河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终875号 上诉人（原审被告）：无锡市金沙田科技有限公司，住所地江苏省无锡市惠山区堰桥工业园堰丰路8-1号。 法定代表人：钟祥昭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：叶玉胜，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：郁春红，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：安丙会，男，1956年4月10日出生，汉族，住张家口经济开发区。 法定代理人：安智桐（系安丙会之子），1991年2月5日出生，汉族，现住张家口经济开发区。 委托诉讼代理人：赵福林，河北环都律师事务所律师。 上诉人无锡市金沙田科技有限公司（以下简称金沙田公司）因与被上诉人安丙会提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2019）冀0791民初1133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，通过网上远程视频公开开庭进行了审理。上诉人法定代理人及其委托诉讼代理人、被上诉人委托诉讼代理人参加诉讼，本案现已审理终结。 金沙田公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，驳回被上诉人一审所有诉讼请求；2.撤销一审判决要求上诉人承担19200元诉讼费；3.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一是上诉人与被上诉人之间的纠纷按照《劳务协议书》的约定应由上诉人所在地法院管辖。一审法院受理并无视上诉人提出的管辖权异议是违反法定程序的。二是上诉人与被上诉人已经书面约定，如被上诉人在劳务期间受到意外伤害，除上诉人根据购买的商业保险给付补偿外上诉人不再支付其他费用。被上诉人对发生交通意外的损失赔偿应当依法追究肇事者的侵权责任，上诉人没有对被上诉人有任何侵权。上诉人没有责任，也没有义务给予赔偿。三是被上诉人的赔偿标准不应按城镇居民的标准计算。1.在2018年7月13日发生交通事故之前，不能证明安丙会常年在城市打工，仅能证明在上诉人单位提供劳务4个月。2.被上诉人提供的张家口市桥东区姚家庄村委会出具的关于安丙会在2010年土地被征的证明不能否认被上诉人仍然属于该村的村民。即使土地被征收，依法享有征地补偿款及失地农民的生活补助费，但不会改变其农民性质。3.被上诉人提供的2016年10月1日与王润成订立的5年期《房屋租赁合同》是假证，请求法院查实。四是一审判决护理费先支付三年不符合客观事实和法律规定。1.侵权责任的赔偿应该以实际发生的损失作为主张权利的依据，对尚未发生的护理费损失，侵权人没有依据赔偿。2.被上诉人已经支付的2018年8月20日至2019年7月20日期间11个月护理费107200元明显超过护理人员的收入，应当依法重新认定。3.根据张家口护理人员120元/日的护理费标准，而被上诉人以320元一天的护理费支出付护理人员，且一次性支付了10余万元的护理费，数额巨大，应当提供支付的方式和途径。综上，请求二审法院撤销一审判决，并发回重新审理，依法追加侵权人交通事故肇事司机作为被告承担赔偿责任，驳回被上诉人的其他诉讼请求。 安丙会答辩称，金沙田公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 安丙会向一审法院起诉请求：1.被告向原告赔偿医疗费562313.29元（后续医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等待伤残鉴定确认后予以变更）；2.本案诉讼费由被告承担。在庭审中，原告将诉讼请求变更为3334519.23元，其中医疗费562381.29元、营养费9690元、误工费19800元、辅助器具费16292元、住院伙食补助费8310元、护理费2126040元、交通费8256.94元、鉴定费2800元、伤残赔偿金560949元、精神损害抚慰金30000元。 一审法院认定事实：被告金沙田公司从2018年3月份雇佣原告安丙会从事清扫街道工作，双方签订劳务协议书，形成劳务关系。原告每个月的工资为基本工资1500元、全勤奖200元、餐补100元，工资按月由被告转账至原告的工资卡。2018年7月13日8时40分许，宋占海驾驶冀Ｇ×××××号白色福田牌轻型普通货车，沿朝阳东大街由东向西行驶至纬三路十字路口处左转弯时，与正在路口南侧人行横道旁清扫垃圾的环卫工人安丙会发生碰撞，造成安丙会受伤住院、车辆受损的交通事故。经张家口市公安交通警察支队直属四大队进行现场勘查后，于2018年7月24日作出第130742120180000021号道路交通事故认定书，认定宋占海负此次事故的全部责任，安丙会无责任。原告受伤后被送至河北北方学院附属第三医院进行治疗，被诊断为：1．重型颅脑损伤、左枕及左颞额颅骨骨折、右侧额颞顶硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、多发脑挫裂伤、颅底骨折并左耳脑脊液漏、小脑出血、继发性脑干损伤；2．右眼眼组织损伤。原告共住院277天（从2018年7月13日至2019年4月16日），花费医疗费562381.56元。原告受伤后进行治疗所需辅助器具共计花费16292元。原告住院期间及出院后需要进行护理，原告由其妻子程永东护理，其家人又于2018年8月20日聘请张家口市桥东区建辉家政服务部的护工齐素红进行护理，花费护理费107200元（截止到2019年7月20日）。在事故发生后，肇事司机宋占海为原告垫付了23000元。原告起诉后申请对其伤残等级、误工期、护理期限及护理人数、护理信赖程度、营养期、二次手术费进行司法鉴定。河北北方学院司法鉴定中心于2019年6月16日作出北方学院司鉴﹝2019﹞临鉴字第181号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人安丙会重型颅脑损伤致持续植物生存状态，评定为一级伤残；2．给予医疗终结期至鉴定日前一日（自2018年7月13日至2019年6月6日），护理期至鉴定日前一日（住院期间2人、出院后1人），营养期至鉴定日前一日；鉴定后完全护理信赖；3．二次手术被鉴定人颅骨缺损，可行颅骨修复术等治疗，费用以实际发生为准。原告花费鉴定费2800元。原告安丙会的户籍所在地为张家口市桥东区，现居住地为张家口经济开发区。 一审法院认为，被告金沙田公司于开完庭后向本院提出管辖异议申请，根据相关法律规定，管辖异议应当在答辩期内提出，未提出并应诉答辩的，视为受诉法院有管辖权，故被告的管辖异议申请不符合法律规定，不予处理。公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告安丙会受被告金沙田公司雇佣从事街道清扫工作，双方形成劳务关系。原告在工作过程中因工作原因与宋占海驾驶的车辆发生交通事故，原告既可以要求宋占海承担赔偿责任，也可以要求雇主承担赔偿责任，故原告的起诉符合法律规定，予以确认。经交警部门认定本次事故原告无责任，故原告对其受到的损害不存在过错，原告的损失应由其雇主即本案被告承担全部赔偿责任。被告在赔偿后可以向宋占海追偿。根据原告提供的证据及相关法律规定确认其各项损失为：医疗费562381.29元、营养费9690元、辅助器具费16292元、住院伙食补助费8310元、鉴定费2800元、精神损害抚慰金30000元。因原告的户籍所在地属于城中村，经常居住地在城市，其收入来源及消费均来源于城市，故其伤残赔偿金可以参照城镇标准计算为560949元。交通费系原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗所实际发生的费用，原告提交的交通费票据与其就医时间、地点、人数、次数不相符，不予支持，但交通费系原告就医所必须支出的费用，结合原告的病情酌情认定交通费为5000元；误工费应按原告基本工资每月1500元计算，从事故发生之日至鉴定日前一日共计11个月，误工费为16500元。针对原、被告双方争议较大的护理费问题，原告住院期间需2人护理，出院后至鉴定日前一日需1人护理，鉴定后全部依赖护理，从2018年7月13日至2018年8月19日，属于住院期间，需要2人护理，护理费为9120元（120元/天×38天×2人）；从2018年8月20日至2019年4月16日出院一位护理人员的护理费用为28680元﹝120元/天×（277-38）﹞；从2018年8月20日至2019年7月20日原告雇佣护工进行护理的费用共计107200元，该费用系原告实际支出的费用，予以支持。原告出院后从2019年7月21日起完全依赖护理，因原告伤情较重，需要24小时进行护理，故酌情认定需要2人进行护理，每年护理费为87600元，根据原告的病情，酌定被告先行支付原告三年（从2019年7月21日至2022年7月20日）的护理费共计262800元，以上护理费共计407800。三年后如原告病情没有好转仍需要护理，原、被告可就之后的费用另行协商或另行诉讼。以上原告的各项损失共计1619722.29元，从中扣除肇事司机宋占海在事故发生后为原告垫付的用23000元，被告仍应赔偿原告1596722.29元。原告的二次手术费用可待实际发生后另行主张。遂判决：一、被告无锡市金沙田科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告安丙会各项损失共计1596722.29元。二、驳回原告安丙会的其他诉讼请求。 二审经审理查明：金沙田公司与安丙会签订的《劳务协议书》第十一条约定，“甲乙双方约定，甲方为乙方购买商业保险用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害的补偿，甲方不再支付其他费用。保险期间与本协议相同。”其他查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权。金沙田公司在答辩期间内并未提出管辖权异议，是在一审法庭辩论终结之后才对一审法院的管辖权提出异议，故一审法院对本案具有管辖权，金沙田公司所提出的该项上诉理由本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第五十三条规定，造成对方人身伤害或因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。金沙田公司与安丙会签订的劳务协议中约定安丙会在提供劳务中受到伤害只赔偿商业保险金，侵害了安丙会的人身权，且金沙田公司是否投保商业保险及保险金数额并不明确，故该条款无效。金沙田公司作为接受劳务一方应为提供劳务一方的安丙会的损害承担赔偿责任。安丙会的户籍所在地张家口市，其经常居住地在城镇，收入来源及消费支出均来源于城镇。根据《最高人民法院关于经常居住地在城镇、农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用》复函的意见，安丙会的伤残赔偿金可以按照城镇标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。根据上述规定可以看出，受害人的护理期限并非是全部固定在二十年不变，而是由法院结合受害人的身体因素等多方面的情况来综合认定。安丙会系一级伤残，根据其伤情、年龄、健康状况，参照河北北方学院司法鉴定中心司法鉴定意见书的护理意见，一审法院酌定护理期限为三年并无不当。若在三年期满后，安丙会仍需继续护理，其可另行解决。从2018年8月20日至2019年7月20日安丙会雇佣护工进行护理的费用共计107200元，有其与桥东区建辉家政服务部签订的聘请护工协议及护理费发票相佐证，金沙田公司亦未提交相应的证据予以抗辩，故一审法院判决支持该项费用并无不当。 综上所述，金沙田公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费19200元，由上诉人无锡市金沙田科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王少博 审判员  宋凯阳 审判员  闫 格 二〇二〇年五月十三日 书记员  孙斯敏 ——