甘肃省成县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1221民初284号 原告：南某，住成县。 被告：汪某1，住成县。 被告：汪某2，住成县。 被告：成县宋坪乡人民政府，住所地：成县宋坪乡格楼坝村。 法定代表人：武某，任乡长。 委托诉讼代理人：杨二宝，甘肃同谷律师事务所律师。 原告南某与被告汪某1、汪某2、成县宋坪乡人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南某、被告汪某1、成县宋坪乡人民政府委托诉讼代理人杨二宝到庭参加诉讼，被告汪某2经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 南某向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告立即付清拖欠原告工程款27695.40元;二、请求依法判令被告支付拖欠原告工程款利息8939.70元(利息按月息0.77%计算，从2018年2月14日计算至工程款付清为止)。二、请求依法判令被告承担本案诉讼费。事实和理由:2015年10月份，原告与被告成县宋坪乡人民政府经协商，由原告承建成县宋坪乡猫川异地扶贫搬迁项目工程32户，后原告贷款垫资将猫川异地扶贫搬迁项目工程32户全部竣工。2017年6月份，成县发改局、成县住建局、成县扶贫办、成县宋坪乡人民政府、成县宋坪乡猫儿川村村委会对原告承建房屋进行了验收，后被告汪某1、汪某2搬入居住至今。2017年10月24日，被告成县宋坪乡人民政府对被告汪某1、汪某2所欠房屋工程款出具了担保书，保证于2018年2月13日前付清房屋工程款，逾期对未清收房款由成县宋坪乡人民政府承担。原告曾多次向被告催要拖欠的工程款，被告总是找借口搪塞，截止今日被告尚拖欠原告的房屋工程款27695.40元未付。为了维护原告的合法权益，现特诉至贵院，请求依法予以处理。 汪某1辩称：我欠原告27695.40元工程款是事实，施工时政府将我的厨房拆除，当时估价8000元，到现在没有给付，我认为这8000元应当由政府给我给付。另外原告使用我的石头，应当减去，待政府将8000元支付后，我会将剩余工程款支付给原告。 汪某2未答辩。 成县宋坪乡人民政府辩称：一、被告作为本案被告诉讼主体不当，请求贵院依法驳回原告要求被告承担拖欠工程款的担保责任，理由如下：本案中被告是一般保证，享有先诉抗辩权。担保书中载明：“剩余172.65万元还未付清，由宋坪乡人民政府予以担保，并负责督促收缴剩余房款，在2018年2月13日前向工程队付清剩余房款，如到期未能收清，未收清房款由宋坪乡人民政府承担”。说明债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。依据《中华人民共和国担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”，所以被告担保书中的担保为一般保证。《中华人民共和国担保法》第十七条第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”现对主合同纠纷未经审判，也未对实际债务人即本案被告财产依法强制执行，就对被告起诉承担担保责任，显然违反担保法的规定，所以成县宋坪乡人民政府不应当作为本案的被告。二、被告担保已过保证期间，保证责任已免除。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。”本案，担保书出具时间是2017年10月24日，担保内容为：“在2018年2月13日前向工程队付清剩余房款，如到期未能收清，未收清房款由宋坪乡人民政府承担”。可见在2018年2月13日为债务履行届满期，担保期限向后推迟6个月即2018年8月13日为止，在此期间为原告行使权利期间，但原告在保证期间未行使诉讼或者仲裁权利，被告的担保责任已免除。三、被告的担保为无效担保，原告要求被告承担担保责任于法无据，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保〉若干问题的解释》第三条规定:“国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。第七条规定:“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”被告作为政府机关按照法律规定所提供的担保为无效担保，并且被告提供担保时无任何过错。担保书载明：“由于进入冬季，群众必须入住”，原告从建房开始到结束历经两年，群众已在帐篷过了两个冬天，新房建成后，被告能让老百姓在冬天不挨冻，尽快住进新房，但农户当时未付清建房款，原告不给房屋钥匙，群众无法入住。被告为基层政府，一切从人民群众利益出发，为让群众住进新房，让原告交出钥匙，才向原告所出具担保书。其次，担保书也明确约定：“宋坪乡人民政府负责督促收缴剩余房款”。被告作为第三方，一是考虑群众生活，二是帮助原告收缴欠款，无任何过错。相反，原告作为工程负责人明知政府提供担保为无效担保，而让政府出具担保，显然担保责任过错完全在于原告，所以被告不承担任何过错责任。 本院经审理认定事实如下：2015年原告承建成县宋坪乡猫儿川异地搬迁集中安置点建房项目32户，该项目于2015年10月开工建设，2017年6月房屋竣工验收。2017年10月24日被告成县宋坪乡人民政府向原告出具担保书一份，承诺：“剩余1726500元尾款，由成县宋坪乡人民政府予以担保，并负责督促收缴剩余房款。在2018年2月13日前向工程队付清剩余房款，如到期未能收清，未收清房款由宋坪乡人民政府承担。”后被告汪某1、汪某2因剩余27695.40元工程款未付，故原告诉至本院。 上述事实有原、被告陈述、成县宋坪乡猫儿川村委会证明二份、担保书复印件、成县宋坪乡人民政府机构代码证、法人身份证明等证据予以证实，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，被告汪某1、汪某2所欠工程款应依法予以清偿。原告承建被告汪某1、汪某2房屋已竣工验收合格并已投入使用，原告已履行了自己的义务，被告未及时支付原告工程款已显属无理。原告主张被告汪某1、汪某2支付原告工程款27695.40元的理由成立，证据充分，本院予以支持。对原告主张的利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期类贷款利率计算”。第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。被告汪某1、汪某2是2017年10月入住使用该房屋，原告按2018年2月14日起要求支付利息是对其权利的处分，因此利息从2018年2月14日起算至剩余工程款付清之日，利率参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。《中华人民共和国担保法》第八条规定：“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转款的除外”。被告成县宋坪乡人民政府作为机关法人，在出具《担保书》时应当知道其不具备为涉案工程款担保的主体资格，而进行担保，对担保合同的无效存在重大过错，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。故被告成县宋坪乡人民政府应对被告汪某1、汪某2所欠工程款向原告承担连带清偿责任。被告汪某2经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果，应当由其自行承担，本院依法缺席判决。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条、第七条、第二十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》、第一百四十四条规定，判决如下： 一、限被告汪某1、汪某2于本判决生效后三日内偿还原告南某27695.40元及其利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2018年2月14日起至该工程款清偿完毕之日止。）。 二、被告成县宋坪乡人民政府对上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费715元，减半收取计357.50元由汪某1、汪某2负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 员 周亚东 二〇二〇年五月九日 法官助理 季福星 书 记 员 何陇育