河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终726号 上诉人（原审被告）：陈某1，男，2006年12月5日出生，汉族，住河北省大厂回族自治县。 法定代理人：陈某3（系陈某1之父），住河北省大厂回族自治县。 法定代理人：高某（系陈某1之母），住河北省大厂回族自治县。 上诉人（原审原告）：陈某2，男，2011年1月1日出生，汉族，住河北省大厂回族自治县。 法定代理人：丁某（系陈某2之母），住河北省大厂回族自治县。 委托诉讼代理人：张煜，河北燕祥律师事务所律师。 上诉人陈某1因与上诉人陈某2生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省大厂回族自治县人民法院（2019）冀1028民初2629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈某1上诉请求：一、请求撤销河北省大厂回族自治县人民法院（2019）冀1028民初2629号民事判决，依法改判或驳回被上诉人的诉讼请求；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，陈某2应承担相应责任。足球是一项对抗性很强的运动，运动中相互之间难免受伤。陈某1是在运动中踢球，并没有故意踢陈某2。第二，学校应承担相应责任。事件发生在学校，学校有监护责任，也应承担相应责任。第三，护理费不应全额支持。陈某2是右臂受伤，不妨碍起居生活，陈某2在事件发生两周后即在外边玩耍。陈某2的护理人员为宾馆服务员，陈某2与其护理人员居住在宾馆，故护理和工作可以兼顾，不影响其收入。 陈某2答辩称，第一，陈某2与陈某1不是一个年级的学生，并未进行对抗性的练习或比赛。陈某2是与同班同学在一起练习，陈某1走过来故意踢走陈某2脚下的足球，导致陈某2受伤，一审判决认定侵权事实和责任承担完全正确。第二，事故的发生是陈某1的故意行为导致，学校没有过错，不应承担责任。第三，陈某2的护理时间经鉴定为60天，其护理人员为宾馆店长，工资标准有证据证明。 陈某2上诉请求：请求改判第一项判决中的各项经济损失12362.62元为17895.99元（增加金额为5533.37元）。事实和理由：一审判决遗漏鉴定费2100元。因为护理人员有固定工作和收入，护理费应按照每月5000元的标准计算。 陈某1答辩称，其未要求进行鉴定，所以不应承担鉴定费用。护理费没有事实依据，不予接受。 陈某2向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失：1.医疗费2903.59元；2.护理费15000元；3.营养费2700元；4.住宿费400元；5.交通费2182元；6.矫正器费820元；7.鉴定费2100元；8.精神损害抚慰金5000元。 一审法院认定事实：2019年6月25日14时许，在大厂回族自治县操场上，原告手搭在一名同学的肩膀，双脚站立在足球上，被告突然从原告侧后边猛力将原告脚下的足球踢走，导致原告摔倒受伤。另查明，案发当日，原告先后在大厂县夏垫中心卫生院、大厂回族自治县人民医院、北京积水潭医院就诊治疗，经诊断为：“肱骨近端骨折（右侧）”，建议“支具固定，定期复查”，于次日购买并使用矫形器，后在北京积水潭医院、三河市燕郊人民医院复诊。经原告申请，本院依法委托北京博大司法鉴定所对原告的营养期和护理期进行鉴定，经鉴定，原告的护理期60日，营养期90日。再查明，原告由其母亲丁某一人护理。丁某系农村居民，从事宾馆服务业工作。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，本案中，被告侵害了原告的健康权，造成原告受伤，应承担赔偿责任。关于原告的合理损失，经核准认定如下：1.医疗费，11张票据证实原告产生医疗费1305.99元，原告提交的自助机票据、微信扫码凭证系非正式票据，不予支持。原告主张的矫形器具费用，因北京积水潭医院出具的病案，证实需支具固定，且该器具和涉案受伤性质有关，原告亦实际支出，故维护790元，超出部分不予维护，故医疗费共计支持2095.99元（1305.99元＋790元＝2095.99元）；2.营养费，结合鉴定意见书认定的90天，维护2700元（30元×90天＝2700元）；3.交通费，结合原告就诊、复查等情况，维护800元，过高部分不予维护；4.护理费，结合鉴定意见书认定的护理期为60天，参照2019年度居民服务和其他服务业39947元的年收入标准，维护6566.63元（39947元÷365天×60天＝6566.63元）；5.住宿费，结合查明的案件事实，原告于案发当日去往大厂回族自治县人民医院，于当晚前往北京积水潭医院，次日就诊，该项住宿费系实际支出，维护200元，超过部分不予维护；6.精神损害抚慰金，因原告未构成伤残，原告也未提交相关有效证据证实因被告的侵权行为造成其精神损害的严重后果，不予支持；综上，原告的各项经济损失共计12362.62元。因被告为限制民事行为能力人，根据《侵权责任法》第三十二条之规定，“无民事行为能力人、限制民事行为能力造成他人损害的，由监护人承担侵权责任”，故应由被告的监护人承担侵权责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告陈某1的法定代理人高某、陈某3赔偿原告陈某2各项经济损失12362.62元，于本判决生效之日起七日内履行完毕；二、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，陈某2支付护理期和营养期的鉴定费用2100元。一审查明的其他事实，本院予以确认。 本院认为，陈某2手搭同学肩膀，双脚站于足球上，陈某1踢走足球，造成陈某2受伤。根据陈某1的年龄及认知能力，应认定陈某1明知踢走足球会造成陈某2摔倒的后果，故原审判决认定陈某1承担全部赔偿责任，本院予以确认。陈某1诉称陈某2也有一定责任，本院不予支持。陈某2未起诉大厂回族自治县夏垫镇中心小学校，陈某1亦未申请追加该校为本案共同被告，故学校是否应承担责任，不在本案审理范围之内。陈某1如认为大厂回族自治县夏垫镇中心小学校应承担责任，可另行主张权利。关于鉴定费的问题。根据北京博大司法鉴定所出具的发票记载，为查明陈某2受伤需要的护理和营养期限而进行鉴定所支出的费用为2100元，该费用为陈某2的损失，应由陈某1予以赔偿。陈某1诉称其未申请鉴定不应承担鉴定费用的上诉意见，本院不予支持。关于护理费问题。原审判决根据北京博大司法鉴定所出具鉴定意见，认定陈某2需要护理，本院予以确认。大厂回族自治县夏垫天润商务宾馆出具陈某2的护理人员丁某月收入为12000元，但未提供劳动合同和纳税证明等予以佐证，故本院不予采信。原审判决根据服务业标准，认定陈某2的护理费用，本院予以确认。陈某1和陈某2对护理费的上诉意见，本院均不予支持。综上，陈某2的损失有医疗费、护理费等12362.62元，再加上鉴定费2100元，为14462.62元，应由陈某1予以赔偿。陈某1系未成年人，该赔偿责任由其法定代理人陈某3、高某承担。 综上，原审判决认定事实有瑕疵，遗漏鉴定费用，本院予以纠正。陈某1的上诉请求不能成立，本院不予支持。陈某2的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销河北省大厂回族自治县人民法院（2019）冀1028民初2629号民事判决； 二、陈某3、高某于判决生效之日起七日内赔偿陈某2各项损失14462.62元； 三、驳回陈某2的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费250元，由陈某2负担100元，由陈某1负担150元；二审案件受理费159元，由陈某2负担50元，陈某1负担109元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘炳辉 审 判 员 王建军 审 判 员 相宪伟 二〇二〇年五月六日 法官助理 张占民 书 记 员 杨涵琳