湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1302刑初503号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人邓新辉，男，1976年2月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址湖南省娄底市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月11日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，2018年9月27日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行，2018年11月26日由娄底市公安局娄星分局变更为取保候审并予释放。2019年9月10日经本院决定取保候审，次日由娄底市公安局娄星分局执行。辩护人谷雄伟，湖南民声律师事务所律师。湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉〔2019〕444号起诉书指控被告人邓新辉犯开设赌场罪，于2019年9月4日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，先后于2019年10月21日、2020年4月27日公开开庭审理了本案。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员周建平出庭支持公诉，被告人邓新辉及辩护人谷雄伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2018年7月份开始，被告人邓新辉出资购买八台具有退分功能的“黑红梅方”电子游戏机，在娄星区，招来他人赌博。后因亏损，邓新辉于8月底将该电游赌博室搬至娄星区乐坪办事处春园路385号西雅图对面继续经营。2018年09月10日16时许，娄底市公安局娄星分局接群众举报，对该电游赌博室进行了查处，当场起获八台共八个机位的“黑红梅方”电子游戏机及当日盈利25000元；抓获邓新辉和营业员肖某1，以及参赌的贺某、周某、杨某、肖某2等人。其中2018年8月14日至9月10日，邓新辉的电游赌博厅共计获利186740元。经娄底市公安局认定，上述电子游戏机均为赌博机。被告人邓新辉到案后，对其上述犯罪事实供认不讳。案发后，肖某1将电游赌博室的78800元获利退缴至娄底市公安局娄星分局。该院认为，被告人邓新辉以营利为目的，设置赌博机开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实，充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人邓新辉从被动到案至法庭审理过程中能够如实供述其犯罪行为，且表示认罪认罚，可以认定被告人具有坦白情节，被告人邓新辉还具有立功表现，可依法对被告人邓新辉予以从轻或减轻处罚，如果对被告人邓新辉的社区矫正调查评估能够得以通过，可对被告人适用缓刑，请法院根据被告人的犯罪事实、情节及认罪态度对其作出公正判决。被告人邓新辉对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，表示认罪认罚，积极退赃，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称：1、公诉机关指控被告人共计获利18万余元数额不准确；2、被告人邓新辉具有自首情节。公安机关的接报案登记表、立案决定书、被告人第一次讯问笔录的日期均是2018年9月10日，辩护人认为该接报案登记表是在被告人接受讯问之后写的，被告人如实供述罪行是在公安机关立案以前，当时被告人只是因形迹可疑而被公安机关带回调查讯问，因此被告人的行为应当认定为自首；3、被告人认罪认罚，并愿积极退赃及缴纳罚金，具有立功表现。综上，请法院对被告人邓新辉减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2018年7月份开始，被告人邓新辉出资购买八台具有退分功能的“黑红梅方”电子游戏机，在娄星区，招来他人赌博。后因亏损，邓新辉于8月底将该电游赌博室搬至娄星区乐坪办事处春园路385号西雅图对面继续经营。2018年09月10日16时许，娄底市公安局娄星分局接群众举报，对该电游赌博室进行了查处，当场起获八台共八个机位的“黑红梅方”电子游戏机及该赌博室营业员肖某1手中的当日盈利25000元，抓获邓新辉和营业员肖某1（已被行政处罚）及参赌的贺某、周某、杨某、肖某2等人（均被行政处罚）。其中2018年8月14日至9月10日，邓新辉的电游赌博厅共计获利186740元。经娄底市公安局认定，上述电子游戏机均为赌博机。被告人邓新辉到案后，对其上述犯罪事实供认不讳。案发后，肖某1将其代管的该电游赌博室的78800元获利退缴至娄底市公安局娄星分局，加上上述25000元，已由肖某1经手退缴违法所得共计103800元。在本院审理过程中，被告人邓新辉退缴本案违法所得余款82940元。本案违法所得已全部退缴。另查明，2019年10月20日晚，被告人邓新辉向娄底市公安局娄星分局花山派出所举报并协助公安机关当场抓获贩卖毒品犯罪嫌疑人李晓峰（已判决）及吸毒人员毛朝阳。在案件审理过程中，本院依法委托娄星区司法局对被告人邓新辉是否适用社区矫正进行调查评估，该局于2020年4月26日向本院出具娄星司社评字（2020）第87号社区矫正社会调查评估意见书，认为被告人邓新辉无其他违法犯罪记录，亲属配合监管，所在村支书愿承担对其监管责任，再犯风险一般，所在社区认为对其适用社区矫正在当地无重大不良影响，建议对被告人邓新辉适用社区矫正。上述事实有由公诉机关提交并经庭审质证、认证的户籍信息、抓获经过、微信聊天记录、现场照片、赌博机认定意见、缴款收据、扣押决定书及扣押物品、文件清单、收缴物品清单、行政处罚决定书、入所体检表等书证，证人肖某1、肖某2、周某、贺某、杨某等人的证言，被告人邓新辉的供述和辩解，检查、提取笔录、公安机关对被告人立功情节认定意见书及有关材料等相关证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人邓新辉以营利为目的，设置赌博机开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人邓新辉被动到案后直至本院审理过程中均能够如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，依法从轻处罚。在本案诉讼过程中，被告人邓新辉向公安机关举报并协助公安机关抓获贩卖毒品罪犯李晓峰，具有一般立功表现，可依法从轻处罚。被告人邓新辉在案发后积极退赃，可酌情从轻处罚。综合上述情节及娄星区司法局对被告人邓新辉作出的社区矫正社会调查评估意见，可依法对被告人宣告缓刑，对公诉机关提出的可对被告人邓新辉适用缓刑的意见，本院予以采纳。关于辩护人提出的被告人邓新辉系自首的辩护观点，本院审理认为，被告人邓新辉系被公安机关接群众举报后抓获归案，并当场发现并扣押其犯罪工具赌博机八台及赃款等，根据刑法及相关司法解释的规定，自动投案是构成自首的前提要件，而被告人邓新辉不具备认定自首的法定自动投案情形，辩护人该项辩护观点无事实根据和法律依据，本院不予采纳。被告人的违法所得及供犯罪所用的本人财物应予追缴或没收处理。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人邓新辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元。（缓刑考验期从刑期确定之日起计算。）二、将本案由肖某1经手在公安机关退缴的违法所得103800元及被公安机关扣押的八台黑红梅方连线电游赌博机（以公安机关扣押决定书及扣押物品、文件清单内容为准），以及被告人邓新辉在诉讼过程中在本院退缴的违法所得82940元予以没收，上缴国库。上述罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王学军人民陪审员  钟艳群人民陪审员  廖 瑛二〇二〇年五月二十九日书 记 员  吴 珍附本文书所引相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。