河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终575号 上诉人（原审被告）：广州鑫民建筑劳务有限公司，住所地广东省广州市黄埔区黄埔东路2951号215-216房。 法定代表人：叶青，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗峰华，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋路杰，男，1985年2月15日出生，汉族，住河北省蔚县。 委托诉讼代理人：赵东旭，河北兴蔚律师事务所律师。 原审被告：李鑫，男，1983年6月20日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 原审被告：中国能源建设集团广东电力工程局有限公司，住所地广东省广州市黄埔区黄埔东路3375号大院。 法定代表人：成祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：段向东，北京德和衡（广州）律师事务所律师。 上诉人广州鑫民建筑劳务有限公司（以下简称鑫民劳务公司）因与被上诉人宋路杰，原审被告李鑫、中国能源建设集团广东电力工程局有限公司（以下简称广东电力公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省蔚县人民法院（2019）冀0726民初755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鑫民劳务公司的委托诉讼代理人罗峰华，被上诉人宋路杰的委托诉讼代理人赵东旭，原审被告李鑫、原审被告广东电力公司的委托诉讼代理人段向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫民劳务公司上诉请求：1.请求依法撤销蔚县人民法院（2019）冀0726民初755号民事判决第二项;2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审判决以李鑫是实际施工人，与上诉人存在挂靠关系为由，判定上诉人对李鑫欠付被上诉人的材料款承担连带责任，没有任何法律依据。1.李鑫是以自己的名义向被上诉人购买五金材料等，并且被上诉人供应材料时根本不知道有上诉人的存在。李鑫的挂靠行为与买卖合同关系（被上诉人与李鑫之间）不存在法律或事实上的关联性，更不构成表见代理。2.根据合同法相对性原则、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》以及《河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南》第49条规定，挂靠人（即实际施工人李鑫）以自己名义对外发生买卖合同关系，仅由挂靠人对外承担合同责任，被挂靠人（即上诉人鑫民公司）无需对外承担合同责任。二、本案的基本事实没有查清。1.在本案中，被上诉人供应的五金材料是否用于上诉人承接的工程项目是案件的关键事实，李鑫既是上诉人承接的项目标段（#4标段）的挂靠实际施工人，同时也是长春建设集团股份有限公司在同一项目另一标段（输煤工程标段）的负责人和经办人（蔚县法院2018冀0726民初582判决书已确认），身份与利益存在冲突，其单方出具的结算欠条及其单方陈述依法不能直接作为认定案件事实的依据。2.一审判决在被上诉人提供结算单据存在诸多瑕疵，且被上诉人及李鑫均不能作出合理解释的情况下，不应采纳李鑫个人出具的结算欠条及其单方陈述，作为裁判依据。3.李鑫单方与被上诉人2016年12月31日核算的金额是405600元，加上被上诉人自述的核算后又送了价值为27313元材料，总计为432913元。而在核算后，2017年1月26日上诉人代李鑫向被上诉人付款7万元，同年7月7日代付款5万元，同年9月30日代付款5万元，因此，李鑫欠付被上诉人材料款应为262913元。李鑫答辩时已表明：“准确金额应以双方对账记录为准”，而一审法院又凭空认为“李鑫对拖欠原告宋路杰（即被上诉人）材料款332913元无异议”，认定事实错误。综上，一审判决认定事实与适用法律错误，恳请二审法院明察秋毫，依法撤销一审判决第二项，维护上诉人的合法权利。 宋路杰辩称，一审判决结果我们认可，但是认定事实和依据我们不予全部认可。整个过程中，李鑫并未以个人的名义和我们发生交易，李鑫一直带着工牌。整个4号标段都是李鑫负责的。我们有理由去相信李鑫就是项目部负责人。我们不知道广电工程局和鑫民公司的关系，我们没有途径知道这方面的事情。出示欠条的时候，是李鑫给我们出具的。鑫民公司出具的合作协议是2015年7月24日签订的，我们不认可协议的真实性，但是合同签订的时间正是我们和项目部发生合同之前，协议里第一条就是全权委托。在劳动监察大队的时候，他们说李鑫就是项目部负责人。另外长春建设是基础建设，我们供货不可能是长春建设煤场用。 李鑫辩称，关于账款数额，我是根据项目部负责采购的采购员李斌，他是广电工程局的采购员。我是广电工程局的项目部负责人。鑫民公司是广电工程局的下属单位。与原告业务发生期间，我作为负责人，都是以广电工程局蔚县项目部负责人的身份发生的业务。最后核账确认，我是根据项目部给我报的数额确认的。上诉人说虚假诉讼，是与事实不符的。 广东电力公司辩称，我们对原审判决对广电工程局的判项是同意的，没有意见的。李斌和我们没有任何关系，他是由李鑫个人聘请的，李斌跟我们没有任何合同关系。李鑫也不是我们的人，我们跟李鑫没有合同上的关系。广电工程局是项目4号标段的总承包人，发包方是只针对广电工程局的，我们将施工环节是全部分包给了鑫民公司，我们只跟鑫民公司发生关系。李鑫跟鑫民公司签的挂靠合同。工程的实际施工人对我们来说是鑫民公司，我们分包给鑫民公司，鑫民公司让李鑫具体施工，鑫民公司跟我们签订的合同。 宋路杰向一审法院起诉请求:1.请求法院判令三被告支付原告材料款332913元;2.被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：广东电力公司承揽了河北大唐蔚县电厂2×660MW机组“上大压小”工程4#标段辅助系统建筑及安装工程，2015年5月广东电力公司又将该工程分包给鑫民劳务公司。上述事实双方无异议，予以确认。对双方有争议的事实和证据，认定如下：广东电力公司和鑫民劳务公司对宋路杰提供的欠条、支付计划及宋路杰的送货单不予认可，李鑫对上述证据无异议，宋路杰提供的欠条与支付计划、银行交易明细、宋路杰的送货单相互印证，且送货单上涉案工程工作人员的签名，故对宋路杰提供的欠条及支付计划、送货单予以确认，具有证明效力；广东电力公司对李鑫的广东电力工程局蔚县电厂项目部负责人的身份不予认可，李鑫提供了河北大唐蔚县电厂新建工程出入证予以证实，结合宋路杰提供的鑫民劳务公司给蔚县人力资源社会保障局出具的“关于李鑫欠薪情况说明的复函”、广东电力公司与鑫民劳务公司签订的分包合同及鑫民劳务公司提供的其与李鑫签订的合作(挂靠)协议，可以证明李鑫系鑫民劳务公司蔚县项目部负责人，是工程实际施工人。 一审法院认为，宋路杰与李鑫之间买卖合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，系有效合同，双方均应按照合同的约定履行合同义务，李鑫对拖欠宋路杰材料款332913元无异议，宋路杰请求其给付拖欠的材料款事实清楚，证据充分，予以支持。李鑫与鑫民劳务公司签订了合作（挂靠）协议，约定由李鑫对涉案工程进行生产、经营、合同、质量、安全等工作，鑫民劳务公司对工程的施工管理进度、质量和安全进行监督检查，并按比例收取管理费，双方系挂靠关系，宋路杰请求其对欠付的材料费承担连带责任不违反法律规定，予以支持。宋路杰请求广东电力公司承担给付责任没有法律依据，不予支持。综上，宋路杰请求李鑫、鑫民劳务公司连带给付材料款的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决：一、李鑫于本判决生效之日起十日内一次性支付宋路杰材料款332913元;二、广州鑫民建筑劳务有限公司对上述债务承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3147元，由李鑫、广州鑫民建筑劳务有限公司负担。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，挂靠人以自己名义与材料设备供应商签订买卖合同，材料设备供应商起诉要求被挂靠单位承担合同责任的，不予支持。挂靠人以被挂靠单位名义签订合同，一般应由被挂靠单位和挂靠人共同承担责任，但材料设备供应商签订合同时明知挂靠的事实，并起诉要求被挂靠人承担合同责任的，人民法院不予支持。本案中，结合一审查明事实，李鑫与鑫民劳务公司系挂靠关系，李鑫系实际施工人。宋路杰庭审中陈述称其与李鑫之间达成口头买卖协议时，并不知道鑫民劳务公司，直到鑫民劳务公司有过一次付款以及去蔚县劳动监察大队了解情况时才得知李鑫与鑫民劳务公司之间存在挂靠关系。通过上述事实可以证明李鑫在与宋路杰达成口头买卖协议时，其并非以鑫民劳务公司名义购买材料，故宋路杰主张鑫民劳务公司对案涉材料欠款承担连带给付责任的主张，本院不予支持。对于鑫民劳务公司依据李鑫的申请代为付款的行为及鑫民劳务公司向蔚县劳动监察大队提供的关于李鑫欠薪的复函能否认定李鑫对外购买材料系其履行职务行为的问题，因李鑫与鑫民劳务公司系挂靠关系，双方之间不存在劳动或劳务关系，故李鑫对外从事的民事行为不构成履行职务行为。综上所述，广州鑫民建筑劳务有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省蔚县人民法院（2019）冀0726民初755号民事判决第一项：“李鑫于本判决生效之日起十日内一次性支付宋路杰材料款332913元”； 二、撤销河北省蔚县人民法院（2019）冀0726民初755号民事判决第二项：“广州鑫民建筑劳务有限公司对上述债务承担连带还款责任”； 三、驳回宋路杰的其他诉讼请求。 如果李鑫未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3147元，由原审被告李鑫负担；二审案件受理费6294元，由被上诉人宋路杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  范新宇 审判员  梁金前 审判员  刘馨宇 二〇二〇年五月十二日 书记员  刘长伟