江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终2116号上诉人（原审原告）:**根，男，1975年7月27日生，汉族，户籍地安徽省安庆市枞阳县，现住江苏省苏州市吴中区。委托诉讼代理人：袁华英，北京大成（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:曹海波，男，1979年6月10日生，汉族，住江苏省灌南县。委托诉讼代理人：李贵荣，江苏政纬（吴江）律师事务所律师。上诉人**根因与被上诉人曹海波劳务合同纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院（2019）苏0506民初5612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。**根上诉请求:1、判令曹海波支付拖欠加班工资10552元、风险补助费6000元、经济补偿金3750元、休息天工资6863元，共计27165元;2、本案诉讼费由曹海波承担。事实与理由:1、曹海波发布的招工公告表明，一天工作八小时，每周上五天班，但上诉人实际每天工作十小时，每周工作七天，曹海波应支付加班工资10552元。2、上诉人与曹海波口头约定，曹海波每月给上诉人2000元用于防止交通事故，如出交通事故就用该款支付，不出交通事故这钱就给上诉人。3、因为曹海波开除了上诉人，故曹海波应支付经济补偿金3750元。曹海波辩称:首先，双方建立的是劳务关系，上诉人要求支付双倍工资和经济补偿金，没有事实和法律依据。其次，其未发布或委托他人发布招工公告。双方约定的工资就是每月7500元，没有约定加班工资、风险补助金、休息天工资等其他费用，上诉人要求支付加班工资、风险补助费、休息天工资没有事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。**根向一审法院起诉请求:1.曹海波支付其工资17500元、加班工资50904元、风险补助费6000元、未签订劳动合同双倍工资20000元、经济补偿金3750元，以上共计98190元；2.本案诉讼费用由曹海波负担。一审法院认定事实：2018年9月19日，曹海波雇佣**根开客车接送员工上下班，客车由曹海波提供。2018年10月12日，曹海波微信转账**根9月份工资2850元，2018年12月10日，双方终止劳务关系。**根提起本案诉讼之前提起劳动仲裁，要求苏汽公司支付本案诉请款项，仲裁裁决驳回**根请求。**根不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼【（2019）苏0508民初2788号】，该案中，**根称，曹海波与其口头约定月工资7500元，天天上班没有休息。审理中，**根称，2018年9月18日，微信名称为“司机之家”（不知道真名）微信上发布招工广告，该广告载明月工资7500元。双方约定在红庄地铁站口见面，“司机之家”就带其到新亭路充电站与曹海波见面，曹海波表示月工资7500元，每月10日发工资，另外支付**根每月2000元风险补助费，该款用于支付开车过程中发生的交通事故支出的费用，如不发生交通事故该款归其所有。双方口头约定每天工作八小时，每周工作五天，周末加班费按照双倍工资计算，其他加班费未明确如何计算。双方未签订书面劳动合同。实际工作中，其每周上班七天，每天上班十个小时，早晨5:00-上午10:00，晚上5:00-10:00，工作内容为早上5:00到新亭路充电站取车，开到和硕公司接早上下班员工，5:30于和硕公司发车，送到高新区的阳山公寓，后来回往返，上午最后一班是9:30从和硕公司发车，约9:40到阳山公寓，后从阳山公寓开到新亭路充电站，约10:10下班。下午5:00到新亭路充电站取车，开到和硕公司接下午下班的工人，5:30从和硕公司发车，送到阳山公寓，后来回往返，晚上最后一班9:30从和硕公司发车，约9:40到阳山公寓，之后开到新亭路充电站停车，10:10下班。曹海波称，双方口头约定月工资7000元，一周上班七天，每天工作时间固定，每天早晨5:30-上午9:30，晚上5:30-9:30，无需再支付加班费。双方未约定风险补助金。2018年10月12日支付9月份劳务报酬2850元，其中2800元（7000元/月/30天*12天）为工资报酬，另外50元为话费补贴，话费补贴并非每月都有。在本案中，自愿按月报酬7550元支付**根。审理中，双方一致确认，拖欠2018年10月1日至同年12月10日期间劳务报酬。以上事实，由民事判决书、微信截图、交通车接送签到表、厂包车承包经营合同、微信转账记录及本案庭审笔录等予以证实。一审法院认为：曹海波雇佣**根作为驾驶员，双方建立劳务关系，双方一致确认拖欠2018年10月1日至同年12月10日劳务报酬，一审法院予以认定，曹海波自愿按照7550元/月支付报酬，一审法院遵其自愿，经核算，曹海波支付**根2018年10月1日至同年12月10日劳务报酬共计17617元（7550元/月*2个月+7550元/月/30天*10天）。**根主张加班费、风险补助金，对此曹海波不予认可，**根未提供证据予以证实。另外，**根在（2019）苏0508民初2788号案中称，曹海波与其口头约定月工资7500元，天天上班没有休息，在本案中改称双方口头约定每周上班五天，周末加班费按照双倍工资计算，其他加班费未明确如何计算，存在矛盾。**根在本案中的陈述可信度较低，且双方均表示每天工作时间、内容固定，单独再支付加班费不符常理。综上，**根要求支付加班费、风险补助金，一审法院不予支持。**根主张曹海波支付未签订劳动合同双倍工资20000元、经济补偿金3750元，于法无据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决：曹海波于判决生效之日起十日内支付**根报酬人民币17617元。案件受理费人民币2256元，**根负担1851元，曹海波负担405元。二审查明的事实与一审相一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，**根受曹海波雇佣从事客车驾驶员工作，双方之间成立劳务关系。**根在受雇佣期间，曹海波未足额付清**根劳务报酬，经一审法院核算，双方对曹海波尚欠**根2018年10月1日至同年12月10日劳务报酬共计17617元（7550元/月*2个月+7550元/月/30天*10天）并无异议，本院予以确认。关于**根要求曹海波支付加班费、休息天工资、每月风险补助金的上诉主张，曹海波不予认可，**根未对此提供确凿证据证明，且该主张与**根在前案中对工资情况的陈述不符，一审法院不予支持并无不当;至于**根要求曹海波支付经济补偿金的上诉意见，因本案双方当事人并非属于劳动关系，不适用劳动合同法有关经济补偿金的规定，本院对此不予支持。综上所述，上诉人**根的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2256元，由上诉人**根负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  徐 辉审判员  杨 兵二〇二〇年五月十八日书记员  许 炯法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。