陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终327号 上诉人（原审被告）：宝鸡正基房地产开发有限公司，住所地宝鸡市渭滨区巨福路55号院2幢1楼1号，统一社会信用代码916103026984253330。 法定代表人：杨长云，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王涛，陕西渭塬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雯，陕西渭塬律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：陕西宝鸡市人和混凝土有限公司，住所地宝鸡市金台区金河工业园，统一社会信用代码916103035835059829。 法定代表人：焦双虎，公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨军亮，系该公司员工。 委托诉讼代理人：李锁祥，陕西国文律师事务所律师。 上诉人宝鸡正基房地产开发有限公司与被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初4460号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡正基房地产开发有限公司上诉请求：1、一审判决认定事实、适用法律错误，请求二审法院改判、撤销或变更一审判决。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。双方方为完成总结算，上诉人无法确定应当向被上诉人支付的具体数额，一审判决与事实不符。二、一审判决认定事实存在遗漏。合同约定30%货款用于抵房，此部分货款不应支付。三、一审判决适用法律错误。被上诉人的供货义务未完成，上诉人有权拒付货款，上诉人不存在违约行为。四、对双方的付款方式重新确认违约责任的认定和违约金的开始应从双方决算之后开始。 被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司辩称：一审判决正确，应驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付货款1143201元及违约金308664元（以1143201元为基数，从2018年6月1日起按照日万分之六计算至2019年9月1日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年3月9日，原告与被告签订《商品混凝土买卖合同》一份约定，由原告向被告承建的位于宝鸡市渭滨区巨福路金色米兰五栋条式楼工程供应商品混凝土，供应量约15000方。1、结算方式：①方量计算按被告现场签收单和月商品混凝土单确认的实际方量据实结算。②每月5日前核算上月所供商品混凝土；2、付款方式：①2017年6月5日前支付已供商砼总额70%的30%，已供商砼总额的30%用于抵房。②2017年6月5日至2017年10月30日之间所供商砼总额的30%用于抵房，2017年10月30日前扣除抵房金额后支付已供商砼总额的60%。③2018年2月15日前扣除抵房金额后支付已供商砼总额的80%，2018年5月底前付清全部款项。④本工程2018年5月15前完成总结算，抵房结算金额不超过原告所供商砼总额的30%。剩余70%被告以现金支付。⑤原告有权优先选择该工程未出售的任何商住房，房屋价格被告承诺在房屋成交价基础上每套优惠2万元；3、违约责任：被告违反合同约定逾期支付货款时，必须承担违约责任，即每日按照逾期货款数额的万分之六向原告支付违约金。合同签订后，原告自2017年2月23日起至2017年11月4日止，依约向被告供应商品混凝土。2017年6月10日，经原告与被告核算，原告自2017年2月23日至2017年4月25日共向被告供应商砼162055元，原告与被告分别在《结算单》上签章予以确认，且被告签章处有杨宝平的签字。同日，经原告与被告核算，原告自2017年4月18日至2017年5月28日共向被告供应商砼49195元，原告与被告分别在《结算单》上签章予以确认，且被告签章处有郑琪的签字。2017年6月12日，经原告与被告核算，原告自2017年4月27日至2017年5月28日共向被告供应商砼302370元，原告与被告分别在《结算单》上签章予以确认，且被告签章处有杨宝平的签字。2017年7月7日，经原告与被告核算，共形成《结算单》二份，原告共向被告供应商砼211346元（44036元+167310元），被告未在上述二份结算单上签章，被告公司员工郑琪、赵周维分别在上述二份结算单上签字确认。2017年10月12日，经原告与被告核算形成《结算单》二份，原告自2017年8月2日至2017年9月26日共向被告供应商砼459655元（197370元+262285元），原告与被告分别在二份《结算单》上签章予以确认，且被告签章处有郑琪的签字。2017年10月27日，经原告与被告核算形成《结算单》一份，原告于2017年8月16日向被告供应商砼6240元，原告签章确认，被告公司员工赵周维签字确认。2017年12月14日，经原告与被告核算形成《结算单》一份，原告自2017年10月1日至2017年10月28日共向被告供应商砼165465元，原告签章确认，被告公司员工郑琪签字确认。2017年10月11日至2017年10月31日，原告提交的送货小票显示其共向被告供应商砼51220元，小票上有被告公司员工杨宝平、张鑫签字确认。以上合计货款1407546元（162055元+49195元+302370元+211346元+459655元+6240元+165465元+51220元）。原告供货结束后，被告共向原告支付货款180000元。现原告主张被告尚欠货款1143201元未支付。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告与被告签订了《商品混凝土买卖合同》，系双方真实意思表示，双方建立了合法有效的供应商品混凝土合同关系。被告辩称其认可原告主张的货款，现原告已供货结束，被告应支付货款1143201元。关于原告主张的违约金。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，被告辩称其不承担违约金的意见，于法无据，本院不予采纳。原、被告在合同中明确约定了被告逾期支付货款时违约金的计算方法，故原告关于违约金的主张，于法有据，本院予以支持。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：一、被告宝鸡正基房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陕西宝鸡市人和混凝土有限公司货款1143201元及违约金（以1143201元为本金，自2018年6月1日起至2019年9月1日止，按照日万分之六计付）。二、驳回原告陕西宝鸡市人和混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费17870元，减半收取8935元，由被告宝鸡正基房地产开发有限公司承担。 本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。 经审理查明，被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司在一审起诉称，供货完毕后经结算，其供货4804.7方，货款共计1323201元。上诉人共计支付货款180000元，剩余货款1143201元未付。在二审审理中，上诉人宝鸡正基房地产开发有限公司予以认可，其余和一审一致，二审予以确认。 本院认为，双方当事人于2017年3月9日签订的《商品混凝土买卖合同》，真实、自愿、不违反法律规定，应为有效合同。经双方核算，被上诉人所供货款为1323201元，上诉人付款为180000元，上诉人尚欠1143201元货款，应当予以支付。合同约定双方在2018年5月15前完成总结算，抵房结算金额不超过被上诉人所供商砼总额的30%。剩余70%上诉人以现金支付。由于30%的货款是以房抵款，一审判决以所欠的全部货款从2018年6月1日起计算违约金有误，应当予以纠正。其中70%的货款的违约金应从2018年6月1日起以合同约定的日万分之六计付。30%货款的违约金应从被上诉人（原审原告）起诉之日即2019年9月5日起计算。由于被上诉人起诉时请求到2019年9月1日，因此，案涉的违约金应以1143201元*70%=800240.7元为基数，按照日万分之六，从2018年6月1日计算到2019年9月1日。综上，一审判决认定事实基本清楚，程序合法，但对违约金的计算有误，应予纠正，上诉人的上诉理由部分成立，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初4460号民事判决第二项； 二、变更宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初4460民事判决第一项为：上诉人宝鸡正基房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司货款1143201元及违约金（以800240.7元为基数，按照日万分之六，从2018年6月1日计算到2019年9月1日）。 一审案件受理费8935元，由上诉人宝鸡正基房地产开发有限公司负担8000元，被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司负担935元。二审案件受理费17870元，由上诉人宝鸡正基房地产开发有限公司负担16000元，被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司负担1870元。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨旭东 审 判 员 李少华 审 判 员 崔宝林 二〇二〇年五月十五日 法官助理 祁莹莹 书 记 员 张 佳 1