湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终254号上诉人（原审原告）：乔茂虎，男，1963年7月24日出生，汉族，住湖北省洪湖市。委托诉讼代理人：王冰，湖北玉沙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔艳文，男，1984年4月3日出生，汉族，住湖北省洪湖市。被上诉人（原审被告）：乔茂琪，男，1968年9月6日出生，汉族，住湖北省洪湖市。上诉人乔茂虎与被上诉人乔艳文、乔茂琪合伙纠纷一案，不服湖北省洪湖市人民法院（2019）鄂1083民初1826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人乔茂虎及其委托诉讼代理人王冰。被上诉人乔艳文、乔茂琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乔茂虎上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或改判支持一审诉讼请求。事实和理由：一、一审认定“原告未提供有效证据来证明其所述贷款在借款时已经过两被告同意，其借款金额、专项用途、利息约定、还款时间和金额两被告均知悉”错误。1、上诉人在一审提交的合伙开支账，其中记载“付30000元利息1800元，付50000元的利息3580元、外借15000元利息100元、还吴以军30000元、还周50000元”，以上内容由乔艳文记录，充分说明乔艳文对借款金额、用途、利息约定，还款时间和金额是知悉的。2、一审开庭当天三人对账，确认截止2010年12月总开支591705元、其中乔茂虎经手150369元、乔艳文经手441376元。其中乔茂虎经手的150369元之中有1015元是为借款经手送给出借人的人情费用，该费用两被上诉人签字认可了，证明两被上诉人对乔茂虎在合伙期间的借款是同意的。3、2010年12月工程完工，总支出为591745元，但工程完工时，村委会仅付款291000元，支出超出收到的工程款30多万元，两被上诉人对该情况是清楚的，该30多万元大多数是乔茂虎借的，两被上诉人是清楚的，也是认可的。二、一审未对证据组织质证，程序违法。但庭审中，经出示一审庭审笔录，上诉人不再坚持该项上诉理由。乔艳文答辩称：在工程进行时，乔茂虎在外借款的事情答辩人不知晓。“付3万元利息1800元，付5万元利息3580元，外借15000元利息100元，还吴以军3万元，还周5万元”这些事情都是从乔茂虎记账的本子抄过来的，但借这几笔钱的时候答辩人不在场，故不认可。乔茂琪答辩称：乔茂虎借款的事情不清楚，没有事先商量。乔茂虎所说的贴了多少钱也不存在，路修好后村里已经付了钱，2010年12月20多日路修好，2011年1月村里付款五十多万，不存在还有对外借款。既然是合伙，借款应一起商量商量。借款没有入账，当时结算的时候乔茂虎是没有提出这些事情的，答辩人不予认可。反而在几年后说有这些钱，要合伙人认还，还要计算利息。乔茂虎向一审诉讼请求：1、要求与乔艳文、乔茂琪进行合伙结算；2、要求乔艳文退还本金42410元及利息（按月息12.3‰从2012年1月22日起至履行完毕之日止）；3、要求乔茂琪退还本金51736元及利息（按月息12.3‰从2013年3月19日起至履行完毕之日止）。一审认定：2010年6月9日，乔茂虎与洪湖市沙口镇乔岭村民委员会签订了一份《混凝土水泥公路建设工程承包合同》，乔茂虎包工包料承建乔岭村村内一段公路建设施工工程。同年6月15日，乔茂虎、乔艳文、乔茂琪三人签订一份《乔岭村公路建设合伙协议书》，约定：合伙人向外求援资金，须合伙人一起开支明确、专款专用；贷款投资，合伙人一起借贷，利息共担；承接村级公路建设，风险共担，利益共享。随后乔茂虎组织施工，负责与乔岭村财务手续，乔艳文按照乔茂虎提供的数据计财务账，乔茂琪因时任乔岭村书记做一些协调事宜，整个工程于2010年6月开工，11月底完工。2019年9月27日经三方结算，整个工程截止2013年6月13日总收入823350元、总开支591745元，利润为231605元，其中乔茂虎已分得95755元、乔艳文已分得28450元、乔茂琪已分得107400元。庭审中，因合伙账目记载不详细，乔茂虎也未提供充分有效的证据来证明其所述贷款在借款时已经过乔艳文、乔茂琪一起认可，其借款金额、专项用途、利息约定、还款时间、金额乔艳文、乔茂琪均知悉或账目有明确记录，亦未就其诉请要求乔艳文、乔茂琪退款的事实提供充分有效证据。一审认为：根据乔茂虎、乔艳文、乔茂琪三人签订合伙协议约定，在工程需要贷款投资或求援时，须经过三方一起同意认可，借款及利息偿还才共担责任。而乔茂虎未提供充分有效的证据来证明其所述贷款在借款时已经过乔艳文、乔茂琪同意，其借款金额、专项用途、利息约定、还款时间和金额乔艳文、乔茂琪均知悉，且对自己的诉讼请求亦缺乏充分有效的证据予以支持，故应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：驳回原告乔茂虎的诉讼请求。本案案件受理费2177元，由原告乔茂虎负担。二审庭审中，当事人均无新证据向本院提交。二审查明，涉案工程是乔茂虎与沙口镇乔岭村委会签订的《混凝土水泥公路建设工程承包合同》，工程款也是乔茂虎到村委会领取，领到工程款后，一部分由乔茂虎支出，一部分由乔茂虎给乔艳文由乔艳文支出。涉案工程于2010年11月底完工，总开支591745元，总收入为823350元，乔茂虎分别从村委会领取工程款的情况为：2010年12月27日领取31000元，12月28日领取260000元，2011年1月18日领取43400元、1月25日领取240元、1月28日领取70000元，1月29日领取116000元、1月21日领取30000元、2月2日领取20000元、9月6日领取1万元。乔茂虎、乔艳文、乔茂琪签订的《乔岭村公路建设合伙协议书》并未明确约定三合伙人在合伙事务中各自投入多少钱，利润如何分配，二审中三人一致陈述，乔茂琪不投钱，利润三人平均分配，各自享有三分之一。另外乔茂虎称对外举债15万元投入合伙工程，乔艳文称其投入合伙工程8万元。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人二审争议的焦点为：1、乔艳文、乔茂虎应否承担15万元的利息；2、两被上诉人是否存在从合伙体多领钱，多领多少，应否返还。关于焦点一。乔艳文、乔茂虎应否承担15万元的利息，首先要认定乔茂虎投入合伙体的资金15万元是属于乔茂虎的个人投资还是合伙体共同对外借款的共同投资。因三人签订的《乔岭村公路建设合伙协议书》对合伙人的投入资金没有明确约定，根据该协议书第三条约定“贷款投资，合伙人一起借贷，利息共担。请客送礼，必须合伙人到位协商支付，一人决定无效”，乔茂虎主张其投入的15万元应作为共同借款，利息应共同承担，因乔茂虎没有举证证明其借款时经过共同协商，也未提交对外有乔艳文、乔茂琪共同签字的借据，故无法证明乔艳文、乔茂琪对该15万元共同举债。另外，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”的规定，在没有经过另外两个合伙人认可的情况下，将乔茂虎投入合伙体的对外借款15万元认定为共同投资不符合个人合伙的特征。再则乔艳文在合伙事务中也投入了部分资金，若对乔茂虎投资的资金算作合伙体的共同借款且计算利息，而乔艳文的投入作为个人投入，显然不公平，也不符合常理。故乔艳文、乔茂虎不应承担15万元的利息。退一步讲，即便存在利息，乔艳文、乔茂虎认可该利息，涉案工程总投资591745元，总收入为823350元，截止到2011年2月乔茂虎从村委会领取了576400元的工程款，9月6日又领取了2万元，而乔茂虎、乔茂琪、乔艳文分到利润的时间分别是2012年1月21日、1月22日、2月11日、3月19日、6月13日，即使存在15万元的借款利息，涉案工程2010年6月开工，到2011年2月领取了576400元的工程款，而工程总开支为591745元，截至2011年2月各合伙人并未领取利润，故截止到2011年2月对外欠款应为15345元，即使15万元全部是2010年10月借的，期间一直未还，乔茂虎称月利率12‰、10‰、10.8910‰，按最高月利率12‰计算利息截止到2011年2月的利息为14400元，因2011年9月又领取了工程款2万元，剩余的15345元，按月息12‰，2011年3月至9月的利息为1104.84元，总利息为15504.84元，而非乔茂虎主张的数额。关于焦点二。乔茂虎、乔艳文、乔茂琪对涉案工程利润为231605元，其中乔茂虎已分得95755元、乔艳文已分得28450元、乔茂琪已分得107400元均无异议，其中乔艳文、乔茂琪均表示乔茂琪领取的107400元中包含代乔艳文领取的30000元。根据三方认可的利润平均分配，乔茂虎主张乔艳文多领取42410元、乔茂琪多领取51736元，两人多领的数额如何计算出来的，乔茂虎无法说清。从庭审查明的事实来看，乔茂琪没有投资资金，也不参与合伙事务的对外结算，乔茂琪在2012年1月才开始参与利润分配，共计分得107400元，其中包含代乔艳文领取的30000元，按利润均分的约定，乔茂琪不存在多领取的事实。乔艳文、乔茂虎均称，乔茂虎在村委会领取工程款后，乔茂虎将工程款给乔艳文，由乔艳文经手支出工程款441376元，故也无证据证明乔艳文在乔茂虎处领取工程款后未作为工程款支出，乔艳文自己截留的事实。综上，乔茂虎主张乔艳文、乔茂琪多领工程款，应退还的理由不能成立。综上所述，上诉人乔茂虎的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审认定合伙的事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4354元，由乔茂虎负担。本判决为终审判决。审判长  谢本宏审判员  杨诗新审判员  范昌文二〇二〇年五月十一日法官助理胡梦洁书记员王昌宇