山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1502民初4552号原告：聊城市正达商贸有限公司，住所地：山东省聊城市东昌府区柳园办事处柳园路瑞祥商厦8楼西。法定代表人：赵万金，总经理。委托诉讼代理人：于合龙，山东智祥律师事务所律师。被告：山东聊城建工集团第一建筑有限公司，住所地：聊城市柳园南路闸口北。法定代表人王福红，执行董事。委托诉讼代理人：刘玉佳，男，1982年11月14日出生，汉族，该公司员工，住开发区。被告：于洪举，男，1959年10月7日出生，汉族，住聊城市东昌府区。原告聊城市正达商贸有限公司（以下简称正达公司）与被告山东聊城建工集团第一建筑工程有限公司（以下简称聊建一公司）、于洪举买卖合同纠纷一案，本院在2018年6月19日受理后，于2019年6月19日作出判决。判决后，聊建一公司不服提出上诉，山东省聊城市中级人民法院以（2020）鲁15民终92号民事裁定书将本案发回我院重审。我院于2020年4月14日重审立案后，另行组成合议庭，公开开庭于2020年5月13日进行了审理。原告正达公司的委托诉讼代理人于合龙、被告聊建一公司的委托诉讼代理人刘玉佳到庭参加诉讼。被告于洪举经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正达公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告给付货款565926.4元及截止2018年6月18日的利息、违约金851148.02元，共计1417074.02元，并以欠款565926.4元为基数自原一审起诉时2018年6月19日起自实际给付之日止，按年利率24%支付利息、违约金；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月3日，原告正达商贸公司与被告建工集团一公司签订建筑工程钢筋供应合同一份，约定：被告建工集团一公司从原告处购买钢筋，价格以我的钢铁网订货当日价格每吨上浮300元。双方约定签订合同后50天内所进钢材达不到一千吨，被告建工集团一公司也要给原告支付钢材全款的80%，剩余钢材款被告给原告按照月息2分计算，最长不得超过4个月付清全部钢材款。如任何一方违约由另外一方向东昌府区人民法院起诉解决。合同签订后，截止2017年6月30日，原告供给被告供应价值9165949元的钢材，但被告未按约定给付货款，为此，双方又签订了有关协议，并约定了被告建工集团一公司如到期不能按照协议履行，每日向原告支付5000元的违约金。协议签订后，被告仍未按协议履行。被告建工集团一公司仍欠原告部分货款及违约金、利息等未付。被告于洪举承担担保责任。综上，请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告聊建一公司辩称：双方合同就钢筋价格明确约定了“此价格含税”，原告向被告开具增值税专用发票便不再仅仅是合同附随义务，而是合同义务，原告向被告负有开具发票的义务，这是确定被告付款义务的前提。在原告违约未开具发票的情况下，被告享有先履行抗辩权，有权拒付全部货款。即使被告同意支付部分货款，对于原告因未开具发票少支出而影响到被告不能抵扣的税款金额，被告有权拒付，被告享有就相应税款金额及利息的抗辩。请求驳回原告诉讼请求。被告于洪举未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的事实，本院予以确认并在卷佐证。具体陈述如下：2017年5月3日，原告正达商贸公司（乙方）与被告建工集团一公司（甲方）签订建筑工程钢筋供应合同，约定：“钢筋价格以《我的钢铁网》订货当日价格每吨上浮300元，此价格含税。付款方式中约定：乙方给甲方所进钢材数量达到一千吨，甲方向乙方付钢材全款的80%，甲乙双方签订合同后50天内所进钢材达不到一千吨，甲方也要给乙方全部钢材款的80%，剩余钢材款甲方给乙方按月息2%计息，最长不得超过四个月付清全部钢材款”。合同签订后，原告自2017年5月6日至2017年6月30日，共向聊建一公司供应了价值9165949元的钢筋。被告聊建一公司自2017年6月6日起、至2018年1月31日止，先后10次向原告正达公司支付货款共计690万元。2018年2月2日，被告聊建一公司与原告正达公司分别作为甲方、乙方，于洪举作为担保方签订协议。约定“经三方协议，星河湾二期工地钢筋款一事，由甲方和担保方在2018年2月10号以前付给乙方2265900元。如到期未能兑现，由甲方和担保方向乙方支付每日10000元的违约金。”该协议签订后，聊建一公司又于2018年2月5日起至2018年3月22日止，先后四次向正达公司付款170万元。综上，被告聊建一公司共向原告正达公司付款860万元，尚欠原告货款565949元，原告向本院主张欠款本金为565926.4元。被告于洪举未履行担保义务向原告还款。另查明，聊建一公司于2018年8月24日向本院提起诉讼，要求本案原告正达公司因本案所涉及的买卖行为开具增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的损失，我院作出（2018）鲁1502民初6600号判决，判令正达公司为聊建一公司开具面额860万元的增值税专用发票并驳回其他诉讼请求；判决后，聊建一公司不服提出上诉，在二审中同时要求正达公司开具发票和赔偿损失。聊城市中级人民法院作出（2019）鲁15民终3469号民事判决书，该判决指出我院同时审理选择性诉讼请求不当，但聊建一公司增加的要求对方赔偿损失的诉讼请求，应另行起诉。该判决驳回聊建一公司上诉，维持了原判。判决生效后，正达公司尚未向聊建一公司开具发票。本院认为，本案争议焦点集中在以下几个方面，逐一分析如下：一、关于被告的抗辩权买卖合同中出卖人在销售货物的同时附有向买受人开具发票的义务，该义务从属于出卖人交付货物的义务。在出卖人已经完成主合同义务，依约定交付全部货物时，买受人以相对方附属义务的未履行对抗本方支付价款的主合同义务不当。故被告聊建一公司因原告未开具发票要求拒付欠款本金的抗辩不能为本院支持。但原告未及时向被告聊建一公司开具发票，客观上给聊建一公司造成损失，从公平原则出发，应当支持该公司以原告不开具发票作为其不支付欠款违约金的抗辩。故在原告未向被告聊建一公司开具发票之前，其违约金请求不应予以保护。二、关于被告应当支付的违约金原告方依照双方合同中关于迟延付款支付月息2分的约定向被告主张违约金。在本院释明后，聊建一公司认为违约金约定过高，请求予以变更。本院依法变更为同期人民银行贷款利率的130%（在2019年8月20日后为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%）。聊建一公司因原告未开具发票获得了对依本院变更后的方式计算的违约金的抗辩权利。三、关于被告于洪举的担保责任于洪举在2018年2月2日与买卖合同双方签订担保协议后，应当为此后的债务承担连带保证责任。债务人对债权人的抗辩及于保证人，故于洪举仅对欠款的本金部分承担连带保证责任。综上，原告的部分诉讼请求应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十六条、第一百三十条、一百三十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、第二十七条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东聊城建工集团第一建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告聊城市正达商贸有限公司货款565926.4元；二、被告于洪举对本判决第一条确定的债务承担连带责任，并可以在履行保证责任后向山东聊城建工集团第一建筑工程有限公司追偿；三、驳回原告聊城市正达商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17554元，由被告山东聊城建工集团第一建筑有限公司、于洪举负担7010元，由原告聊城市正达商贸有限公司负担10544元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院（上诉需在向本院提交上诉状之日起七日内依法缴纳上诉费，否则视为撤回上诉）。审 判 长  赵耀彤人民陪审员  杨 丽人民陪审员  赵金玉二〇二〇年五月十三日法官助理孔艳书记员李茹欣