广西壮族自治区灵山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0721刑初177号 公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 被告人陆强，男，1972年10月27日出生，汉族，小学文化，广西钦州市钦北区人，居民，住钦州市钦北区。因涉嫌犯抢劫罪，于2019年11月27日被灵山县公安局刑事拘留，2020年1月3日以涉嫌诈骗罪被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。 辩护人沈丕梁，广西华宣律师事务所律师。 被告人陆正能，男，1972年11月28日出生，汉族，小学文化，广西钦州市钦北区人，居民，住钦州市钦北区。因涉嫌犯抢劫罪，于2019年11月27日被灵山县公安局刑事拘留，2020年1月3日以涉嫌诈骗罪被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。 辩护人赖斌，广西华宣律师事务所律师。 广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉[2020]133号起诉书指控被告人陆强、陆正能犯诈骗罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院于同月10日立案，依法组成合议庭并适用简易程序，于2020年4月29日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察官潘杰华出庭支持公诉，被告人陆强、陆正能及辩护人沈丕梁、赖斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区灵山县人民检察院指控，2017年8月6日上午，被告人陆强、陆正能伙同黄世候、陆正威、黄开强（均已判刑）经商量后各自驾驶一辆摩托车窜到灵山县三隆镇寻找目标实施诈骗，在选定被害人陈某1作为作案目标后，由被告人陆强假扮外地老板，黄世候假扮三隆土地所的“梁主任”，陆正威假扮三隆镇某厂厂长的弟弟，以合伙买卖药品“氨基酸”赚取高利润为由骗取了被害人陈某1的信任后，约定各自取款一起合伙做生意。被告人陆正能和黄开强负责在外围“看水”，防止被人识破骗局，保护被告人陆强和黄世候、陆正威的安全。当天上午10时许，被害人陈某1从灵山县三隆镇农村信用合作社领取定期存款及利息人民币7万元后，将现金装入一个黑色塑料袋后即骑自行车前往约定地点。行驶至三隆镇江南路附近处时，遇到黄世候驾驶摩托车过来，被害人陈某1停车后即搭乘黄世侯的摩托车到三隆镇政府后面不远的江北路段处停车。被害人陈某1拿出装有人民币7万元的塑料袋交给黄世候，黄世候将塑料袋放入摩托车车前篮，这时，被害人陈某1意识到可能被骗，随即用手拉住黄世候的摩托车欲取回钱款，黄世候就采取暴力强行掰开被害人陈某1的手，驾驶摩托车逃离现场，被告人陆强、陆正能和黄开强等人随后也驾驶摩托车逃离现场。案发后，被告人陆强、陆正能于2019年11月27日自动到公安机关投案。 公诉机关认为，被告人陆强、陆正能以非法占有为目的，合伙骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究被告人陆强、陆正能的刑事责任。被告人陆强有自首情节，建议判处有期徒刑三年至三年十个月，并处罚金人民币5000元；被告人陆正能属于从犯并有自首情节，建议判处有期徒刑二年三个月至二年十一个月，并处罚金人民币5000元。 公诉机关提交了受案登记表、到案经过、人员基本信息，通话清单、银行账单、广西农村信用社利息支付凭证、刑事判决书，证人傅某、林某、施某1、施某2的证言，被害人陈某1的陈述，同案犯陆正威、黄世候、黄开强的供述，被告人陆强、陆正能在侦查阶段的供述和辩解，辨认笔录，现场勘验笔录、现场示意图、现场照片等证据证实。 被告人陆强、陆正能对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对指控的事实、罪名、量刑建议亦均无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，本院于2019年3月25日以诈骗罪判处同案犯黄开强有期徒刑三年二个月，于2019年9月16日以抢劫罪判处同案犯黄世候有期徒刑十年六个月，以诈骗罪判处同案犯陆正威有期徒刑四年八个月。 本院认为，被告人陆强、陆正能以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，金额达人民币70000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控应当以诈骗罪追究被告人陆强、陆正能的刑事责任成立。 在诈骗的共同犯罪中，被告人陆强参与事前商量并按事前约定假扮外地老板行骗，对犯罪的完成起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人陆正能参与事前商量并负责在外围放哨，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 被告人陆强、陆正能在被公安机关采取强制措施前主动投案，归案后直至法庭审理过程均如实供述其主要犯罪事实，是自首，依法可对其从轻或减轻处罚。 公诉机关的量刑建议适当。根据被告人陆强、陆正能的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人陆强从轻处罚，对被告人陆正能减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十二条、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陆强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月27日起至2023年5月26日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人陆正能犯诈骗罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月27日起至2022年6月26日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 三、责令被告人陆强、陆正能与同案犯黄世侯、陆正威、黄开强共同退赔人民币70000元给被害人陈某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  梁春安 人民陪审员  邝积秋 人民陪审员  刘卫红 二〇二〇年五月十五日 法官 助理  马德胜 书 记 员  邹宝婵 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳。 第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条【减轻处罚】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物。应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （1）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-6428890 邮政编码：535400