福建省莆田市秀屿区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0305民初136号 原告：谢亚通，男，1972年12月12日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：詹德英、唐婷婷，福建泽郡律师事务所执业律师。 被告：黄文金，男，1962年12月2日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 被告：孟庆艳，女，1970年11月14日出生，满族，住河北省廊坊市香河县。 原告谢亚通诉被告黄文金、孟庆艳追偿权及抵押合同纠纷一案，本院于2020年2月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢亚通的委托诉讼代理人詹德英到庭参加诉讼。被告黄文金、孟庆艳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢亚通向本院提出诉讼请求：1.请求贵院依法判令被告黄文金返还给原告代垫款436959.96元及利息(利息自2019年8月31日起按月利息2%计算至还款之日止,利息暂计至起诉之日为48356.9元）;2.请求贵院依法判令被告孟庆艳返还给原告代垫款436959.96元及利息(利息自2019年8月31日起按月利息2%计算至还款之日止,利息暂计至起诉之日为48356.9元）；3.依法判令本案的诉讼费及财产保全费用由二被告承担。庭审时，原告谢亚通变更诉讼请求第2项为：判令孟庆艳在其提供的抵押物（即河北省廊坊市香河县房产）价值范围内对黄文金的上述债务承担还款责任。事实与理由：2019年8月21日原告与被告黄文金签订《债权确认书》一份约定:1、（2019）京0105执29772号案件涉及的款项暂由原告垫付偿还,相关偿还款项以银行收款凭证为准;2、黄文金应自2019年8月30日前归还原告现金人民币30万元整,于2019年12月31日前一次性归还款项人民币136959.96元整等相关约定。同日原告为被告履行了（2019）京0105执29772号案件代偿还义务,2019年9月16日杭州银行股份有限公司北京分行向原告出具《代偿证明》一份。后原告与被告孟庆艳于2019年8月23日签订《房屋抵押合同》约定:为确保执行案号（2019）京0105执29772号案件的履行,原告同意被告孟庆艳以位于河北省廊坊市香河县号房产作为抵押等相关约定。截至原告提起诉讼之日,被告至今未向原告偿还任何款项,原告认为被告的行为违背诚实信用且构成违约行为。综上,请求贵院依法判如所请。 被告黄文金、孟庆艳未作答辩意见。 经审理查明：2012年7月12日，被告黄文金向案外人杭州银行股份有限公司北京安贞支行（以下简称“杭州银行北京安贞支行”）递交《杭州银行臻信卡申请表》，申请信用借款额度50万元。2012年7月30日，原告谢亚通签署《臻信卡最高额保证合同》为被告黄文金提供连带保证责任。案外人杭州银行北京安贞支行批准后，黄文金签收了臻信卡（卡号：62×××96）。因黄文金在使用臻信卡期间自2016年12月6日起未能按期偿还透支本息，案外人杭州银行北京安贞支行遂向北京市朝阳区人民法院提起诉讼。在诉讼期间，经北京市朝阳区人民法院主持调解，杭州银行北京安贞支行与黄文金、谢亚通自愿达成调解协议。2017年9月12日，北京市朝阳区人民法院作出（2017）京0105民初66256号民事调解书予以确认，协议约定：一、黄文金支付杭州银行北京安贞支行借款本金411613.22元及至2016年12月6日止的利息20290.81元、滞纳金900元，并按日利率万分之五支付自2016年12月7日起至实际偿还日止的利息（于2017年9月30日至2017年11月30日，每月30前给付108201元；于2017年12月30日付清余款）；二、谢亚通对上述第一项确定的债务对杭州银行北京安贞支行承担连带支付责任，谢亚通承担担保责任后有权向黄文金追偿。案件受理费3896元、公告费260元，由黄文金、谢亚通负担。调解书生效后，黄文金、谢亚通均未按（2017）京0105民初66256号民事调解书履行，杭州银行北京安贞支行向北京市朝阳区人民法院申请强制执行，执行案号为（2019）京0105执29772号。2019年8月21日，谢亚通与黄文金签订《债权确认书》，双方确认（2019）京0105执29772号执行案件涉及的执行款436959.96元由谢亚通垫付偿还,以银行收款凭证为准。双方另约定，黄文金应自2019年8月30日前归还谢亚通300000元,于2019年12月31日前一次性归还款项136959.96元，若黄文金未能按时还款，则应按照月利率2%的标准向谢亚通支付借款利息，且黄文金以其位于莆田市秀屿区的房屋作为债务抵押。同日，谢亚通承担了保证责任，其当日即替黄文金代偿借款本息432804元，并代偿案件受理费及公告费4156元，以上合计436960元。2019年8月23日，谢亚通与孟庆艳签订《房屋抵押合同》。抵押合同约定，为了确保谢亚通上述436959.96元的主合同债权的履行，孟庆艳自愿以其位于河北省廊坊市香河县号房产作为抵押。该抵押合同第三条确认，谢亚通债权标的额为436959.96元，谢亚通为孟庆艳垫付期间月利息为2%。2019年9月16日，杭州银行北京安贞支行向谢亚通出具《代偿证明》。另查明，本案《债权确认书》、《房屋抵押合同》签订后，黄文金与孟庆艳均未向谢亚通还款，也均未就各自抵押的房产依法向有关部门办理抵押登记。2020年1月2日，谢亚通以孟庆艳拒不履行其担保的436959.96元债务为由，向本院提出诉前财产保全，要求查封孟庆艳位于河北省廊坊市香河县号房产，并提供诉讼财产保全责任保险担保。本院经审查后予以准许，并于2020年1月3日作出（2020）闽0305财保1号民事裁定书，预查封孟庆艳上述房产。谢亚通为此支出财产保全申请费2704.8元。2020年2月16日，谢亚通将黄文金、孟庆艳二人诉至本院。案经审理，因黄文金、孟庆艳未到庭参加诉讼，致本案无法调解。 上述事实有谢亚通提供原、被告身份证、《债权确认书》、《房屋抵押合同》、《代偿证明》、网上银行电子回单、(2017)京0105执66256号民事调解书等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告谢亚通作为担保人代被告黄文金偿还给杭州银行北京安贞支行本息432804元并承担了案件受理费及公告费4156元，此有原告谢亚通提供杭州银行北京安贞支行出具的《代偿证明》、网上银行电子回单等证据在案为凭，结合谢亚通庭审陈述，足以认定。现谢亚通要求黄文金归还其代偿款436959.96元，合理合法，应予支持。双方约定逾期还款按照月利率2%计息，未超过法律许可限度，本院予以准许。黄文金未按期还款，属于违约行为。现谢亚通要求其代偿款436959.96元自逾期还款之日（2019年8月31日）起至还清之日止按照月利率2%计息，符合法律规定，本院予以准许。本案《债权确认书》、《房屋抵押合同》所涉及债权标的一致（均为436959.96元），且均指向(2019)京0105执29772号案件的执行，具有内在关联性，2019年8月21日谢亚通与黄文金签订《债权确认书》并于当日承担保证责任在先，2019年8月23日谢亚通与孟庆艳签订《房屋抵押合同》在后。谢亚通主张其与孟庆艳签订《房屋抵押合同》，系孟庆艳为黄文金的436959.96元主合同债务提供抵押担保的意思表示，具有高度盖然性，本院予以采信。《物权法》第十五条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。本案中,孟庆艳自愿将其名下的房产为黄文金的436959.96元主合同债务向谢亚通提供抵押担保,虽然双方未办理抵押登记手续,抵押物尚不产生担保物权的效力,但此并不影响抵押合同条款的效力以及谢亚通依据合同而享有的债权请求权，《房屋抵押合同》仍然有效。故孟庆艳应在抵押物价值的范围内对双方已确认的436959.96元债务承担连带还款责任，孟庆艳承担还款责任后有权向黄文金追偿。谢亚通另诉求孟庆艳对按月利率2%（以436959.96元为基数）计算出的利息一并承担清偿责任，但《房屋抵押合同》第三条约定谢亚通为孟庆艳垫付期间月利息为2%，并非孟庆艳向谢亚通支付利息，故谢亚通的该诉求缺乏事实依据，本院不予支持。孟庆艳未办理房产抵押登记手续，亦未向谢亚通清偿债务，致使谢亚通通过诉讼途径解决争议，并为此支出保全申请费2704.8元，该笔费用亦应由孟庆艳负担。经本院传票传唤，黄文金、孟庆艳均未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。据此，为保护合法债权，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、黄文金应在本判决生效之日起五日内归还给谢亚通代偿款436959.96元，并自2019年8月31日起至还款之日止按照月利率2%计息； 二、孟庆艳对黄文金应承担的436959.96元的债务在其抵押物【坐落于河北省廊坊市香河县的房产，合同编号为：201XXXXX011，商品房预售许可证号为：（香）房预售证第1XX7号】价值范围内承担连带还款责任，孟庆艳承担还款责任后有权向黄文金追偿； 三、孟庆艳应在本判决生效之日起五日内归还给谢亚通财产保全申请费2704.8元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8580元，由被告黄文金、孟庆艳负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  黄 翔 人民陪审员  林国添 人民陪审员  谢金模 二〇二〇年五月九日 书 记 员  陈德佳 附一：判决适用法律条文如下 《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附二：申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。