河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初4319号原告戚喜发，男，汉族，1960年2月29日出生，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人张卫云，北京华泰（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人陈志鹏，北京华泰（郑州）律师事务所律师。被告河南醉巴鲜餐饮管理有限公司，住所郑州市金水区花园路。法定代表人牛军超，董事长。委托代理人申晓晓，系该公司员工。委托诉讼代理人刘霈，河南鲲之鹏律师事务所律师。原告戚喜发诉被告河南醉巴鲜餐饮管理有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告戚喜发及其委托诉讼代理人陈志鹏，被告河南醉巴鲜餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人刘霈到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告戚喜发诉称，原告2016年1月3日入职到被告处从事厨师工作，每月工资3700元。原告工作期间被告未给原告签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险。2018年4月11日晚上，原告下班途中在郑州市中原路福寿街南口发生交通事故，造成原告身上多处受伤，车辆受损，在郑州市第三人民医院和郑州市骨科医院住院，共住院治疗74天。后经郑州市公安局交通警察支队三大队认定原告无责任。2018年12月25日贵委作出金劳人仲裁字[2018]1965号仲裁裁决书，确认原告与被告之间存在劳动关系。2019年10月25日郑州市金水区人力资源和社会保障局作出豫(郑)工伤认字[2019]0230033号工伤认定决定书，认定原告2018年4月11日属于工伤。2019年12月5日郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴[2019]年11046号劳动能力鉴定结论书，原告伤残等级为九级伤残，停工留薪期为6个月。现就赔偿事宜双方无法达成一致意见，原告考虑毕竟在被告单位工作2年多，就医疗费用问题原告向交通事故肇事方索赔。故为了维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、判决原告与被告解除劳动关系；2、判决被告支付原告自用工之日起超过一个月不满一年未与申请人订立书面劳动合同11个月双倍工资差额40700元；3、判决被告支付原告一次性伤残补助金33300元；4、判决被告支付原告停工留薪期工资22200元；5、判决被告支付原告一次性工伤医疗补助金42768元；6、判决被告支付原告一次性就业补助金85536元；7、判决被告支付原告未给缴纳社会保险造成的损失27748元；8、判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金9250元；9、判决被告支付原告住院伙食补助费3700元；10、判决被告支付原告护理费15000元；11、判决被告支付原告营养费2000元；12、判决被告支付原告鉴定费1100元；13、判决被告支付原告交通费2000元；14、判决被告支付原告因工伤所造成的车损费用580元。被告河南醉巴鲜餐饮管理有限公司辩称：1、答辩人与被答辩人之间并不存在劳动关系；2、被答辩人针对《工伤认定决定书》存疑，向法院提起行政诉讼，本案应中止审理；3、即便答辩人与被答辩人之间存在劳动关系，且被答辩人所受伤害确属工伤，被答辩人2、3、4、6项请求仍不符合事实；第7项请求无事实和法律依据，依法应当予以驳回；第1、8项请求因被答辩人违反公司规章在先，答辩人不应支付其经济补偿金；第9-14项应当依法由交通肇事责任人予以赔偿。经审理查明：2018年4月11日22时40分，张向克驾驶豫Ａ×××××号车辆沿福寿街由北向南行驶到中原路福寿街南口时，与原告戚喜发驾驶的由东向西行驶的两轮电动车相撞，造成两车受损、原告戚喜发受伤的交通事故。该事故经郑州市公安局交通警察支队三大队认定张向克负事故的全部责任，原告戚喜发不负事故责任。2018年4月12日，原告入住郑州市第三人民医院住院治疗至2018年6月6日，共55天；2019年6月15日，原告入住郑州市骨科医院治疗至2019年7月4日，共19天。2019年10月25日，郑州市金水区人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2019】0230033号“郑州市工伤认定决定书”，认定戚喜发因案涉交通事故被认定为工伤，用人单位河南醉巴鲜餐饮管理有限公司，职业为厨师。2019年12月5日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴[2019]年11046号“郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）”、2020年1月21日，作出“劳动能力再次鉴定结论书”，鉴定结论均为戚喜发伤残等级为九级伤残，停工留薪期自受伤之日起陆个月整。2020年1月10日，原告向被告邮寄“解除劳动关系通知书”，载明解除劳动关系的原因为被告未为原告缴纳过社保。被告于2020年1月14日签收该通知书。后，原告就案涉事故赔偿问题诉至本院，本院于2019年8月30日作出（2019）豫0105民初19267号民事判决书，判决中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司赔偿戚喜发医疗费41786.81元。本院于2020年4月15日，作出（2019）豫0105民初30792号民事调解书，经调解，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司支付戚喜发伤残赔偿金、护理费、误工费、鉴定费、鉴定检查费、营养费、伙食补助费、修车费、精神抚慰金等各项损失共计10.5万元。被告提交给原告发放工资的银行交易明细一组，证明2018年1月15日，支付原告工资2915元；2018年2月11日，支付原告工资3156元；2018年3月15日，支付原告工资3070元；2018年4月15日，支付原告工资2890元。根据以上计算出原告四个月的平均工资为3007.75元/月。2020年1月20日，原告向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委员会于2020年3月26日以不属于劳动人事争议仲裁受案范围为由，出具不予受理通知书。庭审中，原、被告均认可原告的入职时间为2016年1月3日。2020年4月7日，原告至本院主张权利。本院认为：根据郑州市金水区人力资源和社会保障局作出的豫（郑）工伤认字【2019】0230033号“郑州市工伤认定决定书”已确认原、被告之间存在劳动关系。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告的工资数额，因原告提交的“收入证明”加盖的非被告的印章，故原告要求工资数额按照3700元/月计算的主张，依据不足。根据被告提交的原告工资发放银行流水，计算原告事发前四个月的平均工资为3007.75元/月。关于原告主张解除与被告的劳动关系的诉讼请求。因2020年1月10日，原告已向被告邮寄“解除劳动关系通知书”，且被告已签收，双方之间的劳动关系已解除，故该项诉讼请求，本院不再处理。关于原告主张被告支付未签订书面劳动合同11个月的双倍工资差额的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”本案中，原告于2016年1月3日入职，被告应于2016年1月3日至2016年2月3日期间与原告订立书面劳动合同。双倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算即2017年2月3日。至2020年1月20日，原告申请劳动仲裁之日已超过一年的仲裁时效期间。故原告该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、郑州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书，被告提交的戚喜发的工资流水，计算原告的一次性伤残补助金为27069.75元(3007.75元/月×9个月)。关于原告主张的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条、郑州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书，被告提交的戚喜发的工资流水，据此计算原告的停工留薪期工资为18046.5元(3007.75元/月×6个月)。关于原告主张的一次性工伤医疗补助金，根据《河南省工伤保险条例》第三十七条，河南省一次性工伤医疗补助金标准、郑州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书、2019年河南省餐饮业的平均工资为41804元/年，计算原告的一次性工伤医疗补助金为27869元(41804元/年/12个月×8个月)。关于原告主张的一次性伤残就业补助金，根据《河南省工伤保险条例》第三十七条、河南省一次性伤残就业补助金标准、郑州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书、2019年河南省餐饮业的平均工资为41804元/年，计算原告的一次性伤残就业补助金为55738.67元(41804元/年/12个月×16个月)。关于原告主张未缴纳社会保险造成的损失，因原告未举证证明该部分损失的事实及数额，故该项诉请依据不足，本院不予支持。关于原告主张解除劳动合同经济补偿金，因被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告向被告提出解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金。原告在被告处工作时间为4年零11天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告现主张的解除劳动合同经济补偿金应计算为13534.87元（3007.75元/月×4.5个月）。现原告主张9250元，本院予以支持。关于原告请求住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条、原告提供的出院证明等，原告住院时间共为74天，计算原告的住院伙食补助费为3700元（50元/天×74天）。关于原告主张的护理费，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款及原告住院期间的护理费发票、合同等证据，计算原告的护理费为15000元。关于原告主张的营养费，因缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告主张的其他诉讼请求，因其未提交足够的证据予以证明，本院不予支持。关于被告辩称原告部分损失应由交通肇事责任方予以赔偿的意见，本院认为原告提起本案劳动争议纠纷，是基于与被告之间存在劳动关系及工伤的事实，主张被告承担给付工伤赔偿责任与原告请求他人承担机动车道路交通事故责任为不同的法律关系，赔偿主体也不相同，故对被告该抗辩意见不予采纳。被告的其他抗辩意见依据不足，本院不予支持。综上，被告在本案中共需支付原告工伤保险待遇156673.92元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南醉巴鲜餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告戚喜发一次性伤残补助金27069.75元、停工留薪期工资为18046.5元、一次性工伤医疗补助金27869元、一次性伤残就业补助金55738.67元、解除劳动合同经济补偿金9250元、住院伙食补助费3700元、护理费15000元，共计156673.92元；二、驳回原告戚喜发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告河南醉巴鲜餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉至河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王亚玲二〇二〇年五月九日书记员  孙凯悦