云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1179号上诉人（原审被告）：赵应财（又名赵顺才），男，1953年9月1日出生，汉族，云南省富源县人，农民，住云南省曲靖市富源县。被上诉人（原审原告）：刘文云，男，1950年8月24日出生，汉族，云南省富源县人，农民，住云南省曲靖市富源县。委托诉讼代理人：吴安辉，富源县黄泥河镇法律服务所法律工作者。（一般授权）上诉人赵应财因与被上诉人刘文云侵权责任纠纷一案，因不服富源县人民法院（2019）云0325民初3008号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人赵应财上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决，并将本案重新审理；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实认定错误，首先，上诉人没有毁林开荒，涉案地块是村集体分给上诉人的耕地，上诉人有权管理使用；其次，枇杷树是在枯死后才被上诉人砍倒的。被上诉人是想以坟霸山，抢占上诉人的土地及财产。双方当时约定坟堂的前后左右留出4米，被上诉人家的坟已经超出了当时约定的界限范围。被上诉人刘文云诉讼代理人书面答辩称：一审判决是在认真调查、勘验后作出的公正判决，上诉人的上诉请求无证据支撑，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人刘文云向一审法院起诉请求：1.判令被告赵应财赔偿原告刘文云一棵枇杷树损失人民币1000元（以下币种均为“人民币”）。2、判令被告赵应财赔偿原告刘文云精神损害抚慰金6000元；3.判令被告赵应财停止对原告刘文云祖父坟地的附属设施坟尾向北延伸10米的后龙的侵害。一审法院认定事实：原告刘文云及被告赵应财系云南省曲靖市富源县居民。本案争议地位于富源县，地名为“小地头”。小地头南侧的坟地系原告刘文云的祖父坟，坟塘里仅有一所坟，地名为“大园子”，该坟是20世纪60年代丧葬修建的，坟头前方建造有月台，用以保护坟地。坟尾向北延伸7.5米，系从坟尾就有向北延伸天然的石梁岗延伸带。按照当地风俗，此种石梁岗延伸带合理范围内属于坟地的附属设施，为坟地的后龙。争议地正是以上坟尾的后龙所在地石包及石包两侧的空地。争议地坐北朝南，争议地南面为赵运康之子赵四笔建盖的三层砖混结构房屋，该房屋后（北边）为原告刘文云祖父的坟地。坟地东侧以刘文明户的核桃树为界，坟地的西侧与通村小路相接，坟地的北侧为石山包。坟地北侧与石山包之间，被被告赵应财用砍伐的杂木堆积隔断为交界界限。争议地里的枇杷树是被被告赵应财于农历二〇一九年八月份砍伐的，枇杷树已经挂果，树直径约40ｃｍ，枇杷树树龄已上百年，不是原、被告栽种，系自然生长所成。该枇杷树生长在原告刘文云祖父坟尾后龙向西侧丈量约8.3米处，属于原告刘文云祖父坟的后龙管理片区的林木。原、被告对争议地均没有土地承包经营权证、林权证、荒山承包证等物权证书。被告赵应财没有耕种过争议地里的石山片区，只是砍草以对争议地里的月牙形土地进行管理经营，现可耕种部分抛荒。争议地里的石山片区，原告刘文云栽种了果木树，且现有杂木树若干，争议地北侧以原告刘文云栽种的白梨树为界，白梨树以上的地是原告刘文云户的承包地，地名为沙树林。一审法院认为：第一，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，现争议地上已有原告刘文云家的祖父坟地多年，原告刘文云安葬其祖父并对坟地进行管理符合当地农村善良风俗和传统孝道，亦未违反当时的国家法律法规及政策。原告刘文云的祖父坟尾向北延伸7.5米，系从坟尾就有向北延伸天然形成的石梁岗延伸带。按照当地风俗，此种石梁岗延伸带合理范围内属于坟地的附属设施，为坟地的后龙。按照公序良俗原则，应对原告刘文云祖父的坟地的附属设施后龙予以尊重和保护。被告赵应财在未征得原告刘文云同意的情况下，将原告刘文云后龙石包开挖并占为己有用于耕种；且未经林业部门批准将该片区的一棵百年老枇杷树砍伐毁损。该行为对原告刘文云的祖父的坟地附属设施后龙造成一定破坏，故被告赵应财的行为损害了原告刘文云的合法权益，按照法律规定，应当承担相应的侵权责任。但被告赵应财没有实质性的损毁原告刘文云的祖父坟地及坟地的附属设施后龙。被告赵应财主张其开挖的争议地是集体承包给他的荒山，其享有管理经营权，没有证据予以证实，故应当由被告赵应财承担举证不能的不利后果。且被告赵应财在本案中毁林开荒的行为违反了国家法律法规，损害了富源县自然环境的公共利益。综合本案案情，综合被告赵应财对坟地附属设施的破坏程度、侵权手段、行为方式，判令被告赵应财立即停止对原告刘文云的祖父坟地附属设施后龙的侵害，并将其侵占的石包山土石带返还给原告刘文云，停止侵害及返还的范围为：位于富源县地名为“小地头”处原告刘文云的祖父坟坟尾向北延伸7.5米的石梁岗石包山土石带。第二，原告刘文云主张的精神损害赔偿金酌情支持合理合法的部分2000元。理由如下：死者的人格利益应受到保护。被告赵应财故意破坏原告刘文云的祖父坟地后龙，在该坟地后龙片区毁林开荒，并将该后龙片区的百年老枇杷树非法砍伐，其行为对原告刘文云的祖父的坟地附属设施后龙造成一定破坏，侵犯了死者的人格利益，原告刘文云作为死者的近亲属因此遭受精神痛苦，有权利要求被告赵应财赔偿精神损害。综合被告赵应财对坟地附属设施的破坏程度、侵权手段、行为方式及造成的严重影响等实情，原告刘文云主张的精神损害抚慰金，酌情支持2000元。第三，原告刘文云主张由被告赵应财赔偿其枇杷树毁损损失1000的诉讼请求，依法酌情支持600元。理由如下：一是被告赵应财砍伐的百年老枇杷树在原告赵应财管理的坟地附属设施后龙片区的空地里，属于原告赵应财管理经营的林木。二是被告赵应财砍伐该林木未经林业部门批准而非法砍伐系不法行为，被告赵应财无证据证实其对自己砍伐的老枇杷树享有所有权及管理经营权。三是综合被告赵应财砍伐的枇杷树的市场价值、生长年限、以及生长在坟地后龙片区的特殊情势、使用价值、环境保护价值及重新退耕还林的成本，酌情认定被告赵应财非法砍伐毁损的老枇杷树价值600元。综上所述，被告赵应财应立即停止对原告刘文云的祖父坟地附属设施后龙的侵害，并将其侵占的石包山土石带返还给原告刘文云，停止侵害及返还的范围为：位于富源县地名为“小地头”处原告刘文云的祖父坟坟尾向北延伸7.5米的石梁岗石包山土石带。同时，原告刘文云主张的的精神损害赔偿金及被毁损的老枇杷树损失，合理合法的部分，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十五条、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告赵应财立即停止对原告刘文云的祖父坟地附属设施后龙的侵害，并将其侵占的石包山土石带返还给原告刘文云，停止侵害及返还的范围为：位于富源县地名为“小地头”处原告刘文云的祖父坟坟尾向北延伸7.5米的石梁岗石包山土石带。二、被告赵应财赔偿原告刘文云精神损害赔偿金人民币2000元。三、被告赵应财赔偿原告刘文云老枇杷树毁损损失人民币600元。四、驳回原告刘文云的其他诉讼请求。案件受理费人民币100元，由被告赵应财负担。二审中，双方均未提交新证据。经二审审理查明的本案法律事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，公民在生产生活中应遵守法律及公序良俗。上诉人无端侵害被上诉人家祖坟、损害被上诉人家树木并对被上诉人造成精神及心理损害的行为，应受法律的制裁及道德谴责。一审根据本案实际判决其立即停止侵权并赔偿损失，符合法律的规定及本案实际。上诉人并无证据证实其所侵害的土地及财产属其所有，原判并无不当，本院予以维持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人赵应财负担。本判决为终审判决。审判长  刘跃昌审判员  迟少杰审判员  李强明二〇二〇年五月二十八日书记员  张木曦