河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2248号 上诉人（原审原告）：沧州联合建筑器材有限公司，住所地河北省沧州市献县河城街镇刘东城村。 法定代表人：刘连合,该公司经理。 委托诉讼代理人：赵瑞倩，河北有界律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：辽宁建设实业集团有限公司，住所地辽宁省沈阳经济开发区昆明湖街42号。 法定代表人：张志国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭庆举，献县鑫名法律服务所工作人员。 委托诉讼代理人：李冬，男，汉族，1979年9月13日生，住吉林省农安县,系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司，住所地辽宁省沈阳经济技术开发区莫愁湖路28号。 法定代表人：白**，该公司经理。 上诉人沧州联合建筑器材有限公司因与被上诉人辽宁建设实业集团有限公司、辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，不服河北省献县人民法院（2017）冀0929民初2642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 沧州联合建筑器材有限公司上诉请求：一、撤销(2017)冀0929民初2642号民事判决书第三项中“辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司多退还沧州联合建筑器材有限公司的4米钢管206根、1.5米钢管1214根、LG-1.9碗扣755根、LG-1.3碗扣1278根，沧州联合建筑器材有限公司亦应于判决生效后三十日内退还辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司，逾期不能退还，沧州联合建筑器材有限公司亦按判决生效之日租赁物使用地的市场价格折价赔偿辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司”部分内容；二、撤销(2017)冀0929民初2642号民事判决书第四项，改判为辽宁建设实业集团有限公司对判决书第二项、三项给付事项承担连带责任。三、全案诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，裁判超出诉讼请求，违反法律规定。1、一审判决第三项“辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司多退还沧州联合建筑器材有限公司的4米钢管206根、1.5米钢管1214根、LG-1.9碗扣755根、LG-1.3碗扣1278根，沧州联合建筑器材有限公司亦应于判决生效后三十日内退还辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司，逾期不能退还，沧州联合建筑器材有限公司亦按判决生效之日租赁物使用地的市场价格折价赔偿辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司”部分内容超出了诉讼请求范围。我国民事诉讼中一个重要原则就是“不告不理”，本案中二被上诉人在诉讼中并未提出反诉，也未提出返还多退的租赁物的请求，一审判决在没有任何诉请的情况下，判决上诉人返还被上诉人多退的租赁物超出了诉讼请求，也违反法律规定。2、根据《公司法》第一百八十条、一百八十三条规定，公司依法被吊销营业执照后十五日应当成立清算组，开始清算，股东为法定的清算义务人。清算义务人是指基于其与公司之间的特定法律关系而在公司解散时对公司负有依法组织清算义务，并在公司未及时清算给相关权利人造成损害时依法承担相应责任的主体。本案中，辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司于2012年10月8日被工商登记机关依法吊销营业执照，被上诉人辽宁建设实业集团有限公司作为股东，依法应当成立清算组对辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司进行清算，现辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司已不在住所地，公司的主要财产、账册、重要文件等不知去向，因此被上诉人辽宁建设实业集团有限公司应当对辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司所负的债务承担连带清偿责任。另外，本案所涉工程也系辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司受辽宁建设实业集团有限公司委托施工。无论从法律上，还是事实上，辽宁建设实业集团有限公司都应当对本案所涉债务承担连带清偿责任。综上所述，一审判决认定事实不清，裁判超出诉讼请求范围，违反法律规定。望二审法院查明事实，公正判决。 辽宁建设实业集团有限公司答辩称，一审人民法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，被上诉人主体不适格，本案为租赁合同纠纷，被上诉人不是合同的当事人，根据合同的相对性原理，辽宁建设实业集团有限公司不享有合同的权利，也不承担上述合同的义务，与本案租赁合同纠纷没有任何关系。上诉人所诉于法无据，上诉人与被上诉人双方并未签署过任何租赁协议，双方不存在租赁合同关系，上诉人所主张租赁费与本案被上诉人没有任何法律关系，故本案辽宁建设实业集团有限公司不应列为本案被告，不是本案的适格的诉讼主体。2、子公司具备独立的法人资格，依法独立承担民事责任。根据公司法第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任，辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司，应自己承担义务。3、上诉人的所谓损失与辽宁建设实业集团有限公司无关。综上所述，上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据，不符合法律规定，恳请法庭依据以上事实及法律规定，依法驳回上诉人的诉讼请求，以维护辽宁建设实业集团有限公司的合法权益，维护正常的经济秩序。 辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司未答辩。 沧州联合建筑器材有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原被告之间的租赁合同关系；2、判令二被告支付原告租金、维修费等共计1091975.63元，后续租费按照每日350.36元计算至租赁物退清或赔偿之日止；3、判令二被告退还原告租赁物，如不能退还，则折价赔偿331910元；4、判令被告支付原告违约金320000元；5、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2010年10月30日，原告沧州联合建筑器材有限公司与被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司签订《签订建筑器材租赁合同》一份，合同约定租赁物日租金为：碗扣每米0.033元、碗扣HG-600每根0.033元、架管每米0.02元、扣件每个0.015元、顶托每根0.05元、跳板每块0.2元、柱卡具每根0.05元；租赁物使用地在辽阳太子河，工程名称为辽阳太子河商业区；乙方（承租方）器材领用负责人为吴永芬；租赁期限为乙方租期自2010年10月30日起，至2011年11月1日止。乙方应保证甲方全部租赁器材30天的租赁期。租赁时间不足30天按30天计算，超出30天按实际天数计算租金，合同到期后乙方仍需继续使用，则乙方须在合同到期前10日提前计划，否则，甲方按双倍价格向乙方收取超期部分的租金；租赁期间乙方所租器材的维修保养由乙方负责，费用由乙方承担。器材退还给甲方时，钢管及碗口式脚手架管应清除砼附着物并调直，顶托、扣件应清除砼附着物，丝扣、扣件螺丝部分应涂刷机油保养；乙方未按期交纳租金，除补交所欠租金外，每日还应向甲方支付租金总额的5%违约金，交通费及律师费等；乙方不能按期返还所租器材，甲方有权终止合同并按丢失费收取乙方所欠器材的各项费用；甲乙双方如产生争议，采取协商解决的方法，本合同履行地为甲方公司所在地；租赁物资丢失赔偿标准：架管6M每根150元、架管4M每根100元、架管3M每根75元、架管2.5M每根65元、架管2M每根50元、架管1.5M每根40元、架管1M每根25元，碗扣LG1.9每根80元、LG1.6每根70元、LG1.3每根60元、LG1.2每根45元、LG0.9每根30元；且约定了租赁物资损坏赔偿标准等条款。 合同签订后，原告向被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司提供了6米钢管1405根、4米钢管181根、3米钢管500根、2.5米钢管517根、2米钢管300根、1.2米钢管480根、1米钢管494根、十字扣件17040个、转向扣件390个、接头扣件390个、LG-2.5碗扣3900根、LG-1.9碗扣6795根、LG-1.6碗扣3857根、LG-1.3碗扣2600根、HG-1.2碗扣13574根、HG-0.9碗扣30486根、HG-0.6碗扣8000根、顶托4000个；被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司退回原告6米钢管649根、4米钢管387根、3米钢管235根、2.5米钢管191根、2米钢管253根、1.5米钢管1214根、1.2米钢管20根、1米钢管349根、十字扣件4218个、LG-2.5碗扣3936根、LG-1.9碗扣7550根、LG-1.6碗扣3827根、LG-1.3碗扣3878根、HG-1.2碗扣13566根、HG-0.9碗扣30412根、HG-0.6碗扣8001根、顶托4000个；尚有6米钢管756根、3米钢管265根、2.5米钢管326根、2米钢管47根、1.2米钢管460根、1米钢管145根、十字扣件12822个、转向扣件390个、接头扣件390个、LG-1.6碗扣30根、HG-1.2碗扣8根、HG-0.9碗扣74根未退，被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司多退还原告4米钢管206根、1.5米钢管1214根、LG-1.9碗扣755根、LG-1.3碗扣1278根。原告的租赁物用于辽阳市太子河商业区项目。自2010年10月30日至2017年4月25日原告的租赁物扣除冬停期后共计产生租金778300.31元，原告主张被告未给付过租金。 原告主张被告退回的部分租赁物损坏，产生维修费32942元、截短钢管需赔偿39675元（长管截短2645米，每米赔偿15元），但退还租赁物损坏、缺少配件、钢管截短等部分没有被告方材料员明确的签字认可。原告主张其未退租赁物如不能退还时，被告应按合同约定价款给付其折价款331910元，但该数额不正确且合同约定折价款数额偏高。原告主张被告未按合同约定履行付款义务，构成违约，应给付违约金320000元，但原告未提供其向被告主张权利的依据。原告主张后续租金按每日350.36元计算至租赁物退清或折价赔偿之日止，但原告没有提供辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司于2017年4月25日之后继续使用其租赁物的证据。被告长时间未给付原告租金，原告要求解除与辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司之间签订的租赁合同。 辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司是辽宁建设实业集团有限公司的子公司。原告主张因本案所涉工程系辽宁建设实业集团有限公司委托辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司施工，且辽宁建设实业集团有限公司系股东，辽宁建设事业集团贺隆工程有限公司处于吊销未注销状态，并未清算，原告要求辽宁建设实业集团有限公司对本案承担连带责任。 一审法院认为，2010年10月30日，原告沧州联合建筑器材有限公司与被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司签订一份《签订建筑器材租赁合同》，该合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效。原告提供的出库单、入库单和租金结算明细表可证实该合同已实际履行，故被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司应承担给付原告租金、返还未退租赁物等义务。合同虽然约定租赁期限自2010年10月30日起，至2011年11月1日止，但合同同时又约定合同到期后乙方仍需继续使用，则乙方须在合同到期前10日提前计划，否则甲方按双倍价格向乙方收取超期部分的租金，故该合同由定期变为不定期，租金可计算至2017年4月25日。原告的租赁物自2010年10月30日至2017年4月25日共计产生租金778300.31元，原告主张被告未给付过租金，故被告应给付原告。原告主张后续租金按每日350.36元计算至租赁物退清或折价赔偿之日止，但原告没有提供辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司于2017年4月25日继续使用其租赁物的证据，故一审法院对原告的该项主张不予支持。辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司处尚有6米钢管756根、3米钢管265根、2.5米钢管326根、2米钢管47根、1.2米钢管460根、1米钢管145根、十字扣件12822个、转向扣件390个、接头扣件390个、LG-1.6碗扣30根、HG-1.2碗扣8根、HG-0.9碗扣74根未退还原告，被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司应退还原告，逾期不能退还，原告主张按合同约定的价格折价赔偿原告，但合同约定的价格偏高，故辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司可按租赁物使用地的市场价格折价赔偿原告；被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司多退还原告的4米钢管206根、1.5米钢管1214根、LG-1.9碗扣755根、LG-1.3碗扣1278根，原告亦应退还被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司，逾期不能退还，亦按租赁物使用地的市场价格折价赔偿辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司。 被告长时间未给付原告租金，原告要求解除与辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司之间签订的租赁合同，一审法院予以支持。 原告主张被告退回的部分租赁物损坏，产生维修费32942元、截短钢管需赔偿39675元，但退还租赁物损坏、缺少配件、钢管截短等部分没有被告方材料员明确的签字认可，原告又未提供其它证据证实，故一审法院对原告的该项主张不予支持。原告主张被告未按合同约定履行付款义务，构成违约，应给付违约金320000元，但原告未提供其向被告主张权利的依据，故一审法院对原告的该项主张亦不予支持。 原告主张因本案所涉工程系辽宁建设实业集团有限公司委托辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司施工，且辽宁建设实业集团有限公司系股东，辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司已被吊销，要求辽宁建设实业集团有限公司对本案承担连带责任，但因辽宁建设实业集团有限公司对该印章不予认可，申请对该印章进行鉴定，而原告不同意其提供的授权委托书上的印章与辽宁建设实业集团有限公司的备案印章进行比对鉴定，原告又未提供授权委托书上的印章为辽宁建设实业集团有限公司的证据，故一审法院认定辽宁建设实业集团有限公司与辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司之间不存在委托施工关系。辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司虽然是辽宁建设实业集团有限公司的子公司，但根据法律规定，辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司具有法人资格，依法独立承担民事责任，辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司的营业执照被吊销但未被注销，故辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司主体资格依然存在，辽宁建设实业集团有限公司对辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司应承担的民事责任不承担连带责任。 综上所述，原告要求被告辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司给付租金、返还未退租赁物或折价赔偿的主张，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持，对原告的其它主张，因证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十五条、第二百三十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、解除沧州联合建筑器材有限公司与辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司签订的租赁合同；二、辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司于判决生效后十日内给付沧州联合建筑器材有限公司租金778300.31元；三、辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司于判决生效后三十日内返还沧州联合建筑器材有限公司6米钢管756根、3米钢管265根、2.5米钢管326根、2米钢管47根、1.2米钢管460根、1米钢管145根、十字扣件12822个、转向扣件390个、接头扣件390个、LG-1.6碗扣30根、HG-1.2碗扣8根、HG-0.9碗扣74根，逾期不能退还，辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司则按判决生效之日租赁物使用地的市场价格折价赔偿沧州联合建筑器材有限公司，但不超过沧州联合建筑器材有限公司主张的331910元；辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司多退还沧州联合建筑器材有限公司的4米钢管206根、1.5米钢管1214根、LG-1.9碗扣755根、LG-1.3碗扣1278根，沧州联合建筑器材有限公司亦应于判决生效后三十日内退还辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司，逾期不能退还，沧州联合建筑器材有限公司亦按判决生效之日租赁物使用地的市场价格折价赔偿辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司；四、驳回沧州联合建筑器材有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20495元，由沧州联合建筑器材有限公司负担7447元，辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司负担13048元。 本院二审期间，上诉人提交了一份（2017）津0102民初4561号判决书，证实该判决书情况与本案一致，公司营业执照吊销未注销，债权人起诉公司及其股东要求承担连带责任，获得支持。 辽宁建设实业集团有限公司质证称，对证据的真实性无异议，但该证据并不能证实上诉人的诉讼主张，我国不是实行判例法的国家，我们不认可判例，不能证明该证据与本案有关联性，对该证据我们不予认可。 本院经审理查明：上诉人一审起诉状中载明“第一被告是第二被告下设的子公司，第一被告现被吊销未注销；2010年10月30日原告与第一被告签订一份建筑器材租赁合同。合同签订后，原告按被告要求提供了钢管、扣件、碗口等租赁物用于被告工地使用。自2010年10月30日至2017年4月25日被告尚欠原告租金1059033.63元、维修费32942元未付，尚有价值331910元的租赁物未退。被告的行为已构成违约，应承担违约责任。”。 本院认为，上诉人在一审起诉中并未提出依照《中华人民共和国公司法》的规定要求辽宁建设实业集团有限公司对辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司进行清算并就债务承担连带责任的主张，一审中双方亦未就相关的主张进行举证及答辩，该主张为上诉人在二审中新增加的主张，经本院调解，双方未达成协议，且辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司的其他股东不是本案的当事人，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”之规定，上诉人的该上诉主张不在本案的审理范围，上诉人可另案主张权利。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十八条“法庭审理应当围绕当事人争议的事实、证据和法律适用等焦点问题进行”之规定，辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司未提出反诉，一审法院认定上诉人应退还辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司多退的租赁物不当，本院依法予以纠正。 综上所述，沧州联合建筑器材有限公司的上诉部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持河北省献县人民法院（2017）冀0929民初2642号民事判决第一项、第二项、第四项； 二、变更河北省献县人民法院（2017）冀0929民初2642号民事判决第三项为“辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司于判决生效后三十日内返还沧州联合建筑器材有限公司6米钢管756根、3米钢管265根、2.5米钢管326根、2米钢管47根、1.2米钢管460根、1米钢管145根、十字扣件12822个、转向扣件390个、接头扣件390个、LG-1.6碗扣30根、HG-1.2碗扣8根、HG-0.9碗扣74根，逾期不能退还，辽宁建设实业集团贺隆工程有限公司则按判决生效之日租赁物使用地的市场价格折价赔偿沧州联合建筑器材有限公司，但不超过沧州联合建筑器材有限公司主张的331910元。” 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20495元，由沧州联合建筑器材有限公司负担7447元，辽宁建设实业集团贺隆建筑工程有限公司负担13048元；二审案件受理费20495元由沧州联合建筑器材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  齐桂苓 审判员  刘晓莉 审判员  张友僧 二〇二〇年五月二十日 书记员  韩 烨