河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终579号上诉人（原审原告）：王胜军，男，1971年8月12日出生，汉族，住河南省信阳市罗山县。委托诉讼代理人：朱伊翔，河南书涵律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：武陟县永昌汽车运输有限公司，住所地武陟县文化路东段。统一社会信用代码：914108235516455931。法定代表人：江海军，系该公司经理。委托诉讼代理人：孟祥熙，系该公司员工，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：鲁小超，男，1987年4月24日出生，汉族，职业，住河南省焦作市武涉县。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司焦作中心支公司（下称华安财险焦作公司），住所地河南省焦作市山阳区塔南路399号太极景润花园景润苑18号。统一社会信用代码：91410800794266838Y。负责人：郑向阳。该公司总经理。委托诉讼代理人：艾之磊，河南颖中律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人王胜军、武陟县永昌汽车运输有限公司因与被上诉人鲁小超、华安财险焦作公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2019）豫1521民初2270号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王胜军的委托诉讼代理人朱伊翔、上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司的委托诉讼代理人孟祥熙到庭参加诉讼。被上诉人鲁小超、华安财险焦作公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王胜军上诉请求：二审人民法院依法撤销河南省罗山县人民法院(2019）豫1521民初2270号民事判决,依法改判或将本案发回重审。事实与理由:一、一审法院审理中认定事实不清,审理时违背了证据规则,导致作出了错误的判决。(一)一审判决计算上诉人的各项赔偿的标准和金额有错误。上诉人于2019年4月在自己的误工期、护理期、营养期的《鉴定意见书》出来之后向罗山县道路交通事故调解委员会申请调解时向该委员会提交的赔偿清单计算误工费的标准为36785元/年(该标准为2017年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资),依据该标准计算出的上诉人的误工费为15117.12元;计算护理费的标准为36848元/年(该标准为2017年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资),依据该标准计算出的上诉人的护理费为6057.21元。但上诉人在该委员会2019年7月15日组织调解时变更诉讼请求,已向该委员会提交新的《赔偿清单》,上诉人在新的《赔偿清单》中计算误工费的标准为40990元/年(该标准为2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资),依据新的标准计算出的上诉人的误工费为16845.21元;计算护理费的标准为39522元/年(该标准为2018年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资),依据该标准计算出的上诉人的护理费为6496.77元。后本案在罗山县道路交通事故调解委员会调解不成,上诉人遂向罗山县人民法院起诉。另外,本案在罗山县人民法院开庭过程中,上诉人也在开庭前和庭审过程中变更诉讼请求，并向法庭及各位被上诉人提交了新的《赔偿清单》和《证据目录》,新的《赔偿清单》和《证据目录》中上诉人的误工费按照40990元/年的标准计算、护理费按照39522元/年计算,索赔总额变更为44505.7元。一审判决在计算上诉人的误工费和护理费时,错误地适用上诉人变更诉讼请求之前的计算标准,导致上诉人的误工费和护理费被少计算2167.65元(其中误工费少计算1728.09元,护理费少计算439.56元)。故一审判决认定事实错误,损害了上诉人的合法权益。(二)一审判决认为上诉人的诉求超出交强险7003.72元(其中医疗费超出5156.72元、车损超出1847元),应由侵权人鲁小超及武涉县永昌汽车运输有限公司按责任比例30%赔偿,赔偿金额为2101.12元(7003.72元×30%=2101.12元);鉴定费由被上诉人鲁小超、武涉县永昌汽车运输有限公司按责任比例30%赔偿,赔偿金额为570元(1900元×30%-570元)。该计算方式本身没有问题,但一审判决仅在判决书主文中对上述赔偿予以计算,却没有在判决条款中判决。判决仅限被告鲁小超、武涉县永昌汽车运输有限公司在判决书生效后十日内向上诉人赔偿鉴定费570元,却遗漏了该2101.12没有判决。二、一审判决适用法律错误。由于一审法院审理中认定事实错误，故一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条作出判决是适用法律错误。武陟县永昌汽车运输有限公司上诉请求：一、依法撤销罗山县人民法院作出的(2019)豫1521民初2270号民事判决书,改判被上诉人华安财产保险股份有限公司焦作中心支公司给付原告垫付款4000元;二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：在本案交通事故发生后,上诉人为了积极保护王胜军,向王胜军垫付了4000元的医疗费。在案件第一次开庭审理时,上诉人也向一审法院陈述该垫付款。王胜军也予以承认。可一审法院再次开庭时,也没有查阅卷宗、询问王胜军垫付款情况，王胜军也没有予以承认。给上诉人造成了巨大的经济损失。望二审法院依法支持上诉人的上诉请求。鲁小超未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见。华安财险焦作公司未到庭参加诉讼，提交了书面答辩意见。针对王胜军的上诉，该公司答辩称，一、一审法院判决并未超出上诉人王胜军在一审中主张的诉讼请求范围，且根据《最高人民法院关于适用的解释》第232条规定，增加、变更诉讼请求，应在一审法庭辩论结束前提出。上诉人王胜军未在一审法庭辩论结束前提出增加、变更诉讼请求，一审法院在上诉人王胜军的诉讼请求范围内作出裁判，符合“不告不理”原则，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。二、根据最高人民法院执行工作办公室（2004）执他字第19号《关于以判决主文或判决理由作为执行依据的请示的复函》：“人民法院强制执行只能依据生效判决的主文，而“本院认为”部分不能作为执行依据。但在具体处理上，你院可根据本案的实际情况，依法保护当事人的合法权益”。上诉人王胜军对一审判决“本院认为”部分和生效判决的主文没有异议，仅对表述有异议，并不影响判决的实际履行，一审判决正确。针对武陟县永昌汽车运输有限公司的上诉，该公司答辩称，一、上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司经一审法院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见或口头答辩，一审法院依法缺席审理和判决，程序合法，适用法律正确。二、上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司放弃举证质证答辩的权利，就应当承担不利后果。一审法院已经判决华安财产保险股份有限公司焦作中心支公司向王胜军垫付了4000元医疗费，依法也应当由王胜军进行返还或者告知上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司另案起诉。王胜军向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告各项损失42578.05元，一审当庭变更为44505.7元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年8月23日20时20分许，王胜军驾驶电动三轮车沿永定219省道由南向北行驶至莽××路段与前方同向鲁小超驾驶豫Ｈ×××××、挂H6F72号重型半挂牵引车追尾相撞，致原告受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经罗山县交警认定原告王胜军承担事故主要责任，鲁小超承担次要责任责任。被告鲁小超驾驶车辆登记所有人为武陟县永昌汽车运输有限公司，在华安财险焦作公司投保有交强险和商业保险，事故发生在保险期内。一审法院认定事实：2018年8月23日20时20分许，王胜军驾驶电动三轮车沿永定219省道由南向北行驶至莽××路段与前方同向鲁小超驾驶豫Ｈ×××××、挂H6F72号重型半挂牵引车追尾相撞，致原告受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经罗山县交警认定原告王胜军承担事故主要责任，鲁小超承担次要责任。被告鲁小超驾驶车辆登记所有人为武陟县永昌汽车运输有限公司，在华安财险焦作公司投保有交强险和商业保险，事故发生在保险期内。事故发生时，鲁小超的驾驶证、行车证、从业资格证、道路运输证均有效。原告受伤后及时到罗山县人民医院治疗住院13天，花医疗费8706.72元。原告受伤前在家耕种10余亩责任地，以农业收入为主要来源。经原告申请，罗山县道路交通事故调解委员会委托安徽中衡司法鉴定中心于2019年7月2日对原告“三期”及后续治疗费用进行鉴定，该所做出《司法鉴定意见书》为：被鉴定人伤后误工期为150日，伤后护理期60日、营养期为伤后90日，后续治疗费4000元，原告支付鉴定费1600元；经原告妻子常学玉申请，中衡保险公估股份有限公司于2019年8月12日对原告电动三轮车损失作出损失价值3847元的评估结论，支付评估费300元。以上有身份证、户口本、事故认定书、病历、出院证、医疗费票据、鉴定、评估报告及相关费用票据等在卷佐证，并经一审法院开庭质证，可以采信。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。罗山县交警大队认定原告承担该事故主要责任，该认定书已经发生法律效力。因肇事车辆投保有交强险和商业保险，依据保险法规定，应由承保公司先行在交强险保险限额内代为赔偿，不足部分在商业险范围内按事故责任比例赔偿。一审法院结合原告诉讼请求，确定原告的合理经济损失为：1.医疗费12706.72元（8706.72+后续治疗费4000元）；2.住院伙食补助费650元（13天×50元/天）；3.营养费1800元（20元/天×90天）；4.护理费6496.77元（39522元／年÷365天×60天），原告要求按6057.21元计算，一审法院认可：5.误工费16845.21元（40990元／年÷365天×150天），原告要求按15117.12元计算，一审法院认可；6.车辆损失3847元；7.鉴定费1900元。以上1-3医疗费用项为15156.72元，超出交强险医疗费项5156.72元，4-5项为21174.33元，没有超出交强险分项限额，6项3847元，超出交强险1847元。故被告华安财险焦作公司在交强险限额内赔偿原告33174.33元，超出交强险7003.72元。因为原告醉酒驾车属于保险公司商业险免赔情形，故华安财险焦作公司在商业险限额内不予赔偿，由侵权人按事故责任比例赔偿30%即2101.12元。鉴定费1900元由侵权人按30%赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司焦作中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王胜军各项损失33174.33元；二、被告鲁小超、武陟县永昌汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王胜军鉴定费570元；三、驳回原告的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司提交了一张2018年10月9日由王胜军妻子常学玉出具的收条，拟证明武陟县永昌汽车运输有限公司垫付医疗费4000元。上诉人王胜军经质证对该收到条无异议，其证明效力本院予以采信。二审查明武陟县永昌汽车运输有限公司为王胜军垫付医疗费4000元，其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1.上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司垫付的4000元如何处理？2.原审认定的王胜军的诉讼请求金额是否正确？关于上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司垫付的4000元医疗费如何处理的问题。经查，武陟县永昌汽车运输有限公司为王胜军垫付4000元医疗费的事实存在，王胜军应在获得华安财险焦作公司应支付的数额后，将4000元从武陟县永昌汽车运输有限公司应承担的赔偿款项中扣除后予以返还。关于原审认定的王胜军诉讼请求金额是否正确的问题。王胜军的一审起诉状要求赔偿金额为42578.05元。一审卷宗第101页记载原告代理人变更诉讼请求金额为44505.7元。两者的差异在于护理费和误工费的计算标准不同，一审起诉状的护理费、误工费计算标准依据的是2017年度河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资、2017年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资的标准。一审当庭变更后的诉讼请求金额系2018年河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资、2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资的标准。一审卷宗中没有显示变更诉讼请求后的各项赔偿清单，但将变更后的各项赔偿项目数额相加等于变更后的诉讼请求金额44505.7元，因此，可以认为王胜军在一审变更了诉讼请求金额，应当按照变更后的诉讼请求金额来计算其各项损失。上诉人王胜军因本次交通事故的各项损失为：1.医疗费12706.72元（8706.72+后续治疗费4000元）；2.住院伙食补助费650元（13天×50元/天）；3.营养费1800元（20元/天×90天）；4.护理费6496.77元（39522元／年÷365天×60天）；5.误工费16845.21元（40990元／年÷365天×150天）；6.车辆损失3847元；7.鉴定费1900元；8.交通费260元（13天×20元/天），总计44505.7元。依据河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准的有关规定，上述赔偿项目，可以在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿的项目包括：护理费6496.77元、误工费16845.21元、鉴定费1900元，交通费260元，合计25501.98元，未超出死亡伤残赔偿限额，故华安财险焦作公司应当在死亡伤残赔偿限额内赔偿王胜军25501.98元；可以在医疗费赔偿限额10000元内赔偿的项目包括：医疗费12706.72元、营养费1800元、住院伙食补助费650元，三者之和已经超过了医疗费用赔偿限额，故华安财险焦作公司应当向王胜军赔偿医疗费10000元；可以在财产损失赔偿限额2000元赔偿的项目为：车辆损失3847元，该车辆损失已经超过了财产损失赔偿限额，故华安财险焦作公司应当在财产损失赔偿限额内赔偿王胜军2000元。综上，华安财险焦作公司应当在交强险限额内赔偿王胜军总计37501.98元（25501.98元+10000元+2000元）。因王胜军醉酒驾驶机动车，属于保险公司商业险免赔情形，故华安财险焦作公司在商业险限额内不予赔偿。超出交强险的损失7003.72元,由侵权人鲁小超、武陟县永昌汽车运输有限公司按照交通事故的责任比例承担赔偿责任，即7003.72元×30%=2101.12元。综上所述，上诉人王胜军、上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司的上诉请求均成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省罗山县人民法院（2019）豫1521民初2270号民事判决；二、被上诉人华安财产保险股份有限公司焦作中心支公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人王胜军各项损失37501.98元；三、被上诉人鲁小超、上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人王胜军损失2101.12元（王胜军已收取的武陟县永昌汽车运输有限公司垫付的医疗费4000元，扣除上述款项后，由王胜军予以返还）；四、驳回上诉人王胜军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费用按原判决执行。二审案件受理费970元，由被上诉人华安财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担800元，由被上诉人鲁小超、上诉人武陟县永昌汽车运输有限公司负担170元。本判决为终审判决。审判长  许前让审判员  郑 佳审判员  彭 晨二〇二〇年五月十一日法官助理阮江帆书记员刘丹