大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初1728号原告：杭州漮易汽车销售服务有限公司，统一社会信用代码91330105311367328G，住所地浙江省杭州市拱墅区祥园路108号5幢801室。法定代表人：何海洋，系该公司总经理。委托诉讼代理人：畅尤，系北京大成（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马福坤，系北京大成（大连）律师事务所实习律师。被告：张波，男，1993年7月6日生，汉族，户籍地辽宁省大连市旅顺口区。被告：张双权，男，1967年8月8日生，汉族，户籍地辽宁省大连市旅顺口区。原告杭州漮易汽车销售服务有限公司与被告张波、张双双追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人畅尤、马福坤到庭参加诉讼。被告张波、张双权经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带返还代偿款16,900元并支付违约金5,070元（违约金计算标准为：代偿额16,900元×30%）；2、确认原告对案涉车辆折价或拍卖价款具有优先受偿权；3、本案诉讼费及律师费3,500元由二被告连带承担。事实和理由：被告张波拟用透支信用卡方式支付购买宝马牌汽车（车架号：LBVPS5108CSD64213，发动车号：B094J110）尾款，委托原告帮助找寻可贷款的银行进行信用卡贷款。2017年12月20日，原告与被告张波签订《信用卡透支分期付款服务合同》，约定被告张波以信用卡透支方式支付宝马牌汽车的购车尾款，由原告为被告张波向银行的还款行为提供担保。被告张双权于同日向原告出具反担保函，为原告的担保行为提供反担保。经原告推荐，被告张波、张双权与中国工商银行有限公司黄冈分行（以下简称“工行黄冈分行”）签订了《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》，约定贷款金额为141,046元，二被告为共同偿债人。工行黄冈分行依约发放了141,046元贷款，原告亦为二被告向工行黄冈分行担供了连带担保。因二被告自2019年7月9日起即未按《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》约定履行偿还贷款的义务，导致工行黄冈分行向原告主张担保责任，原告因承担担保责任而为二被告向银行归还欠款共计16,900元。现原告追偿权成就，为保障自身合法权益，特诉至贵院，望贵院判如所请。二被告未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2017年12月20日，被告张波（乙方）为购买宝马汽车与原告（甲方）签订《信用卡透支分期付款服务合同》，约定：乙方因购买车辆未能一次性付款而委托甲方向银行申请办理信用卡用于支付剩余购车款及其他费用，乙方为其申请办理信用卡，并由甲方提供信用卡透支债务的担保、将购置车辆抵押给发卡银行以及代理乙方为所购置车辆向保险公司投保的服务；车辆设定抵押担保所担保的范围包括：主债务、违约金、利息损失以及为实现债权所支付的包括律师费、诉讼费、保全费、评估费、拖车费、催收费用等全部费用（合同4-8）；若乙方未按时向发卡银行偿还分期款，视为乙方违约，由此造成甲方损失的，乙方应承担甲方的损失费和甲方为挽回损失而通过诉讼或其他途经所产生的所有费用，包括但不限于以下损失和费用等：①因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，导致甲方保证金或其他款项被扣划造成垫付的，乙方应立即向甲方返还该垫付款，逾期应支付垫付金额每日千分之四的资金占用费和违约金（合同6-1）；因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为乙方贷款总额的30%（合同6-2）；乙方违反本协议中的任一条款，均应承担本贷款额的30%的违约金，并承担由此产生的律师费、拖车费等发生的一切损失（合同6-4）。原告在合同甲方处盖章，被告张波在合同乙方处签字捺印。同日，被告张双权向原告出具《反担保函》，为原告的担保提供反担保，自愿对因贷款人原因给原告造成的（垫付、执行等）损失和一切费用；及乙方在车辆未结清贷款银行的贷款或未结清甲方的垫付款，擅自处置该车辆给甲方造成的损失，包括但不限于甲方向第三方赎回贷款车辆的差价损失及为实现债权费用（诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、拖车费、差旅费），愿承担所有连带担保责任，并保证不以任何理由拒绝履行。被告张双权在反担保人处签字捺印。同日，被告张波（分期付款申请人）、张双权（共同偿债人）与工行黄冈分行（债权人）签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》（编号：KY20171230022），约定：被告张波向工行黄冈分行申请透支分期付款业务，透支金额为129,400元，手续费为11,646元，还款期数为36期；本合同如涉及共同偿债人，对本合同项下的债务承担无条件、不可撤销共同偿债责任。如分期付款申请人未能按照上述合同约定清偿债务，分期款项发放人有权直接要求共同偿债人进行清偿；本合同涉及的共同偿债人的责任属于债务加入而非保证担保。被告张波、张双权分别在分期付款申请人和分期付款共同债务人处签字捺印。同时，被告张波将其购买的宝马牌汽车（车架号：LBVPS5108CSD64213，发动车号：B094J110）作为抵押物向工行黄冈分行提供抵押担保。2017年11月15日，原告（乙方）与工行黄冈分行（甲方）签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》，约定乙方为甲方开办的信用卡汽车专项分期付款业务提供担保。担保方式为全程连带责任保证担保、阶段性连带责任保证担保与保证金质押担保。乙方担保的主债务范围为申请人因办理汽车专项分期而向甲方所负的全部债务。2017年12月23日原告向工行黄冈分行出具《担保承诺函》，原告同意为被告张波与工行黄冈分行签订的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》（编号：KY20171230022）项下全部债务向黄冈分行提供全程连带责任保证担保、阶段性连带责任保证担保与保证金质押担保。工行黄冈分行发放上述贷款后，被告张波未按约履行合同义务。2019年10月15日工行黄冈分行出具《代偿证明》代偿证明，确认原告已于2019年9月29日代被告张波偿还分期贷款16,900元。二被告未归还原告以上代偿款。原告因本次诉讼花费律师代理费3,500元。本院所确认的上述事实，有《信用卡透支分期付款服务合同》、《反担保函》、《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》、《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》、《担保承诺函》、中国工商银行转账凭证、代偿证明、委托代理协议、发票、当事人陈述及本院庭审笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告与被告张波签订的《信用卡透支分期付款服务合同》、被告张双权给原告出具的《反担保函》及二被告与工行黄冈分行签订的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》均系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应按约定履行。原告作为被告张波信用卡汽车专项分期付款业务的担保人承担担保责任后，有权依照法律规定及合同约定向债务人即被告张波追偿，故对原告要求被告张波偿还代偿款16,900元的诉请，本院予以支持。根据《信用卡透支分期付款服务合同》第6-1①及6-2、6-4条的约定，资金占用费为日千分之四，违约金为贷款额的30%，因该违约金标准约定过高，本院予以调整，调整为日万分之六，故被告张波应向原告支付违约金（以16,900元基数，自代偿之次日即2019年9月30日起至代偿款还清之日止，按日万分之六计算）。同时依上述合同约定，被告还应承担原告因此产生的律师费损失3,500元。被告张双权自愿为被告张波履行《信用卡透支分期付款服务合同》项下的全部债务提供反担保，自愿对因被告张波原因给原告造成的损失和一切费用承担连带担保责任，故对原告要求被告张双权对被告张波的上述债务承担连带清偿责任的诉请，本院依法予以支持。关于原告提出的优先受偿权的诉请。经庭审调查，案涉车辆的抵押权人为工行黄冈分行，因此原告现无权主张案涉车辆折价或拍卖价款的优先受偿权。本院对原告该项诉讼请求不予支持。被告张波、张双权经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃法律赋予的抗辩权利。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张波于本判决生效之日起十日内向原告杭州漮易汽车销售服务有限公司返还代偿款16,900元，并支付该款自2019年9月30日起按日万分之六计算至还清之日止的违约金。二、被告张波于本判决生效之日起十日内向原告杭州漮易汽车销售服务有限公司支付为实现债权而产生的律师费3,500元。三、被告张双权对被告张波上述第一项付款义务承担连带清偿责任。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告杭州漮易汽车销售服务有限公司其他诉讼请求。案件受理费减半收取219元，由被告张波、张双权连带负担，于本判决生效之日起十日内给付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  陈袁媛二〇二〇年五月九日书记员  杨晓妮本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。