安徽省绩溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1824民初445号原告：绩溪县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宣城市绩溪县华阳镇龙川大道商务街区6号地块A-7幢（四楼），统一社会信用代码91341824790143013A（1-1）。法定代表人：张文诞，公司董事长。委托诉讼代理人：方家杰，安徽梁安律师事务所律师。被告:安徽省上街去网络科技股份有限公司,住所地安徽省绩溪县生态工业园区锦屏路，统一社会信用代码91341824078727066K（1-1）。法定代表人:方谋庆,董事长。被告:方谋庆,男,1973年2月21日出生,汉族,安徽省上街去网络科技股份有限公司董事长，住安徽省绩溪县。被告:季勤,女,1980年7月4日出生,汉族,居民，住安徽省绩溪县。被告:方永跃,男,1972年4月25日出生,汉族,居民，住安徽省绩溪县。被告:绩溪县四方聚贤投资管理中心,住所地安徽省绩溪县生态工业园区锦屏路。法定代表人:方谋庆，董事长。五被告共同委托诉讼代理人：夏云鹏，安徽佑清律师事务所律师。原告绩溪县中小企业融资担保有限公司（以下简称绩溪融资担保公司）与被告安徽省上街去网络科技股份有限公司、方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心追偿权纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告绩溪融资担保公司的委托诉讼代理人方家杰和被告安徽省上街去网络科技股份有限公司、方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心委托诉讼代理人夏云鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告绩溪融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告安徽省上街去网络科技股份有限公司偿付代偿借款本金368万元、借款本金清偿之日止利息（截止2019年12月20日代偿利息为251703.42元），支付逾期保费57040元、违约金46万元；2.依法判令被告承担原告因实现该债权所有的费用（诉讼费、财产保全费、执行费、公告费、评估费、律师代理费、差旅费）30000元；3.依法判令被告安徽省上街去网络科技股份有限公司不能按时归还上述借款本息、违约金并负担本案诉讼费和实现债权所有的费用时，原告有权对被告方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心出质给原告的股份折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；被告方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心与被告安徽省上街去网络科技股份有限公司承担连带清偿责任。事实与理由：2018年11月16日,被告安徽省上街去网络科技股份有限公司与安徽绩溪农村商业银行股份有限公司(以下简称农商行)签订了流动资金借款合同一份,原告和农商行签订了保证合同一份。2018年11月28日,被告安徽省上街去网络科技股份有限公司与原告签订了委托担保协议一份。2018年11月28日,被告方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心与原告签订不可撤销个人连带责任信用反担保合同一份(该担保合同已公证)、被告方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心与原告签订权利质押反担保合同,约定以被告方谋庆所持被告安徽省上街去网络科技股份有限公司股份1660万股、季勤所持被告安徽省上街去网络科技股份有限公司股份40万股、绩溪县四方聚贤投资管理中心所持被告安徽省上街去网络科技股份有限公司300万股,共计2000万股对原告的担保进行反担保。由原告连带责任保证担保,被告安徽省上街去网络科技股份有限公司向农商行借款计人民币460万元。委托担保协议约定了担保费、违约责任等,权利质权反担保合同约定了担保范围、质押物等,不可撤销个人连带责任信用反担保合同约定了担保范围,保证方式等。上述合同、协议签订后,农商行向被告安徽省上街去网络科技股份有限公司支付了借款计人民币460万元。然而,由于被告安徽省上街去网络科技股份有限公司的违约行为,导致原告代偿,2019年12月20日,原告向农商行代偿支付了借款本息计人民币3931703.42元。根据委托担保协议的约定,被告安徽省上街去网络科技股份有限公司应向原告支付担保费、违约金。依据我国法律的规定和担保合同的约定，五被告理应共同承担偿付借款本金3931703.42元、违约金46万元、借款本金付清之日止利息和追偿费用之民事责任。为维护原告的合法权益,特诉至法院。被告安徽省上街去网络科技股份有限公司、方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心辩称，对事实部分无异议，但诉请中违约金46万元过高，最多按460万元的80%计算违约金；逾期担保费与违约金不能重复计算。原告绩溪融资担保公司为支持其主张，向本院提交证据如下：1.原告营业执照、法定代表人身份证明、被告安徽省上街去网络科技股份有限公司营业执照、法定代表人身份证明、方谋庆、季勤、方永跃身份证，证明原、被告的基本信息情况；2.安徽省上街去网络科技股份有限公司股东会决议、（股权质押）协议，证明股东会同意股东以2000万股权质押担保的事实；3.委托担保协议，证明委托担保的金额460万元、逾期保费的计算方式、发生代偿应承担违约金及担保的范围；4.保证合同，证明原告担保的范围及责任；5.公证书5份，证明被告方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心向原告作出不可撤销连带责任反担保。6.流动资金借款合同，证明被告安徽省上街去网络科技股份有限公司与农商行签订借款合同和借款时间、金额、利息等事实；7.权利质权反担保合同、股权出质设立登记通知书，证明被告安徽省上街去网络科技股份有限公司的股东以其股权向原告提供反担保，且在宣城工商行政和质量技术监督管理局办理了股权出质设立登记；8.方谋庆、季勤、方永跃承诺书各一份，证明三被告承诺承担连带清偿责任9.代偿通知书、本息结算清单、财务凭证、关于解除保证责任的函，证明原告实际代偿的借款本息3931703.42元；10.委托代理合同、代理费发票，证明原告花费律师费30000元的事实。经质证，被告对原告提交证据的真实性无异议，但认为担保是按照460万元的80%计算的，实际代偿数额为3931703.42元，违约金不能按照460万元计算。五被告未向法庭提交有证据。本院经审查，原告所举证据5公证书不能证明绩溪县四方聚贤投资管理中心的连带反担保责任，对该证明目的本院不予采纳；对原告所举其他证据的真实性、合法性、关联性以及证据所反映的事实予以认定。根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2018年11月2日，被告安徽省上街去网络科技股份有限公司股东会作出决议，同意向农商行贷款460万元，由原告提供担保，公司股东以持有的2000万股份（方谋庆1660万股、季勤40万股、绩溪县四方聚贤投资管理中心300万股）向原告提供股权质押担保。同时原告与被告安徽省上街去网络科技股份有限公司、方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心签订协议，约定安徽省上街去网络科技股份有限公司的股东名册由原告保管，将原告与方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心签订的权利反担保合同记载于股东名册。2018年11月16日，被告安徽省上街去网络科技股份有限公司与绩溪农商行签订《流动资金借款合同》，向绩溪农商行借款460万元，期限自2018年11月16日至2019年10月19日。同日，原告与绩溪农商行签订《保证合同》，约定为被告安徽省上街去网络科技股份有限公司的上述借款提供连带责任保证，保证范围包括被告安徽省上街去网络科技股份有限公司与绩溪农商行签订的《流动资金借款合同》项下的借款本金460万元的80%及相应利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、实现债权和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等），保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2018年11月27日，被告方谋庆、季勤、方永跃与原告签订不可撤销个人连带责任信用反担保合同，自愿为安徽省上街去网络科技股份有限公司向原告提供个人信用反担保，反担保范围包括原告代为清偿的全部款项、借款人应支付的违约金、代偿资金占用费、担保费及原告向借款人追偿债务发生的一切费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为保证合同签订之日起至本合同约定的个人信用反担保范围所包括的全部款项清偿时止，并于2018年11月28日进行了公证。2018年11月28日，方谋庆、季勤、方永跃向原告出具了承诺书，承诺：安徽省上街去网络科技股份有限公司若到期不能偿还借款本息和其他费用，导致原告发生代偿，其愿意向原告承担全部清偿责任。2018年11月28日，被告安徽省上街去网络科技股份有限公司与原告绩溪融资担保公司签订委托担保协议一份，约定（单次担保适用）安徽省上街去网络科技股份有限公司就向绩溪农商行贷款事项委托原告提供担保，担保主债权金额为肆佰陆拾万元，履约期限为12个月；担保方式为保证担保，另有约定除外；安徽省上街去网络科技股份有限公司应按原告担保的主债权金额及履约期限向原告交纳担保费，月担保费以担保总额的0.1%计算；若安徽省上街去网络科技股份有限公司违反本协议以及本协议所涉及的相关合同的约定，造成原告发生代偿，应向原告支付担保贷款总额的10%金额作为违约金，原告发生代偿损失后，有权向安徽省上街去网络科技股份有限公司及其它反担保人追偿，有权通过媒体公告其违约行为；原告代偿资金利息损失（按银行同期贷款利率计算）及追偿费用（交通费、诉讼费、律师费等）由安徽省上街去网络科技股份有限公司承担。双方还就其他权利义务和事项作了约定。同日，安徽省上街去网络科技股份有限公司股东方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心与原告签订权利质权反担保合同，以方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心持有的2000万股份向原告提供反担保（其中方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心所持股份担保债权额分别为381万元、10万元和69万元），且在宣城工商行政和质量技术监督管理局办理了股权出质设立登记。2018年11月29日，绩溪农商行向被告安徽省上街去网络科技股份有限公司发放了贷款460万元。因被告安徽省上街去网络科技股份有限公司未按借款合同约定支付本息，绩溪农商行于2019年12月20日向原告发出代偿通知书，要求原告履行保证担保责任。同日，原告按照保证合同约定代为偿还贷款本息3931703.42元，履行了保证担保责任。2020年4月3日，原告诉至法院。另查，绩溪融资担保公司与安徽梁安律师事务所签订了委托代理合同一份，委托安徽梁安律师事务所代理其与安徽省上街去网络科技股份有限公司、方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心追偿权纠纷一案，并向安徽梁安律师事务所支付律师代理费30000元。本院认为，民事活动应当遵循诚实信用的原则。被告安徽省上街去网络科技股份有限公司向绩溪农商行借款并签订借款合同，系双方真实意思表示，该借款合同作为绩溪农商行与原告签订的保证合同的主合同合法有效。安徽省上街去网络科技股份有限公司与原告签订的委托担保协议以及方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心与原告签订的权利质权反担保合同系双方自愿签订，符合法律规定，自双方签字盖章后发生法律效力。被告方谋庆、季勤、方永跃为被告安徽省上街去网络科技股份有限公司提供个人信用反担保，双方签订的个人连带责任信用反担保合同系出于自愿，合同约定不违反法律、行政法规的强制性规定，予以认定。上述合同生效后，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案被告安徽省上街去网络科技股份有限公司未按借款合同约定履行还款义务，原告作为保证人承担了保证责任，为安徽省上街去网络科技股份有限公司向绩溪农商行代偿了借款本息3931703.42元，其有权向被告安徽省上街去网络科技股份有限公司追偿，故本院对原告要求被告安徽省上街去网络科技股份有限公司偿还借款本息3931703.42元的诉请，依法予以支持。因被告安徽省上街去网络科技股份有限公司未及时归还绩溪农商行借款造成原告代偿，其应根据合同约定承担相应的违约责任，但根据原告与绩溪农商行签订的保证合同约定，原告的担保范围为借款本金460万元的80%及相应利息（包括复利和罚息）等，故违约金的数额应以原告实际代偿数额（借款本金460万元的80%及相应利息）的10%即393170.34元计算为宜，对该部分诉请本院予以支持。绩溪融资担保公司为本次诉讼支付律师费3万元，根据双方合同约定，应由被告安徽省上街去网络科技股份有限公司负担。原告要求安徽省上街去网络科技股份有限公司支付逾期保费，本院认为原告要求支付违约金时已包括逾期利息，再要求逾期保费已远远超出绩溪中小企业担保公司实际损失范围，且与违约金重复计算，故对原告该诉讼请求，本院不予支持。方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心与原告签订了权利质权反担保合同，自愿以其持有的安徽省上街去网络科技股份有限公司的股份合计2000万股向原告提供反担保，故当安徽省上街去网络科技股份有限公司未按合同约定履行还款义务时，原告有权对方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心出质给原告的股份折价或以拍卖、变卖所得价款在担保债权额内优先受偿。被告方谋庆、季勤、方永跃作为连带责任反担保人，自愿为被告安徽省上街去网络科技股份有限公司的银行借款及相关费用向原告提供反担保，在安徽省上街去网络科技股份有限公司未按合同约定履行还款义务时，应当承担相应责任。方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心承担担保责任后，有权向被告安徽省上街去网络科技股份有限公司追偿。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第二条、第三条、第四条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告安徽省上街去网络科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告绩溪县中小企业融资担保有限公司代偿借款本息3931703.42元，并支付违约金393170.34元；二、被告安徽省上街去网络科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告绩溪县中小企业融资担保有限公司律师代理费30000元；三、被告安徽省上街去网络科技股份有限公司若未按本判决履行支付义务，原告绩溪县中小企业融资担保有限公司有权对被告方谋庆、季勤、绩溪县四方聚贤投资管理中心出质给原告的股份折价或以拍卖、变卖所得价款在担保债权额内优先受偿；四、被告方谋庆、季勤、方永跃对本判决第一、第二项涉及款项承担连带清偿责任；五、驳回原告绩溪县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求；六、被告方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心承担还款责任后，有权向被告安徽省上街去网络科技股份有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42390元，减半收取21195元，由被告安徽省上街去网络科技股份有限公司、方谋庆、季勤、方永跃、绩溪县四方聚贤投资管理中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审判员  江芳华二〇二〇年五月十八日法官助理杨美华书记员章萍附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。《中华人民共和国担保法》第二条在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第三条担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。