宝 鸡 市 陈 仓 区 人 民 法 院 宝 鸡 市 陈 仓 区 人 民 法 院民 事 判 决 书                   （2019）陕0304民初1346号原告郭好喜，男，汉族，生于1954年10月10日，户籍所在地河南省商水县，现租住宝鸡市金台区。委托代理人郭会会，女，汉族，生于1992年8月5日，户籍所在地河南省商水县。委托代理人杨赟，陕西华维律师事务所律师。被告陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司。住所地:陕西省宝鸡市陈仓区。统一社会信用代码:91610304MA6X9YMT7J法定代表人:贾志明，任公司经理。委托代理人程建兵，陕西金宝律师事务所律师。 被告莫留锋，男，汉族，生于1982年3月20日，户籍所在地河南省商水县，现住宝鸡市渭滨区。委托代理人王宗岗，陕西博仁律师事务所律师。原告郭好喜与被告陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司(以下简称高速公路宝鸡北服务区分公司) 被告莫留锋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。被告高速公路宝鸡北服务区分公司当庭对原告的伤残等级申请鉴定，经陕西中金司法鉴定中心鉴定，本院于2020年4月16日第二次开庭审理，原告郭好喜的委托代理人郭会会、杨赟，被告高速公路宝鸡北服务区分公司的委托诉讼代理人程建兵，被告莫留锋及其委托诉讼代理人王宗岗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭好喜向本院提出的诉讼请求：1、依法判决被告赔偿因提供劳务受害给原告造成的医疗费、护理费、营养费、后续治疗费等各项经济损失共计1193052.90元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2018年9月4日，原告应被告莫留锋介绍前往被告单位服务区拆除锅炉烟囱的工作。在切割烟囱的过程中，烟囱突然掉落，将正在干活的原告砸伤。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第三医院进行救治，被诊断为:颈髓损伤并四肢瘫、颈椎骨折、颈椎棘突多发骨折、胸椎棘突骨折、左侧第1肋骨骨折、口腔软组织撕裂伤、头皮撕裂伤等病情。因原告病情严重，先后在中国人民解放军第三医院、西安市红会医院、宝鸡市中心医院、宝鸡市人民医院、河南项城市卫校中西医结合医院共住院126天，目前仍在住院治疗康复中。2019年3月21日，经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，原告因外伤致颈椎骨折伴随脊髓损伤A级，后遗四肢瘫，构成一级伤残，属于完全护理依赖，原告的营养时限评定为定残前一日，尚需后续治疗费20000元，残疾护理器具费活动床一副1700元，轮椅一辆1500元，被告仅垫付部分医疗费用。此次受伤给原告造成的损失：1、医疗费158869.7元（其中凤翔县医院588.76元、解放军第三医院门诊1164.10元、住院7922元、急救中心1570元、西安市红会医院80215.23元、宝鸡市中心医院30156.04元、宝鸡市人民医院16731.00元、宝鸡市人民医院9604.30元、项城市卫校中西医结合医院10918.27元）；2、后续治疗费20000元；3、住院伙食补助费7560元（60元/天×126天）；4、护理费364400元（2000元+2400元+3000元/月×120月）；5、营养费6300元（30元/天×210天）；6、残疾赔偿金577568元｛36098×[20-(64-60)]年×100％｝；7、残疾辅助器具费5138元［1700元+1500元+1438元(气床垫)+ 500元(颈托)］；8、鉴定费5592元（3200元+700元+288元+1404元）；9、交通费2000元；10、其他费用425.2元（230元+161元+27元+7.2元）；11、精神损害抚慰金:20000元；12、误工费25200元（120元/天×210天）；以上合计1193052.9元。据此，原告依据《中华人民共和国侵权责任法》及《中华人民共和国民事诉讼法》之相关规定，依法提起诉讼，恳望人民法院支持原告的诉讼主张。原告郭好喜为了证实自己的主张，向法庭提交的证据有：1、询问笔录及原告受伤现场照片4张，证明发生事故的过程；2、住院病案、诊断证明及医疗费票据，证明原告受伤的情况以及治疗花费；3、司法鉴定意见书、户籍、务工证明及鉴定费票据、学生学籍证明，证明原告伤情以及居住情况；4、火车票及复印费票据，证明原告交通费和抚养费的支出。被告陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司辩称：我公司和原告不存在雇佣关系或者劳务关系，原告请求我公司承担赔偿责任没有事实依据。我公司和本案被告莫留锋经过协商口头约定形成承揽合同关系，定于2018年9月4日签订承揽合同，由莫留锋组织人员提供拆除设备拆除烟囱，拆除后支付给莫留锋2200元费用。9月4日当天我公司领导在等侯莫留锋过程中，莫留锋让人擅自对烟囱进行拆除，导致发生事故，原告受伤。原告受雇于莫留锋，从事雇佣活动中没有带安全头盔，酿成了本次事故，原告自身存在重大过错，应当承担主要责任，其余责任由雇主莫留锋承担。事故发生后，莫留锋从我公司借走4万元，至今没有归还。原告请求赔偿的项目中有些费用偏高。请依法驳回原告对我单位的诉讼请求。被告陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司为了证实自己的主张，向法庭提交的证据有：1、情况说明，系其公司对公安机关所写的事故情况说明；2、周原派出所出具的信息，证实其公司与原告不存在雇佣或者劳务关系；3、莫留锋的询问笔录，工商执照，证明第二被告与原告存在亲属关系；4、李卫东的询问笔录，证明在拆除作业中原告没有带安全头盔，其自身存在重大过错；5、借条两份，证实其公司给莫留锋借款的事实。被告莫留锋辩称：原告郭好喜系其姨夫，他们都从事废品回收工作。2018年9月3日，陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司袁经理给他打电话说公司处理锅炉，需找个有收废品资质的去回收，后又打电话说上级没批下来，叫他找人先将锅炉房的烟囱拆除了，价钱经口头协商为2200元。2018年9月4日，他给原告说有家单位让去割烟囱，他和郭好喜与另外一个同乡位俊臣一起去干活。原打算当天他们三人一起去高速公路宝鸡北服务区分公司，干完活他们三个人扣掉花费，把其余的钱一分。9月4日当天原告和位俊臣跟着吊车先到高速公路宝鸡北服务区，在拆除烟囱过程中只割了烟囱的一半就发生了事故。事故原因据他了解是因为上面的烟囱接口的地方锈掉了，掉下来砸到原告和位俊臣。他没有回收废品的资质，也没有和高速公路宝鸡北服务区分公司签订合同。事故发生后他从高速公路宝鸡北服务区分公司借了四万元，三万元垫付给郭好喜看病，还有一万元给位俊臣看病。他不应该是本案被告，他和原告郭好喜、位俊臣受雇于高速公路宝鸡北服务区分公司为其拆除烟囱，应该由高速公路宝鸡北服务区分公司承担赔偿责任。因为烟囱生锈坠落导致原告受伤，他当时未到现场，他在作业中也没有过错。烟囱是宝鸡北服务区分公司的，干活的地方就在宝鸡北服务区分公司院内，因此他既不是雇佣者，也没有在实施拆除工作中存在过错，不应该承担赔偿责任。被告莫留锋未向法庭提交证据。通过原、被告陈述、举证、质证，本院综合认证后查明以下事实: 2018年8月16日，通过他人的介绍，被告莫留锋联系被告高速公路宝鸡北服务区分公司的工作人员，询问被告高速公路宝鸡北服务区分公司锅炉和烟囱的拆除事宜，被告高速公路宝鸡北服务区分公司决定先对烟囱进行拆除。2018年9月3日，被告高速公路宝鸡北服务区分公司工作人员与被告莫留锋经协商，双方达成口头协议，约定：由被告莫留锋负责提供拆除设备、组织人员对其公司的锅炉房烟囱进行拆除。由被告高速公路宝鸡北服务区分公司支付给被告莫留锋拆除费用2200元。2018年9月4日，被告莫留锋组织原告郭好喜等劳务人员进入被告高速公路宝鸡北服务区XX房的烟囱进行拆除。在拆除的过程中因烟囱倒塌，导致正在进行拆除工作的原告郭好喜、位俊臣二人受伤。被告莫留锋到事故现场后，及时向公安机关报警，并组织人员将原告郭好喜送往中国人民解放军第三医院住院治疗3天，被诊断为：1、颈髓损伤并四肢瘫；2、颈椎骨折（C5）;3、颈椎棘突多发骨折（C4、5、7）；4、胸椎棘突骨折（T1-2）；5、左侧第1肋骨骨折；6、口腔软组织撕裂伤；7、头皮撕裂伤。后原告分别转至西安市红会医院、宝鸡市中心医院、宝鸡市人民医院、项城市卫校中西医结合医院进行住院治疗。2019年4月2日，陕西宝鸡科达法医司法鉴定所对原告伤情做出陕宝科达司鉴所[2019]临鉴字第158号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郭好喜本次外伤致颈椎骨折伴脊髓损伤A级，后遗四肢瘫，构成一级伤残。2、被鉴定人郭好喜本次外伤致颈椎骨折伴脊髓损伤A级，后遗四肢瘫，为完全护理依赖程度。3、被鉴定人郭好喜本次外伤致颈椎骨折伴脊髓损伤A级，后遗四肢瘫，建议营养时限为定残前一日。4、被鉴定人郭好喜本次外伤致颈椎骨折伴脊髓损伤A级，后遗四肢瘫，取出内固定物需后续治疗费贰万元（￥20000.00）人民币；活动床一副市场价需壹千柒佰元（￥17000.00）人民币；轮椅一辆市场价需壹仟伍佰元（￥1500.00）人民币。审理过程中，经被告高速公路宝鸡北服务区分公司申请，2020年1月10日，陕西中金司法鉴定中心对原告郭好喜进行了重新鉴定，做出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第1345号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人郭好喜此次外伤致颈椎骨折、脊髓损伤、目前遗留四肢瘫（肌力1级），评定为一级伤残。（二）被鉴定人郭好喜此次外伤护理期限为长期护理。营养期限为180日。（三）被鉴定人郭好喜此次外伤后续治疗费约需人民币壹万伍仟元（￥15000.00）（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）。原告郭好喜经济损失经核定为：医疗费158869.7元，后续治疗费15000元，住院伙食补助费7560元（60天×126元/天），护理费184400元（2000元+2400元+3000元/月×60月），营养费5400元（30元/天×180天），残疾赔偿金577568元{36098×[20-(64-60)]年×100％}，残疾辅助器具费5138元（1700元+1500元+1438元+500元）,鉴定费5592元（3200元+700元+288元+1404元）,交通费1000元,护理用品及复印费425.2元，精神损害抚慰金20000元，误工费25200元（120元/天×210天），共计1006152.9元。原告郭好喜住院治疗期间，被告高速公路宝鸡北服务区分公司通过被告莫留锋垫付原告医疗费30000元。本院认为, 高速公路宝鸡北服务区分公司将烟囱拆除工作交给莫留锋完成，双方系以交付工作成果为目的的承揽合同关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的赔偿责任。”拆除烟囱非简单的一般性工作，系高处特种作业，其将此项工作交付给被告莫留锋，因莫留锋不具备高处作业的相应资质，被告高速公路宝鸡北服务区分公司作为定作人，在选任方面存在过错，故对原告郭好喜在烟囱的拆除过程中造成的损害后果，应承担一定赔偿责任。被告莫留锋组织原告郭好喜等人对烟囱进行拆除，其与原告之间形成劳务关系，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中，被告莫留锋作为接受原告郭好喜提供劳务的一方，是安全责任人，理应加强安全管理义务，确保安全施工，但由于其未尽到监管和注意责任，作为利益获得者，应对其雇佣的原告郭好喜在从事烟囱的拆除工作过程中造成损害后果的发生，承担主要民事赔偿责任。原告郭好喜在拆除烟囱的工作过程中，因疏忽大意，致其身体受伤的损害后果，亦有一定的过错，应对其损害后果的发生承担一定的责任。原告郭好喜主张治疗期间的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费的请求，有医疗机构的相关证明、鉴定意见书、鉴定费票据予以印证，故对该部分费用予以支持；原告请求的护理费，结合原告的伤情及鉴定意见，属长期护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准。其主张定残前护理费用为4400元，提供了相应证据，本院予以支持。对其主张的定残后的护理费，根据原告年龄及伤情，本院酌情计算5年（自定残日2019年4月2日起至2024年4月1日止）为180000元。此后的护理费，原告可根据实际发生情况另行主张；原告主张的后续治疗费以第二次鉴定意见为准，认定为15000元；原告主张的营养费以第二次鉴定意见为准，计算180天，每天30元，为5400元；原告郭好喜主张交通费2000元，本院结合原告郭好喜就医的事实，核定交通费1000元为宜；原告郭好喜主张精神损害抚慰金20000元，本院根据原告的伤残程度及本地生活水平，结合本案被告的过错程度，予以支持；原告主张的残疾辅助器具费5138元、护理用品及复印费425.2元，系原告为治疗所需的支出，予以支持。综上，为了保护公民人身权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十二条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十六条之规定，判决如下：一、限被告莫留锋于本判决生效后十日内赔偿原告郭好喜经济损失1006152.9元的60％，即603691.74元；二、限被告陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司于本判决生效后十日内赔偿原告郭好喜经济损失1006152.9元的25％，即251538.23元，扣除已支付30000元，实际应赔偿221538.23元；被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。    三、驳回原告郭好喜其他诉讼请求。案件受理费14910元，由原告郭好喜负担 2236.5元，被告莫留锋负担8946元，被告陕西高速公路服务有限责任公司宝鸡北服务区分公司负担3727.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                      审  判  长   景兰芳                           人民陪审员   张宝仓                                                     人民陪审员   李文霞   二〇二〇年五月十三日                            法官 助 理   吕  妍   书  记  员   赵  越  1