贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终2378号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司。营业场所：贵州省遵义市红花岗区中华南路61号。统一社会信用代码：91520300914761463U（1-1）。负责人：彭龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周光伟，贵州他山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵明会，女，汉族，1968年5月8日出生，贵州省遵义市人，户籍地贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：邱发元，新蒲新区虾子镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐廷模，男，汉族，1972年7月12日出生，贵州省遵义市人，户籍地贵州省遵义市新蒲新区。被上诉人（原审被告）：王云东，男，汉族，1989年6月27日出生，贵州省遵义市人，户籍地贵州省遵义市红花岗区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司（以下简称人保遵义分公司）因与被上诉人赵明会、徐廷模、王云东机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人保遵义分公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担责任或者驳回起诉，改判误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费。上诉人费被上诉人承担。事实和理由：1.认定赵明会身份转化事实不清，即使在事故发生后没有在摩托车上，也不具有再次碰撞或辗压情形，不能转化为本车第三者责任强制保险中的“第三者”。2.交通事故发生后，赵明会已与王云东达成调解协议，且经红花岗区人民法院进行了司法确认，赵明会的总损失为174841元。上诉人在王云东车辆的交强险内承担120000元，三者险内承担16452.3元，共计136452.3元已经支付。赵明会在没有撤销该协议和裁定书的情况下没有诉权，应驳回其起诉。3.相关费用认定错误。按照卫生行业标准计算130天误工费不当，应按照居民服务和其他服务行业标准计算至定残前一日计128天；赵明会没有陈述由谁护理，也未提交护理人员的误工损失证据，护理费应按照居民服务和其他服务行业标准计算；住院伙食补助费标准应按照50-80元/天计算；营养费标准应按照30元/天计算。4.即使上诉人的上诉理由都不成立，则徐廷模和王云东应各承担50%的责任，一审判决责任比例划分不当。赵明会二审答辩意见：1.上诉人认为赵明会不构成第三者转换完全是想像，没有证据；2.赵明会与王云东达成的赔偿协议与徐廷模没有关系，赵明会并未放弃对徐廷模的追诉权；3.相关费用有充分的证据证明，一审认定客观。请求驳回上诉，维持原判。徐廷模、王云东二审无答辩意见。赵明会向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告徐廷模赔偿原告因交通事故造成的各项损失88835.45元（该款不包括原告已获得的赔偿部分），该款由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车的交强险额度内直接支付原告。2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告赵明会、被告徐廷模、被告王云东、被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司对交通事故的发生及其责任的划分，贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车所有人为被告徐廷模，贵Ｃ×××××号小型轿车所有人为被告王云东，贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车交强险（无商业第三者责任险）投保于被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司且发生交通事故时所投保险在有效期内，贵Ｃ×××××号小型轿车交强险、商业第三者责任险投保于被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司且发生交通事故时所投保险均在有效期内，被告王云东与原告达成126452.30元的赔偿协议，被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在贵Ｃ×××××号小型轿车交强险、商业险内连同被告王云东与原告达成的126452.30元赔偿款一起理赔了136452.30元给原告均无异议，予以确认。庭审中，原告、被告徐廷模、被告王云东均认可交通事故中，原告脱离了所乘坐的贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车。同时查明，原告父（赵子云，公民身份号码：5221211944××××××××）母（付世珍,公民身份号码：5221211945××××××××）生育了包括原告在内的三个子女。结合本案证据，对原告可赔偿范围认定如下：1.医疗费。原告主张17248.85元。原告当庭提交医疗、护具发票27张，金额17248.85元，予以确认。该款被告徐廷模、王云东各垫付3000元。被告王云东已获得理赔2000元，庭审中自愿放弃1000元的索赔。2.误工费。原告主张34269元。关于误工费标准，原告请求按228.46元／天计算，并提交了乡村医生执业证书以及就业的证据，符合法律规定，其标准应为225.34元／天（82248元／年÷365天）。关于误工天数，原告受伤住院治疗19天，司法鉴定意见书载明“误工期评定为60～150日”，结合原告受伤实际认定130天。误工费为29294.20元（225.34元／天×130天）。3.护理费。原告主张护理费9567元。关于护理费标准，原告请求按159.45元／天计算，未大于162.19元／天（59198元／年÷365天），符合法律规定，予以确认。关于护理天数，原告受伤住院治疗19天，司法鉴定意见书载明“护理期评定为45～60日”，结合原告受伤实际认定55天。护理费为8769.75元（159.45元／天×55天）。4.住院伙食补助费。原告主张1900元。关于住院伙食补助费标准，原告主张100元／天，符合法律规定，予以确认。关于住院伙食补助费天数，原告主张19天，原告受伤住院治疗19天，予以确认。住院伙食补助费为1900元（100元／天×19天）。5.营养费。原告主张6000元。关于营养费标准，原告请求按100元／天计算，酌情以80元／天计算。关于营养天数，原告受伤住院治疗19天，司法鉴定意见书载明“营养期评定为45～60日”，结合原告受伤实际酌情认定55天。营养费为4400元（80元／天×55天）。6.交通费。原告主张1000元。酌情认定600元。7.伤残赔偿金。原告主张126368元。司法鉴定意见书载明原告受伤伤残等级为玖级伤残。原告请求符合法律规定（31592元／年×20年×20％），予以确认。8.鉴定费。原告主张1300元。原告提交了鉴定费票据1张，金额1300元，该票据虽为复印件，但已客观产生，予以确认。9.被抚养人生活费。原告主张17634.93元。原告父亲赵子云赡养费为6782.67元（20348.00元／年×5年×20％÷3人），原告母亲付世珍赡养费为8139.20元［（20348.00元／年×5年×20％÷3人）＋（20348.00元／年×1年×20％÷3人）］。被抚养人生活费为14921.87元（6782.67元＋8139.20元）。10、精神抚慰金。原告主张10000元。结合本案实际酌情认定6000元。以上费用共计210802.67元。其中3000元系被告徐廷模垫付。一审法院认为，庭审中，原告赵明会、被告徐廷模、被告王云东均认可交通事故中，原告脱离了所乘坐的贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车，原告相对于贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车构成第三人身份转换，同时原告相对于贵Ｃ×××××号小型轿车也是第三人。贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车、贵Ｃ×××××号小型轿车均向被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司投保了交强险，被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司应当分别在贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车、贵Ｃ×××××号小型轿车交强险保险额度122000元内对原告合理损失210802.67元予以按责赔付，但被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司已在贵Ｃ×××××号小型轿车交强险、商业险内理赔了136452.30元给原告，故被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车交强险额度内理赔74350.37元（210802.67元－136452.30元）给原告即可，即被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司赔付71350.37元（74350.37元－3000元）给原告，赔付3000元给被告徐廷模。原告其余诉讼请求不符合法律规定，不予支持。综上所述，原告赵明会因交通事故造成的合理损失，有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内赔付原告赵明会71350.37元（74350.37元－3000元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内赔付被告徐廷模3000元。三、驳回原告赵明会其余诉讼请求。案件受理费减半收取310元，由被告徐廷模承担。二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审焦点问题为：1.一审认定赵明会身份转化为摩托车的“第三者”是否正确；2.赵明会对于徐廷模、人保遵义分公司是否享有诉权，一审确定王云东、徐廷模各自赔偿责任是否恰当；3.一审认定相关费用是否正确。关于第一个焦点问题。赵明会、徐廷模、王云东均认可交通事故中，赵明会脱离了所乘坐的摩托车，一审认定其相对于摩托车构成第三者身份转换正确。上诉人认为赵明会有可能是事故发生后主动离开，没有与摩托车发生二次撞击或者辗压而不能转化为第三者，但没有事实和法律依据，该上诉理由不成立，不予采纳。关于第二个焦点问题。赵明会确与王云东调解达成协议，并经司法确认，此系双方真实意思表示，应予认可，但合同具有相对性，该调解协议仅对赵、王二人具有拘束力。赵明会针对剩余损失，有权起诉请求徐廷模赔偿，并由上诉人承担保险赔偿责任。徐廷模、王云东分别承担事故主次责任，一般由两车交强险平均赔偿，但本案特殊情况在于，两车的承保人都是上诉人，上诉人在王云东投保车辆的交强险限额范围内承担120000元的赔偿责任，属于自愿，且王云东并未提出异议，故一审判决赵明会的剩余损失由徐廷模承担，上诉人在摩托车交强险限额范围内承担保险赔偿责任，并无不当。关于第三个焦点问题。首先误工费，赵明会提供了乡村医生执业证书及就业的证据，一审按照卫生行业标准计算正确。赵明会于2019年1月14日受伤，至定残日前一天5月22日，共计129天，一审支持130天违反法律规定，应予改判。误工费为29068.86元（225.34元/天×129天）。其次护理费，赵明会主张的标准是农林牧渔业，但未提供证据证明，一审支持不当，应予改判。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”规定，护理费应按照居民服务、修理和其他服务业标准38568元/年计算，即5811.61元（38568元÷365天×55天）。再次营养费，一审按照80元/天标准计算过高，以30元/天为宜，计算为1650元（30元/天×55天）。而一审对于住院伙食补助费按照100元/天计算，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。赵明会的损失为：医疗费17248.85元，误工费29068.86元，护理费5811.61元，住院伙食补助费1900元，营养费1650元，交通费600元，伤残赔偿金126368元，鉴定费1300元，被扶养人生活费14921.87元，精神抚慰金6000元，共计204869.19元。上诉人已在贵Ｃ×××××号小型轿车交强险、商业险内理赔了136452.30元给赵明会，故上诉人在贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车交强险额度内理赔68416.89元（204869.19元－136452.30元）给赵明会即可，即上诉人赔付65416.89元（68416.89元－3000元）给赵明会，赔付3000元给徐廷模。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7652号民事判决主文第二项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内赔付被告徐廷模3000元”；二、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7652号民事判决主文第一项、第三项；三、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内赔付赵明会65416.89元；四、驳回赵明会的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费620元，由中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司负担520元，徐廷模负担100元。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  娄 强审判员  施正高二〇二〇年五月二十一日法官助理杨恩高书记员伍宏