广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终100号原公诉机关肇庆市端州区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄志豪，男，1971年2月6日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省肇庆市端州区。因犯盗窃罪，于1988年6月6日被肇庆市端州区人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪，于1996年10月28日被广东省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，于2012年9月7日刑满释放。因本案于2019年11月15日到公安机关投案，当日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人黄志豪犯盗窃罪一案，于2020年3月17日作出（2020）粤1202刑初90号刑事判决。宣判后，原审被告人黄志豪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。上诉人黄志豪表示自行辩护，不需要指定辩护人，现已审理终结。原判认定：被告人黄志豪与被害人李某系情侣关系，且有李某住所钥匙可以自由出入。被告人黄志豪于2019年8月至10月，趁李某不在家且未经其同意的情况下，多次窃取李某放在家中的建设银行储蓄卡（尾号6117），分多次盗取了李某银行账户资金共计25000元，分别如下：1.2019年8月23日，被告人黄志豪盗取5000元。2.2019年8月23日，被告人黄志豪盗取5000元。3.2019年9月1日，被告人黄志豪盗取5000元。4.2019年9月12日，被告人黄志豪盗取5000元。5.2019年10月4日，被告人黄志豪盗取5000元。被告人黄志豪于2019年8月24日将盗取所得的5000元存回李某建设银行储蓄卡内。案发后，被告人黄志豪通过亲属退赔被害人李某20000元，并取得李某谅解。原判认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：一、物证被害人李某提供建设银行卡一张，证实：被告人黄志豪盗拿银行卡的情况，户主：李某，建设银行银行卡。（卡号：622*************117）二、书证1.受案登记表、立案决定书，证实：本案的来源。2.到案经过，证实：被告人黄志豪是主动到公安机关投案。3.户籍信息，证实：被告人黄志豪已达刑事责任年龄。4.被害人李某提供其建设银行银行卡（卡号：622*************117）账户交易明细、公安机关调取此银行卡交易明细，证实：（1）2019.8.23.13:48，ATM取5000元；（2）2019.8.23.14:37，ATM取5000元；（3）2019.8.24.11:42，ATM存5000元；（4）2019.9.1.11:37，ATM取5000元；（5）2019.9.12.14:50，ATM取5000元；（6）2019.10.4.18:56，ATM取5000元。5.监控截图，证实：被害人李某指认出银行营业厅内监控视频中男子是被告人黄志豪。6.调取证据通知书，证明：公安机关调取了李某（卡号：622*************117）2019年6月1日至11月12日的交易记录以及该建设银行卡在建设银行柜员机取款和存款的部分相关录音录像视频，并经被告人黄志豪指认其到柜员机取款的情况。7.前科资料、释放证明书，证实被告人黄志豪有犯罪前科。8.谅解书，证实被告人黄志豪家属赔偿2万元给了被害人，并取得被害人的谅解。三、被害人陈述被害人李某的陈述，内容：我和黄志豪有感情交往，他偶尔在我家里留宿，他有我家的钥匙，我的银行卡平时放在我的一个黑色手袋里面，该黑色手袋是挂在我的房门背处挂着的。最近我发现我的一张建设银行卡（尾号6117）被分五次取了25000元，期中也被存进去一次5000元，我一共损失20000元，经过我打银行流水发现被盗取款的时间如下：1.2019年8月23日，端州区建设二路建设银行柜员机5000元；2.2019年8月23日，端州区文明路建设银行柜员机5000元；3.2019年9月1日，端州区文明路建设银行柜员机5000元；4.2019年9月12日，端州区文明路建设银行柜员机5000元；5.2019年10月4日，端州区天宁北路建设银行柜员机5000元；2019年8月24日，端州区文明路建设银行柜员机存入5000元，一共损失2万元。我怀疑黄志豪盗窃了我银行卡的钱，在我得知银行卡的钱被盗后去银行打了清单，并告知了黄志豪，他都没有承认是自己偷的，后来看了监控录像就知道是他偷的。我不知道黄志豪是怎么知道我的银行卡密码的，我没有告诉过他。2019年8月23日，我从来没有把我的手机、银行卡、身份证等给过他去银行办理业务，2019年8月23日以后的一天，我把我的手机给过黄志豪交给他去办理手机解绑业务。附辨认笔录，其辨认出被告人黄志豪。四、被告人的供述与辩解被告人黄志豪的供述与辩解，内容：我与李某是男女朋友关系，时不时同住在一起。我从李某所住的房内的主人房的门背后一个包内拿到她的一张建设银行卡，未经她同意，去银行柜员机共分五次取了25000元，存进去5000元。具体如下：1.2019年8月23日下午，我因没有钱用就起了心思，就没告知李某的情况下拿了银行卡去建设三路大花坛附近的一间建设银行取了5000元用于还债了。2.2019年8月23日下午，去文明路建设银行柜员机拿了5000元，因为当天我朋友没有过来拿5000元，剩下的5000元我于8月24日又存进了李某的卡。3.2019年9月1日，去文明路建设银行柜员机拿了5000元用于消费了。4.2019年9月12日，去文明路建设银行柜员机拿了5000元用于消费了。5.2019年10月4日，去天宁路的一间建设银行柜员机拿了5000元还债。我是在2019年8月23日下午，李某因银行卡的钱不见了，叫我帮她去银行查账，她给我银行卡、身份证、银行卡密码，我就记得了她的密码，并知道她卡内有二万多元。附辨认笔录，其辨认出被害人李某，指认出其去取款的情况。五、勘验、检查笔录及现场照片证实：案发现场的情况。原判认为，被告人黄志豪以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人黄志豪有盗窃罪的犯罪前科，酌定从重处罚。被告人黄志豪有自首情节，且赔偿了被害人的损失并取得谅解，依法又可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款的规定，判决：被告人黄志豪犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元。上诉人黄志豪上诉称：其与被害人是情侣关系，且已同居6、7年，是被害人李某的家庭成员之一。银行卡是被害人交给其的，密码也是被害人告知其的，取出的钱其一部分用于共同生活的家用上，一部分用于还债、看病，其行为不应认定为盗窃。经审理查明，原判认定上诉人黄志豪犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人黄志豪认为其行为不构成盗窃罪的上诉意见，经查，（1）根据上诉人黄志豪与被害人李某在侦查机关的供述，二人虽是情侣关系，但两人并无同居生活，经济上也是各自独立，上诉人黄志豪不是被害人李某的家庭成员，上诉人黄志豪现称与被害人李某已同居6、7年，并无证据证实。（2）根据被害人李某在侦查机关的供述，其没有告诉黄志豪银行卡密码，其不知道黄志豪是如何知道银行卡密码的，被害人李某发现卡内的钱被盗取后曾打印了银行流水出来并给黄志豪看，但黄志豪没有承认是他偷取的，其在报警后，公安机关调取了银行监控录像，其才知道是黄志豪偷取了其银行卡内的钱。上诉人黄志豪未经被害人李某同意，在被害人李某不知情的情况下，偷取李某建设银行卡内的存款，用于个人还债等，具有非法占有的目的，其行为已构成盗窃罪，其对赃款的使用、去向，不能改变其盗窃的性质。该上诉意见，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人黄志豪以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人黄志豪有盗窃罪的盗窃罪前科，酌情从重处罚。上诉人黄志豪有自首情节，且赔偿了被害人的损失并取得谅解，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人黄志豪的上诉意见，经查不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  钟 庆审 判 员  孟智华审 判 员  颜国军二〇二〇年五月九日法官助理  黎 诗书 记 员  肖莉娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。