山东省日照市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁11执复27号 复议申请人（申请执行人）：陈洪叶，女，1972年6月23日出生，汉族，住日照市东港区。 利害关系人：丁翠玲，女，1974年5月22日出生，汉族，住日照市东港区。 被执行人：蔡明霞，女，1971年12月29日出生，汉族，住日照市东港区。 复议申请人陈洪叶不服日照经济技术开发区人民法院（以下简称开发区法院）（2020）鲁1191执异2号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 开发区法院在执行申请执行人陈洪叶与被执行人蔡明霞民间借贷纠纷一案中，丁翠玲对该院作出的执行裁定不服，向该院提出书面异议。该院受理后，于2018年11月6日作出（2018）鲁1191执异29号执行裁定，驳回丁翠玲的异议请求。丁翠玲不服向本院申请复议，本院于2019年4月11日作出（2019）鲁11执复22号执行裁定，撤销该院（2018）鲁1191执异29号裁定，发回该院重新审查。 开发区法院查明，该院在审理陈洪叶与蔡明霞民间借贷纠纷一案中，于2016年6月28日作出（2016）鲁1191财保71号民事裁定，对蔡明霞位于日照××海滨××路生活区××楼××单元××室房产一套（产权证号：20××31）予以查封。2016年12月21日，该院作出（2016）鲁1191民初922号民事调解书，主要内容为：蔡明霞共欠陈洪叶借款本金159万元，分期偿还；利息自2016年7月11日起按照年息24%计付；如蔡明霞未按照约定偿还任何一期的借款本息，陈洪叶有权就尚欠的全部借款本息申请强制执行。蔡明霞未在调解书确定的期限内履行义务，陈洪叶向该院申请强制执行。该院在执行过程中，裁定对蔡明霞产权证号为××号房产予以拍卖，经淘宝网公开拍卖后流拍，陈洪叶申请以流拍价100万元抵顶案件相同数额的案款。2018年7月31日，该院裁定将被执行人蔡明霞名下位于日照××海滨××路生活区××楼××单元××室[产权证号：20××31号、土地证号：日国用（2009）第5767号]房产作价100万元，交付陈洪叶抵偿本案相同数额的案款。2018年8月22日，该院作出（2018）鲁1191执恢4号执行裁定，主要内容为申请执行人陈洪叶与被执行人蔡明霞民间借贷纠纷一案，执行标的额为1565455元，因通过拍卖被执行人房产的方式执行到位金额120万元，暂无其他财产可供执行，裁定终结（2018）鲁1191执恢4号案件的执行。 另查明，2016年8月9日，日照市东港区人民法院作出（2016）鲁1102民初5610-1号民事裁定，对蔡明霞名下产权证号为××号的房产予以查封。2016年9月12日，日照市东港区人民法院作出（2016）鲁1102民初5610号民事调解书，主要内容为：蔡明霞欠丁翠玲借款共30万元分期偿还，日照市爱普电器有限公司承担连带清偿责任。后丁翠玲向日照市东港区人民法院申请执行，日照市东港区人民法院于2016年11月3日立案执行。2016年11月29日，日照市东港区人民法院作出（2016）鲁1102执2881号执行裁定：（2016）鲁1102执2881号申请执行人丁翠玲与被执行人蔡明霞、日照市爱普电器有限公司民间借贷纠纷一案的本次执行程序终结。2018年7月16日，丁翠玲向开发区法院提交参与分配申请书，申请参加该院对蔡明霞执行案件中财产处置款的分配。本案重新审查过程中，陈洪叶及丁翠玲均主张除产权证号为××号的房产外，蔡明霞无其他财产可供执行。经查询，自2016年至今蔡明霞有多起作为被告（或被执行人）的案件，案件所涉及的债务多数未得到清偿，或在案件进入执行程序后因蔡明霞无财产可供执行而终结相应的执行程序。 开发区法院认为，本案中双方当事人争议的焦点问题有以下两点：一是丁翠玲要求撤销以物抵债裁定，对案涉房产进行第二次拍卖的主张能否成立；二是丁翠玲可否参与分配。对于第一个问题，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条第一款规定，“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。”第二十六条规定，“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人不申请以该次拍卖所定的保留价抵债的，应当在六十日内再行拍卖。”该院在第一次流拍后依据申请执行人的申请作出以物抵债裁定并未违反上述规定，丁翠玲主张第二次拍卖流拍后才可以物抵债的主张不能成立，故对丁翠玲据此要求撤销以物抵债裁定、对案涉房产进行第二次拍卖的请求，该院不予支持。关于丁翠玲能否参与分配的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”第五百零九条规定，“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。”第五百一十条规定，“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”本案中，丁翠玲申请参与分配需要满足以下几个条件，一是被执行人为自然人或者其他组织，二是已经取得执行依据，三是在执行程序开始后，被执行人财产执行终结前提出书面申请，四是被执行人的财产不能清偿所有债权。被执行人蔡明霞作为自然人，丁翠玲与其债权债务关系已经法院生效法律文书予以确认，且丁翠玲在诉讼中对案涉房屋进行了查封，并在被执行人财产执行终结前向法院提交了书面参与分配申请，其符合前述三个条件。同时，陈洪叶及丁翠玲均主张除产权证号为××号房产外，蔡明霞无其他财产可供执行，且包括陈洪叶及丁翠玲在内的多个针对蔡明霞的债权均未得到全部清偿，上述事实和现有证据可以证实被执行人蔡明霞的财产不能清偿全部债权。综上，丁翠玲应当参与蔡明霞财产的分配，故对丁翠玲参与分配的异议请求，该院予以支持。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下：一、准许丁翠玲参与分配。二、驳回丁翠玲的其他异议请求。 陈洪叶向本院复议称，一、复议申请人对蔡明霞房产的查封为首封，丁翠玲对蔡明霞房产的查封在后，为轮候查封，轮候查封的本意就是为了保证首封先受偿，在蔡明霞的房产不足以清偿复议申请人的情况下，丁翠玲无权参与分配。且开发区法院（2018）鲁1191执恢4号执行裁定已发生效力，复议申请人也依据该生效裁定在不动产登记部门办理了产权转移登记手续，后将该房产转让他人，丁翠玲已不存在参与分配的条件。复议申请人在执行过程中耗费了大量的人力物力财力和精力，该房产在淘宝网上流拍也证明该房产当时的实际市场价值不到100万元，复议申请人为了快结案才以高于市场价的价格以物抵债，复议申请人损失巨大，而丁翠玲坐享其成要求参与分配，明显不公平。二、被执行人蔡明霞只是暂时没有还款能力，或者是蔡明霞的财产尚未被查出，并非蔡明霞永无清偿债务的能力，丁翠玲可以在蔡明霞有清偿债务能力时再执行蔡明霞的其他财产，丁翠玲不应参与分配。综上，请求撤销开发区法院（2020）鲁1191执异2号裁定,裁定不准许丁翠玲参与分配。 本院查明的事实与开发区法院查明的一致。 本院认为，本案的焦点问题是丁翠玲能否参与分配。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”第五百零九条规定，“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。”根据上述司法解释，被执行人为公民的，在其财产不能清偿所有债权的情形下，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人，可在被执行人的财产执行终结前，向人民法院申请参与分配。本案中，陈洪叶、丁翠玲均主张蔡明霞除案涉房产外无其他财产可供执行，且存在多起因蔡明霞无财产可供执行而终结相应执行程序的执行案件，因此，可以认定蔡明霞的财产不能清偿所有债权。2018年7月16日，丁翠玲即向开发区法院提交了参与分配申请书，而开发区法院裁定将案涉房产交付陈洪叶抵偿债务的时间是在2018年7月31日，裁定本案终结执行的时间是在2018年8月22日，丁翠玲申请参与分配的时间在案涉房产交付陈洪叶抵偿债务和本案终结执行之前。因此，丁翠玲在已取得执行依据的情形下，向开发区法院申请参与分配，符合法律规定。综上，复议申请人陈洪叶的复议理由不能成立，对其复议请求，本院不予支持。开发区法院（2020）鲁1191执异2号裁定正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回陈洪叶的复议申请，维持日照经济技术开发区人民法院（2020）鲁1191执异2号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  徐光然 审判员  郑家泰 审判员  王宗忆 二〇二〇年五月二十六日 法官助理冯印刚 书记员张超