辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终978号上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区文艺路52号泊岸华庭。法定代表人：孙卓越，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鹏，男，1984年2月1日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省沈阳市皇姑区。被上诉人（原审原告）:沈洪超，男，1992年8月2日出生，满族，住辽宁省康平县。委托诉讼代理人：齐丽君，辽宁卓政律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔祥鹤，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:霍文君，男，1995年2月20日出生，汉族，住辽宁省康平县。被上诉人（原审被告）:霍亮，男，1973年10月5日出生，汉族，住辽宁省康平县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司因与被上诉人沈洪超、霍文君、霍亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省法库县人民法院（2019）辽0124民初1435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销辽宁省法库县人民法院（2019）辽0124民初1435号民事判决，依法改判；2、本案全部诉讼费由沈洪超等承担。事实和理由：1、一审认定的残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金数额错误。沈洪超提交的伤残鉴定系单方委托，不应采信。在2019年6月28日鉴定误工期及后续资料费鉴定书中关于骨折未愈合的依据已经不存在，骨折已经愈合，故不应构成九级伤残。2、沈洪超未丧失劳动能力，不应支持被扶养人生活费。3、沈洪超不构成伤残不应赔偿精神抚慰金。沈洪超辩称，同意一审判决，请求维持原判。伤残鉴定书不是沈洪超单方鉴定的，是公安机关委托鉴定的。鉴定书内容真实有效，根据沈洪超2018年11月6日的X片显示其右胫骨骨折未愈合，依法评定为九级伤残，一审法院依据此鉴定书给了沈洪超2年的误工期。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司曾在庭前与沈洪超联系要求调解，对沈洪超伤残意见无异议。沈洪超的残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金数额均正确。霍亮辩称，要求维持原判，其他无异议。霍文君二审未出庭亦未提交书面答辩意见。沈洪超向一审法院起诉请求：1.要求中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司、霍文君、霍亮赔偿沈洪超医疗费5383.11元、误工费38,843.6元[144.4元/天×(730-461)天=38,843.6元]、取内固定物手术费20,000元、交通费5000元、营养费10,000元、残疾赔偿金149,368元（37,342元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金20,000元、被抚养人生活费二人总计81,988.8元[女儿沈佳心（4岁），26,448元/年×（18-4）年×20%/2=37,027.2元；儿子沈棋昀（1岁），26,448元/年×（18-1）年×20%/2=44,961.6元]、鉴定费2720元，合计333,303.5元；2.要求中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年6月12日，霍文君驾驶车牌为辽Ａ×××××号的机动车辆与沈洪超驾驶两轮摩托车在辽宁省法库县辉山乳业门前发生事故，经沈阳市公安局交通警察支队法库大队出具事故认定书，霍文君负此次事故全部责任，沈洪超无责。另，霍文君驾驶的辽Ａ×××××号车主为霍亮，车辆在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司投保。沈洪超因此次事故被送往沈阳七三九医院治疗，经诊断为股骨干骨折等多处受伤，共住院71天，出院后沈洪超仍一直进行后续治疗。2018年11月6日经沈阳佳实司法鉴定所鉴定沈洪超构成九级伤残。沈洪超因此次交通事故支出各项费用，为了维护自身合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法支持沈洪超的诉讼请求。一审法院认定事实：2016年6月12日，霍文君驾驶辽Ａ×××××号小型普通客车由北向南行驶至辽宁省法库县秀水河子镇辉山乳业门前时，与前方同向沈洪超行驶的无牌号两轮摩托车刮撞，造成沈洪超受伤，两车损坏的交通事故。经沈阳市公安局交通警察支队法库大队出具《道路交通事故认定书》，认定霍文君负此事故全部责任。沈洪超受伤后在沈阳七三九医院住院治疗，于2016年6月12日入院，于2016年8月22日出院，住院71天，一级护理1天，二级护理70天。出院诊断：右股骨干粉碎性骨折；右胫腓骨多段开放性粉碎性骨折伴胫神经及腓总神经不全损伤；右胫骨平台骨折；右胫骨远端骨折；右小腿皮肤坏死；右踝皮肤挫裂伤，左胫后神经不全损伤；腹壁软组织损伤。出院医嘱：出院后继续休息对症支持治疗，口服营养神经药物治疗，皮肤坏死定期门诊复查。患肢禁止负重及剧烈活动，避免外伤。加强饮食营养。右膝及踝足各关节主被动伸屈活动功能锻炼，预防骨折病及关节挛缩发生。每月定期复诊摄片，根据骨折愈合情况、神经损伤情况及皮肤坏死情况指导治疗及功能锻炼。如皮肤坏死不愈合及神经损伤不恢复需再次入院治疗。病情有变更化随诊。肇事车辆辽Ａ×××××号小型普通客车登记所有人（车主）为霍亮，霍亮为辽Ａ×××××号小型普通客车在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（不计免赔），保险期间为2015年12月8日至2016年12月7日，该事故发生在保险期间。机动车交通事故责任强制保险死亡伤残保险金额／责任限额110,000元、医疗费用保险金额／责任限额10,000元、财产损失保险金额／责任限额2000元；第三者责任保险保险金额／责任限额50万元。2017年9月7日沈洪超曾向一审法院提起诉讼，一审法院（2017）辽0124民初2317号民事判决书认定，沈洪超于2013年3月28日起在沈阳市沈北新区租房居住并打工至肇事前。判决中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司赔偿沈洪超181,514.56元，其中在交强险医疗费限额内赔偿医疗费1万元，在交强险伤残限额内赔偿误工费49,585.16元、护理费7744.32元、交通费3000元。车物损失赔偿修车款1800元、拖车费200元。交强险伤残项下余额为49,670.52元。商业险项下限额内赔偿医疗费98,725.08元、辅助器具费120元、伙食补助费7100元、营养费2840元、拖车费400元，总计109,185.08元。商业险项下余额为390,814.92元。其中关于误工费以及误工天数作出如下认定：沈洪超户籍所在地为辽宁省康平县，其于2013年3月28日在沈阳市沈北新区租房居住并打工至今，其未向本院提供充分的证据证明其最近三年的平均收入状况，误工费可参照相近行业的平均工资计算，根据其居住及打工在城镇的事实，误工费应按照辽宁省2017年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资107.56元／天标准计算。关于误工时间，结合住院天数71天及医院诊断书的休息天数390天，确定沈洪超的误工时间为461天，认定误工费为49,585.16元（107.56元/天×461天）。辽宁省法库县人民法院（2017）辽0124民初2317号民事判决书判决主文为：一、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿沈洪超医疗费10,000元、误工费49,585.16元、护理费7744.32元、交通费3000元、修车费1800元、拖车费200元；二、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在第三者责任保险责任限额范围内赔偿沈洪超医疗费98,725.08元（108,725.08元－10,000元）、辅助器具费120元、住院伙食补助费7100元、营养费2840元、拖车费400元；三、霍亮赔偿沈洪超复印费158元；四、驳回沈洪超其它诉讼请求。综上，中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中支公司赔偿沈洪超共计181,514.56元，霍亮赔偿沈洪超共158元，上述款项于本判决发生法律效力之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1638元，减半收取819元，由霍亮负担。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司不服该判决，上诉至本院，本院（2017）辽01民终12965号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。沈洪超出院后在沈阳市七三九医院、沈阳市骨科医院等支出医疗费共计5383.11元。2018年11月29日经辽宁省法库县公安局交通警察大队委托，沈阳佳实司法鉴定所对沈洪超作出“九级伤残”的鉴定结论。沈洪超支出鉴定费1000元。2019年6月28日经一审法院委托，中国医科大学法医司法鉴定中心对沈洪超作出“误工期为24个月，取内固定物手术费约为人民币20,000元”的鉴定结论。沈洪超支出鉴定费1720元。2019年8月6日依据中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司申请，一审法院委托辽宁大学司法鉴定中心对沈洪超进行伤残鉴定，被该鉴定中心以“超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由不予受理。2019年9月20日依据中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司申请，一审法院委托中国医科大学法医司法鉴定中心对沈洪超进行伤残鉴定，被该鉴定中心以“超出能力范围”为由不予受理。沈洪超育有一女一子，分别为长女沈佳心（2015年1月2日出生），长子沈棋昀（2018年5月15日出生）。霍文君、霍亮系父子关系，车主为霍亮，事发当天霍文君受霍亮指派开车外出办事。一审法院认为，霍文君违规驾驶车辆，与沈洪超驾驶的摩托车刮撞，造成沈洪超受伤，两车损坏的交通事故，沈阳市交通警察支队法库大队作出道路交通事故认定书，认定霍文君负此事故全部责任。根据交通事故事实，对该道路交通事故认定书予以确认。公民的生命健康权受法律保护。霍文君与沈洪超发生交通事故致沈洪超受伤，根据沈阳市交通警察支队法库大队作出道路交通事故认定书，认定霍文君承担全部过错民事责任。因为霍文君系受霍亮指派外出办事，霍亮应该承担由霍文君负责的民事赔偿责任。肇事车辆在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司投保，且该事故发生在保险期间，故对于沈洪超的合理损失中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司应承担赔偿责任。关于医疗费，根据出院医嘱“出院后继续休息对症支持治疗，口服营养神经药物治疗，皮肤坏死定期门诊复查，每月定期复诊摄片”以及沈洪超的实际伤情，出院后在正规医院进行复查治疗以及用药支出5383.11元未超出合理范围，属于正常支出，予以支持。关于误工费，中国医科大学法医司法鉴定中心对沈洪超作出“误工期为24个月，取内固定物手术费约为人民币20,000元”的鉴定结论，扣除一审法院（2017）辽0124民初2317号民事判决书认定的461天，本次应该按照269(730-461)天计算，关于计算标准，按照司法实践以及赔偿理论的核心要义，按照本次开庭辩论前即2019年居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资144.4元/天的标准，沈洪超诉请要求赔偿误工费38,843.6元[144.4元/天×(730-461)天]符合法律规定，予以支持。关于取内固定物手术费，中国医科大学法医司法鉴定中心对沈洪超作出“取内固定物手术费约为人民币20,000元”的鉴定结论，且该项属于将来必须支出项，沈洪超要求赔偿符合法律规定，予以支持。关于交通费，沈洪超未提供证据证明，但是去医院复查必然会支出交通费用，属于必须支出项，结合本案实际情况，沈洪超要求5000元过高，酌定为1000元。关于出院后营养费，沈洪超未提供证据证明，辩称沈洪超无出院后流食、半流食医嘱，不同意赔偿的意见予以采纳，沈洪超要求赔偿出院后营养费10,000元的诉请不予支持。关于残疾赔偿金，辽宁大学司法鉴定中心、中国医科大学法医司法鉴定中心均以“超出本机构技术条件或者鉴定能力”“超出能力范围”为由不予受理。但是沈洪超伤情严重属于客观事实，且法库县公安局交通警察大队委托沈阳佳实司法鉴定所对沈洪超作出“九级伤残”的鉴定也属于单位委托，不存在违法等情况存在，在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司两次申请均被鉴定中心不予受理的情况下，采信沈阳佳实司法鉴定所对沈洪超作出“九级伤残”的鉴定结论。关于残疾赔偿金计算标准，按照司法实践以及赔偿理论的核心要义，应该按照本次开庭辩论结束前即2019年的标准计算，故沈洪超要求赔偿149,368元（37,342元/年×20年×20%）符合法律规定，予以支持。关于精神损害抚慰金，沈洪超伤情严重，至今未痊愈，鉴定为九级伤残，2019年9月20日医院拍片显示依然骨不连、右腓总神经受损，给沈洪超造成精神损害属于客观事实，应该给与一定的精神抚慰，但是沈洪超要求20,000元过高，酌定为10,000元。关于被扶养人生活费，结合上述原因和理由，根据沈洪超具体伤情和九级伤残的客观事实，沈洪超要求给付其一子一女生活费，即长女沈佳心37,027.2元[26,448元/年×（18-4）年×20%/2]、长子沈棋昀44,961.6元[26,448元/年×（18-1）年×20%/2]的诉请有事实和法律依据，予以支持，计入伤残赔偿金项下。关于鉴定费，属于必须支出项，沈洪超要求赔偿鉴定费2720元的诉请予以支持。根据《中华人民共和国保险法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本案中中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内对沈洪超先行赔付，不足部分由其在第三者责任保险责任限额范围内按100%比例赔付。上述关于医疗费、误工费、取内固定物手术费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费总计309,303.51元,均属于必须支出和赔偿项目，应该由被告人寿沈阳支公司负责赔偿。根据（2017）辽0124民初2317号民事判决书判决结果，本次诉讼中，中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在交强险伤残项下赔偿沈洪超精神损害抚慰金10,000元，伤残赔偿金39,670.52元，合计49,670.52元；在商业险项下赔偿沈洪超医疗费5383.11元、误工费38,843.6元、取内固定物手术费20,000元、交通费1000元、伤残赔偿金191,686.28元（149,368元+81,988.8元-39,670.52元）、鉴定费2720元，合计259,632.99元（309,303.51元-49,670.52元）。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿沈洪超精神损害抚慰金10,000元，伤残赔偿金39,670.52元，合计49,670.52元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在第三者责任保险责任限额范围内赔偿沈洪超医疗费5383.11元、误工费38,843.6元、取内固定物手术费20,000元、交通费1000元、伤残赔偿金191,686.28元（149,368元+81,988.8元-39,670.52元）、鉴定费2720元,合计259,632.99元（309,303.51元-49,670.52元），于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、驳回沈洪超的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1498元，减半收取749元，由霍亮负担本院二审期间，沈洪超、霍亮均未向本院提交新证据，中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司向本院提交：适用指南一份，证明骨折不连续鉴定时候需要满足的条件。沈洪超质证称，该份证据只是一本书不是法律规定，当时沈洪超去鉴定时候已经过去了两年多时间，而该指南的要求是一年，所以沈洪超的伤情是严重的，完全符合评残要求。霍亮质证称，没有意见。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为沈洪超的伤残鉴定结论是否合法，是否能以此结论认定赔偿相关的伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金。本案沈洪超2016年6月12日因事故受伤，养伤两年多，于2019年9月20日医院拍片显示依然属于骨折愈后骨不连、右腓总神经受损症状，现有证据表明沈洪超受损部位依然未痊愈。且本案诉争的鉴定报告系辽宁省法库县公安局交通警察大队依法委托沈阳佳实司法鉴定所所作，属公安机关依法委托，该委托程序、内容均符合相关法律规定，不存在单方委托情况，故该鉴定结论依法应予采纳。基于此鉴定结论，沈洪超的伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金计算均符合法律规定，依据充分，数额准确，原审判决并无不当，对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1498元，由中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孔祥政审判员  冯立波审判员  华 荻二〇二〇年五月十八日法官助理焦龙书记员教添茹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。