江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终850号 上诉人（原审被告）：李章作，男，1962年11月出生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。 委托诉讼代理人：田四林，江西启东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚茜，江西启东律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邓军军，男，1987年6月出生，汉族，住江西省南昌市新建县。 被上诉人（原审原告）：郭世玉，女，汉族，1987年2月出生，住江西省赣州市章贡区。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：毛斌，江西华邦（赣江新区）律师事务所律师。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘翀，江西华邦（赣江新区）律师事务所律师。 原审被告：江南花卉苗木大市场有限公司。住所地：江西省南昌市新建县溪霞镇。统一社会信用代码：91360000667470692E。 法定代表人：李章作，总经理。 上诉人李章作因与被上诉人邓军军、被上诉人郭世玉、原审被告江南花卉苗木大市场有限公司（下称花卉公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服江西省南昌市新建区人民法院（2019）赣0112民初1310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭，因各方均未提出新的证据，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 李章作提出上诉请求：请求撤销一审判决第二项，并依法改判上诉人李章作无需承担连带清偿责任。事实和理由：一审法院以上诉人与花卉公司之间存在大量、频繁的资金往来认定公司财产与股东财产构成混同，花卉公司失去了独立承担债务基础，严重损害花卉公司债权人利益，并根据《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判令上诉人对花卉公司债务应承担连带责任系认定事实错误并导致适用法律错误，应当依法予以纠正，理由如下：1、上诉人与花卉公司主观上没有逃避债务的故意，客观上也不存在转移资产逃避债务的非法行为，不存在过错；2、一审法院认定上诉人与花卉公司之间形成人格混同，没有事实和法律依据；3、花卉公司有没有足够资金清偿被上诉人债务，与上诉人、花卉公司之间的拆借行为不具有因果关系，认定上诉人与花卉公司财产混同有违公司法人人格独立、股东承担有限责任的原则。综上所述，上诉人李章作在本案中不应当承担连带清偿责任，请求二审法院依法撤销一审判决第二项，并改判上诉人李章作无需承担连带清偿责任。 邓军军、郭世玉辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 花卉公司向本院提交书面意见称：花卉公司由李章作持股67.2%，且已实缴全部出资，李章作与花卉公司之间资金流转款项均系正常的往来，所有往来均有财务记载，说明李章作作为股东与作为公司法人之间财产是独立的，两者是两个独立的民事责任主体，李章作主观上均没有转移财产、逃避债务的目的，客观上也不存在转移财产、逃避债务的行为，双方不构成人格混同，在本案中不应承担连带清偿责任。 邓军军、郭世玉向一审法院起诉请求：1、请求判令花卉公司依照合同约定立即向邓军军、郭世玉交付商品房，并在约定期限内给邓军军、郭世玉办理相应的产权证；2、判令2号楼176商铺：花卉公司支付邓军军、郭世玉逾期交房违约金101562.40元、支付邓军军、郭世玉逾期产权登记违约金127115.80元；3、判令5号楼252商铺：花卉公司支付邓军军、郭世玉逾期交房违约金44460元、支付邓军军、郭世玉逾期产权登记违约金99980.40元；4、要求花卉公司赔偿逾期交房损失即委托收益管理金136506.57元；5、判令李章作对花卉公司应付款项承担连带清偿责任；6、该案的案件受理费及相关费用由花卉公司、李章作承担。 一审法院认定事实：2014年3月14日，邓军军、郭世玉与花卉公司签订《新建县商品房买卖合同》，约定邓军军、郭世玉购买花卉公司开发的2#楼×单元×层×××号房，建筑面积53.41平方米，总金额769412元。同年10月13日，双方签订《新建县商品房买卖合同》，约定邓军军、郭世玉购买花卉公司开发的5#楼×单元×层×××号房，建筑面积50.70平方米，总金额390002元。合同约定，花卉公司分别应在2014年12月31日、2015年6月30日前将上述两套房依照国家和地方人民政府的有关规定，将符合该合同约定条件的商品房交付买受人使用。又约定出卖人应当在商品房交付使用后270个工作日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。对买受人因违反合同承担的违约责任、出卖人逾期交房及因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房产权属证书出卖人承担的违约责任，双方另行约定按补充协议合同附件四处理。该附件四对买受人延期付款违约责任约定：买受人延迟支付商品房价款在90日以内的，每天须按欠付金额的银行同期贷款利率上浮10%的标准作为违约金支付出卖人，自应付之日起至实际付清之日止，超过该协议约定的付款期限90日仍未付清商品房价款的，除需按上述约定承担违约责任外，出卖人有权随时单方面解除合同及该协议。出卖人解除此合同时将以书面形式通知买受人，并有权以违约金名义没收买受人已支付的房价款；商品房交付的约定：商品房交付后，因买受人原因退房的，出卖人有权拒绝。若出卖人同意退房的，买受人应当在收到出卖人通知之日起30天内，办理退房手续并恢复原状，且买受人除承担合同总房款15%的违约金之外，买受人还应当承担房屋使用费等费用，若在上述期限内买受人不能将该房屋恢复原状，应向出卖人支付购房款的2%作为赔偿金；产权登记的补充约定：如因出卖人原因造成买受人不能按约定期限取得《房屋所有权证》的，每逾期一日，出卖人按照该房屋所在区域政府部门颁布的当年房屋月租金指导意见，以买受人所购房产面积为计算标准，按折算后日租金的标准向买受人支付违约金。2014年3月13日及2014年10月13日，邓军军、郭世玉又与南昌卓青商业运营管理有限公司分别签订一份《产权商铺委托经营管理合同》，约定邓军军、郭世玉分别将自己购买的案涉商铺委托南昌卓青商业运营管理有限公司经营、管理，委托期限为十年，自该商铺的买卖双方签订《商铺房买卖合同》且买受人所有款项支付完毕的次月起，176商铺即2014年4月14日至2024年4月13日；252商铺即2014年11月1日至2024年10月31日。在十年委托期间，176商铺第四年按照成交总价938307元的7%支付租金，第五年按照成交总价938307元的8%支付租金。252商铺第四年按照成交总价475612元的7%支付租金，第五年按照成交总价475612元的8%支付租金。第六年起，根据实际租金情况，委托方和受托方按照9:1比例分成（如租金收益达不到成交金额的6%，受托方给予补足）。合同签订后，邓军军、郭世玉向花卉公司付清购房款1159414元。新建县商品住房管理办公室对上述房屋买卖合同进行了备案登记。花卉公司却因资金链断裂造成工程停工，无法按时交房，且至今都不能交付房屋，也未办理产权登记。 另查明，花卉公司已办理《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品房预售许可证》。 又查明，花卉公司系自然人投资或控股的有限责任公司，李章作系花卉公司的法定代表人、股东之一。根据邓军军、郭世玉向法庭提交的银行流水，显示2013年12月至2016年期间，花卉公司与李章作之间存在19笔银行转账交易记录。其中，花卉公司向李章作个人账户转款7020000元，李章作个人账户向花卉公司转账10401000元。花卉公司对上述银行资金往来说明是双方之间的拆借。 一审法院认为：邓军军、郭世玉与花卉公司签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同依法成立并生效，双方当事人均应严格按照合同的约定履行各自的义务。邓军军、郭世玉依合同约定交付花卉公司购房款，花卉公司收款后，未按合同约定将商品房按时交付邓军军、郭世玉，构成违约；邓军军、郭世玉诉请花卉公司依照合同约定立即向邓军军、郭世玉交付商品房，并在约定期限内给邓军军、郭世玉办理相应的产权证，其诉求符合法律规定，但因花卉公司目前资金链断裂，案涉商品房项目无建设资金，已经停工搁置多年，现也无资金启动，案涉的商品房又未达到交付标准及交付条件，邓军军、郭世玉要求花卉公司立即向其交付商品房，并在约定期限内给邓军军、郭世玉办理相应的产权证的诉请，鉴于花卉公司现状，事实上是无法履行义务，邓军军、郭世玉的该诉求目前客观上是不能实现的，故该院对邓军军、郭世玉的此项诉求不予支持。邓军军、郭世玉可待案涉房屋具备交付及办证条件成熟后，另行起诉。邓军军、郭世玉诉请花卉公司支付逾期交房违约金，花卉公司因资金链断裂造成案涉工程停工，无法按时交房，且至今都不能交付房屋，该公司不履行案涉房屋的交付义务，其应承担逾期交房的违约责任。案涉房屋买卖合同系花卉公司提供的格式合同，该合同对花卉公司逾期交房应承担的违约责任未作明确的约定，使邓军军、郭世玉的权益处于不确定状态，从有利于保护格式合同相对方权益的原则，邓军军、郭世玉按照司法实践及行业通常惯例，主张以每日万分之一作为计算违约金的标准要求花卉公司支付违约金，不违反公平原则，也不违反法律的规定，该院予以支持。邓军军、郭世玉在诉求花卉公司承担逾期交房的违约责任的同时又主张支付逾期产权登记违约金，因合同约定出卖人应当在商品房交付使用后270个工作日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。现案涉的房屋尚未交付，办理权属登记的时间不能确定，故邓军军、郭世玉主张支付逾期产权登记违约金的诉求，条件尚未成熟，邓军军、郭世玉可待办证条件成就后再行主张权利。故该院对邓军军、郭世玉主张的逾期产权登记违约金的诉求不予支持。邓军军、郭世玉在诉求逾期交房的违约金时，又诉请花卉公司支付逾期交房造成的损失即委托收益管理金，依据我国《合同法》第一百一十三条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。依照上述法律规定，我国《合同法》从合同当事人地位平等及市场经济原则出发，确定了违约金的补偿性，即违约金用于补偿受害方因合同对方违约所遭受的实际损失。该案中，邓军军、郭世玉签订了《产权商铺委托经营管理合同》，按该合同约定的第四年、第五年，邓军军、郭世玉可按成交总计的7%、8%收取案涉商铺的委托管理收益金，现因花卉公司逾期交房的行为，导致邓军军、郭世玉无法按上述合同约定收取租金，由此给邓军军、郭世玉造成的损失高于邓军军、郭世玉主张以每日万分之一作为计算违约金的标准，现邓军军、郭世玉主张花卉公司承担违约责任的期限截止日为2018年8月30日，按《产权商铺委托经营管理合同》中约定的委托经营期限，该案违约行为已持续至上述委托经营合同中约定的第四年、第五年，此期间花卉公司因逾期交房承担的违约责任按此合同的约定以成交总计的7%、8%的比例进行计算。因此按此比例，邓军军、郭世玉因花卉公司的违约而造成的损失与花卉公司承担的违约责任相当，邓军军、郭世玉又主张因花卉公司逾期交房造成的损失即委托收益管理金与法律规定不符，该院不予支持。李章作应否对花卉公司应付款承担连带清偿责任问题，花卉公司是因资金链断裂造成案涉工程停工，无法按时交房。而李章作作为花卉公司的法定代表人及股东，通过已查询的部分银行流水可证实双方之间存在巨大数额的资金相互流转。根据《会计法》、《税收征收管理法》、《企业会计基本准则》等相关规定，公司应当使用单位账户对外开展经营行为，公司账户与管理人员、股东账户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经济秩序。根据该案认定的事实，花卉公司与李章作账户之间存在大量、频繁的资金往来，花卉公司与李章作不能合理的说明资金流转的用途，导致公司财产与股东财产无法进行区分。李章作与花卉公司之间构成财产混同，花卉公司已经失去了独立承担债务的基础，有事实和法律依据。以上情形严重损害了公司债权人的利益，根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。故邓军军、郭世玉诉求李章作对花卉公司应付款项承担连带清偿责任，符合事实和法律规定，该院予以支持。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限江南花卉苗木大市场有限公司在该判决生效后七日内向邓军军、郭世玉支付逾期交房违约金219264元。【176商铺：769412元(实际房款)×0.0001×833天（从2014年12月31日起计算至经营、管理委托的第四年起算日）+938307元（成交总价）×7%+38307元（成交总价）×8%×139天÷365天=158359元（从经营管理委托的第四年起算至2018年8月30日止）；252商铺：390002元(实际房款)×0.0001×853天（从2015年6月30日起计算至经营、管理委托的第四年起算日）+475612元（成交总价）×7%×303天÷365天=60905元（从经营管理委托的第四年起算至2018年8月30日止）】。二、李章作对江南花卉苗木大市场有限公司上述款项承担连带清偿责任；三、驳回邓军军、郭世玉的其他诉讼请求。如果未按该判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8896.25元，由邓军军、郭世玉负担5068.68元，由江南花卉苗木大市场有限公司负担3827.57元。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院一致。 本院认为，本案二审争议焦点为李章作应否对花卉公司的涉案逾期交房违约金承担连带清偿责任。《会计法》、《税收征收管理法》等明确规定，公司应当使用单位账户对外开展经营行为，公司账户与管理人员、股东账户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经济秩序。《中华人民共和国公司法》第二十条规定“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。……公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。根据审理查明事实可知，花卉公司是由于资金链断裂而造成涉案工程停工，无法按时交房。李章作不仅是花卉公司的法定代表人，同时也是公司股东，现有证据充分证实其与花卉公司之间存在大量资金往来。而诉讼期间，李章作与花卉公司对双方间资金往来，均未提供充分有效的证据作出合理说明，且花卉公司的现任财务总监廖志青在接受本院询问时解释“从花卉公司成立开始，李章作与公司就有资金往来，公司用李章作个人身份开卡走公司的账，账本中往来（用李章作私人账户走公司的账）和借款都有，凡是与李章作之间的往来都是挂往来账，李章作个人未向公司借过钱，只有公司单方向李章作借过款。至今，公司还没有还清公司用李章作私人卡走的账，这些钱都用于投入大市场建设”。由此，花卉公司用李章作的私人账户走账，双方之间存在大量、频繁的资金往来，从而导致公司账簿与股东账簿不分，双方利益不清，公司财产与股东财产无法进行区分。因此，本案中李章作与花卉公司之间构成财产混同，李章作应对花卉公司涉案逾期交房违约金承担连带清偿责任。李章作提出无需承担连带清偿责任的上诉理由，证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4588.96元，由上诉人李章作负担。 本判决为终审判决。 审判长  钟明强 审判员  沈 莉 审判员  龚 江 二〇二〇年五月二十五日 书记员  陈 琦 书记员  刘一航