四川省平昌县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1923民初1255号 原告：平昌县久祥消防设施工程有限公司。 住所地:平昌县江口镇新华街西段状元巷14号，统一社会信用代码91511923MA62D1M893。 法定代表人:胡珑誉，该公司经理。 委托代理人(特别授权):赵世川,四川百坚律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司。住所地:新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区新民路113号，统一社会信用代码91650000228696593C。 法定代表人:马超刚，该公司总经理。 委托代理人(特别授权):李国辉，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 委托代理人:张新萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 原告平昌县久祥消防设施工程有限公司与被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告平昌县久祥消防设施工程有限公司法定代表人胡珑誉的委托代理人赵世川，被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司法定代表人马超刚的委托代理人李国辉、张新萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告平昌县久祥消防设施工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告于2016年签订的消防工程施工合同，2.判令被告向原告支付工程款773168.80元,按合同第十一条第一项约定，从2017年9月1日起按月息2%支付资金占用利息，直到付清之日止,3.判令被告向原告退还保证金400000元,4.赔偿我公司未使用完毕的消防材料损失费50000元，5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告自2016年起承建位于平昌县金宝新区”川东北国际商贸物流中心”建设工程项目，2016年9月1日原告与被告川东北国际商贸物流中心项目负责人李波签订了《消防工程施工合同》，约定由原告分包被告川东北国际商贸物流中心项目的消防工程，施工范围包括：1.火灾自动报警系统，2.自动水喷淋系统，3.室内消火栓系统，4.防排烟系统及消防设计图纸包含消防工程安装工程。施工内容为全部施工图纸范围内与消防有关的全部项目的材料供应和安装调试，承包方式为包工包料，合同约定开工日期为2016年9月1日，竣工日期为2017年12月31日，合同第四条约定了合同价款及支付，合同就相关内容进行了约定。在签订合同之前，原告按被告项目负责人的要求于2016年5月18日、6月13日共支付了40万元消防工程保证金。合同签订后，原告进场施工，至2017年8月30日原告施工完成总产值2053961元，按合同第四条第1款、第2款约定下浮20%后，原告应收工程款为1643168.80元，被告实际支付工程款87万元，余773168.80元工程款未付。因本工程自2017年8月起整体停工，至今形成烂尾工程，在短期内无恢复施工的迹象，原告与被告约定的竣工日期和质保期已经届满，因此被告应向原告付清工程款，并退还原告交纳的保证金。为了维护原告的合法权益，依照《民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提起诉讼，诚望贵院依法判决。 被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司辩称:我公司于2016年9月1日将其总承包的”川东北国际商贸物流中心”工程项目消防部分的工程分包给原告进行施工期间，由于开发商四川港中投资有限公司建设资金不到位，造成该项目于2016年年初停工至今，四川金宝新鑫实业发展有限公司已于2017年全面接盘上述涉案工程项目，并已代四川港中投资有限公司垫付了大量资金，待疫情控制稳定后，该工程项目将继续开工建设，故原告要求解除合同无事实依据和法律依据;原告要求被告支付773168.80元工程款及资金占用利息与事实不符，原告已完工程不是1643168.80元，通过原、被告结算总价为1240238.45元，已付原告87万元，剩余370238.45元未付，已付款已达到已完工程总额70%，并且合同约定经相关单位检测合格，付至95%，保修期满后无质量问题无息付清;合同未约定、我公司从要求原告缴纳保证金,我公司也未实际收取保证金,也未授权他人收取保证金,原告请求退还保证金无事实依据和法律依据;原告主张赔偿未使用完的消防材料损失费50000元,原告也从未向我公司提过此事,缺乏事实依据,更没有法律依据,请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明:2013年11月新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司承建平昌县金宝新区”川东北国际商贸物流中心”工程项目，2015年7月10日平昌县久祥消防设施工程有限公司进入该工程项目施工,2016年5月18日、2016年6月13日平昌县久祥消防设施工程有限公司项目负责人谢春燕分别向新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司项目责任人李波缴纳工程保证金300000元、100000元,合计400000元,同时新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司项目责任人李波给谢春燕书立了收条,其具体内容为:今收到谢春燕川东北国际物流园1-18号楼消防工程保证金叁拾万元整（300000.00元），此款项收到的是人民币现金。收款人:李波身份证5122211971××××××××，2016.5.18;今收到川东北物流园消防工程保证金壹拾万元整,小写100000.00元（收现金）。收款人:李波2013.6.13。2016年9月1日新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司川东北国际商贸物流中心项目责任人李波（甲方）与平昌县久祥消防设施工程有限公司（乙方）补签订《消防工程施工合同》，约定：施工范围包括火灾自动报警系统、自动水喷淋系统、室内消火栓系统、防排烟系统及消防设计图纸包含消防工程安装工程。施工内容为施工图纸范围内与消防有关的全部项目的材料供应和安装调试，承包方式为包工包料，开工日期为2016年9月1日，竣工日期为2017年12月31日，总价下浮20%作为合同结算价，本合同工程（下浮后）的所有税、费由乙方承担，乙方按甲方财务规定的单位名称出具发票，即下浮20%的税金应由甲方自行负责，第一次付款项目主体完工后，支付完工部分70%，第二次付款后期付款每月按工程进度累计支付已完工部分50%，第三次付款工程全面完工，按实际工程量支付累计已完工所有应付款的80%，第四次付款工程完工经消防设施相关检测单位检测合格，取得合格检测报告，且乙方向甲方递交全部竣工资料后，工程结算定案后累计付至结算总价的95%，余款5%作为质量保证金，待保修期满后无质量问题无息付清，乙方在经营期间应遵守国家各项法律、法规和建设部门颁发的各项规定及甲方各项规章制度，如违法、违规给甲方造成不良社会影响，甲方有权扣罚履约保证金（处罚金额包括但不限于5%），并追究相关法律责任，如甲方原因不能按时支付工程款，甲方应按月累计支付当月应付款2%的资金占用费，同时不承担工期延长所带来的损失。并加盖了新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司川东北国际商贸物流中心项目部、平昌县久祥消防设施工程有限公司公章，甲、乙双方责任人李波、谢春燕代表甲、乙双方在合同上也签了字。平昌县久祥消防设施工程有限公司按照合同约定履行义务，2017年8月新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司因无力支付工程款停工至今，2017年9月20日新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司川东北国际商贸物流中心项目部与平昌县久祥消防设施工程有限公司项目负责人谢春燕通过结算：平昌县久祥消防设施工程有限公司已完工程总价1550298.06元，按合同约定下浮20%（含税费），审核价为1240238.45元（即新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司应支付平昌县久祥消防设施工程有限公司工程款）。合同履行中,新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司已支付平昌县久祥消防设施工程有限公司消防安装工程款170000元870000元。2020年1月16日平昌县久祥消防设施工程有限公司给新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司邮寄了《函告》：依法解除2016年9月1日与贵公司签订的《消防工程施工合同》，立即退还我公司交纳的保证金400000元，2.判令被告向原告支付工程款773168.80元,赔偿我公司未使用完毕的消防材料损失50000余元，按合同约定，从2017年9月1日起按月息2%支付资金占用利息，直到付清之日止。新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司至今未回复平昌县久祥消防设施工程有限公司，2020年4月17日平昌县久祥消防设施工程有限公司诉讼来院。 上述事实，原、被告均无异议，本院予以确认。 本院认为，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司川东北国际商贸物流中心项目责任人李波与原告签订《消防工程施工合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，被告现也认可该合同，也认可欠原告工程款370238.45元未付，其合同合法有效，从2017年8月起因被告无力支付工程款，不履行合同义务，造成该工程停工至今，致使合同无法继续履行，被告之行为明显属违约行为，应承担其违约责任，原告要求解除合同、被告返还保证金400000元、支付下欠工程款370238.45元，并按合同约定按月利率2%支付所欠工程款资金利息的理由成立，故对原告该部分诉讼请求依法予以支持;原告要求被告支付下欠工程款773168.80元、被告赔偿未使用完的消防材料损失费50000元,因原告所提供的证据不力，被告也不认可,故对原告多主张工程款402930.35元和未使用完的消防材料损失费50000余元依法不予支持;被告对新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司川东北国际商贸物流中心项目责任人李波与原告签订合同和所欠原告工程款认可，但不承认自己违约，也不认可李波收取原告履约保证金400000元这一事实，李波系被告该承建项目责任人,李波之行为与被告之间属表见代理关系，被告应对李波之行为后果承担法律责任，而且原、被告签订的《消防工程施工合同》第七条内容也证实被告收取了原告履约保证金，被告之抗辩意见系典型的选择性认可,与情、理、法相悖，同时被告也未提供相关证据证明自己不违约,故其抗辩理由依法不予成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第(二)项、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、解除原告平昌县久祥消防设施工程有限公司与被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司于2016年9月1日签订的《消防工程施工合同》。 二、限被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司在判决生效后十日内付清下欠原告平昌县久祥消防设施工程有限公司工程款370238.45元,并从2017年9月20日起至付清之日止按合同约定月利率2%计算支付资金利息。 三、限被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司在判决生效后十日内退还原告平昌县久祥消防设施工程有限公司履约保证金400000元。 四、驳回原告平昌县久祥消防设施工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15809元，依法减半收取7904.50元，由原告平昌县久祥消防设施工程有限公司负担2926.98元，被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司负担4977.52元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费15809元，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  李大凯 二〇二〇年五月二十八日 书记员  冉志敏