文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终1302号上诉人（原审被告）：苏州协鑫集成储能科技有限公司，住所地江苏省苏州高新区五台山路588号。法定代表人：郑任，该公司总经理。委托诉讼代理人：何鹏，该公司员工。被上诉人（原审原告）：苏州嘉益得塑料科技有限公司，住所地江苏省苏州高新区西金芝路2号2幢。法定代表人：陈锋，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹继兰，江苏经权律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽，江苏经权律师事务所律师。上诉人苏州协鑫集成储能科技有限公司（以下简称协鑫集成储能公司）因与被上诉人苏州嘉益得塑料科技有限公司（以下简称嘉益得公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省苏州市虎丘区人民法院(2018)苏0505民初6967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。协鑫集成储能公司上诉请求：1.依法撤销一审（2018）苏0505民初6967号判决，发回重审或查清事实后依法改判；2.一审、二审全部诉讼费用由嘉益得公司承担。事实和理由：一、嘉益得公司在履行合同中未尽到必要的注意义务，双方于2016年9月23日签订的涉案采购合同属于双方达成的框架性协议，并在该协议第4.1条明确约定货物的交付方式是根据协鑫集成储能公司包括交付数量在内的实际需求向嘉益得公司以订单形式下达交货指令，故嘉益得公司应在收到交货指令后才进行原材料备货，且该原材料系种类物并非特定物，协鑫集成储能公司每次下达交货指令时都给嘉益得公司预留了合理的生产制造时间，故嘉益得公司没有必要在签订合同后备足5000套成品的原材料采购量，嘉益得公司在履行合同中未尽到必要的注意义务产生的损失属于其自身管理失误导致的经营性损失，转嫁给协鑫集成储能公司承担没有法律依据；二、嘉益得公司在履行合同过程中存在明显违反合同约定的保密条款的行为，一审法院对此怠于审查，对协鑫集成储能公司显失公平公正，双方签订的《保密协议》属于涉案合同的附件，具有相同的法律效力，双方都应严格遵守保密协议约定的保密事项，涉案合同的产品系由协鑫集成储能公司设计，相关的知识产权归协鑫集成储能公司所有，涉案合同仅约定由嘉益得公司依照协鑫集成储能公司提供的设计图纸（技术资料图纸属于涉案合同附件）和要求生产制造并交付产品，而嘉益得公司却将涉案合同约定的产品“铝压铸底板”未经协鑫集成储能公司同意擅自委托第三方生产，一审庭审阶段嘉益得公司向法庭承认铝压铸底板系由第三方生产却未提供由协鑫集成储能公司同意授权嘉益得公司委托第三方生产的书面证据，一审第二次庭审中法庭曾要求嘉益得公司举证证明是否有双方协商将涉案产品铝压铸底板交由第三方生产的合法授权文件，到一审第三次庭审中法庭却没有主动要求嘉益得公司提供上述合法授权的文件，截止一审审理结束嘉益得公司也未向法庭出具合法授权文件的证据，应承担举证不能的法律责任。另外一审法官组织双方到铝压铸底板的实际生产制造商经营地进行实地勘察，但仅对在第三方处留存数量进行清点，未调查查明铝压铸底板为何由第三方生产而非嘉益得公司生产的事实及原因。一审中协鑫集成储能公司就嘉益得公司履约过程中存在违反保密约定的情形提出反诉，一审法院未予受理，属于适用法律错误，且仅在一审判决的本院认为部分对反诉予以驳回，没有以裁定形式作出处理，存在违反法定程序的情形，如果查明嘉益得公司在履约过程中存在泄密情形将对案件性质产生重大影响，关乎到合同双方的责任认定和承担；三、一审判决要求协鑫集成储能公司向嘉益得公司赔偿涉案合同解除后的损失没有事实依据，1、协鑫集成储能公司已结清货款，在履约过程中无过错，因此不承担合同解除后的赔偿责任，2、可得利润损失只有在合同完全履行后才能产生，嘉益得公司诉请解除合同不愿意继续履行合同，故不应得到在合同完全履行情况下应得到的利益，且嘉益得公司未举证证明其可得利润损失，一审关于可得利润损失主观臆断，不能计算在损害赔偿范围内，可得利润损失的范围需要根据预见性规则、减损规则、过失相抵规则及损益相抵规则予以确定；四、一审对于“关于被告辩称原告在明知被告可能不再履行合同的情况下未及时止损，扩大了损失的辩论意见”的说理依据于法无据，涉案合同履行过程中嘉益得公司已知道存在无法完全履行的风险，因此在履行障碍出现后未履行减损义务，应视为其自愿承担合同不能履行的不利后果。嘉益得公司违反保密协议擅自委托第三方生产的铝压铸底板大部分还存放在第三方的厂区内未向协鑫集成储能公司交付全部铝压铸底板，嘉益得公司和第三方合同还在履行过程中却不及时与第三方解除合同关系，不符合常理。一审判决书中的“在库物资损失”认定表格中关于“铝压铸底板”一栏备注中还明确阐明“货款虽未付清”，可见一审也认定嘉益得公司与第三方的合同未解除，嘉益得公司没有采取适当措施致使损失扩大，不得就扩大的损失要求赔偿；五、一审法院对于本案仓储费损失认定错误，一审认定仓储费损失计算至2019年11月16日，而认定的涉案合同解除时间为2019年3月4日，故仓储费损失也应计算至2019年3月4日；六、一审判决书中“另查明，为履行案涉合同，原告进行了备货及生产。具体备货情况本院整理如下”中有部分认定事实错误，其中“铜螺母”部分，嘉益得公司一审提交的证据显示有两家供应商，其中一家订单上的名称为“苏州光易精密”，国内支付业务付款回单上记载的收款人名称为“吴江市光易精密电子有限公司”，名称不一致，不能作为定案证据。一审整理的表格中有多处错误，1、品名隔板、型号780*530、数量1000、单价1.08，嘉益得公司证据显示单价应为1.05，2、品名纸皮卷、型号4500*1300、数量200、单价15.2，嘉益得公司证据显示单价应为13，3、品名纸箱、型号4号、数量492、单价10.7，嘉益得公司未提交订单等交易凭证证明。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据；七、一审判决书中“在库物资损失”认定表格中部分品名“购入单价”认定错误，其中记载的BMS安装板、塑胶扣板（边条）、铝压铸底板、上盖的购入单价，一审都是按照涉案合同价计算，而涉案合同上的单价都为含税单价（含17%增值税），合同解除表明合同中涉及的产品不再进行销售，应当以合同产品的未税单价或成本价作为计损基础比较合理；八、一审法院在勘验现场的过程中存在程序错误的情形，一审法院曾组织勘验现场，到嘉益得公司经营所在地和到铝压铸底板的实际生产制造商昆山航特金属制品有限公司进行现场盘点，当时昆山航特金属制品有限公司的总经理陈彦栋也在盘点现场，但未在勘验笔录上签字。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，诉讼程序存在错误。嘉益得公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，并无程序性错误，恳请驳回上诉请求。一、协鑫集成储能公司认为嘉益得公司在履行合同中未尽到必要的注意义务没有事实及法律依据，2016年9月13日协鑫集成储能公司通过电子邮件回复嘉益得公司要求5000套的合同，该等邮件表明协鑫集成储能公司迫切地让嘉益得公司立即安排生产5000套产品，且9月23日双方也签订了5000套产品的储能项目塑胶压铸件采购合同，由于涉案产品制作工艺复杂，本身就需要较长备货周期，而且协鑫集成储能公司要求嘉益得公司抓紧开始全部生产工作，嘉益得公司据此备货是合情合理的。至于协鑫集成储能公司提出的嘉益得公司违反了采购合同4.1条的规定，系协鑫集成储能公司对该条款的刻意曲解，该条款只是表明了需要由协鑫集成储能公司规定交货时间，并未约定生产时间必须有协鑫集成储能公司书面通知确定，由于产品从生产到交货有一定的周期，所以嘉益得公司所作的备货也符合该采购条款正常履行的要求，并无不当，对于协鑫集成储能公司认为备货材料系种类物并非特定物的说法纯属其无稽之谈，没有依据，涉案产品系为协鑫集成储能公司特制的产品，协鑫集成储能公司急匆匆下单让嘉益得公司安排生产，嘉益得公司积极配合履约，后因协鑫集成储能公司自身原因导致该产品项目无法进行下去，显然是协鑫集成储能公司的原因导致该合同无法履行，有关损失由其承担，一审的判决公平公正。二、嘉益得公司不存在违反保密条款的行为，且是否违反保密条款与本案无关，一方面嘉益得公司不存在违反保密义务的行为，将铝压铸底板的初步生产工作交由昆山航特金属制品有限公司制作系双方一致认可，2016年5月份协鑫集成储能公司的关联公司协鑫集成科技股份有限公司委托嘉益得公司进行铝压铸底板模具的制作，嘉益得公司模具开模完成后，即交由昆山航特公司进行试模工作。当时协鑫集成储能公司与嘉益得公司双方的工作人员均多次至昆山航特公司沟通制模情况，并最终在2016年9月13日签字确认昆山航特公司生产的铝压铸底板的样品，因此双方从合作之初便一致认可由昆山航特公司完成铝压铸底板的初步生产工作，请见昆山航特公司出具给一审法院的情况说明以及一审法院法官到昆山航特公司调查铝压铸底板库存时见到样品，由协鑫集成储能公司工作人员的签字，2018年5月23日双方在协鑫集成储能公司处达成会议纪要，其中也明确载明嘉益得公司将铝压铸底板磨铸模具移交昆山航特公司进行委托加工的情况，但协鑫集成储能公司并未对此提出任何异议，且在该份会议纪要中协鑫集成储能公司明确如嘉益得公司不能将模具归还协鑫集成储能公司，协鑫集成储能公司将暂停向嘉益得公司支付模具余款19.315万元，但事实上在最终嘉益得公司因昆山航特公司暂扣押模具而未能归还协鑫集成储能公司全部模具的情况下，协鑫集成储能公司还是支付了相应的模具款项，这正是由于协鑫集成储能公司本身是知悉及认可铝压铸底板的初步生产工作系由昆山航特公司完成的。此外，在一审第一次庭审笔录中协鑫集成储能公司虽主张对嘉益得公司将模具交由昆山航特公司生产铝压铸底板事宜提出过异议，但一直也未就其提出异议提供任何的证据。经嘉益得公司发函催告后，协鑫集成储能公司相反全额支付了模具款，恰恰说明了协鑫集成储能公司对此并无异议。另一方面嘉益得公司是否违反保密约定与本案争议无关。本案系因协鑫集成储能公司违约导致嘉益得公司被迫解除合同并要求赔偿损失之诉，因此无论嘉益得公司委托昆山航特公司完成铝压铸底板的初步工作是否属于违反保密约定，均不影响铝压铸底板库存损失已经实际产生，且该等损失系协鑫集成储能公司违约导致的事实，因此协鑫集成储能公司仍须就该等损失承担赔偿责任。三、案涉采购合同系因协鑫集成储能公司的违约行为而解除，一审法院判决协鑫集成储能公司承担有关损失，于法有据，因协鑫集成储能公司自身原因项目停产，剩余产品不再需要，存在违约行为，嘉益得公司有权解除合同，因协鑫集成储能公司的违约给嘉益得公司造成了在库物质损失，可得利润损失以及仓储损失，一审法院根据合同法认定的损失金额合法合理。四、因协鑫集成储能公司的不诚信行为导致了恶劣的连锁反应，耗费了嘉益得公司大量的人力管理及物资成本，同样也影响了嘉益得公司的诸多供应商，协鑫集成储能公司恶意违约，造成嘉益得公司以及下游诸多小型企业生产经营的困难，从不正面积极解决问题，一直拖延回避及转嫁责任。恳请法院尽快查明事实，驳回上诉，维持原判。嘉益得公司向一审法院起诉请求：1、请求判令解除嘉益得公司与协鑫集成储能公司在2016年9月23日签订的《5.6kwh储能塑胶、压铸件采购合同》；2、请求判令协鑫集成储能公司赔偿嘉益得公司损失共计2133711.7元（其中包括原材料在库产品损失1271475.31元，可得利润损失821823.69元，仓储费用损失40412.7元，仓储费用暂从2018年4月11日计算至2019年8月11日，实际计算至协鑫集成储能公司将相应材料搬离嘉益得公司处止）；3、请求判令协鑫集成储能公司承担本案诉讼费用及财产保全等其他费用。一审法院认定事实：2016年9月，嘉益得公司、协鑫集成储能公司双方通过邮件磋商储能项目塑胶、压铸件采购事宜。9月13日，嘉益得公司向协鑫集成储能公司发送邮件，称：关于本次订单事宜，关系到原材料等相关物料的采购，还望商务这边尽快将正式的采购合同或订单发我司（订单包括5000套灰色+300套彩色）是否还有其他变化？还请确认以方便相关流程。协鑫集成储能公司回复：招标时商定的结果是彩色的外壳包含在5000套里，具体数量不超过1000套，5000套的合同我们已提交合同审批流程，完成审批手续后会尽快发给你，请抓紧开始所有生产工作，不要再以订单未下达为理由延误商定的交货计划。本次还请按我司孙工的要求各50套，共计300套彩色外壳生产（包含在5000套订单里）。后续若总订单数超过5000套，我司会补签订单。2016年9月23日，嘉益得公司（卖方）、协鑫集成储能公司（买方）正式签订《储能项目塑胶、压铸件采购合同》（编号：GCL/CN-CG/BOM-201609003)一份，双方约定合同标的及价款为：            产品名称              数量（套）              单价              总价              备注                  塑胶外壳上              5000              190              950000              彩色外壳总量小于1000套                  塑胶扣板              5000              19.6              98000                                铝压铸底板              5000              365              1825000                                BMS-安装板              5000              34.6              173000                                按键开关              5000              4.5              22500                                按键套环              5000              3.15              15750                                导光柱              5000              3.15              15750                                总价合计              310万元      卖方交货时间为2016年9月25日前完成首批600套成套物料交货，其余部分买方根据生产实际需求，分批次规定交货时间，并以书面形式提前七日通知卖方，卖方应当按照买方要求的交付时间执行且不得要求增加合同价款。付款方式为卖方货到买方现场30天且卖方提交金额为合同总价40%的收据和金额为100%合同总价的增值税发票，货到现场通过买方或者买方授权的代表外观验收，若存在产品缺失、毁损，卖方已经及时补齐的，买方向卖方支付合同总价40%的到货款；货到之日起90天内，卖方开具50%收据，且卖方产品不存在质量问题或者存在质量问题已经得到妥善解决，买方向卖方支付合同总价50%的验收款；产品质量验收合格满12个月之日起的30日内，卖方开具金额为合同总价10%收据，且卖方产品在验收合格后12个月内不存在质量问题或者存在质量问题已经得到妥善解决，买方向卖方支付合同总价10%的质保金。合同签订后，协鑫集成储能公司明确了部分批次货物的交货时间，嘉益得公司依约向协鑫集成储能公司交付了产品。2018年4月11日，嘉益得公司向协鑫集成储能公司发送律师函一份，载明案涉合同签订以后，嘉益得公司共计向协鑫集成储能公司交付了1200套成套物料，且基于合同及邮件的要求，为了满足协鑫集成储能公司生产需求和不定时的交货需要，嘉益得公司向第三方采购、仓储了合同约定的5000套全部定制产品的备件，但协鑫集成储能公司在2016年10月发出交货通知后未再发出交货通知，已长达18个月。现正式函告协鑫集成储能公司：1、协鑫集成储能公司在收到本函件之日起7日内向嘉益得公司发出书面提货通知，并明确具体的交货时间；2、嘉益得公司曾委托律师于2017年11月向协鑫集成储能公司发送催款律师函，函告协鑫集成储能公司支付编号为GCL/CN-CG/BOM-201609003、GCL/CN-CG/BOM-201706003两份合同项下的欠款，但协鑫集成储能公司至今尚欠货款231525.18元，协鑫集成储能公司应于收到本函件之日起7日内向嘉益得公司支付上述款项。协鑫集成储能公司于2018年4月12日收到上述函件。2018年5月15日，嘉益得公司再次向协鑫集成储能公司发送告知函一份，载明目前因采购事宜无法推进，嘉益得公司按照双方沟通内容，明确补偿损失项目及数额，其中包括已完工产品部分846868.4元、原材料234349.01元及包装材料部分28217.2元，共计1109134.61元。望协鑫集成储能公司充分考虑以上损失项目及金额，妥善解决交易过程中出现的问题。告知函另载明补偿项目及具体金额，其中，铝板（未经嘉益得公司加工）单价为212.62元。后嘉益得公司又多次通过邮件要求协鑫集成储能公司尽快处理储能包项目在库事宜。2018年5月23日，嘉益得公司、协鑫集成储能公司双方召开商务善后磋商会议，形成如下会议纪要：一、嘉益得与协鑫签订的商务合同明细如下：¨¨¨合同编号为GCL/CN-CG/BOM-201609003，采购主体集成储能，标的塑胶件、压铸底板，付款方式为40%货到30天+50%货到90天+10%质保，合同金额310万，已开票金额1006701元¨¨¨。二、关于产品款，案涉合同项下总签订5000套产品，目前已执行约1200套。嘉益得要求：（1）协鑫应立即支付224375.17元货款（已供货、已开票、已逾期）；（2）协鑫应补偿嘉益得就该合同项下备货未发、半成品、原材料等损失。2018年5月31日，协鑫集成储能公司向嘉益得公司发送邮件，称：2018年6月8日左右协鑫向嘉益得支付435322.85元，包括案涉合同项下尚结欠的货款224375.17元。嘉益得公司提出的5000套订单在库处理事宜，相关事实和细节有待双方人员进一步确认，拟在6月开始。2018年9月25日，嘉益得公司第三次向协鑫集成储能公司发送律师函，表明案涉合同签订后，嘉益得公司依约交付了1200套成套物料后，协鑫集成储能公司未再发出交货通知，现已长达2年的时间，导致嘉益得为协鑫集成储能公司定制货物采购的备件长期积压，产生了严重的资金占用及仓储费用，故要求：1、协鑫集成储能公司在收到本函件之日起7日内向嘉益得公司发出书面提货通知，并明确具体的交货时间；2、若协鑫集成储能公司未在上述期限内发出提货通知，则嘉益得公司将依法解除与协鑫集成储能公司的前述合同，并向法院提起诉讼，通过法律途径追究协鑫集成储能公司的违约及损失赔偿责任。另查明，为履行案涉合同，嘉益得公司进行了备货及生产。具体备货情况一审法院整理如下：            购买      时间              品名              型号              数量              单价      （元）              金额      （元）              付款情况                  2016.9              铝压铸件                            5000              261              1305000              未支付完毕                  2016.10              塑料粒子              灰色              10000              23.7              237000              237000                  2016.9              铜螺母              M8              1500              0.76              1140              1140                  M4              2500              0.45              1125              1125                  M5              6000              0.48              2880              2880                  M5*8*10              10000              0.38              3800              3800                  M5*7.3*8              4000              0.3              1200              1200                  2017.1              泡沫板              500*400*15              300              2.7              810              810                  2017.3              泡沫板              500*400*15              2000              2.7              5400              5400                  2016.9              隔板              680*530              1000              0.79              790              790                  2016.9              隔板              780*530              500              0.9              450              450                  2016.11              隔板              680*530              7000              0.79              5530              5530                  2016.11              隔板              780*530              1500              0.94              1410              1410                  2017.1              隔板              710*540              600              1.3              780              780                  2017.3              隔板              780*530              1000              1.08              1080              1080                  2017.3              隔板              710*540              1000              1.02              1020              1020                  2016.9              纸箱              5号              500              11.45              5725              5725                  2016.11              纸箱              5号              400              11.3              4520              4520                  2017.1              纸箱              4号              300              12.9              3870              3870                  2017.3              纸箱              4号              492              10.7              5264.4              5264.4                  2016.9              珍珠棉袋              750*900              5000              1              5000              5000                  2017.3              纸皮卷              4500*1300              200              15.2              3040              3040      再查明，2017年7月1日，嘉益得公司与案外人苏州俊峰电讯电器有限公司签订《厂房租赁合同》，承租属于案外人所有的坐落于苏州××新区××开发区××路××楼作为仓库，该建筑面积1809平方米，租赁期从2017年7月1日至2018年10月31日，每平米租金15元，租金自2017年8月1日起算。2018年12月10日，嘉益得公司与苏州俊峰电讯电器有限公司续签了《厂房租赁合同》，租赁期从2018年11月1日至2019年12月31日，每平米租金16元。嘉益得公司已支付自2017年8月1日起至2019年3月30日的租金共计551745元。2019年9月3日，在一审法院组织下，嘉益得公司、协鑫集成储能公司双方共同清点确认了目前在库备货物资及成品数量。为明确清点物资现有价值，一审法院委托张家港市鸿盛房地产土地评估咨询有限公司进行资产评估，该公司于2019年10月22日出具张鸿盛资评字（2019）第030号评估报告，明确清点物资残值为266795.4元。具体明细如下：            序号              品名              规格              数量（个）              残值（元）                  1              501隔板              680*530              5360              1286.4                  2              泡沫板              550*400              1900              报废                  3              塑料粒子                            9550（kg）              76400                  4              铜螺母              M8              1397              945                  M4              1943                  M5              1112                  M5              4386                  M5*8*10              10681                  M5*7.3*8              782                  5              BMS安装板                            765              921                  6              塑胶扣板（边条）                            320              123                  7              铝压铸板（昆山航特在库）              ET16065              3490              177990                  8              铝压铸板              ET16065              25              1275                  9              上盖                            339              2925                  10              隔板              780*530              1000              270                  11              隔板              710*540              982              383                  12              4号纸箱              720*550*350              207              807                  13              5号纸箱              800*550*700              640              2170                  14              珍珠棉袋              750*900              2000              报废                  15              大纸皮              4500*1300              200              1300                  总计                                                        266795.4      另，为此次评估嘉益得公司预付了评估费用6000元。嘉益得公司对评估报告中认定的物资数量、评估单价、评估结论、评估费发票予以认可，但认为嘉益得公司采购相应原材料的购置年月及市场价格存在异议，认为应当以其提供的采购单为准。协鑫集成储能公司对评估结果及评估发票予以认可，但对评估对象的关联性有异议。2019年11月15日，一审法院至嘉益得公司仓库测量了案涉货资在仓库内的实际占地面积，经测量为156.41平方米。再查明，协鑫集成储能公司于2019年3月4日收到本案应诉材料。庭审中，嘉益得公司陈述就案涉合同一共交付了塑料外壳上1618个，铝压铸底板1430个，塑料扣板1215个，按键开关1825个，按压套环1873个，导光柱1802个，BMS安装版580个。正常情况下，嘉益得公司生产一整套案涉产品需要一个月，最短也需要两周。合同解除时间以诉状时间2018年11月29日为准。协鑫集成储能公司陈述案涉合同已经履行了1200套，现该公司已经停业，剩余的产品不再需要。协鑫集成储能公司最后一次要求嘉益得公司交货是2017年2月。嘉益得公司、协鑫集成储能公司双方一致确认已经履行部分的合同项下货款1006701元已支付完毕。一审法院认为，嘉益得公司、协鑫集成储能公司之间签订的《储能项目塑胶、压铸件采购合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方均应按约履行。合同签订后，协鑫集成储能公司明确了部分批次货物的交货时间，嘉益得公司也依约向协鑫集成储能公司交付了产品，后协鑫集成储能公司未再要求交货。协鑫集成储能公司认为，案涉合同项下已交付的货物款项已结清，合同第4.1条卖方交货时间条款是对订单下达时间的约定，而非货物实际交付时间的约定，故其不存在违约情形。一审法院认为，嘉益得公司、协鑫集成储能公司双方之间签订的采购合同第一条明确载明了产品数量为5000套，虽然双方在卖方交货时间条款中约定由买方根据生产实际需求，分批次规定交货时间，但该条款仅仅是对交货时间的约定，并不影响合同标的总数量的认定。其次，协鑫集成储能公司在前期磋商邮件中明确表示“5000套的合同我们已提交合同审批流程，完成审批手续后会尽快发给你，请抓紧开始所有生产工作，不要再以订单未下达为理由延误商定的交货计划”，虽磋商内容并非合同内容，但合同双方亦应遵循诚实信用原则，善意进行磋商。现协鑫集成储能公司明确公司已经停业，剩余产品不再需要，存在违约行为，嘉益得公司有权要求解除合同。关于合同解除时间，一审法院认定为协鑫集成储能公司收到一审法院送达的应诉材料之日2019年3月4日。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，嘉益得公司有权要求协鑫集成储能公司赔偿各项损失。关于损失的具体金额，嘉益得公司现主张在库物资损失1271475.31元、可得利润损失821823.69元和仓储费损失40412.7元三个部分，一审法院分别认定如下：1、在库物资损失。在库物资损失应当为实际购入价格扣除物资残值。经计算为1011068.25元，具体计算方式见下表。            序号              品名              规格              数量（个）              购入      单价              购入      价格              残值（元）              损失              备注                  1              501隔板              680*530              5360              0.79              4234.4              1286.4              2948                                2              泡沫板              550*400              1900              2.7              5130              报废              5130                                3              塑料粒子                            9550（kg）              23.7              226335              76400              149935                                4              铜螺母              M8              1397              0.76              1061.72              945              7664.71                                M4              1943              0.45              874.35                                M5              1112              0.48              533.76                                M5              4386              0.48              2105.28                                M5*8*10              10681              0.38              3800              按10000个                  M5*7.3*8              782              0.3              234.6                                5              BMS安装板                            765              34.6              26469              921              25548              按合同价计                  6              塑胶扣板（边条）                            320              19.6              6272              123              6149              按合同价计                  7              铝压铸板（昆山航特在库）              ET16065              3490              261              910890              177990              732900              货款虽未付清，但损失必然发生。                  8              铝压铸板              ET16065              25              365              9125              1275              7850              按合同价计                  9              上盖                            339              190              64410              2925              61485              按合同价计                  10              隔板              780*530              1000              0.9              900              270              630                                11              隔板              710*540              982              1.02              1001.64              383              618.64                                12              4号纸箱              720*550*350              207              10.7              2214.9              807              1407.9                                13              5号纸箱              800*550*700              640              11.3              7232              2170              5062                                14              珍珠棉袋              750*900              2000              1              2000              报废              2000                                15              大纸皮              4500*1300              200              15.2              3040              1300              1740                                              总计                                                                                    1011068.25                    2、可得利润损失。根据合同法规定，一方违约给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，故嘉益得公司有权要求协鑫集成储能公司赔偿可得利润损失。一审法院结合嘉益得公司企业的规模、案涉产品的工艺流程、包装、运输、管理成本等综合认定嘉益得公司的利润率为10%。另，计算可得利润损失的基数应当以合同总价款扣除已履行金额及按合同金额计算的成品，故嘉益得公司的可得利润损失经计算为198702.3元（3100000-1006701-26469-6272-9125-64410）×10%。3、仓储费损失。因协鑫集成储能公司迟迟不明确交货时间，经嘉益得公司催告后仍不履行合同义务，嘉益得公司有权要求协鑫集成储能公司承担仓储费损失，一审法院依法予以支持。关于仓储费计算的时点，嘉益得公司主张自其第一次向协鑫集成储能公司发函之日2018年4月11日开始计算，一审法院认为，嘉益得公司发函的内容为要求协鑫集成储能公司在收到本函件之日起7日内向嘉益得公司发出书面提货通知，并明确具体的交货时间，协鑫集成储能公司于2018年4月12日收到上述函件，其应于2018年4月18日前明确交货时间，故仓储费应当自2018年4月19日开始计算。2019年7月23日庭审中，协鑫集成储能公司明确不再需要案涉货物，2019年11月6日庭审中，协鑫集成储能公司对评估结果予以认可，故截至2019年11月6日，在库物资的数量及残值已固定，为避免损失的进一步扩大，嘉益得公司已可以对在库物资进行处理，一审法院酌情给予嘉益得公司10天处理时间，仓储费损失计算至2019年11月16日。经计算，自2018年4月19日至2019年11月16日期间嘉益得公司的仓储费损失为46380.78元(156.41*15/30*12+156.41*15*6+156.41*16*12+156.41*16/31*16)。综上，嘉益得公司因协鑫集成储能公司违约产生的损失为1256151.33元。关于协鑫集成储能公司辩称嘉益得公司在明知协鑫集成储能公司可能不再履行合同的情况下未及时止损，扩大了损失的意见，一审法院认为，合同签订以后，处于正常履行状态，协鑫集成储能公司最后一次要求嘉益得公司交货是2017年2月，此后并未通知嘉益得公司所需货物不再需要。嘉益得公司所有的在库备货物资均采购于2017年3月以前，并不存在扩大损失的情形。其次，结合嘉益得公司生产每套产品所需时间及双方所协商的交货时间，以及正常生产过程中可能存在的损耗，嘉益得公司采购的备货物资及生产的产品亦未超出合理范围，不存在超额备货及生产的情形，故一审法院对协鑫集成储能公司的该项辩称意见碍难采纳。关于协鑫集成储能公司辩称嘉益得公司违反合同保密条款的意见，一审法院认为因与本案争议并非同一法律事实及法律关系，本案不予理涉，协鑫集成储能公司可另案处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条之规定，判决：一、原告苏州嘉益得塑料科技有限公司与被告苏州协鑫集成储能科技有限公司在2016年9月23日签订的《5.6kwh储能塑胶、压铸件采购合同》于2019年3月4日解除。二、被告苏州协鑫集成储能科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告苏州嘉益得塑料科技有限公司损失1256151.33元。案件受理费23704元，保全费5000元，评估费6000元，合计34704元，由原告苏州嘉益得塑料科技有限公司负担14286元，被告苏州协鑫集成储能科技有限公司负担20418元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，第一，在签订涉案合同前的沟通邮件中嘉益得公司询问“关于本次订单事宜，关系到原材料等相关物料的采购，还望商务这边尽快将正式的采购合同或订单发我司（订单包括5000套灰色+300套彩色）是否还有其他变化？还请确认以方便相关流程”，协鑫集成储能公司回复“招标时商定的结果是彩色的外壳包含在5000套里，具体数量不超过1000套，5000套的合同我们已提交合同审批流程，完成审批手续后会尽快发给你，请抓紧开始所有生产工作，不要再以订单未下达为理由延误商定的交货计划。本次还请按我司孙工的要求各50套，共计300套彩色外壳生产（包含在5000套订单里）。后续若总订单数超过5000套，我司会补签订单”，上述邮件往来足以表明嘉益得公司的涉案备货数量未超出合理范围，涉案合同中“卖方交货时间为2016年9月25日前完成首批600套成套物料交货，其余部分买方根据生产实际需求，分批次规定交货时间，并以书面形式提前七日通知卖方”的约定不足以得出嘉益得公司超出合理范围备货的结论，故本院对协鑫集成储能公司关于嘉益得公司在履行合同中未尽必要注意义务超额备货的上诉意见不予采纳。第二，协鑫集成储能公司未按合同约定的数量向嘉益得公司采购涉案产品，构成违约，应赔偿嘉益得公司的损失，一审法院以合同总价款扣除已履行金额及按合同金额计算的成品作为基数并结合嘉益得公司企业的规模、案涉产品的工艺流程、包装、运输、管理成本等综合认定嘉益得公司的利润率为10%计算嘉益得公司的可得利润损失并无不当，铝压铸底板已实际生产出来，故货款虽未付清但系嘉益得公司必然产生的损失，持续发生的仓储费亦理应由违约方协鑫集成储能公司承担，一审法院酌情给予嘉益得公司10天对在库物资进行处理的时间并将仓储费计算至2019年11月16日亦属合理，嘉益得公司未向协鑫集成储能公司交付在库合同货物系由于协鑫集成储能公司不再需要所致，一审法院按合同价计算BMS安装板、塑胶扣板（边条）、铝压铸板、上盖的价格并无不当，故本院对协鑫集成储能公司关于其没有过错不应赔偿损失、可得利润损失不能计算在赔偿范围内、铝压铸底板货款系嘉益得公司扩大的损失故而不应赔偿、仓储费损失应计算至合同解除之日以及BMS安装板、塑胶扣板（边条）、铝压铸板、上盖应以未税单价或成本价计损的上诉意见均不予采纳。第三，嘉益得公司为履行其与协鑫集成储能公司的涉案合同而向吴江市光易精密电子有限公司采购铜螺母，一审中已提供了订单及付款回单，订单上记载的供货商为“苏州光易精密”，付款凭证上记载的收款人是“吴江市光易精密电子有限公司”，两者字号相同，且“苏州光易精密”明显为公司简称，两份证据能相互印证，应作为认定事实的依据，协鑫集成储能公司关于订单和付款回单上公司名称不一致不能作为定案依据的上诉意见明显不能成立。第四，一审查明的嘉益得公司备货情况中的“品名隔板、型号780*530、数量1000、单价1.08”、“品名纸皮卷、型号4500*1300、数量200、单价15.2”、“品名纸箱、型号4号、数量492、单价10.7”均有一审中嘉益得公司提交的订单、发票和付款回单予以证实，协鑫集成储能公司关于一审对于上述备货情况认定事实错误的上诉意见亦不能成立。第五，关于双方签订的涉案合同附件《保密协议》中的约定属商业秘密范畴，若协鑫集成储能公司认为嘉益得公司违反《保密协议》中的保密条款约定，可另行提起侵害商业秘密之诉，一审法院未予理涉并无不当，本院对协鑫集成储能公司要求审查嘉益得公司是否违反保密条款的上诉意见不予采纳。至于协鑫集成储能公司认为一审组织双方至第三方公司勘验时第三方公司相关人员未在勘验笔录上签字属于程序错误的上诉意见，缺乏依据，本院亦不予采纳。综上所述，协鑫集成储能公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23704元，由苏州协鑫集成储能科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  浦智华审判员  孙晓蕾审判员  管 丰二〇二〇年五月十五日书记员  姚 懿