河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终605号上诉人（原审原告）:张亮群，男，1956年10月14日生，汉族，住舞阳县。上诉人（原审原告）：张雪枝，女，1956年4月4日生，汉族，住舞阳县。二上诉人委托诉讼代理人：李建亮，男，1969年7月15日出生，汉族，住舞阳县舞泉镇人民东路。身份证号:411121196907150093。被上诉人（原审被告）：郾城区沙北亿民商行。住所地：漯河市郾城区辽河路东段路北。经营者：李凤丽。被上诉人（原审被告）：李凤丽，女，1982年8月22日生，汉族，住漯河市。二被上诉人委托诉讼代理人：张伟峰，河南永力律师事务所律师。二被上诉人委托诉讼代理人：朱清，河南永力律师事务所律师。上诉人张亮群、张雪枝因与被上诉人郾城区沙北亿民商行、李凤丽借款合同纠纷一案，不服舞阳县人民法院（2019）豫1121民初1109号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张亮群、张雪枝的委托诉讼代理人李建亮，被上诉人郾城区沙北亿民商行、李凤丽的委托诉讼代理人张伟峰、朱清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张亮群、张雪枝的上诉请求：1、撤销上述判决，改判为支持上诉人的原审诉讼请求或者发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审认定事实错误，程序违法，适用法律错误。一、原审没有判决被上诉人偿还上诉人300万元及利息，是错误的。1、本案上诉人张亮群、张雪枝诉被上诉人郾城区沙北亿民商行、李凤丽借款合同纠纷一案，案件事实是：上诉人张亮群于2016年8月25日经案外人马某介绍，用上诉人的房产作抵押向漯河市锦程混凝土有限公司借款300万元，月息2分，被骗转入郾城区沙北亿民商行李凤丽的号码为13×××25银行账户。李凤丽给漯河市锦程混凝土有限公司出具暂收300万元的收条一份，借款到期后，没有偿还，漯河市锦程公司起诉上诉人至漯河市召陵区人民法院，现已进入执行阶段。而被上诉人至今没有将300万元借款及利息返还给上诉人引发诉讼，请求被上诉人偿还上诉人300万元借款及利息。2、在一审中，被上诉人承认收到上诉人向漯河市锦程混凝土有限公司借款300万元，但被上诉人辩称：“300万元借款已经通过各种形式支付给了上诉人，资金走向均是按上诉人的要求进行的。”口说无凭，被上诉人没有出具有效证据，其辩称不能成立。而一审法院认定“被告李凤丽向原告张亮群支付1917000元。”其事实真相是：2015年6月2日，案外人马某、仵某找到上诉人张亮群说他们急用钱，并许诺好处，以上诉人名义，用上诉人房产做抵押，在漯河市××区信用联社贷款190万元。该贷款贷出当日，就被仵某转到一个叫许松委的银行账户上。后经上诉人申请舞阳县人民法院调取许松委收到190万元贷款的资金流水显示，190万元贷款当日经许松委银行账户又转给了仵某（仵某是郾城区沙北亿民商行实际操控人，和李凤丽是姑嫂关系）。该笔贷款快到期时，即2016年5月19日经李凤丽银行账户转到张亮群银行卡上1917000元将该笔贷款及剩佘利息还清了。因为是张亮群名义贷的款，银行必须经张亮群银行卡还贷款。该190万元是2016年5月19日前发生的贷款，他们使用贷款又归还了贷款，于本案2016年8月25曰上诉人借款300万元，没有关系。一审法院认定仵某的证人证言，是错误的。因为仵某是郾城区沙北亿民商行的实际操控人，和被上诉人李凤丽又是亲戚关系，与案件有直接利害关系，所以她的证言不能采信。一审马某的证言也不应采纳，因为马某没有出庭作证，不能作为证据认定。经上诉人申请舞阳县人民法院调取被上诉人2016年8月25日郾城区沙北亿民商行李凤丽13×××25银行账户的资金流水显示：被上诉人收到300万元后当日转给仵某100万元，转给许松委100万元，次日又转给仵某85万元，转给许松委15万元，两天分四笔将300万元全部转走，上诉人没有得到一分钱。一审法院认为借款金额及资金流向在交付时间上存在矛盾，其认定是错误的。上诉人300万元借款是被骗转入郾城区沙北亿民商行李凤丽银行账户的，上诉人要求返还借款，该款不是借给被上诉人使用的。故一审法院认定事实是错误的。二、一审程序违法。在一审中，上诉人申请法院追加郾城区沙北亿民商行实际操控人仵某为被告，但一审法院对此申请没有准许，也没有裁定驳回申请。故此属于程序违法。三、一审法院因认定事实错误，程序违法，导致适用法律错误。综上，上诉人认为，上诉人的诉讼请求，证据充分，理由成立，故恳请二审法院依法予以支持。郾城区沙北亿民商行、李凤丽辩称：被答辩人上诉请求与客观事实不符，有虚假诉讼的嫌疑。答辩人客观上只是提供了银行账户供被答辩人使用，并按照被答辩人的要求将涉案资金转出，答辩人并未占有、使用涉案资金，被答辩人与案外人马某的经济纠纷已另案处理，且已调解结案处理完毕，答辩人对此不应当承担法律责任。1、2015年6月2日，被答辩人为了从漯河市××区农村信用合作联社贷款190万元，与案外人许松委建立了装修合同关系，被答辩人贷款后将该笔款项转入了许松委账户，许松委又应被答辩人的要求将该笔款项转入了案外人仵某的账户，仵某按照被答辩人的要求将60万元转入了被答辩人账户，剩余款项按照被答辩人的要求由被答辩人的合作伙伴马某领走，用于支付建造合作房屋以及偿还借款。被答辩人关于该190万元贷款不是自己所贷，也没有使用该笔借款的陈述与客观事实不符，法庭应当不予采信。被答辩人在一审中称转入其账户的60万元是该笔贷款的利息费用和贷款好处费不符合客观事实，也不符合一般人的认知常识。后该笔贷款到期未能如期偿还，2016年5月19日，答辩人帮助被答辩人寻找过桥资金190万元将该笔贷款予以归还，包括利息17100元，共计1917100元，该笔过桥资金需要支付利息40万元。2、2016年8月份，被答辩人以缴纳土地出让金为由，从漯河市锦程混凝土有限公司借款300万元，被答辩人将该笔借款指定支付至答辩人账户，答辩人应被答辩人要求将该笔资金分别转入案外人仵某和许松委的账户用于归还上述过桥资金本金及利息以及被答辩人和其合作伙伴马某的土地房屋办理证照手续所用，答辩人并未占用、使用该笔资金。答辩人向法庭提交的证据符合日常生活经验和法律逻辑，根据证据综合运用的认定规则，已经达到了答辩人陈述客观事实的高度盖然性，依法应当采信。综上所述，被答辩人的上诉理由不能成立，请求法院依法驳回被答辩人的上诉请求。张亮群、张雪枝一审提出诉讼请求：判决二被告偿还二原告3000000元，利息自2016年10月25日起，按年利率24%计算至该款项清偿完毕；支付二原告损失33280元。一审法院认定事实：1、2016年8月20日，漯河锦程公司与本案原告张亮群、张雪枝签订借款担保合同，约定张亮群、张雪枝向漯河锦程公司借款3000000元，借款转入郾城区沙北亿民商行，开户行为农业泰山路支行，账号为16×××25的账户。借款期限自2016年8月24日至2016年12月23日止，借款期限四个月，月利率2%，张亮群，张雪枝以坐落于舞阳××××东段南侧的面积为4639.89平方米（房屋产权证号为舞房权证城区字第××号）的共有商业用房提供抵押担保，并办理抵押登记。借款合同约定的借款期限内，原告张亮群、张雪枝支付2个月的利息，对借款本金及下余利息均未偿还。2、2016年8月25日，漯河锦程公司根据合同约定通过中原银行漯河郾城支行向郾城区沙北亿民商行的账户（16×××25）转入3000000元。随后郾城区沙北亿民商行为漯河锦程公司出具一份收到条，收到条内容为“今收到漯河锦程公司3000000元整，此款为张亮群、张雪枝夫妇指定支付的暂借款”，该收到条加盖有郾城区沙北亿民商行的印章。3、2016年5月19日，河南农村信用社客户出具的客户回单显示：被告李凤丽向原告张亮群支付1917100元。4、证人仵某证言：对张亮群向漯河锦程公司借款3000000元一事，经张亮群授权支付漯河锦程公司两个月的利息240000元。5、证人马某证言：张亮群向漯河锦程公司借款3000000元，张亮群让马某去找李凤丽把1900000元借款及利息还给李凤丽，把担保合同拿回来给张亮群，剩余的钱张亮群让马某转给张要民用于办理房产证、土地证；下余的钱张亮群让马某转到张亮群给的银行卡上。6、原告张亮群、张雪枝自愿撤回对李视东的起诉。7、（2017）豫1104民初1858号民事判决书和（2017）豫11民终2026号民事判决书对涉案3000000元的借款合同效力予以确认，对二原告辩称仅在合同上签字，并未查看内容的辩解，不予采信。一审法院认为，因二原告与漯河锦程公司所签的借款担保合同系双方真实意思的表示，合同内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效合同。漯河锦程公司按照合同约定履行借款义务，将借款3000000元转入被告郾城区沙北亿民商行，二原告对该笔借款有异议，但其提供的证据和陈述称向被告郾城区沙北亿民商行借款3000000元的金额在被告郾城区沙北亿民商行、李凤丽予以否认的答辩后，二原告陈述的借款金额及资金流向在交付时间上存在矛盾，且二原告不能提供充分证据证明该笔借款系二原告借款给二被告供二被告使用，二原告所述证据不足，事实不清。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方….由负有举证责任的当事人承担不利后果。”二原告主张二被告借款3000000元证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决：驳回原告张亮群、张雪枝的诉讼请求。案件受理费31066元，由原告张亮群、张雪枝负担（已缴纳）。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，另查明，二审中被上诉人提交舞阳县人民法院（2019）豫1121民初2868号民事调解书，调解书第一项内容显示“一、漯河市召陵区人民法院（2017）豫1104民初1858号民事判决张亮群、张雪枝偿还漯河市锦混凝土有限公司300万元及利息，全部由原告马某负责偿还，今后原告马某不再向被告张亮群、张雪枝追偿该笔借款本息。二、舞阳县人民法院（2017）豫1121民初961号民事调解书拖欠张保德工程款130万元全部由原告马某负责偿还。三、根据上述第一、二条原告马某负责偿还的430万元本金及利息，被告张亮群同意由其对李凤丽、郾城沙北亿民商行享有的债权追偿权转由原告马某享有，即此债权转移给原告马某，无论哪种方式收回的款项全部归原告马某所有（双方根据实际追回款项按照本协议据实结算）。四、原告马某偿还完毕被告张亮群所欠漯河市锦程混凝土有限公司300万元本息后三日内，按照双方于2015年3月1日签订的房屋、土地转让协议优先偿还张亮群转让款200万元，下余85万元由张亮群诉李凤丽、郾城沙北亿民商行追偿权纠纷一案所获债权优先偿还马某应当向张亮群支付的85万元，如3年内未向李凤丽、郾城沙北亿民商行追偿到位或者未执行到位款项，逾期后原告马某自愿一次性向被告张亮群付清上述85万元。五、本协议签订后，原告马某与被告张亮群于2015年3月1日签订的房屋、土地转让协议继续有效，本案诉争的上述协议中房屋（包括原来张亮群在转让土地建造的所有房屋），全部归原告马某所有，如本案土地房屋不被拍卖，原告马某付清上述全部款项本息及285万元房屋土地转让款后，被告张亮群无条件配合原告马某办理过户手续，过户费全部由原告马某负担，被告张亮群不承担任何费用。六、如任何一方违约需向对方支付违约金50万元。七、今后双方不再有其他纠纷。……”。上诉人对该调解书质证称张亮群和马克群是建设工程施工合同纠纷，张亮群给马某建了一栋楼，与本案的借款没有关系。本院认为，本案的争议焦点是：郾城区沙北亿民商行、李凤丽是否应当偿还张亮群、张雪枝3000000元及利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，张亮群、张雪枝以自己的房产抵押向漯河市锦程混凝土有限公司借款3000000元，该款项由漯河市锦程混凝土有限公司转入郾城区沙北亿民商行，郾城区沙北亿民商行出具的收条显示该款项系张亮群、张雪枝指定支付的暂借款。张亮群、张雪枝上诉称系被骗转入亿民商行账户，但未能举证证明，且该陈述与郾城区沙北亿民商行出具的收条相悖，同时张亮群、张雪枝作为完全民事行为能力人应当知道转账3000000元的法律后果，故张亮群、张雪枝的该上诉理由不能成立。二审中郾城区沙北亿民商行、李凤丽提交的已生效的（2019）豫1121民初2868号民事调解书显示，案外人马某负责偿还本案中的3000000元借款及利息，同时也对张亮群对李凤丽、郾城区沙北亿民商行享有的债权及马克群义务作出具体处理，故张亮群、张雪枝向漯河市锦程混凝土有限公司借款3000000元的偿还问题已经法院调解处理，张亮群、张雪枝再在本案中诉请郾城区沙北亿民商行、李凤丽偿还3000000元借款于法无据。关于本案的程序问题，上诉人张亮群、张雪枝认为应追加郾城区沙北亿民商行的实际控制人仵某为被告，原审未处理属程序违法。对此，本院认为，张亮群、张雪枝未提供必须追加仵某为被告的法律依据，原审法院实际未追加并无不当，本院予以维持。上诉人张亮群、张雪枝认为“原审法院对此申请没有准许，也没有裁定驳回申请属程序违法”的上诉理由，由于原审法院未明确告知，属程序瑕疵，本院予以纠正。关于张亮群、张雪枝与仵某等之间的纠纷，如有充分证据，可依法另行主张。综上所述，上诉人张亮群、张雪枝的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费31066元，由上诉人张亮群、张雪枝负担（已缴纳）。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 缑兵伟审判员 曹光辉二〇二〇年五月十八日书记员 任淑一