贵州省贞丰县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔2325民初215号 原告：贞丰县佳惠百货有限责任公司，住所地：贵州省贞丰县永丰街道金融公园，统一社会信用代码：91522325MA6HB7JTOR。 法定代表人：黄绍海，系公司总经理。 委托代理人：杨永志、叶敏，系贵州泳清律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：张玉和，男，1967年2月27日生，汉族，初中文化，住贵州省贞丰县。 原告贞丰县佳惠百货有限责任公司与被告张玉和劳动争议一案，本院于2020年2月12日立案后，依法适用简易程序，于同年3月10日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨永志、叶敏及被告张玉和均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出以下诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间不存在全日制用工关系。2、判决原告不支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.50元。3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年2月15日，被告和另一名搬运工张玉金到原告收货部处应聘临时搬运工职位。双方未签订书面劳动合同，双方口头约定，上午公司采购货运车辆到达即通知被告在7点至9点将货物搬运至卖场，搬运结束被告即走人，其余时间被告自行在外找搬运活，下午若临时有货电话通知搬运。对被告不实行打卡考勤，以月结算工资。工资标准根据货物多少和搬运难度计算，参照市场搬运价格每小时工资40-50元不等。原告经营超市，而非货运公司，需搬运的时间不长，被告在岗位期间，被告多数在上午搬运货物1-2小时，加上下午临时来货搬运时间，被告在岗期间平均每日工作时间不超过四小时，每周累计不超过二十四小时。在岗期间，被告张玉和与另一名搬运工张玉金同时从事搬运工，工作时间基本一致，被告也提出两人的工资捆绑计算，实际支付两人的工资基本一致。因工作需要，2019年8月原告通知被告和另一名搬运工张玉金调整岗位，只留一人从事搬运工，一人调整到其他工作岗位，被告及张玉金均不同意，称要么两人一起从事搬运，要么不做。2019年8月31日，原告以口头通知的方式与被告解除了劳动关系。2019年10月，被告作为申请人向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请原告向被告支付未签订书面合同二倍工资赔偿20900元、补交社会保险费、支付经济补偿金3800元。2019年11月26日，该仲裁委作出贞劳（人）仲案字（2019）060号仲裁裁决书，裁决原告支付被告2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.5元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定，被告实际在岗期间每日工作时间不超过四小时，每周累计不超过二十四小时。原告认为被告与原告系非全日制用工。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条和第七十一条规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。故原告不应支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额，终止用工也无需支付经济补偿。工资支付周期是非全日制用工区别于全日制用工的表现特征，并非两者相区别的核心标准。《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条第款规定：“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”，超过15日支付工资并不改变非全日制性质。被告在岗期间，虽然原告按月为被告发放工资，不符合法律规定，但应认定属于被申请人拖延支付申请人工资，不能以此倒推双方存在全日制劳动关系。综上，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告张玉和辩称：2019年2月15日，答辩人与张玉金到原告后勤部应聘，两人负责贞丰县佳惠超市货物搬运工作。双方未签订书面劳动合同，原告承诺每月3800元聘请答辩人。答辩人在工作期间，每日佳慧超市采购货物2-3车，每日第一车货物都是在早上7点前达到超市，答辩人与张玉金需要先将货物从运输车上卸下，然后再从一楼走楼梯将货物搬至超市卖场，全程人工搬运，答辩人需要每天早上6点到达超市，一直到搬运结束。由于佳慧超市2019年2月份才开始营业，新店开张货物量很大，答辩人每天需要搬运10小时才能完成搬运工作，超市搞活动的时候，答辩人需要搬运12小时左右才能完成工作。直至2019年6月份，超市开始启用货物电梯，答辩人搬运货物的时间才得以缩减，但每天也需要6小时左右才能完成工作。在工作期间，原告要求被告进行打卡考勤，并通过考勤进行工资发放，每月原告答辩人发放工资3793.00元。2019年8月31日，原告以口头告知方式与答辩人解除劳动关系，当天辞退答辩人。2019年10月，答辩人向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年11月26日，贞丰县劳动人事争议仲裁委员会作出贞劳（人）仲案字【2019】059号仲裁裁决，裁决原告支付被告2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.5元。答辩人在岗期间，每日工作超过6小时，与原告属于全日制用工关系。根据相关法律规定，用人单位与劳动者签订书面劳动合同，自用工之日起满一月的次日起应向劳动者支付本人工资标准2倍工资。综上所述，答辩人认为原告所述与答辩人不存在全日制用工关系这一事实错误。 本院经审理认定事实如下：2019年2月15日，被告张玉和与胞弟张玉金受聘到原告的后勤部工作，两人负责原告的佳慧超市货物搬运工作，原、被告口头约定每月工资为3800元/月，双方未签订书面劳动合同。2019年3月18日，原告向被告发放2月份的工资为1900元。2019年3月至7月，原告向被告每月发放的工资为3793元，除了2019年8月发放工资为19日，其他月份均为18日，并且银行扣除了7元的交易手续费。2019年8月31日，原告以公司人事调整为由，要将被告张玉和和张玉金其中一人调整岗位，但二人要求在同一岗位，故原告口头辞退了被告。2019年10月18日，被告向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年11月26日，贞丰县劳动人事争议仲裁委员会作出贞劳（人）仲案字﹝2019﹞059号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人贞丰县佳惠百货有限责任公司支付申请人张玉和2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.50元；二、驳回申请人张玉和的其他仲裁请求。现原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院提出前述请求。 另查明：在本案的审理过程中，本院要求原告提交考勤记录、监控记录，但原告在限定时间内未提交。原告申请的证人皮某（系原告的收货员）向被告张玉和提供了2019年6月份的考勤记录照片，考勤记录载明2019年6月1日至2019年6月14日被告张玉和未打指纹考勤，2019年6月16日至2019年6月30日记载的考勤记录，被告张玉和某些天的工作时间已超过四个小时。 以上事实有原、被告的在庭陈述，及原、被告提交的收货表、现场照片、银行交易明细清单、考勤表、证人证言等证据在卷佐证，证据确实、足以认定。 本院认为：本案的争议焦点是双方之间的用工关系是否是非全日制用工关系？ 非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。原告用其某一天搬运货物的时间和其员工的证人证言来证明被告每一天的工作时间不超过两个半小时，但本院要求原告提交员工的考勤记录，但未提交，反而是原告申请的证人皮某向被告张玉和提供了2019年6月份考勤照片，该考勤记录载明被告张玉和某些天的工作时间已超过四个小时。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告作为考勤记录的保管者，称被告不用打考勤，这与本院查明的事实不符，应承担不利后果，故对于原告主张被告每日工作时间不超过两个半小时，每周不超过二十四小时，本院不予采信。另从原告向被告发放的工资数额可以看出，原告向被告每月发放一样的薪酬，可以认定被告的工资并不是以小时来计酬，故对于原告主张双方系非全日制用工关系，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿，与事实及法律不符，本院不予支持。被告自2019年2月15日起到原告处上班起，就与被告之间建立了劳动关系，本院可以认定原告与被告从2019年2月15日起至2019年8月31日存在事实劳动关系。 对于原告主张不应支付给被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”、第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原告的主张与事实及法律相悖，本院不予支持。故原告应向被告支付的双倍工资差额为3793.00元/月×5个月（2019年3月15日至2019年8月15日）＋3800.00元/月×12个月÷365天×16天（2019年8月16日至2019年8月31日）=20960.22元，但被告现只主张20861.50元，这是当事人自己对民事权利处分的决定，故本院予以确认。 综上所述，现依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第六十八条、第八十二条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第六十五条之规定，判决如下： 一、限原告贞丰县佳惠百货有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额人民币20861.50元给被告张玉和； 二、驳回原告贞丰县佳惠百货有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在自动履行期限届满后二年内向本院申请执行。 案件受理费5元（已减半收取），由原告贞丰县佳惠百货有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  陈洪斌 二〇二〇年五月三日 书记员  邱 冰