湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终553号上诉人（原审原告）：湖南省益阳市久久毛巾有限公司，住所地益阳市。法定代表人：张云贵。委托诉讼代理人：樊贤良，益阳市赫山区朝阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：潘迪兵，女，汉族，1962年8月3日出生，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：李振兴，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者。上诉人湖南省益阳市久久毛巾有限公司（以下简称久久毛巾公司）因与被上诉人潘迪兵劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初4053号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人久久毛巾公司法定代表人张云贵及委托诉讼代理人樊贤良、被上诉人潘迪兵委托诉讼代理人李振兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。久久毛巾公司上诉请求：撤销（2019）湘0903民初4053号民事判决，改判久久毛巾公司与潘迪兵不存在劳动关系，久久毛巾公司无需支付潘迪兵解除劳动合同经济补偿金、停工津贴、年休假加班工资。事实与理由：一、原判决认定潘迪兵离职前12个月工资为2870元错误，潘迪兵解除劳动合同前12个月平均工资仅为1300元。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的“月工资”应理解为“劳动合同解除或终止前劳动者正常状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间”于法无据。二、一审认定潘迪兵解除劳动合同经济补偿金、停工津贴、年休假加班工资、一次性伤残就业补助金无事实根据，无证据证实，亦无法律依据。潘迪兵于2017年8月3日年满55周岁，已达到女职工退休年龄，其劳动合同于2017年8月4日起已依法终止，不具备享有解除劳动合同经济补偿、停工津贴、年休假加班工资的前提和法定条件。三、一审判决适用法律错误。四、一审判决程序违法。久久毛巾公司在一审中因客观原因无法获得潘迪兵2019年2月1日解除劳动合同前12个月内的工资银行流水记录的会计（电子）档案，申请一审法院调取，但一审法院未予调取。潘迪兵辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判决。久久毛巾公司向一审法院起诉请求：一、判决久久毛巾公司无需支付潘迪兵解除劳动合同的经济补偿金34440元；二、判决久久毛巾公司无需支付潘迪兵待岗生活费12288元；三、判决久久毛巾公司无需支付潘迪兵年休假加班工资5278元。一审法院认定事实：潘迪兵于2007年3月8日入职久久毛巾公司处后从事印花工作。从2018年3月7日起，久久毛巾公司公司的生产项目因与环境保护政策冲突不能继续经营，且生产车间的场地因其他原因导致全厂停工停产。潘迪兵在久久毛巾公司处工作期间，未享受年休假。在公司停产期间，久久毛巾公司未向潘迪兵发放基本生活费或停工津贴。潘迪兵离职前12个月月平均工资为2870元。2019年2月1日潘迪兵以自己为申请人，久久毛巾公司为被申请人，向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认申请人依据《劳动合同法》第三十八条之规定与被申请人于2019年2月1日解除劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人经济补偿36000元；3.裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失22528元；4.裁决被申请人支付申请人基本生活费12288元；5.裁决被申请人支付申请人年休假加班工资24840元；6.裁决被申请人赔偿申请人养老保险损失77616元。益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月9日作出益劳人仲字〔2019〕第47号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人湖南省益阳市久久毛巾有限公司与申请人潘迪兵的劳动关系于2019年2月1日解除；二、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿34440元；三、裁决被申请人支付申请人待岗生活费12288元；四、裁决被申请人支付申请人应休未休年休假工加班工资5278元。一审法院认为，潘迪兵于2019年2月1日向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与久久毛巾公司的劳动关系，该仲裁委裁决久久毛巾公司、潘迪兵之间的劳动关系于2019年2月1日解除，久久毛巾公司、潘迪兵对此无异议，予以确认，故久久毛巾公司、潘迪兵之间的劳动关系始于2007年3月8日，止于2019年2月1日。久久毛巾公司提出潘迪兵于2019年2月1日离职，因公司停工、停产，潘迪兵离职前12个月内实际工作2个月，那么潘迪兵离职前12个月月均工资的计算应为该2个月工资的平均数额1300元，但久久毛巾公司仅凭盖有公章的工资表不能证实久久毛巾公司向潘迪兵发放了上述2个月工资，且《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，故对久久毛巾公司提出的意见不予采纳。根据《工资支付暂行条例》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。久久毛巾公司未能提供考勤记录、员工入职登记表以及工资发放表，应承担举证不能的不利后果。依据潘迪兵提交的银行流水认定潘迪兵离职前12个月的月平均工资为2870元。潘迪兵以久久毛巾公司未为其缴纳社会保险为由，解除与久久毛巾公司的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，久久毛巾公司应当向潘迪兵支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿34440元（2870元/月×12个月）。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日原、潘迪兵解除劳动关系，在此期间，潘迪兵不能通过再就业获得劳动机会及工资收入,并非自身过错造成,久久毛巾公司作为用人单位应给予潘迪兵待岗期间的生活费或者停工津贴。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业,未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。久久毛巾公司应当向潘迪兵支付停工津贴11264元（1280元/月×80%×11个月）。潘迪兵在久久毛巾公司处工作期间，潘迪兵未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，久久毛巾公司应当支付潘迪兵正常工作期间两年应休未休年休假加班工资5278元（2870元/月÷21.75×20天×200%）。潘迪兵已超过法定退休年龄，其已无法享受失业保险待遇，故对其要求久久毛巾公司支付失业保险待遇损失的主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，判决：一、湖南省益阳市久久毛巾有限公司与潘迪兵的劳动关系于2019年2月1日解除；二、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付潘迪兵解除劳动合同经济补偿34440元；三、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付潘迪兵停工津贴11264元；四、湖南省益阳市久久毛巾有限公司支付潘迪兵应休未休年休假加班工资5278元。上述判决第二项至第四项共计50982元，限湖南省益阳市久久毛巾有限公司于判决生效之日起十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用10元，减半收取5元，由湖南省益阳市久久毛巾有限公司承担4元，潘迪兵承担1元。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷。久久毛巾公司主张潘迪兵于2017年8月3日年满55周岁，已达到女职工退休年龄，潘迪兵与久久毛巾公司的劳动合同于2017年8月4日起已依法终止。本院审查认为，潘迪兵虽于2017年8月4日已达到退休年龄，但久久毛巾公司未提供证据证实潘迪兵在达到退休年龄后领取退休金或已享受养老保险待遇。故潘迪兵与久久毛巾公司的劳动关系并未终止。久久毛巾公司与潘迪兵实际于2019年2月1日解除劳动合同关系。久久毛巾公司上诉认为潘迪兵离职前12个月月平均工资为1300元。但就其主张未提供确实充分的证据证实。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，应当不包括用人单位停产、停工等非正常工作期间，并根据潘迪兵提交的银行流水认定潘迪兵离职前12个月的月平均工资为2870元，并无不当，本院予以维持。潘迪兵以久久毛巾公司未缴纳社会保险为由，请求解除双方劳动关系，并要求久久毛巾公司支付经济补偿金符合法律规定。一审法院认定久久毛巾公司应当支付解除劳动合同的经济补偿金34440元并无不当，本院予以维持。久久毛巾公司于2018年3月7日停产后，直至2019年2月1日久久毛巾公司与潘迪兵解除劳动关系，在此期间，潘迪兵不能通过再就业获得劳动机会及工资收入,并非自身过错造成,久久毛巾公司作为用人单位应给予潘迪兵待岗期间的生活费或者停工津贴。一审法院认定久久毛巾公司应当向潘迪兵支付停工津贴11264元，并无不当，本院予以维持。潘迪兵在久久毛巾公司处工作期间，潘迪兵未享受年休假，久久毛巾公司未安排补休也未支付年休假加班工资，一审法院认定久久毛巾公司应当支付潘迪兵正常工作期间两年应休未休年休假加班工资5278元，并无不当，本院予以维持。综上所述，久久毛巾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由久久毛巾公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘建军审 判 员 陈运泉审 判 员 昌 丹二〇二〇年五月十一日法官助理 朱玉姣书 记 员 熊 杨