云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初685号原告：中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司，住所地：云南省昆明市国家高新技术产业开发区科华路1号山灞大厦19-20层。负责人：高焱，总经理。委托诉讼代理人：张德利，北京（大成）昆明律师事务所律师，一般诉讼代理。委托诉讼代理人：洪丽萍，北京（大成）昆明律师事务所律师，一般诉讼代理。被告：云南贵文汽车销售有限公司，住所地：云南省昆明市西山区南三环凯旋花园S9幢1层2号。法定代表人：赵玉平。被告：云南贵宜投资有限公司，住所地：云南省昆明市经开区出口加工区海关监管大楼6楼。法定代表人：肖贵云。被告：昆明独天商贸有限公司，住所地：云南省昆明市西山区世纪半岛苹果谷6幢1单元85-86号。法定代表人：唐华。被告：宜宾市长宁县百诚商贸有限公司，住所地：四川省宜宾市长宁县长宁镇中坝街108号。法定代表人：蒋国文。被告：蒋国文，男，汉族，1964年6月3日出生，住四川省内江市市中区。被告：赵玉平，男，汉族，1970年8月17日出生，住四川省宜宾市翠屏区。被告：唐华，女，汉族，1974年8月16日出生，住四川省宜宾市翠屏区。委托诉讼代理人：赵玉平，男，1970年8月17日出生，一般诉讼代理。被告：朱浩铭，男，汉族，1964年5月20日出生，住云南省昆明市西山区。被告：翟娅羽，女，汉族，1960年10月13日出生，住云南省昆明市西山区。被告：邹冬艺，女，汉族，1981年11月7日出生，住云南省昆明市官渡区。被告：林青，男，汉族，1963年12月9日出生，住云南省昆明市官渡区。原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司（以下简称：长城公司）与被告云南贵文汽车销售有限公司（以下简称：贵文公司）、云南贵宜投资有限公司（以下简称：贵宜公司）、昆明独天商贸有限公司（以下简称：独天公司）、宜宾市长宁县百诚商贸有限公司（以下简称：百诚公司）、蒋国文、赵玉平、唐华、朱浩铭、翟娅羽、邹冬艺、林青金融借款合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，适用普通程序组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。原告长城公司的委托诉讼代理人洪丽萍，被告贵文公司的法定代表人赵玉平、被告贵宜公司的法定代表人肖贵云、被告赵玉平、被告唐华的委托诉讼代理人赵玉平、被告朱浩铭到庭参加了诉讼。被告独天公司、百诚公司、蒋国文、翟娅羽因下落不明，本院依法公告传唤；被告邹冬艺、林青经本院依法传票传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案经依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。原告长城公司向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告贵文公司、贵宜公司、独天公司、百诚公司、蒋国文、赵玉平、唐华共同偿还原告借款本金1100万元，并支付截止2019年2月15日的利息2375619.30元（含利息、罚息、复利，按合同约定利率计算）及自2019年2月16日至还清款项之日止的利息（含利息、罚息、复利，按合同约定利率计算）。二、判令原告有权对被告朱浩铭、被告翟娅羽抵押的位于昆明市［产权证号：昆明市房权证字第××号］、昆明市滇池国家旅游度假区内昆明滇池高尔夫社区Ｇ85幢［产权证号：昆明市房权证字第××号］的两套房产折价、拍卖或者变卖后所得价款优先受偿。三、判令原告有权对被告邹冬艺、被告林青抵押的位于昆明市［产权证明：昆房权证（官渡）字第××号］、昆明市［产权证明：昆房权证（官渡）字第××号］、昆明市世纪城叠春苑14幢1单元6Ａ号［产权证明：昆房权证（官渡）字第××号］的三套房产折价、拍卖或者变卖后所得价款优先受偿。四、判令被告承担原告实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费、评估费、拍卖费、过户费等）。其主要的事实及理由为：2016年9月30日，昆明市西山区农村信用合作联社东风信用社（以下简称：东风信用社）与被告贵文公司签订了合同编号为0105060136160930510000010的《流动资金借款合同》（以下简称：借款合同），约定被告贵文公司向东风信用社借款1100万元，用途为借新还旧，借款期限为12个月，自2016年9月30日起至2017年9月30日止，实际借款期限、利率、用途等以借款凭证为准。借款合同项下借款利率为固定利率，年利率为8.0497%，按季结息，付息日为每季末月的20日，借款到期，利随本清。同日，被告贵宜公司、独天公司、百诚公司、蒋国文、赵玉平、唐华分别向东风信用社出具《共同还款承诺书》，承诺就被告贵文公司向东风信用社借款1100万元，作为债的加入，自愿承诺在上述借款合同项下的法律地位与借款人等同。2016年9月30日，被告朱浩铭、翟娅羽与东风信用社签订《抵押合同》，约定将其位于昆明市［产权证号：昆明市房权证字第××号］、昆明滇池国家旅游度假区内昆明滇池高尔夫社区Ｇ85幢［产权证号：昆明市房权证字第××］的两套房产抵押给东风信用社，为上述借款提供担保，并办理了抵押登记。同时，被告邹冬艺、林青与东风信用社签订了《抵押合同》，约定将其位于昆明市［产权证明：昆房权证（官渡）字第××号］、昆明市［产权证明：昆房权证（官渡）字第××号］、昆明市世纪城叠春苑14幢1单元6Ａ号［产权证明：昆房权证（官渡）字第××号］的三套房产抵押给东风信用社，为上述借款提供担保，并办理了抵押登记。2017年5月24日，东风信用社依据上述借款合同向被告贵文公司发放贷款1100万元，该借款到期后，被告未按约偿还信用社借款本金及利息。2018年3月22日，昆明市西山区农村信用合作联社与原告签订《不良资产（债权）批量转让协议》，且东风信用社与原告于2018年5月18日签订编号为西山农信2018-42号《债权转让协议》，东风信用社将其对被告享有的主债权、利息、相应的一切从权利（保证等从权利）及其他相关权利一并转让给原告。上述资产、债权转让事项均已办理了登报公告通知了所有被告。就上述债务，原告已多次向被告催收，但被告却拒不履行还款义务，被告拖欠借款本息的行为已损害了原告的合法权益，原告现诉至法院，请求支持原告的全部诉讼请求。被告贵文公司答辩称：该公司名义上由赵玉平担任法定代表人，实际由蒋国文经营，不清楚本案发放贷款等情况。请求法院依法裁判。被告贵宜公司答辩称：该公司名义上由肖贵云担任法定代表人，实际由蒋国文经营。借款是事实，但借款由蒋国文实际使用，不清楚借款的具体情况。请求法院依法裁判。被告赵玉平、唐华共同答辩称：因其系公司法定代表人，蒋国文让其签订担保协议，当时没有过问详情就签字了。请求法院依法裁判。被告朱浩铭答辩称：不知道蒋国文到东风信用社抵押贷款一事，也不知道蒋国文用朱浩铭房产作抵押，签字并非朱浩铭本人所签。本案抵押合同中所有涉及朱浩铭夫妻的签字都不是本人所签。自己既未签过字，也未办过抵押，不应承担本案责任。请求法院依法裁判。被告独天公司、被告百诚公司、被告蒋国文、被告翟娅羽、被告邹冬艺、被告林青均未到庭发表答辩意见。原告长城公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：第一组：1.贵文公司与东风信用社签订的合同编号为0105060136160930510000010的《流动资金借款合同》；2.东风信用社于2017年5月24日向贵文公司发放贷款的《云南省农村信用合作社借款借据》；第二组：1.朱浩铭与东风信用社于2016年9月30日签订的《抵押合同》（合同编号为0105060136160930110000003）；2.编号为云（2017）五华区不动产证明第0000909号《不动产登记证明》、昆明市房权证字第××号《房屋所有权证》、编号为云（2016）西山区不动产证明第6000424号《不动产登记证明》、昆明市房权证字第××号《房屋所有权证》。3.朱浩铭、翟娅羽委托赵玉平的委托书《公证书》。4.邹冬艺、林青与东风信用社签订的《抵押合同》以及邹冬艺、林青抵押担保的位于昆明市车位、051号车位及位于昆明市房屋的《不动产登记证明》及《房屋所有权证》。5.对上述签订合同过程进行公证的《公证书》。第三组证据：1.贵宜公司出具《股东（大）会同意承担共同还款责任的决议》、《股东（大）会同意共同还款承诺书》。2.独天公司出具《股东（大）会同意承担共同还款责任的决议》、《股东（大）会同意共同还款承诺书》3.百诚公司出具《股东（大）会同意承担共同还款责任的决议》、《股东（大）会同意共同还款承诺书》、《共同还款承诺书》。4.蒋国文、赵玉平、唐华分别向东风信用社出具的《共同还款承诺书》。第四组证据：东风信用社向贵文公司发出的《提示归还到期贷款催收通知书》、《企业贷款催收通知书》。第五组证据：1.2018年3月22日昆明市西山区农村信用合作联社与原告签订的《不良资产（债权）批量转让协议》。2.2018年5月18日昆明市西山区农村信用合作联社与原告签订的《债权转让协议》。3.《昆明市西山区农村信用合作联社与原告债权转让暨债务催收联合公告》。4.东风信用社出具的《债权转让确认书》。被告均未向本院提交证据。针对原告提交的证据，本院组织双方进行了证据交换及质证。被告贵文公司认可原告所有证据的真实性、证明目的。被告贵宜公司认可所有涉及贵宜公司的签字及证据真实性、证明目的。被告朱浩铭认可所有涉及朱浩铭的公证书的真实性，认可抵押合同的签字真实性。被告赵玉平认可所有涉及赵玉平的签字真实性。被告独天公司、百诚公司、蒋国文、翟娅羽、邹冬艺、林青均未到庭发表质证意见。经审查，本院对原告提交的证据的真实性，依法予以确认。综合各方陈述及审查本案证据，本院确认如下案件事实：一、2016年9月30日，昆明市西山区农村信用合作联社东风信用社（以下简称：东风信用社）与被告贵文公司签订了合同编号为0105060136160930510000010的《流动资金借款合同》（以下简称：借款合同），约定被告贵文公司向东风信用社借款1100万元，用途为借新还旧，借款期限为12个月，自2016年9月30日起至2017年9月30日止，实际借款期限、利率、用途等以借款凭证为准。合同项下借款利率为固定利率，年利率为8.0497%，按季结息，付息日为每季末月的20日，借款到期，利随本清。并约定，借款到期借款人未按约偿还的，贷款人有权对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外）等内容。二、（一）2016年8月19日，贵宜公司召开股东大会，形成《股东（大）会同意承担共同还款责任的决议》，表明经全体股东讨论公司同意为贵文公司向东风信用社申请借新还旧借款1100万元承担共同还款责任。2016年9月30日，贵宜公司向东风信用社出具《股东（大）会同意共同还款承诺书》，承诺贵宜公司对涉案借款承担共同还款责任。（二）2016年8月19日，独天公司召开股东大会，形成《股东（大）会同意承担共同还款责任的决议》，表明经全体股东讨论公司同意为贵文公司向东风信用社申请借新还旧借款1100万元承担共同还款责任。2016年9月30日，独天公司向东风信用社出具《股东（大）会同意共同还款承诺书》，承诺独天公司对涉案借款承担共同还款责任。2016年9月30日独天公司向东风信用社出具《共同还款承诺书》，承诺对贵文公司向原告借款1100万元，作为债的加入，自愿承诺在涉案借款合同项下的法律地位与借款人等同。（三）2016年8月19日，百诚公司召开股东大会，形成《股东（大）会同意承担共同还款责任的决议》，表明经全体股东讨论公司同意为贵文公司向东风信用社申请借新还旧借款1100万元承担共同还款责任。2016年9月30日，百诚公司向东风信用社出具《股东（大）会同意共同还款承诺书》，承诺百诚公司对涉案借款承担共同还款责任。2016年9月30日百诚公司向东风信用社出具《共同还款承诺书》，承诺对贵文公司向原告的借款1100万元，作为债的加入，自愿承诺在涉案借款合同项下的法律地位与借款人等同。（四）2016年9月30日赵玉平向东风信用社出具《共同还款承诺书》，承诺对贵文公司向原告的借款1100万元，作为债的加入，其个人自愿承诺在涉案借款合同项下的法律地位与借款人等同。（五）2016年9月30日蒋国文向东风信用社出具《共同还款承诺书》，承诺对贵文公司向原告的借款1100万元，作为债的加入，其个人自愿承诺在涉案借款合同项下的法律地位与借款人等同。三、被告赵玉平受被告朱浩铭、翟娅羽的委托，持经公证的《委托书》于2016年9月30日与东风信用社签订《抵押合同》，约定将朱浩铭、翟娅羽所有的位于昆明滇池国家旅游度假区内昆明滇池高尔夫社区Ｇ85幢［产权证号：昆明市房权证字第××］、昆明市［产权证号：昆明市房权证字第××号］的两套房产抵押给东风信用社，为上述借款提供担保，抵押担保范围包括：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外）。该合同由被告赵玉平代朱浩铭、翟娅羽在抵押人及抵押物共有人处签名、捺印。双方就此办理了抵押登记，不动产登记证号分别为云（2016）西山区不动产证明第6000424号、云（2017）五华区不动产证明第0000909号。四、2016年9月30日被告邹冬艺与东风信用社签订《抵押合同》，自愿以其位于昆明市车位［产权证号：昆房权证（官渡）字第××号］、昆明市车位［产权证号：昆房权证（官渡）字第××号］、昆明市世纪城叠春苑14幢1单元6Ａ号房屋［产权证号：昆房权证（官渡）字第××号］共三处房产抵押给东风信用社为上述借款提供担保，抵押担保范围包括：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外）。被告林青在该合同的抵押物共有人处签字。双方就此办理了抵押登记，不动产登记证号分别为云（2016）官渡区不动产证明第6000095号、云（2016）官渡区不动产证明第6000108号、云（2016）官渡区不动产证明第6000172号。五、2017年5月24日，东风信用社向被告贵文公司发放了贷款1100万元，借款借据载明贷款利率为年利率8.0497%，到期日期为：2017年9月24日。六、借款期限届满后，被告未按约偿还借款本金及利息，东风信用社遂向贵文公司发出催款通知。2017年12月5日东风信用社再次向贵文公司发出了《企业贷款催收通知书》，明确贵文公司尚欠借款本金1100万元及截至2017年9月21日止的利息1034683.02元。贵文公司签收了该催收通知，但随后未向东风信用社还款。七、2018年3月22日东风信用社与原告签订《不良资产（债权）批量转让协议》，于2018年5月18日签订《债权转让协议》，东风信用社将其与被告贵文公司编号为0105060136160930510000010的《流动资金借款合同》项下的债权及相关从权利追溯至基准日2018年2月28日起一并转让给原告。2018年5月24日，东风信用社的上级昆明市西山区农村信用合作联社与原告共同登报发布《债权转让暨债务催收联合公告》，通知各被告债权转让事宜、并进行债务催收。现原告以各被告经催收拒不履行债务为由诉至法院，主张如上诉请。另，庭审中，原告明确表示其诉请的实现债权的费用仅为诉讼费。综合诉辩主张，本案争议焦点为：十一名被告应否向原告承担原告所主张的偿还借款本息及相应的担保责任？本院认为：《中华人民共和国合同法》第六十条规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零五条、第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限还本付息。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，被告贵文公司向东风信用社借款，双方签订了《流动资金借款合同》，依法建立了金融借款合同关系，东风信用社已按约向贵文公司交付了1100万借款，而贵文公司在借款期限届满后，未按约履行还本付息义务，其作为借款合同债务人，应承担向债权人东风信用社归还借款本金1100万、期内利息1041960.83元（截至2017年9月24日）、罚息及复利的合同责任。被告贵宜公司、独天公司、百诚公司经其股东会讨论同意自愿为涉案借款承担共同还款责任，并出具了共同还款承诺，故应承担共同还款责任。被告赵玉平、蒋国文，以其个人名义向东风信用社出具《共同还款承诺书》表明其个人自愿与贵文公司共同还款，亦应当承担共同还款责任。被告唐华并未以个人名义向东风信用社出具过《共同还款承诺书》，其作为独天公司的法定代表人在独天公司向东风信用社出具的《共同还款承诺书》上，“法定代表人（签字）”处签名、捺印的行为，结合该承诺书尾部备注“2、若承诺人是自然人的仅需签字加按手印；3、若承诺人是法人或者单位的在承诺人处盖公章并由法定代表人签字”的内容来看，唐华的签名、捺印行为仅代表公司法定代表人而非个人，故唐华不应承担共同还款责任。综上，本院认为，本案中应由贵宜公司、独天公司、百诚公司、蒋国文、赵玉平与贵文公司共同承担还款责任。被告朱浩铭、翟娅羽以其房产抵押给东风信用社，为被告贵文公司所负借款债务承担抵押担保责任，委托赵玉平与东风信用社签订了《抵押合同》并办理了抵押登记，抵押合同依法成立并生效。被告贵文公司到期未履行还本付息义务，东风信用社有权依据抵押合同约定对朱浩铭、翟娅羽提供抵押担保的房产行使抵押权，即有权以折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。被告邹冬艺、林青以其房产抵押给东风信用社，为被告贵文公司所负借款债务承担抵押担保责任，与东风信用社签订了《抵押合同》并办理了抵押登记，抵押合同依法成立并生效。被告贵文公司到期未履行还本付息义务，东风信用社有权依据抵押合同约定对邹冬艺、林青提供抵押担保的房产行使抵押权，即有权以折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。东风信用社与原告签订《不良资产（债权）批量转让协议》及《债权转让协议》，东风信用社将其与被告贵文公司所签案涉借款合同项下的债权及相关从权利一并转让给原告，并向债务人及担保人履行了债权让与的通知义务。根据《中华人民共和国合同法》第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”之规定，原告依法取得涉案借款合同项下的借款债权及抵押权。被告贵文公司、贵宜公司、独天公司、百诚公司、蒋国文、赵玉平、作为案涉借款合同项下债务人应当向原告共同承担归还本息义务。被告朱浩铭、翟娅羽、邹冬艺、林青作为借款合同项下的抵押担保人，应当向原告承担抵押担保责任。综上所述，原告提出的诉讼请求中有事实及法律依据的部分，本院予以支持，其余部分不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，第四十一条、第四十二条，第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、由被告云南贵文汽车销售有限公司、云南贵宜投资有限公司、昆明独天商贸有限公司、宜宾市长宁县百诚商贸有限公司、赵玉平、蒋国文于本判决生效之日起十日内共同向原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司偿还借款本金11000000元及截至2017年9月24日止的利息1041960.83元，以及支付自2017年9月25日起至实际还清款项之日止以11000000元为本金，按年利率12.07455%计算的罚息及按相同利率标准计算的复利；二、若未按期履行上述还款义务，则原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司有权对被告朱浩铭、翟娅羽及被告邹冬艺、林青提供的抵押物实现抵押权，即：（一）原告有权对朱浩铭、翟娅羽提供的抵押物：云（2017）五华区不动产证明第0000909号《不动产登记证明》项下位于昆明市（房屋所有权证号为：昆明市房权证字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。（二）原告有权对朱浩铭、翟娅羽提供的抵押物：云（2016）西山区不动产证明第6000424号《不动产登记证明》项下位于昆明滇池国家旅游度假区内昆明滇池高尔夫社区Ｇ85幢房产（房屋所有权证号为：昆明市房权证字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。（三）原告有权对被告邹冬艺、林青提供的抵押物：云（2016）官渡区不动产证明第6000172号《不动产登记证明》项下位于昆明市（房屋所有权证号为：昆房权证（官渡）字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。（四）原告有权对被告邹冬艺、林青提供的抵押物：云（2016）官渡区不动产证明第6000095号《不动产登记证明》项下位于昆明市车位（房屋所有权证号为：昆房权证（官渡）字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。（五）原告有权对被告邹冬艺、林青提供的抵押物：云（2016）官渡区不动产证明第6000108号《不动产登记证明》项下位于昆明市车位（房屋所有权证号为：昆房权证（官渡）字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。三、驳回中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费102054元，由被告云南贵文汽车销售有限公司、云南贵宜投资有限公司、昆明独天商贸有限公司、宜宾市长宁县百诚商贸有限公司、蒋国文、赵玉平、朱浩铭、翟娅羽、邹冬艺、林青共同承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  杨 艳人民陪审员  吕玉瑞人民陪审员  王 娜二〇二〇年五月十一日法官助理黄佩书记员陈俊宇