河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5679号上诉人（原审被告）：张华，男，汉族，1997年6月23日出生，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：张长军，河南晟大律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫瑞杰（实习），河南晟大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西锦江盛建筑防水工程有限公司，住所地陕西省西安市未央区西十里铺村兴盛园第15栋3单元11层31101号房。法定代表人：周伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓旗，河南鲲之鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州市二七区星源学校，住所地郑州市二七区侯寨乡红花寺村。法定代表人：武立军。被上诉人（原审被告）：河南衡中教育科技有限公司，住所地郑州市郑东新区农业东路天瑞街民航花园十四号楼2单元一楼西户。法定代表人：张纪昌。被上诉人（原审被告）：张纪昌，男，汉族，1978年7月11日出生，住河南省中牟县。上诉人张华因与被上诉人陕西锦江盛建筑防水工程有限公司（以下简称锦江盛公司）、郑州市二七区星源学校（以下简称星源学校）、河南衡中教育科技有限公司（以下简称衡中公司）、张纪昌建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。张华上诉请求：改判上诉人张华承担的保证责任数额比一审判决第二项数额减少188000元。事实和理由：一、一审法院未将衡中公司偿付的18000元及上诉人张华偿付的170000元款项，从748095元工程欠款中扣除，造成上诉人张华多承担担保责任188000元。上诉人担保的衡中公司债务总额是748095元，在衡中公司出具748095元欠款单据后，该公司又偿付了18000元给被上诉人锦江盛公司，同时上诉人以其妻子牛强丽名下一台车号为豫Ｅ×××××车辆作价170000元抵偿给被上诉人锦江盛公司，己履行170000元的担保责任。依据上述计算，上诉人目前承担的担保义务仅为560095元，而非一审判决的748095元。二、一审法院认定上诉人张华对748095元工程欠款承担连带保证责任错误。从2019年10月28日欠条书写的内容来看，上诉人仅为一般保证人而非连带责任保证人。连带担保责任为约定担保责任，在没有约定的情况下，不能推定上诉人为连带保证人。锦江盛公司辩称，一、张华的上诉理由不成立。1、衡中公司在出具欠条后只支付过10000元（一审时锦江盛公司对10000元已经认可），而不是张华上诉所述的18000元，如果张华不能举证证明就应当承担举证不能的责任。2、锦江盛公司未曾见过张华的车辆，更不存在以车抵债事宜，如果张华对自己上诉理由不能举证证明就应当承担举证不能的责任。二、一审判令张华对748095元工程欠款承担连带保证责任是正确的。1、本案两张欠条都加盖了衡中公司的印章，一审判决也判令衡中公司对本案欠款总额1246825元承担付款责任，所以欠条出具后该公司付款10000元并非必然支付的张华担保范围内的欠款，为保护债权人的合法权益，当然也不能因此减少张华的担保金额。2、张华在欠条上只注明“担保人：张华”，而没有备注“只有在欠款人不能支付的情况下才承担担保责任”，所以该担保形式为连带保证而非一般保证，一审判决张华承担连带保证责任也是正确的。星源学校、衡中公司、张纪昌未到庭发表意见。锦江盛公司向一审法院起诉请求：1．判令被告星源学校、衡中公司向原告支付所欠工程款1246825元及利息（利息参照中国银行同期贷款利率从2019年10月28日计算至付清之日）；2、判令被告张纪昌、张华对欠款本息承担连带付款责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月15日，被告星源学校与衡中公司签订《合作协议》，约定双方合作办学，合作期限为15年，自2019年4月15日至2034年4月15日止。2019年8月12日，原告与星源学校、衡中公司签订《学校改造施工合同》，约定由原告承包星源学校教学楼、宿舍楼、校园的外墙、绿化、硬化、钢结构宿舍、大门改造等工程；承包方式为包工包料；工程总造价暂按1500000元，以实际发生工程项目、工程量计算并签证；付款方式为2019年8月16日支付工程款800000元，以后每月支付200000元，以此类推，直至工程款支付结束。合同签订后，原告即依约进行了工程施工。2019年10月28日，原告与星源学校、衡中公司对工程量进行了结算，双方与监理单位共同签订了《工程签证单》，签证单载明工程项目合计1411825元。同日，被告衡中公司出具欠条，载明“今欠詹天文工程款装修二七星源学校748095元。”被告张华在欠条上签名“担保人：张华”。被告衡中公司和被告星源学校的法定代表人武立军共同出具欠条，载明“今欠詹天文工程款装修二七区星源学校498730元。”该欠款经原告催要无果，遂诉至原审法院。1、被告张纪昌、张华系衡中公司股东，张纪昌认缴出资345万元，张华认缴出资150万元，均无实缴出资，认缴出资时间均为2048年12月31日；2、詹天文出具情况说明称其系受原告指派和委托进行施工合及工程款结算事宜。一审法院认为，原告与被告衡中公司和星源学校之间的建设工程施工合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行各自的义务。合同签订后，原告依约定进行了施工，经双方结算，原告施工项目工程款共计1411825元，二被告支付了部分工程款，余款1246825元二被告虽出具欠条但至今未付，系违约行为，应当承担支付工程款并支付利息的违约责任，原告主张自出具欠条之日起计算利息，符合法律规定，原审法院予以支持。被告张纪昌、张华虽为被告衡中公司股东，但其认缴出资的期限尚未到期，且不存在公司股东出资加速到期的情形，故原告要求被告张纪昌、张华对上述欠款承担连带付款责任的诉讼请求，原审法院不予支持。被告张华自愿为衡中公司欠款748095元承担担保责任，双方未约定保证方式，被告张华应按照连带责任保证承担保证责任，未约定保证范围，应对全部债务承担责任，未约定保证期间，保证期间应为主债务履行期届满之日起6个月。现上述债务仍在保证期间内，张华应当承担连带保证责任，并在承担保证责任后有权向衡中公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、郑州市二七区星源学校、被告河南衡中教育科技有限公司自判决生效之日起十日内支付原告陕西锦江盛建筑防水工程有限公司工程款1246825元，并自2019年10月28日起至付清之日止按按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率；二、被告张华对上述工程款在748095元及相应利息范围内承担连带保证责任，并在承担保证责任后有权向被告河南衡中教育科技有限公司追偿；三、驳回原告陕西锦江盛建筑防水工程有限公司其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16201元，减半收取8100.5元，由被告二七区星源学校、被告河南衡中教育科技有限公司负担，余额8100.5元退回原告。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。张华提交第一组证据：手机微信转账截屏3份，收条1张（共4页）。证明目的：被上诉人星源学校施工项目负责人詹天文及工头常书义在上诉人出具748095元工程款担保后，又收到衡中公司支付的工程款共计18000元。该18000元款项应从上诉人担保的748095元中扣除。第二组证据：手机通话记录1张（共1页）。证明目的：1、被上诉人锦江盛公司在一审起诉后，又收到衡中公司支付的工程款18000元；2、被上诉人锦江盛公司已收到上诉人用于履行担保责任的车辆一台（号牌为豫Ｅ×××××)，被上诉人锦江盛公司在收到该车时，双方在郑州市二七区侯寨派出所协商该车作价17万元，该17万元应从担保总金额748095元中扣除。锦江盛公司对上诉人提交的证据进行质证：第一组证据，常书义收条系复印件，不能单独作为有效证据，微信转账不能体现收款人具体身份，且该8000元的付款没有锦江盛公司的授权证明，不能达到证明目的，至于另外1万元的付款锦江盛公司认可，但是该1万元不能证明属于担保范围的债务，不能因此降低担保人的担保责任。对第二组证据的证明目的有异议，该录音内容根本不能证明以车抵债事实发生。本院经审查认为，上诉人张华于二审中提交的证据不属新证据，且不足以支持其证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。2019年10月28日，衡中公司出具工程款748095元欠条，担保人为张华，因张华提交手机微信转账截屏、收条及手机通话记录，没有其他证据相互佐证，不能证明债权人与债务人对欠款数额变更情况，保证人张华仍应当对工程款748095元承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，因该欠条未约定保证方式，担保人张华依法应按连带责任保证承担保证责任。张华认为其不应承担连带保证责任的理由，不符合案件的事实和法律的规定，本院不予支持。综上所述，张华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4060元，由张华负担。本判决为终审判决。审判员 丁 亮二〇二〇年五月二十七日书记员 陈明真