江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 裁 定 书（2019）苏0106民初12828号原告：彭有为，男，1995年6月22日出生，汉族，住江苏省大丰市。委托诉讼代理人：王斌，南京市法律援助中心职工。委托诉讼代理人：王镜雯，南京市法律援助中心职工。被告：江苏省消防救援总队，住所地南京市鼓楼区草场门大街月光广场6号。法定代表人：周详，该队总队长。委托诉讼代理人：蔡志松，该队警务参谋。委托诉讼代理人：陈源花，江苏同心圆律师事务所律师。原告彭有为与被告江苏省消防救援总队确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭有为及其委托诉讼代理人王斌，被告江苏省消防救援总队的委托诉讼代理人蔡志松、陈源花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭有为向本院提出诉讼请求：确认原被告之间自2019年4月20日到2019年12月17日期间存在劳动关系。事实和理由：原告于2019年3月29日被拟录用为消防员，2019年4月20日正式入职，被告未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社保。2019年9月2日，原告诉至南京市劳动人事争议仲裁委员会，该委于2019年10月21日向原告送达了仲裁裁决书，原告不服，为维护自身合法权益遂诉至贵院，请求法院判如所请。被告江苏省消防救援总队辩称，1.消防员的录用是由国家应急管理部会同人力资源保障部下达年度招录计划而进行的，不是江苏省消防救援总队自主用人或者招工。根据党的十九届三中全会审议通过的《中共中央关于深化党和国家机构改革的决定》、《深化党和国家机构改革方案》和第十三届全国人民代表大会第一次会议批准的《国务院机构改革方案》，公安消防部队、武警森林部队改制后，与安全生产等应急救援队伍一并作为综合性常备性应急骨干力量，由应急管理部管理，实行专门管理和政策保障，采取符合其自身特点的职务职级序列和管理办法，提高职业荣誉感，保持有生力量和战斗力。为贯彻落实这一重大改革部署，组件国家综合性消防救援队伍，制定了《组建国家综合性消防救援队伍框架方案》。该方案中明确规定消防员的招录由省、自治区、直辖市应急管理厅局根据消防员编配情况和工作需要，提出招录需求，应急管理部汇总审核后，会同人力资源社会保障部下达年度招录计划。该方案还明确规定了新录用消防员须参加为期一年的入职培训，培训考核不合格的，或有其他不适宜从事消防救援工作情形的予以淘汰，培训合格的，正式签订接收协议，成为消防员。消防救援人员按规定参加机关事业单位养老保险，指定待遇平稳衔接办法，所需经费由财政负担；2.消防员实行准现役、准军事化管理。《组建国家综合性消防救援队伍框架方案》明确在公安消防部队、武警森林部队改制后确定的行政编制总规模内，单列消防员专项编制。2018年10月26日，十三届全国人大常委会第六次会议通过了《中华人民共和国消防救援衔条例》。该条例第三条规定“消防救援衔授予对象为纳入国家行政编制、由国务院应急管理部门的统一领导管理的综合性消防救援队伍在职人员”。国家综合性消防救援队伍是目前唯一实行“准现役、准军事化”管理的纪律部队，国家综合性消防救援队伍的相关法律目前正在制定。公安消防部队改革转隶为国家综合性消防救援部队以来严格按照“两严两准”指示要求管理，已经出台的《中华人民共和国消防救援衔条例》、《国家综合性消防救援队伍消防员招录办法（试行）》、《关于做好国家综合性消防救援队伍人员有关优待工作的通知》、《关于保障国家综合性消防救援队伍人员交通出行优待权益有关事项的通知》等文件基本都是平移现役部队的相关政策规定，消防员享受的待遇也基本与现役官兵相同，在新的法律政策尚未出台前，仍然执行现役部队体制下的相关工作要求和法律法规；3.原告系自身原因不符合消防员的录用条件。2019年4月，原告参加江苏省消防员招录工作办公室组织的国家综合性消防救援队伍新入职消防员招录，经体格检查、政治审查、体能和岗位适应性测试、心理测试、面试等招录程序后，于2019年4月20日参加江苏省消防救援总队消防员入职培训。2019年6月26日，总队在对新招录消防员档案复审时发现，原告在服役期间曾被评定为九级伤残，不符合消防员招录条件，故总队于同日当面通知包括原告在内的所有因档案复审、体格复查、政治复核不合格的消防员予以淘汰，原告当场表示无异议。综上，消防员实行的是准现役、准军事化的管理，被告是国家设立的消防救援应急单位，承担的是消防救援任务，不具有营利性，不是法律上的用工主体，与消防员之间不是平等的法律主体，不存在劳动关系，请求驳回彭有为的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年12月23日，人力资源社会保障部、应急管理部发布人社部规〔2018〕5号文件《关于印发的通知》，第三章第八条规定：“省级应急管理部门会同消防救援总队、森林消防总队，根据消防员编配情况和工作需要提出招录需求，报应急管理部汇总审核，会同人力资源社会保障部下达年度招录计划。招录计划应包括编制员额、在编人数、超缺编情况、拟招录数量和拟招录地区等内容。”2019年1月29日，江苏省应急管理厅发布《江苏省应急管理厅关于江苏省国家综合性消防救援队伍公开招录消防员的公告》，规定经网上报名、资格审查、体能测试和岗位适应性测试、体格检查、政治考核、心理测试和面试等程序，将拟录用人员在国家综合性消防救援队伍消防员招录网站公示；公示期满，对没有问题或者反映问题不影响录用的，按照规定程序办理录用手续；新录用的消防员，参加为期一年的入职培训；入职培训3个月内，将对新录用消防员进行政治考核复查和体格复查，复查不合格的，予以退回；培训考核不合格，或有其他不适宜从事消防救援工作情形，以及从普通高中和中等职业、技工学校应届毕业学生中招录、未按期取得相应学历的，予以退回；培训合格的，正式签订接收协议，明确双方权利义务；经批准正式录用的消防员，填写《献身消防救援事业志愿书》，制发《消防员入职批准书》；经批准录用的消防员，按《中华人民共和国消防救援衔条例》规定，授予相应消防救援衔；消防员实行与其职务职级相衔接、符合职业特点的工资待遇，按规定参加机关事业单位养老保险、属地基本医疗保险，享受国家机关工作人员伤亡抚恤待遇，并根据消防救援工作特点建立伤亡附加保险制度等；消防员实行全程退出机制，不适合继续从事消防救援工作，以及因其他原因经组织批准的，安排退出，其中工作不满12年、需要安排退出的按规定给予补助，工作满12年以上、不满退休年龄的由政府安排工作，根据本人意愿也可选择领取补助自主就业，达到退休条件的安排退休。2019年3月29日，江苏省消防员招录工作办公室公布江苏省公开招录国家综合性消防救援队伍消防员拟录用人员名单，包含彭有为等577名。2019年4月20日，彭有为至江苏省消防救援总队的培训基地参加入职培训。同年4月28日，彭有为在训练中右手肘部受伤，先后在南京梅山医院、南京公安消防医院治疗，江苏省消防救援总队支付了2019年8月27日之前的医疗费。2019年6月26日，江苏省消防救援总队对彭有为进行政治复审和档案复审时发现，彭有为曾因半月板损伤定为伤残九级，不符合消防员录用条件，遂于当日口头通知彭有为予以退回。2019年9月2日，彭有为向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与江苏省消防救援总队存有劳动关系，该委于2019年10月8日作出宁劳人仲案字〔2019〕第1583号仲裁裁决，认为根据人社部规〔2018〕5号规定，省级应急管理部门成立由消防救援总队、森林消防总队等组成的消防员招录工作办公室，负责消防员招录工作。招录的计划中包括编制员额、在编人数、超缺编情况、拟招录数量和拟招录地区等内容。江苏省应急管理厅发布的招录消防员的公告中规定，先公示拟录用人员，后进行为期一年的入职培训。批准录用的消防员属于行政编制。彭有为作为拟录用人员并参加为期一年的培训，其要求确认与江苏省消防救援总队之间存在劳动关系，不在仲裁处理范围，故驳回彭有为的仲裁请求。彭有为不服此仲裁裁决，遂向本院提起诉讼，请求判如所请。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，当事人的起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。本案中，彭有为要求确认其自2019年4月20日至今与江苏省消防救援总队存在劳动关系，而综合江苏省消防救援总队提交的证据材料，可以认定消防员系特殊的工作性质，其在招录、管理及退出时明显具有不平等主体之间的行政关系色彩，不符合平等主体之间形成的劳动关系性质，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，各方应当向有关机关申请解决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回原告彭有为的起诉。案件受理费5元，予以免收。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员 辛 靓二〇二〇年五月二十一日书记员 朱伶仪