陕西省西安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕01民终3981号 上诉人（原审原告）：白小鹏，男，汉族，1971年9月16日出生，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：马兵，北京市盈科(西安)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旺华，北京市盈科(西安)律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：西安海伦堡物业管理有限公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：陈春明，该公司总经理。委托诉讼代理人：王斐，陕西尚文律师事务所律师。上诉人白小鹏因与被上诉人西安海伦堡物业管理有限公司（以下简称“海伦堡公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初4224号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。白小鹏上诉请求：1、维持一审判决第一项；2、撤销一审判决第二项，依法改判被上诉人向上诉人支付加班费307125元、年底双薪3950元；3、本案一、二审诉讼费用由海伦堡公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，对客观存在的事实缺乏正确判断。1、一审法院没有依法对王振新的加班事实予以认定有误。白小鹏从入职以来，每天上班超过12小时，每周休息一天，法定节假日也按照海伦堡公司的要求进行加班。按照法律规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。一审庭审中，白小鹏已经向法院提供了指纹打卡记录、资产卡片、考勤表、排休表、加班表、证人证言等一系列证据，相反作为用人单位的海伦堡公司没有提供任何证据，一审法院没有质证和采信白小鹏提供的以上证据，对加班费的诉请不予支持系严重错误，应当依法改判。2、海伦堡公司每年年底均给员工支付年底双薪，白小鹏自入职以来每年年底均收到海伦堡公司的双薪工资，支付方式是以工资名义前后两个月打到白小鹏的工资账户，且两次打卡金额相加刚好为一个月工资，对此，白小鹏在一审提交了银行流水和证人证言予以证明。一审对此不予认定严重错误，应当依法改判。二、一审法院对证据的认定、证据的证明力以及举证责任分配的证据规则适用存在严重错误。一审中，白小鹏对自己的主张均提供了证据予以证据，已经形成完整的证据链，但一审法院对海伦堡公司是否有考勤制度、如何考勤、是指纹打卡还是纸质签字等关键性问题只字不提，更没有要求海伦堡公司提供相应的证据予以证明。对于白小鹏提出的年底双薪，仅仅是因为海伦堡公司不予认可就未支持，对为何一月发两次工资的事实不依法查明。综上，请求二审法院依法改判。海伦堡公司辩称，一、白小鹏是看到马惠兰的丈夫因为劳动争议案子获得了比较高的调解款，所以白小鹏以同一理由、同一方式、同一诉请和同一代理人对海伦堡公司提起诉讼。海伦堡公司认为白小鹏上诉完全是恶意诉讼。二、白小鹏所从事的保安工作时间自由，空闲时间多，不存在加班。三、白小鹏的工作不存在加班，所以不应当支付加班费。一审驳回白小鹏加班诉请符合法律规定，请求维持。四、海伦堡公司没有年底双薪的制度，白小鹏更没有工作到年底。白小鹏索要年底双薪完全属于无理诉求。白小鹏向一审法院起诉请求：1、海伦堡公司向其支付解除劳动合同经济补偿金19750元；2、支付双休日加班工资86268元；3、被告向原告支付法定节假日加班工资26754元；4、被告向原告支付延时加班费194103元；5、支付2018年年底双薪3950元；6、由海伦堡公司为其补缴2013年4月至2018年12月期间的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险费，以上各项共计:330825元。一审法院经审理查明，2014年5月30日，甲方（用人单位）西安海伦堡物业管理有限公司与乙方（职员）白小鹏签订《劳动合同》，约定本合同期限自2014年5月30日至2016年8月31日，共两年。试用期从2014年5月30日起至2014年7月30日。采用标准工时制，平均每周工作不超过40小时，由甲方视情况具体安排。甲方根据本公司依法制定的《薪酬福利制度》，确定乙方的工资标准为人民币1150元。2016年9月1日，海伦堡公司与白小鹏再次签订《劳动合同》。约定本合同期限自2016年9月1日至2021年8月31日，共五年。采用标准工时制，平均每周工作不超过40小时，由甲方视情况具体安排。甲方根据本公司依法制定的《薪酬福利制度》，确定乙方的工资标准为人民币1480元。白小鹏的工作为保安。白小鹏表示其工作内容为巡查各个楼层的卫生、安全，装修期间清运垃圾、打隔离墩。海伦堡公司表示白小鹏的工作内容为巡视、处理突发事件。白小鹏2018年12月13日向海伦堡公司邮寄《通知函》，表示因海伦堡公司未为其缴纳在职期间的社保要求解除劳动关系。XX堡XX社保。关于白小鹏离职前12个月月平均工资，白小鹏主张为3950元，海伦堡公司主张为3737.67元。关于工作时间，白小鹏表示为从早上八点到晚上八点，中午一个小时休息时间，每月休息4天。海伦堡公司表示为每天八小时，每周五天。一审法院认为，因白小鹏在职期间，海伦堡公司未依法足额为白小鹏缴纳社会保险，客观上符合用人单位应当支付劳动者解除劳动关系的经济补偿金的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因白小鹏离职前平均工资3950元，故应支付原告的经济补偿金从2014年5月30日计算至2018年12月13日，共计19750元（3950×5）。关于白小鹏要求支付各项加班费的诉请，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条明确规定，发生劳动争议的，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。白小鹏提交了指纹打卡机打卡记录、资产卡片、考勤表、排休表、加班表及证人证言，海伦堡公司对该证据的真实性均不认可，且该证据上均未有海伦堡公司盖章或签字确认。白小鹏作为保安工作人员，其岗位有其特殊性，并非一直处于工作状态，故对其要求加班费的诉请，一审法院不予支持。关于白小鹏要求海伦堡公司补缴各项社会保险一项，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，白小鹏可向劳动和社保管理部门申请解决。因此，白小鹏要求海伦堡公司补缴在职期间的社会保险的诉请，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，一审法院不予处理。关于白小鹏主张的年底双薪，因白小鹏对此未提交证据，海伦堡公司亦不认可其公司存在年底双薪，故该部分诉讼请求，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、被告西安海伦堡物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告白小鹏解除劳动关系的经济补偿金19750元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告白小鹏的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安海伦堡物业管理有限公司承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点问题：一、海伦堡公司是否应该支付白小鹏加班工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，白小鹏主张加班费，但就加班事实并未提供有效证据予以证明。虽白小鹏主张海伦堡公司保存有其加班的考勤记录，海伦堡公司对此不予认可，其陈述使用指纹机进行考勤打卡，但每月考勤记录会被下月考勤记录覆盖，并且已经更换了考勤机，其未保存考勤记录。白小鹏未提供证据证明海伦堡公司保存有其加班事实存在的证据。故对白小鹏主张加班费的请求不予支持。二、海伦堡公司是否应该支付白小鹏年底双薪。白小鹏主张海伦堡公司年底发放年底双薪，海伦堡公司不予认可，认为年底发放的为奖金并非年底双薪。因双方所签劳动合同并未约定海伦堡公司向白小鹏支付年底双薪，年底双薪已经超出用人单位正常发放月工资的范围，应属于奖金性质，用人单位有一定管理权限。在不违反法律规定及双方当事人约定的情况下，可以自主决定是否发放奖金。且白小鹏未有证据证明海伦堡公司给其他同自己工作经历基本相同，离职时间相同的员工发放了年底双薪。故白小鹏要求年底双薪工资无事实及法律依据，不予支持。双方当事人对一审其他判决项无异议，本院予以维持。综上，一审判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由白小鹏承担。本判决为终审判决。     审  判  长   张    静                       审  判  员   范 水 艳审  判  员   刘 春 梅二〇二〇年五月二十一日 法官助理    孙 浩 谋书  记  员   韦 蛟 蛟  1