次股票发行的股份数量为5555555股。该协议中甲方处为国润新材的签章及被告王伟的签字，乙方处为新安财富的签章。2016年12月21日，甲方王伟、张凤银与乙方新安财富签订《关于国润新材增资扩股之投资协议》，鉴于甲方系目标公司现有股东，甲方王伟直接持有49932000股，占目标公司的44.3%，甲方张凤银直接持有15798000股，占目标公司总股本的14%，甲方王伟、张凤银为夫妻关系，双方合计持有目标公司总股本的58.3%，系实际控制人。乙方与目标公司以及甲方于2016年12月签署的《增资扩股之投资协议》，向目标公司投资1999.9998万元，以3.6元/股的价格认购目标公司新发行的5555555股。为保证乙方在向目标公司增资后的投资权益，甲方自愿向乙方提供目标公司2016年年度经营目标业绩承诺及补偿选择权利。甲方承诺公司2016年经审计的扣除非经常性损益后的净利润达到人民币3000万元，审计报告将作为确认公司实际经营情况的最终依据。如果达不到，甲方同意乙方选择以下方式要求甲方承担责任:1、要求甲方现金补偿；2、要求甲方对乙方所持股份进行回购，股份回购总价款＝乙方要求回购的股份数量对应的投资成本*（1＋15%*n）,15%为年化收益率，n为乙方实际投资年数（不足整年的按天计算）＝乙方实际投资天数/365天，该协议甲方处为王伟、张凤银的签字，乙方处为新安财富的签章。招商银行付款回单载明2016年12月28日付款户名新安财富，金额19999998，收款人户名国润新材，摘要股票发行认购资金。被告提供的国润新材2016年年度报告（公告编号:2017-024）显示，净利润30030083.45。原告新安财富2019年3月5日向二被告致函，《关于要求对我投资基金所持有全部股份进行回购的函》载明，现已查明国润新材基础财务数据与销售数据存在编造情况，从而使得2016年经审计的扣非净利润与事实存在极大差距，已触发股东协议中的股份回购条款，我基金现要求王伟、张凤银女士立即对我基金所持有的全部国润新材股份进行现金回购。该函通过邮政EMS邮寄给被告王伟，邮件号码116××××5579。该邮件于2019年3月9日被他人代收。二被告王伟、张凤银2019年3月25日出具的《关于暂无能力回购贵基金股份的情况说明》载明。新安财富:鉴于贵基金2019年3月5日致函要求我夫妇二人回购贵基金在国润新材持有的全部股份，对此我夫妇无异议，但我夫妇暂无能力按2016年12月21日签订的协议约定完成对你方持有的国润新材全部股份回购，目前企业融资情况也有了良好的开端，届时，将逐步兑现包括贵基金在内的各股东的补偿和回购义务，希望贵基金能够再给企业一定时间。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告新安财富与国润新材的股东王伟、张凤银签订的《关于国润新材增资扩股之投资协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告已按约定向国润新材支付了5555555股的股权认购金1999.9998万元。根据协议约定，股东王伟、张凤银承诺国润新材2016年经审计的扣除非经常性损益后的净利润达到人民币3000万元。否则原告新安财富有权选择现金补偿或要求王伟、张凤银股权回购。二被告辩称，2016年年度报告中审计报告显示2016国润新材净利润30030083.45元，二被告完成了业绩承诺，原告要求回购股权条件不成就。本院认为原告新安财富于2019年3月5日致函二被告，称国润新材基础财务数据与销售数据存在编造情况，从而使得2016年经审计的扣非净利润与事实存在极大差距，要求二被告回购股份，二被告于2019年3月25日向原告出具的情况说明已表明对原告要求其二人回购在国润新材持有的全部股份无异议，二被告作为完全民事行为能力人应对其作出的该说明承担相应的民事责任。故二被告的该辩称，本院不予采信；二被告辩称其出具的《关于暂无能力回购贵基金股份的情况说明》，该说明中已明确说明二被告无能力履行回购，对今后发展提出计划的情况下同意逐步兑现回购义务，该回购是附条件的，故原告要求二被告回购股权条件不成立。本院认为，被告无能力回购和是否要承担责任不是同一概念，且二被告出具的情况说明称企业融资良好会履行回购义务并非是法律规定的附条件，该说法也未得到原告的追认，故对二被告的该辩称，本院不予采信，对原告请求二被告向原告支付5555555股国润新材的回购款1999.9998万元的诉请，本院予以支持；关于原告请求的以1999.9998万元为基数，按15%年化收益率计算所得的款项，本院认为涉案的股份认购资金是由原告直接支付给国润新材，后其已成为国润新材的股东，实际参与了国润新材的经营管理，期间应对国润新材的盈利及亏损承担责任，原告要求回购股权的同时，不应再要求年化15%的收益；故本院不再支持该诉讼请求；对原告请求的差旅费用损失3万元，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王伟、张凤银于本判决生效之日起十日内向原告河南新安财富节能环保创业投资基金（有限合伙）支付洛阳国润新材料科技股份有限公司555.5555万股的回购款1999.9998万元；二、驳回原告河南新安财富节能环保创业投资基金（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70975元（已减半收取），由被告王伟、张凤银负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二〇年五月八日书记员  娄亚娟