江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1324民初7257号原告:仇金甫，男，1970年9月18日出生，个体户，住泗洪县。委托诉讼代理人：王超，泗洪县天岗湖法律服务所法律工作者。被告：谢建军，男，1954年7月15日出生，个体户，住泗洪县。委托诉讼代理人：臧成刚，泗洪县朱湖法律服务所法律工作者。原告仇金甫诉被告谢建军合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月6日、11月21日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告仇金甫及其委托诉讼代理人王超，被告谢建军及其委托诉讼代理人臧成刚到庭参加诉讼；第二次庭审，原告仇金甫及其委托诉讼代理人王超，被告谢建军的委托诉讼代理人臧成刚到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为普通程序，于2020年5月12日公开开庭进行了审理，原告仇金甫的委托诉讼代理人王超，被告谢建军的委托诉讼代理人臧成刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仇金甫向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付因其没有履行协议给原告造成的经济损失106720元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年7月20日，原、被告签订承建泗洪县某小区桩基工程合作协议，约定由被告出资400万元购买工程材料，原告负责工程施工。原告于2019年7月19日将机器运进工地，同时电焊工班长带5人到工地准备施工，原告从宿迁市朱某某处租一台打桩机，从夏某处租三台打桩机，租期一个月，每台租金15000元，四台共计60000元。每台来回运费2800元，四台运费11200元。原告从句容市购买导管、皮圈等材料合计25220元，运费1200元、吊车费300元。从宿迁市购买电箱一个1000元，电焊机四台共计6000元，电焊工工资6人每人每天300元，合计1800元。原告已经按合作协议履行了义务，但被告没有履行出资400万元，导致工程无法施工。综上，由于被告的过错未履行合作协议，给原告造成一定的经济损失，故原告诉至法院，判如所请。被告谢建军辩称，1、原告把机器运进场是7月19日前，实际在7月19日之前对方就通知他把机器拉走，因为机器不合格，不适用现在工程的要求，并催促原告撤销合同。原告为了减轻自己的损失在20日才找到被告签订一份合作协议。所以在2019年7月20日之前所发生的事情与被告没有关系，造成的损失由原告自己承担。2、原、被告在2019年7月20日签订了合作协议，被告在22日已经把400万元资金筹集到位，及时联系原告，原告支吾说工程干不了了，因机器原因不适用开发商要求，并撤回主合同。23日上午该主合同就被撤销了，导致被告无法履行合同，也无法履行协议的条款，给被告带来一定的经济损失。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告提交的设备租赁合同、销货清单、收款收据、收据存根、吊车费的收据存根及证人夏某证言，被告质证认为，租赁合同签订时间及购买材料时间均在合伙协议签订之前，不予认定。本院认为，虽然租赁合同签订时间及购买材料时间均在合伙协议签订之前，但由于原、被告在合伙协议签订之前即就合伙事务进行协商，且上述材料确是用于合伙事务，故对上述证据的证明效力，本院予以确认。2.证人闫某证言，本院认为，结合上述相关票据，证人关于购买相关材料的证言，本院予以认定，但关于电焊工人工资，无其他证据相印证，本院不予采信。3.原告提交的微信语音，可以反映出原、被告双方经营合伙事务的事实，故对该证据的证明效力，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2019年7月16日，原告仇金甫以江苏甲基础工程有限公司宿迁分公司名义与江苏某有限公司（以下简称某公司）签订《建设工程桩基施工合同协议书》一份，承揽某公司开发的书香别苑6幢楼的钻孔桩工程。同年7月18日至20日，仇金甫分别购买配电箱1000元、电焊机4台4500元、导管等材料25020元并支付运费、吊车费1500元，与其他案外人分别签订两份设备租赁合同，租赁反循环钻机共4台，支付租金60000元及运费11200元，合计103220元。7月20日，仇金甫与被告谢建军签订《合作协议》一份，约定由谢建军出资400万元、仇金甫负责工程施工，谢建军负责与甲方合作协调、利润分配，谢建军6成、仇金甫4成等内容。7月19日，仇金甫将反循环钻机运到工地，某公司发现该机器设备近乎报废，且没有人员进场，认为仇金甫无施工能力，便要求仇金甫退场，后经双方协商，仇金甫将《建设工程桩基施工合同协议书》退还给某公司，7月23日，某公司向江苏甲基础工程有限公司宿迁分公司及仇金甫发出解除合同通知书。原、被告合伙亦随之终止。《建设工程桩基施工合同协议书》被解除后，仇金甫购买的材料及租赁的机器等均由其自行处理。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原告仇金甫在2019年7月16日与案外人某公司签订《建设工程桩基施工合同协议书》后，因资金问题与被告谢建军协商双方合伙承建工程，并于同年7月20日签订《合作协议》，因此原、被告双方存在合伙关系。关于原告主张的损失数额的确定。仇金甫为履行其与某公司签订的桩基合同而购买的配电箱1000元、电焊机4500元、导管等材料25020元并支付的运费、吊车费1500元以及租赁反循环钻机支付的租金60000元及运费11200元，应认定为仇金甫为合伙事务的投入。桩基合同被解除后，仇金甫所购买的材料由其自行处理，该费用应由其自行承担，故原告主张的损失为其支付的租金和运费、吊车费计72700元。关于原告主张的人员工资1800元，原告提供的证据不足以证实其支付该款项，故对原告该主张，本院不予支持。关于被告提出原告购买材料、租赁机器均在合伙协议之前，被告不应承担的主张，本院认为，原告在合伙协议签订之前已经与被告进行协商，且其所购买的材料及租赁的机器亦是为了合伙事务。故被告该主张不能成立，本院不予采纳。关于被告应否承担损失及数额问题。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条规定，全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。本案原、被告之间合伙是为承建某公司的桩基施工工程，双方约定仇金甫负责工程施工，因仇金甫负责工程施工所需的机器设备近乎报废，且无施工人员进场，桩基施工合同因而被发包方解除，故仇金甫对合伙经营的亏损存在重大过错，应承担主要责任。根据原告的过错程度，本院酌定由原告承担85%，被告承担15%为宜。故被告应给付原告10905元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条之规定，判决如下：一、被告谢建军于本判决生效后十日内给付原告仇金甫10905元。二、驳回原告仇金甫的其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2434元，由被告谢建军负担74元，原告仇金甫负担2360元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费2434元。审 判 长  孙仲洪人民陪审员  朱永侠人民陪审员  许昌平二〇二〇年五月二十七日书 记 员  王 珊附录一：本案证据目录一、原告仇金甫提交的证据和证明目的：1.合作协议一份，原、被告于2019年7月20日签订，证明双方合伙承建泗洪县某小区桩基工程，由被告出资400万元购买工程材料，由原告负责工程施工，甲方付工程款打在被告账户上等内容的事实。2.设备租赁合同两份，证明原告于2019年7月19日租赁四台缓循环桩机，租期是30天，每台租金15000元的事实。3.销货清单一份，证明原告于2019年7月20日购买导管39根，总额是25020元，原告已付20000元的事实。4.收款收据一份，证明原告于2019年7月18日购买400电焊机4台，单价是1125元，共计4500元的事实。5.收款收据一份，证明原告于2019年7月18日购买配电箱，价值1000元的事实。6.收据存根一份，证明原告于2019年7月21日支付从句容市运导管到泗洪县运费1200元的事实。7.吊车费的收据存根一份，证明原告于2019年7月21日支付导管吊车费300元的事实。8.微信语音光盘一张，证明原、被告双方在签订合作协议之前就已经对工程达成口头协议进行运作的事实。9.证人夏爱洋证言，其证实2019年7月19日出租给原告桩机三台，租期一个月，租金45000元。10.证人闫某证言，证实其带原告购买导管、皮圈等材料，价款25200元，并支付运费；同时证人带六个电焊工，其支付工资每人300元等。11.授权委托书一份，证明2019年7月18日江苏甲基础有限公司委托原告和被告之子陈某负责泗洪县某小区桩基工程的事实。二、本院依职权调取的证据：1.建设工程桩基合同一份，证明原告与某公司于2019年7月16日签订的事实。2.解除合同通知书一份，证明原告在签订合同后未能按约定施工，并主动将合同退还，某公司于2019年7月23日书面通知解除合同的事实。3.某公司工程部经理朱某某的调查笔录一份，证人证实原告与某公司签订合同之后进场的桩基近乎报废、钢材及人员均未按约定进场。某公司认为原告无履行合同能力，遂要求其退场，并书面解除合同的事实。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。