安徽省广德市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）皖1822民初1265号 原告:张家迅，男，汉族，住安徽省广德市。 被告：张长根，男，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人:张勇,安徽皖东南律师事务所律师。 第三人:安徽省长根援农生物科技有限公司，住所地安徽省广德市。 法定代表人:张家迅。 原告张家迅与被告张长根、第三人安徽省长根援农生物科技有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年3月30日立案受理，依法适用普通程序于2020年5月26日公开开庭审理。原告张家迅、被告张长根及其委托诉讼代理人张勇、第三人法定代表人张家迅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张家迅向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告张家迅与被告张长根合作战略框架协议；2、依法判令第三人长根援农公司收回被告20%的股份认缴权，只认可实缴20万元占股2%的股权；3、依法判令被告张长根全部返还第三人长根援农公司对外签署的所有合同文件原件、公司获取的文件原件、会计帐册、公司所剩库存货物及公司所生产生活设备设施（财产估计为10万元）；4、依法判令被告于2020年12月1日前恢复非法拆除的大棚设施；5、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：安徽省长根援农生物科技有限公司于2018年6月21曰经广德县市场监督管理局核准依法成立，性质为有限公司，股东为张家迅、张长根二人，根据二人达成的合作战略框架协议，被告依协议取得公司20%长期股权投资，双方确认了原、被告股权比例，被告第一次出资现金20万元人民币。协议正式履行。在公司运营期间，被告严重违背了原、被告双方签订的战略框架协议，被告未经公司的任何具有法律效力的决定、决议，非法拆除公司基地建设的六个大棚设施14.2亩，以欺骗手段拆除后，至今未重建，致公司基地生产经营中止，公司遭受严重损失。1、被告2019年4月拆除后未及时重建大棚，当季由于未能恢复生产，草莓损失20-22万元。2、拆除大棚后，被告未经原告及公司任何授权变卖了所拆除的钢管及耗材，原价15万左右的大棚低价处理，所得款项未入公司帐户，挪作他用(涉嫌刑事责任公司就另案提告)。3、被拆除的大棚是公司研发性基地，担负着科研，实验、示范功能，同时是公司申请有机草莓认证的签约基地，由于被告非法拆除公司基地，致有机草莓认证工作中止，公司有机草莓转换证无法转换成有机证，带来公司直接损失近3万元，间接品牌损失无法估量。4、未经公司决定及股东会特别授权，被告伙同公司财务监管人员俞文生(公司将另案处理)于2019年5月20日组建关联公司安徽省长丰广天农业科技有限公司，非法变更长根援农公司基地合同，导致公司原签订的30亩基地合同全部归广天公司所有并经营，致使公司支付大量租金用于广天公司经营，长根援农公司名存实亡。被告张长根作为公司董事长及总经理，非法成立广天公司，构成同业竞争，使公司利益丧失贻尽，所造成之损失，原告及公司将依公司法第六章第148条之规定依法追责，将另案处理。5、公司建有农大讲堂及相关生活设施，未经公司决定和股东授权，被被告张长根非法用于广天公司生产经营活动，致使公司财产被非法侵占，长根援农公司成空壳公司(被告涉嫌刑事责任公司将另案处理)。6、在公司运营过程中，被告利用协议取得实际控制人身份，从公司转帐2笔共92823元。此款原计划用于长根援农公司建造新型大棚，准备培育草莓基质苗，但大棚建好后，未经原告授权和公司决议，此建设实物直接被被告所开设的广天公司占有使用，直接导致原告长根援农公司土地租金和现金损失近10万余元(涉嫌刑事责任原告公司将另案提告)。7、被告利用其财务实际控制人身份，伙同其委托的会计韦修云无视公司财务纪律，在2018年12月—2019年3月份期间公司销售的草莓收入未全部入帐，违反了国家法律法规关于基本帐户的管理规定，给公司造成损失。具体损失将对公司帐目进行审计。实际损失按农户亩产值估算，约为15-20万元。8、被告侵占公司库存药品大兴地，用于广天公司的生产经营活动，被告无视公司股东权益，利用职务侵占、挪用原告公司财务资金、物品，给公司造成直接损失近7万多元。综上，因被告非法行为，使公司生产经营活动遭受严重破坏，公司资产被非法侵占，原告与被告的合作战略框架协议遭到严重破坏。鉴于此，根据中华人民共和国公司法有关规定，依法对被告予以起诉，请求法院判令解除协议，判令被告全部返还公司所有证照、文件原件、会计帐册、公司所库存的货物、公司相关生活设施、生产设备；判令被告于2020年12月1日前恢复公司所建的六个大棚。 被告张长根辩称，一、原告是公司股东，而他起诉的案由是以股东损害公司利益起诉的，应当以公司作为受侵害的权利人起诉，股东并不能代表公司。原告以股东身份起诉不适格。二、案涉框架协议法律地位相当于股东决议，是在公司成立后双方共同商定、制作并署名，内容没有违反法律强制性规定没有危害第三人利益，所以，在公司未解散的情况下，该协议应该是成立的；原告诉请第二项，公司收回股权需要一定情形，在本案中并不具备，该项请求没有法律依据；第三项诉请没有法律依据，其没有权利基础；第四项诉请原理同上。另外，原告诉请的大棚是因为违法被相关部门勒令拆除。 第三人安徽省长根援农生物科技有限公司述称，被告说相关部门勒令拆除大棚不属实。 本院经审理查明：2018年6月21日，张家迅与张长根签订《安徽省长根援农生物科技有限公司章程》，章程载明：公司股东为张家迅、张长根，公司不设董事会，设执行董事，任期三年；公司设经理，经理对股东会负责，主持公司的生产经营管理工作，组织实施股东会决议及执行董事的决定；公司不设监事会，设一名监事，任期为每届三年，连选可以连任。公司法定代表人由经理担任，法定代表人代表公司签署有关文件。2018年6月24日，张家迅与张长根签订《合作战略框架协议》，约定：张长根出任长根援农公司永久董事长兼总经理，张家迅出任公司副总经理及技术总监，董事长职权由公司章程载明，本协议与公司章程如有不符以本协议约定内容为准。2018年7月26日，安徽省长根援农生物科技有限公司领取营业执照，张家迅登记为公司法定代表人。2019年9月5日，第三人向被告张长根提起证照返还纠纷诉讼，请求判令张长根返还公司公章，本院于2020年2月21日作出（2019）皖1822民初3351号民事判决书，判令张长根将其委托会计保管的安徽省长根援农生物科技有限公司公章返还给第三人。该判决已生效。2020年3月30日，原告张家迅以被告张长根的行为使公司生产经营活动遭受严重破坏，公司资产被非法侵占等为由提起本案诉讼。 以上事实，有原告提交的《合作战略框架协议》、《安徽省长根援农生物科技有限公司章程》、民事判决书、生效证明单及庭审笔录在卷予以佐证。 本院认为，本案是公司利益损害责任纠纷，其起诉应符合一定的条件。根据《公司法》第一百五十一条的规定,当公司的股东、董事、监事、高级管理人员损害公司利益时，可以由公司董事会或执行董事、监事会或监事，以公司名义对其提起损害赔偿诉讼；如果监事会或监事，或者董事会、执行董事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼或自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义提起股东代表诉讼。根据上述规定，本类诉讼的适格原告为以公司名义提起诉讼或符合一定条件的股东以自己的名义提起股东派生诉讼。本案中，原告张家迅作为安徽省长根援农生物科技有限公司的法定代表人，其认为被告张长根损害了公司利益而提起损害公司利益责任纠纷，应以公司的名义起诉，现张家迅以个人名义提起损害公司利益责任纠纷之诉属主体不适格；若张家迅认为其系公司股东为公司利益有权以自己的名义提起本诉，则应首先证明其履行了前置程序或者有紧急情况，但其未能提交相关证据，且其作为公司法定代表人，也不存在阻碍其以公司名义提起诉讼的障碍。故本案张家迅的起诉应予驳回。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条之规定，裁定如下： 驳回原告张家迅的起诉。 如不服本裁定，可在本裁定送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宣城市中级人民法院。 审 判 长  崔建红 人民陪审员  刘德华 人民陪审员  唐 敏 二〇二〇年五月二十六日 书 记 员  李珊珊 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国公司法》 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。