江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终362号 上诉人（原审被告）：王炎，男，1972年12月8日生，汉族，住内蒙古自治区赤峰市富河国际Ｂ区。 委托诉讼代理人：俞春雷，江苏清心律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张志军，男，1971年7月10日生，汉族，住江苏省南通市崇川区。 被上诉人（原审原告）：葛永华，男，1972年11月16日生，汉族，住江苏省南通市通州区。 被上诉人（原审原告）：曹晓鑫，男，1977年12月12日生，汉族，住江苏省南通市崇川区。 三被上诉人共同的委托诉讼代理人：张溧溧，北京市盈科（南通）律师事务所律师。 三被上诉人共同的委托诉讼代理人：赵戈锐，北京市盈科（南通）律师事务所实习律师。 原审被告：韩翠兰，女，1965年3月16日生，汉族，住内蒙古自治区赤峰市富河国际Ｂ区。 原审被告：赤峰市碾子沟矿业有限责任公司，住所地内蒙古自治区赤峰市松山区。 法定代表人：张随旺，该公司执行董事。 上诉人王炎因与被上诉人张志军、葛永华、曹晓鑫，原审被告韩翠兰、赤峰市碾子沟矿业有限责任公司（以下简称碾子沟公司）民间借贷纠纷一案，不服江苏省南通市崇川区人民法院（2019）苏0602民初2144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月10日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实和证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王炎上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2.案件受理费由三被上诉人承担。事实和理由：1.案涉借款已经在双方股权转让过程中与转让款相互抵销，有双方签订的《股权转让及借贷协议》以及三被上诉人支付股权转款的明细等证据证明。2.张志军在一定期限内多次涉入民间借贷纠纷案件，系职业放贷人，案涉借款合同无效。3.案涉借款合同没有明确约定保证期限，应自主债务到期后计算六个月保证期间，保证人因保证期间已过，不应再承担保证责任。 张志军、葛永华、曹晓鑫辩称：1.案涉借款与股权转让款没有关系。2.张志军是否为职业放贷人由法院审查。3.案涉保证期间应为两年，对保证人的诉求未超过保证期间。 原审被告韩翠兰、碾子沟公司未应诉答辩。 张志军、葛永华、曹晓鑫向一审法院起诉请求：1.判令王炎归还本金200万元及利息，其中120万元的利息从2018年2月12日到2018年5月11日按年息18%计算是52800元，自2018年5月12日至债务结清之日按年息24%计算；30万元本金从2018年3月16日到2018年6月15日按照年息18%计算是13650元，自2018年6月16日至债务结清之日按年息24%计算；50万元本金的利息自2018年4月26日至2018年7月25日按照年息18%计算是22500元，自2018年7月26日至债务结清之日按年息24%计算；2.韩翠兰、碾子沟公司对王炎的上述债务中的120万元本金及其相应的利息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、公告费、律师费5万元由王炎、韩翠兰、碾子沟公司承担。 一审法院认定事实：张志军、葛永华、曹晓鑫与王炎通过朋友介绍相识，2018年2月12日，张志军、葛永华、曹晓鑫（甲方、出借人、债权人）与王炎（乙方、借款人、债务人）、韩翠兰、碾子沟公司（丙方、连带责任保证人）签订《借款及担保协议》，约定王炎向张志军、葛永华、曹晓鑫借款120万元，借款期限自协议签署日起算三个月，借款月利率1.5%，月结月清，由乙方在每月末前支付利息给甲方，全部利息总额在借款期限终止日前随本金一并付清给甲方，乙方逾期未归还借款的，逾期利率为月利率3%。韩翠兰、碾子沟公司对本协议项下的全部债务承担连带保证责任直至本协议项下甲方所有的债权得以受偿完毕为止，保证范围包括债务本金、利息、违约金以及甲方实现债权的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等等。同日，张志军、葛永华、曹晓鑫分别向王炎银行账户汇款36万元、36万元、48万元，合计120万元。2018年3月15日，张志军、葛永华、曹晓鑫与王炎协商一致，增加借款30万元，其余条款按原协议约定执行。2018年3月16日，张志军、葛永华、曹晓鑫分别向王炎银行账户汇款9万元、9万元、12万元，合计30万元。2018年4月26日，张志军、葛永华、曹晓鑫与王炎协商一致，再次增加借款50万元，其余条款按原约定执行，借款汇入顾效英中信银行尾号为“0609”的账户。同日，张志军、葛永华、曹晓鑫分别向王炎指定银行账户汇款15万元、15万元、20万元，合计50万元。上述借款到期后，王炎未履行还款责任，韩翠兰、碾子沟公司也未履行保证责任。 2019年4月9日，张志军、葛永华、曹晓鑫委托北京市盈科（南通）律师事务律师代理诉讼，并实际支出律师代理费5万元。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。张志军、葛永华、曹晓鑫提供的证据足以证明其三人与王炎之间存在借贷关系，该借贷关系未违反法律、法规等强制性规定，当属有效。张志军、葛永华、曹晓鑫已履行了200万元的出借义务，双方约定了还款期限、借款利率、逾期利率，王炎未按约归还借款本息，构成违约，应承担还款责任。根据法律规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效，现张志军、葛永华、曹晓鑫要求120万元借款本金从2018年2月12日到2018年5月11日按年息18%计算利息，自2018年5月12日至债务结清之日按年息24%计算利息；30万元借款本金从2018年3月16日到2018年6月15日按照年息18%计算利息，自2018年6月16日至债务结清之日按年息24%计算利息；50万元借款本金自2018年4月26日至2018年7月25日按照年息18%计算利息，自2018年7月26日至债务结清之日按年息24%计算利息的诉请于法有据，予以支持。关于律师费，鉴于律师费的收取未超过江苏省律师服务收费标准，亦实际支付，双方借据亦明确约定，予以支持。 韩翠兰、碾子沟公司自愿为王炎的120万元借款本金及利息、实现债权的费用提供连带责任保证担保，双方约定保证责任直至协议项下甲方所有债权得以清偿完毕为止，依法应视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。现张志军、葛永华、曹晓鑫在保证期间内要求韩翠兰、碾子沟公司对120万元借款本金及利息承担连带清偿责任，于法有据，予以支持。韩翠兰、碾子沟公司在承担保证责任后，可依本判决向王炎追偿。韩翠兰、碾子沟公司经合法传唤无正当理由未到庭，视为对其抗辩权的放弃，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王炎于判决生效之日起十日内一次性归还张志军、葛永华、曹晓鑫借款本金200万元及利息、逾期利息（其中120万元借款本金从2018年2月12日到2018年5月11日按年息18%计算利息，自2018年5月12日至债务结清之日按年息24%计算逾期利息；30万元借款本金从2018年3月16日到2018年6月15日按照年息18%计算利息，自2018年6月16日至债务结清之日按年息24%计算逾期利息；50万元借款本金自2018年4月26日至2018年7月25日按照年息18%计算利息，自2018年7月26日至债务结清之日按年息24%计算逾期利息）。二、王炎于判决生效之日起十日内一次性支付张志军、葛永华、曹晓鑫为实现债权所支出的律师代理费5万元。三、韩翠兰、碾子沟公司对王炎的上述第一项判决义务中的120万元借款本金及其相应的利息、第二项判决义务承担连带清偿责任；韩翠兰、碾子沟公司承担保证责任后，有权依本判决书向王炎追偿等。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审法院采信的证据以及据此认定的案件事实予以确认。 经当事人确认，二审争议焦点为：1.案涉借款是否已经与股权转让款进行抵销。2.张志军是否系职业放贷人。3.案涉保证是否已超过保证期间。 本院认为，案涉借款和保证合同是各方当事人真实意思表示，出借人张志军、葛永华、曹晓鑫已履行交付出借款项的义务，王炎、韩翠兰、碾子沟公司未依约履行还款及保证义务，应当依法承担违约责任。具体分述如下： 关于第1项争议焦点，案涉借款发生于2018年2月至4月，韩翠兰与张志军、葛永华、曹晓鑫股权转让发生于2018年7月，两项债权债务主体并不相同，不具备抵销条件。王炎提出以股权转让款冲抵借款，其应当对各方就此达成过协议进行举证，但其并未能提供相应证据，应当承担举证不能的不利后果。此外，其所陈述的股权转让款支付金额与股权转让协议所约定的股权转让款金额和支付时间、方式并不能相互印证。故对其关于案涉借款已与股权转让款抵销的主张本院不予采纳。 关于第2项争议焦点，经审查，张志军虽起诉数件民间借贷纠纷案件，但案件数并不多，且风险等级不高，目前尚不足以认定为职业放贷人，王炎关于案涉借贷合同无效的主张不能成立。 关于第3项争议焦点，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。案涉《借款及担保协议》约定的保证期间为主债权受偿完毕为止，应当适用上述规定中的二年保证期间，张志军、葛永华、曹晓鑫对于保证人的诉讼请求没有超过保证期间。 综上所述，王炎的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费27250元，由上诉人王炎负担。 本判决为终审判决。 审判长  韩兴娟 审判员  谷昔伟 审判员  王作杰 二〇二〇年五月二十七日 书记员  魏仪雯