陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕05民终881号上诉人（原审被告）：渭南荣发建材家居有限责任公司。法定代表人：雷荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：董伟利，陕西恪是律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑琪，陕西恪是律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姬宇，女，汉族，居民。委托诉讼代理人：***，陕西渭临律师事务所律师。上诉人渭南荣发建材家居有限责任公司（简称荣发建材公司）因与被上诉人姬宇买卖合同纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初3367号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人荣发建材公司委托诉讼代理人董伟利、郑琪，被上诉人姬宇委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣发建材公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院遗漏诉讼参与人，程序违法。被上诉人提供的“订购合同”是其与生活家.巴洛克地板所签订的，“收款收据”的落款为生活家.巴洛克地板，在“订购合同”及“收款收据”中并没有上诉人的签章，上诉人对其真实性无法确认，且被上诉人提供的房屋照片亦未得到生活家.巴洛克地板一方的确认，地板安装工作是否完成，上诉人无法确认。一审中，被上诉人并未将生活家.巴洛克地板作为被告或第三人，造成本案基本事实不明，在案件事实尚未明晰的情形下，仅凭被上诉人的书面证据即要求上诉人承担赔偿责任显然有失公平。二、一审法院认定事实错误。1、被上诉人提供的“订购合同”及“收款收据”中显示，被上诉人与巴洛克地板签订“生活家·终端订购合同”的时间为2014年7月2日，距今已有五年之久，被上诉人在签订合同后直至2018年12月才向巴洛克地板主张权利，显然已经超过了诉讼时效期间。上诉人代理人在一审中已经提出，一审法院未予理睬是错误的。2、被上诉人称未进行地板安装的房屋并未经过巴洛克地板的确认，房屋地板是否已经安装，上诉人不得而知，仅凭被上诉人提供的房屋内部照片不能证明该照片中的房屋即为被上诉人与巴洛克地板约定的安装地点，因此不能证明地板未安装的事实。且一审卷的51页第12行的谈话笔录中吴雪峰的妻子李淑会说应该安装了。一审卷中70页庭审笔录被告答辩“听巴洛克地板说把地板已经安装了”。所以一审法院仅以被上诉人提供的照片即认定巴洛克地板未履行合同为由要求上诉人承担赔偿责任，显然证据不足。3、被上诉人在签订合同后直至2018年12月才向巴洛克地板主张权利，已过合同约定的一年保修期限，且被上诉人五年来从未找过上诉人，若被上诉人真的维护自己的权益，为何时隔五年之久，被上诉人的权益是否实际受到损失并不能确定，一审法院认定事实不清且证据不足。4、一审法院认定“上诉人作为场地的出租方，对于承租者在租赁期间的经营活动是否符合法律规定负有监督管理之责，应承担替代责任，一审法院这一认定是错误的。综上，一审法院程序违法，认定事实错误，请二审法院依法撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。姬宇辩称：1、一审判决程序合法，认定事实清楚，应当予以维持。2、一审时上诉人没有对诉讼时效提出任何主张，根据法律规定，二审不予涉及。且合同明确记载，安装是随时安装，所以不存在时效问题。3、被上诉人在原审中已经提交了照片，能够证明到目前为止没有安装地板。另外，根据法律举证原则的相关规定，上诉人应当举证证明是否安装，没有举证则承担举证不能的法律后果。一审卷中51页的谈话是一审法院要求巴洛克地板提供证据证明安装，但是对方没有提供证据。姬宇向一审法院起诉请求：1、判决被告返还原告定金30800元；2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：生活家.巴洛克地板渭南专卖店租赁被告荣发建材公司场地销售地板。2014年7月1日，原告姬宇与生活家.巴洛克地板渭南专卖店在被告荣发建材公司二楼东厅签订《生活家.终端订购合同》，约定由渭南生活家地板专卖店向原告位于渭南市开发区明瑞小区1号楼东单元西户的房屋装修供应木地板，原告姬宇于签订合同当日支付生活家.巴洛克地板渭南专卖店30800元预定款，生活家.巴洛克地板渭南专卖店向原告姬宇出具收款收据两份。后原告姬宇位于渭南市开发区明瑞小区1号楼东单元西户的房屋一直未装修，2018年12月原告姬宇去被告荣发建材公司与生活家.巴洛克地板渭南专卖店协商安装木地板事宜，得知生活家.巴洛克地板渭南专卖店已从被告处撤出，原告姬宇遂与被告荣发建材公司交涉多次均未果。一审法院认为：生活家.巴洛克地板渭南专卖店租赁被告荣发建材公司场地销售木地板，向被告荣发建材公司缴纳租金，并接受被告荣发建材公司统一管理，被告荣发建材公司作为场地的出租方，对于承租者在租赁期间的经营活动是否符合法律规定负有监督管理之责，同时在经营管理中享有一定的经济利益，由其承担替代赔偿责任能够及时维护消费者的合法权益。因生活家.巴洛克地板渭南专卖店与被告荣发建材公司的租赁关系已解除，作为消费者的原告向实际销售者主张权利存在诸多障碍，故其要求被告建材公司退还货款30800元符合法律规定，本院予以支持。被告荣发建材公司承担替代责任后可向实际销售者追偿。依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条之规定，判决如下：被告渭南荣发建材家居有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告姬宇30800元。如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费570元，由被告渭南荣发建材家居有限责任公司负担。二审查明事实与一审法院认定事实一致，对一审法院认定事实，本院予以确认。本院认为，本案双方主要对荣发建材公司是否应当承担还款责任以及原审是否遗漏诉讼参与人、本案是否超过诉讼时效存在争议。关于荣发建材公司是否应当承担还款责任以及原审是否遗漏诉讼参与人。首先，本案的买卖合同双方是姬宇和生活家.巴洛克地板渭南专卖店，荣发建材公司虽然不是买卖合同主体，但依据《消费者权益保护法》第四十三条“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿”的规定，荣发公司作为出租者，未尽到相应的监督管理职责，原审判处其承担赔偿责任，并在承担责任后向实际销售者追偿正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条的规定，仅在遗漏必须共同诉讼的当事人的情况下，法院才有权追加被告，本案并不属于必须共同诉讼，故荣发建材公司主张一审法院遗漏诉讼参与人的上诉理由不能成立。其次，根据民事诉讼法及其司法解释的规定，当事人对自己的诉讼主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，荣发建材公司主张生活家.巴洛克地板渭南转卖店已经履行了送货和安装义务，姬宇对此予以否认，因荣发建材公司未提供合法有效的证据加以证明，故对其上诉请求，本院不予支持。关于本案是否超过诉讼时效。根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效若干问题的规定》第四条，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。因荣发建材公司在二审期间才提出诉讼时效已过的问题，且无新证据加以证明，故对其二审提出姬宇的起诉已过诉讼时效的主张不予支持。综上所述，荣发建材公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费570元，由上诉人渭南荣发建材家居有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 郝 翎审判员 邢维利审判员 左继刚二〇二〇年五月二十日书记员 杨茹月