贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终2094号上诉人（原审被告）**通，男，1965年10月11日出生，汉族，贵州省习水县人，住习水县。上诉人（原审被告）：王先忠，男，1976年1月25日出生，汉族，贵州省习水县人，住习水县。委托诉讼代理人：刘亚，习水县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）杨存波，男，1979年2月12日出生，汉族，贵州省习水县人，住习水县。上诉人**通、王先忠因与被上诉人杨存波提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初2108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。**通上诉请求：一、撤销原判主文第二项，改判上诉人对杨存波的经济损失不承担民事责任；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、我与王先忠系承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十条之规定，本案中承揽人王先忠因承揽工作过程中雇佣杨存波在雇佣活动中受损害，与上诉人无关，上诉人不应当对杨存波因此事造成的损失承担民事责任；二、根据《建筑法》83条第3款的规定，农村自建房屋不需要建筑资格，因此上诉人在选定承揽人时没有过错，故上诉人对杨存波的经济损失不承担民事责任。王先忠上诉请求：撤销原判，将本案依法改判或发回重审。事实与理由：一、杨存波的骨折是陈旧性骨折，不能证明是为**通做工受伤；二、即使认定杨存波是在**通处做工受伤，也不能认定王先忠与**通之间是承揽关系，而应认定**通与杨存波之间是雇佣关系，王先忠在本案中承担责任的比例过高，应为10%为宜；三、杨存波伙食费应按60元一天计算，误工费应按居民服务业标准38568元，即每天107元计算，被扶养人生活费应按照农村标准计算，且累计不应超过上一年度城镇或农村消费性额。杨存波在二审中未提交书面答辩意见。杨存波向一审法院起诉请求：一、判决**通、王先忠连带赔偿杨存波各项损失250854.50元（其中医疗费25722.00元、残疾赔偿金116320.00元、住院伙食补助费900.00元、护理费3169.17元、后续医疗费12000.00元、营养费900.00元、鉴定费2526.00元、交通费2500.00元、误工费31500.00元、精神抚慰金5000.00元、被扶养人生活费61044.00元）；二、本案诉讼费由**通、王先忠承担。一审法院认定事实：2018年11月，王先忠承揽了**通自建房屋外墙粉刷工程，价格为外墙13元/㎡、斜子10元/㎡。2018年11月15日，王先忠雇请杨存波为**通自建房屋做外墙粉刷工作，约定报酬350元/天。杨存波于2018年11月16日前往指定地点工作，于当日下午因外架模板滑倒从高约2.3米的支架上摔下受伤，受伤后，王先忠将杨存波送往习水县人民医院检查，当晚转院至西南医科大学附属医院住院治疗10天后出院，出院诊断为：颧骨骨折（左颧骨颧弓骨折），花费医疗费25722.84元。杨存波所受伤情于2019年2月25日经西南医科大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人杨存波外伤致左颧骨颧弓骨折构成九级伤残；其后续治疗费为壹万圆至壹万贰仟圆或按实支付；其误工期为90日，护理期限为30日，营养期为30日。”，杨存波支出鉴定费2625.00元。后**通对杨存波自行鉴定结果不服，申请重新鉴定，一审法院遂委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对杨存波所受之伤进行重新鉴定，鉴定意见为：1、杨存波2018年11月16日所受左侧颧骨颧弓骨折术后遗留张口受限1度，评定为十级伤残；2、杨存波2018年11月16日所受损伤，误工期评定为90日，护理期评定为30日，营养期评定为30日；3、杨存波左侧颧骨颧弓骨折切开复位内固定物取出费用约8000.00元，面部瘢痕遗留需后续治疗费用约6000.00元，或按实际发生为准。**通支出重新鉴定费1200.00元。另查明，王先忠已预付280.00元给杨存波，并支出杨存波在习水县人民医院检查费用318.45元。杨存波有被扶养人6人，即其父亲杨德利（1949年4月1日出生，有扶养义务人5人）、母亲孙云会（1951年2月27日出生，有扶养义务人5人）、长女杨钦（2007年10月22日出生，有扶养义务人2人）、次女杨海燕（2011年8月10日出生，有扶养义务人2人）、三女杨媛婷（2012年12月26日出生，有扶养义务人2人）、四女杨炜彤（2018年7月24日出生，有扶养义务人2人）。一审法院认为，王先忠以施工方量计价的方式从**通处承揽涉案装修工程，再以点天计酬的方式雇请杨存波等人施工，杨存波受雇于王先忠，双方形成的是劳务关系。2018年11月16日，杨存波在施工过程中从支架上摔下受伤，属于因劳务自己受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，应根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，杨存波未尽到安全注意义务，在施工时未确保安全摔下受伤，具有一定过错，由杨存波自行承担30%的责任为宜。王先忠在杨存波提供劳务过程中，应当提醒其注意安全并提供安全的工作条件，履行安全保障义务，但王先忠未尽到上述义务，应承担40%的责任。关于**通是否应当承担赔偿责任的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条之规定，**通在明知王先忠没有相应资质的情况下，仍将其自建房屋粉刷外墙工程承揽给王先忠，且施工外架模板系由**通提供，由其承担30%的责任为宜。杨存波因伤产生的损失经一审法院审查确定如下：一、医疗费，结合杨存波提供的住院病历及医疗费发票，杨存波主张25722.00元，一审法院予以支持；二、残疾赔偿金，按2018年度贵州省城镇人均可支配收入31592.00元/年的标准计算为31592.00元/年×20年×10%=63184.00元；三、住院伙食补助费100.00元/天×9天=900.00元；四、护理费，参照2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654.00元/年计算为43654.00元/年÷365天×30天=3588.00元，杨存波主张护理费3143.50元，一审法院遵从其愿，予以支持3143.50元；五、后续医疗费，依鉴定意见为14000.00元，杨存波主张后续治疗费12000.00元，一审法院予以支持；六、营养费酌定为900.00元；七、鉴定费，杨存波明确表示放弃该主张，一审法院遵从其愿；八、交通费，结合杨存波住院治疗及鉴定实际酌定为600.00元；九、误工费，杨存波无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照贵州省2018年建筑业平均工资62684.00元/年计算为62684.00元/年÷365天×90天=15456.33元；十、精神抚慰金酌定为3000.00元；十一、被扶养人生活费57808.00元（其中：1、父亲杨德利，69岁8月，计算10年4月为20788.00元/年÷12×124÷5×10%=4296.00元；2、母亲孙云会,67岁9月，计算12年3月为20788.00元/年÷12×147÷5×10%=5093.00元；3、长女杨钦11岁1月，计算6年11月为20788.00元/年÷12×83÷2×10%=7189.00元；4、次女杨海燕7岁3月，计算10年9月为20788.00元/年÷12×129÷2×10%=11174.00元；5、三女杨媛婷5岁11月，计算12年1月为20788.00元/年÷12×145÷2×10%=12559.00元；6、四女杨炜彤4月，计算17年8月为20788.00元/年÷12×202÷2×10%=17497.00元。合计57808.00元）；以上共计181813.83元，对于王先忠、**通各自垫付的费用（其中：**通垫付鉴定费1200.00元；王先忠垫付检查费318.45元及预付280.00元，合计598.45元），为减少双方当事人诉累，一审法院一并处理，故本案总损失为183332.28元（181813.83元+1200.00元+318.45元=183332.28元），**通应承担53799.68元（183332.28元×30%-1200.00元=53799.68元），王先忠应承担72734.46元（183332.28元×40%-280.00元-318.45元=72734.46元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决：一、王先忠于本判决生效之日起十五日内给付杨存波人民币72734.46元；二、**通于本判决生效之日起十五日内给付杨存波人民币53799.68元；三、驳回杨存波的其余诉讼请求。案件受理费减半收取680.00元，由杨存波承担200.00元，王先忠270.00元，**通承担210.00元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，杨存波系因在粉刷**通自建房屋外墙过程中从外架模板滑倒摔下致左侧颧骨颧弓骨折的事实清楚，证据确实充分，本院对此不再赘述。杨存波系王先忠雇请做工，王先忠以天计酬的方式支付杨存波报酬，杨存波与王先忠之间存在劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，王先忠在杨存波提供劳务过程中未提供安全的工作条件，履行安全保障义务，应承担相应责任。杨存波作为完全民事行为能力人，在施工过程中未小心谨慎，自身存在过失，也应承担相应责任。根据《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条“突出重点，分类指导，创新监督管理方式”第（一）款“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。”之规定，**通自建房屋为三层，面积约一千一百平方米，建设过错中应严格按照建设工程的标准施行，聘请有资质的单位或个人进行施工，但**通明知王先忠没有相应资质的情况下，仍将其自建房屋粉刷外墙工程承揽给王先忠，且施工外架模板系由**通提供，故对杨存波因受伤而产生的损失，也应承担相应责任。原审根据案件事实和各方过错程度及导致杨存波受伤的原因力，对杨存波的损失，判令杨存波自身承担30%的责任，**通承担30%的责任，王先忠承担40%的责任并无不当，本院予以确认。对于伙食补助费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款关于“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，当前我市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，一审结合当地消费水平，按照100元/天标准计算并无不当。杨存波在本案中从事外墙粉刷工作，一审法院参照贵州省2018年建筑业平均工资62684.00元/年计算其误工费并无不当。关于被扶养人生活费，我省户籍改革已经取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（二）项“下列事实，当事人无须举证证明：（二）众所周知的事实”之规定，一审参照贵州省城镇标准计算杨存波的被扶养人生活费有充分的事实根据，本院予以确认。综上所述，王先忠与**通的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2720元，由**通负担1360元，由王先忠负担1360元。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇二〇年五月二十二日法官助理杨颜竹书记员唐坤霞