福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0205民初4228号 原告：胡某1，2012年12月10日出生，汉族，住江西省南昌市新建县。 法定代理人：胡某2（系原告父亲），住江西省南昌市新建县。 法定代理人：宋某（系原告母亲），住江西省南昌市新建县。 委托诉讼代理人：杨荣坤，厦门市杏南法律服务所法律工作者。 被告：厦门市海沧区天天乐幼儿园，住所地福建省厦门市海沧区霞阳西路29号，统一社会信用代码52350205581280927D。 法定代表人：黄良菊。 委托诉讼代理人：曾福平，福建令吉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨旭（实习），福建令吉律师事务所律师。 原告胡某1与被告厦门市海沧区天天乐幼儿园（以下简称天天乐幼儿园）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡某1的委托诉讼代理人杨荣坤，被告天天乐幼儿园的委托诉讼代理人曾福平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡某1向本院提出诉讼请求：1.判令天天乐幼儿园赔偿胡某1医疗费、护理费等共计49355.64元；2.由天天乐幼儿园承担本案诉讼费用。事实与理由：胡某1系天天乐幼儿园的学生。2019年5月15日上午8时许，胡某1在天天乐幼儿园正常就读期间，不慎从2米多的高处摔下致伤。胡某1后被送至中国人民解放军第174医院（以下简称174医院）住院治疗。胡某1伤情经医师诊断为：左肱骨踝上骨折（伸直型）。胡某1的伤情需护理、营养等业经福建尚正司法鉴定所鉴定。因本案已造成胡某1损失49355.64元，并给胡某1造成精神莫大的损害，故胡某1诉至本院，请求判如所请。 天天乐幼儿园辩称，1.胡某1受伤是意外事故，胡某1在进行攀爬活动过程中自行从高处跳下，自身存在过错。天天乐幼儿园尽到安全防护及教育义务，无需对胡某1受伤承担任何责任。2.天天乐幼儿园已经为胡某1垫付医药费15896.56元，并支付了生活用品等费用3486.54元，天天乐幼儿园保留对胡某1追偿的权利。3.胡某1没有鉴定护理依赖程度，按胡某1伤情不需要全部护理，仅需部分护理，按30%计算，胡某1护理费应为9100元。胡某1诉求营养费没有事实法律依据，没有相关医嘱，应以1691.39元为宜。交通费，没有法律依据，最多仅能计算50元。精神损害抚慰金、辅助器具费，不予认可。综上，天天乐幼儿园请求驳回胡某1的诉讼请求。 经审理查明，胡某1系天天乐幼儿园的学生。2019年5月15日上午8时许，包括胡某1在内的幼儿园小朋友在老师的陪同指挥下进行攀爬架攀爬游戏活动。在攀爬游戏活动中，胡某1爬上攀爬架后未踩着梯子下来，而是自行从攀爬架上跳下，导致受伤。胡某1受伤后被送至174医院住院治疗，至2019年5月19日出院，住院5天。胡某1伤情经174医院医师诊断为：左肱骨踝上骨折（伸直型）。出院记录建议：1.继续患肢石膏固定共3周；并避免石膏松动；2.定期复查并考虑术后3周左右拆除石膏，5周左右拔克氏针；3.骨折未完全愈合前避免患肢受力负重；4、拆除石膏后需在医生指导意见下逐步加强患肢功能锻炼。2019年8月7日，宋某申请对胡某1的护理期限、营养期进行鉴定。2019年8月9日，福建尚正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为胡某1伤后需：护理期90日、营养期90日。胡某1花费鉴定费用800元。事故发生后，天天乐幼儿园垫付了医疗费15896.56元。 另查明，天天乐幼儿园在攀爬架四周铺设了较厚的泡沫垫，胡某1攀爬攀爬架时老师即在旁边陪同、指挥。胡某1住院期间，天天乐幼儿园派遣幼儿园老师每班12小时一天2班进行护理五天。出院后胡某1换药天天乐幼儿园的老师有接送。天天乐幼儿园送胡某1去长庚医院四次，其余的为胡某1父母一方自行接送。 本案胡某1的损失有： 1.医疗费。胡某1后续支出医疗费1017元，有提供相应的门诊记录、医院消费清单予以证明，予以认定。天天乐幼儿园在胡某1住院支付医疗费15896.56元，有提供医疗费票据加以证实，足以认定。故胡某1的医疗费总额为16913.56元。 2.交通费，胡某1住院及门诊治疗，当发生相应交通费用。扣除天天乐幼儿园接送胡某1的部分，其余交通费用酌情认定200元，超过部分不予认定； 3.营养费。胡某1提供营养期90日的鉴定意见，故营养费酌情以每日40元为计算标准，经计算为3600元； 4.护理费。胡某1提供护理期90日的鉴定意见，扣除天天乐幼儿园工作人员护理的5天，其余85天的护理费用天天乐幼儿园应当支付。胡某1虽然未提供护理依赖程度的鉴定意见，但鉴于胡某1系幼童，受伤部位系左肱骨踝上，故认定为在护理期限内需全部护理依赖并不为过。本案按厦门护工工资每日200元计算为17000元； 5.辅助器具费38.64元，胡某1有提供相应的票据，予以认定； 6.鉴定费用800元，有提供相应的票据，予以认定； 7.精神损害抚慰金。胡某1的伤情并未构成伤残等级，其要求精神损害抚慰金没有相应的事实依据，本院不予认定。 综上，胡某1的损失有38552.2元，天天乐幼儿园已支付15896.56元。 以上事实有胡某1提供的住院病历、出院记录、门诊记录、疾病诊断证明书、收费清单、照片、幼儿园专用收据、鉴定费票据、户口簿、出生医学证明、结婚证、票据、鉴定意见书、厦海教（2019）124号文件，天天乐幼儿园提供的厦门市民办幼儿园教玩具配备目录、录像光盘、医疗收费票据及当事人陈述、法庭笔录予以证实，足以认定。 本院认为，公民的健康权受法律保护。无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案胡某1人身损害事故发生时不满8周岁，为无民事行为能力人，而天天乐幼儿园为胡某1就读的学校，胡某1的人身损害事故是在校学习期间发生，因此，本案的争议焦点为天天乐幼儿园对于胡某1人身损害事故的发生经过是否尽到教育、管理职责，对胡某1人身损害是否应承担赔偿责任及损失数额的确定。天天乐幼儿园对于胡某1人身损害事故的发生经过是否尽到教育、管理职责。本案中，胡某1在在攀爬游戏中受伤，应由天天乐幼儿园举证证明其尽到了教育、管理职责。攀爬架是幼儿园的基本设置，未成年人在幼儿园老师的组织下在校园内进行攀爬架攀爬活动是幼儿园正常的游戏活动，活动的内容也未超出幼儿正常的认知和体力极限能力。天天乐幼儿园在攀爬架四周铺设了较厚的泡沫垫，老师也在旁边对攀爬活动进行指挥，对可能出现的安全隐患从硬件上作了充分的防备。但是，攀爬活动属于相对风险比较高的幼儿园游戏项目，天天乐幼儿园虽然提供证据证明其有在攀爬架四周铺设了较厚的泡沫以及游戏时有老师指挥，但对游戏时仍然对处于攀爬架上的胡某1未做到尽可能的贴身保护，没有及时阻止胡某1从高处跳下。因此，天天乐幼儿园未能尽到全部的教育、管理职责，未尽到全部的注意义务，故天天乐幼儿园对胡某1受伤所致损失应承担大部分赔偿责任即70%的责任。同时，胡某1也对自身受伤亦应承担一定的责任，即30%的责任。 本案胡某1的损失有38552.2元，由天天乐幼儿园承担70%，即26986.54元。天天乐幼儿园已支付15896.56元，应予以抵扣，故扣除抵扣的15896.56元，天天乐幼儿园仍应支付11089.98元。故胡某1请求天天乐幼儿园支付49355.64元，本院支持11089.98元，超过部分不予支持。天天乐幼儿园认为其已尽到教育、管理职责的，不应承担责任，请求驳回胡某1的诉讼请求的主张，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、厦门市海沧区天天乐幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿胡某111089.98元； 二、驳回胡某1的其余诉讼请求。 如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费350元减半收取175元，由胡某1负担135元，天天乐幼儿园负担40元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  黄建和 二〇二〇年五月六日 书记员  陈丹雯 本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。…… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。