云南省大姚县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2326刑初8号公诉机关大姚县人民检察院。被告人马奎，绰号老牛鬼，男，1972年07月24日出生，云南省大姚县人,回族，初中文化，农民，住址云南省大姚县。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年8月28日被大姚县人民法院单处罚金人民币1000元。因犯聚众斗殴罪于2018年5月28日被大姚县人民法院判处有期徒刑三年，刑期自2018年5月24日起至2021年4月12日止。现在云南省楚雄监狱服刑。大姚县人民检察院以大检公诉刑诉（2020）9号起诉书指控被告人马奎犯开设赌场罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月9日公开开庭进行了审理。大姚县人民检察院指派检察员王跃红、朱艳丽出庭支持公诉，被告人马奎到庭参加诉讼。在诉讼过程中，本院报经楚雄彝族自治州中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。大姚县人民检察院指控：2016年9月初，被告人马奎、罗某（另案处理）、刘某1（另案处理）、汪某1（另案处理）经商量，在石羊镇博南路罗某租房处三楼设置赌博场所，并从汪某1家搬了一张麻将桌至赌场，罗某准备了“水箱”、桌子等赌博工具。2016年9月4日至11日间，赌场内以“叼三公”等形式进行赌博，并抽取“水钱”，马奎、汪某1先后邀约了汪某2、王某等人参赌，截止9月11日，共抽取“水钱”8460元，由罗某、刘某1、马奎、汪某1四人平分。其间，罗某、刘某1在赌场内向参赌人员出借赌资获利，让李某1帮忙出借赌资及“砍芭蕉”，并向其支付报酬。9月11日以后，罗某、刘某1退出，汪某1、马奎继续经营赌场至2016年9月底。针对上述指控事实，公诉机关提交了相应证据。公诉机关认为，被告人马奎参与他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人马奎于刑罚执行完毕前，发现还有遗漏罪行，适用《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条的规定，应当数罪并罚。建议以开设赌场罪对被告人马奎判处六个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，与原判刑罚实行数罪并罚。被告人马奎的辩解意见：马奎是被罗某叫去赌场里打扫卫生，后来马奎仅参与赌博，没有抽取水钱，没有提供赌博工具。罗某、刘某1和李某1原先就开着赌场，马奎是2016年9月11日才到赌场的，罗某在赌场里抽水钱，李某1和刘某1在赌场里借钱放水。公诉机关指控的赌资数额不清，参赌人员不清，抽头渔利数额不明确，其行为不构成开设赌场罪和赌博罪。马奎只在赌场里参与过赌博，只应受行政处罚。经审理查明：2016年9月初，被告人马奎、罗某（另案处理）、刘某1（另案处理）、汪某1（另案处理）经商量，在石羊镇博南路罗某租房处三楼开设赌博场所，并从汪某1家搬了一张麻将桌至赌场，罗某准备了“水箱”、桌子等赌博工具。2016年9月4日至11日间，赌场内以“叼三公”等形式进行赌博，并抽取“水钱”，马奎、汪某1先后邀约了汪某2、王某等人参赌，截止9月11日，共抽取“水钱”8460元，由罗某、刘某1、马奎、汪某1四人平分。其间，罗某、刘某1在赌场内向参赌人员出借赌资获利，让李某1帮忙出借赌资及“砍芭蕉”，并向其支付报酬。9月11日以后，罗某、刘某1退出，汪某1、马奎继续经营赌场至2016年9月底。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、相关书证（1）受案登记表、立案决定书证明：2019年4月，大姚县公安局在办案时发现，罗某、刘某1、汪某1、马奎等人在大姚县原罗某租房内以“叼三公”的方式赌博，从中抽头渔利。2019年5月6日大姚县公安局对该案立案侦查。（2）搜查证、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、书证笔记本一本、辨认笔录证明：2019年3月12日从罗某家中搜查出黑色笔记本一本，并依法予以扣押。笔记本记录时间从2016年9月4日至2016年9月11日。所记录的内容经罗某、刘某1、李某1辨认，确认是在组织赌博期间资金情况的记录。笔记本中记录有总计8460元，经辨认确认是抽取的水钱。（3）罗某在大姚农村商业银行股份有限公司的银行交易流水证明：2016年9月16日罗某的农村商业银行账户通过电子银行支付马奎邮政储蓄账户2万元。（4）户口证明材料：证明被告人马奎的自然身份情况。（5）刑事判决书证明：马奎因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年8月28日被大姚县人民法院单处罚金人民币1000元。后又犯聚众斗殴罪于2018年5月28日被大姚县人民法院判处有期徒刑三年，刑期自2018年5月24日起至2021年4月12日止；二审驳回上诉，维持原判。2、被告人及同案人的供述（1）罗某的供述证明：2016年9月份，罗某、刘某1、马奎、汪某1商量在罗某租房处组织赌博，罗某、刘某1在赌场里放水，抽到的水钱平分。罗某和刘某1各自出资2万元由刘某1保管。罗某焊了一个“水箱”放水钱，还买了两张铁皮桌子。马奎和汪某1约人来赌博，罗某叫刘某1在赌场里放水，让李某1在赌场帮忙。来赌博的有刘某2、李某2、汪某2、王某、石某、李某3、杨某1等人。期间主要由马奎和汪某1抽水，刘某1和李某1负责放水和记账。主要以“叼三公”方式赌博。罗某确认从家中搜出来的黑色账本就是2016年9月组织赌博期间记录的，从字迹看，是刘某1记录的，从9月4日至9月11日，一共开了5场。赌场里提供方便面、香烟、水等物品，马奎提供扑克牌，汪某1从家里搬去一张麻将桌。罗某和刘某1退出后，马奎又继续组织赌博，后来有人举报就没有做了。（2）刘某1的供述证明：2016年9月份，罗某、刘某1、马奎、汪某1商量在罗某租房处组织赌博，由马奎和汪某1约人来赌博，刘某1和罗某在赌场里放水，四人平分水钱，刘某1先拿2万元来放水。罗某焊了一个“水箱”，还买了两张铁皮桌子，汪某1从家里搬来一张麻将桌。刘某1在赌场里抽水和放水，李某1在赌场帮忙。罗某会买一些香烟、矿泉水、方便面之类的东西给赌博的人。主要以“叼三公”的方式赌博，参赌的人输钱就和刘某1借钱，刘某1都会记在一本黑色笔记本上。刘某1的2万元借完后，罗某又拿了2万元给刘某1放水。刘某1和罗某退出后，马奎和汪某1继续组织人赌博。刘某1确认从罗某家中搜出的笔记本是当时赌博记账的本子，主要是刘某1和李某1记录的。（3）李某1的供述证明：2016年，罗某、刘某1、马奎、汪某1商量，由马奎和汪某1约人来赌博，罗某和刘某1凑钱出来放水。赌博的地方在罗某租房处三楼，罗某到老鲍彩钢瓦处焊了一个铁皮箱子作为水箱，抽到的钱由罗某、刘某1、马奎、汪某1平分。从汪某1家搬来一张麻将桌。之后马奎和汪某1开始约人来赌博，主要是以“叼三公”方式赌博。罗某、刘某1和李某1负责抽水，有时马奎、汪某1在赌博的同时也兼顾抽水，每把牌抽20元。罗某让李某1搞服务，每天给李某1300元，李某1在赌场一个星期左右，获得2000多元。赌博的人钱输完了可以跟罗某和刘某1借，要写借条。赌博的人多数都在赌场里跟罗某借过钱。李某1主要负责“砍芭蕉”。罗某和刘某1退出后，马奎和汪某1继续组织赌博，后来被人举报就没有整了。从罗某住处搜出来的笔记本经李某1辨认后确认，该笔记本是在赌博期间记账的本子，李某1保管过，有些字是李某1写的，记录的是参赌的人借钱赌博的情况及赌场内的开支情况。（4）马奎的供述证明：2016年，罗某拿了4万元给马奎和汪某1作为赌博的活动资金，让马奎和汪某1在赌场里放水。赌场负责人是罗某，罗某安排马奎和汪某1在赌场里搞服务，罗某、李某1、刘某1邀约人来赌博，主要以“叼三公”的方式赌博。罗某拿了一个铁皮箱子来装水钱，罗某、李某1和刘某1每天晚上都去抽钱。麻将桌是从汪某1家里搬来的。马奎在场子里放水钱，打扫卫生。赌博的人都是罗某、李某1、刘某1喊来的，马奎没有邀约过人来赌博。马奎和汪某1把4万元放完，赌场就没有开了。（5）汪某1的供述证明：2016年，罗某、刘某1和李某1合伙在罗某租房处三楼开赌场，在赌场里放水给别人，然后抽桌费，马奎帮忙他们打扫卫生。罗某买了沙发、桌子、凳子摆着，还做了一个水箱，每天都来抽水钱。主要是以“叼三公”的方式赌博。参赌的人输完钱可以跟罗某借，赌场大概开了一个月左右，不清楚营利多少。罗某、刘某1、李某1在赌场里放水，刘某1和李某1用一本笔记本负责记账。来赌博的人几乎都跟罗某他们借过钱。后来罗某找马奎商量，说拿点钱给马奎，以马奎的名义放水，马奎也同意了。过了两三天，罗某拿了4万元给马奎，马奎写了一张借条给罗某。罗某他们会给赌博的人提供烟、水、扑克。罗某他们直接从桌面上抽水钱，李某1抽的钱也是交给罗某，有时候马奎也会帮着抽水钱。汪某1没有邀约过人，没有参与抽水钱。3、证人证言（1）汪某2的证言证明：2016年9月份的一天，马奎打电话邀约汪某2赌博，并叫郭某2开车将汪某2从三岔河家中接到石羊罗某租房处。汪某2在赌场里住了13天并参与“叼三公”赌博，每把牌汪某1或马奎抽水10元放入旁边的铁皮箱里，估计每场都要抽1000块左右。罗某、李某1和刘某1在赌场里放水并“砍芭蕉”，每把砍20元。汪某2在赌场里跟马奎借过钱，参赌的人大多都和马奎、汪某1借过钱。罗某他们买了一些矿泉水给赌博的人吃。赌场里有桌子、凳子，一台电视、两组沙发，还摆放着一张床给汪某2睡觉。后来听说罗某他们不和马奎他们合作了，罗某他们也就不在赌场里了。汪某2欠了马奎和汪某11万元的赌债。（2）王某的证言证明：罗某在石羊现盐鑫酒店三楼开过赌场。赌场主要是罗某和李某1在管理，刘某1也随时在的。马奎、汪某1电话邀约人来赌博。王某在赌场里共输了4000多元，一起玩的有马奎、汪某1、杨某2、石某、杨某1、刘某2等人。赌博的人没有钱了可以跟罗某借，借了钱的人如果赢了，每把牌会拿10元给罗某。主要是用扑克牌“叼三公”，罗某等人每把牌都要抽钱。打麻将赌博，每人出10元桌费。水钱是放在一个箱子里。过了几天，罗某他们就没有在赌场里了，赌场就由马奎和汪某1经营，马奎和汪某1既赌博又抽水。（3）杨某1的证言证明：2016年9月份，罗某、李某1、刘某1、马奎、汪某1在石羊罗某的出租房里组织人赌博。罗某、李某1和刘某1在赌场里放水，还要“砍芭蕉”，每赢一把砍20元。杨某1主要参与“叼三公”赌博，还有马奎、汪某1、王某等人也参与赌博。马奎、汪某1、罗某、刘某1、李某1在赌场里抽水，每把牌抽10元至20元，水钱放在一个罗某弄来的铁箱子里。杨某1在赌场里跟罗某、李某1、刘某1借过钱。后来罗某他们退出，在赌场里抽水的是汪某1和马奎。（4）李某2的证言证明：2016年的一天晚上，罗某带李某2到他租房处三楼，当时汪某1、马奎媳妇、刘某2等人在玩“叼三公”，刘某1和李某1换着抽水钱。当时李某2只装着三四百元，罗某喊刘某1拿了2000元给李某2，李某2就参与“叼三公”。李某1、刘某1、马奎、汪某1都抽过水钱，抽取的钱放进一个铁皮箱子里。罗某说赌场是他和李某1、刘某1、汪某1、马奎合伙开的。刘某1和李某1在赌场里放水。（5）李某3的证言、辨认笔录证明：2016年9月的一天晚上，马奎打电话叫李某3去“叼三公”赌博。马奎带着李某3到现盐鑫酒店三楼，汪某1、刘某2、罗某、李某1、刘某1也来到，罗某还拿来一个铁皮箱子。马奎就打电话约人来赌博，过了一会李某2来到，马奎就说“叼三公”，马奎还说赌场是他跟罗某、刘某1合伙开的。李某3没有带钱就和罗某他们借，刘某1拿了1000元给李某3，刘某1把借钱的金额记在了一本笔记本上。罗某说他们要“砍芭蕉”，借钱的人赢钱以后，罗某他们要拿20元。之后马奎、汪某1、刘某2、李某2和李某3开始“叼三公”，马奎说每把牌最少要抽20元水箱钱。李某3输钱后又跟刘某1借了几次钱。后来马奎又约李某3到赌场里玩了几次，先后和罗某他们借了1万元。到赌场赌博的人大多都和刘某1他们借过钱。汪某1也在赌场里抽水。罗某和刘某1退出后，马奎又开了十多天就没有开了。李某3对参与赌博的部分人员作了辨认。（6）郭某1的证言证明：2016年的一天，马奎打电话约郭某1到石羊街上打牌。郭某1从家里来到石羊街上，马奎就带郭某1到现盐鑫酒店三楼。房间里有罗某、刘某1、汪某1、马奎、尖嘴等人，有人在玩“叼三公”，一个伙子在抽水。郭某1也就参与“叼三公”。罗某、马奎都抽过水。郭某1的钱输完后，马奎说可以和罗某借钱来玩，郭某1当晚在赌场里和罗某借了好几次钱都输完了，每次借钱刘某1都记在本子上。当晚还跟马奎借了2000元也输完了。后来罗某和李某1打电话叫郭某1还钱。一起赌博的有马奎、汪某1、马奎媳妇，一个三岔河的残疾人也在。罗某他们把抽到的水钱放在一个铁皮箱子里。罗某说赌场是他和马奎、汪某1、刘某1、李某1合伙经营的。（7）石某的证言证明：2016年的一天晚上，马奎打电话约石某到现盐鑫酒店赌博，当时房子是租给罗某。马奎、汪某1、李某4、李某3、李某2等人在用扑克牌“叼三公”。石某也就参与他们赌博，旁边放着一个水箱，水箱是罗某拿来的，马奎和汪某1抽水钱。当晚石某带着的1000多元输完了。汪某1还搬来一张麻将机。后来马奎又约石某去赌场里玩了几次。听说罗某拿出钱在赌场里放水，马奎和汪某1负责约人来玩，石某也跟马奎借过钱。参与赌博的人还有王某、郭某1等人。辨认出坐轮椅参与赌博的人是汪某2。（8）宋某的证言：汪某1、马奎邀约宋某到罗某租房处三楼参与“叼三公“赌博。房间里摆放着一张床、一张麻将桌、一张普通的四方桌和大量凳子。马奎他们每把牌都要抽水。主要是汪某1、马奎、马奎媳妇、汪某2等人在玩。听说赌场是罗某、李某1、刘某1、汪某1、马奎组织的。（9）刘某2的证言证明：2016年的一天晚上，马奎约刘某2去赌博，马奎说没有钱可以在赌场里借，当晚刘某2先后跟罗某借了1万元“叼三公”赌博，罗某和刘某1每局抽水钱放在铁皮箱子里。借的钱记在账本上，最后刘某2写了一张1万元的借条给罗某。刘某2赢的时候，罗某就要和刘某2抽10元，也就是“砍芭蕉”。（10）施某的证言证明：2016年马奎约施某去赌博。每把牌马奎都要抽水钱。罗某和刘某1放水给赌博的人，跟他们借钱的人赢钱以后要“砍芭蕉”。马奎约施某到赌场里玩了几次，大概输了四五千元，施某在赌场里和马奎借过1000元。施某看见马奎和八一抽水钱放在一个铁皮箱子里。（11）张某的证言、接处警详细信息、大姚县石羊中心卫生院处方明细证明：2016年9月的一天晚上，张某、姜映松、杞某在香河民居吃烧烤，罗某约三人到赌场里玩。吃好烧烤三人就到现在的盐鑫酒店三楼，看到“八一”和他媳妇、牛鬼、老冬瓜、宋某在着。房间里放着麻将机、桌子。之后玩“叼三公”赌博，罗某每把牌都要抽水。当晚发生打架，张某受伤，警察出警处理。（12）杨某2的证言证明：杨某2系罗某妻子。2016年杨某2在租房三楼和老牛鬼、老牛鬼媳妇、八一、还有一个残疾人打过麻将。不清楚谁在组织赌博，听说刘某1和李某1一个管账、一个管钱。（13）高某的证言、辨认笔录证明：高某到赌场里看过，房间里有麻将桌、桌子、凳子。赌场应该是罗某和马奎组织的。他们用扑克牌“叼三公”赌博。罗某在旁边放了一个铁皮箱子装水钱。辨认出汪某2就是参与赌博的残疾人。（14）李某4的证言证明：2016年9月在石羊文联村集体房三楼罗某等人组织赌博，李某3打电话说在赌场输了几千元，和罗某在赌场里借过钱，马奎和汪某1参与开赌场，罗某和刘某1在赌场里放水。还听杨某1说罗某拿过钱给马奎、汪某1开赌场。（15）李某3的证言证明：2016年的一天晚上，李某3到罗某租房处三楼，看见马奎、汪某1等人用扑克牌“叼三公”赌博，桌子上有大量现金，罗某、李某1等人在旁边看着。（16）周某的证言证明：周某看见罗某租房处三楼有人赌博，房间里有一张麻将桌。看见汪某1、马奎和他媳妇等人赌博。听罗某和李某1说，张某来赌博时和罗某他们发生矛盾，双方还打过架。（17）鲍某的证言证明：两三年前，鲍某给罗某焊过一个铁箱子，箱子上还焊了锁扣。一天晚上鲍某到罗某租房的三楼，看见房间里有些人在赌博。（18）郭某2的证言证明：一天中午，石羊的老牛鬼包郭某2的车去三岔河镇桃平家，之后把桃平接到石羊文联村的集体用房门口。后来郭某2开车送牛鬼去桃平家要钱。又过了一段时间，牛鬼和八一包郭某2的车去找桃平要钱，没有要到钱，就把桃平拉到三岔河村委会找他哥。桃平是坐轮椅的残疾人。（19）汪某3的证言证明：2016年卖核桃那段时间，马奎找汪某2要钱，汪某3叫他们通过法律途径解决，双方就到综治办解决。过后汪某2说有人在石羊开了个赌场，汪某2跟马奎借了1万元去赌博。（20）吴某、李某6的证言证明：2016年7月至9月，罗某租文联村的集体用房，三楼的会议室没有租给罗某，但是门锁是坏的，一推就能推开。租房是口头协议。（21）杞某的证言证明：2016年9月的一天晚上，张某和姜映松去罗某的场子里赌博。后来杞某知道因为小八一差姜映松钱，双方发生口角就打了起来。张某的额部受伤到石羊卫生院包扎了一下。当晚还报了警。4、辨认现场笔录（1）罗某辨认现场笔录证明：经罗某辨认现场位于大姚县现盐鑫酒店，并供称在2016年9月份左右，罗某等人在三楼组织人赌博，还找了三个小姐在此卖淫，杞权媳妇在二楼罗某租的房子里住过。（2）刘某1辨认现场笔录证明：经刘某1辨认现场位于大姚县。并供称罗某、马奎、汪某1在三楼组织人赌博。赌博的人是马奎和汪某1找来的，马奎和汪某1参与赌博，刘某1在赌场里放水，并与李某1、罗某抽头。（3）李某1辨认现场笔录证明：经李某1辨认现场位于大姚县现盐鑫酒店，并供称在2016年8月左右，罗某、刘某1、汪某1、马奎组织人在三楼赌博，李某1参与抽水。2016年9月左右，罗某、周某找来三个小姐在二楼卖淫，李某1负责收钱。本院认为，被告人马奎参与他人开设赌场，其行为构成了开设赌场罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人马奎与他人开设赌场的行为属于共同犯罪，对各自实施的行为承担相应法律责任。被告人马奎在原判刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪行没有判决，对其应当实行数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人马奎原判刑罚的刑期自2018年5月24日起至2021年4月12日止。针对被告人马奎所提其只参与过赌博，没有参与开设赌场，其行为不构成开设赌场罪和赌博罪，只应受行政处罚的辩解意见。经查，在卷证据中同案人的供述均证实马奎和罗某、刘某1、汪某1商议在罗某租房的三楼开设赌场约人赌博，并在赌场里抽水、放水，从中抽头渔利，同时还有相关证人证言予以佐证，能综合证实本院查明的事实，马奎等人的行为应当以开设赌场罪定罪处罚。故被告人马奎的辩解意见不成立，不予采纳。公诉机关所提量刑建议符合法律规定，予以采纳。综上，根据被告人马奎犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第七十条、第六十九条、第六十一条之规定，判决如下：被告人马奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；与原判刑罚有期徒刑三年，实行数罪并罚。总和刑期有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月二十四日起至二〇二二年一月十二日止；罚金限判决生效即向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  栾育伟审判员  余 平审判员  罗如丽二〇二〇年五月二十八日书记员  刘 娟