新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新4003民初430号   原告：靳秀兰，女，1946年2月4日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。   委托诉讼代理人：韩建华(系原告的儿子),住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。   委托诉讼代理人：钱建江，奎屯市大众法律服务所法律工作者。   被告：新疆正骋国际旅游有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯-独山子石化工业园区万科里69幢142号。   法定代表人：陈渊，该公司总经理。   被告：聂春良，男，1968年11月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。   被告：中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市市区金桥里-团结西街1幢48、49、50、51号。   法定代表人：王立宁，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张金瑛，该公司员工。   原告靳秀兰与被告新疆正骋国际旅游有限公司（以下简称正骋公司）、被告聂春良、被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯分公司（以下简称人保公司奎屯分公司）公路旅客运输合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月28日、5月6日公开开庭进行了审理。原告靳秀兰的委托诉讼代理人韩建华、钱建江，被告正骋公司的法定代表人陈渊、被告聂春良、被告人保公司奎屯分公司的委托诉讼代理人张金瑛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告靳秀兰向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同支付各项赔偿255,391.72元1、医疗费49441.3元；2、误工费88,215.34元[76,709元÷12个月÷30天×24天（2019年2月25日-3月21日）=5113.93元+76,709元÷12个月×3个月=19,177.25元+76,709÷12个月÷30天×300天=63,924.16）]；3、护理费62,645.68元（住院期间：76,709元/年÷12个月÷30天×24天=5113.93元；出院医嘱卧床休息3个月：76,709元/年÷12个月×3个月=19,177.25元；定残护理费：76,709元/年÷12个月÷30天×180天=38,354.5元）；4、交通费1000元；5、住院伙食补助费2880元（24天×120元）；6、营养费7020元（住院期间24天×30元/天=720元；出院医嘱90天×30元/天=2700元；依据定残营养120天×30元/天=3600元）；7、伤残赔偿金27,189.40元（38,842元×7年×10%）；8、后续治疗费1.2万元；9、精神抚慰金5000元；2.本案诉讼费由被告承担。   事实与理由：2019年2月25日，原告乘坐被告聂春良驾驶的被告正骋公司名下的×××号汽车前往129团，该车辆系往返129团和奎屯市的班车。在行驶过程中，该车碰撞了案外人张新卫驾驶的重型自卸车尾部，造成交通事故。2019年3月3日，克拉玛依市公安局作出了《道路交通事故认定书》，认定被告聂春良负此事故的全部责任。原告系被告正骋公司的营运客车的乘客，与被告正骋公司属运输合同法律关系。在此事故中属无过错的伤者，并且该事故经确认被告聂春良负全部责任，×××号客车在人保公司奎屯分公司进行投保。为维护原告的合法权益，故诉至法院。   被告正骋公司辩称，×××号客车是挂靠在我公司的，该车辆是应国家的要求分流进来的，保险也是应要求购买的。我公司的工作已经全部做到位了，不应承担赔偿责任。   被告聂春良辩称，交通事故是事实，事故也是我造成的，原告诉求的赔偿金额中合理的部分我应当赔偿，对于误工费、护理费过高的部分我不承担，住院伙食补助费根据国家规定承担，继续治疗费、精神抚慰金、营养费我不应赔偿。   被告人保公司奎屯分公司辩称，第一，本案的案由为公路旅客运输合同纠纷，原告与人保公司奎屯分公司之间不存在合同关系，人保公司奎屯分公司不是本案的适格当事人。因为被告正骋公司在我公司只承保了客运承运人责任保险，该责任保险并不像原告所陈述的是第三者的座位保险，显然原告表示错误，被告正骋公司在我公司投保的座位险，每位限额是50万元。虽然被告正骋公司在我公司投保了该险种，但原告并不是要求我公司赔偿的适格的主体。第二，作为原告已经从太平洋保险公司获得的赔偿金额，在原告的诉讼请求当中并没有扣除，也就是对方的车辆应当在交强险无责的限额内承担1.2万元。而且，该金额原告也已经得到了赔偿，但请求当中并没有扣除。第三，原告所要求主张的损失当中，还应当扣除被告聂春良已经垫付的金额。在本案当中，原告也已经认可被告聂春良已经垫付的费用。第四，对原告所要求的诉讼请求的项目中，对于医疗费应当扣除不合理的部分，并且未提供报告单的费用，无法证实与本案有直接的关联性，应当予以扣除。对于误工费的部分，因为原告是第七师北方集团退休的职工，每月的收入是没有减少的，原告主张的误工费不应承担。对要求主张的护理费，应当只认可医疗机构出具的证明的天数，但要求主张定残后的护理无法无据，虽然是有鉴定机构出具的证明，但该鉴定机构并没有该资质。对于出院后的护理，应当以医疗机构出具的证明为准，但该护理的期限不应当为完全护理，应该是大部分护理或者是是部分护理。对于交通费因未提供交通费的发票，不应当得到支持。对于伙食补贴没有异议，对营养费应当以医疗机构出具的证明以及合理的天数计算，但是目前他要求主张营养费显然没有法律依据。对伤残赔偿金，是按照兵团城镇居民的标准计算无法无据，应当以诉讼地法院的标准为准。而且计算的天数年数应当是6年。后续治疗费因未实际发生，不应当得到支持。对于精神抚慰金，因为本案并不是侵权纠纷，不应当主张精神抚慰金。对于原告主张的诉讼费不应当得到支持。因为被告人保公司奎屯分公司与本案原告没有合同关系，不是本案适格的主体，恳请法院驳回原告对被告人保公司奎屯分公司的诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：   被告聂春良系×××号“少林”牌大型普通客车实际车主，该车挂靠在被告正骋公司进行客运活动。被告正骋公司为×××号“少林”牌大型普通客车在被告人保公司奎屯奎屯分公司投保道路客运承运人责任保险，每人（座）责任限额50万元。   2019年2月25日，被告聂春良驾驶的×××号“少林”牌大型普通客车，沿217国道由北向南行驶至534公里加624米处时，碰撞前方同向行驶的由张新卫驾驶的无号牌“豪沃”牌重型自卸车尾部，造成×××号“少林”牌大型普通客车乘客靳秀兰受伤住院，其他乘客受轻微伤。克拉玛依市公安局交通警察支队独山子九公里大队出具道路交通事故认定书，认定本案被告聂春良负此次事故的全部责任。   当日，原告靳秀兰入住伊犁州奎屯医院，入院诊断为：1.右侧股骨近端粉碎性骨折；2.右侧股骨近端骨折内固定装置；3.老年性骨质疏松。2019年3月21日，原告靳秀兰出院，出院诊断为：1.右侧股骨近端粉碎性骨折；2.右侧股骨近端骨折内固定装置；3.老年性骨质疏松；4.低氧血症。出院医嘱：1.出院后继续卧床休息3月，卧床休息期间，需陪护一人，并且加强营养。2.每月复查右侧股骨X片至骨折愈合，根据复查结果在医师指导下功能锻炼及下地活动。3.可继续使用抗凝药物3周，预防血栓。4.避免再次摔伤及损伤。5.一年后根据骨折愈合情况，酌情取出内固定装置。6.如有不适，门诊随诊。原告靳秀兰实际住院24天，花费医疗费用48,561.3元，不占床陪护20天。2019年3月20日-2019年5月5日期间，原告靳秀兰因检查、治疗、购药花费880元。   2019年7月3日，原告靳秀兰委托新疆兵团农七师医院司法鉴定所对其人体损伤致残程度进行了鉴定。该所于2019年7月9日出具新兵农七医司鉴所[2019]临鉴字第148号司法鉴定意见书，鉴定意见第五项分析说明：1.被鉴定人因外伤致右侧股骨近端粉碎性骨折。结合体格检查，查阅病历，影像学检查记录，该诊断成立，损伤与外伤存在因果关系；2.被鉴定人于2017年5月7日因外伤致右股骨粗隆间骨折因固定术后，经审核CT复查片示：粗隆间骨折骨痂形成，骨折愈合良好生活自理。21个月后即2019年2月25日，被鉴定人因交通事故致右侧股骨干近端粉碎性骨折，阅片：右股骨干近端粉碎性骨折，骨折位于初次骨折（2017年5月7日）内固定钢板下缘钉道处。依据病历记录，体格检查，右股骨干近端粉碎性骨折是由直接暴力所致，与本次交通事故（2019年2月25日）存在直接因果关系。3.被鉴定人因右股骨粗隆间骨折行钢板内固定术后21个月余，内固定钢板与骨骼接触骨膜的血液运行，导致钢板下骨质因长期缺血而骨质疏松，骨皮质重建缓慢，钢板下缘钉道处骨质强度随之降低。右股骨干近端粉碎性骨折（2019年2月25日交通事故）骨粗隆间骨折内固定后（2017年5月7日）参与度为主次关系：第二次外伤占80%-90%、第一次外伤，内固定后占10%-20%；4.被鉴定人因外伤致右侧股骨折近端粉碎性骨折。髋关节功能丧失35%，其目前损伤程度依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11款，附录表C-7，该损伤应评定为十（拾）级伤残。第六项鉴定意见：被鉴定人靳秀兰因外伤致右股骨干近端粉碎性骨折（2019年2月25日交通事故）与右股骨粗隆间骨折内固定后（2017年5月7日）参与度为主次关系：第二次外伤占80%-90%、第一次外伤内固定后占10%-20%。被鉴定人靳秀兰因外伤致右股骨粉碎性骨折致髋关节功能丧失35%，该损伤评定为十（拾）级伤残。误工300天，护理180天，营养120天。后续治疗费用约12,000元左右[参考价]。   另查明，2019年3月22日，被告聂春良支付原告靳秀兰1.1万元。2019年4月1日，中国太平洋财产保险股份有限公司奎屯中心支公司作为甲方，与被告聂春良（丙方）、原告靳秀兰（丁方）签订赔偿协议，约定就此次事故交强险无责任赔付（12,000元）事宜，达成以下协议：一.1000元支付给丙方聂春良；11,000元支付给丁方靳秀兰。原告靳秀兰认可已实际收到中国太平洋财产保险股份有限公司奎屯中心支公司支付的赔偿款1.1万元。   再查明，原告靳秀兰户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市，为非农业家庭户口。   上述事实有原、被告的当庭陈述，新疆维吾尔自治区公路汽车客票、克拉玛依市公安局交通警察支队独山子九公里大队道路交通事故认定书、住院证、陪护证、出院证、诊断证明书、医疗住院收费票据、赔偿协议、新疆兵团农七师医院司法鉴定所人体损伤致残程度司法鉴定意见书、常住人口登记卡、居住证明、挂靠车辆协议书、证明、保险单等经过法庭质证的证据在卷佐证。   本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。依该规定，本案属于请求权竞合，原告靳秀兰选择公路旅客运输合同要求被告承担赔偿责任的请求符合法律规定。公路旅客运输合同是指承运人和乘客之间达成的，由承运人将乘客及行李安全送到目的地，乘客支付运费的合同。承运人应当在约定的期间或者合理期间内将乘客安全运输到约定地点。本案中，被告聂春良、被告正骋公司均认可被告聂春良系×××号“少林”牌大型普通客车的实际所有人，挂靠被告正骋公司进行客运活动，故，被告聂春良与原告靳秀兰之间形成公路旅客运输合同关系。在合同履行过程中，原告靳秀兰在乘车过程中因交通事故受伤，被告聂春良作为承运人应对原告靳秀兰因本案造成的实际损失承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。被告正骋公司作为被挂靠人，且系×××号“少林”牌大型普通客车的登记车主，应承担连带赔偿责任。对被告正骋公司以该车辆为挂靠车辆而不承担赔偿责任的抗辩理由，本院不予采纳。   由于本案系公路旅客运输合同纠纷，合同当事人为原告靳秀兰与被告聂春良，保险公司并非该合同当事人，根据合同相对性原则，原告靳秀兰应向被告聂春良主张赔偿，被告人保公司奎屯分公司不是本案的适格当事人。根据《保险法》第六十五条第二款规定：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，原告靳秀兰以公路旅客运输合同纠纷起诉被告聂春良，双方之间形成合同之债，在未经法院判决之前，聂春良对靳秀兰的赔偿责任并非确定的，即使聂春良的赔偿责任确定，保险公司也只能根据聂春良的请求向靳秀兰赔偿保险金，且现在并无证据证明聂春良怠于向保险公司主张权利，故本案不属于上述法律规定的情形，原告靳秀兰向保险公司请求于法无据，故对原告诉请被告人保公司奎屯分公司在本案中承担赔偿责任，本院不予支持。   对于原告靳秀兰主张的各项损失，本院认定如下：   1、医疗费用48,561.3元，有票据证实，本院予以确认；   2、诊查费、治疗费、放射费、西药费等共计880元，有票据证实，本院予以确认；   3、误工费88,215.34元，由于原告靳秀兰为退休人员且有退休工资，并未产生实际的误工费，且原告没有提供证据证明实际产生了误工费，故对原告主张的误工费，本院不予支持；   4、护理费62,645.68元（住院期间护理费76,709元/年÷12个月÷30天×24天=5113.93元；出院医嘱卧床休息3个月护理费76,709元/年÷12个月×3个月=19,177.25元；定残护理费：76,709元/年÷12个月÷30天×180天=38,354.5元）。根据庭审查明的事实，原告靳秀兰住院期间一人陪护20天，出院后医嘱卧床全休3个月需一人陪护，两项共计110天，即护理费23,117.78元[76,709元（2018年度新疆维吾尔自治区城镇居民在岗职工年平均工资）÷365天×110天]；超出部分，本院不予支持；   5、交通费1000元，原告靳秀兰未提供相应根据予以证实，本院不予支持；   6、住院伙食补助费2880元（24天×120元/天），符合法律规定，本院予以支持；   7、营养费7020元（住院期间24天×30元/天=720元；出院医嘱90天×30元/天=2700元；依据定残营养120天×30元/天=3600元）。对于原告靳秀兰主张的住院期间及出院后医嘱确定的营养费，符合法律规定，本院予以支持，即3420元（114天×30元/天）；超出部分，本院不予支持；   8、伤残赔偿金27,189.4元（38,842元/年×7年×10%=27,189.4元）。伤残赔偿金应按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起计算，六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年。原告靳秀兰定残日已满73周岁，按7年计算符合法律规定，即伤残赔偿金为24,264.8元[34,664元（2019年度新疆维吾尔自治区城镇居民家庭年人均可支配收入）×7年×10%]。根据庭审查明事实，原告靳秀兰右骨干近端粉碎性骨折（2019年2月25日交通事故）与右股骨粗隆间骨折内定后（2017年5月7日外伤所致）对伤残的参与度为主次关系，即第二次外伤（2019年2月25日交通事故）占80%-90%、第一次外伤内固定后（2017年5月7日外伤所致）占10%-20%，结合本案实际，本院确定第二次外伤（2019年2月25日交通事故）占85%，即伤残赔偿金为20,625.08元（24,264.8元×85%）；超出部分，本院不予支持；   9、后续治疗费1.2万元，虽有鉴定意见证实费用标准，但因该费用并未实际发生而具有不确定性，本院不予支持，可待实际发生后另行主张；   10、精神抚慰金5000元，《中华人民共和国侵权责任法》第二十条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款规定：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。依前述规定，精神损害的赔偿应以侵权之诉为前提。本案原告靳秀兰在请求权竞合的情况下，选择合同之诉，而放弃侵权之诉，故，被告聂春良、正骋公司不应赔偿原告靳秀兰主张的精神抚慰金。   综上，原告靳秀兰因本案产生各项损失合计为99,484.16元（48,561.3元+880元+23,117.78元+2880元+3420元+20,625.08元）,扣除中国太平洋财产保险股份有限公司奎屯中心支公司已赔付的1.1万元及被告聂春良已支付1.1万元，合计2.2万元，被告聂春良应再赔偿原告靳秀兰各项损失合计77,484.16元（99,484.16元-2.2万元）,被告正骋公司承担连带赔偿责任。   综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七款、第二百九十三条、第三百零二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告聂春良于本判决生效之日起十日内赔偿原告靳秀兰各项损失77,484.16元；   二、被告新疆正骋国际旅游有限公司对上述款项承担连带责任；   三、驳回原告靳秀兰的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5130元，减半收取2565元（原告已预付），由原告靳秀兰负担1815元，被告聂春良、新疆正骋国际旅游有限公司负担750元（与上述款项一并支付）。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未交上诉费的，视为放弃上诉权。   审  判  员   王春雷   二 O 二 O 年 五 月 十 八 日   法 官 助 理   胡文婷   书  记  员   杨彩雯