甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0104民初677号原告：王东风,男，1963年出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：赵勤娟，甘肃信生达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李军刚，甘肃信生达律师事务所律师。被告：华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部，住所地甘肃省兰州市西固区。负责人：陈涛，该营业部总经理。委托诉讼代理人：来海平，甘肃西成律师事务所律师。原告王东风与被告华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部（以下简称“华龙证券公司”）劳动争议纠纷一案,本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告王东风及其委托诉讼代理人赵勤娟、被告华龙证券的委托诉讼代理人来海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王东风向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告之间的劳动关系；2.判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资28534元;3.判令被告支付低于最低工资标准的工资差额23040元；4.判令被告支付加班工资26190元；5.判令被告支付带薪年休假工资30172.5元；6.判令被告支付非法解除劳动关系赔偿金114136元；7．上述诉讼请求数额共计222072.5元；8．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：甘肃省劳动人事争议仲裁委员会作出的甘劳人仲字【2020】第5号的仲裁裁决认定事实和适用法律均错误，裁决结果第二、三项明显不当，理由如下：一、原告有权要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资，被告应当支付。原告自1998年1月以来至今一直在被告处从事安保及水电暖的后勤保障工作，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。现原告要求解除劳动关系，劳动关系终止的，仲裁时效应当自劳动关系终止之日起一年内提出，故不存在仲裁庭认为的仲裁时效已过的问题。原告在被告单位工作22年之久，被告一直不与原告签订书面劳动合同。在被告要求原告考取了《证券从业资格证书》取得了证券从业的资格以后，被告依然一直拖延，不与原告签订劳动合同，导致原告的社会保险不能按规定缴纳，对原告的利益造成了极大的损害。二、被告应当支付原告要求的低于最低工资标准的工资差额。根据《劳动法》第四十八条规定，国家实行最低标准工资制度，原告在被告处工作期间勤勤恳恳，任劳任怨，但工资微薄，不及其他员工工资水平的一半，甚至低于甘肃省最低工资水平。仲裁庭认为原告的收入是2594元/每月，高于甘肃省最低工资水平是不正确的，原告的实际工资只有980元/月，每月加上加班工资和电工补贴才2594元，原告要求补足2017年至今的低于兰州市最低工资标准的差额，以上事实原告可以提供加班表和银行流水予以证明。三、被告应当向原告支付加班工资和带薪年休假工资。为了保证被告单位的水电暖正常运行，除国庆和春节原告和另一位同事轮流值班外，其余时间原告几乎每天都上班，原告每月上班时间超过400小时，己经远远长于正常的工作时间，可是被告单位不按照规定向原告全额支付2017年至今的加班费，使得原告的付出与收入严重不成比例。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，但原告从未享受过年休假，被告也未向原告支付带薪年休假工资，仲裁庭认为原告主张的一部分带薪年休假工资已过仲裁时效的认定是完全错误的，仲裁时效应当自劳动关系终止之日起一年内提出，故不存在仲裁时效已过的认宁是完全错误的，仲裁时效应当自劳动关系终止之日起一年内提出，故不存在仲裁时效已过的问题。四、裁决未支持原告要求的非法解除劳动关系赔偿金是错误的，被告变相逼迫原告与其解除劳动关系，原告依法有权请求被告支付赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第15条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”原告早年在部队服役，文化水平较低，在被告处一直做水电暖及保安工作，现被告要求原告不能与被告签订劳动合同，只能接受劳务派遣合同，而且目前被告提出给原告补缴1998年至今的养老保险为条件要求原告离开工作单位，还要保证不上访不上诉，原告要求被告把以上意见写一个书面答复被告拒不答应，无奈之下原告只能把总经理陈涛的答复进行了录音，以便作为证据，原告认为这是被告变相胁迫原告解除劳动关系。基于以上事实和理由，原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求处理。被告华龙证券辩称，原告要求解除与被告之间的劳动关系超出原仲裁请求，未经过劳动仲裁前置程序，应当告知其另行仲裁;原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的仲裁请求已超过一年的仲裁时效;被告不存在低于兰州市最低工资标准的事实，且原告未提供证据予以证明,原告要求被告补发工资没有事实与法律依据;原告为不定时工作时间，不存在加班的事实。且其作为保安人员，保安室中有床，晚上无需工作，原告也是在床上睡觉，根本没有付出劳动,原告要求被告支付加班工资的请求不但没有证据支持，而且明显与客观事实不符;本案中原告的工作为保安，为不定时工作，实际上年休假原告已经进行了休息,且被告要求支付带薪年休假工资,超过一年的部分已超过仲裁时效;截止开庭之日，被告仍在被告处工作，被告不存在违法解除劳动关系的事实,原告要求被告支付非法解除劳动关系的赔偿金没有事实与法律依据。本院经审理认定事实如下：原告王东风于1998年起在兰州市证券部工作，2001年7月4日华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部成立时起原告即在被告处工作，从事工作为保安兼电工，工作方式是两人两班倒，值班室配备有休息设施。原告在兰州市无其他住所，另一名保安值班时，原告亦居住在值班室。华龙证券公司每月通过银行卡向原告支付劳动报酬，但从未与原告签订过书面劳动合同。另查明，原告2019年月工资收入为2594元。截至开庭之日，原告仍在华龙证券公司工作，被告按月向原告发放工资。本院认为：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，原告申请仲裁裁决时的第一项诉请为确认原被告之间在1998年1月至2019年12月间存在事实劳动关系，起诉时变更为请求解除与被告之间的劳动关系，本院在庭前多次向原告释明，原告未变更诉请，理由是该项诉请与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。本院认为，该项诉请与原仲裁请求是反向关系，并不具有依附性，与讼争的其他诉讼请求之间亦不具有不可分性。原被告之间协商不成，亦需履行仲裁前置程序。故对原告请求解除与被告之间劳动关系的诉请，原告当另行申请劳动仲裁。关于诉请被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资28534元。用人单位与劳动者未签订劳动合同的，自用工之日起满一年的次日，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，劳动者不得再向用人单位主张未签订劳动合同的双倍工资。本案中，原告在被告处连续工作已满十年，视为原被告之间已订立无固定期限劳动合同。且未签订书面劳动合同的二倍工资不属于劳动者的劳动所得，属于对用人单位的违反法律规定的惩戒，时效应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的一年普通仲裁时效规定，即从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算一年。原告于2019年提起仲裁申请时，一年仲裁时效已过，故对其诉请被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资28534元，不予支持。关于请求被告支付低于最低工资标准的工资差额23040元。原告虽主张其每月基础工资仅为980元，其余工资构成为加班费1114元和电工补贴500元，而最低工资并不包括延长工作时间的工资报酬和补贴。原告在庭审中陈述其在国庆节和春节期间并未上班，其提交的2019年10月份的加班明细表却显示10月1日至10月7日统计为7个加班，当月共统计25个加班，可见被告虽每月均为原告统计25个加班，并以加班费的名义发放工资1114元，但实际上该笔工资的发放并不以原告实际存在加班事实为条件，故对被告每月向原告发放的“加班费和电工补贴”旨在提高原告工资收入，亦为其每月固定收入的抗辩理由予以采信。2017年至2019年，原被告所在的兰州市西固区最低工资标准为1620元。原告提交的银行流水工资明细及被告所提交工资表均证明原告每月的工资收入为2594元，并未低于甘肃省一类地区同期最低工资标准，故对于原告要求被告补足36个月工资差额的请求，不予支持。关于请求被告支付加班工资26190元。原告所从事的门卫值班护卫和水电暖的后勤保障工作，主要是对工作场所进行巡视、检查，但对巡视、检查的具体时间、次数并无明确要求。原告在实际工作期间实行两人两班倒，被告华龙证券公司在工作室配备了休息设施。原告在兰州市无其他居住场所，即使是另外一名保安值班期间，原告亦居住在被告为其提供的值班室，但这并不能证明原告24小时均处于工作状态，剔除就餐和休息时间，原告所举证据并不能证明其每天工作时间均超过8小时。故对原告向被告主张支付加班费26190元的诉请，不予支持。关于请求被告支付带薪年休假工资30172.5元。单位不安排职工年休假，对职工应休未休假的年休假天数应当按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。法律规定的300%的工资，包括两部分，一部分是职工提供劳动应当支付的工资报酬，这部分正常日工资已随月工资发放；其余200%部分属于对单位不能保障劳动者休息休假权的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，应当适用一年普通仲裁时效的规定。被告华龙证券公司以仲裁时效进行了抗辩，故，原告主张2019年之前的应休未休年休假工资的请求，已过仲裁时效，不予支持。至2019年，原告工作年限已满20年，应享受年休假天数为15天，被告未能举证证明原告2019年享受过年休假，故对于2019年的带薪休假工资3577元（2594元÷21.75×15×200%），予以支持。关于请求被告支付非法解除劳动关系赔偿金114136元。截至开庭之日原告仍在被告处工作，被告按月支付原告工资报酬，原告亦未举证证明被告已与其解除劳动关系的事实。故对原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款、《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第三十六条、第三十九条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决如下：一、被告华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部于本判决生效之日起三十日内向原告支付2019年度职工带薪年休假工资3577元；二、驳回原告王东风的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10元，减半收取计5元，由原告王东风负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  王俊琴二〇二〇年五月二十七日书记员辛文峰