浙江省兰溪市人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0781行初681号 原告曹有存，男，1964年8月15日出生，汉族，住金华市金东区。 诉讼代理人曹亚娟，女，1989年1月23日出生，汉族，住金华市金东区，系原告曹有存女儿。 被告金华市金东区孝顺镇人民政府，住所地金华市孝顺镇府前路1号。 法定代表人杜胜君，镇长。 出庭负责人宋少杰，金华市金东区鞋塘办事处副主任。 诉讼代理人戴海军，浙江恒霁律师事务所律师。 原告曹有存诉被告金华市金东区孝顺镇人民政府其他行政行为一案，本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告曹有存及诉讼代理人曹亚娟，被告金华市金东区孝顺镇人民政府的出庭负责人宋少杰及诉讼代理人戴海军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曹有存诉称，一、原告(金华市金东区老曹家禽养殖场)，养殖大棚面积原有1580平方米，分别于2013年，2015年，2016年经过有关部门三次整改，现有面积830平方米上的设施设备，均为三次整改后保留的合法设施。 二、根据《国土资发（2007）220号关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》第二条第一款：本农村集体经济组织，农民和畜牧业合作经济组织，按照乡（镇）土地利用总体规划兴办规模化畜禽养殖场用地按农用地管理，作为农业生产结构调整用地，无需办理农用地转用审批手续。 第一条第三款要求：“各地在土地整理和新农村建设中，可以充分考虑规模化畜牧养殖的需要，预留土地空间，提供用地条件，任何地方政府都不得以新农村建设或整治环境为由，禁止限制规模化畜禽养殖。” 三、原告有合法的营业执照，有山早村村民委员会的证明，并附有村主任曹国亮的签字和印章，并由金华市金东区市场监督管理局批准家禽养殖、销售，完全属于合法经营。基于上述事实，原告认为：被告滥用职权，作出该处罚决定没有事实依据，程序违法，引用法律错误。原告对该处罚决定不服，依法向人民法院提起行政诉讼，请求法院：1、依法撤销被告金东区孝顺镇（鞋塘办事处）的责令限其拆除通知书（编号0013）；2、判令被告承担诉讼费用。 原告曹有存向本院提交了以下证据： 1、原告身份证复印件、营业执照复印件，证明原告诉讼主体资格。 2、金东区孝顺镇（鞋塘办事处）责令限期拆除通知书复印件，证明原告起诉被告的依据。 3、证明复印件，证明村里同意我们建养殖场。 4、网上中央关于养殖业的相关规定打印件5份，证明中央对养殖业的政策规定。 5、国土资源部通知二份，证明中央对养殖业的政策规定。 6、补充证据中华人民共和国国家标准土地利用现状分类一份，证明我们的养殖场并没有改变土地性质。 被告金华市金东区孝顺镇人民政府辩称，一、原告起诉主体错误。最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第十五条第二款规定，个体工商户向人民法院提起诉讼的，以营业执照登记的经营者为原告。有字号的，以营业执照上登记的字号为原告，并应当注明该字号经营者的基本信息。原告系个体工商户，登记字号为“金华市金东区老曹家禽养殖场”，根据上述司法解释规定，原告应以营业执照上登记的字号“金华市金东区老曹家禽养殖场”作为原告向人民法院提起行政诉讼。现原告以经营者身份向人民法院起诉，显然原告起诉主体错误。 二、原告起诉已超过法律规定诉讼时效。2019年6月6日答辩人向原告送达“责令限期拆知书”，并告知对本通知不服的，可以自收到本通知书之日起六十日向金华市金东区人民政府行政复议，或者自收到本通知书之日起六个月内向金华市金东区人民法院提起行政诉讼。《行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。现原告在2020年1月向人民法院提起行政诉讼已经超过了法律规定六个月的诉讼时效。 三、答辩人作出的责令限期拆除通知书职权依据充分，程序合法。《浙江省违法建筑处置规定》第三条明确规定“未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物”属违法建筑。原告占用农用地建造约1000平方米建筑物未取得规划审批，属违法建筑。《农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》（国土资发﹝2014﹞127号）第三条规定，从事设施农业建设的，应通过经营者与土地所有权人约定用地条件，并发挥乡级政府的管理作用，规范用地行为；乡镇政府、农村集体经济组织和经营者三方签订用地协议，并将用地协议与设施建设方案报县级国土资源部门和农业部门备案，不符合设施农用地有关规定的不得动工建设。本案中原告既未取得规划许可也未与答辩人签订三方协议对其备案，不符合农业发展规划布局，也属违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》和《浙江省违法建筑处置规定》的相关规定，在乡、村庄规划区内未依法取得建设规划许可证或未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。2019年6月6日，答辩人向原告书面送达责令限期拆除通知书并告知对本通知不服的法律救济途径。 综上所述，答辩人依法作出责令期限拆除通知书事实清楚、证据充分，适用法律、法规正确，程序合法。原告诉讼请求及事实理由明显缺乏事实和法律依据。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十九条规定，请求人民法院依法裁定驳回原告起诉或者诉讼请求。 被告金华市金东区孝顺镇人民政府在法定期限内向本院提交了以下证据： 1、查询函、复函复印件，证明原告建筑物未取得相关规划许可的事实。 2、照片三张，证明原告违章建筑物现状及送达情况。 3、责令限期拆除通知书复印件，证明被告书面通知原告限期拆除违法建筑及相关依据和告知诉权的事实。 4、土地利用总体规划局部图复印件，证明涉案建筑物在基本农田规划范围的事实。 法律依据：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第十五条、第六十九条，《城乡规划法》第四十一条、第六十五条，浙江省违法建筑处置规定第三条、第六条，农业部关于进一步支持农业健康发展的通知（国土资发﹝2014﹞127号）。 经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据作如下确认： 一、原告曹有存提交的证据，被告金华市金东区孝顺镇人民政府对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，营业执照并不能证明养殖场的合法性。对证据2的真实性无异议。对证据3、4、5的三性均有异议。对补充证据的真实性无异议，对证明目的和关联性有异议。本院对上述证据的真实性予以确认。 二、被告金华市金东区孝顺镇人民政府提交的证据，原告曹有存对证据1、3无异议。对证据2有异议，上面的当事人姓名写错了，本案原告名字是曹有存不是曹有成。对证据4有异议，该图上有两个大的长方形，三个小的长方形，其中两个大的长方形之中偏小（挨着图虚线的）的长方形是我自己的，大的长方形是澧浦人给我用的，三个小的虚线以内的是我用的，其他都不是我们用的，另外可以结合被告举证的航拍图看的更清楚，鸭棚458㎡是澧浦人给我们用的，板房34㎡、鸭棚330㎡是我们自己使用。被告金华市金东区孝顺镇人民政府解释证据2上的名字写错属笔误。本院对上述证据的真实性予以确认。 经审理查明，原告曹有存系金东区孝顺镇山早村的村民，其以个人经营的方式开办了金华市金东区老曹家禽养殖场，属个体工商户。2019年6月6日，被告金华市金东区孝顺镇人民政府向原告曹有存送达了限期拆除通知书，编号0013，通知书将原告曹有存的名字误写成“曹有成”。该通知书认定原告曹有存进行养殖的建筑物（构筑物或其他设施）面积约1000平方米（具体按实际平方为准），因未取得乡村建设规划许可，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条之规定，所建建筑属违法建筑。根据《浙江省违法建筑处置规定》第六条、第十三条等规定，特通知于2019年6月9日前自行拆除违法建筑，逾期不拆除的，我处将依法强制拆除。该通知书同时告知可以在六十日内提起行政复议，或在六个月内提起行政诉讼。 本院认为，《浙江省违法建筑处置规定》第十四条规定，行政机关在作出违法建筑处置决定前，应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录，复核。本案中，被告金华市金东区孝顺镇人民政府在下达限期拆除通知书前，没有履行法定义务，给予行政相对人陈述申辩的权利，该限期拆除通知书的作出应视为违法，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下： 撤销被告金华市金东区孝顺镇人民政府于2019年6月6日作出的限期拆除通知书（编号0013）。 本案受理费50元，由被告金华市金东区孝顺镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  邹可风 人民陪审员  莫燕萍 人民陪审员  祝丽香 二〇二〇年五月二十八日 代书 记员  朱一丹