山东省济南市市中区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0103刑初347号公诉机关山东省济南市市中区人民检察院。被告人张文搏，男，1988年6月21日出生于山东省泰安市，汉族，初中文化，无业，住山东省泰安市泰山区，2010年5月25日因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元，2015年12月31日因假释被释放，假释考验期至2016年12月1日，2018年9月10日因诈骗被行政拘留十五日（至2018年9月25日），因同一事实涉嫌犯诈骗罪于2018年9月29日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人武丛丛，山东敏尔信律师事务所律师。山东省济南市市中区人民检察院以济市中检公诉刑诉〔2019〕287号起诉书指控被告人张文搏犯诈骗罪一案，于2019年7月22日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。山东省济南市市中区人民检察院指派检察员崔圣武出庭支持公诉，被告人张文搏及其辩护人武丛丛到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，先后于2019年10月22日、2020年2月22日建议本案延期审理。2019年11月22日、2020年3月22日，本院根据公诉机关提请，分别恢复了对本案的审理。由于不能抗拒的原因，本院于2020年3月30日决定中止审理，同年5月19日恢复审理。现已审理终结。济南市市中区人民检察院指控：2018年4月至同年9月期间，被告人张文搏虚构能帮井某之女进入济南市市中区育文小学上学为由，在济南市市中区陈庄大街6号1号楼1单元101室等处，骗取井某现金11万元。同年7月，被告人张文搏在担任济南市市中区综合行政执法局协管员期间，虚构能办理该中队辖区便民水果摊点为由，使用其伪造的济南市市中区综合行政执法局、济南市市中区人民政府大观园办事处公章，制作虚假的《门头房租赁合同》，分别骗取水果个体商贩伊某、刘某1、侯某5.1万元、6.1万元、6万元，诈骗数额共计17.2万元。同年8月至9月，被告人张文搏租赁济南市市中区某某小区三区34号楼5单元102室申某的房屋期间，以房主名义，将该房屋通过58同城网站及某某不动产郎某山店，以100万元的价格对外出售，申某之夫孙某发现后，以购房者名义与其联系，双方约定房款为60万元，同年9月9日，孙某前往看房并拨打电话报警，公安人员赶到现场将张文搏抓获，并将其行政拘留。综上，被告人张文搏共诈骗作案3次，诈骗既遂数额28.2万元，诈骗未遂数额60万元。同年9月17日，公安人员到济南市拘留所，对被告人张文搏涉嫌诈骗井某的犯罪事实进行讯问。同年9月29日，公安人员在济南市公安局市中区分局二七新村派出所，将正在与他人签订还款协议的张文搏带至该局大观园派出所，对其涉嫌诈骗伊某、刘某1、侯某的犯罪事实进行讯问，后将其刑事拘留。案发后，被告人张文搏亲属退赔井某经济损失11万元。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人张文搏以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取公私财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张文搏已经着手实行部分诈骗犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人张文搏在故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法惩处。对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人张文搏辩解称，1.成某向其承诺给井某办理孩子上学的事，其也将钱给了成某，未办成事没有退钱。2.其只是想骗取申某的定金5000元。辩护人提出，1.关于起诉指控被告人张文搏诈骗申某未遂的问题，该起事实不应认定为未遂，被害人申某主观上没有产生错误认识，客观上没有做出购买涉案房产的行为；涉案购房款60万元不应作为认定犯罪数额的依据，双方未就购房款数额达成最终意见；张文搏主观方面不具有骗取60万元的主观故意，仅是为了骗取购房者缴纳的购房定金。2.张文搏归案后能够如实供述罪行，积极退赔被害人经济损失，取得被害人井某谅解，建议对张文搏减轻、从轻处罚。辩护人就上述辩护意见向法庭提交井某出具的谅解书一份。经法庭审理查明：（一）2018年5月至同年7月，被告人张文搏劳务派遣至济南市市中区工作期间，向被害人伊某、刘某1、侯某虚构可以通过其办理水果摊位的事实，伪造济南市市中区人民政府大观园街道办事处、济南市市中区综合行政执法局公章，以上述单位名义与三名被害人签订《门头租赁合同》，分别骗取伊某5.1万元、刘某16.1万元、侯某6万元，共计17.2万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被害人伊某的陈述、门头租赁合同、收款收据、微信账号及交易记录截图证明：2018年5月，济南市市中区大观园城管执法中队的张文搏说局里为了方便群众，在经纬家苑附近、火车站出站口、经五小纬四路口建三个露天水果摊点，问其要不要，其答应后又告诉了朋友刘某1、侯某，并于5月至7月期间向张文搏交纳租金5万元、停车费1000元。同年7月27日与张文搏签订门头租赁合同，合同上有济南市市中区城管执法局和大观园办事处的章，张文搏还在二七中街附近的一个小区向其介绍一名40多岁的男子是办事处主任，该男子在合同上签了“王某”的名字。2018年9月其联系不上张文搏后去大观园城管中队找他，他不在单位，单位领导说根本没有水果摊门头房的事情，其才知道被骗了。2.被害人刘某1的陈述、门头租赁合同、收款收据、微信账号及交易记录截图证明：2018年7月，其从伊某处得知张文搏可以办水果摊位，并为此向张文搏交纳租金6万元、打点关系的1000元。7月27日，其与张文搏签订门头租赁合同，张文搏在二七附近向其介绍一名男子是大观园办事处的领导，该男子在合同上签了“王某”的名字，合同上还有济南市市中区综合行政执法局、济南市市中区大观园办事处的章。因为一直没有任何进展，其找人打听发现根本没有这个事，并了解到张文搏曾经在大观园执法中队干过临时工，不是正式工作人员，还听说他因为骗人被拘留了，其发现被骗就到公安机关报案了。3.被害人侯某的陈述、门头租赁合同、收款收据、银行交易凭证证明：2018年7月初，其从伊某处得知城管的张文搏说大观办事处和城管要建三个便民服务点，分别在经五小纬四、火车站进站口、经纬家苑小区各建一个板房铺面，其为此向张文搏交纳租金6万元。7月27日，其与张文搏签订门头租赁合同，张文搏带其到二七小梁庄附近一个小区见到了张文搏说的办事处主任“王某”，“王某”在合同上签了字，合同上有济南市市中区综合行政执法局、济南市市中区大观园办事处的章，还有张文搏和“王某”的签名。之后事情一直没有进展，张文搏承诺建出租房的地方也没有建，张文搏各种推脱，9月联系不上张文搏后其到大观园办事处，办事处工作人员说张文搏原来在办事处城管干过，但是早已经不在办事处干了，张文搏是第三方派遣过来的，不是办事处的正式工作人员。4.证人许某的证言证明：其是济南市市中区综合行政执法大队中队长，负责大观园办事处辖区综合行政执法工作。2018年3月至8月，张文搏通过第三方劳务派遣公司派遣到市中区。便民点是为了方便辖区居民生活，由办事处具体设置某一个位置，上报备案经上级机关同意后方可设置的一个便民服务摊位。便民点有两种情况，一种是临时设置的西瓜摊点，只允许每年5月至9月经营，另一类是定点的非机动车修理点、修鞋点、配钥匙点。根据其掌握的工作安排，现阶段没有要增设便民服务场所的计划。张文搏于2018年9月被其单位辞退。其接到公安机关电话通知才知道张文搏对他人实施诈骗的事情。5.证人张某的证言证明：其是济南市大观园街道办事处行政办主任，办事处公章由其管理。经其辨认受害人提供的盖有济南市市中区大观园办事处公章门头租赁合同复印件，上面大观园办事处的公章明显是假的。办事处没有叫“王某”的工作人员。大观园办事处2018年没有设立过便民水果摊位对外出租，只有每年一次的临时西瓜销售点，而且这个也不收费。6.证人吴某的证言证明：2018年7月，张文搏到其楼下让其在三份便民摊位的合同上签了“王某”的名，并让其签在出租人大观园办事处的下面。和张文搏一起的还有三名男子。7.证人傅某的证言证明：其是济南市市中区城管执法局工作人员。张文搏于2018年3月至4月开始在市中区城管执法局工作，同年8月不大到中队工作，单位联系不上他，2018年9月正式开除。其与张文搏负责同一个片区。8.济南市市中区人民政府大观园街道办事处、济南市市中区综合行政执法局印模证明：上述二单位印章与上述门头租赁合同印章有显著区别。9.劳动合同、劳务派遣协议、终止（解除）劳动合同证明书证明：张文搏于2017年7月1日起与山东侑亿人力资源有限公司签订劳动合同，2018年5月5日起被派遣至济南市市中区综合行政执法局，2018年9月25日因严重违反单位规章制度被山东侑亿人力资源有限公司终止（解除）合同。10.被告人张文搏所供述的犯罪时间、地点及经过与上述证据证实的情况均相吻合。（二）2018年4月至同年9月期间，被告人张文搏向被害人井某虚构可以为其子女办理到济南市市中区育文小学上学的事实，在济南市市中区陈庄大街6号院井某家中、济南市市中区海阳渔港饭店等地，先后骗取井某5万元、3万元、3万元，共计11万元。案发后，被告人张文搏的家属代其赔偿被害人井某11万元，井某对张文搏表示谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被害人井某的陈述及收条证明：其弟弟田某1和张文搏是朋友关系。张文搏称能给其孩子办去育文小学上学，2018年4月2日，张文搏和一名姓成的人到其位于济南市市中区陈庄大街6号院的家中，张文搏说姓成的这个人能办上学的事，他弟弟在市中教育局，需要活动经费5万元，其当场给张文搏5万元，张文搏给其打了收条，收条上写了其对象杨某的名字。4月6日，其按照张文搏的要求又给了他3万元，张文搏将之前的5万元收条撕了，打了一张8万元的收条，让其回去等消息。2018年9月1日还没等到学校录取通知书，其到学校问了问，学校表示没有其孩子的名字和学籍，其找张文搏，张文搏让其9月3日和他一起去学校见校长。9月3日9时30分左右，其与杨某在育文小学门口，张文搏介绍一名女子是教育局王局长手下跑外勤的，这名女子说去学校和校长沟通一下，王局长已经和校长沟通好了，她去了十分钟左右回来说已经和校长沟通好了，校长要3万元，孩子周一就可以上学，于是中午其与张文搏和这名女子在济南市市中区海阳渔港饭店一起吃饭时给了这名女子3万元，她写了收条，落款名为“刘某3”。周五下午张文搏把帮其从学校领的书送到其家里，说周一他和那名女子一起带其与孩子去领校服和剩下的书。9月10日8时左右其到育文小学门口一直没有等到人，给张文搏和那名女子打电话无法接通，其回家路上给那名女子打通电话，她说张文搏因为诈骗被抓了，让其赶紧去报警，其就到公安机关报案了。其一共被骗11万元。2.证人杨某的证言证明：因为其孩子户籍在老家不符合在居住地上学的条件，其妻子井某通过田某1介绍认识了张文搏，说张文搏能给孩子办理到育文中学上学。2018年4月2日，张文搏和成某到其家中，张文搏向其与井某介绍称成某是齐鲁银行行长，有关系给孩子办理入学的事，成某问了其孩子的情况，讲了一些上学的政策，井某按照张文搏的要求给了张文搏5万元现金，张文搏打了收条，成某说办成了钱就不退了，办不成退4万元，还让张文搏在收条上注明这句话。过了几天张文搏说5万元不够，井某又给了张文搏3万元现金。9月3日8时许，张文搏约着其与井某、田某1和一名叫“刘某3”的女子见面，张文搏说她是教育局王局长的秘书，“刘某3”进育文小学没进去，在门外站了一会儿就回来了，她说给校长打电话校长正在开会，校长要3万元，孩子就能上学了，中午井某给了“刘某3”3万元现金，“刘某3”打了收条。开学时张文搏联系不上了，井某给“刘某3”打电话，“刘某3”说张文搏被公安局抓了，其就报案了。张文搏的亲属退给井某11万元。3.证人刘某2的证言证明：2017年七八月份，因为其与张文搏租房是邻居，也是老乡，就认识了。2018年9月，张文搏让其冒充教育局领导的司机去见个家长，说是给一个孩子办理入学的事，他已经把上面的关系打好招呼了。第二天上午其到济南市市中区工商银行门口见到张文搏、井某两口子、田姓男子和田姓男子的朋友，张文搏向他们介绍其是教育局领导的司机，和这个学校校长认识，让其去给校长协商。其到育文小学门口和门卫打了个招呼问校长在不在，门卫让电话联系，其就转身去了二七中街的统一银座，一会儿张文搏进来让其说校长把资料收了，要3万元。其出来到银行门口见到井某他们，就按照张文搏的要求说了，中午吃饭时井某给其3万元。4.证人成某的证言证明：张文搏的办公地点和其家很近，其就认识张文搏了。2018年4月2日9时左右，张文搏带其去井某家，说是去办一个孩子上学的事。张文搏向井某介绍其是成行长，其给他们谈了谈入学政策，说他们孩子不符合二七街道辖区入学条件，其帮着打听打听。说着说着有人提出需要5万元，谁提的其记不清楚了，然后井某给了张文搏一宗现金，张文搏给井某写了5万元收条，其怕张文搏拿了钱以后不办事，就让他在上面加上一句话，大意是事成收5万元，不成收1万元。张文搏拿了这个钱以后直接去济齐路买了一辆蓝色二手天籁汽车，没有把钱给过其。因为后来没有人找过其问井某孩子的事，其就没问。2018年3月，张文搏向其借款十三四万元，并陆续还过钱。5.证人田某1的证言证明：其与张文搏在一家彩票站认识，系朋友关系，张文搏当时在济南市市中区二七街道城管工作，后来调到。其远房表姐井某想让孩子到附近的育文小学读书，一天其在彩票站碰到张文搏就问他能不能办理这件事，并把其姐姐的联系方式留给张文搏。2018年9月初的一天，张文搏带来一名叫“刘某3”的女子，说她在教育局工作，其看到“刘某3”带着孩子的入学档案进了育文小学的校门，说是去找校长，五六分钟后就出来了，说校长让再交3万元，孩子就能上学了。中午吃饭时井某给了“刘某3”3万元，“刘某3”打了收条。后来张文搏到井某家送了一些上学的书，让孩子周四去报名，周一就可以上学了。去报名时井某带着孩子进不去校门，张文搏也联系不上，联系上“刘某3”后“刘某3”说张文搏被公安局抓了，让其赶紧去报案，其与井某就到派出所报案了。6.证人赵某的证言证明：其是张文搏的母亲。张文搏来济南后一直在执法局工作，其他情况不清楚。张文搏没有给过其和他父亲钱，还向其要了十多万说要买房子，刚来济南时还向其要钱交房租。7.证人李某的证言证明：2018年1月，张文搏到其经营的体彩站买彩票，其由此认识张文搏，他买的比较多，最后大概赔了两三万元，2018年7月之后基本上就没来买过了。8.谅解书证明：案发后，井某对张文搏表示谅解。9.被告人张文搏于2018年9月17日、9月23日在公安机关的供述证明：其在济南市市中区彩票站认识了一起买彩票的田某1。2018年4月，田某1说他姐姐井某的孩子户口在济南市市中区井家沟，想在二七附近上学，让其帮忙问问。其问了成某，但成某没有说一定能办成，说给其问问，其就给井某回话了，说把她闺女办理到育文小学上学，问她5万元能不能接受。4月的一天，其给成某说去英雄山买东西，带着成某去了井某家，井某已经准备好了5万元现金。成某向井某解释如何办理孩子上学的事，说能办就办，办不成扣除一万元的活动经费，剩余全部返还，问其行不行，其同意了。井某给其现金，其出具了收到条。离开井某家后其开车带着成某去英雄山玩了一圈。第二天，其又带成某去济南北园附近的二手车市场花1.8万元买了一辆尼桑二手车。之后其又以钱不够为由再次向井某要了3万元，写了一张总的纸条，内容是办成了不退钱，办不成退7万元。井某一直催问孩子上学的事办的怎么样了，2018年9月，其让刘某2冒充教育局王局长的秘书，跟其一起去见井某夫妻，让刘某2说校长要3万元，是王局长委托她来办事，还让刘某2去育文小学问学校招生的情况，装装样子给井某看，刘某2按照其的安排办完后其与井某夫妻、田某1、刘某2一起在海阳渔港吃饭，井某把钱给了刘某2，刘某2给井某写了一个收到条，写的收到人是刘某3。之后其买了一些小学一年级的书籍给了井某，说是学校发的书。其被公安机关抓获后刘某2告诉了井某，井某就去公安机关报案了。其一共以给井某孩子办理入学为由骗取井某11万元。成某没有收取诈骗的钱。其家属已退给井某11万元。（三）2018年9月，被告人张文搏租赁被害人申某位于济南市市中区某某小区三区34号楼5单元102室的房屋期间，冒充房主通过网络及房屋中介发布售房信息，欲将该房售出获利，后被申某发现。申某之夫孙某以买房为名与张文搏取得联系，并约定房款60万元。9月9日，张文搏与孙某约定在上述房屋看房，孙某向公安机关报案，后公安人员在二人看房期间将张文搏抓获，并将其行政拘留。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人申某的证言、房产证复印件、房地产权登记信息、租房合同、微信聊天记录截图证明：2018年3月9日，其通过朋友介绍将自己位于济南市市中区某某小区三区34号楼5单元102室的房子租给刘某2，当时交了三个月房租，但是刘某25月9日就搬走了，将房子转给了张文搏。9月7日刘某2问其是否和张文搏签了合同，并发给其一张截图让其到58同城上看看，张文搏要把其上述郎某山小区的房子卖掉。其在58同城上搜了一下，以买方的名义给对方打电话，对方的电话就是张文搏的电话。其老公以买房名义给张文搏打电话，张文搏与其老公约定房子卖60万元，9月9日交订金，并与张文搏约定9月9日看房，然后就报警了。2.证人孙某的证言及辨认笔录证明：2018年9月7日，其妻子申某说租其家济南市市中区某某小区三区34号楼5单元102房子的人擅自在58同城房产中介挂售其房子，9月9日其按照58同城上的电话联系对方，对方说房产证在老家，可以卖60万元但是要交订金，其问交多少，对方说看着给，其提出交5000元，对方同意了。其约对方看房子，路上拨打了110报警，其到门口等着，对方（经其辨认系张文搏）来了以后其趁他不注意联系民警，民警赶到后将他抓获。3.证人刘某2的证言证明：2018年8月，张文搏说他要卖济南市市中区某某小区的一处房子，其觉得蹊跷就问他，但他不说详细地址，其就到58同城上查询卖房信息，发现张文搏发布了一条郎某山三区房子的卖房信息，其就联系其租过房子的申某，申某说其不租房子后把租给了张文搏，其就让申某小心点。4.济南金色顺城房产经纪有限公司七里山分公司出具的房源信息、58同城房源信息证明：郎茂山三区34栋5单元102号房源售价100万元，所留业主信息为“张，男，电话187××××2612”。5.公安机关出具的抓获材料、济南市公安局市中区分局行政处罚决定书证明：2018年9月9日，公安人员在济南市市中区郎某山小区三区34-5-102将张文搏抓获，张文搏因诈骗被行政拘留十五日。6.被告人张文搏于2018年9月9日、9月10日在公安机关的供述证明：2018年3月刘某2帮其租了济南市市中区郎某山小区三区34-5-102，租了三个月，其出的钱，后来其搬到济南市市中区七贤街道办事处文庄村居住，因为其想把这套郎某山的房子卖掉，为了看房方便就继续交着房租。8月8日，其将郎某山小区三区34-5-102挂在58同城网上，出售100万元，过两天就有中介问其是向外出租还是买房子，其说卖房子。2018年9月7日，一名男子打电话问其是不是卖房子，问能不能看，并约好9月9日16时左右去看房，对方问其最低多少钱，其说最低60万元，如果要买就尽快定下来，那名男子问定金多少钱，其说多少无所谓，他说要交定金5000元，其说自己不缺钱，那名男子又提出看房产证，其说房产证在老家放着。看房过程中有人敲门，警察进来将其带到了公安机关。其卖房子没有经过房东同意。综上，被告人张文搏诈骗既遂数额28.2万元，诈骗未遂数额60万元。2018年9月9日，公安人员接被害人申某报案后将被告人张文搏抓获，并于9月10日决定对其行政拘留。后公安人员接被害人井某报案，于同年9月17日到济南市拘留所对张文搏进行讯问。同年9月25日，被害人侯某、伊某、刘某1向公安机关报案，公安人员于同年9月29日将张文搏抓获。张文搏在归案之初对上述犯罪事实供认不讳，当庭对主要犯罪事实予以否认。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.山东省泰安市泰山区人民法院（2010）泰山刑初字第94号刑事判决书、山东省泰安监狱假释证明书证明：张文搏的前科情况。2.公安机关出具的户籍证明信证明：张文搏的身份情况。3.公安机关制作的受案登记表、抓获经过证明：案件的来源及张文搏的归案情况。关于被告人张文搏所提成某向其承诺给井某办理孩子上学的事，其也将钱给了成某，成某未办成事没有退钱的辩解。经查，根据在案张文搏在公安机关的供述、证人成某的证言等证据均证实成某仅同意帮忙打听，并未承诺办成，且张文搏未将从井某处收取的钱款交给成某用于办理此事，张文搏当庭翻供，未作出合理解释，其上述辩解与在案证据矛盾，亦无其他证据相印证，不应予以采信。关于被告人张文搏所提其只是想骗取申某的定金5000元的辩解；以及其辩护人所提涉案购房款60万元不应作为认定犯罪数额的依据，双方未就购房款数额达成最终意见；张文搏主观方面不具有骗取60万元的主观故意，仅是为了骗取购房者缴纳的购房定金的辩护意见。经查，首先，关于张文搏的犯罪目的是为骗取购房款还是定金的问题。张文搏冒充房主欲出售涉案房屋获利的事实，有被告人张文搏2018年9月9日、9月10日在公安机关的供述、房屋中介售房信息、证人孙某、刘某2的证言等证据予以证实，且张文搏的供述与证人孙某的证言均证实张文搏当时对于定金的态度是“无所谓”“看着给”，定金数额由孙某提出，张文搏的上述表现与其当庭所称诈骗目的是为骗取定金的辩解不符。第二，关于双方约定购房款的数额为60万元的事实，有张文搏在公安机关的供述与证人孙某、申某的证言予以证明，足以认定。第三，被告人张文搏当庭翻供，但未作出合理解释，不应予以采信。综上，张文搏冒充房主销售其租赁的房屋，诈骗购房款，犯罪数额为60万元。张文搏及其辩护人的上述辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人张文搏诈骗申某不应认定为犯罪未遂，被害人申某主观上没有产生错误认识，客观上没有做出购买涉案房产的行为的辩护意见。经查，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。本案中，张文搏冒充房主出售其租赁的房屋，已经着手实施诈骗犯罪，因被房主发现而未得逞，属于犯罪未遂。辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人张文搏张文搏归案后能够如实供述罪行的辩护意见。经查，张文搏在因涉嫌诈骗犯罪到案后，在归案之初虽能够如实供述主要犯罪事实，但当庭又予以翻供，对主要犯罪事实予以否认，未如实供述罪行。对辩护人的该项辩护意见不予采纳。本院认为，被告人张文搏以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公民财物，数额巨大，公诉机关指控其犯诈骗罪成立。张文搏已经着手实行部分诈骗犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该部分可以比照既遂犯减轻处罚。张文搏诈骗既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，以诈骗罪既遂处罚，并酌情考虑其未遂部分的情节。张文搏被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。张文搏案发后退赔部分被害人经济损失，并已取得谅解，可以酌情从轻处罚。对辩护人的上述辩护意见予以采纳。综合张文搏的行为性质、情节以及对于社会的危害程度，应对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第二十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人张文搏犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月29日起至2026年3月12日止），并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十五日内缴清）。二、责令被告人张文搏分别退赔伊某5.1万元、刘某16.1万元、侯某6万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  郭安琪人民陪审员  陈建军人民陪审员  邹龙飞二〇二〇年五月二十二日书 记 员  申秋君附：本案相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。