山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终3397号 上诉人(原审被告)：青岛华银商品交易中心有限公司，住所地青岛保税区曼谷路55号601A室。 法定代表人：许永春，总经理。 委托诉讼代理人：赵祥东，山东森嵘律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛融金汇赢商贸有限公司，住所地青岛市黄岛区长江中路。 法定代表人：成亮，经理。 委托诉讼代理人：陈鹏飞，北京观道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李龙，北京观道律师事务所实习律师。 上诉人青岛华银商品交易中心有限公司（以下简称华银商品公司）与被上诉人青岛融金汇赢商贸有限公司（以下简称融金汇赢公司）合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华银商品公司委托诉讼代理人赵祥东，被上诉人融金汇赢公司委托诉讼代理人陈鹏飞、李龙通过网络开庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人华银商品公司向本院上诉请求：一、请求撤销原审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实及理由：1.上诉人已累计给被上诉人出金4382200元，并不存在欠付被上诉人保证金的事实。被上诉人作为上诉人的会员，交纳保证金后才能交易，交易发生后，被上诉人交纳的保证金金额随着交易而发生变化，保证金加上盈亏以会员权益的名义存在，而随着交易，在被上诉人累计出金4382200元后，被上诉人的会员权益归零，即保证金已经与被上诉人的盈亏混同，并且出金完毕。2.被上诉人欠上诉人会员资格费200万元、管理费24万元、软件使用费10万元、年度培训费6万元，退一步讲，即使上诉人欠被上诉人保证金，上诉人也无需向被上诉人退还保证金。3.庭审时补充上诉理由：依据会员管理办法，保证金需要暂扣，上诉人没有办理终止的手续，现在不满足支付条件。 被上诉人融金汇赢公司辩称，对上诉人的理由不予认可，过错在上诉人一方，且上诉人认可该保证金没有退还。 融金汇赢公司向一审法院起诉请求：1.判令解除华银商品公司与融金汇赢公司签订的《会员合同》；2.判令华银商品公司向融金汇赢公司退还保证金200000元。事实和理由：2015年，双方当事人签订《会员合同》，融金汇赢公司开始通过华银商品公司的交易平台进行商品交易，2017年6月底由于华银商品公司原因导致融金汇赢公司不能通过交易平台进行正常交易，融金汇赢公司要求华银商品公司尽快解决，但华银商品公司迟迟无法解决，并且不告知融金汇赢公司无法交易的时间可能持续多久，导致融金汇赢公司一直正常要求员工上班，等待解决问题。直到2017年7月底，华银商品公司的平台仍然不能恢复正常交易，融金汇赢公司无奈只能遣散公司大部分员工并支付了补偿金。其后，融金汇赢公司多次与华银商品公司协商，要求尽快恢复正常交易或解除合同并退还保证金，但华银商品公司一直以种种理由推脱，不给融金汇赢公司明确答复。直至2017年年底，融金汇赢公司只得给华银商品公司发文，正式要求解除会员合同并退还保证金200000元，但华银商品公司仍以各种理由推脱不予办理，给融金汇赢公司造成了经济损失。 原审查明：2015年，双方当事人签订会员合同，约定融金汇赢公司为华银商品公司190号会员公司，合同有效期为2015年11月13日至2017年11月12日。2016年4月22日，融金汇赢公司依约向华银商品公司支付会员保证金200000元。后，融金汇赢公司以华银商品公司提供的平台无法进行交易为由要求解除合同并要求华银商品公司退还涉案保证金。 一审庭审中，华银商品公司称其已累计向融金汇赢公司支付共计4382200元，其中含有退还保证金200000元，但未提交已支付款项含有退还保证金的相应证据，华银商品公司还称涉案保证金尚不具备退还条件。融金汇赢公司对华银商品公司已付款项数额不持异议，但不认可其中包含保证金200000元，并称其为免费会员，不应交纳会员资格费等费用。 华银商品公司在辩称意见中所述会员资格费等费用未在本案中主张，其保留另行主张的权利，对该费用是否应当支付本案不予处理。 原审本院认为，本案争议焦点为涉案保证金退还条件是否成就及华银商品公司是否已经向融金汇赢公司退还了涉案保证金。双方当事人约定的合同履行期限已经届满，华银商品公司同意解除合同，且其主张行使抵消权在本案中缺乏事实依据，涉案保证金退还条件已经成就。华银商品公司未提交证据证实已付款项4382200元中包含保证金，对其已退还涉案保证金的主张，不予采信。另，融金汇赢公司要求解除会员合同并已通知华银商品公司，华银商品公司对此不持异议，涉案会员合同已经解除，无需通过判决再行确认。 综上所述，对融金汇赢公司要求华银商品公司退还保证金的诉讼请求，依法予以支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：青岛华银商品交易中心有限公司于判决生效之日起十日内退还青岛融金汇赢商贸有限公司保证金200000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由青岛华银商品交易中心有限公司负担。 二审期间，上诉人提交证据：《青岛华银商品交易中心会员管理办法》第十一条第二部分，证明被上诉人不具有返还保证金的条件。被上诉人质证：被上诉人没有看过该材料，且不是双方合同的一部分，合同的解除是因为上诉人的原因导致合同不能履行，不是被上诉人原因，故上诉人无权暂扣保证金。且上诉人未通知被上诉人办理任何手续。该规定内容无法核实，系上诉人单方提供。且没有说明满足什么条件可以解除，退还保证金。 本院认为，本案《会员合同》于2015年11月签订，上诉人提交的《青岛华银商品交易中心会员管理办法》是2016年3月1日制订，该会员管理办法不适用本案合同纠纷，上诉人没有在本院规定的期限内提交2015年11月之前制订的《会员管理办法》，由上诉人承担不利的法律后果。 二审查明事实与原审法院查明的事实基本一致。 本院认为，双方当事人对20万保证金足额缴纳的事实均无异议，《会员合同》于2017年11月12日到期，上诉人已被相关行政部门列入整改单位，《会员合同》不可能继续履行。双方当事人应对被上诉人交纳的保证金进行结算。本案争议的焦点是保证金是否应该退还给被上诉人及退还的数额多少。1.上诉人主张该保证金退还的条件未成就，不应该退还被上诉人，并提交了《青岛华银商品交易中心会员管理办法》第十一条中的第二部分“会员资格终止时，会员应结清与交易中心的所有费用，交易中心已经收取会员的会员资格费及会员管理费不予退还，冻结交易保证金作为处理会员退出后续问题的担保金……”但该《管理办法》落款时间为2016年3月1日，而双方签订会员合同是在2015年，且上诉人未能提交就双方签订合同时的《管理办法》具体内容来证明就该《管理办法》约束被上诉人，故对上诉人的该主张本院不予支持。2.上诉人又主张其已付款项4382200元中包含保证金。对此，上诉人也未能提供有效的证据予以证明，本院对于该主张不予认可。3.上诉人另主张所欠保证金应与被上诉人所欠管理费、软件使用费、培训费相抵销，被上诉人对此不认可。本院认为，《会员合同》第十五条约定，被上诉人应向上诉人支付：200万元保证金、12万元管理费、5万元软件使用费、3万元培训费等；被上诉人应在2个工作日内支付到上诉人指定账户；但对于免费申领会员牌照成功的会员单位，减免会员资格费用和管理费。被上诉人已成为上诉人会员，可免予收取上述费用。双方当事人已经履行合同约一年半，上诉人支付被上诉人438万余元，如被上诉人欠上述费用，上诉人可以自动抵销扣除。故对上诉人将上述费用与所欠保证金相抵销的请求本院不予支持。 综上所述，上诉人未提交证据证明存在应扣减保证金的事实，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人华银商品公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由华银商品公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  胡金鳌 审判员  卞冬冬 二〇二〇年五月二十七日 法官助理 赵洪发 书记员刘欣瑜