文书内容重庆市第二中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）渝02刑终26号原公诉机关重庆市万州区人民检察院。上诉人（原审被告人）王宁，女，1987年12月27日出生于重庆市云阳县，汉族，中专肄业，无业，住重庆市万州区，户籍地重庆市云阳县。2019年7月9日因吸毒被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月9日被重庆市万州区公安局抓获，次日被刑事拘留，7月31日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。辩护人韦华，重庆谦合谦律师事务所律师。原审被告人向定元，男，1991年9月3日出生于重庆市万州区，汉族，高中文化，无业，住重庆市万州区，户籍地重庆市万州区。2017年5月2日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月9日被重庆市万州区公安局抓获，次日被监视居住，同年11月4日继续被监视居住。重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控被告人向定元、王宁犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月27日作出（2019）渝0101刑1079号刑事判决。宣判后，原审被告人王宁提出上诉。本院依法组成合议庭，进行了公开开庭审理，重庆市人民检察院第二分院指派检察官张凯铭出庭履行职务，上诉人王宁及辩护人韦华到庭参加诉讼。原审被告人向定元没有提出上诉，本院进行书面审理。现已审理终结。重庆市万州区人民法院认定，2019年6月13日10时许，被告人向定元以人民币450元的价格向佘某甲贩卖一包冰毒和一颗麻古，并让佘某甲到其位于重庆市万州区的出租房附近楼梯口进行交易。被告人向定元随即指使王宁将家里桌上的一个药盒交给佘某甲，并收取人民币450元。王宁由此照办，通过微信收取的人民币450元转支付给向定元。2019年7月9日11时许，被告人向定元以人民币400元的价格向佘某甲贩卖一包冰毒，佘某甲先通过微信支付向定元300元，二人约定至向定元住所处进行交易。被告人向定元遂指使王宁将冰毒交给佘某甲，并收取毒资余款100元，王宁由此照办。在毒品交付后，公安民警将被告人王宁、向定元抓获，在佘某甲身上查获白色晶体状物质一包（经称量净重0.47克），在被告人向定元、王宁居住房间的床头柜处查获红色颗粒状物质二颗、白色晶体状物质十七包（经称量共净重9.93克）。经鉴定，上述物质均检测出甲基苯丙胺成分。据以定案的证据有户籍信息，抓获经过，受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕决定书，看守所不予收押通知书、监视居住决定书，重庆市万州区人民法院（2017）渝0101刑初446号刑事判决书、（2017）渝0101刑执446号收监执行决定书，现场检测报告书、行政处罚决定书，搜查证及笔录、提取笔录、取样笔录、物证登记表、称量笔录及照片、扣押决定书及清单，公安机关情况说明，辨认笔录及照片，鉴定文书，调取证据通知书及清单、微信支付交易明细，证人佘某甲的证言，被告人向定元、王宁的供述。重庆市万州区人民法院认为，被告人向定元、王宁违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人向定元在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚；因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人向定元在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王宁在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人向定元到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条的规定，判决：一、被告人向定元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元，前罪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币13000元。二、被告人王宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。三、扣押在案的甲基苯丙胺10.4克予以没收、销毁；扣押在案的人民币100元予以没收、上缴国库；对被告人向定元的违法所得750元继续予以追缴。上诉人王宁及辩护人提出如下上诉、辩护意见：重庆市万州区某出租房系向定元租赁，王宁与向定元共同居住才一个多月；被查获的毒品系向定元购买，王宁受向定元指使送毒品给佘某甲0.47克，只参与一次犯罪，不应对向定元藏匿的其他毒品承担罪责，建议二审依法改判。辩护人当庭举示中国工商银行缴款凭证，证明王宁亲属代为缴纳罚金5000元。重庆市人民检察院第二分院认为，一审认定王宁犯贩卖毒品罪的定性正确，王宁受向定元指使送毒品一次，系从犯，按照相关规定，王宁只对其参与犯罪承担责任，不宜对其他部分承担责任，建议二审依法改判。出庭履行职务的检察人员当庭举示重庆市万州区公安局协助查询财产通知书、中国农业银行、中国工商银行、中国邮政银行、中国银行的帐户明细单，证明王宁在2018年4月至2019年7月的多笔钱款收支状况。经二审审理查明的事实和证据与一审判决认定一致。一审判决所列证据经当庭举示并质证，合法有效，本院对一审判决认定的事实及据以定案的证据予以确认。重庆市人民检察院第二分院当庭举示的银行帐户明细单、辩护人当庭举示的缴纳罚金凭证，收集程序合法，内容客观真实，经当庭质证，控辩双方均无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人王宁违反国家毒品管理法规，明知是毒品而参与贩卖甲基苯丙胺0.47克；原审被告人向定元违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖甲基苯丙胺约10.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪。一审认定上诉人王宁、原审被告人向定元构成贩卖毒品罪的事实清楚，对向定元的定罪量刑适当。向定元在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚；因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。向定元在共同犯罪中起主要作用，系主犯；王宁在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。向定元到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。关于重庆市人民检察院第二分院、上诉人王宁及辩护人均提出王宁只应当对其参与贩卖毒品0.47克承担罪责的意见。经审查，根据现有证据能够证明向定元实际控制毒品、联系毒品买家、确定毒品价格、支配毒资、指使他人完成毒品交易，系贩卖毒品的犯罪分子。虽然王宁与向定元系男女朋友关系并同居生活一个月余，但无证据证明王宁出资购买、分装、藏匿毒品和实际控制毒资，王宁受向定元临时指使仅参与一次送交毒品，不足以判断王宁与向定元实施共同犯罪时已形成毒品交易定式，以此推定王宁对向定元藏匿的其他毒品9.93克也有共同贩卖故意的证据不足。因此，王宁只应当对其参与贩卖毒品0.47克承担相应的刑事责任。重庆市人民检察院第二分院、上诉人王宁及辩护人的该点意见成立，本院予以采纳。鉴于二审出现新证据，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持重庆市万州区人民法院（2019）渝0101刑1079号刑事判决的第一、三项，即被告人向定元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元，前罪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币13000元；扣押在案的甲基苯丙胺10.4克予以没收、销毁；扣押在案的人民币100元予以没收、上缴国库；对被告人向定元的违法所得750元继续予以追缴。二、撤销重庆市万州区人民法院（2019）渝0101刑1079号刑事判决的第二项，即被告人王宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。三、上诉人（原审被告人）王宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月9日起至2020年6月8日止；罚金已缴纳至本院。）本判决为终审判决。审判长 薛 梅审判员 刘 梅审判员 刘非燕二〇二〇年五月二十一日书记员 牟其凤