浙江省桐庐县人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)浙0122执异16号 异议申请人（被执行人）：万商天勤（深圳）律师事务所。住所地广东省深圳市福田区金田路4028号荣超经贸中心45楼。 法定代表人：张志。 委托代理人：曹玉兴，万商天勤（深圳）律师事务所律师。 委托代理人：秦兵，女，1987年3月10日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，系万商天勤（深圳）律师事务所员工。 被申请人（申请执行人）：洪家驹，男，1990年11月28日出生，汉族，住浙江省嵊泗县。 被申请人（被执行人）：浙江桐庐百草园中药材开发有限公司。住所地浙江省桐庐县富春江镇金家塘。 法定代表人：沈慧珍。 本院在执行洪家驹与浙江桐庐百草园中药材开发有限公司（以下简称百草园公司）民间借贷纠纷一案中，异议申请人万商天勤（深圳）律师事务所（以下简称万商天勤律师所）对执行标的提出书面异议。本院于2020年4月30日受理后依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 异议申请人万商天勤律师所异议称：其根据合同应退还百草园公司律师代理费25万元，因操作失误，导致向百草园公司的银行帐户实际转帐250万元，其中多转帐的225万元应当为异议人的财产，不属于百草园公司。由于百草园公司的银行帐户因执行案件被本院冻结，致使百草园公司无法向异议人退还多收取的款项225万元。故异议人提出执行异议，请求法院解除对该225万元款项的冻结并退还给异议人。 异议申请人万商天勤律师所为证明其异议主张已向本院提供以下证据：1、《诉讼案件委托代理合同书》一份，以证明异议人接受百草园公司的委托指派律师担任百草园公司与被告桐庐县文化和广电旅游体育局、第三人深圳市腾讯计算机系统有限公司合同纠纷一案的一审、二审代理人，律师代理费为50万元的事实。 2、《委托代理合同终止协议书》一份、《微信聊天记录的公证书》一本，以证明百草园公司与异议人协商终止委托代理关系，确定异议人应退还百草园公司律师费25万元的事实。 3、《增值税发票》抵扣联八份，以证明异议人已根据《委托代理合同终止协议书》约定，就律师费退还事宜开具了“销项负数”增值税发票，并重新开具了与实际收款金额对应的增值税发票，确定异议人实收律师费金额为25万元和应当退还律师费金额为25万元的事实。 4、《建设银行网上银行电子回执》一份，以证明2020年4月27日，因异议人财务人员操作失误，导致向百草园公司的银行帐户实际转帐250万元，其中多转帐的225万元应当为异议人的财产，不属于百草园公司的事实。 被申请人（被执行人）百草园公司答辩称：我公司因与被告桐庐县文化和广电旅游体育局、第三人深圳市腾讯计算机系统有限公司合同纠纷一案，于2019年3月与异议人签订《诉讼案件委托代理合同》，由异议人委派律师作为我公司的代理人参与案件诉讼，并支付了律师费50万元。2020年4月，双方又签订了《委托代理合同终止协议书》，约定我公司与异议人终止委托代理关系，异议人应向我公司退还律师费25万元。 2020年4月27日，我公司名下银行帐户（帐户名百草园公司，开户行为浙江桐庐农村商业银行富春江支行，帐号20×××42）收到异议人转来250万元。 我公司确认除上述《诉讼案件委托代理合同》及《委托代理合同终止协议书》外，我公司与异议人之间未签订其他合同，不存在其他任何债权债务关系，我公司应收取异议人退款金额仅为25万元，异议人转至我公司帐户的其余款项不属于我公司的财产。我公司同意解除对异议人多支付至我公司帐户的225万元的冻结，并同意将该款项退还给异议人。 被申请人（被执行人）百草园公司为证明其答辩主张向本院提供的证据与异议申请人万商天勤律师所所提供的《诉讼案件委托代理合同书》、《委托代理合同终止协议书》各一份，《增值税发票》抵扣联八份等证据，其证明内容与异议人所证明内容一样。另《扣款业务自助回单》一份，以证明百草园公司于2019年3月14日支付异议人律师费50万元的事实。 被申请人（申请执行人）洪家驹未答辩，亦未提供证据。 经审查查明：洪家驹诉百草园公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月17日立案受理。根据洪家驹的财产保全申请及其财产保全线索，本院于2019年9月20日依法将百草园公司在浙江桐庐农村商业银行20×××42帐户（案涉帐户）存款限额在438万元内予以冻结［详情见（2019）浙0122执保577号案］，冻结期限为一年（至2020年9月19日止）。案经审理，本院于2019年11月4日作出（2019）浙0122民初3496号民事调解书，已经发生法律效力。因义务人百草园公司未按调解书确定自觉履行义务，权利人洪家驹于2020年1月16日向本院申请强制执行，本院于当日立案执行［案号为（2020）浙0122执241号］，申请执行标的为借款本金250万元及其利息等。 查明：案涉帐户在本院于2019年9月20日冻结时帐户余额为3817.04元，当日百草园公司的法定代表人沈慧珍汇入该帐户二笔款项合计40000元，此后至今除有三笔小额利息入帐外（2019年9月21日利息6.11元、2019年12月21日利息46.53元、2020年3月21日利息46.57元），仅有异议人于2020年4月27日汇入的一笔款项250万元，且备注为退百草园公司律师费。 另查明：百草园公司与异议人于2019年3月1日签订《诉讼案件委托代理合同书》一份，约定异议人接受百草园公司的委托指派律师担任百草园公司与被告桐庐县文化和广电旅游体育局、第三人深圳市腾讯计算机系统有限公司合同纠纷一案的一审、二审代理人，并约定律师代理费为50万元。2019年3月14日，百草园公司通过案涉帐户汇款支付给异议人律师费50万元。 经百草园公司与异议人协商，双方于2020年4月21日签订《委托代理合同终止协议书》一份，约定百草园公司与异议人终止委托代理关系，确定异议人应退还百草园公司律师费25万元。随后异议人根据《委托代理合同终止协议书》约定，就律师费退还事宜开具了“销项负数”增值税发票，并重新开具了与实际收款金额对应的增值税发票，确定异议人实收律师费金额为25万元和应当退还律师费金额为25万元。 2020年4月27日，异议人在建设银行网上银行办理退还百草园公司律师费25万元时，因异议人财务人员操作失误，导致向百草园公司的案涉帐户实际转帐250万元（案涉款项）。为此，异议申请人万商天勤律师所特提出本次执行异议。 本院认为：一、虽然货币为种类物，通常情况下占有即所有。但在本案中，案涉帐户从2019年9月21日起至今除有三笔小额利息入帐外，仅有异议人于2020年4月27日汇入的一笔款项250万元，且备注为退百草园公司律师费，即该笔250万元款项已特定化。 二、异议人虽实施了将该250万元款汇到百草园公司账户的行为，但根据合同约定异议人只有退还百草园公司律师费25万元的义务，且无证据证明异议人与百草园公司之间存在其他债权债务关系，而异议人在本案审查中已提供了汇款过程、误汇原因等相应证据，故据已有证据可以认定异议人多汇的225万元因错误操作而导致的汇款行为。对该225万元款项，异议人既无支付百草园公司的义务，亦无将该225万元支付给百草园公司的主观意思，百草园公司既无收取该225万元的法律依据，亦无接受此225万元的意思表示，故异议人将案涉225万元款项汇入百草园公司案涉帐户，仅系事实行为，而非异议人向百草园公司交付225万元。且百草园公司也同意将在其被冻结的案涉帐户上的此225万元款返还给异议人。 三、根据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》（法释[2008]13号）第十五条的规定，案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条（现《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条）的规定，向执行法院提出异议，故异议人向本院提出执行异议，有事实和法律依据。 综上，异议人万商天勤律师所对案涉多汇的225万元款项享有实体权利，其对执行标的享有足以排除强制执行的权益，故异议人的异议理由成立，对其异议请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款第（二）项的规定，裁定如下： 中止对被执行人浙江桐庐百草园中药材开发有限公司在浙江桐庐农村商业银行富春江支行20×××42帐号内为异议申请人万商天勤（深圳）律师事务所错误汇入225万元款项的执行。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审 判 长  陆如有 人民陪审员  石 甦 人民陪审员  姚丽华 二〇二〇年五月二十八日 代理书记员  金 玲 附：法律法规、司法解释条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第四百六十五条案外人对执行标的提出的异议，经审查，按照下列情形分别处理： （一）案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议； （二）案外人对执行标的享有足以排除强制执行的权益的，裁定中止执行。 驳回案外人执行异议裁定送达案外人之日起十五日内，人民法院不得对执行标的进行处分。