湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终313号上诉人（一审原告）：杨晓月，女，生于1994年3月22日，汉族，住湖北省丹江口市。委托诉讼代理人：杨均宜，湖北延津律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张云，女，生于1973年2月3日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：陈思贤，湖北大和律师事务所律师。被上诉人（一审第三人）：十堰东煌置业有限公司。住所地：湖北省丹江口市新城区桥头。统一社会信用代码：91420300780937856C。法定代表人：龚心成，该公司董事长。一审第三人：龚心成，男，生于1968年6月2日，汉族，十堰东煌置业有限公司董事长，住湖北省丹江口市汉江国际大酒店。上诉人杨晓月因与被上诉人张云、十堰东煌置业有限公司、一审第三人龚心成（以下简称：东煌置业公司）案外人执行异议之诉一案，不服湖北省丹江口市人民法院（以下简称：一审法院）（2017）鄂0381民初1437号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨晓月上诉请求：1、撤销一审法院（2017）鄂0381民初1437号民事判决；改判支持杨晓月的一审诉讼请求。2、本案诉讼费用由张云负担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。⑴一审法院未将东煌置业公司收取杨晓月装修房屋的收据、交付钥匙，即杨晓月实际占有案涉房屋的事实予以认定错误。⑵一审法院既然认定张云、周保斌办理商品房预购预告登记并非为实现房屋买卖合同，那么预购预告登记的目的就被架空，不可能自动转换为借款进行了抵押担保登记。2、一审判决适用法律错误。⑴一审法院对杨晓月的请求，应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称：《异议和复议规定》）第29条和相关司法解释的规定。⑵即便张云、周保斌对案涉房屋存在抵押权等优先受偿权，杨晓月和东煌置业公司之间的商品房买卖合同有效，所期待的物权应得到保护，完全能够排除执行。张云未提交书面答辩意见。东煌公司、龚心成未提交书面答辩意见。杨晓月向一审法院提出诉讼请求：1、判决不予执行汉江国际大酒店2﹟商住楼1904号房屋；2、本案诉讼费由张云承担。一审法院认定事实：2014年2月27日，东煌置业公司的法定代表人龚心成向张云借款475万元，东煌置业公司对该债务承担连带保证责任，并以签订房屋买卖合同的形式，把该公司开发的丹江口市右岸新城区汉江国际商住楼2号楼10套房屋1303、1304、1401、1402、1403、1404、1903、1904、2003、2004号作为借款抵押担保，以预售的名义与张云、周保斌签订预售合同，并为张云、周保斌办理房屋预告登记证，以担保上述借款。2015年10月8日，张云向法院起诉要求偿还借款，一审法院作出（2015）鄂丹江口民初字第01922号民事判决，判决龚心成、东煌置业公司连带清偿张云欠款225万元及逾期利息。案件生效后，龚心成、东煌置业公司未全部履行法律文书确定的义务。2016年9月21日，张云向法院申请强制执行。一审法院于2016年10月12日作出（2016）鄂0381执804号执行通知书，责令龚心成、东煌置业公司履行判决书确定的义务。龚心成、东煌置业公司未履行，一审法院于2017年3月24日作出（2017）执恢10号执行裁定书，裁定查封了东煌置业公司上述的10套房屋，查封期限3年。东煌置业公司负责保管被查封的房屋，在查封期间，不得转移被查封的财产，不得对查封的财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。后经一审法院委托，湖北嘉信资产评估房地产估价有限公司对10套房屋作出鄂嘉鉴字（2017）016号《房地产评估报告书》，评估价格为322万元。2017年4月26日，一审法院作出（2017）鄂0381执恢10号之一执行裁定书，裁定对上述房屋进行拍卖。2017年6月7日，杨晓月对一审法院查封汉江国际大酒店2﹟商住楼1904号房屋提出执行异议，一审法院受理后，经审查，以（2017）鄂0381执异48号执行裁定书驳回了杨晓月的异议请求。2015年2月13日，杨晓月与东煌置业公司签订《商品房买卖合同》，合同约定杨晓月购买该公司开发的汉江国际大酒店2﹟商住楼1904号房屋，以东煌置业公司欠施工人肖贤兵、胡泽洪的工程款抵扣了购房款，东煌置业公司于2015年2月13日给杨晓月出具了购房款收据。2016年12月26日，杨晓月向一审法院起诉，要求东煌置业公司协助杨晓月办理房屋产权证。该案经一审法院主持调解，以（2017）鄂0381民初156号民事调解书，达成了东煌置业公司在调解书签收七日内为杨晓月购买的房屋办理房屋预告登记，在取得房屋产权总证六个月内为杨晓月办理房屋所有权证的调解文书。2017年8月21日，一审法院经审判委员会讨论决定，作出了（2017）鄂0381民监4号民事裁定，裁定对（2017）鄂0381民初156号一案进行再审。2018年11月19日，一审法院作出（2017）鄂0381民再5号民事判决，撤销了（2017）鄂0381民初156号民事调解书，驳回了杨晓月的诉讼请求。杨晓月不服该判决，向十堰市中级人民法院提出了上诉，十堰市中级人民法院认为，十堰东煌置业有限公司以10套房屋为欠张云、周保斌的债务进行担保，并办理了房屋预告登记，该预告登记具有公示效力，以制约东煌置业公司将房屋出售或进行抵押。在此情况下，又与杨晓月达成以房抵债的协议，违反了诚信原则，损害了张云、周保斌的民事权益。据此以（2019）鄂03民再75号民事判决驳回了杨晓月的上诉。2017年3月，东煌置业公司向十堰市茅箭区人民法院起诉，要求解除与张云签订的《房屋买卖合同》；张云、周保斌协助办理解除房屋买卖的预告登记手续。十堰市茅箭区人民法院以（2017）鄂0320民初4722号民事判决驳回了东煌置业公司的诉讼请求。东煌置业公司不服判决，向十堰市中级人民法院提出上诉。十堰市中级人民法院以（2018）鄂03民终819号民事判决驳回了东煌置业公司的上诉。一审法院认为，东煌置业公司以涉诉10套房屋（含案涉争议房屋）为张云、周保斌办理商品房预告登记，其真实意思是为龚心成履行债务设定担保。在龚心成、东煌置业公司拒不履行或者不能履行债务时，张云、周保斌可就涉诉房屋拍卖或变卖方式实现债权。东煌置业公司上述担保行为确系其真实意思表示，并且办理了房屋预告登记，该预告登记具有公示效力，以制约该公司将涉诉房屋出售或进行抵押。双方之间让与担保的担保方式、内容不违背法律、法规强制性规定，合法有效。东煌置业公司在已经就涉诉10套房屋为龚心成债务自愿提供担保的情况下，又与杨晓月在法院主持下达成以房抵债协议（前述涉诉10套房屋其中1套）。东煌置业公司的行为违反《中华人民共和国民法总则》第七条“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”的规定，损害了张云、周保斌的民事权益。现东煌置业公司不能履行债务，张云、周保斌可就案涉的房屋拍卖或者变卖实现债权。杨晓月对本案的执行标的不享有足以排除执行的民事权益。据此作出（2017）鄂0381民初1437号民事判决，判决：驳回杨晓月的诉讼请求。案件受理费100元，由杨晓月负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明本案事实与一审法院认定一致。综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议焦点：杨晓月的主张是否足以排除人民法院的强制执行效力。本院认为，案外人提起执行异议之诉的主要目的在于通过诉讼阻却人民法院对执行标的的强制执行，在此类诉讼中，人民法院需要审查案外人对执行标的是否享有所有权或者享有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利。本案中，杨晓月与东煌置业公司虽签订有《商品房买卖合同》，但未支付相应的对价，实质是以房抵债。以房抵债协议首先以消灭金钱债务为目的，而房产的交付仅系以房抵债的实际履行方式，基于以房抵债而拟受让不动产的受让人，在完成不动产法定登记之前，该以房抵债协议并不足以形成优于一般债权的利益，不能据此产生针对不动产交易的物权期待权。因此，杨晓月对案涉房屋享有的民事权利并不能排除强制执行。其上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，杨晓月的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费100元，由杨晓月负担。本判决为终审判决。审判长 李 婧审判员 肖建军审判员 王 涛二〇二〇年五月七日书记员 江 澜