新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新21刑终25号 原公诉机关新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡志道，男，1982年5月16日出生，居民身份证号码65010219820516403X，汉族，大学本科文化，吐鲁番市高昌区图书馆原副馆长，户籍地新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区，居住地高昌区西域时代小区4-2-1801。2019年4月9日被吐鲁番市监察委员会采取留置措施，同年7月7日因涉嫌受贿罪、玩忽职守罪被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。2020年2月15日被本院取保候审。 辩护人万义东，新疆万义东律师事务所律师。 新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院审理鄯善县人民检察员指控原审被告人胡志道受贿罪、玩忽职守罪一案，于2019年10月15日作出（2019）新2122刑初392号刑事判决。宣判后，原审被告人胡志道不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，期间因上诉人胡志道患严重疾病，中止审理，于2020年5月26日恢复审理，并于当天公开开庭审理了本案。吐鲁番市人民检察院指派检察员李金胜出庭履行职务。上诉人胡志道及其辩护人万义东到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：（一）受贿罪 2013年至2017年，被告人胡志道在担任高昌区文化市场稽查大队大队长期间，利用职务便利，为他人谋取利益，收受管理服务对象所送的钱款，共计人民币80.72万元。具体犯罪事实如下： （1）2014年至2017年期间，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为木星游戏厅、金蝉游戏厅在执法检查、违规经营方面提供便利，28次收受木星游戏厅、金蝉游戏厅实际控制人亚力坤·牙生所送现金共计38万元。 （2）2014年，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为畅想网吧文化许可证变更、过户方面提供便利，收受畅想网吧实际控制人苏旺所送现金0.5万元。 （3）2014年至2017年期间，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为欢天喜地游戏厅在执法检查、违规经营方面提供便利，30次收受欢天喜地游戏厅实际控制人黄大虎所送现金共计15万元。 （4）2015年至2017年期间，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为海阔天空游戏厅在执法检查和日常监管方面提供便利，6次收受海阔天空游戏厅法人刘涛所送现金共计3万元。 （5）2016年、2017年，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为欢天喜地游戏厅在执法检查、违规经营方面提供便利，6次收受欢天喜地游戏厅法人戴正盛所送现金共计2.3万元。 （6）2016年7月至9月，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为欢乐岛游戏厅在执法检查和日常监管方面提供便利，3次收受欢乐岛游戏厅法人叶崇庆所送现金共计3万元。 （7）2016年、2017年2年间，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为星巴游戏厅在执法检查、违规经营方面提供便利，10次收受星巴游戏厅实际控制人单国强所送现金共计5万元。 （8）2016年至2018年，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为天洲游戏厅在执法检查、违规经营方面提供便利，14次收受天洲游戏厅法人付昌斌现金和转账共计11.32万元。 （9）2016年至2017年，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为芭啦啦游戏厅在执法检查和日常监管方面提供便利，2次收受芭啦啦游戏厅法人毛得名所送现金共计0.6万元。 （10）2017年9月，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为星力游戏厅在办理文化许可证方面提供便利，收受星力游戏厅法人雍晓山所送现金0.5万元。 （11）2017年春节，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为木子游戏厅在文化许可证办理、执法检查方面提供便利，收受木子游戏厅法人李波所送现金0.5万元。 (12)2017年，被告人胡志道利用文化市场稽查大队大队长的职权，为海阔天空游戏厅在执法检查、违规经营方面提供便利，4次收受海阔天空游戏厅实际控制人陈连所送现金共计1万元。 （二）玩忽职守罪 2014年至2017年，被告人胡志道在担任高昌区文化市场稽查大队大队长期间，不正确履行工作职责，对辖区内的文化市场监管不严、执法不力，收受辖区多名游戏厅业主贿赂，在日常执法检查中，减少检查频次，对无证经营、超时经营等视而不见，不管不问。文化部门进行突击检查时，通风报信，帮助违规、违法经营的游戏厅逃避惩处，造成恶劣社会影响，其行为构成玩忽职守罪。 原判认为，被告人胡志道无视国法，身为国家工作人员，利用职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物累计达807200元，数额巨大，其行为构成受贿罪；被告人胡志道工作严重不负责任，对辖区游戏厅检查、监管不力，收取游戏厅经营者贿赂后，通风报信，帮助利用游戏机赌博的经营者逃避处罚，造成恶劣社会影响，其行为构成玩忽职守罪。公诉机关指控被告人胡志道犯受贿罪、玩忽职守罪犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。遂判决：（一）被告人胡志道犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。（二）被告人胡志道缴纳的赃款807200元，依法予以没收。 上诉人胡志道及其辩护人提出如下相同的上诉理由、辩护意见：其有自首、立功情节，认罪认罚，全部上缴犯罪所得，且玩忽职守情节较轻，请求从轻处罚。 出庭检察员认为，鄯善县人民法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，要求对上诉人胡志道维持原判。 鄯善县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在一审开庭审理时当庭出示并经质证，在我院二审庭审中上诉人胡志道及其辩护人再次表示对本案事实、证据均无异议。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 针对上诉人胡志道所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 一、关于上诉人胡志道及其辩护人提出的其有自首、立功情节，应从轻处罚的上诉理由、辩护意见。 1.关于自首情节。经查，两高《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款规定：没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交待办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；……因上诉人胡志道如实交待的办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属同种罪行，不符合上述规定，故上诉人及其辩护人的前述上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 2.关于立功。两高《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第二条第二款规定：……据以立功的线索或者协助行为对于侦破案件或者抓捕犯罪嫌疑人要有实际作用。现有证据无法证实其有上述情节。故上诉人及其辩护人的前述上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 二、关于上诉人及其辩护人提出的构成玩忽职守罪但情节显著轻微，应免于刑事处罚的上诉理由、辩护意见。 经查，上诉人胡志道作为高昌区文化市场稽查大队大队长，应当严格执法，对于游戏厅中存在的赌博行为按规定从严处罚，但其在执法过程中收受贿赂，对本职工作严重不负责任，违反规定，对超时经营、退币换钱等赌博行为视而不见，纵容行贿人员在被告人负责的辖区开设赌场，造成恶劣的社会影响。故上诉人及其辩护人的前述上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为,上诉人胡志道无视国法，身为国家工作人员，利用职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物807200元，数额巨大，其行为构成受贿罪；上诉人胡志道工作严重不负责任，对辖区游戏厅检查、监管不力，收取游戏厅经营者贿赂后，通风报信，帮助利用游戏机赌博的经营者逃避处罚，客观上为亚力坤·牙生、单国强提供了保护，充当上述恶势力人员“保护伞”，造成恶劣的社会影响。其行为构成玩忽职守罪。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 安    志    英 审判员 吐尔迪尼亚孜·尼牙孜 审判员 李    光    胜 二〇二〇年五月二十八日 书记员 祖 克 拉 · 牙 克 甫