广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初42302号原告：广州市新登峰宾馆有限公司，住所地广州市越秀区登峰下塘宝汉直街2号。法定代表人：郭年春，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶茂，广东金桥百信律师事务所律师。被告：张某，男，1979年11月27日出生，汉族，身份证住址山西省文水县。原告广州市新登峰宾馆有限公司与被告张某劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州市新登峰宾馆有限公司的委托诉讼代理人叶茂，被告张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第六项、第八项、第九项、第十项，其他事项无争议。一、入职时间：2009年4月1日。二、签订劳动合同情况：未签订。三、劳动者工作岗位：先后担任服务员、保安队长、宾馆经理。四、劳动者每月工资数额：自2014年4月起，被告月工资为6500元。五、办理社会保险情况：被告自2016年1月起参保。六、欠发加班工资数额：被告主张每天上班时间是早上9点半到下午5点半，每月仅休息3天，如全月无休，则可存休，今后补休时再作抵扣。被告在2017年8月9日至2019年7月31日期间休息日加班104小时，法定休假日加班120小时，原告没有支付上述期间加班工资。原告确认被告每月可休息3天，但包月工资6500元中已包含了所有加班工资，加班工资已足额支付。本院认为，从双方确认的2019年7月工资表和考勤表看，被告在该月休息11天，原告仍然发放全额工资，说明原告每月发放的6500元为每月工作27天的包月工资，包含了休息日加班工资。经核算，被告的时薪为25.19元/小时{6500元÷〔8小时/天×21.75天+8小时/天×（27天-21.75天）×200%〕}，高于同期最低工资标准，视为上述包月工资标准包含了27天正常工作日和休息日的工资，该约定不违反法律法规规定，且双方已长期实际履行，应为有效。但该月考勤表备注显示“张某至2019/7月存休3天”，表明被告仍有3天休息日上班未安排补休，故原告应向被告支付该3天休息日加班工资1209.12元（25.19元/小时×8小时/天×3天×200%）。因双方确认被告上班需要打卡考勤，原告没有提交被告离职前两年的考勤打卡记录反映实际上班情况，应承担举证不能的不利后果。被告主张其在2017年8月9日至2019年7月31日期间法定休假日加班120小时尚属合理，扣除原告按照正常工作日上班已支付的1倍工资后，原告仍需支付法定休假日加班工资差额9068.4元（25.19元/小时×120小时×300%）。七、解除劳动关系前十二个月的劳动者月平均工资数额：6500元。八、解除劳动关系时间和原因：被告主张原告违法解除双方之间的劳动关系，为此提供了《解除劳动关系通知书》、《成交公示》、《申明》和微信聊天记录等予以证实。其中，落款日期为2019年7月31日的《解除劳动关系通知书》载明：“兹有张某同志，身份证号此处略，现因宾馆今年所租赁的物业投标没有中标，将与他人合伙经营，所有人员进行调整，现特通知你2019年7月31日开始正式解除劳动关系。”《成交公示》上加盖有“广州市越秀公有物业租赁服务有限公司”公章，显示2019年6月3日，广州市越洋锦都贸易有限公司（以下简称越洋公司）中标取得宾馆所在物业的租赁权。被告称越洋公司中标后，原告与被告等员工协商解除劳动关系，由公司按照1500元/人/年的标准给予员工一次性补偿，但要求员工签署《申明》放弃其他索赔权利，被告不接受《申明》中放弃索赔条款故未签名。越洋公司自2019年8月1日起正式接管租赁物业，被告自该日起在越洋公司上班，但未与越洋公司签订劳动合同。2019年8月6日，原告公司财务通知被告领取2019年7月工资和办理退工衣押金的手续，后被告申请劳动仲裁。原告质证认为：原告没有向任何员工出具过《解除劳动关系通知书》，该通知书是被告利用职务之便自行在公司电脑上制作的，其作为宾馆经理有权使用公章，原告从未向被告提出解除劳动关系，甚至为被告缴纳社会保险至2019年10月。越洋公司中标后，原告与越洋公司合作经营宾馆。被告在2019年8月1日至8月5日在越洋公司打卡上班，8月5日参加了中层干部周会，并领取了2019年7月工资和奖金，此后被告自行离职。原告于2019年8月10日发短信通知其到岗，被告仍未到岗，也没有办理离职手续。被告表示《解除劳动关系通知书》是郭经理在2019年7月31日出具给被告的，并非被告自行制作的；公司公章由专人负责保管，被告没有保管公章的权限。本院认为，原告提交的监控视频和截图不足以证明《解除劳动关系通知书》是被告自行制作并私盖公章，本院不予采信。因越洋公司中标后接管了原告所在物业，导致原、被告之间的事实劳动关系客观上无法继续履行，被告也自认自2019年8月起到越洋公司上班，故被告主张原告违法解除劳动关系与事实不符，本案可视为由用人单位提出，经与劳动者协商一致解除劳动关系的情形。九、违法解除劳动关系赔偿金：被告要求原告支付违法解除劳动关系赔偿金缺乏事实依据，但本案属于用人单位应向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金的法定情形，为减少诉累，本案中对经济补偿金问题予以一并处理，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金68250元（6500元×10.5）。十、未休年休假工资差额：被告主张在2018年1月1日至2019年7月31日期间没有休过年休假，原告亦无证据证实被告已休完年休假或已支付了未休年休假工资差额，故本院采信被告主张。被告于2009年4月1日入职，在2018年度应休未休年休假天数为5天，2019年1月1日至3月31日期间应休未休年休假天数为1天（90天÷365天×5天），2019年4月1日至7月31日期间应休未休的假天数为3天（122天÷365天×10天），合计9天。因此，原告须向被告支付上述期间未休年休假工资差额5379.31元（6500元÷21.75天×9天×200%）。十一、申请仲裁时间：2019年8月8日。十二、仲裁请求：1.确认申、被双方在2009年4月1日至2019年7月31日期间存在劳动关系；2.被申请人支付2009年4月7日至2019年7月31日期间休息日和法定休假日加班工资108482元；3.被申请人支付2009年4月7日至2019年7月31日期间未休年休假工资44823元；4.被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金149500元；5.被申请人支付未提前30天通知解除劳动关系补偿金6500元。十三、仲裁结果：1.确认申、被双方在2009年4月1日至2019年7月31日期间存在劳动关系；2.被申请人一次性支付申请人2017年8月9日至2019年7月31日期间休息日加班工资7770.11元和法定休假日加班工资13448.28元；3.被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系赔偿金136500元；4.被申请人一次性支付申请人2018年1月1日至2019年7月31日期间未休年休假工资5379.31元；5.驳回申请人的其他仲裁请求。十四、诉讼请求：1.原告无需向被告支付自2017年8月9日至2019年7月31日期间休息日加班工资7770.11元和法定假日加班工资13448.28元；2.确认原告没有违法解除与被告之间的劳动关系，无需支付违法解除劳动关系的赔偿金136500元；3.原告无需支付2018年1月1日至2019年7月31日期间未休年休假工资5379.31元；4.被告支付本案诉讼费用。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《广东省工资支付条例》第二十条、第四十八条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、确认原告广州市新登峰宾馆有限公司与被告张某在2009年4月1日至2019年7月31日期间存在劳动关系；二、原告广州市新登峰宾馆有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告张某支付2017年8月9日至2019年7月31日期间休息日加班工资1209.12元及法定休假日加班工资差额9068.4元；三、原告广州市新登峰宾馆有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告张某支付解除劳动关系经济补偿金68250元；四、原告广州市新登峰宾馆有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告张某支付2018年1月1日至2019年7月31日期间未休年休假工资差额5379.31元；五、驳回原告广州市新登峰宾馆有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由原告广州市新登峰宾馆有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 凡人民陪审员  刘润霞人民陪审员  李广华二〇二〇年五月十三日书 记 员  朱 姝法庭记录张慧琳