湖南省双峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1321刑初93号公诉机关湖南省双峰县人民检察院。被告人邓美华，女，1977年9月23日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住湖南省双峰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年12月17日经双峰县公安局决定取保候审，于2019年11月22日经双峰县人民检察院决定取保候审，于2020年3月9日由本院决定取保候审，同年5月12日由本院决定逮捕，同日由双峰县公安局执行逮捕，现羁押于娄底市看守所。辩护人彭超，湖南国藩律师事务所律师。被告人邓汉修，男，1960年1月16日出生于湖南省双峰县，汉族，高中文化，农民，住湖南省双峰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月23日经双峰县公安局决定取保候审，于2019年11月22日经双峰县人民检察院决定取保候审，于2020年3月9日由本院决定取保候审。双峰县人民检察院以双检公诉刑诉[2020]62号起诉书指控被告人邓美华、邓汉修犯非法经营罪，于2020年3月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法决定适用普通程序，由审判员王长松担任审判长，与人民陪审员向银玉、李怀玉共同组成合议庭，于2020年5月12日公开开庭进行了审理，朱尉担任法官助理，代理书记员陈倩担任记录。双峰县人民检察院指派检察员朱仲文出庭支持公诉，被告人邓美华、邓汉修及辩护人彭超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。双峰县人民检察院指控：2018年5月份左右，被告人邓汉修要被告人邓美华帮其联系收“地下六合彩”的庄家，后邓美华在怀化联系到一个叫“邹姐”（身份待查）的人，邓汉修遂通过电话、微信等形式接收周围村民的“码单”，然后再通过微信报给邓美华，邓美华再报给“邹姐”，两被告人均从中获取提成。2018年5月至2018年11月，邓某、邹某等人在邓汉修处共计“买码”137000余元，邓汉修将收到的137000余元都报给邓美华，邓美华再报给“邹姐”。2018年11月22日，民警在被告人邓汉修家中将其抓获。2018年12月17日，被告人邓美华主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2019年11月19日双峰县公安局依法追缴被告人邓美华违法所得20000元、被告人邓汉修违法所得10000元。双峰县人民检察院认为，被告人邓美华、邓汉修违反国家规定，共同非法经营“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，两人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在非法经营共同犯罪中，邓美华、邓汉修均系主犯，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。被告人邓美华系自首，应同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，建议对两被告人判处八个月以上十个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人邓美华、邓汉修在开庭审理过程中对公诉机关起诉书指控的全部事实不持异议，表示认罪认罚。辩护人彭超提出以下辩护意见：1、邓美华非法经营的数额应当认定为27060元；2、邓美华是初犯、偶犯，有自首、认罪认罚、主动退赃、缴纳罚金情节，可以从轻或减轻处罚，建议适用缓刑。本案经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，并有户籍资料、到案经过、扣押清单、微信聊天记录截图、核对码单金额的图片、追缴违法所得决定书等书证；微信转账记录、抄写码单记录本；证人邓某、邹某等人的证言；被告人邓美华、邓汉修的供述和辩解等经庭审举证、质证，且查证属实的证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人邓美华、邓汉修共同以盈利为目的，违反国家规定，非法经营“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，业已构成非法经营罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于辩护人彭超提出被告人邓美华非法经营的数额应当认定为27060元的辩护意见，经查从2018年5月至2018年11月，被告人邓汉修、邓美华共同接受地下六合彩投注金额为137000余元，该事实有微信聊天记录截图、核对码单金额的图片、微信转账记录、抄写码单记录本、被告人邓汉修、邓美华的供述和辩解等证据予以证实。辩护人的此辩护观点与本案事实不符，本院不予采纳。关于辩护人彭超提出被告人邓美华可以适用缓刑的辩护意见，经查被告人邓美华长期在其所居住的乡村区域内非法经营“六合彩”，对当地社会风气造成严重影响，故本院对被告人邓美华依法不适用缓刑，辩护人的此辩护观点本院不予采纳。在非法经营共同犯罪中，被告人邓美华、邓汉修均起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人邓美华案发后自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人邓汉修到案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理；公诉机关对被告人邓美华、邓汉修提出的量刑建议适当，本院均予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人邓美华犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，已缴纳10000元。）二、被告人邓汉修犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王长松人民陪审员  向银玉人民陪审员  李怀玉二〇二〇年五月十二日法官助理朱尉代理书记员  陈 倩附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。