云南省弥渡县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云2925刑初32号 公诉机关云南省弥渡县人民检察院。 被告人茶美珍，女，1972年4月20日生于云南省弥渡县，汉族，初中文化，农民，住云南省大理白族自治州弥渡县。因犯盗窃罪，于2013年8月14日被本院判处有期徒刑一年零四个月，于2014年7月25日刑满释放。因本案，于2019年6月1日被弥渡县公安局决定监视居住，同年12月2日被弥渡县人民检察院决定监视居住。2020年4月20日被本院决定逮捕并由弥渡县公安局执行，因被告人茶美珍患有严重疾病，看守所不予收押，现监视居住在家。 辩护人熊志红，云南兴祥律师事务所律师。 云南省弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉[2020]26号起诉书指控被告人茶美珍犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年3月30日公开开庭审理了本案，弥渡县人民检察院指派检察员袁睿理出庭支持公诉，被告人茶美珍及其辩护人熊志红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 弥渡县人民检察院指控：一、贩卖毒品：2019年2月至5月间，被告人茶美珍在弥渡县弥城镇XX村XX号住宅内，多次向吸毒人员宋某1、沈某1贩卖毒品海洛因零包，其中向宋某1贩卖过1次，向沈某1贩卖过5次。2019年5月31日，民警在XX村XX号将被告人茶美珍查获，在其家中厨房大柜上查获海洛因零包可疑物1个，净重0.1克，经鉴定，检出海洛因成分。二、盗窃：2016年间，被告人茶美珍单独或与殷某1（已另案判处，以下同）、杨某1（已另案判处，以下同）结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口、嘉利富超市门口、一心堂药店门口、粮食市场等地盗窃作案16次，盗得被害人黄某1、皋某1、强某1等人停放的二轮电动车15辆、二轮摩托车1辆，共计价值人民币（以下同）38000元。上述事实有抓获经过、物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录、监控视频等证据证实。公诉机关认为，被告人茶美珍无视国家法律，为谋取非法利益向他人多次贩卖毒品海洛因零包，并查获其持有的毒品海洛因零包1个，净重0.1克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且属情节严重；被告人茶美珍为筹集毒资，单独或伙同他人秘密窃取他人车辆，共16次，价值38000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任，属数额较大；应对其数罪并罚。被告人茶美珍到案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚；在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。建议对茶美珍犯贩卖毒品罪在三年至四年有期徒刑幅度内判处，犯盗窃罪在有期徒刑二年零六个月到三年幅度内判处，数罪并罚，在有期徒刑五年零六个月至七年幅度内判处，并处罚金。特提起公诉，请依法判处。 被告人茶美珍对公诉机关指控的两项罪名以及贩卖毒品的犯罪事实均无异议，对盗窃的部分犯罪事实有异议，认为其并未参与2016年8月18日、28日、30日以及9月14日、17日、23日的盗窃；公诉机关量刑建议过高，数罪并罚应在有期徒刑五年以下量刑。 辩护人熊志红提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人茶美珍的行为构成贩卖毒品罪、盗窃罪无异议。二、公诉机关指控被告人茶美珍参与2016年8月18日、28日、30日以及9月14日、17日、23日盗窃的证据不足，不能认定；茶美珍2016年11月3日盗窃刘某1二轮电动车系犯罪未遂。三、量刑时应考虑茶美珍有以下从轻或减轻处罚的情节：1、贩卖毒品罪，茶美珍患有癌症，为缓解疼痛吸食毒品，后因生活所迫贩卖，主观故意较轻，贩卖数量较少。2、盗窃罪，（1）被盗车辆的价值鉴定过高；（2）扣除不能认定的6起犯罪事实，茶美珍盗窃犯罪数额应为21700元；（3）在共同盗窃中起次要作用，系从犯；（4）未遂1起；（5）被盗车辆部分已被追回。3、签署《认罪认罚具结书》，有明显悔罪表现，无再犯可能。综上，建议弥渡县人民法院对被告人茶美珍犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，犯盗窃罪判处有期徒刑一年，数罪并罚，判处有期徒刑三年六个月。 经审理查明：一、贩卖毒品的犯罪事实 1、2019年2月的一天，被告人茶美珍在其住宅内将毒品海洛因零包贩卖给吸毒人员宋某1，宋某1支付毒资50元。 2、2019年4月25日，被告人茶美珍在其住宅内将毒品海洛因零包贩卖给吸毒人员沈某1，沈某1通过微信红包支付毒资200元。 3、2019年4月26日，被告人茶美珍在其住宅内将毒品海洛因零包贩卖给吸毒人员沈某1，沈某1通过微信红包支付毒资100元。 4、2019年4月27日，被告人茶美珍在其住宅内将毒品海洛因零包贩卖给吸毒人员沈某1，沈某1通过微信红包支付毒资192元。 5、2019年5月7日，被告人茶美珍在其住宅内将毒品海洛因零包贩卖给吸毒人员沈某1，沈某1支付毒资50元。 6、2019年5月10日，被告人茶美珍在其住宅内将毒品海洛因零包贩卖给吸毒人员沈某1，沈某1通过微信红包支付毒资190元。 2019年5月31日10时许，民警在弥城镇XX村XX号将被告人茶美珍抓获，依法对其住宅进行搜查，扣押其持有的海洛因可疑物零包1个、OPPO手机1部。经称量，查获的毒品可疑物净重0.1克；经大理白族自治州公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。 二、盗窃的犯罪事实 1、2016年8月18日12时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口，将被害人李某1停放的1辆价值2800元的白色新日牌二轮电动车盗走。 2、2016年8月22日21时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口人行道上，将被害人刘某2停放的1辆价值3800元的红色酷跑小鸟牌二轮电动车盗走。 3、2016年8月28日14时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口，将被害人刘某3的姐姐停放的1辆价值3000元的黑白斑点立马牌二轮电动车盗走。 4、2016年8月30日10时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇国通实惠鞋店右侧巷道内，将被害人杨某2停放的1辆价值2000元的红色爱玛牌二轮电动车盗走。 5、2016年9月4日15时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口，将被害人皋某1停放的1辆价值2000元的白色五星钻豹二轮电动车盗走。 6、2016年9月13日14时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇弥昆大厦门口，将被害人强某1停放的1辆价值2000元的蓝色雅迪牌二轮电动车盗走。 7、2016年9月14日16时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口人行道上，将被害人何某1停放的1辆价值2500元的白色爱玛牌二轮电动车盗走。 8、2016年9月17日12时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇人民路一心堂药店门口，将被害人环某1停放的1辆价值3000元的绿源牌二轮电动车盗走。 9、2016年9月17日20时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇嘉利富超市门口，将被害人杨某3停放的1辆价值2000元的白色爱玛牌二轮电动车盗走。 10、2016年9月23日20时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇嘉利富超市门口，将被害人董某1停放的1辆价值3000元的粉红色速派奇牌二轮电动车盗走。 11、2016年10月5日20时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇建安路佛山灯具店门口，将被害人黄某1停放的1辆价值1600元的蓝色爱尚牌TDR037Z型二轮电动车盗走。 12、2016年10月6日21时许，被告人茶美珍与殷某1结伙窜至弥渡县弥城镇光明超市门口，将被害人郑某1停放的1辆价值1800元的黑色鸿派牌二轮电动车盗走。 13、2016年11月2日，被告人茶美珍与杨某1结伙窜至弥渡县弥城镇嘉利富超市门口，将被害人王某1停放的1辆价值1700元的酒红色安奕牌二轮电动车盗走。 14、2016年11月3日，被告人茶美珍窜至弥渡县弥城镇粮食市场内，欲将被害人刘某1停放的1辆价值1500元的红色台铃牌二轮电动车（未上锁）盗走，被刘某1当场发现并抓获，该车已发还刘某1。 15、2016年12月4日，被告人茶美珍窜至弥渡县弥城镇红馆KTV停车场内，将被害人戴某1停放的1辆价值5000元的黑色铃木牌二轮摩托车盗走。 16、2016年12月10日，被告人茶美珍窜至弥渡县弥城镇弥昆大厦对面的巷道内，将被害人马某1停放的1辆价值300元的黑蓝色二轮电动车盗走。 案发后，民警将追回的红色台铃牌二轮电动车发还被害人刘某1。 另查明，2020年4月20日，本院对被告人茶美珍决定逮捕，弥渡县公安局于2020年5月8日执行逮捕，因茶美珍患有宫颈癌恶性肿瘤疾病，病情严重，大理白族自治州看守所不予收押。 上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实： 第一组：综合证据 1.抓获经过，证实被告人茶美珍的到案情况。 2.三面照、户口证明、现场检测报告书、吸毒人员动态系统查询截图、云南省弥渡县人民法院（2013）弥刑初字第77号刑事判决书、刑满释放人员通知书，证实被告人茶美珍的自然人情况，作案时已达刑事责任年龄；因吸毒曾多次被公安机关行政处罚；因犯盗窃罪，于2013年8月14日被本院判处有期徒刑一年零四个月，2014年7月25日刑满释放。 3.出院记录、诊断报告单、诊断证明书，证实经云南省肿瘤医院诊断，被告人茶美珍患有宫颈中低分化鳞癌IB1期、尿路感染、肋骨病变性质待查、轻度脂肪肝、双侧乳腺囊肿。 第二组：茶美珍贩卖毒品证据 1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受立案情况。 2.行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实公安机关已对吸毒人员沈某1、宋某1进行行政处罚。 3.搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实民警对被告人茶美珍的住所进行搜查，扣押其持有的海洛因可疑物零包1个、OPPO手机1部，现手机已发还。 4.手机检查笔录、交易记录照片、情况说明，证实民警对扣押的OPPO手机进行检查，对被告人茶美珍与吸毒人员进行毒品交易的通话记录及支付毒资的转账记录进行提取；民警对吸毒人员沈某1的手机进行检查，对其与茶美珍进行毒品交易的通话记录及转账记录进行提取；因吸毒人员宋某1的手机已发还，民警未能提取到相关记录。 5.称量笔录、取样笔录、照片，证实经称量，查获的毒品海洛因可疑物净重0.1克，已全部提取送检。 6.鉴定聘请书、（大）公（理化）鉴（毒品）字[2019]142号毒品检验报告、鉴定意见通知书，证实经大理白族自治州公安司法鉴定中心鉴定，送检的毒品海洛因可疑物中检出海洛因成分。 7.辨认笔录、照片，证实经混合辨认，被告人茶美珍辨认出向其购买毒品的吸毒人员沈某1、宋某1；吸毒人员沈某1、宋某1分别辨认出卖给其毒品海洛因的茶美珍。 8.证人证言，宋某1证实2019年2月的一天，其在弥城镇XX村XX号，以50元的价格向被告人茶美珍购买毒品海洛因零包1个，通过现金支付毒资；沈某1证实2019年4月至5月间，其在弥城镇XX村XX号，以每个零包50元左右的价格，多次向被告人茶美珍购买毒品海洛因，通过微信转账等方式支付毒资。 9.被告人茶美珍的供述与辩解，证实2019年2、3月的一天，其以50元的价格在家里卖了1个海洛因零包给吸毒人员宋某1；2019年4月至5月间，其以每个零包50元的价格多次向吸毒人员沈某1贩卖海洛因零包，沈某1用微信红包或转账方式支付毒资，其与沈某1没有债务纠纷。 第三组：茶美珍盗窃证据 1.调取证据通知书、清单，证实弥渡县公安局向本院调取了殷某1盗窃案以及杨某1盗窃的相关材料。 2.接处警经过、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，证实被害人的报案情况及本案的受立案情况。 3.接受证据材料清单、行驶证复印件、身份证复印件、合格证复印件、维修单复印件，证实被盗二轮电动车及二轮摩托车的情况。 4.违法犯罪嫌疑人员携带物品及身体、体表检查登记表、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单、物证照片、发还清单，证实公安民警依法对殷某1及被告人茶美珍随身携带的物品及住所进行搜查，依法扣押螺丝刀1把、内六角1把、外套1件、白色圆帽1顶、黑色帆布鞋1双、浅蓝色网面运动鞋1双等物，外套、圆帽、鞋子等物已发还茶美珍。 5.云南省弥渡县人民法院（2017）云2925刑初25号刑事判决书、（2018）云2925刑初86号刑事判决书，证实2016年8月至2016年11月间，被害人黄某1、皋某1、强某1、杨某3、刘某2、郑某1、环某1、刘某3、杨某2、董某1、何某1、李某1、王某1二轮电动车被盗的事实经本院已生效判决确认；殷某1、杨某1已分别被判处刑罚。 6.车辆发还清单，证实民警查获红色台铃牌二轮电动车1辆，已发还被害人刘某1。 7.现场勘查笔录、现场辨认笔录、现场图、照片，证实民警对案发地点进行了勘查，所勘查的现场与被害人陈述、证人证言及被告人供述、辨认的现场一致。 8.辨认笔录、照片，证实经混合辨认，被告人茶美珍辨认出一起盗窃的杨某1。 9.鉴定聘请书、弥渡县发展和改革局价格认证中心认字[2016]109号、118号、122号价格认定结论书、价格认定明细表、鉴定意见通知书，证实经鉴定，涉案被盗二轮电动车、二轮摩托车共价值38000元。 10.视频监控及视频截图，证实被告人茶美珍单独或分别与殷某1、杨某1结伙盗窃的经过。 11.被害人黄某1、皋某1、强某1、杨某3、刘某2、郑某1、环某1、刘某3、杨某2、董某1、何某1、李某1、王某1、刘某1、戴某1、马某1的陈述，证实各被害人被盗财物的时间、地点、特征及价值。 12.证人证言，殷某1证实其曾伙同被告人茶美珍在弥渡县弥城镇盗窃二轮电动车；杨某1证实2016年11月2日，其伙同茶美珍在弥渡县弥城镇嘉利富超市门口盗窃被害人王某1的二轮电动车1辆；陈某1证实其系XX村委会村务监督委员会主任，殷某1与茶美珍有两个小孩，均未成年，现无人照看。 13.被告人茶美珍的供述与辩解，证实2016年8月至12月间，其单独或分别与殷某1、杨某1窜至弥渡县弥城镇盗窃二轮摩托车、二轮电动车，销赃后部分赃款用于购买毒品。法庭事实调查阶段，被告人茶美珍辩解其并未参与实施2016年8月18日、28日、30日以及9月14日、17日、23日的盗窃行为。庭审中，在质证环节，法庭将公诉机关提供的被盗现场的视频监控及截图当庭向被告人茶美珍播放后，被告人茶美珍认可其与殷某1曾出现在被盗现场或乘坐过殷某1驾驶的被盗车辆，但仍否认参与盗窃。 本院依职权出示下列证据： 1.关于茶美珍执行逮捕送州看守所未予收押的情况说明、逮捕证复印件、大理州看守所不予收押通知书复印件、询问笔录复印件，证实2020年4月20日，本院对被告人茶美珍决定逮捕，弥渡县公安局于2020年5月8日执行逮捕，因其患有宫颈癌恶性肿瘤疾病，病情严重，大理白族自治州看守所不予收押。 经质证，辩护人熊志红认为第三组盗窃证据中，证据9的被盗物品价值认定过高，证据10只能证实茶美珍出现在被盗现场以及其与盗窃人一起离开，并不能证实茶美珍参与了2016年8月18日、28日、30日以及9月14日、17日、23日的盗窃。本院认为，上述证据中，言词证据相互吻合的部分应予以采信；其他证据来源合法，与本案具有关联性，依法应确认为定案依据。 本院认为，被告人茶美珍无视国家法律，明知是毒品而向吸毒人员多次进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重；被告人茶美珍以非法占有为目的，单独或结伙后多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人茶美珍及辩护人熊志红提出茶美珍未参与2016年8月18日、28日、30日以及9月14日、17日、23日盗窃的辩解，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人茶美珍的行为构成贩卖毒品罪、盗窃罪，应数罪并罚。被告人茶美珍分别与殷某1、杨某1结伙盗窃过程中，作用相当，不宜划分主从犯。被告人茶美珍在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚；多次盗窃，且将部分赃款用于购买毒品吸食，均可酌情从重处罚；茶美珍在2016年11月3日盗窃刘某1二轮电动车过程中，由于其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯依法予以从轻或者减轻处罚；如实供述贩卖毒品的犯罪事实，可酌情从轻处罚；因茶美珍吸食毒品，从其住所查获的毒品应认定为贩卖毒品的数量，但在量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。被告人茶美珍在法庭辩论终结前对弥渡县人民检察院指控的部分盗窃犯罪事实以及建议判处的量刑幅度提出异议，不能认定其认罪认罚。被告人茶美珍提出数罪并罚后在有期徒刑五年以下判处的辩解，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人熊志红提出茶美珍2016年11月3日盗窃刘某1二轮电动车系犯罪未遂的辩解，有事实及法律依据，本院予以采纳；提出系从犯、有认罪认罚情节以及数罪并罚后判处有期徒刑三年六个月的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人茶美珍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限期判决生效后30日内缴纳。） 二、扣押在案的违禁品，依法予以没收；未追缴的赃物继续追缴，发还被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李祖睿 人民陪审员  朱智娟 人民陪审员  段苏娟 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  俞敏荃