湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终725号 上诉人（原审被告）：贺远志。 委托诉讼代理人：王凯，湖南湘涛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨相柏。 委托诉讼代理人：胡再奇，湖南桔城律师事务所律师，系洞口县法律援助中心指派。 原审被告：薛友社。 上诉人贺远志因与被上诉人杨相柏、原审被告薛友社提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省洞口县人民法院（2019）湘0525民初2999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 贺远志上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由杨相柏承担。事实和理由：一、一审责任划分不当。引发本案的主要原因是杨相柏喝醉酒做工所致，并非贺远志提供的材料质量问题，理应由杨相柏承担主要责任。二、一审认定杨相柏各项损失金额错误。1.杨相柏系农村户口，且超过60周岁，亦未举证证实其从事什么工作，一审按建筑行业标准计算误工费错误；2.杨相柏未构成伤残，也没有提供护理人员的证明材料，应按农村户口标准以其实际住院21天计算护理费；3.后续治疗费5000元未实际发生，应不予支持。三、一审程序违法。本案系提供劳务者受害责任纠纷，一审将杨相柏的工资一并处理程序违法。 杨相柏辩称，一、贺远志系雇主，应对雇员杨相柏的损害后果承担全部责任，一审判决杨相柏自负30%的责任过高。二、杨相柏为贺远志提供劳务受伤，证实其有劳动能力，且每天收入180元，一审据此认定杨相柏的误工费损失正确。三、护理期、后续治疗费按照鉴定结论认定并无不当。四、对工资问题在本案中一并处理未违反法律规定。五、一审庭审笔录可以证实贺远志与薛友社之间不存在承包关系。 薛友社述称，对贺远志的上诉请求及理由予以认可。 杨相柏向一审法院起诉请求：责令贺远志、薛友社连带赔偿杨相柏各项损失114865.72元。 一审法院认定事实：薛友社与贺远志系亲戚，贺远志家修建房屋，委托薛友社喊人做工。2019年4月6日薛友社喊杨相柏到工地做副工，主要负责和浆、担沙子和砖，工价为180元/天。同年4月17日中午，杨相柏与薛友社等人均喝了酒，休息了两个小时，薛友社喊杨相柏去扎架，因杨相柏爬楼梯上去扎架的时候，楼梯放的太直而倾倒，杨相柏因此受伤。2019年4月17日至5月18日，杨相柏在洞口盛华医院住院治疗21天，花费了20930.97元，其中贺远志支付了11500元。2019年10月30日，杨相柏经法医鉴定为左肱骨近端粉碎性骨折内固定术后功能部分障碍，左肘软组织挫擦伤，损伤程度不构成伤残。鉴定后治疗费用在5000元内，二期取固定物治疗费用在9500元内，并自损伤之日起，误工期285日，护理期100日，营养期100日。之后，因双方就赔偿问题发生争执，故酿成纠纷。此外，贺远志还欠杨相柏7天的工资1260元（7天×180元/天）。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争执焦点是杨相柏因此次事故造成的损失到底是多少？该损失应当由谁来承担？ 一、杨相柏因此次事故造成的损失有：医疗费20930.97元，误工费可按做副工的实际收入与误工时间计算为51300元（285天×180元/天），护理费参照居民服务业标准为13119元（47885元÷365天×100天），营养费3000元（100天×30元/天），住院期间伙食补助费1050元（21天×50元/天），鉴定费1200元，后续治疗费5000元，二期取固定物治疗费用9500元，合计105099.97元。 二、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过程承担相应的责任。”薛友社受贺远志委托喊人做工，薛友社与贺远志之间形成委托代理关系，贺远志是委托人，应当对被委托人薛友社的代理行为，承担民事责任。薛友社明知杨相柏中午喝酒还要求杨相柏爬楼梯危险作业，又没有采取其他安全保障措施，致使杨相柏在爬楼梯过程中，因楼梯倾倒受伤，薛友社有过错。杨相柏在喝酒的情况下危险作业，其本身亦有过错，薛友社的委托人贺远志及杨相柏均应承担相应的民事责任。此外，贺远志还应当支付拖欠杨相柏的工资。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条的规定，判决：一、由贺远志在判决生效后十日内赔偿杨相柏62069.98元（105099.97元×70%-已支付的11500元），并支付杨相柏工资1260元；二、驳回杨相柏的其他诉讼请求。本案诉讼费434元，由贺远志负担303.80元、杨相柏负担130.20元。 本院二审期间，贺远志向本院提交了其与薛友社的《合同》一份，拟证实涉案房屋系薛友社承包，薛友社应承担赔偿责任。杨相柏质证认为，该《合同》没有落款时间，对其真实性存异议，一审对贺远志与薛友社之间的关系进行了查实，请二审查证一审庭审笔录。薛友社对《合同》的真实性没有异议，予以认可。本院经审查认为，贺远志在一审庭审中回答审判员的提问：“被告贺远志，房屋是你承包给薛友社的吗？”贺远志回答：“不是的，我只是喊薛友社来帮忙管理下。”结合贺远志在一审庭审中所作的陈述，其在二审提供的该份孤立《合同》并不能否定其在一审中的自认，不能达到其主张的薛友社系涉案房屋承包人的证明目的，本院不予采信，并确认一审对杨相柏与贺远志之间系劳务关系的事实认定。 本院认为，本案二审争议的焦点是：一、一审对本案双方当事人之间的责任划分是否恰当；二、一审对杨相柏的误工费、护理费、后续治疗费的处理是否符合法律规定；三、一审对杨相柏的工资在本案中一并处理是否程序违法。杨相柏在提供劳务过程中对自身安全未善尽审慎注意义务，在楼梯安放不当的情况下且酒后爬楼梯危险作业，对其损害后果的发生有一定的过错。贺远志作为接受劳务一方，未采取必要的安全防护措施，且放纵施工人员酒后危险作业，其对杨相柏损害后果的发生亦存在过错。一审综合双方当事人的过错程度，确定由贺远志承担70%的赔偿责任并无不当。贺远志上诉主张一审划分责任不当，杨相柏应承担主要责任的理由不能成立，本院不予支持。杨相柏虽已年满60周岁，但其确有劳动能力，本案亦发生于杨相柏提供劳务活动过程中，故一审支持杨相柏的误工费诉请并无不当。关于误工费的计算标准问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此，杨相柏虽系在贺远志建房施工过程中受伤，但其仍以农业生产为主要生活来源，故一审按照建筑业收入标准计算误工费与客观事实不符，应当以农、林、牧、渔业平均工资标准计算为30408.33元（38944元/年÷365天×285天）。一审参照居民服务业收入标准且以司法鉴定确定的护理期计算护理费符合法律规定。贺远志就护理费提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。2019年10月30日邵阳市雪峰司法鉴定所虽对杨相柏的伤情鉴定中有后续治疗费5000元内的鉴定意见，但杨相柏自鉴定后至今未提供相关的后续治疗票据，故对后续治疗费不宜在本案中一并处理，杨相柏可待实际发生后另行主张权利。杨相柏因本案所导致的经济损失为：医疗费20930.97元、误工费30408.33元、护理费13119元、营养费3000元、住院伙食补助费1050元、鉴定费1200元、二期取固定物治疗费用9500元，共计79208.30元。由贺远志赔偿55445.81元（79208.30元×70%），剔除贺远志已经支付的11500元，尚应支付43945.81元。杨相柏为贺远志提供劳务的时间为7天，其应当向杨相柏支付工资共计1260元（7天×180元／天）。一审为减轻当事人的诉累，节约司法资源，将贺远志应当支付的工资在本案中一并处理并无不当。贺远志以此为由上诉称一审程序违法的主张不能成立，本院亦不予支持。 综上所述，贺远志的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省洞口县人民法院（2019）湘0525民初2999号民事判决； 二、由贺远志于本判决送达之日起十日内赔偿杨相柏各项经济损失共计43945.81元，并支付杨相柏工资1260元； 三、驳回杨相柏的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费434元，由贺远志负担303.80元、杨相柏负担130.20元。二审案件受理费868元，由贺远志负担607.60元、杨相柏负担260.40元。 本判决为终审判决。 审 判 长 毛海玲 审 判 员 朱红伟 审 判 员 肖碧兰 二〇二〇年五月二十五日 法官助理 汪 臻 书 记 员 赵纯倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。