吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉07民终764号上诉人（原审被告）:天安财产保险股份有限公司松原中心支公司。法定代表人：于俊杰，系该公司经理。委托诉讼代理人：王强，吉林巨石律师事务所律师。委托诉讼代理人：王佳琪，女，吉林巨石律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）:王庆军，男，1965年5月25日生，汉族，现住乾安县。原审被告：董斌，男，1974年1月5日生，汉族，农民，现住松原市宁江区。上诉人天安财产保险股份有限公司松原中心支公司（以下简称天安保险松原中心支公司）因与被上诉人王庆军、原审被告董斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省乾安县人民法院（2019）吉0723民初1927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天安保险松原中心支公司委托诉讼代理人王强、王佳琪，被上诉人王庆军到庭参加诉讼，原审被告董斌经本庭合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。天安保险松原中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判。2.王庆军承担本案诉讼费用。上诉理由：1.一审人民法院判决超出王庆军诉讼请求，于法无据，天安保险松原中心支公司认为，一审判决认定王庆军请求误工损失为187日，并未要求30日的误工费请求，一审判决却支持30日误工费，没有法律根据，故二审法院应纠正原审法院错误判决，依法改判；2.一审人民法院判决误工费计算标准200.5元于法无据，无证据证明王庆军从事零售批发业，王庆军应提供因误工减少的收入证明，否则不予赔偿；3.一审人民法院要求天安保险松原中心支公司承担案件受理费900元和4,480元鉴定费于法无据，天安保险松原中心支公司不应承担诉讼费和鉴定费，应依法改判。王庆华辩称，一审法院判决正确，请求维持原判。董斌未到庭，未陈述意见。王庆军向一审法院起诉请求：赔偿下列交通事故损失：1.药费：248,721.69元；2.住院期间误工费：141.1元×20天=2,820元；3.护理费140.12×20天×2人=5,604.8元；4.住院伙食补助费2,000元；5.交通费1,350元；6.对王庆军伤残等级、误工期、护理期、护理依赖程度、营养期、二次手术治疗费用及相对应的误工期、护理期进行鉴定，并依据鉴定结果给付上述费用；7.给付精神抚慰金人民币3万元;8.保险公司在交强险范围内履行赔付义务，不足部分由董斌按照责任划分进行赔偿。总计260,496.49元。事实和理由：2019年5月25日4时10分，董斌驾驶吉J×××16号小型轿车，由北向南行至232国道642公里加30米处，超车时驶入道路左侧，与由北向南王庆军驾驶的吉J×××92号小型轿车相撞，致王庆军受伤，车辆损坏。经乾安县公安局交通管理大队乾公交认字【2019】第037号事故认定书认定，董斌负此次事故的主要责任，王庆军负此次事故的次要责任，天安财产保险股份有限公司松原中心支公司为董斌驾驶肇事车辆的交强险保险人，依法，在交强险范围内负有赔付义务。现董斌不履行赔偿责任，故诉至法院，请依法判决。本案经一审法院审理查明：2019年5月25日4时10分，董斌驾驶吉J×××16号小型轿车由北向南行至232国道642公里加30米处，超车时驶入道路左侧，与由南向北王庆军驾驶的吉J×××92号小型轿车相撞，致董斌、王庆军受伤，两车损坏。此次事故经乾安县公安局交通管理大队认定：“当事人董斌负此次事故的主要责任，当事人王庆军负此次事故的次要责任”。事故发生后，王庆军在乾安县中医医院共住院治疗9天，在吉林大学第二医院住院治疗12天，共花费医药费272,618.44元（医药费266,031.18元+门诊费6,587.26元）；被诊断为：双侧股骨干粉碎性骨折等；花去120急救中心费1,350元。庭审中王庆军对其所受的伤害的伤残等级、误工天数、护理期、护理依赖程度、营养费、后续治疗费用及对应的误工期、护理期进行司法鉴定，一审法院委托评估机构进行鉴定，吉林维众司法鉴定所鉴定意见书鉴定意见为：1.被鉴定人王庆军此次损伤，伤残程度为十级伤残。2.被鉴定人王庆军此次损伤，误工期为叁百日。3.被鉴定人王庆军此次损伤，护理期为壹佰贰拾日。4.被鉴定人王庆军此次损伤，营养期为壹佰贰拾日。5.被鉴定人王庆军此次损伤，无需护理依赖。6.被鉴定人王庆军此次损伤，后续治疗费用为叁万元。7.被鉴定人王庆军此次损伤，内固定物取出时的误工期为叁拾日；护理期为壹拾伍日。庭审中王庆军申请对吉J×××92号小型轿车修复费用进行鉴定，后申请人王庆军撤回鉴定申请，松原市中级人民法院司法技术辅助工作办公室终结该鉴定。鉴定后王庆军明确诉讼请求为：请求人民法院依法判定董斌/天安保险松原中心支公司赔偿医药费272,617.84元，伙食补助费24天×100元＝2,400元，鉴定费用5,500元，伤残赔偿金27,496元，精神抚慰金5,000元，误工费按照被告要求的187天×200.5元＝37,493.5元，护理费用135天×161.93元＝21,860.55元，营养费120天×100元＝12,000元，后续治疗费30,000元，交通费用1,350元，医疗器械费798元，车辆维修费2,000元，总计418,515.89元。另认定，董斌驾驶的吉J×××16号小型轿车在天安保险松原中心支公司投保交强险，限额为12.2万元。王庆军在乾安县赞字乡墨字村经营一小卖店，名称为“乾安县赞字乡墨字村***”，其为业主。一审法院认为,《中华人民共和国道路交通安全法》的制定，其目的就是规制无视交通法规的行为人，其立法本意就是维护道路交通秩序、预防和减少交通事故、保护人民财产安全和人身安全、提高通行效率。公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”的规定，本案中，天安保险松原中心支公司作为董斌驾驶的吉J×××16号小型轿车的交强险的承保公司，应当在交强险范围内承担保险责任。在本起事故中，董斌对事故承担主要责任，即天安保险松原中心支公司依法应在交强险限额内承担予以赔付，不足部分董斌承担事故损伤参与度为70%的赔偿责任。对于王庆军主张精神抚慰金5,000元，因本次事故其受伤，经鉴定为十级伤残此伤对其的身体及精神都造成了一定的痛苦。综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果等因素，对其这一主张予以支持；对于王庆军主张的车辆维修费2,000元，王庆军对此提交的《沈阳佳实司法鉴定所司法鉴定意见书》系对两辆肇事车辆的接触点及两车行驶速度进行鉴定的结论，而非王庆军驾驶车辆的维修费用或损失的鉴定，王庆军对其主张的维修费2,000元并未提交合法有效的证据，故对该主张依法不予支持；董斌、天安保险松原中心支公司对于王庆军提交食品安全许可证无异议，可认定王庆军在其所在的村经营小卖店，零售业是指向最终消费者提供所需的商品及其附带服务为主的行业，小卖店应属于零售业，故其误工费应按批发和零售业的日200.50元计算给付；对于王庆军主张的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……”的规定，王庆军的误工期应自受伤之日计算至定残日前一日，但王庆军在最后一次庭审中明确诉讼请求时主张误工期按187天计算，故依法按187天计算保护；对于王庆军主张的对于诉讼费及鉴定费用的负担，一审法院认为因诉讼费及鉴定费系为明确保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，该费用亦应由败诉者承担，这里的败诉者包括机动车交强险保险公司在内。综上所述，王庆军的诉讼请求依法应予支持。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《诉讼费用交纳办法》第二条、第六条、第二十九条规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司松原中心支公司在交强险限额内于本判决生效之日赔偿王庆军的经济损失109,215.05元{其中包括：1.医疗费316,718.44元[其中包括：医药费272,618.44元、住院伙食补助费2,100元（100元/天×21天）、营养费12,000元（100元/天×120天）、后续治疗费3万元]中的1万元；2.死亡伤残赔偿金：99,215.05元[残疾赔偿金27,496元（13,748元/年×20年×10%）、护理费21,860.55元（161.93元/天×120天+161.93元/天×15天）、误工费43,508.50元（200.50元/天×187天+200.50元/天×30天）、交通费（120急救中心）1,350元、精神抚慰金5,000元]。二、董斌于本判决生效之日赔偿王庆军的经济损失214,702.90元[（316,718.44元-10,000元）×70%]。经本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，王庆军在起诉请求中要求对二次手术治疗费用及相对应的误工期、护理期进行鉴定，并依据鉴定结果给付上述费用，吉林维众司法鉴定所鉴定意见为内固定物取出时的误工期为叁拾日，故一审法院根据该鉴定意见保护内固定物取出时的误工费亦无不当。王庆军在一审中提供营业执照、食品经营许可证，天安保险松原中心支公司对食品经营许可证没有异议，食品经营许可证载明的经营者名称为乾安县赞字乡墨字村王庆军小卖店，故一审法院按照批发和零售业标准计算王庆军误工费并无不当。天安保险松原中心支公司在发生事故后，未积极履行赔付义务，致王庆军通过诉讼主张权利，一审法院判决由此产生的诉讼费和鉴定费由天安保险松原中心支公司负担并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,800元，由天安财产保险股份有限公司松原中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 庞 丽审判员 冷晓峰审判员 李 铭二〇二〇年五月二十二日书记员 金 航