甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0104民初676号原告：冯永军,男，1974年出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：张东昭，甘肃诺典律师事务所律师。被告：华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部，住所地兰州市西固区。法定代表人：陈涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：来海平，甘肃西成律师事务所律师。原告冯永军与被告华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部（以下简称华龙证券公司）劳动争议纠纷一案,本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告冯永军及其委托诉讼代理人张东昭与被告华龙证券的委托诉讼代理人来海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯永军向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告之间的劳动关系;2.判令被告向原告支付未及时签定书面劳动合同二倍工资25652元;3.判令被告支付2009年至2019年5月期间克扣的工资77631.95元，利息13482元;4.判令被告支付2017年至2019年未达到兰州市最低月工资的差额工资17280元;5.判令被告补发2017年1月至2019年12月期间加班费的差额19620元;6.判令被告向原告支付2008年1月至2019年12月期间带薪年休假工资39112.5元;7.判令被告向原告支付非法解除劳动关系的赔偿金109604元;8.本案诉讼费由被告承担。以上七项合计金额313542.45元。事实与理由：原告系退伍军人，1995年5月由兰州市民政局分配到原兰州市总工会西固天乐娱乐有限公司工作，1996年10月经组织调动至被告公司担任保卫科长一职。自原告到被告公司工作后，被告一直未与原告签订书面劳动合同，对双方的权利义务、工资标准、福利待遇等只是口头告知，被告作为用工单位在国家法律明确规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同的情况下故意不与原告签订书面的劳动合同，其行为严重侵害了原告的合法权益，也违反了《劳动法》和《劳动会同法》的相关规定。原告在被告公司工作期间，被告虽然为原告购买了基本养老保险但被告却在未告知原告的情况下，从原告每月微薄的工资中陆续扣除了77631.95元，用于支付社会保险中企业应当承担的缴费部分，这等于变相的让原告自己承担了所有基本养老保险费，被告将法律规定的由企业自身承担的缴费义务违法转嫁给了原告，明显侵犯了原告的合法权益。原告自1996年10月到被告公司工作后，其中从2013年开始至今每月支付给原告的工资均低于兰州市最低工资标准，这有相关工资发放记录予以证明。另外，根据原告的工作性质被告安排原告的日常工作为日夜交替值班，即上一天休一天的工作模式，不分双休日、节假日。在上班的一天除去休息、吃饭、八小时工作外的时间按照加班计算，每月工资由基本工资和加班工资构成。从被告每月支付给原告的工资可以证明，被告一直没有足额支付劳动报酬、加班费而且支付的工资低于兰州市最低工资标准，其行为明显违犯《劳动合同法》第八十五条的规定。2018年6月，被告意图在不支付任何补偿、赔偿的情况下将原告转至劳务派遣公司，目的是转嫁劳动关系，原告不同意这样的结果，双方多次协商未果，被告利用原告文化程度不高，对国家法律法规不了解，不熟悉的弱势地位，意图推卸自己应该承担的义务，严重违反《劳动合法》第四十七条，第八十七条的规定。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求处理。被告华龙证券公司辩称，原告要求解除与被告之间的劳动关系超出原仲裁请求，未经劳动仲裁前置程序，应当告知其另行仲裁;原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的仲裁请求已超过一年的仲裁时效;被告不存在低于兰州市最低工资标准的事实，且原告未提供证据予以证明,故原告要求被告补发工资没有事实与法律依据;原告为不定时工作时间，不存在加班的事实，且其作为保安人员，保安室中有床，晚上无需工作，原告也是在床上睡觉，根本没有付出劳动,原告要求被告支付加班工资的请求不但没有证据支持，而且明显与客观事实不符;本案中原告的工作为保安，为不定时工作，实际上年休假原告已经进行了休息,且被告要求支付带薪年休假工资,超过一年的部分已超过仲裁时效;被告不存在克扣工资的事实，被告也未举证，利息更不属于劳动争议案件受理范围;截止开庭之日，被告仍在被告处工作，被告不存在违法解除劳动关系的事实,原告要求被告支付非法解除劳动关系的赔偿金没有事实与法律依据。本院经审理认定事实如下：原告冯永军于1993年起先后就职于天乐娱乐城、兰州市信托投资公司，2001年7月4日华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部成立时起即在被告处从事保安工作，工作方式为两人两班倒，被告在值班室配备了休息设施。被告每月通过银行卡支付原告工资，但从未与原告签订过书面劳动合同。被告自2009年1月至2019年5月份期间每月从原告工资中扣除社会保险单位和个人应缴纳部分，其中单位应缴纳部分共计77631.95元。另查明，原告2018年月工资收入为2332元，原告对此数额予以签字认可。截至开庭之日，原告仍在被告处工作，被告按月向原告支付工资。本院认为：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，原告申请劳动仲裁裁决时的第一项诉请为确认原被告之间在1996年10月至2019年12月间存在事实劳动关系，起诉时变更为请求解除与被告之间的劳动关系，本院在庭前向原告释明，原告未变更诉请。本院认为，该项诉请与原仲裁请求是反向关系，并不具有依附性，与讼争的其他诉讼请求之间亦不具有不可分性。原被告之间协商不成，亦需履行仲裁前置程序。故对原告诉请解除原被告之间劳动关系的诉请，原告当另行向劳动仲裁委员会申请仲裁。关于诉请被告支付未及时签订书面劳动合同二倍工资25652元。用人单位与劳动者未签订劳动合同的，自用工之日起满1年的次日，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，劳动者不得再向用人单位主张未签订劳动合同的双倍工资。本案中，原告在被告处连续工作已满十年，视为原告与被告之间已订立无固定期限劳动合同。且未签订书面劳动合同的二倍工资不属于劳动者的劳动所得，属于对用人单位的违反法律规定的惩戒，时效应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年普通仲裁时效，即从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算一年。原告于2001年华龙证券公司成立时起即在被告处工作，于2019年提起仲裁申请，一年仲裁时效已过，故对原告请求被告支付未及时签订书面劳动合同二倍工资的诉请不予支持。关于原告诉请被告支付2009年至2019年5月期间扣除的工资77631.95元，利息13482元。依法为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，本案被告自2009年至2019年5月份每月从原告工资中扣除应由单位缴纳的社会保险费用77631.95元，违反社会保险法的强制性规定，应予以退还。但诉请支付利息13482元，于法无据，不予支持。关于原告诉请被告支付2017年至2019年未达到兰州市最低月工资的差额工资17280元。原告虽主张其每月工资仅为1140元，其余工资为加班费，而最低工资并不包括加班费。但原告并未举证证明其每月均存在加班的事实，其提交的2019年10月加班明细表虽统计有25个加班，但结合原告庭审陈述与被告所举2019年国庆节值班表均表明原告在2019年国庆节期间并未加班，故对于被告抗辩所称，被告每月以“加班费”名义发放的报酬并不以原告每月有加班的事实为前提，实为提高原告收入水平，亦为其每月固定收入的一部分的抗辩理由，予以采信。2017年至2019年5月，原被告所在的兰州市西固区最低工资标准为1620元。从原告提交的2009年至2019年期间的养老保险、医疗保险、失业保险的缴费基数、工资收入证明及银行交易明细表和被告每月退回原告缴纳社会保险单位及个人部分的数额累计核算，原告每月的工资收入并未低于甘肃省一类地区同期最低工资标准。故对于原告要求补足2017年至2019年5月期间最低工资标准差额的请求，不予支持。关于原告诉请被告补发2017年1月至2019年12月期间加班费的差额19620元。原告在被告处从事门卫值班护卫工作，主要对工作场所进行巡视、检查，被告对巡视检查的具体时间并无特别要求。原告在实际工作期间实行两人两班倒，被告华龙证券公司为值班室配备了休息设施。原告主张其24小时均在工作的陈述，无事实根据亦不符合生理常识，并未剔除就餐与休息时间，原告所举证据无法证明其每天的实际工作时间均超过8小时。故对原告诉请被告支付2017年1月至2019年12月期间加班费差额的诉请，不予支持。关于原告诉请被告支付2008年1月至2019年12月期间带薪年休假工资39112.5元。单位不安排职工年休假，对职工应休未休假的年休假天数应当按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。法律规定的300%的工资，包括两部分，一部分职工提供劳动应当支付的工资报酬，这部分正常日工资已随月工资发放；其余200%部分属于对单位不能保障劳动者休息休假权的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，应当适用一年普通仲裁时效的规定。被告华龙证券公司亦对仲裁时效进行了抗辩，故，原告主张2019年之前的应休未休年休假工资的请求，已过仲裁时效，不予支持。至2019年，原告工作年限已满20年，应享受年休假天数为15天，被告未能举证证明原告2019年享受年休假，故对于2019年的带薪年休假工资3216元（2332元÷21.75×15×200%），予以支持。关于违法解除劳动合同的赔偿金。截至开庭之日原告仍在被告处工作，被告按月向原告支付工资报酬，原告未举证证明被告已与其解除劳动关系。故对原告要求被原告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款、《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决如下：一、被告华龙证券股份有限公司兰州合水路证券营业部于本判决生效之日起三十日内退还原告冯永军劳动报酬77631.95元；二、被告于本判决生效之日起三十日内向原告冯永军支付2019年度职工带薪年休假工资3216元；三、驳回原告冯永军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10元，减半收取计5元，由原告冯永军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  王俊琴二〇二〇年五月二十七日书记员辛文峰