吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0102民初179号 原告：赵连顺，男，1949年7月8日出生，汉族，住所吉林省长春市南关区。 委托诉讼代理人：姚亮，北京盈科（长春）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍迪，北京盈科（长春）律师事务所实习律师。 被告：洪金宝，男，1970年2月22日出生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。 被告：长春金城汽车贸易有限公司，住所吉林省长春经济开发区。 法定代表人：赵丽杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：滑葳，该公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所吉林省长春市朝阳区。 负责人：邵强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王溪，北京市君泽君（长春）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王铭歌，北京市君泽君（长春）律师事务所律师。 原告赵连顺与被告洪金宝、长春金城汽车贸易有限公司（以下简称金城公司）、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵连顺及其委托诉讼代理人姚亮、鲍迪，被告洪金宝,被告金城公司的委托诉讼代理人滑葳，被告保险公司的委托诉讼代理人王溪、王铭歌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 赵连顺向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费42937.34元、后续治疗费13000元、住院伙食补助费1600元、营养费6000元、护理费14573.7元、伤残赔偿金30172元、鉴定费3300元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计117083.04元；2.判决被告承担本案律师代理费8000元；3.判决被告承担本案诉讼费。庭审中，赵连顺重新明确了诉讼请求：先由保险公司在交强险限额内（含精神抚慰金）和商业险份额内赔偿共计125083.04元，不足部分的赔偿由洪金宝和金城公司承担连带赔偿责任。事实和理由：2019年7月27日，洪金宝驾驶吉AXXXXX号小型客车沿华顺街由南向北行驶至华远路右转弯时与行人赵连顺相撞，致使赵连顺受伤。本次事故经长春市公安局交通警察支队南关区大队进行了责任认定，洪金宝承担全部责任，赵连顺无责任。经查，吉AXXXXX号车在保险公司投有交强险及商业三者险，事故发生时在保险期间内，洪金宝系吉AXXXXX的车辆驾驶人，金城公司系吉AXXXXX的车辆所有人。事故发生后，赵连顺被送往吉林省人民医院入院治疗，经医院诊断，此次事故造成原告左胫骨平台粉碎性骨折。经鉴定构成十级伤残。原告自2019年7月27日至2019年8月12日期间共计住院16天，至今仍不能正常生活。原告受伤前身体健康，家庭美满。而此次事故的发生，给原告身体造成了难以弥补的损伤，同时因受伤而必然导致的后遗症定会给今后的生活增加可以预见的痛苦。由此，给整个家庭造成了极大的精神压力。事故发生后，被告拒绝就事故的合理损失进行赔偿，为此诉至贵院，望判如所请。 洪金宝辩称，我对起诉状上的内容没有意见，对交通事故认定书没有异议。我驾驶的车辆是在金城公司承包的，与金城公司是承包的关系。具体什么情况我不清楚，以金城公司答辩意见为准。 金城公司辩称，对事故认定书无异议。我司在保险公司投保了交强险及商业三者险限额为30万元，应由保险公司在交强险范围内对原告承担医疗费1万元，护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等项的赔偿，以上项洪金宝及我司不承担赔偿责任，超出交强险的部分由保险公司承担80%赔偿责任，洪金宝承担20%赔偿责任。我司与洪金宝为承包关系，双方签订外部承包合同，不存在雇佣劳动协议和事实劳动关系，该车辆为营运车辆，即出租车。根据长春市出租车管理办法的规定，营运车辆需以公司的名义登记车籍，因此我司为车籍所有人，实际使用权为洪金宝，洪金宝向我司按月缴纳租金，我司不承担赔偿责任。 保险公司辩称，一、针对本案交通事故事实及责任认定无异议。二、洪金宝应具有合法有效的驾驶资格、上岗证，肇事车辆应具备合法有效的行驶证、营运证，否则答辩人不承担任何赔偿责任。三、根据代抄单，案涉车辆未投保不计免赔，故被答辩人主张的各项费用应在肇事车辆交强险范围内先行赔偿，不足部分应在商业三者险范围内扣除20%不计免赔率赔偿。四、针对被答辩人主张的各项赔偿金额答辩如下：1、医疗费应当结合医疗费票据、门诊手册、诊断证明为依据，没有医嘱对应的部分，与本次事故无关联，不同意赔偿。另外，根据《交强险》第19条的规定以及《商业险》第26条6款的规定，超出国家基本医疗保险标准的部分不属于保险赔偿范围，故应当将非医保用药予以扣除，核减比例为乙类药核减20%，丙类药不予赔付。2、住院伙食补助费应以实际住院天数为依据，如被答辩人存在挂床等情形，应当据实调整。3、营养费应当按照道交一体化每日30元的标准赔偿。4、护理费、残疾赔偿金应当以双方认可的鉴定报告为依据，护理期限应当按照月行业标准计算。5、继续治疗费因尚未发生，故不同意赔偿。应当以日后实际发生为准。6、精神损失费过高，如不存在评残情况，不应予以保护。7、鉴定费、律师费、诉讼费属于《商业险》第26条1款、7款保险责任免除事项，因上述费用超出保险赔偿范围，应当由肇事司机赔偿，不宜扩大答辩人的保险赔偿责任。综上，答辩人仅应承担部分赔偿责任，请求贵院依法裁判，维护答辩人的合法权益。 本院经审理认定事实如下：2019年7月27日8时许，洪金宝驾驶吉AXXXXX号小型客车沿长春市华顺街由南向北行驶至华远路右转弯时与行人赵连顺相碰撞，致赵连顺身体受伤而发生的交通事故。随即，赵连顺被送往吉林省人民医院救治，该院诊断为，左胫骨平台粉碎性骨折。赵连顺共计住院16天，并支付医疗费用共计43937.34元。 本次交通事故，经长春市公安局交通警察支队南关区大队于2019年7月27日制作第220102420190006714号《道路交通事故认定书》，认定：“当事人洪金宝负全部责任；当事人赵连顺无责任。”在庭审中，各当事人对上述认定书，均表示无异议。 洪金宝驾驶的吉AXXXXX号营运车辆，由金城公司在在保险公司投保了交强险及限额30万元商业三者险（未投保不计免赔附加险）。事故发生时间在保险合同有限期间内。在庭审中，保险公司称商业三者险中的免责条款的内容已向投保人金城公司履行了提示、明确说明义务，并提供金城公司在投保单上盖章确认。而金城公司称，我司为保险集体投保，该投保单确为我公司公章，但没有投保人签字，该投保单为投保险种所用，该证据上并未有明确说明保险公司在本案中的具体赔偿项目，保险条款为保险公司格式条款，但认可20%免赔率。 诉讼前，赵连顺委托吉林华远司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费用、营养期限、护理期限进行鉴定。该中心于2019年10月30日作出吉华远司鉴中心[2019]临鉴字第340号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人赵连顺此次外伤致膝关节功能丧失25%以上伤情评定为十级伤残；2.被鉴定人赵连顺此次外伤后的护理期应90日为宜；3.被鉴定人赵连顺此次外伤后的营养期应以60日为宜，其营养费标准可参照住院病人伙食补助每人每天100元；4.被鉴定人赵连顺此次外伤后取出左侧胫骨内固定物的后续治疗费约人民币13000元。”该鉴定意见作出之日表明赵连顺已满70岁。在庭审中，保险公司对鉴定意见持有异议并提出重新鉴定，但未提供符合重新鉴定的证据。 另查明，赵连顺住所地已规划为城镇；赵连顺为诉讼聘请律师支付律师代理费6300元。 再查明，金洪宝与金城公司于2015年4月20日签订案涉车辆为期5年的承包合同。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，因各方当事人对公安机关交通管理部门制作《道路交通事故认定书》均无异议，且经审查符合相关法律规定，并具有证明力，故本院对事故认定书应予采信。由此，洪金宝因交通事故的过错行为与赵连顺的身体损害后果具有因果关系，并符合侵权责任构成要件，对此赵连顺有权主张洪金宝承担侵权责任。 就案涉的问题，依法评判如下： 关于洪金宝、金城公司、保险公司如何承担赔偿责任问题。根据已查明的洪金宝驾驶的金城公司所有的事故车辆，在保险公司投保了交强险及商业三者险，且事故发生时在保险合同有效期内。由于金城公司认可保险公司主张的免赔率20%。及已认定金城公司与洪金宝具有共同运营利益关系。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”据此，先由保险公司在交强险赔偿限额内对赵连顺的损失予以赔偿；不足部分在商业三者险限额内按80%予以赔偿；仍有赔偿不足部分，就由洪金宝、金城公司共同予以赔偿。 关于商业三者险保险合同中的免责条款是否产生效力问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，商业三者险的保险合同属于格式合同，应由保险公司对其免责条款履行了提示、明确说明义务负举证责任。保险公司抗辩称投保告知单中有金城公司盖章确认，以此证明保险公司已经履行了明确说明义务。但金城公司主张金城公司为保险集体投保，该投保单确为金城公司公章，但没有投保人签字，该投保单为投保险种所用，保险条款为保险公司格式条款，金城公司并未收到该条款并充分理解条款具赔事宜。因此保险公司主张就免责条款的内容已向投保人金城公司提示、明确说明义务并提供投保单上的盖章予以佐证，但该盖章行为不足以证明履行告知明确说明义务，对此，不予采信上述主张。故本院认定商业三者险中的免责条款不产生效力。 关于保险公司应否承担案件受理费、律师代理费和鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。因商业三者险中的免责条款已被认定不产生效力，且赵连顺因交通事故造成其人身伤害而提起诉讼发生的鉴定费、案件受理费和律师代理费属于合理费用。由此，上述费用均由保险公司承担。 就赵连顺委托的鉴定机构作出的鉴定意见应否采纳问题。在庭审中，虽保险公司对鉴定鉴定意见持有异议，并主张重新鉴定，但未提供足以符合重新鉴定的证据，对此应承担举证不能的不利后果。另，经审查鉴定机构作出的鉴定意见符合相关法律规定，且具有证明效力，因此，本院对赵连顺委托的鉴定机构作出的鉴定意见，应予采纳。 就交通费应否保护及保护数额的问题。根据《最高人民法院》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”由于赵连顺提供的交通费发票7张，不足以证明其主张的交通费500元，但结合伤情及住院天数，事实上必然存在陪护人员合理的交通费用发生，故本院酌定保护交通费300元为宜。 本次道路交通事故，给赵连顺造成的损失，依其各项诉求依法评定如下： 1.医疗费：因保险公司对原告提出的住院费票据、门诊票据没有异议，对此结合病例和诊断证明确定医疗费42937.34元； 2.住院伙食补助费：依据上述评定，赵连顺共计住院16日，每日按照100元标准计算，确定住院伙食补助费为1600元（100元/日×16日）； 3.营养费：依据鉴定意见营养期限为60日，每日按100元标准计算，对此确定营养费为6000元（100元/日×60）； 4.残疾赔偿金：依据鉴定意见，赵连顺此次外伤损伤后果已构成十级伤残，其应按照城镇居民标准、伤残赔偿系数为10%，定残时已经年满70周岁，所以赔偿年限10年，由此确定残疾赔偿金为30172元（30172元/年×10年×10%）； 5.精神损害抚慰金：因本次事故给赵连顺身体造成了十级伤残，必然存在严重精神损害后果，其主张的精神损害抚慰金5000元适当，故应予保护； 6.后续治疗费：依据鉴定意见，确定后续治疗费用13000元。 7.护理费：依据鉴定意见护理期限为90日，按照居民服务业标准161.93元/日计算，确定护理费为14573.7元（161.93元/日×90日）； 8.鉴定费：因采纳鉴定意见并依据鉴定费票据，确定鉴定费为3300元。 9.律师代理费：依行业收费标准，及保护数额，经核算保护律师代理费6300元。 10.交通费：依上述评定，确定交通费发票300元。 以上各项赔偿金，共计数额123183.04元。 保险公司与金城公司、洪金宝对上述各项赔偿金赔偿方式如下： 一、保险公司在交强险限额内的赔偿 医疗费用赔偿限额项下仅赔偿医疗费10000元；死亡伤残赔偿限额项下有残疾赔偿金30172元、精神损害抚慰金5000元、护理费14573.70元、交通费300元，合计50045.70元。以上共计60045.70元。 二、保险公司在商业三者险的赔偿 交强险赔偿赔偿不足部分有医疗费32937.34元、住院伙食补助费1600元、营养费6000元、后续治疗费13000元、律师代理费6300元，合计59837.34元的80%即47869.87元。因鉴定费3300元无需按比例赔偿，对此以上合计51169.87元。 三、金城公司、洪金宝的共同赔偿 由于金城公司未投保不计免赔，且认可免赔率20%，据此保险公司在商业三者险限额内不予赔偿的部分为医疗费32937.34元、住院伙食补助费1600元、营养费6000元、后续治疗费13000元、律师代理费6300元，合计59837.34元的20%即11967.47元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条，《交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿赵连顺医疗费10000元、残疾赔偿金30172元、精神损害抚慰金5000元、护理费14573.70元、交通费300元，以上共计60045.70元； 二、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效之日立即在机动车商业三者险保险限额范围内赔偿赵连顺医疗费32937.34元、住院伙食补助费1600元、营养费6000元、后续治疗费13000元、律师代理费6300元，合计59837.34元的80%即47869.87元及鉴定费3300元，以上合计51169.87元； 三、长春金城汽车贸易有限公司、洪金宝于本判决生效之日立即共同赔偿赵连顺医疗费32937.34元、住院伙食补助费1600元、营养费6000元、后续治疗费13000元、律师代理费6300元，合计59837.34元的20%即11967.47元； 四、驳回赵连顺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1401元，由赵连顺负担89元，金城公司、洪金宝共同负担50元，保险公司负担1262元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  姜志峰 二〇二〇年五月十四日 书记员  马盛邦