海南省海口市美兰区人民法院   刑事判决书   (2020)琼0108刑初131号     公诉机关海南省海口市美兰区人民检察院。   被告人许佳良，出生于海南省海口市，公民身份号码×××，户籍所在地海南省海口市，捕前住海南省海口市琼山区。2017年12月28日因犯贩卖毒品罪被海口市秀英区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2018年8月18日刑满释放。   辩护人李强强，海南维特律师事务所律师。   海口市美兰区人民检察院以海美检一刑诉[2020]116号起诉书指控被告人许佳良犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。海口市美兰区人民检察院指派检察官何方雄、检察官助理郭益玲出庭支持公诉，被告人许佳良及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。   经审理查明，2019年1月左右，被告人许佳良在海口某烧烤店吃饭期间认识被害人陈某1，为隐藏犯罪前科，许佳良取假名“**伟”，自称在海口市公安局凤翔派出所工作（2018年10月至2019年1月4日许佳良在海口市公安局凤翔派出所实习）。   2019年11月19日被告人许佳良在海南宝锐行汽车租赁有限公司租赁×××日产天籁轿车（以下简称天籁轿车），租赁期限自2019年11月19日至2019年12月31日。2019年12月13日至18日许佳良先后谎称父亲生病、去世向被害人陈某1借款，为赢取信任，许佳良谎称天籁轿车为妻子所有，并将该车留置陈某1处。许佳良通过上述方式骗取陈某1人民币35000元。   2019年12月中旬，被告人许佳良向被害人陈某1骗称其欲出售天籁轿车，陈某1与其经过商量后，双方约定用陈某1妻子周玉如的×××丰田凯美瑞轿车（以下简称凯美瑞）与许佳良的天籁轿车互换。因天籁轿车价值高于凯美瑞轿车，约定陈某1补给许佳良换车差价人民币52000元。随后，许佳良在海口市××区地磅小卖店附近开走凯美瑞轿车，天籁轿车继续留陈某1处。陈某1抵扣之前已转账给许佳良人民币35000元，又通过微信转账给许佳良人民币17000元。期间，陈某1多次催促更换车辆登记证，许佳良均以车辆登记证抵押在银行等为由拖延。随后，许佳良以帮助周玉如办理暂住证为由，从陈某1处获得周玉如身份证、行驶证、车辆保险合同等复印材料。12月24日，许佳良谎称凯美瑞车主周玉如系其母亲，以受委托处理轿车为由将凯美瑞轿车拿至海南誉驰寄卖有限公司寄卖，获得预付款项人民币31000元。   2019年12月27日，被告人许佳良以帮助被害人陈某1办理车贷为由骗取陈某1的手机进行操作，在陈某1不知情的情况下，分别在海口市××区汇升商行、海口市琼山区振发路旺佳旺超市、海口市美兰区灵山镇琼文大道君镀假日旅租处使用陈某1支付宝付款码及扫码付款，以消费、套现的方式窃取陈某1支付宝花呗共计人民币14611.9元。另查明，当日许佳良还通过陈某1京东×××，陈某1及时发现并取消该订单。   被告人许佳良通过上述手段获取的款项用于个人挥霍。2019年12月28日16时许，被害人陈某1怀疑被告人许佳良盗刷其支付宝和京东白条，陈某1及其三个朋友要求许佳良到海口市公安局灵山派出所说明情况。随后，公安机关从海南誉驰寄卖有限公司栾某处扣押凯美瑞轿车；从许佳良处扣押天籁轿车，并将凯美瑞轿车发还陈某1，将天籁轿车发还车主陈某2。案发后，许佳良家属赔偿陈某1经济损失人民币66612元，陈某1谅解许佳良。许佳良家属赔偿栾某经济损失人民币7000元。   经鉴定，涉案天籁轿车价值人民币210192元，涉案凯美瑞轿车价值人民币78045元。   2020年3月25日，被告人陈佳良自愿签署认罪认罚具结书。   上述事实有经庭审质证、确认的到案经过，被害人陈某1的报案与陈述，扣押决定书、扣押清单、发还清单，汽车租赁合同及海南保税行汽车租赁有限公司的营业执照，寄卖合同及营业执照，账单截图、微信截图，辨认笔录及指认照片，车辆登记信息、车辆查询信息、发票、汽车挂靠协议，证人林某1、栾某、陈某2、林某2、陈某3、云某的证言，涉案财物价格鉴定结论书，认罪认罚具结书，现场勘验笔录，监控视频及截图，刑事谅解书、收据，刑事判决书及释放证明，情况说明，户籍信息，被告人许佳良的供述与辩解等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人许佳良以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物价值人民币130045元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人许佳良窃取他人财物人民币14611.9元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。对起诉指控被告人许佳良将诈骗款项用于偿还赌债的事实，经查，该事实仅有被告人许佳良的供述，无其他证据予以佐证，无法形成完整的证据链条，对上述事实不予支持。关于辩护人提出被告人具有自首情节的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳；关于辩护人提出无法证实被告人许佳良偿还赌债的辩护意见，与查明事实相符，予以采信；关于辩护人提出被告人许佳良具有认罪认罚、其家属代为赔偿被害人并取得谅解等从宽处罚的辩护意见，与事实及法律相符，本院予以采纳。被告人许佳良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。鉴于被告人许佳良到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且其家属代为赔偿了被害人并取得了被害人的谅解，对其可予以相应的从轻处罚。被告人许佳良犯诈骗罪、盗窃罪，依法应当数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   被告人许佳良犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币35000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币38000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月28日起至2024年6月27日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起15日内交付本院上缴国库。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审判长 李丽欢   人民陪审员 李宛霞   人民陪审员 王惠花     二〇二〇年五月八日   书记员 何克景   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   《中华人民共和国刑法》第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。