山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终615号 上诉人（原审被告）：李栋，男，1991年5月25日出生，汉族，永济市栲栳镇南苏村居民。 委托诉讼代理人：范军强，永济市城北街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：杨小窝，男，1961年7月3日出生，汉族，永济市开张镇石桥村居民。 委托诉讼代理人：程吉，上海市益昌律师事务所律师。 原审被告：朱益民，男，出生年月不详，汉族，职业不详，河南省灵宝市西闫乡文东存6组居民。 上诉人李栋因与被上诉人杨小窝、原审被告朱益民机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初1560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李栋上诉请求：一、依法判令撤销永济市人民法院（2019）晋0881民初1560号民事判决，再次核减被上诉人的误工费、护理费、精神抚慰金、交通费、摩托车损失数额，即在三者强制险不足部分由上诉人按照20%责任比例向被上诉人赔偿55173.7元。二、依法判令被上诉人承担本案所涉一审、二审案件受理费。事实及理由：一、被上诉人对自己醉酒驾驶机动车的行为是一种放任，其应承担损失责任的80%的比例。人常说“喝酒不驾车，驾车不喝酒”，然本案被上诉人不但喝酒，而且属于醉酒驾驶机动车辆，若被上诉人未醉酒驾驶机动车辆，则不会存在给其造成四级伤残的结果。被上诉人视法律为儿戏，视生命安全为儿戏，造成如此结果纯属咎由自取，因此其应对自己的损失承担80%的责任。二、一审法院依《工伤保险条例》的规定要求上诉人承担杨小窝的生活护理费是正确的。该条例第三十八条规定了生活护理费计算方法，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或30%，被上诉人属于生活部分不能自理，一审法院按照30%比例由上诉人承担是正确的，但是一审法院不应再按照山西省服务行业标准及本地实际情况再次计算被上诉人的生活护理费。被上诉人生活护理费正确的计算方法，按照2018年山西省上年度在岗职工平均工资为67669元（每天应为187.9元），依上述法律规定的30%标准计算每天应为56元，再按照5年的护理期限，即：56元*5年*365天*30%＝30660元。三、误工费每天计算120元过高，交通费、摩托车损失无证据不应认定。综上，二审法院应支持上诉人的上诉请求。 杨小窝辩称，一、《道路交通事故认定书》是交通警察大队运用专业的技术常识，并依据现行的交通法律、法规、交通事故发生的原因，双方当事人在引发交通事故中的作用，依职权作出的责任认定。该认定明确了本案双方当事人在本次交通事故中负有同等责任，交警部门已经基于答辩人的酒驾、超速的违法行为做出了责任的承担。另原审法院考虑到答辩人的过错行为，没有依据事故认定的同等责任来判决双方承担责任，而是判由答辩人承担了60%的责任，已经体现了司法公平的原则。因此被答辩人上诉请求答辩人承担80%的责任显然没有法律依据和事实依据。二、关于护理费的判决依据，因本案系机动车交通事故引发的侵权纠纷，其应适用我国《侵权责任法》以及《最高院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，原审法院参照国务院《工伤保险条例》中规定的护理依赖比例，结合《最高院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定计算答辩人的护理费更为适当，因此被答辩人所提出的关于护理费计算有误的上诉理由不能成立。至于交通费、摩托车修理费是客观存在的，原审法院根据实际情况依法作出认定和判决更显示了司法的公正。综上所述，答辩人认为原审法院认定事实正确，适用法律得当，恳请二审法院依法驳回被答辩人的上诉，维持原判。 杨小窝向一审法院起诉请求：1.被告李栋在交强险限额内应赔付122000元，其余损失按交通事故责任划分被告应赔偿原告损失金额为176207.23元；2.诉讼费及保全费由二被告承担。 一审法院认定的事实：2019年2月23日15时06分，李栋驾驶豫Ｍ×××××号皮卡车在永济市舜都××道汽车站前由东向西行驶向左转弯时，遇杨小窝醉酒驾驶二轮摩托车沿舜都大道由南向北行驶，双方发生交通事故，致杨小窝受伤，双方车辆损坏。事故发生后，杨小窝被送至运城市中心医院，以车祸致意识障碍6小时为主诉入院，经过治疗，于2019年3月15日出院，实际住院20天。上述医疗费共计29940.96元。经申请，本院报请运城市中级人民法院委托鉴定机构对杨小窝的损伤进行伤残等级司法鉴定、对杨小窝的护理依赖进行司法鉴定，2019年9月2日，山西省河津司法鉴定中心做出【2019】临鉴字第105号司法鉴定意见书，鉴定杨小窝的颅脑损伤程度达四级伤残，本次外伤系完全作用，护理依赖程度评定为部分护理依赖，本次外伤系完全作用。2019年4月4日，永济市公安局交通警察大队做出第140880020190000034号道路交通事故认定书，认定李栋负事故同等责任，杨小窝负事故同等责任。 同时查明，2019年4月24日，原告杨小窝向本院申请诉前财产保全，请求依法将被告李栋驾驶停放在永济市交通警察大队的豫Ｍ×××××号车辆予以保全，并以中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司诉讼保全责任保险保单号为PZDM201914270000000070的保单向本院提供担保，本院经审查认为，原告的申请符合法律规定，裁定将被告李栋驾驶的豫Ｍ×××××号车辆予以查封，原告为此垫付320元。2019年11月11日，原告杨小窝向本院申请财产保全，请求依法将被告李栋在银行（含微信、支付宝账户）的存款10万元予以冻结或者同等价值的其他财产予以查封。担保人太平财产保险有限公司运城中心支公司以保单号为67106128020190000016的诉讼财产保全责任保险单提供担保。原告为此支付保全申请费320元、保全保险费1830元。 另查明，李栋驾驶的豫Ｍ×××××号皮卡车从朱益民处购得，事故发生时，该车辆未依法投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）。 一审法院认为，公民的人身权利依法受法律保护。原告主张其在交通事故中受伤而产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用中的合理部分，本院予以支持。 关于误工期的认定，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》B.1.3“重型颅脑损伤：相当于广泛的脑挫裂伤，脑干损伤或急性颅内血肿，深昏迷在12h以上。有明显的神经系统病理体征，如瘫痪、脑疝综合症、去大脑强直等，有明显的体温、脉搏、呼吸和血压变化。”之规定，本院认定杨小窝受伤程度构成重型颅脑损伤。结合鉴定意见鉴定原告杨小窝十项生活活动能力大部分受限，需要部分护理依赖，本院认定原告因伤致残持续误工，误工时间从发生事故之日起计算至定残日前一天，即从2019年2月23日计算至2019年9月2日，为192天；关于营养期，本院根据杨小窝伤残情况确定为80天；关于护理期，河津司法鉴定中心【2019】临鉴字第105号司法鉴定意见书鉴定杨小窝的护理依赖程度为部分护理依赖，根据原告的年龄、健康状况等因素，本院先确定五年的护理期。根据本院查明的事实、证据，参照山西省2018年度人身损害赔偿标准，原告的损失计算如下： 1、医疗费：29940.96元。原告主张的医疗费29940.96元，有运城市中心医院的住院病历、门诊费票据、住院费收据予以证实，本院予以采纳，对于原告提交的收条，因无其他证据佐证，无法判断该份证据的真实性、与本次事故的关联性，故，对该收条的证明效力，本院不予认可； 2、住院伙食补助费：2000元。原告主张住院伙食补助费按每天100元计算20天，符合法律规定及住院天数，且被告无异议，此项费用为100元／天×20天=2000元； 3、营养费：4000元。原告主张营养费按照每天50元计算246天，被告认为营养期计算时间过长，结合质证意见，本院酌定以每天50元计算80天，即50元／天×80=4000元； 4、误工费：23040元。关于误工费，原告主张以每天142元计算246天，但未提供收入状况证明，被告认为原告主张的误工期及误工标准过高，本院认为，事故发生时，原告年龄为57周岁，本院酌定误工费按每天120元计算192天，故此项费用为120元／天×192天=23040元； 5、护理费：54750元。根据国务院《工伤保险条例》第二十二条“……生活自理障碍分为三个等级：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理……”、第三十四条“……生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”，参照2018年度山西省服务行业标准及本地实际情况，本院酌定按每天100元计算，此项费用为100元／天×5年×365天×30%=54750元。 6、伤残赔偿金：292908元。河津司法鉴定中心【2019】临鉴字第105号司法鉴定意见书鉴定杨小窝的颅脑损伤程度达四级伤残，原告杨小窝户籍所在地为山西省××镇石桥村，残疾赔偿金应按农村居民标准计算，根据晋法（2019）119号明传第二条、《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准（GB18667-2002）》之规定，此项费用计算为（11750元+9172元）×20年×70%=292908元，对原告主张的残疾赔偿金数额，本院予以支持。 7、精神损害抚慰金：21000元。原告杨小窝因本次事故受伤，经鉴定，所受损伤为四级伤残，护理依赖程度评定为部分护理依赖，势必给原告带来极大的伤痛，结合事故认定书认定的事实，本院酌定精神抚慰金为21000元。 8、交通费：1500元。关于交通费，对于原告提供的格式发票，被告不认可，考虑到此项费用为必要花费，结合原告住院时间及病情恢复的需要，本院酌定交通费为1500元； 9、摩托车损失：1000元。关于摩托车损失，原告未提供维修发票及维修配件清单，结合事故认定书认定的事实，本院酌定摩托车损失为1000元。 10、申请保全费、保全保险费。根据《诉讼费用交纳办法》第六条第二项“关于当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括：（二）申请费”及第十条第二项“当事人依法向人民法院申请下列事项，应当交纳申请费：（二）申请保全措施”的规定，原告杨小窝申请财产保全需要向法院交纳申请保全费、保全保险费，该费用属于诉讼费用的范畴。 综上，1-3项共计35941.0元（四舍五入保留至小数点后一位，下同），4-8项共计394198元，财产损失为1000元。 关于责任的分担。永济市公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定书认定事实清楚，责任划分公正，原、被告均无异议，该事故认定书的效力，本院予以认可，但道路交通事故认定书的责任认定不等同于民事赔偿责任，法院应根据查明的事实从民事侵权责任构成要件角度确定各方当事人应承担的民事赔偿责任。结合事故认定书对事故成因的分析，本院认为，李栋在该事故中的过错：在没有交通信号的道路上，安全、畅通地通行；杨小窝在该事故中的过错：（1）、醉酒驾驶，（2）、摩托车驾驶证已过有效期，（3）、超速。由此看出，双方对该事故的发生均有过错，且杨小窝的过错大于李栋。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）……”之规定，对于原告的损失，本院酌定被告李栋承担40%的赔偿责任，剩余损失由原告杨小窝自行承担。依照《最高人民法院》第十九条第一款“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予以支持”之规定，原告杨小窝要求被告李栋先在交强险责任限额范围内予以赔偿，本院予以支持，不足部分，由被告李栋按责任比例承担。本案诉讼费基本按照造成事故发生的当事人占事故责任比例及案件的具体情况决定各自应负担的数额。 故，被告李栋应在交强险范围内赔偿原告杨小窝121000元（10000元+110000元+1000元），超出交强险范围，李栋赔偿原告（35941.0元+394198元+1000元-121000元）×40%=124055.6元。被告李栋应共计赔偿杨小窝245055.6元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院》第十九条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告李栋于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨小窝医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计245055.6元；二、驳回原告杨小窝的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2630.3元，鉴定费2500元，保全保险费1830元，保全申请费320元，合计7280.3元。由被告李栋负担2912.1元，原告杨小窝负担4368.2元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人争议的焦点为：1、原审确定双方当事人承担责任的比例是否正确；2、原审对被上诉人的护理费计算方法是否正确；3、原审判决被上诉人的误工费是否过高，交通费、摩托车损失应否支持。 关于本案双方当事人责任比例的划分，原审并未简单地根据交警部门出具的道路交通事故认定书确定的同等责任进行责任划分，而是根据双方在交通事故中的过错，即李栋在该事故中的过错：在没有交通信号的道路上，应当注意安全、畅通地通行；杨小窝在该事故中的过错：（1）、醉酒驾驶，（2）、摩托车驾驶证已过有效期，（3）、超速。从而认定双方对该事故的发生均有过错，且杨小窝的过错大于李栋，最终确定李栋承担40%的责任，剩余损失由杨小窝自行承担并无不当。 关于护理费的计算方法，原审根据国务院《工伤保险条例》第二十二条确定了杨小窝的护理依赖程度为三级，即生活部分不能自理，从而确定其护理依赖为部分依赖，其护理费应按统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付，参照2018年度山西省服务行业标准及本地实际情况，按每天100元计算，即此项费用为100元／天×5年×365天×30%=54750元确定了护理费的具体数额正确。上诉人对原审护理费的计算方法理解错误，本院不予采信。 关于杨小窝的误工费标准。因杨小窝未提供收入证明，原审酌定为每天120元偏高，本院根据其本人年龄、当地民居实际收入状况，结合本院审理同类案件认定标准，酌定误工费每天100元，杨小窝的误工费确定为：19200元（100元×192元）。 关于杨小窝的交通费，因杨小窝在交通事故中受伤住院，必然产生交通费；关于摩托车损失，原审根据交警部门交通事故认定书中的记载及杨小窝的陈述，本着一次解决所有纠纷的精神，结合实际确定相应的数额并无不当。 综上，原审判决认定被上诉人杨小窝误工费数额有误，本院予以纠正，上诉人其他上诉请求无事实及法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销山西省永济市人民法院（2019）晋1881民初1560号民事判决； 二、上诉人李栋于本判决生效后十日内赔偿被上诉人杨小窝各项损失费共计243119.6元； 三、驳回上诉人李栋的其他上诉请求。 如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2630.3元，鉴定费2500元，保全保险费1830元，保全申请费320元，合计7280.3元。由上诉人李栋负担2912.1元，被上诉人杨小窝负担4368.2元；二审案件受理费1522.05元，由上诉人李栋负担1500.05元，由被上诉人杨小窝负担22元。 本判决为终审判决。 审判长  高军武 审判员  王玉林 审判员  胡 玮 二〇二〇年五月十二日 书记员  李 聪