吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2401民初2486号 原告：李和孝，男，汉族，X年X月X日出生，户籍所在地为吉林省延吉市。 委托诉讼代理人：任敬国，吉林华耀律师事务所律师。 原告：***，女，汉族，X年X月X日出生，户籍所在地为延吉市。 被告：孙贤，女，汉族，X年X月X日出生，户籍所在地为吉林省延吉市。 原告李和孝、***与被告孙贤追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告李和孝以及原告李和孝、***的共同委托诉讼代理人任敬国，被告孙贤到庭（互联网法庭）参加诉讼。本案现已审理终结。 李和孝、***向本院提出诉讼请求：1.要求孙贤立即偿还钱款人民币48万元及利息；2.要求孙贤承担一切诉讼费用。审理中，李和孝、***增加诉讼请求，要求确认对案涉抵押房屋享有抵押权，并在孙贤未能履行还款义务的情况下，针对案涉房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿。事实与理由：孙贤与李和忠系夫妻关系，李和忠于2015年死亡，李和忠与李和孝系亲兄弟关系。2008年4月9日，孙贤的爱人李和忠因施工欠朱某工程款人民币48万元,经与李和孝协商拿李和孝的两处房屋给其作担保抵押在朱某处。事后，李和忠无力偿还，李和孝将该笔工程款支付到朱某处取回抵押房屋。李和孝向李和忠及孙贤主张担保偿还款项，李和忠书面承诺将自己翻盖的位于XXX队房屋XXX平方来做价顶给李和孝，因房屋产权未办理更名手续，致使房屋无法兑换。李和孝以此为由多次向李和忠及孙贤主张支付担保款，可李和忠死亡后孙贤以没钱为由拒不支付该款，故诉至法院。 孙贤辩称，李和孝主张的数额对，但没有钱给李和孝，只能拿房子顶账。现在还没有顶账，房子是我们俩共同的。 经审理查明：2008年4月9日，李和忠与朱某签订一份《借用房照》协议，约定的主要内容为：因李和忠欠朱某工程款人民币肆拾捌万元整（¥480000.00元），李和忠将刁某、李和忠、李和孝（吉房权延字第XXXX号，X平方米）、***（吉房权延字第XXXX号，X平方米）等8人的房屋抵押给朱某。朱某在借照人一栏处签字，李和忠在房照产权人一栏处签字。 2014年12月24日，李和忠出具一份顶账协议，内容为：李和忠把XXX队厢房车库、水房、住房公积XXX平方米，做价X万顶给李和孝、***夫妇，因李和忠把李和孝、***坐落在XXXXXX市场的X平方米，编号为X；X平方米，编号为X抵押给别人了，做价每平方X仟元，总计X拾万X叁X壹佰X拾元。所以李和孝夫妇要民主房子抵押。 2019年12月13日，朱某出具一份证明，内容为：兹证明朱某在2011年8月份收到李和孝代李和忠支付工程款人民币X拾万元整（¥500000）。朱某在收款人一栏处签字纳印。 另查，孙贤与李和忠系夫妻关系，李和忠于2015年12月9日死亡；孙贤与李和忠婚姻关系存续期间，育有李某、李某两个女儿，审理中李和孝明确放弃向李某、李某主张权利。 另查，2016年1月14日，案外人王某、徐某起诉孙贤、李某、李某，要求孙贤、李某、李某在李和忠遗产继承范围内承担偿还借款的责任。2016年6月21日，本院作出（2016）吉2401民初303号民事判决书，判决：一、被告孙贤于本判决发生法律效力后立即偿还原告徐某、王某借款本金X元及利息（利息自2015年12月1日起至履行义务止按月利率2%计算）。二、被告李某、李某在继承李和忠遗产范围内向原告徐某、王某偿还债务。嗣后，王某、徐某依据该判决书向本院申请执行。2017年4月10日，本院出具（2016）吉2401执1678-3号执行裁定书，针对案涉《顶账》协议中的房屋，即位于延吉市小营镇XXX队的（一楼为车库，二楼为宿舍，总面积为X平方米左右）的房屋，作出如下裁定：查封、评估、拍卖、变卖被执行人孙贤丈夫李和忠所盖的位于延吉市小营镇XXX队的一套房屋（一楼为车库，二楼为宿舍，总面积为X平方米左右）。嗣后，李和孝、***以上述查封房屋于2014年12月24日从李和忠处顶账取得，由其所有为由，向本院提出执行异议。2019年3月31日，本院作出（2018）吉2401执异312号执行裁定书，认为：因为孙贤的丈夫李和忠生前把李和孝、***的房屋抵押给别人，李和忠将所盖的位于延吉市小营镇XXX队的一套房屋顶给李和孝、***夫妇。其关系不是房屋互易，而是用于抵押，其权利不能够排除执行，并裁定：驳回李和孝、***的执行异议。嗣后，李和孝、***不服（2018）吉2401执异312号执行裁定书，向本院提起执行异议之诉。2019年9月3日，本院作出（2019）吉2401民初2153号民事判决书，判决：驳回李和孝、***的诉讼请求。因李和孝、***不服上述判决，向延边朝鲜族自治州中级人民法院提起上诉。延边朝鲜族自治州中级人民法院于2019年11月29日作出（2019）吉24民终1856号民事判决书，认为：从顶账协议的内容来看，涉案房屋用于抵押，并不是以物抵债给李和孝、***，李和孝、***依据其抵押权要求停止执行没有法律依据。如果李和孝、***对涉案房屋享有抵押权等实体权利其可以通过参与分配程序主张优先受偿，并判决驳回上诉，维持原判。 认定上述事实的证据有：《借用房照》协议、2019年12月13日证明、《顶账》协议、（2019）吉24民终1856号民事判决书以及当事人出庭陈述。 本院认为，李和忠欠付朱某工程款，以李和孝、***所有的房屋提供抵押担保，因李和忠未能偿还朱礼亮工程款，李和孝、***作为抵押担保人偿还朱某工程款，李和孝、***有权向李和忠追偿，但李和忠已死亡，李和孝、***向李和忠的继承人即妻子孙贤主张权利，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，李和孝、***有权向李和孝进行追偿，因李和孝已死亡，故李和孝、***有权要求李和孝的继承人孙贤在其遗产继承范围内承担责任，且孙贤对李和孝、***主张的数额亦予以认可，故对李和孝、***要求孙贤偿还48万元并承担利息的诉讼请求，本院予以支持；关于利息，因李和孝、***只能确认代偿工程款的时间为2011年8月份，无法确定具体日期，故本院酌定自2011年9月1日起计算利息。 关于李和孝、***要求李和孝生前抵押的案涉位于延吉市小营镇XXX队的（一楼为车库，二楼为宿舍，总面积为X平方米左右）的房屋享有抵押权，并对该房屋拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；……”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”、《中华人民共和国担保法》第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：……；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；……”的规定，虽然《顶账》协议经确认系用于抵押，但案涉房屋为不动产，不动产未办理抵押登记，其抵押权未设立，故李和孝、***在本案中无权主张优先受偿。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条之规定，判决如下： 一、被告孙贤于本判决发生法律效力后立即向原告李和孝、***偿还48万元并支付利息（利息自2011年9月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际偿还全部欠款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告李和孝、***的其他诉讼请求。 如被告孙贤未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8500元（原告已预交），减半收取计4250元，由被告孙贤负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  尹永杰 二〇二〇年五月二十二日 书记员  金丽娜