浙江省岱山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0921刑初59号 公诉机关浙江省岱山县人民检察院。 被告人叶艇，男，1987年5月11日出生于浙江省嵊泗县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地浙江省嵊泗县，住舟山市定海区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月8日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年8月16日被取保候审。 辩护人俞一峰，浙江海泰（舟山）律师事务所律师。 辩护人胡军，浙江海泰（舟山）律师事务所律师。 被告人陈磊斌，男，1991年8月5日出生于浙江省舟山市定海区，汉族，大学专科文化，个体，户籍所在地浙江省舟山市定海区，住浙江省舟山市定海区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月8日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年7月10日被取保候审。 被告人吴延厅，男，1986年2月2日出生于浙江省舟山市定海区，汉族，高中文化，公司员工，住浙江省舟山市定海区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月8日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年8月16日被取保候审。 被告人滕杰，曾用名滕习，男，1985年12月15日出生于浙江省舟山市定海区，汉族，中专文化，个体，户籍所在地浙江省舟山市定海区，住浙江省舟山市定海区。因犯赌博罪于2018年5月14日被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期自2018年5月29日起至2019年5月28日止；罚金已缴纳；因该罪于2017年3月18日被刑事拘留，2017年4月13日被取保候审）。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月8日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年8月16日被取保候审，经本院决定后，于2020年5月27日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。 辩护人尤丽萍，浙江乾勇律师事务所律师。 辩护人刘勇平，浙江乾勇律师事务所律师。 岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2020）6号起诉书指控被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅、滕杰犯开设赌场罪，于2020年5月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。岱山县人民检察院指派检察员叶惠国、代理检察员屠轶群出庭支持公诉。上列被告人及辩护人俞一峰、尤丽萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 岱山县人民检察院指控： 2017年8月份以来，被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅、滕杰在“99舟山棋牌”APP注册代理的身份后，建立赌博聊天群招揽赌博人员在“99舟山棋牌”APP上进行赌博，赚取赌博人员在APP内充值的房卡返利。其中，被告人叶艇非法获利人民币194251元，被告人陈磊斌非法获利人民币134735元，被告人吴延厅非法获利人民币82565元，被告人滕杰非法获利人民币13749元。 2019年3月7日，被告人叶艇在定海区被民警抓获，被告人陈磊斌在定海区被民警抓获，被告人吴延厅在金湖化纤机械有限公司被民警抓获，被告人滕杰在定海区被民警抓获。 据以上事实，公诉机关认为，被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅、滕杰开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系共同犯罪，其中被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅犯罪情节严重。四被告人在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，对被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅依法减轻处罚，对被告人滕杰依法从轻处罚。被告人滕杰在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。鉴于四被告人具有认罪认罚、愿意用在案保证金退赃等情节，建议对被告人叶艇判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元；建议对被告人陈磊斌判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币七千元；建议对被告人吴延厅判处拘役五个月九天，并处罚金人民币五千元；建议对被告人滕杰判处拘役五个月九天，并处罚金人民币五千元，与前罪有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元； 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了四被告人的供述和辩解，证人付某、张某1、汤某、李某1、徐某1、顾某、缪某1、缪某2、李某2、张某2、徐某2、丁某、张某3、张某4、王某1、茹某、郑某1、郑某2、叶某、吴某、乐某、徐某3、张某5、王某2、潘某、李某3、陈某、何某、徐某4的证言，辨认涉案人员笔录，扣押决定书、扣押物品清单，涉案闲聊、吹牛等群组截图，涉案闲聊账号电子数据，电子数据“99舟山棋牌”代理返佣截图，涉案阿里云账号及阿里云账号下服务器镜像，被告人滕杰的前科判决书及接受社区矫正材料，到案经过说明，四被告人的户籍信息等证据。 被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅、滕杰对指控的事实、罪名及量刑建议无异议，同意适用简易程序并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并表示认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人叶艇的辩护人对起诉指控叶艇的犯罪事实和罪名无异议，所提辩护意见为：叶艇主观恶性小，在共同犯罪中作用小，认罪认罚，一贯表现良好，系初犯、偶犯，已缴纳足额保证金愿意退赃，建议对叶艇从宽处罚。 被告人滕杰的辩护人对起诉指控滕杰的犯罪事实和罪名无异议，所提辩护意见为：滕杰系从犯，在共同犯罪中作用小，认罪认罚，认罪态度好，一贯表现良好，愿意用保证金抵扣退赃款，建议对滕杰从宽处罚。 经审理查明的犯罪事实、证据与公诉机关的指控基本一致。 另查明：被告人叶艇有取保候审保证金人民币21万元在案，叶艇愿意用上述保证金退缴赃款及缴纳罚金；被告人陈磊斌有取保候审保证金人民币15.5万元在案，陈磊斌愿意用上述保证金退缴赃款及缴纳罚金；被告人吴延厅有取保候审保证金人民币10万元在案，吴延厅愿意用上述保证金退缴赃款及缴纳罚金；被告人滕杰有取保候审保证金人民币5万元在案，滕杰愿意用上述保证金退缴赃款及缴纳罚金。 本院认为，被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅、滕杰以营利为目的，伙同他人共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，其中被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅系犯罪情节严重。公诉机关指控的罪名成立。四被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对被告人叶艇、陈磊斌、吴延厅依法减轻处罚，对被告人滕杰依法从轻处罚。四被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，愿意用在案保证金退缴违法所得，依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，依法予以采纳。辩护人所提对被告人从宽处罚的相关辩护意见，本院酌予采纳。据此，根据本案犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第七十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人叶艇犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人陈磊斌犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币七千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人吴延厅犯开设赌场罪，判处拘役五个月九日，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年三月八日起至二○一九年八月十六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、撤销舟山市定海区人民法院（2018）浙0902刑初112号刑事判决中对被告人滕杰犯赌博罪判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元的缓刑部分。 五、被告人滕杰犯开设赌场罪，判处拘役五个月九日，并处罚金人民币五千元，与赌博罪原判有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年三月八日起至二○二○年六月二十日止；其中罚金一万元已履行，剩余罚金五千元限判决生效后十日内缴纳。） 六、责令被告人叶艇退出违法所得人民币194251元，上缴国库；责令被告人陈磊斌退出违法所得人民币134735元，上缴国库；责令被告人吴延厅退出违法所得人民币82565元，上缴国库；责令被告人滕杰退出违法所得人民币13749元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  石鹏超 审 判 员  余叶君 人民陪审员  邬雄伟 二〇二〇年五月二十六日 代书 记员  李书英 附：本判决依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。