河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2429号 上诉人（原审被告）：张金成，男，1979年2月出生，回族，农民，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：邓晓雨，河北冀事达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董玉田，男，1959年1月出生，汉族，农民，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：吴振扬，北京市东元（沧州）律师事务所律师。 原审被告：董玉营，男，1963年9月出生，汉族，农民，住河北省黄骅市。 原审被告：沈玉亮，男，1971年10月出生，汉族，个体工商户，住河北省黄骅市。 委托代理人：刘香芹，系沈玉亮妻子。 原审被告：佛山市业兴建筑工程有限公司；住所地：广东省佛山市顺德区大良街道东乐路绿茵花园商住楼22号3楼。 法定代表人：李颖忻，总经理。 委托诉讼代理人：沈学峰，男，该公司职工，住河北省黄骅市。 上诉人张金成因与被上诉人沈玉亮、原审被告董玉营、董玉田、佛山市业兴建筑工程有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2018）冀0983民初5580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张金成上诉请求：1、依法撤销黄骅市人民法院（2019）冀0983民初5580号民事判决，依法改判或发还重审（争议金额：8856元）。2、请求判决被上诉人承担审诉讼费。事实及理由：原审法院判决被上诉人承担20%的责任是错误的，被上诉人在整个施工过程中未采取安全保护措施，未尽到安全注意义务，其要承担的责任应该更大，上诉人认为被上诉人应当承担事故30%的责任，审法院判决被上诉人承担责任过轻。因此，请二审人民法院撤销原判决，依法改判或发还重审。 沈玉亮答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 董玉田向一审法院起诉请求：原告董玉田向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费21549元，住院伙食补助费2300元、营养费2250元、护理费9000元、误工费25285元、伤残赔偿金28062元、鉴定费1000元、交通费800元、精神抚慰金6000元，共计损失96246元。 一审法院认定事实：位于中捷产业园区的巴德富化工厂建设工程由被告业兴公司承建，被告业兴公司将工程人工部分清包给被告沈玉亮。被告沈玉亮又将部分劳务转包给被告张金成。被告张金成让被告董玉营找工人干活，原告经被告董玉营联系到该工程工地打零工，日工资120元。工人工资的发放是由被告张金成按每人120元/日统一向被告董玉营发放，董玉营再转发给原告等工人，转发数额也是120元/日。左右，原告在给化工厂车间挖好的地精打图梁时，因地档尚未回填，从架子上联落，致胸部、头部、腰部受伤。原告于至在黄骅市骨科医院治疗46天。支付医疗费21549元。应原告申请。本院委托黄驶司法医学鉴定中心对原告的伤残、误工期、护理期、营养期等情况进行了鉴定，鉴定意见为：董玉田胸12椎压缩骨折，椎体成形术后为十级伤残；误工期120-180日、护理期60-90日，营养期60-90日。原告就此支付鉴定费1000元。另查明：被告沈玉亮、张金成均无相应的建筑资质。上述事实。由当事人陈述、原告就医票据、医院诊断证明、住院病案、司法鉴定意见书、鉴定费票据及被告张金成提供的银行转账明细等证据在案佐证。 一审法院认为，被告张金成主张原告系被告董玉营雇佣，但从本案查明的事实分析，雇佣原告系被告张金成授意被告董玉营进行，而且，被告张金成支付的工人工资均由被告董玉营全部交付给原告等工人，董玉营并未从中获利。以此分析，被告董玉营只是雇员的组织者，组织雇员、转发工资系被告4/7董玉营为被告张金成履行职务行为，董玉营与原告并不存在法律上的雇主和雇员的关系。据此，被告张金成的上述主张本院不予支持。被告张金成与原告形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害、发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中原告受被告张金成雇佣。原告在从事雇佣活动中受伤，对原告的损失被告张金成应承担赔偿责任。被告业兴公司知道被告沈玉亮不具备相应资质，却将工程分包，被告沈玉亮也知道被告张金成不具备相应资质，又将工程分包，依据上述规定，被告业兴公司、沈玉亮应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告董玉营并非原告雇主，本案不承担责任。原告在施工过程中，未依规采取安全防护措施。未尽到安全注意义务，对事故的发生存在一定的过错，依法应减轻雇三的责任。原告的过错程度本院酌定为20%。关于原告的损失数额，根据原告提交的证据及被告的质证意见。结合相关法律规定。本院确定如下1、医疗费21549元。由原告就医票据、医院诊断证明、住院病案、用药清单等证据证实2、住院伙食补助费2300元。按住院46日，50元/日计算。由住院病案等证据证实。3、营养费2250元。根据司法鉴定意见营养期60日-90日。本院酌定75日，按30元/日计算。由司法鉴定意见书5/7证实。4、护理费9000元。根据司法鉴定意见护理期60日-90日本院酌定75日，按原、被告认可的120元/日计算。由护理人户口页、司法鉴定意见书等证据证实。5、误工费18000元。根据司法鉴定意见误工期120日-180日、本院酌定150日，按原、被告认可的120元/日计算。由司法鉴定意见书等证据证实。6、伤残赔偿金28062元。原告为十级伤残，原告59周岁。按照河北省2018年农村居民人均可支配收入14031元/年。计算20年并考虑伤残等级。由司法鉴定意见书、户口页证实。7、鉴定费1000元。由鉴定费票据证实。8、交通费本院酌定400元。9、精神损害赔偿金本院酌定6000元。以上各项损失共计88561元，基于以上分析，考虑到原、被告的过错程度，被告张金成应承担70849元（88561元x80%），被告沈玉亮、被告业兴公司承担带赔偿责任。综上所述，原告董玉田的部分请求理据充分，本院予以支持。其他请求证据不足，本院不予支持。被告董玉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃相关诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条。第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告张金成在本判决生效之日起三日内赔偿原告董玉田损失70849元；二、被告沈玉亮、被告业兴公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、被告董玉营不承担赔偿责任；四、驳回原告董玉田的其他诉讼请求。一审案件受理费2206元，由董玉田负担635元，张金成、沈玉亮、业兴公司负担1571元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实同一审法院一致。 本院认为，本案系因劳务引起的人身损害案件。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被上诉人董玉田直接向上诉人张金成提供劳务，该劳务内容应当具备相应施工资质，上诉人张金成在整个施工过程中具有提供安全保护措施的义务，故一审法院确定的分担责任比例适当。上诉人张金成的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50.0元，由上诉人张金成承担。 本判决为终审判决。 审判长  苗笑臣 审判员  位海珍 审判员  郭彦妍 法官助理张坤 书记员郑雪