陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书                  （2020）陕01民终4221号上诉人（原审原告）：彭伟，男，汉族，1961年5月12日出生，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：衡帆，陕西庄威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安培华学院，住所地：西安市。法定代表人：姜波，该学院理事长。委托诉讼代理人：卢斌，泰和泰（西安）律师事务所律师。上诉人彭伟因与被上诉人西安培华学院劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初7737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人彭伟的委托诉讼代理人衡帆、被上诉人西安培华学院的委托诉讼代理人卢斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭伟上诉请求：一、维持一审判决第一项；二、撤销一审判决第二项，并改判：1. 西安培华学院继续履行《西安培华学院教师聘用合同》；2. 西安培华学院为其补办补缴2018年6月4日起的住房公积金，2018年11月起的养老、医疗、失业、工伤、生育五项社会保险；3. 西安培华学院向其补发拖欠工资60110.24 元（自2018年11月计算至2019年4月30日），2019年4月30日以后的工资仍按照其和西安培华学院约定的月工资10000元的标准及时足额发放（每月10000元尚未包含西安培华学院自2018年10月份起给教师增加的部分工资，如有增加，应如实发放）；4. 西安培华学院支付其加班费29523.82元；5. 西安培华学院支付其2018年西安培华学院校级科研项目基金8000元；6. 西安培华学院支付其西安培华学院引进人才安家费15万元；7. 西安培华学院支付其西安培华学院引进高层次学术人才启动经费30万元；8. 其2019年度陕西省科技厅重点研发科研计划项目20万元正在审批中，若获得审批，判令西安培华学院同意陕西省科技厅支付其相关科研计划项目20万元；9. 西安培华学院为其补办2018年11月晋升高级职称；10.西安培华学院支付其2018年10月底返回上海的交通费、2019年1月和2日两次从上海来西安市长安区劳动人事争议仲裁委员会参加庭审的来回交通费和住宿费、邮寄诉讼材料到西安市长安区劳动人事争议仲裁委员会和西安市长安区人民法院等费用，合计5000元，尚未包括其将来西安市长安区人民法院参加庭审的来回交通费和住宿费等费用；三、本案诉讼费由西安培华学院承担。事实和理由：2019年12月13日其收到一审判决后，向上海市第二中级人民法院诉讼中心法律咨询窗口咨询，被告知：一审审判长滥用职权，利用其不了解法律而设下圈套，误导其在一审判决未作出前就违法解除劳动合同赔偿金向长安区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，且故意拖延作出判决，致其首要诉讼请求即继续履行合同无法得到支持。2019年8月11日，其从上海乘火车到一审法院参加8月14日的庭审，后其在一审法官的办公室告诉一审法官，希望支持其首要诉讼请求即判令西安培华学院继续履行合同。一审法官告知其：西安培华学院不同意继续履行合同，又将调解金额压的很低，法院无法进行调解工作；其已经就加班费提交了西安培华学院周末加班通知和考勤表，且庭审中要求西安培华学院提供考勤记录，而西安培华学院一直未提供，他将考虑其加班费的诉讼请求；让其返回上海前赶快就违法解除劳动合同赔偿金申请仲裁，并强调申请有时间限制，西安培华学院强迫其离开工作岗位已有10个月，法院将按其月收入10000元来判决。其听从了一审法官的指导，向仲裁委提交了仲裁申请书：请求依法裁决西安培华学院违法解除劳动合同赔偿金10000元等，后其返回上海。随后其与一审法官多次联系，催促尽快作出判决，同时因上海举办进口博览会，其无法参加11月4日的仲裁庭审，其遂委托代理人张顺利出庭，同时发电子邮件告知仲裁员是一审法官让其尽快申请违法解除劳动合同赔偿金的。11月20日，张顺利电话告知其收到了裁决书，将用挂号信邮寄给其。在其要求下，张顺利于11月29日与一审法官面谈。一审法官获悉11月15日仲裁委作出了仲裁裁决及15天的起诉期将在次日过去，感到时机已到，于2019年11月29日作出了一审判决，对其继续履行聘用合同的请求未予支持。其起诉状和费用清单及证据九浦发银行代发工资证明：2018年10月其工资为8000元，税后应发7910元，但实际发放7895元，拖欠15元；2018年7月补发1天工资应按476.19元（按10000元/月计算）-380.95元/天（按8000元/月计算）=95.24元，两者合计110.24元。其提交的证据二十五和二十六证明：西安培华学院决定7月7日、8日全体教职工正常上班，8月25日、26日正常加班，但一审以证据不足为由未支持其补发拖欠工资110.24元和周末加班费3809.52元，二者合计3919.76元的合理诉请。因其被误导，致其诉讼请求无法得到支持，其愿将西安培华学院通过网上汇款支付的违法解除劳动合同赔偿金10000元予以退回。恳请支持其上诉请求。 西安培华学院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。彭伟向一审法院起诉请求：1.判令西安培华学院继续履行《西安培华学院教师聘用合同》；2.西安培华学院为其补缴2018年6月4日起的住房公积金，2018年6月起的社会保险；3.判令西安培华学院补发2018年6月4日至2019年4月30日期间拖欠的工资70110.24元，之后工资应继续发放；4.支付其加班费29523.82元；5.判令西安培华学院支付其2018年西安培华学院校级科研项目基金8000元；6.判令西安培华学院支付其引进人才安家费15万元；7.判令西安培华学院支付其西安培华学院引进高层次学术人才科研启动经费30万元；8.支付其相关科研计划项目20万元；9.判令西安培华学院为其补办2018年11月晋升高级职称；10.判令西安培华学院支付其往返上海至西安交通费5000元。一审法院认定事实：彭伟于2018年6月4日入职西安培华学院任教师工作，双方签订了《西安培华学院教师聘用合同》，合同聘用期限为3年，自2018年6月4日至2021年6月3日止，试用期3个月。该合同未约定劳动报酬，也未约定试用期工资待遇。2018年6月5日双方签订《专任教师工作任务书》，该任务书第三条约定，甲方支付乙方年基本薪酬12万元，每年按12个月支付，其中每月支付80%（8000元/月）。待每年工作任务考核合格后，再一并支付剩余的20%（2.4万元），每年到期核算后未完成任务在本人工资中扣减。2018年7月西安培华学院按照每月8000元标准向彭伟核发工资。彭伟在职期间担任《吲哚胺双加氧酶在调控RA炎症中的作用及分子机制研究》项目负责人。2018年8月31日西安培华学院向彭伟所在医学院发出新入职员工试用期满考核通知书，通知彭伟于2018年9月4日前将《新入职员工试用期满考核表》交至人力资源中心。2018年10月16日西安培华学院向彭伟所在医学院发出“关于彭伟同志试用期考核结果的通知”，通知彭伟到人力资源中心办理离职手续并解除劳动关系，当日西安培华学院又作出一份通知，限彭伟于2018年10月29日下午18时前办完相关手续离开学校。2018年10月24日彭伟向西安市长安区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年3月15日作出长劳仲案字（2018）第238号裁决书，裁决：一、西安培华学院为彭伟补缴2018年6月至2018年10月的养老、医疗、生育、失业、工伤五项社会保险；二、驳回彭伟其他申诉请求。彭伟不服，诉至一审法院，庭审调解，双方各执己见，调解无果。另查明，彭伟在本案审理期间向西安市长安区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求西安培华学院支付违法解除劳动合同赔偿金10000元，退还其在校园卡充值480元，支付彭伟2018年10月底返回上海的交通费及2019年参加仲裁庭审和法院庭审的交通费和住宿费、邮寄费等合计8000元。该委于2019年11月15日作出长劳仲案字（2019）第275号裁决书，裁决西安培华学院支付彭伟违法解除劳动合同经济赔偿金10000元，退还彭伟校园卡充值金额。该裁决现已生效。上述事实，有庭审笔录、双方提供的有效证据在卷佐证，予以认定。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，彭伟与西安培华学院于2018年6月4日签订《西安培华学院教师聘用合同》，合同约定试用期三个月，试用期至2018年9月4日。2018年8月31日西安培华学院向彭伟所在医学院发出新入职员工试用期满考核通知书，通知内容：你单位新进员工彭伟同志，将于2018年9月4日试用期满，按照人力资源管理有关规定，请你单位依据岗位职责和目标任务，完成对该同志试用期考核工作，并于2018年9月4日前将《新入职员工试用期满考核表》交至人力资源中心。该医学院未在通知规定期限内提交《新入职员工试用期满考核通知书》，应视为试用期限届满合同生效。2018年10月16日西安培华学院人力资源中心作出关于彭伟同志试用期考核结果的通知，并于 10月24日正式通知彭伟于2018年10月29日前办理离校手续。西安培华学院之行为显属违法解除劳动合同。鉴于彭伟已在仲裁委请求西安培华学院支付其违法解除劳动合同赔偿金，且仲裁委对其该项诉讼请求已经予以支持。根据上述法律规定，对彭伟请求继续履行《西安培华学院教师聘用合同》，不予支持。彭伟请求补发拖欠工资70110.24元一节，依据双方签订的《专任教师工作任务书》约定，彭伟年基本薪酬12万元，每年按12个月支付，其中每月支付80%（8000元/月）。彭伟在职期间，西安培华学院每月按8000元的标准支付彭伟工资，尚欠2000元未予支付，故彭伟请求西安培华学院支付拖欠工资理由正当，唯其数额不当，予以变更，西安培华学院应支付拖欠彭伟工资10000元。彭伟请求西安培华学院支付其加班费29523.82元，引进人才安家费15万元，证据不足，不予支持。彭伟请求西安培华学院支付2018年度西安培华学院校级科研项目基金8000元、高层次学术人才科研启动经费30万元、支付相关科研计划项目20万元无事实及法律依据，不予支持。彭伟请求西安培华学院补缴社会保险和补办2018年11月晋升高级职称一节，不属于人民法院受案范围，不予处理。彭伟请求西安培华学院支付其往返上海交通费5000元，缺乏法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十八条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、本判决生效之日起十日内，被告西安培华学院支付原告彭伟拖欠工资10000元；二、驳回原告彭伟其他诉讼请求。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。又查明，2018年10月29日，西安培华学院向彭伟作出《关于彭伟同志试用期考核结果的通知》，载明：您试用期已满，我院按照学校要求对您进行考核，经考核，您不符合我校转正条件，我院已于2018年10月26日正式通知您并送达考核结果通知书，现再次通知您于2018年10月29日下午18时前办理完离职手续。彭伟称2018年10月24日西安培华学院通知其办理离职手续，其到学院后，西安培华学院给其发了2018年10月16日的通知，其没有接收；2018年10月26日，西安培华学院医学院再次给其送达一份2018年10月16日通知的复印件，该通知比前一个通知多了限期离校的内容，两份通知上领导的签字也不同；2018年10月29日，西安培华学院又给其发了一份通知，其接收了第二份及第三份通知，未接收第一份通知，但扫描了。西安培华学院对彭伟的上述陈述予以认可。又查明，《专任教师工作任务书》还约定：入职时间2018年6月4日，起薪以该时间为准，任务时间为3年，自2018年6月4日至2021年6月。2019年11月15日西安市长安区劳动争议仲裁委员会作出的长劳仲案字（2019）第275号裁决书系生效裁决。在该案仲裁中，彭伟的仲裁请求之一是：请求裁决西安培华学院支付其于2018年10月底返回上海的交通费、2019年1月和2月两次从上海来西安市长安区劳动人事争议仲裁委员会参加庭审的来回交通费和住宿费等费用，2019年8月从上海来西安市长安区人民法院参加庭审的来回交通费和住宿费等费用、邮寄诉讼材料到西安市长安区劳动人事争议仲裁委员会和西安市长安区人民法院等费用，合计8000元；及尚未包括其将来西安市长安区劳动人事争议仲裁委员会参加庭审的来回交通费和住宿费等费用。该裁决书认定，彭伟的试用期满时间为2018年9月4日，西安培华学院在试用期届满前没有及时对彭伟试用期表现进行考核，自试用期满之日起彭伟已正式被录用，西安培华学院多次以彭伟试用期考核不合格、不符合录用标准等原因通知彭伟解除劳动关系，应支付彭伟违法解除劳动合同经济赔偿金10000元；彭伟关于交通费、住宿费、邮寄诉讼材料费的请求不在劳动仲裁的受理范围，不予支持。双方均认可西安培华学院已向彭伟支付了违法解除劳动合同赔偿金10000元。一审中，彭伟提交医学院药学系签到表、2018年7月6日西安培华学院《关于周六周日正常上班的通知》，二审中提交万方芳转发在医学院教师工作群中的截图及其实验记录，证明其周末加班25天，法定节假日加班4天，加班费共计29523.82元。其中，2018年7月6日西安培华学院《关于周六周日正常上班的通知》显示2018年7月7日、8日全体教职员工正常上班；万方芳转发在医学院教师工作群中的截图显示2018年8月25日、26日正常上班；医学院药学系签到表显示彭伟2018年7月7日、8日、22日， 8月25日、26日， 9月1日、2日、8日、9日、15日、16日、22日、23日、24日、29日、30日， 10月1日至7日、13日、14日、20日、21日、27日、28日上班，其中有4个法定节假日、25个周末，但2018年9月29日、30日因国庆节放假已调整为工作日；实验记录是彭伟自行形成的对其2018年7月22日至2018年10月21日期间所做实验的记录。西安培华学院对签到表、2018年7月6日西安培华学院《关于周六周日正常上班的通知》、实验记录的真实性及证明目的均不予认可，对万方芳转发在医学院教师工作群中的截图的真实性认可，但认为员工暑假已集中休息，这两天不算加班。二审中西安培华学院提交了职工考勤汇总表、彭伟工资明细表、情况说明，并申请其党务行政干事万方芳、药学系副主任方某某出庭作证。工资明细表中显示2018年7月给彭伟补发工资380.95元，2018年8月发放加班费180元，2018年10月实发工资为7910元。情况说明的内容为：我校在2018年7月21日至8月20日为暑假期间，各位教职工视同出勤。万方芳出庭作证称，员工每天上下班在签到表上签到，月底二级院校上报当月考勤及加班情况至其处，其汇总后报给主管常务副院长，只有院系安排加班，才会被认定为加班，彭伟的加班只有在主管副院长审批后才视为加班，对此没有书面文件；彭伟在职期间有一次视为加班的情形；签到表由各系负责管理，一审卷中留存的签到表是其医学院药学系的签到表，其在打印签到表时，会把当时在职人员的名字打印上去，后来的人的名字就会手填上去；2018年7月6日《关于周六周日正常上班的通知》是真实的，7月7日、8日确实上班了。方某某称每天上下班，员工在考勤表上自己签名，考勤表是一周一表，每月到学院汇总，员工如果认为自己有加班，会在考勤记录表上作一个备注，后学院会做以甄别，认定为加班的，会支付加班费；一审卷中留存的签到表就是其说的考勤记录表，是真实的；其不知道彭伟是否在周末加班，也不知道彭伟在签到表中备注加班的时间里在干什么，亦不知道加班审批制度，没有见过类似文件。彭伟对万方芳的证人证言、考勤汇总表不予认可，对情况说明、工资明细表的真实性认可，认为从方某某的陈述可以认定其加班的事实。关于2018年7月给彭伟补发380.95元的缘由，西安培华学院称补发的是该月工资，7月是毕业季，老师可能存在休息日上班的情况，或者是因为工作比平日繁忙，额外支付的报酬；彭伟称补发的是2018年6月4日的工资，但未足额发放，故要求补足。上述事实有长劳仲案字（2019）第275号裁决书、医学院药学系签到表、工资明细表、庭审笔录、询问笔录、谈话笔录等在卷佐证。本院认为，双方当事人对一审判决第一项均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题为：一、彭伟要求继续履行《西安培华学院教师聘用合同》的请求能否成立？《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，彭伟向西安市长安区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求西安培华学院支付其违法解除劳动合同赔偿金，该仲裁委已于2019年11月15日作出长劳仲案字（2019）第275号仲裁裁决，支持了彭伟该项请求。该仲裁裁决为生效裁决，且西安培华学院已将上述违法解除劳动合同赔偿金支付给彭伟，现彭伟仍请求继续履行《西安培华学院教师聘用合同》，于法相悖，依法不予支持。二、西安培华学院应否支付彭伟加班费29523.82元？根据双方陈述及证人证言，本院对彭伟提交的医学院药学系签到表、2018年7月6日西安培华学院《关于周六周日正常上班的通知》、万方芳转发在医学院教师工作群中的截图及西安培华学院提交的情况说明的真实性予以确认，进而认定彭伟法定节假日加班4天，周末加班23天，因此，西安培华学院应支付彭伟法定节假日加班费3678.16元，周末加班费21149.43元，共计24827.59元，扣减已支付的加班费180元，还应支付24647.59元。西安培华学院不予支付的理由不能成立，依法不予采纳。三、西安培华学院应否补发彭伟拖欠工资60110.24元，应否支付彭伟2019年4月30日之后的工资？双方劳动关系已于2018年10月29日解除，故彭伟要求西安培华学院支付其2018年11月至2019年4月30日期间的拖欠工资及此后的工资于法无据。彭伟还索要2018年6月4日的工资差额95.24元及2018年10月被拖欠的工资15元，彭伟2018年6月4日入职，该日即为起薪日，西安培华学院应给彭伟支付该日工资。双方对2018年7月补发380.95元的缘由各执一词，因彭伟的主张更符合常理，故本院对彭伟的主张予以采纳，认定该笔款项是给彭伟补发的2018年6月4日的工资，但经计算，还少发78.82元，西安培华学院应予补足。彭伟2018年10月的工资明细表显示该月彭伟实发工资合计7910元，但西安培华学院仅向彭伟支付了7895元，故西安培华学院还应支付彭伟15元，以上两项共计93.82元。四、彭伟要求西安培华学院支付其引进人才安家费15万元、引进高层次学术人才启动经费30万元应否得到支持？彭伟认为双方签订的聘用合同中约定有安家费和科研启动费，西安培华学院2018年的招聘公告中也显示彭伟的薪酬待遇中包含安家费和科研启动经费，故其在要求继续履行聘用合同的基础上，有权要求西安培华学院履行合同约定的义务，但双方劳动关系已于2018年10月29日解除，故彭伟该两项请求无事实和法律依据，依法不予支持。五、彭伟其余请求能否得到支持？彭伟要求补办补缴社会保险及住房公积金、补办2018年11月晋升高级职称，要求支付2018年西安培华学院校级科研项目基金8000元，若2019年度陕西省科技厅重点研发科研计划项目20万元获得审批，要求判令西安培华学院同意陕西省科技厅支付其相关科研计划项目20万元之请求，均不属于人民法院劳动争议案件受案范围，本案不予处理。彭伟在本案仲裁中没有提出关于交通费、住宿费、邮寄诉讼材料费等费用合计5000元的请求，且该项请求已涵盖在彭伟在长劳仲案字（2019）第275号仲裁案中提出的要求西安培华学院支付其交通费、住宿费、邮寄费等合计8000元的请求中，故对该项请求本案亦不予处理。综上，一审判决第一项应予维持，第二项应予撤销。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初7737号民事判决第一项；二、撤销西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初7737号民事判决第二项；三、本判决生效之日起十日内，西安培华学院支付彭伟加班费24647.59元；四、本判决生效之日起十日内，西安培华学院支付彭伟拖欠工资93.82元；五、驳回彭伟其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，共20元，均由西安培华学院承担。本判决为终审判决。          审  判  长  王    峰  审  判  员  刘 春 梅  审  判  员  范 水 艳  二〇二〇年五月二十五日法 官 助 理  郭 振 祥书  记  员  黄 艳 玉 1