江苏省南通市崇川区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）苏0602民初614号之一 原告：张海波，男，1980年8月23日生，汉族，住江苏省如皋市。 原告：穆兴东，男，1965年2月6日生，汉族，住南通市崇川区。 原告：陈玉林，男，1963年5月3日生，汉族，住南通市崇川区。 三原告共同委托诉讼代理人：章国林，如皋市正义法律服务所法律工作者。 三原告共同委托诉讼代理人：章炎卿，如皋市正义法律服务所法律工作者。 被告：朱晓峰，男，1985年6月1日生，汉族，住南通市崇川区。 委托诉讼代理人：唐仁君，南通市崇川区时进法律服务所法律工作者。 第三人：南通市腾捷速递有限公司，住所地通州区川姜镇双桥村浙商工业园区F区1楼。 法定代表人：张志军。 第三人：张志军，男，1971年7月10日生，汉族，住南通市崇川区。 第三人：刘洪章，男，1967年9月18日生，汉族，住南通市崇川区。 第三人：姚新民，男，1964年12月6日生，汉族，住南通市港闸区。 第三人南通市腾捷速递有限公司、张志军、刘洪章、姚新民的共同委托诉讼代理人：周伟赋，江苏瑞慈律师事务所律师。 第三人：苏陆洲，男，1998年7月4日生，汉族，住南通市崇川区。 原告张海波、穆兴东、陈玉林与被告朱晓峰及第三人南通市腾捷速递有限公司（以下简称腾捷公司）、张志军、刘洪章、姚新民、苏陆洲企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法进行审理。本院于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告张海波、穆兴东、陈玉林的共同委托诉讼代理人章国林、被告朱晓峰的委托诉讼代理人唐仁君、第三人腾捷公司、张志军、刘洪章、姚新民的共同委托诉讼代理人周伟赋到庭参加诉讼，第三人苏陆洲经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。 原告张海波、穆兴东、陈玉林向本院提出诉讼请求：1、判令被告朱晓峰立即给付原告2019年度承包经营款：张海波75万元，穆兴东60万元、陈玉林30万元，合计165万元。2、依法判令本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由:原告张海波、穆兴东、陈玉林及第三人张志军、刘洪章、姚新民于2018年3月共同成立腾捷公司，从事国内快递业务，原告张海波占25%的股权，穆兴东占20%的股权，陈玉林占10%的股权。2019年1月19日，腾捷公司全体股东一致同意由朱晓峰个人承包经营，并与被告朱晓峰签订经营承包协议书一份，双方约定：被告朱晓峰承包经营，经营期限自2019年1月1日至2021年12月31日止，经营期间每年净利润不得低于300万元，并按20%的标准递增，于每年进行结算兑现。协议签订后，被告经营至目前止，未能按承包协议约定向原告支付2019年度的承包经营利润，原告多次催要，但被告仍未能履行义务。 被告朱晓峰辩称：1、原告主体资格不适格。2019年1月19日，原告张海波、穆兴东、陈玉林及第三人张志军、刘洪章、姚新民、苏陆洲与被告签订所谓“经营承包协议书”，实质是腾捷公司与被告签订协议的行为；协议书诸多条款均明确签约主体为企业、股东会、被承包企业，所以该协议书合同的相对方为所谓的“发包企业”即腾捷公司，三原告作为自然人股东均没有资格就案涉协议书向被告主张任何权利。2、关于腾捷公司的股东情况。腾捷公司系2016年12月经通州区行政审批核准成立，法定代表人张志军占股60%，保小丽占股40%。2017年7月8日，12月18日，张海波、张志军、腾捷公司先后两次签订了资产以及权益转让的意向协议书，张海波以1800万元的资金购买了腾捷公司90%的股权，剩余10%的股权仍然由张志军持有，其后张海波将其部分股权转让给其他人并调整股份比例为张海波25%、穆兴东20%、陈玉林10%、张志军10%、刘洪章25%、姚新民10%（其中包括苏陆州原先持有的7.5%）。2018年3月4日、2019年1月19日，各股东两次签订了腾捷公司章程，但均未办理股权变更的工商登记手续。3、案涉协议名为经营承包协议书，实为聘用协议。企业承包经营的主要特征包括企业财产、设施设备、生产资料的支配权以及承包人自主经营，自负盈亏的经营权。从案涉协议的内容看，并没有发包财产设施设备的交接支配的约定条款，被告也未取得任何资产的交接支配权利，且协议中大量条款均对被告的经营权利进行了限制，不符合企业承包经营合同的特征。根据协议内容，被告与腾捷公司系聘用关系，企业经营权仍然控制在发包企业、企业股东会层面，协议约定的完成年度利润的约定仅仅是基于对被告作为员工的一个工作目标考核指标而非作为承包人的上缴义务。且企业承包的模式通常是上缴一定额度的管理费用，而不是利润，案涉协议并未赋予被告任何生产资料经营权，而设定了每年上缴300万的利润的义务，也属于权利和义务严重的不对等，属于显失公平的条款，依法应当撤销或者确认无效。 第三人腾捷公司、张志军、刘洪章、姚新民共同陈述，本案系原告张海波、穆兴东、陈玉林作为股东向朱晓峰主张支付利润，该诉请本身与第三人腾捷公司并无直接关联，若确有利润，应为腾捷公司的利润，即使主张权利应该以腾捷公司的名义向相关方主张相关权利。 第三人苏陆洲未到庭参加诉讼。 原告围绕诉讼请求依法提交了承包经营协议书、腾捷公司的章程，本院经审查对上述证据的真实性予以确认。结合各方当事人庭审陈述及前述已确认的证据，认定事实如下： 腾捷公司设立于2016年12月9日，工商登记的注册资本为50万元，工商登记的股东为张志军（占股60%）、保小丽（占股40%），该公司工商登记的主要人员包括：张志军任执行董事、朱晓峰任总经理、保小丽任监事。 2018年3月4日，张海波、穆兴东、陈玉林、张志军、刘洪章、姚新民、苏陆洲七人作为全体股东签订腾捷公司的章程。该章程第四条所载明的公司注册资本为人民币50万元；第五条股东的姓名、出资方式及出资额为，张海波、刘洪章分别现金出资500万元、出资比例均为25%，穆兴东现金出资400万元、出资比20%；张志军、陈玉林分别现金出资200万元，出资比例均为10%；苏陆洲、姚新民合计现金出资200万元，出资比例合计10%（其中苏陆洲7.5%、姚新民2.5%）。第七章关于公司的机构及其产生办法、职权、议事规则部分第十二条规定，股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构，有权行使决定公司的经营方针和投资计划等职权；第十八条规定，由股东会选举（委派）张志军为董事长，任期1年；第二十条规定，公司任命朱晓峰为总经理，行使主持公司的生产经营管理工作等职权。第十二章股东认为需要规定的其他事项第三十一条规定，张志军作为董事长，承诺2018年公司利润不低于500万元，低于500万元部分由张志军补齐500万元；第三十二条规定董事长提成激励政策，公司利润500万元以内提成8%，利润在500万元到600万元之间，提成为五百万元以内部分提8%，超过500万元部分提20%，利润超过600元万，超过600万元部分再提30%。 2019年1月19日，张海波、穆兴东、陈玉林、张志军、刘洪章、姚新民六人作为全体股东签订腾捷公司的章程，公司注册资本仍为人民币50万元，股东的出资金额除苏陆洲、姚新民的共同出资200万元变更为姚新明个人现金出资200万元、出资比例为10%，其余股东出资并无变化。第七章关于公司的机构及其产生办法、职权、议事规则部分第十二条规定，股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构，有权行使决定公司的经营方针和投资计划等职权；第十八条规定，由股东会选举（委派）张志军为董事长，任期1年；第二十条规定，公司任命朱晓峰为总经理，行使主持公司的生产经营管理工作等职权。第十二章股东认为需要规定的其他事项第三十一条规定，总经理朱晓峰待遇：月薪1万元，年终奖与绩效挂钩（详见承包经营合同）。 同日，张海波、穆兴东、陈玉林、张志军、刘洪章、姚新民以腾捷公司股东的身份与朱晓峰签订《经营承包协议书》，具体内容如下：为营造能者上庸者下公平公开公正的竞争环境，兼顾股东的权益安全及利益最大化，股东会与朱晓峰根据相关法律规定，在合法自愿基础上，在遵守公司章程的前提下就承包细则达成如下协议：1、承包方朱晓峰完成年度净利润不得低于300万元，向股东按年结算兑现。2、承包期限自2019年1月1日起至2021年12月31日止，共3年，完成年度净利润指标按每年20%幅度递增。3、为最大限度的堵塞管理漏洞严格控制成本费用充分发挥股东会全体股东的集体智慧和资源优势，单笔3000元以上支出及1万元以上固定资产投资须提前在股东微信群内公示由全体股东共同监督商讨，财务负责人由股东会委派。4、股东会保证提供维持正常经营的流动资金，由全体股东共同筹集，以年收入总额的6%确定免息流动资金基数，超出部分按月息1%计算，流动资金出资比例与股东的实缴出资比例相同。不出、少出者向多出者按月息2%支付利息，以核减流动资金出资额或股本份额的方式按月结算。5、通过清产核资，发包时，被承包企业的总资产为元（此处为空格，未填写金额）人民币（详见财务报表）。6、承包方必须遵守国家法律、执行国家政策计划，完成合同规定的各项指标和任务，维护国家、企业和职工的合法权益，正确处理企业内部的分配关系，在承包期内，有权在国家法律、法规允许的范围内对企业的生产经营管理负全面责任，并行使一切生产经营管理职权，有权决定企业的机构设置、人事任命和专业技术人员的聘任。有权依照有关规定奖惩、招用、辞工和辞退违纪职工，有权改革企业内部分配制度、自定工资标准。为激发员工以公司为家主人翁精神，体现奖勤罚懒赏罚分明，部门负责人绩效考核明细办法原则上可采取底薪加奖金形式，奖金与当年净利润挂钩，以年终奖形式年终一次性兑现。但不可超出同行业同岗位30%薪资水平。各项费用列支不可超出同行业20%。7、必须遵守法律、法规和财务会计制度，严格执行本承包经营合同，接受被承包企业股东会的监督，并依照法律、法规的规定，维持职工的合法权益。10、应在每月（季）的5日前据实向发包方股东会报送企业的财务报表。11、奖罚条款，承包方朱晓芳月薪1万元，年终奖按以下标准计算，（1）完成年度净利润指标低于500万元，按净利润5%提成；（2）完成年度净利润指标高于500万元，按净利润总额6%提成，（3）完成年度净利润指标高于600万元，按净利润总额7%提成；（4）完成年度净利润指标高于800万元，按净利润总额8%提成，（5）年度净利润300万元是承包者必须完成的指标，完不成承包指标则由承包者自行承担。该协议的尾部由张海波、穆兴东、陈玉林、张志军、刘洪章、姚新民六人在发包方一栏签字。 2017年9月至2020年1月期间，被告朱晓峰系由腾捷公司为其缴纳企业职工基本养老保险。 另查明，2018年3月4日、2019年1月19日张海波、穆兴东等人作为股东签订腾捷公司的章程之后，均未就股东变更事宜办理工商变更登记。 结合各方当事人诉、辩称意见，本案主要的争议在于：第一、朱晓峰与腾捷公司是何关系；第二、张海波、穆兴东、陈玉林三人是否为案涉《经营承包协议书》的合同主体。 本院经审查认为，第一、关于朱晓峰与腾捷公司是何关系的问题。本案中，朱晓峰作为总经理为腾捷公司提供劳动，接受腾捷公司的管理，腾捷公司为其交纳社会保险；同时，腾捷公司根据其行业特点、总经理的工作性质，制订了激励方案，与其约定了待遇为“月薪1万元、年终奖与绩效挂钩”，具体以《经营承包协议书》的约定为准。从《经营承包协议书》的激励方案内容看，有对朱晓峰作为员工的管理，又有对朱晓峰作为总经理的职权职责范围的约定，并明确了其应完成的利润指标，故可以认定朱晓峰与腾捷公司之间是存在劳动关系的。第二、关于《经营承包协议书》的合同主体的问题。根据内容来看，协议书已明确表明系“股东会与朱晓峰……在遵守公司章程的前提下就承包细则达成协议”，并明确朱晓峰接受腾捷公司股东会的监督、财务负责人由股东会委派，可见协议涉及腾捷公司的具体经营，并未直接涉及各股东的股东权利。而公司章程已明确规定，股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构，有权行使决定公司的经营方针和投资计划等职权。由此可见，案涉《经营承包协议书》是张海波、穆兴东、陈玉林、张志军、刘洪章、姚新民六人作为腾捷公司的股东会成员与朱晓峰签订，股东会系作为公司权力机构行使职权，《经营承包协议书》的合同主体应为腾捷公司，张海波、穆兴东、陈玉林、张志军、刘洪章、姚新民六人并非合同当事人。张海波、穆兴东、陈玉林依据该《经营承包协议书》提起诉讼要求被告朱晓峰立即向其支付2019年度承包经营款，张海波、穆兴东、陈玉林作为本案的原告，主体不适格。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下: 驳回原告张海波、穆兴东、陈玉林的起诉。 本案保全费5000元，由原告张海波、穆兴东、陈玉林共同负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。 审判员  丁睿智 二〇二〇年五月二十五日 书记员  周 超