福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终1784号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区明湖路15号。 代表人：杨先忠，总经理。 委托诉讼代理人：王逢俊，福建融成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林章鹏，福建融成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈细珠，男，1968年7月12日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：刘石，上海沪铭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李福山，男，1978年5月7日出生，汉族，住湖南省会同县。 被上诉人（原审被告）：怀远县宇顺汽车运输有限公司，住所地：安徽省怀远县榴城镇文明商砼办公楼由南向北第二间。 法定代表人：常俊飞，总经理。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司（以下简称太平洋保险六盘水公司）因与被上诉人陈细珠、李福山、怀远县宇顺汽车运输有限公司（以下简称宇顺运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省连江县人民法院（2019）闽0122民初4155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋保险六盘水公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈细珠不合理的诉讼请求。事实和理由：一、涉案机动车超载，应在商业险范围内扣除10%绝对免赔率，一审法院不予扣除有误。其一，事故发生的原因是李福山驾驶超载状态的涉案机动车。根据连江县公安局交通警察大队于2019年6月26日作出的第350122120190000050号《道路交通事故认定书》，认定：“交通事故形成原因：李福山驾驶超载状态的机动车……”其二，根据《机动车第三者责任保险条款》约定，机动车超载，应在商业险范围内扣除10%绝对免赔率。根据《机动车第三者责任保险条款》第二十条约定:“发生保险事故时，保险机动车违法《中华人民共和国道路交通安全法》及其它法律法规中有关机动车装载的规定，增加10%的绝对免赔率。”其三，上诉人对免责条款已尽明示告知义务。二、一审法院判决支持住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费有误。住院伙食补助费适用40元/日的标准太高，应按30元/日的标准计算。误工费是以填补损失为原则。陈细珠关于误工费的主张依据不足，在未提供误工损失证明的情况下，一审判决支持误工费有误。一审判决营养费3000元过高，且没有依据，应按30元每日计算住院36天。一审判决交通费600元过高，且没有依据。三、精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费不是保险责任，上诉人不承担。 陈细珠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，相关计算标准符合法律规定。福建晟蓝司法鉴定所是经有关机关审核批准成立的具有合法资质的鉴定机构，其对本案件所做的鉴定结论程序合法，适用法律法规正确，鉴定结论应当采信。被答辩人庭审中没有提交任何证据，用以支持其所谓鉴定结论不合理合法的推论，其上诉理由不能成立。 李福山、怀远县宇顺汽车运输有限公司均未发表辩解意见。 陈细珠向一审法院请求：1.李福山、宇顺运输公司连带赔偿陈细珠医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续取内固定医疗费、精神损害抚慰金等共计296468.24元；2.前项赔偿金额由太平洋保险六盘水公司在交强险及商业险保险责任限额范围承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；保险赔偿不足部分由李福山、宇顺运输公司连带赔偿；3.本案的诉讼费用由各李福山、宇顺运输公司、太平洋保险六盘水公司承担。 一审法院认定事实：2019年5月14日01时30分左右，李福山驾驶超载的皖Ｃ×××××号重型自卸货车，由连江县下宫乡往神华码头方向行驶，行经连江县下宫乡神华电厂可门港码头附近路段时，与前方同向由陈细珠驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成陈细珠受伤及两车不同程度损坏的交通事故。连江县公安局交通警察大队于2019年6月26日经作出第350122120190000050号《道路交通事故认定书》，认定：李福山负本事故的全部责任，陈细珠无责任。事故发生后，陈细珠被送往连江县医院治疗，因伤情过重，于当日转入联勤保障部队第九〇〇医院治疗，陈细珠于2019年6月19日出院，共住院36天，出院诊断意见：右侧胫腓骨粉碎性骨折、右小腿骨筋膜室综合征、右下肢皮肤软组织损伤。出院医嘱：加强营养，加强护理，待取内固定等。2019年8月22日，陈细珠的伤情经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，陈细珠伤残评定为十级，误工期150日、护理期90日、营养期90日，右胫骨髓内钉内固定、右腓骨钢板内固定取出需15000元。 另查明，皖Ｃ×××××号重型自卸货车所有人系宇顺运输公司，在太平洋保险六盘水公司投有交强险和商业三者险，其中机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产赔偿限额2000元，机动车第三者责任商业保险赔偿限额100万元。本起事故发生在保险期间。事故发生后，太平洋保险六盘水公司已在交强险项下垫付陈细珠医疗费1万元。陈细珠的户籍所在地为“福建省福清市城头镇岩兜村”，根据国家统计局城乡分类标准，属于城镇。福建省2018年城镇居民人均可支配收入42121元／年、居民服务业平均工资60174元/年，陈细珠系福清市圣平工程机械租赁有限公司员工，福建省2018年租赁和商业服务业平均工资为63460元/年。 以上事实，有当事人陈述及陈细珠提交的连江县公安局交通警察大队第350122120190000050号《道路交通事故认定书》、联勤保障部队第九〇〇医院诊断证明书、出院小结、住院收费票据及费用清单、连江县医院医疗门诊收费票据、福建晟蓝司法鉴定所闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字第1372号《司法鉴定意见书》及鉴定费票据为据，经本院审查予以确认，并在卷佐证。陈细珠提交的证明可以证明其系福清市圣平工程机械租赁有限公司员工，但该份证明并非误工证明，无法证明其因本起交通事故实际减少的收入。太平洋保险六盘水公司提交的《中国太平洋财产保险股份有限公司神行车保机动车综合险机动车第三者责任保险条款》，未经双方当事人签字，一审法院不予确认。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。李福山驾驶皖Ｃ×××××重型自卸货车与陈细珠发生碰撞，造成陈细珠受伤的交通事故，经连江县公安局交通警察大队认定，李福山负事故全部责任，其行为已构成侵权，应承担侵权损害赔偿责任。宇顺运输公司作为皖Ｃ×××××重型自卸货车的所有人，对车辆驾驶员的行为负有监督和管理的义务，应承担连带赔偿责任。宇顺运输公司在太平洋保险六盘水公司投有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，太平洋保险六盘水公司作为事故车辆交强险及商业三者险的承保单位，对皖Ｃ×××××重型自卸货车发生在保险期间的交通事故，依法在强制保险责任限额范围内先行承担赔偿责任，赔偿不足部分，根据第三者责任商业保险合同予以赔偿；仍有不足的，由李福山及宇顺运输公司赔偿。 关于陈细珠的各项具体损失，一审法院认定如下：（一）医疗费：陈细珠主张医疗费126706.24元，太平洋保险六盘水公司主张应扣除10%的非医保用药费用，一审法院认为，根据医疗机构出具的医疗费专用收据等收款凭证结合相关医嘱，可以证明陈细珠其因本起事故支出医疗费126706.24元，予以确认，太平洋保险六盘水公司辩解缺乏依据，不予采纳。（二）后续治疗费：陈细珠主张后续取内固定医疗费15000元，太平洋保险六盘水公司辩称应待实际发生后另行主张，一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，本案中，根据福建晟蓝司法鉴定所的鉴定意见，陈细珠右胫骨髓内钉内固定、右腓骨钢板内固定取出需15000元，此项费用必然发生，故对其提出的后续治疗费15000元，一审法院予以支持。（三）住院伙食补助费：陈细珠主张住院伙食补助费3600元（100元／天×住院36天），一审法院认为100元/天标准偏高，根据连江当地国家机关工作人员出差福州每日伙食补助40元/天标准予以调整，郑时金住院伙食补助费为1440元，予以部分支持。（四）营养费：陈细珠主张营养费5400元（60元／天×评定90天），太平洋保险六盘水公司认为应按照应按30元每日计算，营养期应按住院36天，一审法院认为，陈细珠身体遭受损害，为辅助治疗或使身体尽快康复，发生营养费用支出符合日常生活经验，根据陈细珠的伤情并参照医疗机构加强营养的遗嘱，一审法院酌定营养费3000元。（五）误工费：陈细珠主张误工费31200元（208元／天×评定150天），一审法院认为，陈细珠系福清市圣平工程机械租赁有限公司员工，其主张按208元／天标准计算误工费偏高，应按福建省2018年租赁和商业服务业平均工资为63460元/年标准计算误工费，误工期应计算至定残前一日为100日，经审查，其误工费损失为17386元（63460元/年÷365天×100天），予以部分支持。（六）护理费：陈细珠主张护理费18720元（208元／天×评定90天），太平洋保险六盘水公司认为护理期为住院期间，标准应按照居民服务业标准，若法院按照鉴定90日确认护理期，那么住院后的护理费应该按50%护理依赖计算，一审法院认为，陈细珠的伤情经鉴定护理期为90日，予以确认，因陈细珠未提供护理证明，故应按2018年度居民服务业平均工资60174元/年标准计算护理费，但出院后的护理依赖程度应比住院期间低，一审法院酌定出院后护理费按住院期间护理费50%标准计算，故陈细珠的护理费为60174元/年÷365天×（住院36天+出院54天×50%）=10386元，太平洋保险六盘水公司的答辩意见予以部分采纳。（七）残疾赔偿金：陈细珠主张残疾赔偿金84242元（42121元／年×20年×10%），符合法律规定，予以支持。（八）鉴定费：陈细珠主张鉴定费2600元，有鉴定费票据为据，一审法院予以确认。（九）交通费：陈细珠主张交通费1000元，一审法院认为，陈细珠虽未提供交通费票据，但其在治疗期间客观存在交通费用支出，根据其就医次数和实际需要，一审法院酌定交通费600元。（十）精神损害抚慰金：陈细珠主张8000元，一审法院认为，本起交通事故给陈细珠带来肉体和精神上的痛苦，但其主张精神损害抚慰金8000元偏高，一审法院根据其伤残等级酌定5000元。 陈细珠因本起交通事故造成的人身损害，其就医治疗支出的医疗费等各项损失，经一审法院审核，合理部分费用如下：医疗费126706.24元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费1440元、营养费3000元、误工费17386元、护理费10386元、残疾赔偿金84242元、鉴定费2600元、交通费600元、精神损害抚慰金5000元，以上合计266360.24元，予以确认。陈细珠主张精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，符合法律规定，予以支持。陈细珠的上述损失，均属于肇事车辆皖Ｃ×××××重型自卸货车交强险和商业险赔偿限额内，故太平洋保险六盘水公司应予以赔偿，扣除其已垫付的1万元，太平洋保险六盘水公司还应赔偿陈细珠256360.24元。被告李福山、宇顺运输公司经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，予以缺席审理和判决。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司应自本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿陈细珠医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计266360.24元，扣除已垫付的1万元，太平洋保险六盘水公司还应赔偿陈细珠256360.24元；二、驳回陈细珠的其他诉讼请求。 本案二审期间，各方诉讼当事人均未提交新证据，对一审法院认定的事实，太平洋保险六盘水公司提出，《中国太平洋财产保险股份有限公司神行车保机动车综合险机动车第三者责任保险条款》系保单附件，是客观存在的，应予以认定。经查，太平洋保险六盘水公司单方提供的保险条款未经双方签字，该保险条款的真实性、关联性均无法确认，且不影响本案处理结果，不予认定并无不当；其他当事人均未提出异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害他人身体致人损伤的应由侵权人承担赔偿责任。本案系机动车交通事故责任纠纷。关于太平洋保险六盘水公司提出其已对保险条款尽提示告知义务，应在商业险范围内扣除10%绝对免赔率的上诉意见，经查，保险合同作为格式合同，其免责事由通常具有免除保险人责任，加重被保险人责任或排除被保险人权利的性质，故作为格式条款的提供人，保险人应当依照保险法规定在保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示并对其内容向投保人作明确说明。虽然李福山驾驶机动车肇事时确有超载等违法行为，太平洋保险六盘水公司所提交的保险条款也将违反机动车装载规定的行为约定为增加10%绝对免赔率的事项，但该保险条款未见投保人签名盖章，故太平洋保险六盘水公司仅提交该未经签字的保险条款文本不足以证明其已履行了提示及明确说明义务，该上诉主张没有事实和合同依据，保险公司应承担相应的保险赔偿责任，一审判决并无不当。关于太平洋保险六盘水公司提出住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费有误的上诉请求，经查，伤者陈细珠作为公司员工，因本次事故先后送医治疗，伤情经鉴定评定为十级，一审法院据伤者住院治疗及伤情的实际情况依法或酌情确定相关赔偿数额并无不当，太平洋保险六盘水公司的该主张本院不予支持。关于太平洋保险六盘水公司提出精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费不是保险责任的上诉意见，经查，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定：“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”一般而言，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，经人民法院采纳的鉴定产生的鉴定费用由保险公司负担符合上述法律规定。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二条规定，除办法规定可以不交纳或者免予交纳诉讼费用外，当事人进行民事诉讼、行政诉讼，应当依照该办法交纳诉讼费用。保险合同赔偿项目与诉讼费负担分属不同法律关系，除非保险公司具有《诉讼费用交纳办法》规定可以不交纳或者免予交纳诉讼费用情形，否则应在败诉范围内承担相应诉讼费用。因此，太平洋保险六盘水公司的该上诉意见没有法律依据，本院不予支持。对于各方无异议的赔偿项目、数额本院予以维持。 综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费1608元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林守霖 审判员  俞贤忠 审判员  杨淑艳 二〇二〇年五月十二日 法官助理王国委 书记员林莉 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。