河北省廊坊市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀10刑终188号 原公诉机关河北省霸州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）盖小天，男，出生，汉族，无业，专科文化，户籍所在地山东省聊城市东昌府区，捕前住河北省霸州市。因犯开设赌场罪被河北省大城县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元，刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪被霸州市公安局刑事拘留，被霸州市公安局取保候审，被霸州市公安局刑事拘留，被逮捕。现羁押于霸州市看守所。 上诉人（原审被告人）黄微，女，出生，汉族，无业，初中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区阿克苏地区温宿县，捕前住新疆维吾尔自治区阿克苏地区温宿县。因犯开设赌场罪被河北省大城县人民法院判处管制二年，并处罚金五千元。因涉嫌开设赌场罪被霸州市公安局上网追逃，被新疆维吾尔自治区温宿县公安局抓获，临时羁押于阿克苏看守所，被押解回霸州市并被霸州市公安局刑事拘留，被逮捕。现羁押于霸州市看守所。 原审被告人王亚亮，男，出生，汉族，无业，小学文化，户籍所在地河北省廊坊市霸州市，现住霸州市。因犯交通肇事罪被霸州市人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪被霸州市公安局取保候审，被霸州市人民检察院监视居住，因涉嫌犯伪证罪被霸州市公安局取保候审。经霸州市人民法院决定被取保候审。 河北省霸州市人民法院审理霸州市人民检察院指控原审被告人盖小天、黄微、王亚亮犯开设赌场罪一案，于2020年1月17日作出（2019）冀1081刑初562号刑事判决。原审被告人盖小天、黄微不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定2017年12月份，“侉哥”（姓名不详，在逃）伙同他人在霸州市社区旁门脸楼内以赌博游戏机的方式开设赌场。在该赌场中，被告人盖小天负责经营管理，被告人黄微为该赌场提供微信收款账户和负责资金流转。在该赌场经营期间，微信赌资流水达50万余元。 ，该赌博游戏厅被霸州市公安局查封，被告人王亚亮在明知该游戏厅为“侉哥”等人投资开设的而与盖小天等人事先通谋，做假证明顶替赌博游戏厅老板。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1、被告人盖小天供述，霸州市六郎桥东往北路西的一个门脸二楼的游戏厅是王亚亮经营的，每天有十来个人在那玩，营业额其也不清楚，其就是负责开门然后在那里面待着，矿泉水没有了联系人送货之类的杂活。刚开张十多天就被取缔了。被告人又供述称，游戏厅是侉哥和袁庆禄两个人共同出资开设的，其是通过袁大兵介绍认识的侉哥，黄微也在游戏厅工作，领工资。黄微负责游戏厅对账、收账，然后截图发给一个叫李四的人。后来李四自己也玩赌博机，被袁二蛋发现了，就不让李四干了。王亚亮没有参与游戏厅经营的事情，就是袁二蛋找来顶名的，因为王亚亮有尿毒症。 2、被告人黄微供述证实，其和盖小天是男女朋友关系，盖小天跟其说过去游戏厅就是给朋友帮忙，老板好像是一个叫王亚亮的人。盖小天把其微信账户贴在游戏厅其也不清楚。当时这个微信号其没有用。微信号的收账情况其也不清楚。之后的供述中，黄微又称其在游戏厅工作负责收账对账，每天取现金，拿到游戏厅当备用金。放在店里的备用金都是盖小天管理，放在保险柜里。其知道侉哥和李四，李四干了两个星期就不干了。侉哥其没有见过。 3、被告人王亚亮供述证实，其开始供述称霸州市六郎桥东往北路西的一个门脸二楼的赌博机是其经营开设的，其负责投资，盖小天负责经营管理、招人、维修机器，袁某、吴某负责上分收钱，赌博机上的微信、支付宝收款都是盖小天贴上的，每天盖小天向其统一报账。后来又供述称，赌场不是其的，是盖小天的，因为其患有尿毒症无法收监，盖小天找到其让其顶替承认是游戏厅的老板，会给其好处。 4、证人袁某的证言证实，其在游戏厅负责上分，这个游戏厅是赌博性质的，其是老盖介绍来工作的，其也不知道老盖的全名是什么，老盖平时也不在游戏厅，就是每天上午十点左右到游戏厅拿钱。 5、证人宋某的证言证实，其是看见报纸上的招聘信息，电话联系应聘，其联系的人应该是盖小天。其在游戏厅负责收现金上分，另外一个女的负责手机收钱上分，有退钱的少的其就现金退了，多了就找盖小天去退，一般的经营都是找盖小天，其也不知道游戏厅的老板是谁。 6、证人吴某的证言证实，其在游戏厅上班刚两天，其是袁某介绍去的，其听说游戏厅的老板不止一个，盖小天是其中一个老板，他平时在店里盯着。其在游戏厅就负责收钱上分，收费的有好几个人，还有一个微信码可以收费，应该是老板娘的。收的现金都在下班的时候统一交给老板娘。 7、证人赵某的证言证实，其是游戏厅的服务员，其是看见招聘信息来游戏厅上班的，其只知道一个叫盖哥的男子在那里负责管理。游戏厅收钱的微信账户叫一叶知秋。所有微信收入都打入那一个账户。 8、证人宋某、吴某、赵某、袁某在公安机关制作的辨认笔录，辨认出被告人盖小天。 9、证人田某、张某、王某、刘某的证言证实，其们去游戏厅就是为了参与抽奖，每天下午四点不管有没有玩游戏机的人都可以参与抽奖，其们平时也玩玩捕鱼机什么的。游戏厅经常有一个男子在那盯着，负责抽奖经营什么的。 10、公安机关扣押赌博机四台，霸州市公安局赌博游戏机认定书，证实公安机关扣押在案四台游戏机经鉴定为赌博机。 11、行政处罚决定书，罚款收据，证实公安机关对田某、张某、王某、刘某、宋某、袁某、赵某等人进行了行政处罚。 12、微信交易明细记录，证实游戏厅用于收款的微信账户交易明细，流水金额等情况。 13、刑事判决书，证实被告人盖小天、黄微、王亚亮的曾被判处刑罚情况。霸州市第三医院诊断证明书，证实被告人王亚亮患肾功能衰竭。 14、公安机关到案经过说明，证实被告人王亚亮于到霸州市公安局投案。被告人黄微于被新疆维吾尔自治区温宿县公安机关抓获。 15、被告人盖小天、黄微、王亚亮的户籍信息，证实三被告人的身份情况。 原审法院认为，被告人盖小天伙同他人以赌博机的形式开设赌场，被告人黄微明知他人以赌博机的形式开设赌场而为其提供资金结算服务，被告人王亚亮明知他人开设赌场与他人事先通谋做假证包庇，三人之行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人盖小天在赌场内负责经营管理，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄微、王亚亮在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人黄微自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人盖小天、王亚亮对公诉机关指控的犯罪事实自愿认罪，依法酌情从轻处罚。被告人黄微在判决宣告后，刑罚执行完毕之前发现漏罪，依法应当与前判决所处刑罚实行并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第三百一十条第二款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人盖小天犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年。并处罚金人民币二万元。二、被告人黄微犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。与河北省大城县人民法院（2018）冀1025刑初358号刑事判决中所判刑罚管制二年，并处罚金五千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，管制二年，并处罚金一万元。有期徒刑执行完毕后，执行管制。三、被告人王亚亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。四、扣押在案的赌博机四台依法予以没收。由扣押机关负责处理。 上诉人盖小天提出，其不是游戏厅的经营管理者，一审判决部分事实不清，证据不足，适用法律不当。 上诉人黄微提出，其是主动投案，且自愿认罪，应对其予以从轻处罚，一审判决对其量刑畸重。 二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。 对上诉人盖小天提出的其不是游戏厅的经营管理者，一审判决部分事实不清，证据不足，适用法律不当的意见，经查，在卷证据能够证实，被告人盖小天虽然不是涉案游戏厅的所有者，但在该游戏厅中，其负责日常经营管理，其行为当属开设赌场罪的主犯，一审判决以开设赌场罪对其定罪处罚的理据充分，量刑并无不当。 对上诉人黄微提出的其是主动投案，且自愿认罪，应对其予以从轻处罚，一审判决对其量刑畸重的意见，经查，在卷证据证实，上诉人黄微于被新疆维吾尔自治区温宿县公安机关抓获，其自愿认罪等情节，原审已经予以了认定，并据此对其给予了从轻处罚。原审法院根据其犯罪事实、性质、情节、后果及社会危害性，以开设赌场罪判处其有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。并无不当。 本院认为，上诉人盖小天伙同他人以赌博机的形式开设赌场，上诉人黄微明知他人以赌博机的形式开设赌场而为其提供资金结算服务，原审被告人王亚亮明知他人开设赌场与他人事先通谋做假证包庇，三人的行为均已构成开设赌场罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对上诉人盖小天、黄微的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈克祥 审 判 员 徐 兵 审 判 员 张建华 二〇二〇年五月十一日 法官助理 陈其虎 书 记 员 张晓林