浙江省杭州市余杭区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0110刑初170号公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。被告人应青，女，1979年12月29日出生，汉族，中专文化程度，原杭州爱华仪器有限公司出纳，住杭州市拱墅区。因本案于2018年7月23日被取保候审，2020年5月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。辩护人许平，北京盈科（杭州）律师事务所律师。杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2020]21号起诉书指控被告人应青犯职务侵占罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员李剑出庭支持公诉。被告人应青及其辩护人许平到庭参加诉讼。现已审理终结。杭州市余杭区人民检察院指控：2007年11月至2018年5月期间，被告人应青利用担任杭州爱华仪器有限公司出纳的职务便利，采用开具该公司银行账户现金支票、转账支票不入账，并伪造银行对账单、购买理财产品的银行回单装入账册里，使其侵占的资金难以在该公司财务账目上反映出来等方式侵占公司资金共计人民币1600万余元，得款后用于购买房产和日常高消费等。据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；搜查笔录；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人应青的行为已构成职务侵占罪，且数额巨大，被告人应青系自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款之规定惩处。被告人应青对公诉机关的指控无异议。辩护人提出，（1）被告人应青转入公司账号的理财利息及与业务公司之间正常往来款项不应计入被告人应青的犯罪金额；（2）被告人应青主观上没有非法占有的目的，其客观行为没有侵占性，其行为应定性为挪用资金罪；（3）被告人应青系自首；（4）被告人应青退赔被害单位的经济损失，并获得被害单位的谅解；（5）被告人应青系初犯。综上，请求对被告人应青从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2007年11月至2018年5月期间，被告人应青利用担任杭州爱华仪器有限公司（以下简称爱华公司）出纳的职务便利，采用从该公司银行账户取现、转账后不入账，并伪造银行对账单、购买理财产品的银行回单等装入账册，使其侵占的资金难以在该公司财务账目上反映出来等方式侵占公司资金共计人民币16317550元，得款后用于购买房产和日常高消费等。另查明，案发后，被告人应青及其亲属等人已赔偿被害单位爱华公司人民币3605000元，被告人应青获得被害单位的谅解。证明上述事实并经庭审质证的证据有：1、证人厉美连的证言、刑事控告书，证实其是爱华公司财务经理，2002年6月，应青开始担任公司出纳；2017年底2018年初，张某同意应青的提议用公司资金购买中国银行闲林支行的理财产品，2018年6月29日，张某在询问银行工作人员时发现应青并未购买银行理财产品，后经核实，发现应青通过伪造银行交易明细会计师事务所的银行询证函等方式侵占了公司资金1600余万元等事实；2、证人吴某的证言，证实2005年，其和应青结婚，2012年4月，其和应青离婚；2014年、2015年期间，其向应青借款100多万元，其已经还清了；2018年7月6日至21日，其帮应青还了260万元给爱华公司；良渚街道盛德国际商务中心1幢402室的房产是其的，购买该套房产时其因征信问题不能贷款，就让朋友黄某出面帮其购买，首付款627040元中的25万元是应青借给其的，20万元是其贷款的，其余资金是杭州倍安节能科技有限公司中信银行城西支行现存的，之后的按揭款都是其转给黄某再由黄某归还等事实；3、证人慎某的证言、调取证据通知书、清单、商品房买卖合同、姓名变更申请表、凭证，证实其是杭州康信置业有限公司财务部工作人员，其公司开发了盛德国际商务中心；2017年3月，吴某分四笔共支付了627040元首付款，用于购买1幢402室的房产，2017年5月，其公司按照吴某的要求将首付款转给黄某，然后再由黄某将资金转给公司的事实；4、证人黄某的证言，证实2004年左右，吴某和应青结婚，2012年，吴某和应青大概是为了孩子读书的事情，所以名义上离婚，但仍然生活在一起；2017年4、5月，吴某购买盛德国际商务中心1幢402室的房产，但因为征信问题没法办出贷款，所以吴某让其和妻子徐云霞出面办理了房产证，后续银行按揭款都是吴某转给其，其再转给银行的事实；5、证人金某的证言，证实2011年开始，其在浙江爱思维仪器有限公司担任出纳，2012年12月10日、2016年6月13日，其去银行办业务时应应青的要求用现金支票帮应青取了2万元、5万元现金，其当时不知道应青在侵占公司资金等事实；6、证人王某的证言，证实2013年开始，其在爱华公司担任驾驶员，2015年6月1日、4日，其应应青的要求用现金支票帮应青取款2万元、3万元等事实；7、证人张某的证言、接受证据材料清单、银行凭证、情况说明，证实其是爱华公司的财务经理，截止2019年9月5日，应青共退款人民币3605000元的事实；8、接受证据材料清单、营业执照、授权委托书、劳动合同、现金银行存款明细账、交易记录、资金去向、U盘、情况说明等，证实2004年开始，应青在爱华公司担任出纳及应青自述从公司账户侵占资金的方法、资金去向等；9、清查报告、账单、被告人应青的供述和辩解，证实2017年9月至2018年6月，爱华公司中国银行高新支行账户银行对账单、爱华公司中国银行闲林支行对账单与公司银行日记账存在差异，累计差异金额为16650684.93元（已扣除应青、吴某等人存入的2934965元），扣除与业务单位往来款的差额22450元、多做利息收益310684.93元，累计差异金额为16317550元的事实；10、协助查封通知书（回执），证实2018年7月17日，公安机关查封了被告人应青在杭州市的房屋，查封了黄某、徐云霞在杭州市余杭区××街道××国际商务中心××室的房屋的事实；11、谅解书，证实被害单位爱华公司对被告人应青的行为表示谅解的事实；12、户籍证明、情况说明，证实被告人应青的身份信息及查无前科的事实；13、抓获、破案经过、情况说明，证实被告人应青系主动到公安机关投案的事实；14、被告人应青的供述和辩解，证实2000年左右，其开始担任爱华公司的出纳，2007年左右，其开始取走公司的资金，大部分都是从公司基本户和熊文波的建行卡里取现金，少数直接将资金从公司账户转到其的银行账户，为了其的行为不被发现，其伪造了银行对账单，在此期间，其一直谎称公司的资金被其用于购买理财产品了，每次谎称的期限到了后，其自己转一些资金到公司账上，谎称是理财收益；2018年1月，公司领导说要用公司资金购买理财产品，其伪造了购买1500万元理财产品的银行回单，谎称已经购买了1500万元的银行理财产品，2018年7月，其没有筹到资金归还给公司，公司也发现了其侵占公司资金的事情；2018年7月23日，其到公安机关投案；其开始购买了西湖区翠苑二区的一套房子（购房款约114万元，装修款约20万元），2013年左右借给吴某300多万元，给吴某的父亲做化疗用了约20万元，2014年左右借给应航兵约190万元，2015年购买了一套东方福邸的房子（首付款120万元，装修、家具约100万元，车位约20万元，税费15万元左右，还房贷约70万元），2012年开始，其先后购买了一辆奔驰Ｂ200轿车、一辆大众迈腾轿车、一辆ＰＯＬＯ轿车、一辆英菲尼迪轿车，花了约80万元，女儿教育花费约40万元，其余的三四百万元资金都被其用于做美容、购买奢侈品、高消费等；其除了以理财产品收益的名义转了约50万元资金到公司账上外，其余很少还钱给公司，直到2018年7月公司发现后，其才分多次还给公司约260万元；其之前没有想过将资金还给公司，想着瞒一天是一天，后来其怀孕了，要长时间请假，其知道这件事肯定会被发现等事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。辩护人提出被告人应青转入公司账号的理财利息及与业务公司之间正常往来款项不应计入被告人应青的犯罪金额，经查，公诉机关指控的被告人应青职务侵占的金额已扣除被告人应青转入公司账号的理财利息及与业务公司之间正常往来款项。辩护人提出被告人应青主观上没有非法占有的目的，其客观行为没有侵占性，经查，综合在案证据，（1）被告人应青持续十余年从公司账号取现、转账用于个人购买房产、高消费，没有归还资金行为；（2）被告人应青通过伪造银行对账单、购买理财产品的银行回单等使其侵占的资金难以在公司财务账目上反映出来，隐瞒其侵占公司资金的事实；（3）被告人应青亦供认其之前没有想过将资金归还给公司，综上，被告人应青主观上具有非法占有的目的，客观上有职务侵占的行为，上述辩护意见，本院不予采信。本院认为，被告人应青利用其作为公司职员职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人所提被告人应青的行为应定性为挪用资金罪的辩护意见，与审理查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人应青犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人应青退赔被害单位的部分经济损失，获得被害单位的谅解，酌情予以从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳，但请求对被告人应青适用缓刑的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第五十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：一、被告人应青犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币三十万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月21日起至2028年5月20日止）。二、责令被告人应青退赔其余违法所得12712550元，发还被害单位杭州爱华仪器有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪 浩人民陪审员  俞琴燕人民陪审员  金志芬二〇二〇年五月二十二日书 记 员  夏 菲