山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终3846号 上诉人（原审原告）：青岛德盛利智能装备股份有限公司，住所地青岛市黄岛区滨海街道古镇口军民融合创新示范区融合路687号。 法定代表人：杨同德，董事长。 委托诉讼代理人：逄艳德，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张燕，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：刘风国，男，1980年11月18日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人青岛德盛利智能装备股份有限公司（以下简称德盛利公司）因与被上诉人刘风国劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初17741号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 德盛利公司上诉请求：1.改判德盛利公司不向刘风国支付生活津贴6955.98元及解除劳动合同赔偿金8262.28元；2.本案诉讼费由刘风国负担。事实与理由：刘风国停工留薪期满后未请假构成旷工，德盛利公司多次提醒刘风国已经超出停工留薪期，但其置之不理。刘风国提交的录音模糊不清，没有涉及其已提交请假条，但显示德盛利公司已经提醒刘风国停工留薪期满。刘风国没有转诊证明、没有请销假证明及病假证明、无故旷工，违反德盛利公司的管理制度，故德盛利公司属于合法解除劳动合同，不应向刘风国支付生活津贴和解除劳动合同赔偿金。 刘风国未答辩。 德盛利公司向一审法院起诉请求：1.判令德盛利公司不承担生活津贴6955.98元、医疗费1605.30元、解除劳动合同赔偿金8262.28元；2.诉讼费由刘风国承担。 一审法院查明事实：2017年9月1日，刘风国到德盛利公司工作，双方签定了劳动合同。2018年1月20日，刘风国在工作中受伤，经医院诊断为“胸12压缩性骨折;腰部软组织损伤”。2018年3月13日，刘风国所受伤害经青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年8月22日，刘风国之伤经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。 双方对被刘风国享受8个月的停工留薪期、刘风国受伤前月平均工资为2473元、刘风国解除劳动合同前十二个月平均工资为2065.57元均无异议。德盛利公司为刘风国发放工资和投缴社会保险至2018年12月。2019年4月19日，德盛利公司为刘风国办理了《解除劳动合同报告书》，解除原因为企业解除。刘风国2018年各月实发工资分别为：1月1688.56元、2月1313.56元、3月1493.56元、4月1433.56元、5月1493.56元、6月1285.84元、7月1463.94元、8月1463.94元、9月1403.94元、10月1463.94元、11月1403.94元、12月1463.94元。 2019年7月11日，刘风国向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1.确认刘风国与德盛利公司之间的劳动关系于2019年4月16日解除；2.德盛利公司支付刘风国一次性伤残补助金30000元、一次性工伤医疗补助金42000元、一次性伤残就业补助金72000元、停工留薪期工资24000元、2018年9月至2019年4月13日期间的病假工资16200元、违法解除劳动合同赔偿金12000元、医疗费3000元、2018年带薪年休假工资3000元。 2019年9月16日，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2019]第11913号裁决书，裁决：1.确认刘风国与德盛利公司解除劳动关系时间为2019年4月19日；2.德盛利公司支付刘风国停工留薪期工资差额8375.82元、生活津贴6955.98元、医疗费1605.30元、解除劳动合同赔偿金8262.28元、一次性伤残就业补助金68796元；3.驳回刘风国的其他仲裁请求。德盛利公司对该裁决书不服，诉至一审法院，即为本案，刘风国对该裁决书未起诉。 双方对以下证据及事实存在争议： 一、关于刘风国是否履行了请假手续的问题。 刘风国提交了黄岛区人民医院病假证明书六份、顺丰快递单一份、给单位人事发送的照片一宗及与德盛利公司工作人员逄晓青的通话录音一份，用以证明德盛利公司的人事专员逄晓青将其交的病假条退回来。对受伤后的请假方式，刘风国主张其受伤后一直到黄岛区人民医院开具病假条，并当面给德盛利公司单位的人事专员逄晓青，从2019年1月份，德盛利公司不收其请假条了，其就通过顺丰快递于2019年1月8日、2019年1月11日分别向德盛利公司邮寄送达请假条，但都被拒收并退回，后来用手机短信的形式给德盛利公司的人事专员逄晓青继续发送病假条，逄晓青的手机号码为159××××1396。德盛利公司的人事专员逄晓青将其交的病假条退回来。 德盛利公司主张对顺丰快递单的真实性无异议，但未收到病假条及照片、认可录音中系逄晓青的声音，但称逄晓青向刘风国强调刘风国的停工留薪期已满，刘风国未向其出具医疗机构的病假证明、未向其提交病假条、刘风国严重违反了劳动法和公司的规章制度，属于无故旷工。 黄岛区人民医院病假证明书记载：诊断均为胸椎骨折，其中2019年1月4日的处理意见为休息三天、2019年1月8日的处理意见为休息一月、2019年2月12日的处理意见为休息一月、2019年3月12日的处理意见为休息一月、2019年4月16日的处理意见为休息一月、2019年5月21日的处理意见为休息一月。顺丰快递单记载：寄方为逄晓青、收件方为刘风国，寄托物信息为病假条。刘风国与德盛利公司工作人员逄晓青的录音中，逄晓青表示不收取刘风国送交的病假条。 二、关于刘风国的医疗费问题。 刘风国提交黄岛区人民医院门诊收费票据六张、山东省文登整骨医院门诊收费票据三张，主张因德盛利公司停缴其社会保险，因此其支出的1605.30元医疗费应由德盛利公司承担。 德盛利公司主张，刘风国无转诊证明，其工伤药费可以在诊疗医院直接报销。 其中，黄岛区人民医院门诊收费票据记载，刘风国支出诊查费等共计127.30元；山东省文登整骨医院门诊收费票据记载，刘风国支出诊查费等共计1478元。 一审法院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、刘风国是否履行了请假手续；二、德盛利公司是否应支付刘风国生活津贴、医疗费及解除劳动合同赔偿金。对此，根据已查明的事实和相关法律规定，一审法院作如下分析判定： 一、关于刘风国是否履行了请假手续的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，否则应承担举证不能的法律后果。本案中，刘风国提交的黄岛区人民医院的病假证明书证明其确因病需休息，其提交的德盛利公司工作人员逄晓青向其邮寄的快递单及与逄晓青的谈话录音也可以证明其履行了向德盛利公司的请假手续，故一审法院对德盛利公司主张其未收到刘风国的病假证明、病假条，刘风国严重违反了劳动法和公司的规章制度，属于无故旷工的意见不予采信。 二、关于德盛利公司是否应支付刘风国生活津贴、医疗费及解除劳动合同赔偿金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，在刘风国因病已向德盛利公司履行请假手续的情况下，德盛利公司以“刘风国无故旷工，严重违反公司的规章制度”为由解除了与刘风国的劳动合同，没有事实和法律依据，对其该项主张，一审法院不予采信，一审法院认定德盛利公司解除刘风国的劳动合同违法，故德盛利公司应支付刘风国解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，刘风国在德盛利公司处工作1年6个月以上不满2年，其解除劳动合同前月平均工资为2065.57元，故德盛利公司应支付刘风国赔偿金8262.28元(2065.57元×2个月×2倍)。 《山东省贯彻实施办法》(鲁政发(2011)25号)第十条规定：“工伤保险基金用于下列支出：……（四）经批准到统筹地区以外就医。”第二十九条第二款规定:“用人单位未按时足额缴纳工伤保险费的，欠缴期间的工伤保险待遇由用人单位支付。补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，新发生的工伤保险费用由工伤保险基金和用人单位依照《条例》和本办法的规定支付。”本案中，因德盛利公司于2018年12月后未再为刘风国投缴社会保险，故德盛利公司应承担刘风国花费的医疗费；因刘风国未经批准到统筹地区以外就医，故德盛利公司仅需向刘风国支付青岛地区范围内的医疗费127.30元，对刘风国主张的过高部分，一审法院不予支持。 《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因工伤残待遇。需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”《青岛市企业工资支付规定》第二十条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作，用人单位应当按照以下标准支付病假工资或疾病救济费:(一)在规定的医疗期内，停工医疗累计不超过6个月的，由用人单位发给本人工资70％的病假工资”，本案中，德盛利公司应当支付刘风国2018年9月20日至2019年4月13日期间生活津贴11739.64元(2473元÷21.75×7天×70％+2473元×6个月×70％+2473元÷21.75天×10天×70％)，德盛利公司已支付刘风国该期间生活津贴4783.66元(1403.94元÷21.75天×7天+1463.94元+1403.94元+1463.94元)，德盛利公司还应支付刘风国2018年9月20日至2019年4月13日期间生活津贴差额6955.98元。 德盛利公司对仲裁裁决确认其与刘风国之间的劳动关系于2019年4月19日解除及其支付刘风国停工留薪期工资差额8375.82元、一次性伤残就业补助金68796元的内容未起诉，视为其认可该仲裁裁决的内容,对此一审法院不持异议。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《山东省贯彻实施办法》(鲁政发(2011)25号)第十条、第二十九条第二款、《青岛市企业工资支付规定》第二十条规定，判决：一、确认德盛利公司与刘风国之间的劳动关系于2019年4月19日解除；二、德盛利公司于判决生效之日起十日内支付刘风国停工留薪期工资差额8375.82元、生活津贴6955.98元、医疗费127.30元、解除劳动合同赔偿金8262.28元、一次性伤残就业补助金68796元；三、驳回刘风国的其他请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由德盛利公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点是：德盛利公司是否构成违法解除劳动合同，以及德盛利公司应否向刘风国支付解除劳动合同赔偿金和生活津贴。本案中，刘风国在德盛利公司工作期间发生了工伤，停工留薪期满后未到岗工作。双方对于未到岗的性质有争议，刘风国认为是病假，并提交了病假条、邮寄单、短信记录、录音等证据；德盛利公司认为是旷工，但没有提交证据。本院认为，刘风国因工伤未愈，被黄岛区人民医院诊断为需要休息并出具了连续的病假条，之后其通过多种途径向德盛利公司提交病假条，履行了请假手续，故刘风国的行为不构成旷工。德盛利公司以旷工为由解除与刘风国的劳动合同，构成违法解除劳动合同。德盛利公司上诉主张的其系合法解除与刘风国的劳动合同，不应支付解除劳动合同赔偿金和生活津贴没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，德盛利公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛德盛利智能装备股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年五月二十日 法官助理 张雅彬 书记员张恬