安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终1021号 上诉人（一审原告）：刘某，男，2018年3月27日出生，汉族，住江苏省太仓市。 法定代理人：刘小伟，男，1987年2月9日出生，汉族，住江苏省太仓市，系刘某之父。 法定代理人：曹宁菠，女，1988年12月20日出生，汉族，住江苏省太仓市，系刘某之母。 委托诉讼代理人：刘立军，山西君竹律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：泗县中医院，住所地安徽省泗县经济开发区汴河大道098号，统一社会信用代码1234132486078405B。 法定代表人：王文章，该院院长。 委托诉讼代理人：陈永，安徽玉金律师事务所律师。 上诉人刘某因与被上诉人泗县中医院医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院（2018）皖1324民初5918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘某上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、一审法院认定因果关系不明。刘某在母体内为巨大儿是客观事实，但巨大儿并不直接、必然导致刘某臂丛神经损伤的结果，巨大儿本身不存在过错，不是引发肩难产、臂丛神经损伤等并发症的基础原因，不应该有必然的法律上的因果关系。故本案的部分鉴定结论不客观、不科学，鉴定结论明显依据不足。一审法院却不允许重新鉴定。二、一审法院的责任认定、划分错误。泗县中医院理应负全部责任。刘某在母体内为巨大儿，本身没有过错，错就错在泗县中医院未有完全履行告知义务、未向患者和家属告知生产过程中存在的风险、未能对生产方式进行分析预判或制定方案，从而导致胎儿再出现肩难产的情况下，助娩手法不当。泗县中医院应承担全部责任，一审却将部分责任退给无辜的患者，以鉴代审，划分责任错误。 泗县中医院二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一审在审理期间，双方共同委托具有鉴定资质的专门机构对因果关系的参与度进行了专门鉴定。对于双方的过错比例专门机构已经做出了一个明确的界定。一审按照专业机构出具的鉴定结论做出的判决显然是公正合理的。刘某要求重新鉴定不符合法律规定。请求二审维持原判。 一审法院认定事实：2018年3月26日,曹宁菠在泗县中医院住院待产，3月27日20时15分，曹宁菠产下刘某。当日21时34分，刘某转往泗县人民医院住院治疗，经诊断为：新生儿缺氧缺血性脑病、巨大儿、右臂丛神经损伤等，于2018年4月9日出院。后因刘某右上肢活动受限，至复旦大学附属华山医院、上海市儿童医院治疗,经诊断为右侧臂丛神经损伤。后前往北京按摩医院、首都医科大学附属北京儿童医院、北京积水潭医院、江苏省太仓第一人民医院等进行继续治疗。住院天数共计为20天。刘某花费医疗费共计为104139.83元，扣除已经报销的医保费用7491.80元，实际为96648.03元。2019年8月9日,安徽中和司法鉴定所作出皖中和司鉴（2019）法临鉴字第794号司法鉴定意见书,鉴定意见为:1、虽然医方对刘某出生前为巨大胎儿进行评估预判，但医方未完全履行告知义务，告知存在的风险，院方未能对胎儿的生产方式的选择进行分析预判或制定方案，助娩手法存在不当，致使刘某右臂存在过分牵拉，故医方在接产过程中泗县中医院存在医疗过错，其医疗过错构成对刘某的医疗损害；2、泗县中医院的医疗过错导致刘某右臂从神经损伤的医疗损害原因力后果参与度评估为65-75%;3、刘某因肩难产致右臂从神经损伤，现遗留右上肢单肢瘫（肌力3级），评定为七级伤残;4、营养期180日、护理期180日。原告支付鉴定费10000元。另查明:刘小伟系江苏省昆山市皮尔博格有色零部件有限公司职工,曹宁菠系江苏省太仓市长征医院职工。 一审法院认为：刘某因泗县中医院的医疗过错行为致身体受到伤害,按我国侵权责任法的规定,过错方应承担赔偿责任,但该过错赔偿只能在参与度范围内予以确定。依据鉴定意见，因刘某在母体即为巨大胎儿，系引发肩难产、臂丛神经损伤等并发症的基础原因，泗县中医院在曹宁菠分娩过程中致使刘某受过度牵拉是引起新生儿臂丛神经损伤的主要原因,因此泗县中医医院在对刘某的右臂从神经损伤存在过错,泗县中医院的医疗过错导致刘某右臂从神经损伤的医疗损害原因力后果参与度评估为65-75%，结合本案案情，酌定由泗县中医院按照70%的比例赔偿刘某的相应损失。刘某对于经人民法院委托鉴定机构作出的鉴定结论提出异议，认为泗县中医院应当承担全部过错责任，对于营养期180日、护理期180日认为鉴定结论不足，但未能提供证据推翻该结论，故对于其要求重新鉴定的申请不予许可。鉴于刘某父母长期在江苏省城镇居住工作,主张其伤残赔偿金应按江苏省城镇居民标准赔偿，予以支持，因此其营养费、伙食补助费的损失亦应参照江苏省的统一标准赔偿。确认的损失有:医疗费96648.03元（104139.83元-7491.80元医保报销费用），对曹宁菠个人花费的医药费不予赔偿。住院伙食补助费400元（20元／天×20天）;营养费2700元（15元／天×180天）;护理费22226.40元（123.48元／天×180天）；残疾赔偿金377600元（47200元＊20年＊40%）；鉴定费10000元；精神抚慰金20000元;交通费认定6378.50元，住宿费为10000元，合理损失为545952.93元，故泗县中医院应赔偿刘某382167.05元（545952.93元×70%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、泗县中医院应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿刘某各项损失382167.05元；二、驳回刘某的其他诉讼请求。 二审双方当事人均未提交证据。 经审理查明：一审判决认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案刘某上诉称一审鉴定结论错误，鉴定报告不应作为证据使用，其不应当承担责任，请求重审鉴定。审理认为，本案一审系根据当事人的申请和协商，委托安徽中和司法鉴定中心对泗县中医院诊疗行为过错及过错参与度，及刘某的伤残等级等进行鉴定，鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人员亦具备相应资质，刘某要求重新鉴定于法无据，本院不予支持。鉴定机构通过对医院病历审查，组织医疗纠纷听证等，得出泗县中医院的过错参与度评估为65%-75%。一审按照上述鉴定结论，结合本案事实，判决泗县中医院承担70%的赔偿责任并无明显不当，刘某的上述请求不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4367元，由刘某负担。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳顺 审判员  许劲松 审判员  李 超 二〇二〇年五月二十五日 法官助理刘素青 书记员李秋琳 附：本判决适用的法律依据 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。