山西省陵川县人民法院民事判决书（2020）晋0524民初197号原告：晋城市融资担保有限公司。住所地：山西省晋城市泽州县金村镇霍秀村（山西兰花国际物流园区置业开发有限公司办公楼713室）。法定代表人：张某1，该公司董事长。委托诉讼代理人：张某2，山西兆瑞律师事务所律师。被告：陵川县百盛菌业开发有限公司。住所地：山西省陵川县夺火乡夺火村。法定代表人：李某，该公司经理。原告晋城市融资担保有限公司（以下简称“晋城融资公司”）与被告陵川县百盛菌业开发有限公司（以下简称“陵川百盛公司”）追偿权纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告晋城融资公司的委托诉讼代理人张某2，被告陵川百盛公司的法定代表人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晋城融资公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即偿还原告为其代偿的借款本息共计2234328.91元；2.判决原告有权以被告抵押的设备、厂房和无形资产折价或拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；3.案件受理费由被告负担。事实与理由：2013年5月24日，陵川县中小企业信用担保有限公司与被告签订了委托保证合同，合同约定陵川县中小企业信用担保有限公司为被告拟向陵川县太行村镇银行股份有限公司申请的200万元借款承担保证责任。2013年6月9日，陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川县太行村镇银行股份有限公司签订了保证担保合同，为被告的上述借款承担连带责任保证。2013年6月9日，被告与陵川县太行村镇银行股份有限公司签订了流动资金借款合同，向陵川县太行村镇银行股份有限公司借款200万元，借款期限为12个月，月利率为9.5‰。陵川县中小企业信用担保有限公司与被告签订了抵押反担保合同，被告以其所有的全部设备、厂房和无形资产承担抵押反担保责任。2013年6月9日，陵川县太行村镇银行股份有限公司给付被告借款200万元。2014年7月22日，陵川县中小企业信用担保有限公司名称变更为陵川县中小企业融资担保有限公司。由于被告没有按照约定偿还借款本金和利息。2014年12月31日，陵川县中小企业融资担保有限公司代被告偿还了陵川县太行村镇银行股份有限公司借款本金200万元，利息234328.91元，共计2234328.91元。陵川县中小企业融资担保有限公司分别于2016年9月7日、2017年3月15日和2018年12月20日向被告送达了催款通知书，被告至今未履行还款义务，尚欠陵川县中小企业融资担保有限公司为其代偿的借款本息2234328.91元。2019年12月27日，陵川县中小企业融资担保有限公司被晋城市融资担保有限公司吸收合并，同日，陵川县中小企业融资担保有限公司在陵川县行政审批服务管理局办理了注销登记，合并前的债权债务由晋城市融资担保有限公司承继。晋城市融资担保有限公司现向被告追偿。另外，晋城市融资担保有限公司保留向被告追索违约金的权利。综上，被告与陵川县太行村镇银行股份有限公司签订的流动资金借款合同、与陵川县中小企业信用担保有限公司签订的委托保证合同和抵押反担保合同，陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川县太行村镇银行股份有限公司签订的保证担保合同均合法有效。陵川县中小企业信用担保有限公司履行了保证责任，代被告偿还了借款本金和利息，被告应立即偿还原告。原告有权以被告抵押的财产优先受偿。为维护原告的合法权益，请判决支持原告的诉讼请求。陵川百盛公司辩称，原告陈述的都是事实，对原告起诉的事实没有异议。原告向本院提交以下证据：1.2013年6月9日，陵川百盛公司与陵川县太行村镇银行签订的流动资金借款合同，证明陵川百盛公司向陵川县太行村镇银行签订借款合同的事实以及合同的主要内容；2.2013年5月24日，陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川百盛公司签订的委托保证合同，证明陵川百盛公司委托陵川县中小企业信用担保有限公司为其在陵川县太行村镇银行的200万借款承担连带保证责任的事实；3.2013年6月9日，陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川县太行村镇银行签订的保证担保合同，证明陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川县太行村镇银行签订保证担保合同的事实；4.2013年5月24日，陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川百盛公司签订的抵押反担保合同，证明陵川百盛公司同意用其厂房、设备等资产为陵川县中小企业信用担保有限公司为其代偿的借款本息承担抵押担保责任；5.陵川百盛公司出具的资产情况说明，证明陵川百盛公司对自己的厂房、设备等进行了估价；6．陵川县太行村镇银行银行凭证12页（复印件），证明融资担保公司代陵川百盛公司偿还了借款200万，利息234328.91元，总计2234328.91元的事实；7.国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告一份，证明2014年7月22日，陵川县中小企业信用担保有限公司变更为陵川县中小企业融资担保有限公司的事实；8.陵川县行政审批服务管理局出具的证明一份，证明陵川县中小企业融资担保有限公司由晋城市融资担保有限公司吸收合并的事实，合并前的债权债务由合并后的晋城市融资担保有限公司承继；9.陵川县中小企业融资担保有限公司催款通知书三份（复印件），证明陵川县中小企业融资担保有限公司分别于2016年9月7日、2017年3月15日、2018年12月20日向陵川百盛公司催收代偿本息的事实；10.晋城市融资担保有限公司营业执照副本、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证（均为复印件），证明原告的主体资格；陵川百盛公司未提供证据。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月24日，陵川县中小企业信用担保有限公司作为保证人（甲方）与陵川百盛公司作为委托保证人（乙方）签订了编号为20130007的《委托保证合同》，合同约定：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向陵川县太行村镇银行（以下称贷款人）以保证的方式提供借款保证。甲乙双方按照国家法律、法规的规定，经协商一致，订立本合同。第一条，乙方拟向贷款人申请贰佰万元借款并签订《借款合同》（以下称主合同）。期限为壹拾贰个月，起止日期为2013年6月9日至2014年6月9日，月利率为9.5‰。用途为流动资金借款。第二条，甲方愿就上述借款本息、贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证。甲方的保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年。超出甲方的保证范围、保证期间的任何款项，甲方不承担保证责任。第三条，甲方在其保证范围内承担连带保证责任，如乙方在主合同约定的债务履行期届满不能或没有履行债务的，贷款人可以要求甲方在本合同约定的保证范围内代为清偿……第七条，对于本合同项下的乙方所有义务和责任由乙方或第三人以抵押反担保方式向甲方提供反担保，反担保合同由甲方与反担保方另行签订。反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准。合同签订后，陵川县中小企业信用担保有限公司在甲方处加盖公章，陵川百盛公司在乙方处加盖公章。同日，陵川县中小企业信用担保有限公司作为抵押权人（甲方）与陵川百盛公司作为抵押人（乙方）签订了《抵押反担保合同》，合同约定：根据甲、乙双方签订的《委托保证合同》（编号：20130007）的约定，甲方愿作为保证人为乙方向陵川县太行村镇银行（以下称贷款人）借款贰佰万元提供担保。为保障甲方的权益，乙方自愿以其合法所有的（或依法有处分权的）资产向甲方提供抵押反担保。为明确双方权利、义务，根据国家法律、法规的规定，经甲、乙双方协商一致，订立本合同。第一条，被担保的主债权为：根据《委托保证合同》（以下称主合同），甲方对乙方享有的债权。其数额和履行期按主合同的约定确定；主合同与《保证合同》不一致的，参照《保证合同》确定；第二条，抵押物为资产；第三条……（2）经双方共同认可，上列抵押物的抵押价值为：贰佰贰拾捌万叁仟陆佰柒拾贰元整。第五条，抵押担保的范围为主债权的全部……。合同签订后，陵川县中小企业信用担保有限公司在甲方处加盖公司公章，陵川百盛公司在乙方处加盖公司公章，并由各自法定代表人加盖个人印章。2013年6月9日，陵川百盛公司作为借款人（甲方）与陵川县太行村镇银行股份有限公司作为贷款人（乙方）签订了合同编号为：2013年流字第0609000003号流动资金借款合同，合同的主要内容有：第三条，借款用途3.1本合同项下的借款用途为：收购生产原料。第四条，借款金额与期限4.1本合同项下的借款金额为人民币贰佰万元整；4.2本合同项下的借款期限为壹拾贰个月，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以提款凭证为准。第五条，利率、罚息5.1本合同项下的借款利率按下列5.1.1规定的方式确定；5.1.1固定利率，贷款实行固定利率，月利率为9.5‰，即在中国人民银行基准利率上（上浮/下浮90%）确定，合同期内贷款利率不调整；5.3本合同项下借款自借款凭证记载的实际提款日起，依据实际借款天数按日计息（日利率=月利率/30），按月结息，结息日为每月的二十日，借款到期，利随本清。5.4罚息5.4.1甲方未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，乙方有权按照罚息利率按日计收逾期利息。罚息利率按在第5.1条约定的利率基础上加收50%确定。5.4.2甲方未按合同约定用途使用的贷款，乙方有权停止发放贷款、提前收回挪用部分乃至全部贷款或解除合同，并按罚息利率按日计收利息。罚息利率按在第5.1条约定的利率基础上加收100%确定。第六条，借款发放与支付6.2.1.1甲方在此无条件且不可撤销地授权乙方，将贷款资金通过甲方账户支付给以下交易对象：账户名称：晋城市柏基菌业开发有限公司，开户行：晋城银行文昌街支行，账户：×××。第八条，还款资金来源及还款方式8.3.1一次还本，甲方应于二0一四年六月九日偿还全部借款本金。第九条，担保。9.1本合同项下借款的担保方式为：保证。合同签订后，陵川百盛公司在甲方处加盖公司公章，陵川县太行村镇银行股份有限公司在乙方处加盖公司公章。同日，陵川县中小企业信用担保有限公司作为保证人（甲方）与陵川县太行村镇银行股份有限公司作为债权人（乙方）签订了合同编号为：2013年保字第0609000008号保证担保合同，合同的主要内容为：第二条，被保证的主债权种类及数额2.1本合同所担保的主债权为乙方依据主合同所发放的贷款，金额为人民币贰佰万元整。第三条，主合同借款人履行债务的期限3.1主合同履行期限为壹拾贰个月，自二0一三年六月九日起至二0一四年六月九日。如有变更，依主合同之约定。第四条，保证方式4.1本合同保证方式为连带责任保证。第五条，保证范围5.1本保证合同担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费、仲裁费、拍卖费用、通知保证人费用等）和所有其他乙方为实现甲方所担保债权而产生的费用。第六条，保证期间6.1本合同项下的保证期间为：自主合同确定的借款到期之次日起两年。陵川县太行村镇银行股份有限公司依照该合同的约定，给付陵川百盛公司指定的账户名称为晋城市柏基菌业开发有限公司200万元。借款到期后，陵川百盛公司未归还借款本息。2014年7月22日，陵川县中小企业信用担保有限公司变更为陵川县中小企业融资担保有限公司。2014年12月31日，陵川县中小企业融资担保有限公司为陵川百盛公司代偿了借款本息2234328.91元，并分别于2016年9月7日、2017年3月15日、2018年12月20日向陵川百盛公司发出了催款通知书，被告未按催款通知书归还原告借款本息。2019年12月27日陵川县中小企业融资担保有限公司被晋城市融资担保有限公司吸收合并，合并前的债权债务及偿还义务由合并后的晋城市融资担保有限公司承继。原告诉至本院要求被告立即偿还代其偿还的借款本息。本院认为,根据《中华人民共和国公司法》第一百七十四条规定：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”。本案中，原陵川县中小企业信用担保有限公司变更为陵川县中小企业融资担保有限公司后又被晋城市融资担保有限公司吸收合并，合并前的债权债务及偿还义务由合并后的晋城市融资担保有限公司承继，故晋城市融资担保有限公司是本案适格的原告。原告与被告签订的涉案《委托保证合同》、《抵押反担保合同》，被告陵川百盛公司与陵川县太行村镇银行股份有限公司签订的《流动资金借款合同》，陵川县中小企业信用担保有限公司与陵川县太行村镇银行股份有限公司签订的《保证担保合同》均系当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,上述合同均合法有效。各方当事人均应按合同的约定履行相应的义务。借款到期后,被告陵川百盛公司未按约定偿还陵川县太行村镇银行股份有限公司的借款本息2234328.91元。原告按《保证担保合同》的约定,于2014年12月31日代被告陵川百盛公司偿还了上述贷款本息,履行了合同约定的担保责任。?根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿”。被告陵川百盛公司所欠银行贷款本息已通过原告承担担保责任的形式予以偿还,故原告在其承担担保责任的范围内向被告陵川百盛公司进行追偿，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”第三十四条规定：“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；……（六）依法可以抵押的其他财产。”第三十六条第三款规定：“乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。”第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条规定：“办理抵押登记的部门如下：……（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；……（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。”第四十三条规定：“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。……当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。”《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”第一百八十条第一款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；……。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案原告虽与被告签订了《抵押反担保合同》，但未依照《担保法》、《物权法》规定办理抵押物登记，也未向本院提交抵押物清单，其所主张优先受偿的抵押物厂房、设备，抵押权未依法设立，致使《抵押反担保合同》对厂房、设备的抵押未生效。《抵押反担保合同》中虽有：“2.经双方共同认可，上列抵押物的抵押价值为：贰佰贰拾捌万叁仟陆佰柒拾贰元整”的内容，但既无抵押物清单，也无资产评估报告或双方商定抵押物价值表等证据。原告所主张优先受偿的无形资产无名称、无价值、无记载，不能视为有抵押物存在。原告提供的《资产情况说明》，仅能证明被告有哪些重大资产，未进行抵押登记，价值未经双方确认，也与《抵押反担保合同》中所列抵押物价值不一致。故原告诉请以依法拍卖、变卖被告抵押的设备、厂房和无形资产所得价款优先受偿的诉讼请求，事实不清，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条,《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十条第一款、第一百八十七条、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第三十六条第三款、第四十一条、第四十二条、第四十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告陵川县百盛菌业开发有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告晋城市融资担保有限公司为其代偿的借款本息2234328.91元；二、驳回原告要求以依法拍卖、变卖被告抵押的设备、厂房和无形资产所得价款优先受偿的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12337元，由被告陵川县百盛菌业开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。审判员 李艺红 二〇二〇年五月二十七日书记员 方思源