浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0402民初9号 原告：嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司，住所地：浙江省嘉兴市南湖区七星镇车站路98号366号，统一社会信用代码91330402071096185Q。 委托诉讼代理人：杨学英,女，1986年9月1日出生，汉族，住江苏省响水县，系被告隐名股东。 委托诉讼代理人：任汝平，浙江图腾律师事务所律师。 被告：张青梅，女，1974年1月8日出生，汉族，住嘉善县。 委托诉讼代理人：岳丛啸、严奕铄，浙江国傲律师事务所律师。 原告嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司与被告张青梅损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，由审判员史彦权独任审判，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨学英、任汝平，被告张青梅及其委托诉讼代理人岳丛啸、严奕铄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告归还其侵占原告的财产人民币1194654.49元及利息损失5345.51元(应依据银行双倍利率计算支付至被告将侵占款全部还清为止）共计人民币120万元。2、由被告承担本案的诉讼费。 事实和理由：被告现在登记是嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司的法定代表人、执行董事。2019年9月17日经公司股东大会决议，免去被告的法定代表人、执行董事职务。但是被告拒不履行股东大会决议，拒绝办理变更登记，拒绝交出其掌管公司的账款。据原告股东、监事童金祥和隐名股东查账得知，被告在任职期间和被股东大会免职期间，侵占公司财产，损害了原告和隐名股东的利益。具体表现为：利用职务以权某私，为其子女发空饷、缴社保金，公司公款私存及转移存款资金；将公司的存款私用于购买理财产品；私自借用公司款项等，总计达人民币1194654.49元。依照公司法的相关规定，被告应将其侵占的财产立即归还给原告，并支付相应的利息损失。原告的隐名股东杜红兵、杨学英、徐冬梅、杨永福曾就本案起诉被告，法院不予受理，现只能求助于公司起诉。原告依据相关法律规定提起诉讼，敬请法院依法审理，判决支持原告的全部诉求。 被告张青梅答辩称：1.原告陈述的2019年9月17日公司股东大会决议，该决议在形式上和实质上均不符合股东会决议，股东温步军并不认可。该案还在二审中，被告目前仍是公司法定代表人，执行懂事。本案原告起诉执行董事张青梅是股东之间存在矛盾，隐名股东抢夺了公司公章利用公司名义起诉，并未经股东代表诉讼的前置程序，本案原告的主体不适格。2.被告并未侵占公司财产，目前涉及到的一系列案子也是由于股东之间矛盾引发的。被告所述的公司股东会决议中也提到了审计后再结算事宜，目前公司未进行审计，也未与被告进行结算。本案中，原告认为被告侵占公司财产，要求归还公司财产是没有任何道理的，目前只是还未办理审计交接事宜，故原告的诉请不成立。3.被告并未利用职权为其子女温磊、温超发工资及社保，温磊、温超每月收到的工资实为温步军个人工资的一部分，作为其对子女的生活补贴，社保相关费用也是在温步军个人费用中扣除。4.被告并未有公司公款私存的情形，被告的尾号为7214银行卡是公司指定的专用银行卡，并非私人帐户使用。5.被告并未将公司的存款用于购买自己的理财产品，购买的50万元理财产品是得到公司股东温步军的授权，隐名股东杨永福也是知晓的，是公司财务李华清办理的。6.被告并未私借公司款项，2019年2月因为公司周转不开，被告出借8万元给公司，后来因为被告个人资金周转向公司借款10万元，公司股东温步军是同意的。 针对自己的主张，原告提供了下列证据： 1.股东会决议，证明免去张青梅公司职务等。 2.民事起诉状、授权委托书，证明4名隐名股东曾起诉被告张青梅，法院审查后没有受理，现委托原告起诉。 3.工资转账清单，证明被告使用公司款项给其未在公司工作的温磊、温超发工资140546.42元。 4.温磊交社保清单、浙江省（嘉兴市本级）社会保险参保证明，证明被告使用公司款项给其女温磊交社保费50031.79元。 5.温超交社保清单、浙江省（嘉兴市本级）社会保险参保证明，证明被告使用公司款项给其子温超交社保费34616.60元。 6.张青梅银行卡余额清单，证明被告将公司公款私存，转走143459.68元。 7.张青梅购买银行理财产品、借款的银行流水明细，证明被告使用公司公款私人购买理财产品50万元，向公司借款10万元未归还。 8.借电协议1份、交通银行网上银行转帐电子回执2份，证明被告侵占他人借电而支付给公司的电费46254元。 9.项目租金：（1）与陈定军《协议书》、游乐园商店租金支付说明各一份，（2）与张荣方《协议书》、收款收据各1张；（3）与杜战景《协议书》及《付租金说明》各1份；（4）张青梅的《帐户明细查询》2017年项目租金情况及说明。证明被告侵占2015年9月-2016年9月项目租金：1.商店租金10万元；2.钓金鱼项目租金2万元；3.嘉年华租金6万元。总共18万元。 10.报警《证明》2份、李华清笔录1份、杨学英笔录1份，证明李华清、杨学英证明张青梅侵占公司的款项。 被告质证意见： 证据1：被告认为该决议在形式上不符合股东会决议，股东温步军也不认可，本案仍然在诉讼过程中，被告张青梅目前仍然是公司的法定代表人和执行董事。该决议仍然处于争议状态，公章也应由现任执行董事保管。该协议也提到了审计的事情，本案股东之间产生矛盾，决议中的说法审计之后结算清楚办理交接，也不会存在矛盾了。 证据2：真实性不清楚，请求法庭予以核实。本案中民事起诉状和授权委托书并不是股东前置请求程序。被告对原告的主体资格有异议的。 证据3：真实性没有异议。并不存在给温磊、温超发空饷的情形，温步军的工资打入三个帐户，温磊、温超每个月收到的工资是温步军个人工资的一部分，作为其对子女的生活补贴，此前张青梅、温布祥也有挪一部分工资给温磊。 证据4、5：浙江省（嘉兴市本级）社会保险参保证明真实性没有异议。清单是原告单方制作的，真实性不认可。温磊、温超的社保是公司缴纳的，但费用是在温步军个人费用中扣除的。 证据6：真实性没有异议。对原告的说法不认可，被告并未公款私存。14万元还是在张青梅手中的。 证据7：借款10万元是事实，也是得到经理温步军的授权，后续也会归还。50万元理财，被告的7214卡是指定公司专用卡，购买50万元理财是得到公司股东温步军的授权、隐名股东杨永福也是知情的，是公司出纳办理的，并非被告私人占有。理财产品现在已经到期了，银行卡被冻结了。 证据8：借电协议真实性没有异议。转帐3万元保证金有收到，16254元电费也收到了。 证据9：三份协议没有异议，也收到了18万元。帐户明细查询里面明确尾号7214是公司指定卡，并不是被告个人使用的。原告提及的18万元被告都是交给经理温步军用于支付公司款项。 证据10：证明没有异议，但与本案没有关联性。报警涉及到钱的事情，至于钱的事情与损害公司利益没有关系。笔录是证人证言，证人是需要出庭的。李华清是童金祥的亲戚，童金祥本身在另一案中与被告是对立面的，杨学英是本案原告的代理人。两人的说法与基本事实相违背的。 针对自己的抗辩，被告提供以下证据： 1.中国农业银行个人帐户明细（温步军4110卡）、备用金申请表，证明经理温步军收到被告转存17万元（嘉年华、商店、钓鱼金租金共18万元，另1万元现金交付），温步军将该笔款项用于支付公司款项的事实。 2.2015年10月-2019年9月嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司员工工资表，证明温步军、张青梅、温布祥等人的工资收入情况以及三人将部分个人工资挪给温磊、温超的事实。 3.嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司银行流水，证明被告曾于2019年2月25日借款给公司8万元的事实。 4.银行流水（张青梅2776卡），证明被告收到用电押金30000元，电费16254元的事实。 5.收条，证明被告替公司退还借电押金10524元。 原告质证意见： 证据1：银行明细真实性没有异议。但是不能证明被告的观点，银行明细上面的嘉年华、钓鱼、商店、租金等都是被告自己标注的。而且是温步军个人帐户，并不是公司主帐户，也不是公司约定的张青梅帐户。领款申请单不认可，不能说这些领的钱就是18万元中的钱。 证据2：真实性不认可。原告主张的是公司帐户直接打给温磊、温超工资和交社保。 证据3：有这笔钱没有异议。但被告借给公司钱、公司借给被告钱有很多次的，被告借给公司钱是1分利息的，公司借给被告钱是没有利息的。 证据4：真实性没有异议。 证据5：有异议，公司并没有退这个钱。收条上签名的人并不是借电协议上乙方签名的人。 本院认证意见：原告提供的证据1，已在另案中被认定有效，应予确认；原告提供的证据2，系诉状和授权委托书，并非证据，不予认定；原告提供的证据3-10，被告对真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。被告提供的证据1、3、4，原告对真实性没有异议，本院对其真实性予以确认；被告提供的证据2、5，原告有异议，本院不予确认。 本院经审理认定事实如下： 嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司成立于2013年6月27日，注册资本555.6万元，法定代表人张青梅。原告童金祥出资55.6万元，持股10%，温步军出资500万元，持股90%。温步军为经理，童金祥为监事。 杨学英、杨永福、杜红兵、徐冬梅为嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司的隐名股东，其股份由显名股东温步军代持。杨学英、杜红兵、徐冬梅因对温步军、张青梅在公司经营管理上的不满，于2019年9月13日将公司经营的风车乐园的大门锁了，双方为此发生矛盾并报了警。同年9月17日，在七星司法所进行调解，后全体股东（包括显名股东温步军、童金祥，隐名股东杨学英、杨永福、杜红兵、徐冬梅）经讨论作出如下决议：一、一致同意免去张青梅的法定代表人之职，同时选举产生新的法定代表人，执行董事（法定代表人）童金祥，监事杨永福、杨学英，总经理温步军。二、对公司的公章、财务专用章、合同专用章、网银要有二人保管。三、对筹建以来（包括营业时间）财务状况委托审计事务所审计，如有问题由责任人负责。四、法定代表人变更必须由温步军、童金祥签字，如两股东不签字属违反协议（股东会决议）。五、温步军名下（有隐性股东杨永福、杜红兵、杨学英、徐冬梅），在公司内部开会有股东资格。六、鉴于公司注册资本没有实际到位，至今到位413.56万元，距实际注册资本555.56万元，未到位142万元，现在要用营业款补足，股东按实际出资的比例分配。七、温步军、张青梅声明，至今以前没有以公司名义借款、担保，未盖公章，也没有签与本公司无关的合同。八、以前童金祥采用的是固定回报，其他股东是按比例分配，都是三次分红，但金额有所不同，大家都认可，以后分红以413.56万元比例分配。九、以后公司要健全制度，尤其是监管体系。十、四个隐性股东以实际到位资金比例为准，即温步军26.12%、杜红兵24.18%、童金祥13.43%、杨永福12.09%、杨学英12.09%、徐冬梅12.09%。十一、无正当理由或理由不充分，股东若锁门、吵闹，应承担游乐园的损失，同时承担法律责任。十二、以后凡涉及对公司有重大影响的事项，必须开股东会表决，以少数服从多数为原则。十三、以上事项如协商不了，可采取合理的方式至履行为止。但事后张青梅、温步军并未履行上述股东会决议，而是于同年10月18日向嘉兴日报刊登了嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司遗失营业执照、法人章、财务章、公章的公告。2019年11月13日，童金祥诉至本院，要求确认上述股东会决议合法有效；被告履行该股东会议决议，变更工商登记童金祥为法定代表人、执行董事；杨永福、杨学英为监事。本院于2020年2月17日作出（2019）浙0402民初8336号民事判决。 杨学英等人接管公司后经查账得知，被告张青梅在任职期间实施了下列行为：一、给其未在公司工作的子女温磊、温超发工资140546.42和缴纳社会保险费50031.79元+34616.60元=84648.38元;二、从其尾号为7214的银行卡（系公司指定用卡）中提现143459.68元；三、2019年9月10日用公司公款以其个人名义购买理财产品50万元；四、2019年7月16日向公司借款10万元；五、公司电费收入46254元转入其个人帐户；六、2015年9月-2016年9月期间公司项目租金18万元由其个人收取。 另查明，2019年2月25日，被告借款给公司8万元。 本院认为，本案系损害公司利益责任纠纷。本案争议焦点：一是原告是否系本案适格主体；二是被告实施的上列行为是否损害公司利益。 对于争议焦点一，本院认为本案系损害公司利益责任纠纷，公司作为权益受害方，具有原告主体资格，被告关于本案未经股东代表诉讼的前置程序，原告主体不适格的意见，没有法律，本院不予支持。 对于争议焦点二，我国公司法第一百四十七条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十八条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案被告作为公司原高级管理人员实施的上列行为明显违反公司法的上述规定，损害了公司利益，依法应承担相应的民事责任。被告购买的50万元理财产品及其收益属原告所有，被告应予归还；被告向公司的借款10万元，应予归还；被告支取的现金143459.68元也应当归还公司；其余款项，其中公司支付给温磊、温超的工资及为其支付的社保费用，被告辩解称，温磊、温超收到的工资实为温步军个人工资的一部分，作为其对子女的生活补贴，社保相关费用也是在温步军个人费用中扣除；其收取的项目租金18万元被告辩解称已交给温步军用于支付公司款项；其收取的公司电费收入46254元被告辩解称已替公司退还借电押金10524元。由于该部分款项争议较大，目前公司已按股东会决议委托审计单位对公司财务进行审计，因此，该部分款项可以待审计后双方另行结算，本案不予处理。原告要求被告支付利息损失，缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告张青梅于本判决生效后七日内归还原告嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司500000元及其收益； 二、被告张青梅本判决生效后七日内归还原告嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司借款100000元； 三、被告张青梅本判决生效后七日内归还原告嘉兴过把瘾游乐园有限责任公司143459.68元。 案件受理费减半收取5617元，由被告张青梅负担（于本判决生效后十日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  史彦权 二〇二〇年五月九日 书记员  季旭亮 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。