黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑04民终117号上诉人（一审被告）：刘书泽，男，汉族，1991年9月20日出生，系鹤岗市中医院药剂科职工，住黑龙江省鹤岗市工农区。委托诉讼代理人：陈金环，黑龙江吉相律师事务所绥滨分所律师。被上诉人（一审原告）：申晓刚，男，汉族，1972年12月28日出生，系鹤岗市妇幼保健医院职工，住鹤岗市工农区。上诉人刘书泽因与被上诉人申晓刚民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省鹤岗市工农区人民法院(2019)黑0403民初1102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人刘书泽及其委托诉讼代理人陈金环、被上诉人申晓刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘书泽的上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决书中第一项，将借款本金减去8，500.00元（由58，000.00元变更为49，500.00元）；及撤销按年利率24%给付自2018年10月28日起至清偿完毕之日止的利息的判决；二、要求被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1、关于本金问题，属于部分事实不清。刘书泽共计向申晓刚借款两次，两笔借款均按月利率10%扣除一个月的利息，第一次借款本金50,000.00元扣除5，000.00元利息后，实际借款为45，000.00元。第二次借款本金5，000.00元，扣除500.00元利息后，实际借款为4，500.00元，二笔借款共计49，500.00元，但在申晓刚的要求下，刘书泽才向其出具了8万元借条，被上诉人在一审中没有证据证明上诉人还欠其58，000.00元本金。在2019年4月16日至19日申晓刚与刘书泽父亲及大爷协商还款事宜时，双方确认欠款数额为55，000.00元；2、关于逾期利息，属于适用法律错误，上诉人认为因双方在借据中未约定利息，但是上诉人是按被上诉人的要求按月利率10%支付的利息，但是庭审中被上诉人明确说双方没有约定利息，也没有给付过利息，应当视为约定不明确，根据上述规定本案不应该支付利息，包括逾期利息，原审判决给付利息，适用法律错误。申晓刚辩称，一审判决事实清楚，证据确凿，我提供的转账记录、微信聊天记录、借条、短信记录、电话录音足以证明上诉人欠我的钱，上诉人欠条写的是80,000.00元，我有证据证明的是58，000.00元，在一审时我只要58，000.00元，我与上诉人协商的是他欠我的钱，我和他父母说55，000.00元是为了体谅他家中生活困难。另外3，000.00元是上诉人让我不要告诉他父母，他自己想办法还给我，上诉人说没有违约金和利息，欠条上明确写明有违约金，而且我没有收到任何利息。申晓刚向一审法院的起诉请求：1.判令被告刘书泽偿还借款本金58000元；2.判令刘书泽按年利率24%支付借款本金8万元的逾期违约金至借款全部清偿之日止；3.案件受理费由刘书泽承担。一审法院认定事实：2018年6月19日至2019年3月4日期间，原告申晓刚通过微信、支付宝及银行转账等形式，多次借款给被告刘书泽共计119500元。2018年9月27日，刘书泽为申晓刚出具借条一张，借条上载明“申晓刚借给刘书泽8万元，借款期限自2018年9月27日起至2018年10月27日止，全部本金于2018年10月27日一次性偿还。如不能按期全额归还借款，借款人应向出借人每月支付违约金人民币5000元。”2018年9月27日后，刘书泽通过微信及支付宝先后向申晓刚转账共计36000元。借款到期后，原告向被告索要借款，被告至今未全部偿还，故诉至法院。以上事实有借条、手机交易记录、支付宝转账记录、微信转账记录、电话录音及当事人陈述为证，本院予以确认并在卷佐证。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告刘书泽向原告申晓刚借款并出具了借条，能够认定双方形成了民间借贷的法律关系。被告未按约定足额向原告履行偿还借款的义务，侵犯了原告的合法权益。现原告要求被告偿还剩余借款本金58000元，符合法律规定，本院予以支持。被告称其实际向原告借款本金数额为49500元的抗辩理由，因未提供证据予以佐证，本院不予支持。原告主张被告应按照年利率24%的标准支付8万元借款本金的逾期违约金，经查，原、被告均认可双方借、还款账目混乱，且原告在起诉状及当庭明确的诉讼请求中均表示被告尚欠其借款本金为58000元，故该主张本院不予支持。被告认为因原、被告在借条中未约定利息，不应支持逾期利息的抗辩理由，因原、被告在借条中约定了逾期违约金，且原告主张按年利率24%支付本金58000元的逾期违约金，未超出法律规定，故对该抗辩理由不予支持。综上，应由被告向原告偿还借款本金58000元，并按年利率24%支付自借款逾期之日起即2018年10月28日起至借款本金58000元清偿之日止的逾期利息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告刘书泽于本判决生效之日起十日内偿还原告申晓刚借款本金58000元，并按年利率24%给付自2018年10月28日起至清偿完毕之日止的利息；二、驳回原告申晓刚的其他诉讼请求。如果被告刘书泽未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，减半收取625元，由被告刘书泽负担。本院二审期间，上诉人刘书泽向本院提交新证据如下:证据一，上诉人与被上诉人2019年4月18日至19日微信聊天记录6页，证明2019年4月16日至2019年4月18日上诉人家长与被上诉人协商后，确定欠款本息为55,000.00元，被上诉人对于该证据的真实性无异议。证据二，2018年4月16日、2018年4月18日（第二次）、2018年4月20日的谈话录音，证明被上诉人在向上诉人索要欠款无果的情况下，在2019年4月16日至2019年4月20日找到上诉人的父亲及大爷和其他亲属，经过多次协商双方确认上诉人应还欠款55,000.00元。被上诉人对该证据的真实性无异议，但提出我与上诉人之间的欠款不是55,000.00元，是58,000.00元，上诉人说他家人的情况，不能接受这个现实才让我说欠55,000.00元。另外3,000.00元上诉人说另外给我解决。本院二审查明事实与一审认定事实一致。另查明，刘书泽在向申晓刚出具借条后，陆续向申晓刚转账36,000.00元，并主张其中20,000.00元是偿还借款本金，16,000.00元是偿还借款利息，申晓刚对此予以否认，并主张36,000.00是偿还借款本金。但具体偿还的借款本金还是利息双方无约定，对于具体偿还哪笔借款本金双方亦无约定。同时双方关于借条出具后申晓刚向刘书泽再次转账的27,500.00元借款本金的还款日期无具体约定。本院认为，本案的争议焦点为：1、借款本金的具体数额；2、逾期违约金是否应当支付及计算方式。关于借款本金的具体数额，申晓刚于2018年6月19日至2019年3月4日期间共计向刘书泽转款119，500.00元，有其提供的转账记录为证，因申晓刚只向刘书泽主张58,000.00元是对其合法权利的处分，本院予以认可。虽然刘书泽提供录音欲证明借款本金为55,000.00元，但在录音中的55,000.00元是申晓刚与刘书泽及其家人协商还款事宜时作出的意思表示，不能做为最终的定案依据，且最后双方并未达成合意，故本院对刘书泽的借款本金为55,000.00元的主张不予支持。因此，案涉借款本金应为58,000.00元。关于逾期违约金是否应当支付及计算方式，申晓刚现有证据可证实的转款金额为119,500.00元，其中仅有80,000.00元约定逾期违约金为每月5,000.00元。首先，根据《民间借贷司法解释》第三十条关于“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，本案中借条虽约定了逾期违约金为每月5，000.00元，但申晓刚提出按年利率24%支付违约金的主张不违反法律规定，应予支持。其次，刘书泽提供证据证明的还款共计36,000.00元，根据《合同法解释二》第二十条关于“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”之规定，本案中对36,000.00元的抵充顺序双方没有约定，因此36,000.00元应优先抵充先到期借款。再次，因申晓刚在庭审中自认刘书泽支付36,000.00元是对其借款本金的偿还，故案涉36，000.00元还款的具体计算如下：1、2018年9月29日刘书泽还款10,000.00元，借条中剩余本金70,000.00元,（80,000.00－10,000.00＝70,000.00元）；2、2018年11月18日刘书泽还款2,000.00元，借条中剩余本金68，000.00元（2018年10月28日-2018年11月18日共计22天，产生逾期违约金：70,000.00×24%÷365×22＝1,012.60元，借条中剩余本金：70,000.00-2,000.00＝68000.00元）；3、2018年12月17日刘书泽还款2,000.00元，借条中剩余本金66，000.00元（2018年11月19日-2018年12月17日共计29天，产生逾期违约金：68,000.00×24%÷365×29＝1,296.66元，借条中剩余本金：68,000.00-2,000.00＝66，000.00元）；4、2018年12月27日刘书泽还款3,000.00元，借条中借款剩余本金63，000.00元（2018年12月18日-2018年12月27日共计10天，产生逾期违约金：66,000.00×24%÷365×10＝433.97元,借条中剩余本金：66,000.00-3,000.00＝63，000.00元）；5、2019年1月21日刘书泽还款2,000.00元，借条中借款剩余本金61,000.00元（2018年12月28日-2019年1月21日共计25天，产生逾期违约金：63,000.00×24%÷365×25＝1，035.62元，借条中剩余本金：63,000.00-2，000.00＝61，000.00元）；6、2019年1月27日刘书泽还款12,000.00元，借条中借款剩余本金49，000.00元（2019年1月22日-2019年1月27日共计6天，产生逾期违约金：61，000.00×24%÷365×6＝240.66元，借条中剩余本金：61,000.00-12，000.00＝49，000.00元）；7、2019年2月18日刘书泽还款1，900.00元，借条中借款剩余本金47，100.00元（2019年1月28日-2019年2月18日共计22天，产生逾期违约金：49，000.00×24%÷365×22＝708.82元，借条中剩余本金：49,000.00-1，900.00＝47，100.00元）；8、2019年2月26日刘书泽还款3100.00元，借条中借款剩余本金44，000.00元（2019年2月19日-2019年2月26日共计8天，产生逾期违约金：47，100.00×24%÷365×8＝247.76元，借条中剩余本金：47,100.00-3,100.00＝44，000.00元）。故逾期违约金的计算基数应为44,000.00元,2018年10月28日至2019年2月26日产生逾期违约金为4，976.09元。最后，58,000.00元与44,000.00元的差额为14,000.00元，此处差额借款双方既未约定逾期违约金，亦未约定借期内利率、逾期利率，故申晓刚主张此处的差额逾期违约金按照年利率24%计算于法无据，但根据《民间借贷司法解释》第二十九条第二款第一项关于“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，本院仅支持自逾期还款之日起按年利率6%计算差额占用期间的利息，但双方对差额部分借款的还款日期未进行约定，故本院将原审法院立案之日认定为逾期还款之日。一审法院对借款本金及利息的认定不当，本院予以纠正。综上所述，刘书泽的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条规定，判决如下：撤销黑龙江省鹤岗市工农区人民法院(2019)黑0403民初1102号民事判决；刘书泽于本判决生效之日起十日内偿还申晓刚借款本金58,000.00元及2018年10月28日至2019年2月26日产生的逾期违约金4,976.09元，同时给付以44,000.00元为基数自2019年2月27日起至全部借款清偿完毕之日止按年利率24%计算的逾期违约金，以及以14,000.00元为基数自2019年7月16日起至全部借款清偿完毕之日止按年利率6%计算的资金占用期间利息。一审案件受理费1,250.00元，减半收取625.00元，由刘书泽负担，二审案件受理费1,250.00元，由刘书泽负担。本判决为终审判决。审判长 任 重审判员 顾立宏审判员 任兢鹤二〇二〇年五月十八日书记员 孙 颖