陕西省西安市中级人民法院   民事判决书   （2020）陕01民终5257号   上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司西安市高新技术产业开发区支公司。住所地：西安市高新区。   负责人：张乐，该支公司经理。   委托诉讼代理人：王涛，男，该公司员工。   被上诉人（原审原告）：徐彩霞，女，1949年11月10日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：徐煜，男，1977年3月16日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区，系原告之子。   被上诉人（原审被告）：王忠东，男，1968年8月15日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区。   被上诉人（原审被告）：西安锦君企业管理咨询有限公司。住所地：西安市高新区。   法定代表人：王忠东，系该公司董事长。    上诉人太平财产保险有限公司西安市高新技术产业开发区支公司（以下简称“太平保险公司”）因与被上诉人徐彩霞，被上诉人王忠东，原审被告西安锦君企业管理咨询有限公司（以下简称“锦君公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初7358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人太平保险公司之委托诉讼代理人王涛，被上诉人徐彩霞之委托诉讼代理人徐煜，被上诉人王忠东并作为被上诉人锦君公司委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   太平保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项中残疾赔偿金的数额，改判太平保险公司支付徐彩霞残疾赔偿金33319元，其余判项予以维持。2.一、二审案件受理费由徐彩霞、王忠东、锦君公司承担。事实与理由：徐彩霞椎体存在许莫式结节，椎间盘真空征，均为椎体退行性变，虽然其司对伤残等级无异议，但法院需要考虑参与度，请求法院酌定50%的关联性。   徐彩霞答辩称，伤残等级鉴定与自身疾病无关。一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持原判。   王忠东并代表锦君公司一并发表答辩意见称，尊重法院判决。   徐彩霞向一审法院起诉请求： 1.太平保险公司、王忠东、锦君公司支付医疗费44133.95元、陪护费30480元、营养费2280元、交通费50元；2. 太平保险公司、王忠东、锦君公司赔偿徐彩霞伤残赔偿金73301.8元，伤残等级鉴定费800元；3、太平保险公司、王忠东、锦君公司承担本案诉讼费。   一审法院认定的事实：2018年4月9日7时40分许，王忠东驾驶陕A5JXXX号XX路由西向东行驶至741生活区附近掉头时，与左侧同向行驶至此的徐彩霞驾驶的电动自行车相撞，车辆受损，徐彩霞及电动自行车上乘坐人徐言燊受伤，造成交通事故。后经西安市交XX队XX大队出具西公交认字雁【2018】B第040907号道路交通事故认定书认定：王忠东负此事故主要责任，徐彩霞负此事次要责任。事故发生后，徐彩霞被送往陕西省康复医院住院治疗，其伤情经诊断为：胸12、腰2/3椎体压缩性骨折，左臀部软组织损伤。长期医嘱载明：留陪人一名。后徐彩霞共住院29天后于2018年5月8日出院。次日，徐彩霞再次住院治疗，住院期间长期医嘱仍要求留陪人，住院29天于2018年6月7日出院，医院出具诊断证明“治疗建议”记载：逐步佩戴胸背支具下地负重锻炼，避免激烈活动及腰部旋转，加强营养及陪护，防止二次损伤，如有不适，门诊随诊。2018年7月21日，徐彩霞以“腰背部再次疼痛”再次住院，经医院诊断为：胸12、腰2椎体压缩性骨折（陈旧性）。长期医嘱记载：留陪人，住院16天后出院。2018年8月6日，陕西省康复医院出具诊断证明载明：注意休息，避免过度活动致二次骨折，加强营养及陪护，如若不适，门诊随诊。徐彩霞三次共住院74天，花费门诊费、住院医疗费共计44770.95元，其中，王忠东支付8637元。本案在审理过程中，徐彩霞申请对其伤残等级进行鉴定。一审法庭依法提请本院委托陕西公正司法鉴定中心进行鉴定。后该鉴定中心作出陕公正司鉴（2019）临鉴字第422号鉴定意见书，鉴定意见为：徐彩霞二椎体压缩骨折属九级伤残。花费鉴定费800元。太平保险公司、王忠东、锦君公司对该鉴定意见均无异议。徐彩霞为非农业家庭户籍。   另查，陕A5JX93号小型轿车登记车主为锦君公司，王忠东作为法定代表人实际驾驶该车辆发生本次事故。该车在太平保险公司投保有交强险、30万元限额的第三者商业责任险，并投有不计责任免赔特约，事故发生在保险期间内。2018年城镇居民人均可支配收入为33319元。   庭审中，徐彩霞主张下列费用：1.医疗费44133.95元，并提交住院病案、医疗费票据等，徐彩霞承认王忠东垫付医疗费8637元；2.营养费2280元，按照每天30元计算营养期限76天；3.护理费30480元，主张其住院及出院雇佣护工护理，并提交《家政服务合同》、家政公司证明、护理费票据；4.交通费50元，未提交票据；5.残疾赔偿金73301.8元，主张徐彩霞为城镇居民，伤情经鉴定为九级伤残，故按照2018年城镇居民人均可支配收入为33319元、伤残赔偿系数为0.2计算11年，并提交鉴定意见、户口本；6.鉴定费800元，提交鉴定费票据。以上共计151045.75元。   一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿相应的医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费等费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，徐彩霞因本次交通事故产生以下费用：医疗费，依据票据确定为医疗费44770.95元，其中王忠东已支付8637元；营养费，按照每天30元计算住院74天为2220元；护理费部分，因医院的医嘱及诊断证明均要求原告加强护理，且徐彩霞提交护理合同、护理费票据及家政公司出具的证明等证据，足以证明徐彩霞支出护理费30480元客观真实，故护理费30480元，予以支持；残疾赔偿金，因徐彩霞于1949年出生，为非农业户籍，其伤情构成九级伤残，故按照2018年城镇居民人均可支配收入为33319元、伤残赔偿系数为0.2计算10年为66638元；交通费，酌定50元；鉴定费800元，系客观合理支出，予以支持。以上共计144958.95元，其中王忠东已支付8637元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，本案中，因王忠东负事故主要责任，徐彩霞负事故次要责任，事故车辆在太平保险公司投保交强险、商业三者险，故太平保险公司作为交强险承保公司，应在交强险限额内赔偿原告医疗费7780元、营养费2220元、护理费30480元、交通费50元、残疾赔偿金66638元。而徐彩霞超出交强险的损失即剩余医疗费36990.95元，依据保险合同约定和法律规定，应按照90%的比例由太平保险公司在承保的商业三者险限额内予以承担，但因王忠东已经支付8637元，故扣除王忠东已支付的费用，太平保险公司仅实际支付徐彩霞24654.86元。至于鉴定费800元，应由王忠东、锦君公司作为车辆所有人和直接侵权人按照90%的比例承担720元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司西安市高新技术产业开发区支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内支付原告徐彩霞医疗费7780元、营养费2220元、护理费30480元、交通费50元、残疾赔偿金66638元，共计107168元。二、被告太平财产保险有限公司西安市高新技术产业开发区支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险的限额内支付原告徐彩霞医疗费24654.86元。三、被告王忠东、西安锦君企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告徐彩霞鉴定费720元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告徐彩霞的其余诉讼请求。本案案件受理费3321元，由王忠东、西安锦君企业管理咨询有限公司共同承担2989元，徐彩霞承担332元。因徐彩霞已预交，故王忠东、西安锦君企业管理咨询有限公司在给付上述款项时一并向徐彩霞支付。   二审中，双方均未提供新证据，且双方对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。   本院认为，各方当事人对一审判决认定的医疗费、营养费、护理费及交通费的数额均无异议，本院予以确认。归纳诉辩双方的意见，本案的争议焦点为太平保险公司应当向徐彩霞支付残疾赔偿金的数额应如何认定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，太平保险公司上诉主张徐彩霞椎体存在许莫式结节，椎间盘真空征，均为椎体退行性变，但法院未考虑参与度。对此，本院认为太平保险公司就参与度比例并未在一审阶段申请司法鉴定，二审中亦未对该部分事实提交充分的证据予以证明。现太平保险公司对徐彩霞伤残等级为九级无异议，故一审判决认定徐彩霞的残疾赔偿金为66638元，并无不当。本院对太平保险公司的上诉理由不予采纳。   综上，太平保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费633元，由太平财产保险有限公司西安市高新技术产业开发区支公司负担。   本判决为终审判决。      审判长 李雪晴                          审判员 姬钊                          审判员 蒋  瑜                              二0二0年四月 日                            书记员 周 燕            1