四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终4619号 上诉人（原审原告）：廖俊霖，男，1993年5月9日出生，汉族，住广西容县。 委托诉讼代理人：王加兵，四川德卓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨春燕，四川德卓律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：覃汉东，男，1978年5月10日出生，汉族，住广西省容县。 委托诉讼代理人：王加兵，四川德卓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨春燕，四川德卓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川能投量力物流发展有限公司，住所地：四川省成都市青白江区通站路299号。 法定代表人：宁建民，董事长。 委托诉讼代理人：黄鹤，四川旌启扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜政，四川旌启扬律师事务所律师。 原审第三人：成都桐严贸易有限公司，住所地：四川省成都市新都区新都街道兴乐北路88号2栋16层10号。 法定代表人：覃国恩。 上诉人廖俊霖、覃汉东因与被上诉人四川能投量力物流发展有限公司（以下简称能投公司）及原审第三人成都桐严贸易有限公司（以下简称桐严公司）执行异议之诉一案，不服四川省成都市青白江区人民法院（2019）川0113民初2802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人廖俊霖、覃汉东上诉请求：撤销四川省成都市青白江区人民法院（2019）川0113民初2802号民事判决，依法改判不得追加廖俊霖、覃汉东为（2019）川0113执1060号执行案件的被执行人。事实和理由：根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额交纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予以支持。”之规定，廖俊霖、覃汉东认为本条中的“未缴纳或未足额缴纳”应理解为“超过缴纳期限后未缴纳或未足额缴纳”，而“缴纳期限”根据公司法相关规定应由公司章程规定。本案中，桐严公司的公司章程约定的认缴出资期限为2046年11月3日，尚未届满，不满足该条规定的追加条件，故不应追加廖俊霖、覃汉东为（2019）川0113执1060号执行案件的被执行人。综上，请求二审法院支持廖俊霖、覃汉东的上诉请求，依法改判。 被上诉人能投公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人桐严公司述称，与廖俊霖、覃汉东上诉意见一致。 上诉人廖俊霖、覃汉东向一审法院起诉请求：1．不得追加廖俊霖、覃汉东为（2019）川0113执1060号执行案件被执行人；2．本案诉讼费由能投公司承担。 一审法院认定事实：2018年10月16日，能投公司以买卖合同纠纷起诉桐严公司。一审法院于2018年12月19日作出（2018）川0113民初3125号民事判决。桐严公司不服该判决，向成都市中级人民法院提起上诉。2019年4月17日，成都市中级人民法院作出（2019）川01民终4139号民事判决，判决桐严公司向能投公司支付1132567.52元。2019年5月28日，一审法院受理能投公司申请执行桐严公司一案，案号为（2019）川0113执1060号。在执行过程中，能投公司提起执行异议申请，请求追加廖俊霖、覃国恩、覃汉东为该案被执行人。一审法院于2019年7月30日作出（2019）川0113执异37号执行裁定，追加廖俊霖、覃国恩为（2019）川0113执1060号执行案件的被执行人，分别在未缴纳出资额900万元、100万元范围内，向四川能投量力物流发展有限公司承担清偿责任，覃汉东在90万元范围内与廖俊霖共同承担责任。2019年9月6日，一审法院作出（2019）川0113执1060号执行裁定，因已穷尽执行措施，被执行人桐严公司现无可供执行的财产，裁定终结本次执行。 一审法院另查明，桐严公司成立于2015年11月2日，成立时法定代表人为覃国恩，注册资本为100万元，股东为覃国恩、覃汉东，其中覃国恩认缴出资10万元，覃汉东认缴出资90万元，出资期限为2018年10月14日。2016年11月4日，桐严公司召开股东会，决定进行股权转让和增加公司注册资本，覃汉东将其所持90万元的股权转让给廖俊霖；增加的900万元注册资本，覃国恩认缴90万元，廖俊霖认缴810万元；最终注册资本1000万元，其中覃国恩认缴100万元，廖俊霖认缴900万元，出资期限均为2046年11月3日。对于以上认缴注册资本，原股东覃汉东和现股东廖俊霖、覃国恩均未实缴。 本案诉讼过程中，一审法院向桐严公司的法定代表人覃国恩进行了询问，向其告知了桐严公司已出现破产原因并限期其向法院提交申请破产的相关材料。桐严公司至今未提交相关的申请破产材料。 一审法院认为，本案的争议焦点为廖俊霖、覃汉东是否应当被追加为（2019）川0113执1060号中的被执行人。虽在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，但在公司作为被执行人的案件，法院已穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，公司仍不申请破产的情形下，对债权人以公司不能清偿到期债权为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，理应予以支持。在本案中，桐严公司已具备破产原因却不申请破产，现股东廖俊霖、覃国恩并未实际出资，原股东覃汉东也在未实缴出资的情形下向廖俊霖转让了其所有的股份。故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”、第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”之规定，应当追加廖俊霖、覃汉东为（2019）川0113执1060号中的被执行人。对于廖俊霖、覃汉东的诉讼请求，一审法院依法予以驳回。 据此，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十二条规定，判决：驳回廖俊霖、覃汉东的诉讼请求。案件受理费50元，由廖俊霖、覃汉东负担。 本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院的查明的事实予以确认。 本院认为，根据上诉人廖俊霖、覃汉东的上诉理由、被上诉人能投公司的答辩意见以及原审第三人桐严公司的述称，本案争议的焦点为：是否应当追加廖俊霖、覃汉东为（2019）川0113执1060号执行案件的被执行人。针对焦点问题，本院评判如下： 本院认为，在注册资本认缴制下，股东依法现有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届满出资期间的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。在本案中，根据本案现有证据以及审理查明的案件事实，桐严公司的现股东廖俊霖、覃国恩并未实际出资，原股东覃汉东也在未实缴出资的情形下向廖俊霖转让了其所有的股份。能投公司申请执行桐严公司一案，由于一审法院在执行程序中穷尽了执行措施，桐严公司无可供执行的财产，于2019年9月6日，作出（2019）川0113执1060号执行裁定，裁定终结本次执行。桐严公司已具备破产原因，在一审法院告知并限期桐严公司提交申请破产相关资料后，桐严公司也未在期限内提交申请破产材料。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”、第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”之规定，一审法院认定应当追加廖俊霖、覃汉东为（2019）川0113执1060号中的被执行人并未不当。廖俊霖、覃汉东的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，廖俊霖、覃汉东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人廖俊霖、覃汉东负担。 本判决为终审判决。 审判长 滕 洁 审判员 周 文 审判员 崔俊安 二〇二〇年五月二十七日 书记员 周 涵