吉林省敦化市人民法院刑 事 判 决 书（2019）吉2403刑初435号公诉机关吉林省敦化市人民检察院。被告人吴闰彪，住东阳市。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪，于2016年8月1日被刑事拘留，同年9月7日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪被取保候审。指定辩护人尚连科，吉林容善律师事务所律师。被告人吴试施，住东阳市。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年8月1日被刑事拘留，同年9月7日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌犯非法买卖枪支罪被取保候审。指定辩护人王亚利，吉林容善律师事务所律师。被告人吴贾澍，住义乌市。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月7日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌非法买卖枪支罪被取保候审。指定辩护人贾洪锋，吉林衡佳律师事务所律师。被告人吴文婷，住义乌市。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年8月12日被监视居住，2017年2月12日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌非法买卖枪支罪被取保候审。指定辩护人刘维友，吉林敖东律师事务所律师。被告人吴建飞，住沧州市肃宁县。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪，于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月7日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪被取保候审。指定辩护人隋跃华，吉林隋跃华律师事务所律师。被告人可佳欢，住沧州市肃宁县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年8月5日被刑事拘留。2016年9月7日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌犯非法买卖枪支罪被取保候审。指定辩护人李星，吉林敖东律师事务所律师。被告人苏春辉，住敦化市。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年6月24日被取保候审。2017年6月23日被监视居住。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌犯非法持有枪支罪被取保候审。指定辩护人高大钧，吉林敦诚律师事务所律师。被告人李宝兵，现住敦化市。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年7月15日被监视居住。2017年1月14日被取保候审。后该案因犯罪事实发生重大变化被撤回。2018年1月10日，因涉嫌犯非法持有枪支罪被取保候审。指定辩护人金承奎，吉林敖东律师事务所律师。吉林省敦化市人民检察院以敦检一部刑诉〔2019〕120号起诉书指控被告人吴闰彪、吴建飞非法制造、买卖枪支罪，被告人吴贾澍、吴试施、吴文婷、可佳欢、苏春辉犯非法买卖枪支罪，被告人李宝兵犯非法持有枪支罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。敦化市人民检察院指派检察员金龙一出庭支持公诉，被告人吴闰彪及其辩护人尚连科，被告人吴试施及其辩护人王亚利，被告人吴贾澍及其辩护人贾洪锋，被告人吴文婷及其辩护人刘维友，被告人吴建飞及其辩护人隋跃华，被告人可佳欢及其辩护人李星，被告人苏春辉及其辩护人高大钧，被告人李宝兵及其辩护人金承奎到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年至2016年8月期间，在河北省××县，被告人吴建飞租用村民杨某的房屋、购入机器设备，雇佣侯某、齐某、常某等人加工生产火柴枪散件进行组装，后吴建飞又将火柴枪卖给其朋友被告人可佳欢，二人分别在自己的淘宝网店进行代发、零售，并从中获利。2016年7月3日，张某1（另案处理）通过自己的淘宝账号以98元的价格在可佳欢处购买一支火柴枪。2016年8月5日，对被告人可佳欢的住宅依法搜查并扣押三支火柴枪。2016年初开始，在浙江省义乌市可佳欢开设的淘宝网店购入火柴枪进行贩卖，并从中获利。2016年春节过后，吴闰彪分别找到在浙江省义乌市从事机械加工经营的骆某、蔡某、张某2等人，进行火柴枪零配件制作，然后自行组装火柴枪。同时吴闰彪还组织被告人吴试施（胞妹)、被告人吴文婷（妻子)、被告人吴贾澍（内弟）等人开设多家淘宝网店，销售其自制的火柴枪，并从中获利。2016年6月1日，被告人苏春辉为了养蚕时轰鸟使用，通过迟某的淘宝账号，在吴试施处以每支99元的价格购买两支火柴枪，并将其中一支火柴枪交给被告人李宝兵养蚕轰鸟使用；2016年5月23日，潘春华（另案处理）通过自己的淘宝账号，以99元的价格在吴闰彪处购买一支火柴枪；2016年5月23日，金勇（另案处理）通过自己的淘宝账号，以99元的价格在吴贾澍处购买一支火柴枪;2016年5月15日，梁锐祥（另案处理）通过自己的淘宝账号以99元的价格在吴贾澍处购买一支火柴枪。上述9支涉案火柴枪被依法扣押。经延边州公安司法鉴定中心枪弹痕迹鉴定，以上“火柴枪”均鉴定为以火药为动力的枪支。被告人吴试施、吴贾澍、吴建飞、李宝兵经抓获到案后如实供述了自己的罪行；被告人吴文婷、吴闰彪自动投案，并如实供述了自己的罪行；被告人可佳欢、苏春辉经公安机关电话传唤到案，并如实供述了自己的罪行。针对上述指控，公诉机关提供了相关的证据材料，认为被告人吴闰彪、吴建飞违反国家枪支管理规定，非法制造、买卖以火药为动力的枪支,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪；被告人吴贾澍、吴试施、吴文婷、可佳欢、苏春辉违反国家枪支管理规定，非法买卖以火药为动力的枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，涉嫌犯非法买卖枪支罪；被告人李宝兵违反国家枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力的枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，涉嫌犯非法持有枪支罪。被告人吴建飞、可佳欢共同故意实施非法买卖枪支行为，系共同犯罪；被告人吴闰彪、吴试施、吴贾澍、吴文婷共同故意实施非法买卖枪支行为，系共同犯罪。被告人吴建飞、吴闰彪、吴贾澍、吴试施、可佳欢、苏春辉、李宝兵到案以后，均如实供述自己的罪行，均系坦白；被告人吴文婷自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首。故对被告人吴建飞、吴闰彪、吴贾澍、吴试施、可佳欢、苏春辉应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定处罚；对被告人吴文婷应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定处罚；对被告人苏春辉应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款之规定处罚；对被告人李宝兵应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，对被告人吴闰彪、吴贾澍、吴试施、吴文婷、吴建飞、可佳欢、苏春辉、李宝兵提起公诉，请依法判处。被告人吴闰彪对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控吴闰彪的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.吴闰彪经电话传唤到案后能够如实供述自己的罪行，应当认定其为自首；2.吴闰彪系初犯、偶犯，且认罪悔罪，应当从轻处罚。被告人吴试施对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控吴试施的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.吴试施并不知晓售卖火柴枪的行为是犯罪，所以不存在主观故意；2.吴试施违法所得二十元，属于情节轻微，且其为初犯、偶犯、认罪认罚。综上，应当予以从轻处罚。被告人吴贾澍对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控吴贾澍的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》和《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》两个文件均系现行有效的鉴定标准，所以本案鉴定结论仅仅依据《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》是不完全的；2.各被告人在淘宝网上公开售卖枪支，他们的主观想法是该枪形物属于玩具，并非枪支；3.吴贾澍系初犯、偶犯，主观恶性较小，且认罪认罚。综上，应当对其从轻处罚。被告人吴文婷对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控吴文婷的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.吴文婷在共同犯罪中起次要作用，是从犯；2.吴文婷系偶犯、初犯，且认罪认罚，有自首情节。综上，应当予以从轻处罚。被告人吴建飞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控吴建飞的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.关于涉案枪支杀伤力的鉴定一直没有结论，所以不能确定被告人制造、买卖的系枪支；2.吴建飞系办案机关电话传唤到案的，并非抓捕到案，所以应当认定为自首。被告人可佳欢对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控可佳欢的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.可佳欢系初犯、偶犯，有自首情节，且认罪认罚，应当从轻处罚；2.可佳欢在共同犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人苏春辉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控苏春辉的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：1.苏春辉系初犯、偶犯，且为自首、认罪认罚，应当予以从轻处罚；2.苏春辉系养蚕专业户，购买枪支是为了轰鸟，不具有社会危害性，应当予以从轻处罚。被告人李宝兵对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。辩护人对公诉机关指控李宝兵的犯罪事实和罪名均无异议，提出如下辩护意见：李宝兵系初犯、偶犯，无前科劣迹，且在本案中无犯罪的主观故意，非法持有枪支只是为了养蚕生产，且在公安机关询问后主动上交了枪支。综上，请求法院对李宝兵免于刑事处罚。经审理查明：2015年始，被告人吴建飞在河北省沧州市××县民房屋一处，购入机器设备，雇佣村民为其加工并组装火柴枪，后在自己经营的淘宝网站进行售卖，从中获利。2015年11月份，被告人可佳欢与吴建飞合作在各自经营的淘宝店铺上对吴建飞制造的火柴枪进行售卖，从中获利。2016年7月3日，张某1（另案处理）通过自己的淘宝账号以98元的价格在可佳欢处购买一支火柴枪。2016年8月5日，对被告人可佳欢的住宅依法搜查并扣押三支火柴枪。2016年初，被告人吴闰彪从可佳欢开设的淘宝网店购入火柴枪后进行贩卖，并从中获利。后吴闰彪分别找人对火柴枪的零配件进行制作，然后自行在家中完成组装。并组织被告人吴试施（胞妹）、被告人吴文婷（妻子）、被告人吴贾澍（内弟）等人开设多家淘宝网店，销售吴闰彪自制的火柴枪，并从中获利。2016年6月1日，被告人苏春辉为了养蚕时轰鸟使用，通过迟某的淘宝账号，在吴试施处以每支99元的价格购买两支火柴枪，并将其中一支火柴枪交给被告人李宝兵养蚕轰鸟使用；2016年5月23日，潘春华（另案处理）通过自己的淘宝账号，以99元的价格在吴闰彪处购买一支火柴枪；2016年5月23日，金勇（另案处理）通过自己的淘宝账号，以99元的价格在吴贾澍处购买一支火柴枪;2016年5月15日，梁锐祥（另案处理）通过自己的淘宝账号以99元的价格在吴贾澍处购买一支火柴枪。上述九支火柴枪均被依法扣押。经延边州公安司法鉴定中心鉴定，结论为：涉案五支火柴枪均符合“公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定”（公通字67号文件）第三条第三款“认定为枪支”的规定。被告人可佳欢、苏春辉经公安机关电话传唤到案，并如实供述了自己的犯罪事实；被告人吴试施、吴贾澍、吴建飞、李宝兵经抓获到案后，如实供述了自己的犯罪事实；被告人吴闰彪、吴文婷系主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有破案经过，抓获经过，被告人吴闰彪、吴试施、吴贾澍、吴文婷、吴建飞、可佳欢、苏春辉、李宝兵的供述与辩解，证人梁某1、张某1、迟某、吴某、蔡某、骆某、张某2、侯某、齐某、杨某、常某、黄某、梁某2、刘某的证言，搜查证，搜查笔录，扣押清单，检查笔录，检查物品清单，证据保全决定书，证据保全清单，扣押决定书，扣押清单，指认照片，发还清单、没收非法枪支证据，照片，交易明细，起诉意见书及强制措施材料，延边州枪支鉴定书，鉴定意见通知书，移送起诉告知书，证人身份信息，电话查询记录，办案说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴闰彪、吴建飞违反国家枪支管理规定，非法制造、买卖以火药为动力的枪支，其行为构成非法制造、买卖枪支罪；被告人吴试施、吴贾澍、吴文婷、可佳欢、苏春辉违反国家枪支管理规定，非法买卖以火药为动力的枪支，其行为构成非法买卖枪支罪；被告人李宝兵违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支，其行为构成非法持有枪支罪，上述公诉机关指控的罪名均成立，应依法惩处。被告人吴建飞、可佳欢共同故意实施非法买卖枪支行为，系共同犯罪；被告人吴闰彪、吴试施、吴贾澍、吴文婷共同故意实施非法买卖枪支行为，系共同犯罪。被告人吴闰彪、吴文婷、可佳欢、苏春辉主动到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人吴试施、吴贾澍、吴建飞、李宝兵到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人均认罪认罚，可从宽处罚。关于吴文婷、可佳欢、苏春辉辩护人提出被告人系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，且为自首，应从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；关于吴试施、吴贾澍、吴建飞、李宝兵辩护人提出被告人系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，且为坦白，应从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；关于吴建飞辩护人认为吴建飞系自首的辩护意见，经查，吴建飞并不具备主动投案的动机，不应认定为自首，该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于可佳欢辩护人认为可佳欢系从犯的辩护意见，经查，可佳欢与吴建飞在非法买卖枪支罪的共同犯罪中，作用相当，不应区分主从犯，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于被告人均系初犯、偶犯，有悔罪表现，且本案涉案枪支均为“火柴枪”，有别于一般意义上的“枪支”，社会危害性较小，且对其宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，均可对其宣告缓刑。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对吴闰彪、吴文婷、可佳欢依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）之规定；对可佳欢依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第六十四条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）之规定；对苏春辉依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第六十四条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）之规定；对吴试施、吴贾澍、吴建飞依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定；对李宝兵依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第三十八条、第六十四条、第四十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人吴闰彪犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人吴试施犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人吴贾澍犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人吴文婷犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人吴建飞犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人可佳欢犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人苏春辉犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）八、被告人李宝兵犯非法持有枪支罪，判处管制六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）九、公安机关依法扣押的编号IFSYB/JC20161544号、IFSYB/JC20161709号、IFSYB/JC20161711号、IFSYB/JC20161768号、IFSYB/JC20161259号、IFSYB/JC20161071号、IFSYB/JC20161665号、IFSYB/JC20161665号、IFSYB/JC20161666号枪支，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周济民审 判 员  骆静怡人民陪审员  孟庆林二〇二〇年五月十四日书 记 员  张 杨