文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终451号上诉人（原审原告）：陈智林，男，1968年10月29日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：刘小扬，重庆琪杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆宏西吉物业管理有限公司，住所地重庆市彭水县汉葭镇县坝街99号，统一社会信用代码915002435567863288。法定代表人：淳泽健，公司总经理。委托诉讼代理人：任叶青，男，1970年10月4日出生，汉族，该公司副总经理，住重庆市彭水县。上诉人陈智林因与被上诉人重庆宏西吉物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院（2019）渝0102民初8229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈智林上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判；2.本案一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。陈智林于1992年至2004年在卫生站从事乡村医生工作。2014年3月9日开始在重庆宏西吉物业管理有限公司从事物业管理保安工作，签订劳动合同，约定执行国家规定的工时制度，重庆宏西吉物业管理有限公司实行每天（白班、夜班）两班倒工作制，指纹刷卡考勤，平均每天工作12小时。工作期间，陈智林每月仅能休息4-6天，每天工作12小时，在法定节假日从未休息过，重庆宏西吉物业管理有限公司未安排陈智林休年休假，并未足额向陈智林支付延时加班工资、法定节假日加班工资以及未休年休假工资，应支付其未休年休假63天19986元，国家法定节假日加班49天15640元，平时休息日加班费197天41256元，延迟加班费5388小时71545元，失业保险待遇损失23066元、再就业培训补贴等费用。重庆宏西吉物业管理有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。陈智林向一审法院起诉请求：一、重庆宏西吉物业管理有限公司支付陈智林2014年至2019年未休年休假工资12689.65元(2300元/月÷21.75天×40天×300%)；二、重庆宏西吉物业管理有限公司支付陈智林失业保险待遇损失22066.08元和再就业培训补贴1000元；三、重庆宏西吉物业管理有限公司支付陈智林2014年3月9日至2019年9月20日期间延时加班的加班工资106613.75元；四、重庆宏西吉物业管理有限公司支付陈智林2014年3月9日至2019年9月20日期间所有的法定节假日加班工资15641.40元。一审法院认定事实：陈智林于2014年3月9日入职重庆宏西吉物业管理有限公司公司从事保安工作，在重庆宏西吉物业管理有限公司公司承接的重庆市涪陵区香江豪庭物业处上班，双方签订了两次劳动合同，2014年3月9日，双方签订一份《劳动合同书》，合同期限为2014年3月9日至2016年6月30日止，双方约定：重庆宏西吉物业管理有限公司安排陈智林执行国家规定的工时制度，鉴于重庆宏西吉物业管理有限公司行业的特殊性，重庆宏西吉物业管理有限公司可以根据工作需要，对陈智林的工作时间、工作班次、休息日进行调整，陈智林加班须征得重庆宏西吉物业管理有限公司书面确认同意，加班工资按员工基本工资作为计算基数；陈智林执行岗位计时工资，月基本工资为1900元，重庆宏西吉物业管理有限公司每月15日前以法定货币足额支付陈智林上一个月的工资及福利。2016年7月1日，双方又签订一份《劳动合同书》，合同期限为2016年7月1日至2019年6月30日止，双方约定：陈智林在重庆宏西吉物业管理有限公司公司安保部门工作，重庆宏西吉物业管理有限公司安排陈智林执行国家规定的工时制度，鉴于重庆宏西吉物业管理有限公司行业的特殊性，重庆宏西吉物业管理有限公司可以根据工作需要，对陈智林的工作时间、工作班次、休息日进行调整，陈智林加班须征得重庆宏西吉物业管理有限公司书面确认同意；陈智林劳动报酬分工资和福利两部分，总计为2100元/月，重庆宏西吉物业管理有限公司在每月15日左右以法定货币足额支付陈智林上一个月的工资及福利；加班工资的计算基数，以重庆市规定的当年度月度最低工资标准为基数。陈智林上班实行两班倒制度，白班早上7点30分左右刷卡上班，17时30分刷卡下班，中途有一定吃饭时间；夜班17时30分刷卡上班，次日早上7时30分左右刷卡下班；上4天白班后休息1天转为上4天夜班再休息1天而循环往复。2019年6月17日，陈智林向重庆市涪陵区人力资源和社会保障局投诉，要求重庆宏西吉物业管理有限公司支付法定节假日加班工资和延时加班工资，2019年8月28日，涪陵区人力资源和社会保障局认定陈智林法定节假日加班11天，重庆宏西吉物业管理有限公司应支付加班工资2441元，重庆宏西吉物业管理有限公司经批准对保安和保洁工作岗位实行一年为周期的综合计算工时工作制，并未查到陈智林在重庆宏西吉物业管理有限公司公司全年的工作时间超过国家法定工作时间的相关证据。重庆宏西吉物业管理有限公司公司已于2019年8月29日支付陈智林加班费2441元。2019年9月4日，重庆宏西吉物业管理有限公司公司向陈智林送达《关于陈智林补休年休假的通知》，要求陈智林于2019年9月7日至2019年9月10日补休2017年年休假，陈智林也在该期间休了年休假；陈智林于2014年入职重庆宏西吉物业管理有限公司公司至今共休年休假4次20天，分别为2015年、2016年、2017年和2018年各5天。2019年9月6日，陈智林向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求重庆宏西吉物业管理有限公司支付2014年3月9日至2019年9月20日期间的法定节假日加班49天工资10308元、周末加班工资438天工资61198元和延时加班9558小时工资83316元。2019年10月18日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出涪劳人仲案字(2019)第595号《仲裁裁决书》，以经涪陵区人力资源和社会保障局调查，陈智林法定节假日加班11天，重庆宏西吉物业管理有限公司应支付加班费2441元，重庆宏西吉物业管理有限公司予以支付，陈智林没有提供新的证据证明其存在法定节假日加班的事实为由，驳回陈智林的仲裁请求。2019年11月14日，陈智林再次向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求重庆宏西吉物业管理有限公司支付2015年8月至2019年9月期间的无法申请领取的失业金和失业金相同月份的医保费或再就业职业培训补贴费。2019年11月14日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出涪劳人仲不字(2019)第556号《不予受理通知书》。2019年9月12日，重庆宏西吉物业管理有限公司公司向陈智林送达了《解除劳动合同关系通知书》，陈智林于2019年9月20日后未到重庆宏西吉物业管理有限公司公司上班，陈智林离开重庆宏西吉物业管理有限公司公司前一年的平均工资为2300元/月。另查明，陈智林陈智林于1992年1月至2004年1月在重庆市涪陵区龙潭镇民主村卫生站从事个体医生工作；2004年7月至2014年3月在重庆华宏劳务有限公司工作；2014年3月9日入职重庆宏西吉物业管理有限公司从事保安工作，重庆宏西吉物业管理有限公司为陈智林缴纳了社会保险、医疗保险、失业保险等保险至2019年9月止。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提出证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，陈智林向重庆市涪陵区人力资源和社会保障局投诉后，重庆宏西吉物业管理有限公司已按涪陵区人力资源和社会保障局调查结果支付了陈智林节假日加班费2441元，陈智林在诉讼中没有提供新的证据证明具体加班存在的事实，虽然，重庆宏西吉物业管理有限公司制定的排班表中规定了每天上班12小时，但陈智林在上4天班后进行了轮休，并不能说明存在加班的事实，必须要结合其从事的物业保安工作具有特殊性来确定，应当承担举证不能的不利后果，对陈智林主张重庆宏西吉物业管理有限公司支付加班工资的诉讼请求，不予支持。关于年休假，《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；第五条第一款规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”第十条第一款规定：“用人单位职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。”本案中，陈智林虽于1992年1月至2004年1月从事个体医生工作，但该时间段不符合《职工带薪年休假条例》的规定，陈智林的带薪年休假工作时间应从2004年7月开始计算，2004年7月至2014年3月在重庆华宏劳务有限公司工作，2014年3月9日入职重庆宏西吉物业管理有限公司公司从事保安工作；至2005年7月起连续工作满一年，可以享受带薪年休假。年休假作为法定的福利待遇，其仲裁时效应当按照一年的一般仲裁时效计算，故陈智林2014年、2015年、2016年的年休假均已经超过仲裁时效。按照《职工带薪年休假条例》第五条的规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。故陈智林2017年的年休假最迟可以在2018年度安排休假，并从2019年1月1日起计算仲裁时效，陈智林于2019年9月25日申请仲裁，其2017年至2019年的年休假工资请求均未超过仲裁时效。因重庆宏西吉物业管理有限公司未完全安排陈智林休年休假，故重庆宏西吉物业管理有限公司应支付陈智林未休年休假工资。陈智林2017年、2018年的年休假天数均为10天，2019年的年休假天数为7天[（262天÷365天）×10天]，共计27天，陈智林已休2017年度和2018年度年休假各5天，扣除陈智林已休10天。陈智林离职前12个月平均工资为2300元/月，故陈智林2017年至2019年的年休假工资共计为3595.40元（2300元/月÷21.75天/月×17天×200%）。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。本案中，重庆宏西吉物业管理有限公司已为陈智林参加了失业保险，陈智林应当向失业保险经办机构申请领取失业保险金，故陈智林主张重庆宏西吉物业管理有限公司支付失业赔偿金、失业金相同月份的医保费或再就业职业培训补贴费的诉讼请求，不予支持。本案中，陈智林于2019年9月20日接到重庆宏西吉物业管理有限公司的解除劳动关系通知书后离开重庆宏西吉物业管理有限公司公司，双方的劳动关系已实际解除，予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、重庆宏西吉物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向陈智林支付2017年1月1日至2019年9月20日期间未休年休假工资人民币3595.40元。二、驳回陈智林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陈智林负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院应综合全案予以认定。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定。当事人二审中的争议焦点是：重庆宏西吉物业管理有限公司是否应当支付陈智林未休年休假63天19986元，国家法定节假日加班49天15640元，平时休息日加班费197天41256元，延迟加班费5388小时71545元，失业保险待遇损失23066元等费用。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，陈智林向重庆市涪陵区人力资源和社会保障局投诉后，重庆宏西吉物业管理有限公司按要求支付了陈智林节假日加班费2441元，结合陈智林从事的物业保安工作具有特殊性来确定，陈智林所提供的这些证据并不能证明其主张存在加班的事实，应承担不利后果，一审法院依法驳回陈智林主张重庆宏西吉物业管理有限公司支付加班工资的诉讼请求，并无不当，符合法律规定。关于年休假的问题，年休假作为法定的福利待遇，其仲裁时效应当按照一年的一般仲裁时效计算，故陈智林2014年、2015年、2016年的年休假均已经超过仲裁时效。经查，陈智林2017年、2018年的年休假天数均为10天，2019年的年休假天数为7天共计27天，因重庆宏西吉物业管理有限公司在此期间未完全安排陈智林休年休假，重庆宏西吉物业管理有限公司应支付陈智林未休年休假工资，故一审法院依法确认陈智林2017年至2019年的年休假工资共计为3595.40元，并无不妥，符合法律规定。至于陈智林于1992年1月至2004年1月实际从事乡村医生工作的问题，陈智林所举示的这些证据并不能证明其主张的带薪年休假时间从此起算的事实，应承担不利后果，该时间段不符合《职工带薪年休假条例》的规定。陈智林的带薪年休假工作时间应从2004年7月开始计算，2004年7月至2014年3月在重庆华宏劳务有限公司工作，2014年3月9日入职重庆宏西吉物业管理有限公司公司从事保安工作。关于失业保险待遇损失、再就业培训补贴等问题，本案中，重庆宏西吉物业管理有限公司已为陈智林参加了失业保险，陈智林应当向失业保险经办机构申请领取失业保险金，故一审法院依法驳回陈智林主张重庆宏西吉物业管理有限公司支付失业赔偿金、失业金相同月份的医保费或再就业职业培训补贴费等诉讼请求，公平合理，符合法律规定。综上，上诉人陈智林的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈智林负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  王 利审判员  蔡 伟二〇二〇年五月二十日书记员  梅 玮