陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终2号 上诉人（原审原告）：安康市汉滨区尚进装饰有限公司。住所地：陕西省安康市汉滨区。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：柯尚进，系公司总经理。 上诉人（原审被告）：杨帮久，男，1978年9月9日出生，汉族，住陕西省汉阴县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人安康市汉滨区尚进装饰有限公司（以下简称尚进公司）因与上诉人杨帮久装饰装修合同纠纷一案，不服陕西省汉阴县人民法院作出的（2019）陕0921民初925号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人尚进公司的法定代表人柯尚进、上诉人杨帮久到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尚进公司上诉请求：撤销原判，改判支持尚进公司一审诉讼请求。事实和理由：一审程序违法，事实认定错误。1.一审判决书第4页第三行“首期装修款40000元经双方商议，尚进公司同意延期支付”，与事实不符。材料到场，杨帮久验收后就应支付上诉人40000元，但杨帮久说无钱支付，想要钱就先给打个欠条，不要欠条就解除合同，把材料拉走。上诉人前期底垫了许多资金，为了干活，为了维持合同，上诉人在没有办法的前提下，只好接了个欠条进行施工，并非同意延期付款。2.一审判决书第4页第8行“2018年5月25日，尚进公司的装修工人黎某某因与尚进公司发生纠纷，将其所做柜子砸坏，经汉阴县公安局立案调查处理，并对黎某某行政拘留5日，自此之后，尚进公司对该工程再未进行施工装修，后杨帮久遂自行找人装修入住”与事实不符。首先，2018年4月2日，经上诉人与杨帮久验收确认（含增项工程），工程已完成90%，而黎某某是杨帮久请去安柜门的，柜门安好后要工钱时，杨帮久对黎某某说工程包给尚进公司了，去找尚进公司要工钱。刚好当时尚进公司到杨帮久家要钱，黎某某便对上诉人狮子大张口，要1万多元，上诉人说本工程已交付验收，你找杨帮久要工钱，黎某某一气之下便把柜子砸了，因此一审认定“尚进公司的工人与尚进公司发生纠纷，将其所做的柜子砸了”与事实不符。黎某某并未与尚进公司发生纠纷，并且事情发生后，上诉人还找来漆工做漆活，直到完工，以上有上诉人与杨帮久通话施工录音和工人干完工程竣工通话录音佐证，杨帮久并未找人装修。3.一审判决书第4页第12行“另查明，杨帮久没有向尚进公司支付过工程款”，说明杨帮久严重违约，杨帮久的行为构成合同诈骗。4.一审判决书第4页倒数第8行“尚进公司主张工程完工已达到90%及增项工程完成100%，杨帮久不予认可，据汉阴县公安局的现场笔录及照片、黎某某砸坏装修的柜子时，该工程仅做了柜子框架主体，尚进公司的该项主张与实际情况不符，故对其主张后续工程款及增项工程款的诉讼请求不予支持”与事实不符。首先，公安机关的照片是追究黎某某违法行为所取的证据，并未对工程进行评估，公安机关不具有工程评估资质，双方验收签字确认本工程在2018年4月2日已达90%（含增项）。公安机关现场拍的照片是已砸坏的柜子照片，未砸前柜子已做起完工，并不是制作了柜子的框架，酒柜本来设计上面只做框架，砸坏的只是下边柜门和框架的隔板。5.一审判决书第4页倒数第3行“尚进公司主张违约金40000元，因其在工人黎某某砸坏柜子后再未组织工人复工已构成违约”与事实不符。黎某某砸坏柜子后，上诉人又让工人到杨帮久家施工完工，有工人通话录音证据佐证，杨帮久未支付工程款应承担违约责任。综上，请求二审法院公正判决。 杨帮久上诉并答辩：请求改判驳回尚进公司一审全部诉讼请求；判决尚进公司按合同约定赔偿杨帮久违约金2万元；本案诉讼费由尚进公司承担。事实和理由：1.双方签订合同约定工期自2018年1月30日开工至2018年4月30日竣工，工期约90天。但尚进公司请木工黎某某于2018年4月7日进场做了27天，这27天所用的材料是杨帮久购进的，也有尚进公司叫签验收表时顺手带了一点。尚进公司与黎某某因工资发生纠纷而停工。后来杨帮久多次催促尚进公司一推再推始终未到场。房主急于租房，自己也无房可住才于2018年5月2日自购材料自行装修至2018年11月8日止，有9张进材料单，共计金额43999.26元。进货清单充分说明尚进公司故意拖延时间，未进材料进场致使工期无限延期，尚进公司赔偿违约金2万元符合合同约定及合同法规定。2.一审判决杨帮久支付尚进公司装修工程款4万元是错误的。尽管尚进公司手中持有进货材料清单，但这完全是尚进公司采用诱骗手段造的假证据。柯尚进说他要到北京开会，要求杨帮久先在验收表上签字回公司要钱，马上派人给做好。杨帮久信以为真，就在柯尚进指定的地方签了字。后来多次电话督促迟迟不动，既不见人甚至电话也不接。工期早已超过加之房主催要租房，才于2018年5月2日请吴某某等4人先后进入尚进公司新房进行装修，工人进场时室内空空并没有任何材料。杨帮久有进货单和在场装修工人为证。3.合同约定总造价55000元，尚进公司要杨帮久支付工程款4万元，这笔开销从何而来。杨帮久进材料共计43999.26元，两项加起来约10万元，早已超过总造价，尚进公司寸材未进，要工程款是不合理的。综上，柯尚进以假乱真欺骗杨帮久在验收材料单上签了字，推迟工期，已给杨帮久造成无法弥补的损失，还先诉于法院，一审未查明上述事实，请二审法院查明事实，驳回其诉讼请求，支持上诉人的上诉请求。 尚进公司答辩，请求驳回杨帮久的上诉请求，支持尚进公司的上诉请求。 尚进公司一审诉讼请求：1.判令杨帮久支付尚进公司工程款40000元；2.判令杨帮久支付合同内工程款15000元；3.判令杨帮久支付尚进公司增项工程款100366元；4.判令杨帮久支付尚进公司违约金及强行入住违约金40000元；5.依法追究杨帮久侵害残疾人合法权益的法律责任；6.本案诉讼费由杨帮久承担。 一审认定案件事实：2018年1月20日，尚进公司与杨帮久签订《工程合同书》，在合同书中约定，杨帮久（甲方）将房屋装修工程发包给尚进公司（乙方），合同第一条约定装修地点为汉阴县XX镇XX村XX组，承包方式为包工包料，装修施工内容为双方签订的施工预算表子目内容，工期为2018年1月30日开工，2018年4月30日竣工；合同第二条对双方的职责进行了约定；合同第三条对材料供应进行了约定；合同第四条对安全生产和防火进行了约定；合同第五条约定工程总造价为55000元；合同第六条对工程款及结算进行了约定，材料进场支付订金40000元，工程进度达到30%时将10000元支付给乙方，工程进度达到60%时将3000元支付给乙方，验收后2日内将剩余2000元支付给乙方；第七条约定验收责任，乙方在竣工后2日内通知甲方验收，若甲方不验收或者延迟验收，视为已验收等；该合同同时对其它事项及甲方责任、违约责任进行了约定。首期装修款40000元经双方商议，尚进公司同意延期支付，并由杨帮久在2018年2月1日出具欠条一张，欠条上载明“今欠到柯尚进人民币肆万元整。注：装修款”。2018年1月30日，尚进公司将材料运到装修现场，双方签订了材料验收表。2018年5月25日，尚进公司的装修工人黎某某因与尚进公司发生纠纷，将其所做的柜子砸坏，经汉阴县公安局立案调查处理，并对黎某某行政拘留5日，自此之后，尚进公司对该工程再未进行施工装修。后杨帮久遂自行找人装修入住。另查明，杨帮久没有向尚进公司支付过工程款。 一审认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。尚进公司、杨帮久签订装修装饰合同后，双方应当按照合同的约定履行自己的义务，据双方合同约定，材料进场时杨帮久应当支付工程款40000元，尚进公司材料进场亦经双方签字验收，该款支付条件已成就，故对该项诉讼请求予以支持。尚进公司主张工程完工已达90%及增项工程完成100%，杨帮久不予认可，据汉阴县公安局的现场笔录及照片，黎某某砸坏装修的柜子时，该工程仅做了柜子框架主体，尚进公司的该项主张与实际情况不符，故对其主张后续工程款及增项工程款的诉讼请求不予支持。尚进公司主张违约金40000元，因其在工人黎某某砸坏柜子后再未组织工人复工，已构成违约，故对其主张杨帮久支付违约金的诉讼请求不予支持。尚进公司主张依法追究杨帮久侵害残疾人合法权益的法律责任，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款规定，判决：一、杨帮久于判决生效后三十日内向安康市汉滨区尚进装饰有限公司支付装修工程款40000元；二、驳回安康市汉滨区尚进装饰有限公司的其它诉讼请求。案件受理费2101元（已减半），由安康市汉滨区尚进装饰有限公司负担1680元，杨帮久负担421元。 二审中，尚进公司提交了四张尚进公司法定代表人柯尚进与杨帮久的电话录音光盘、一张柯尚进与油漆工陈某某的电话录音光盘、柯尚进与杨帮久的微信聊天记录截屏、王某某和李某甲写的证明，拟证明尚进公司施工的事实。杨帮久不认可尚进公司提交的上述证据，认为油漆工陈某某是他请的，与尚进公司无关，不认可尚进公司施工的事实。 杨帮久提交了他给陈某某打的欠条、房屋现在的照片、张某甲、陈某某、欧某甲、吴某某书写的《证明》，拟证明黎某某砸完柜子之后是他自己找人做的后续工程，房屋现在已经装修好了。尚进公司质证不认可杨帮久提供的证据，认为与本案无关。 本院审查认为，尚进公司提交的五张电话录音光盘属视听资料，应当提供存储该视听资料的原始载体，且该证据不能直接证明具体施工内容及实际施工进度，故不予采信。尚进公司提交的其法定代表人柯尚进与杨帮久的微信聊天记录截屏，仅显示杨帮久说其将房子包给尚进公司干，及工人找尚进公司要钱找不到，找杨帮久要的内容，不能直接证明具体施工内容及施工实际进度，故不予采信。尚进公司提交的王某某和李某甲写的证明，因该二人既不是现场施工工人，也不是了解施工过程的知情人，故该二人证言不能证明施工具体内容及实际施工进度，故不予采信。杨帮久提交的他给陈某某打的欠条，经向陈某某调查，查证属实，柯尚进亦认可油漆活是陈某某干的，只是认为应算在公司干的活内，故对该欠条的真实性予以认定。杨帮久提交的《证明》属证人证言，依法证人应当出庭。因陈某某书写的证明内容与欠条内容及双方认可的陈某某干了油漆活这一事实相符，予以认定。张某甲、欧某甲、吴某某书写的《证明》不符合证据法定形式，不予认定。房屋照片真实，予以认定。 二审查明的事实与一审认定事实基本一致。 本院认为，尚进公司与杨帮久之间系装饰装修合同法律关系，尚进公司依约负有为杨帮久房屋进行装饰装修施工的义务，并享有获得相应工程款项的权利，杨帮久负有支付尚进公司施工内容相应款项的义务，并享有获得装修成果的权利。 尚进公司起诉主张杨帮久支付尚进公司工程款40000元，尚进公司提交的杨帮久2018年2月1日出具的欠条载明欠到柯尚进装修款4万元，与《工程合同书》约定的“材料进场时杨帮久应当支付工程款40000元”一致，材料验收表上杨帮久确认签字，以上证据能够相互印证，故对该部分主张予以支持。杨帮久上诉主张尚进公司仅提供少量材料，大部分材料系他自己购进，未提交证据证明，故对其上诉请求驳回尚进公司全部诉讼请求的意见不予支持。 尚进公司起诉主张杨帮久支付合同内工程款15000元、增项工程款100366元，其提交了2018年4月2日双方签字确认的验收表，拟证明已施工了合同内90%工程量及增项工程，杨帮久辩称验收表的内容不真实，是被尚进公司诱骗所签，并提供了后期找油漆工陈某某做活并出具欠条的证据。结合一审中调取的汉阴县公安局行政处罚决定书及现场笔录及2018年5月25日现场照片，显示2018年5月25日发生纠纷时，现场仅可见柜子框架主体。尚进公司未能进一步举证证明其实际完成的施工内容，故尚进公司上诉主张杨帮久支付其合同内工程款15000元及增项工程款100366元，与事实不符，不予支持。 关于尚进公司主张违约金40000元，因其在工人黎某某砸坏柜子后再未组织工人复工，已构成违约，故对其主张杨帮久支付违约金的请求不予支持。尚进公司请求追究杨帮久残害残疾人合法权益的法律责任，于法无据，不予支持。 关于杨帮久上诉请求判令尚进公司赔偿违约金2万元的主张，因其在一审中并未提出反诉，二审中提出，双方不能达成调解意见，其可另行起诉。 综上，尚进公司、杨帮久的上诉理由均不能成立，对其上诉请求不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项，第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4202元，由上诉人安康市汉滨区尚进装饰有限公司、上诉人杨帮久各承担2101元。 本判决为终审判决。 审判长  海明玉 审判员  李 丹 审判员  王 佩 二〇二〇年五月十三日 书记员  张 敏