广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂05刑终58号 原公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 上诉人（原审被告人）钟和武，男，1983年10月24日出生于广西壮族自治区合浦县,汉族，小学文化，务工，户籍所在地：合浦县，捕前住北海市银海区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 原审被告人吴云杰，男，1980年8月16日出生于广西壮族自治区合浦县,汉族，初中文化，务工，户籍所在地：合浦县，捕前住北海市海城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。2019年12月31日被北海市银海区人民法院取保候审。 北海市银海区人民法院审理北海市银海区人民检察院指控原审被告人钟和武、吴云杰贩卖毒品罪一案，于2019年12月30日作出（2019）桂0503刑初267号刑事判决。原审被告人钟和武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月13日公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派检察员卢前出庭履行职务，上诉人钟和武、原审被告人吴云杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年3月25日16时许，被告人吴云杰去到被告人钟和武的住处向其购买毒品海洛因，并在其住处吸食。在吸食的过程中，被告人钟和武接到吸毒人员周某的电话，称欲向其购买600元的毒品。双方商定毒品交易地点后，被告人钟和武提出让被告人吴云杰搭载其去北海市银海区氵万码头，并承诺事后不收取被告人吴云杰刚吸食的一包毒品海洛因的钱。被告人吴云杰驾驶摩托车搭载被告人钟和武去到北海市银海区氵万码头后，被告人钟和武以人民币600元的价格向周某贩卖毒品海洛时被公安机关当场抓获，当场从被告人钟和武身上缴获用于联系贩毒的OPPO手机一台及散落在地上的毒资人民币600元，并从周某身上缴获毒品海洛因一小包，经称重毒品净重0.85克。被告人吴云杰驾车逃跑至北海市银海区新世纪大道与云南路交汇处被抓获。同日21时许，吴云杰带领公安民警找到钟和武租住的房屋，在其住处共查获二小包毒品海洛因，经称重，两小包毒品海洛因净重31.73克。经鉴定，上述所扣缴的疑似毒品中均检出毒品海洛因。 原判认定上述事实的证据有：1.查扣的OPPO手机、毒品等物证；2.受案登记表，抓获经过证明，人员信息表，提取笔录，扣押清单，称重笔录，毒品移交收据，通话记录，指认照片等书证；3.证人周某的证言；4.被告人钟和武、吴云杰的供述与辩解；5.北海市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告；6.现场勘验记录，辨认笔录等。 原判认为，被告人钟和武、吴云杰明知是毒品而共同非法销售给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪活动中，被告人钟和武起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴云杰起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。鉴于被告人吴云杰认罪认罚，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人钟和武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金四万元；二、被告人吴云杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元；三、毒资600元，予以没收，上缴国库；四、作案工具OPPO手机一台,予以没收，上缴国库。 上诉人钟和武提出：1.其从未向原审被告人吴云杰提供过毒品，亦不清楚吴云杰吸食毒品的来源；2.其受“八哥”委托将毒品送交周某，其本人和周某没有金钱交易，现场查获的600元现金与其无关，其不构成贩卖毒品罪；3.吴云杰带领民警找到的北海市广东路海港丽景小区出租房不是其租赁的，其不清楚从该房搜出的毒品的来源，其在公安机关所作供述是受到了办案人员的诱供。综上，请求本院改判其无罪。 原审被告人吴云杰对原判没有异议。 北海市人民检察院认为，本案的物证、书证、证人证言及同案人供述来源合法，能够一致证实上诉人钟和武贩卖毒品的事实，钟和武的上诉理由没有事实依据。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院依法作出维持原判的裁定。 在二审审理期间，上诉人钟和武、原审被告人吴云杰均没有提交新的证据，北海市人民检察院在二审庭审中当庭播放了公安机关搜查钟和武住处的同步录音录像。 经二审审理查明的事实与一审相同。原判所采用的证据来源合法，相互印证，能客观真实证明本案的犯罪事实，且经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 根据查明的事实和证据，本院对上诉人钟和武的上诉意见综合评析如下： 一、关于上诉人钟和武提出其没有向吴云杰提供毒品，交给周某的毒品是受“八哥”所托，没有进行金钱交易的上诉意见。 经查，本案受案登记表、抓获经过证明、提取笔录、扣押清单、证人周某的证言、原审被告人吴云杰的供述、上诉人钟和武在侦查阶段的供述、辨认笔录、指认照片等证据一致证实，2019年3月25日吴云杰来到钟和武位于北海市的住处，向钟和武购买了50元的毒品海洛因并在该处吸食。16时许，周某打电话向钟和武求购600元人民币的毒品海洛因，两人约定在北海市银海区氵万码头交易，钟和武随即叫正在其住处吸毒的吴云杰驾驶摩托车送其去上述地点进行交易，并承诺免除吴云杰刚刚购毒的费用。之后钟和武和周某正在上述地点进行交易时被民警当场抓获，并被查扣一小包毒品海洛因（0.85克）和毒资600元。显然，上诉人钟和武主观上具有贩卖毒品的犯罪故意，客观上实施了贩毒行为，故本院对钟和武的该项上诉意见不予采纳。 二、关于上诉人钟和武提出涉案出租房不是其租赁的，其对该房内搜查出来的毒品不知情的上诉意见。 经查，原审被告人吴云杰的供述、现场勘验检查笔录、搜查同步录音录像、指认毒品照片等证据证实，吴云杰案发前曾到钟和武的住处购买50元毒品并当场吸食，其被抓获后指认北海市一楼的杂物房是上诉人钟和武的住处。钟和武从其随身携带的钥匙串中指认该出租房的钥匙，民警使用该钥匙开门进入房内，并当着钟和武的面对该房进行搜查，先后在桌上的瓶盖、枕头里面等隐秘处搜出藏匿的两包可疑毒品。在搜查现场钟和武向民警承认该杂物房是租赁的住处。在随后公安机关的讯问中，钟和武多次供认在该出租屋内搜查到的两包毒品海洛因是其向“八哥”所购买，与本案的其他证据能够相互印证。钟和武的审讯同步录音录像显示公安机关对其依法讯问，钟和武辩解其是受到办案人员的诱供无事实依据。故本院对钟和武的该项上诉意见亦不予采纳。 本院认为，上诉人钟和武、原审被告人吴云杰违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品海洛因0.85克的犯罪活动中，上诉人钟和武起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人吴云杰起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人吴云杰认罪认罚，依法可以从轻处罚。上诉人钟和武某涉嫌共同贩卖毒品被抓获后，民警从其住所又查获两包毒品海洛因共净重31.73克，根据《最高人民法院关于印发的通知》的规定，应认定为其贩卖的毒品，故钟和武贩卖毒品海洛因的数量共为32.58克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人钟和武提出其无罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。北海市人民检察院建议本院维持原判的检察意见具有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 庞福萍 审 判 员 黄思盛 审 判 员 李雪燕 二〇二〇年五月十三日 法官助理 黎 杨 书 记 员 陈家正 附：本裁定书引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。