陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕04刑终104号 原公诉机关陕西省长武县人民检察院。 上诉人（原审被告人）兰健，男，1986年12月14日出生于四川省广安市邻水县，身份证号码：511XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住重庆市南岸区，2010年7月7日因犯贩卖毒品罪，非法持有枪支罪，被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元，2015年5月7日刑满释放，2018年9月3日因犯贩卖毒品罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，2019年1月8日刑满释放，2019年3月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长武县公安局刑事拘留，2019年4月4日被逮捕，现羁押于长武县看守所。 指定辩护人张娜，陕西丽途律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）闫伟东，曾用名闫伟伟，男，1991年11月27日出生于陕西省咸阳市永寿县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住咸阳市秦都区，2019年3月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长武县公安局刑事拘留，2019年4月4日被逮捕，现羁押于长武县看守所。 上诉人（原审被告人）南建虎，男，1986年10月12日出生于陕西省咸阳市乾县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住咸阳市秦都区，2019年3月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长武县公安局刑事拘留，2019年4月4日被逮捕，现羁押于长武县看守所。 陕西省长武县人民法院审理长武县人民检察院指控被告人兰健、闫伟东、南建虎犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月12日作出（2019）陕0428刑初46号刑事判决。原审被告人兰健、闫伟东、南建虎均不服，提出上诉。本院于2020年4月2日立案，并依法组成合议庭。在本院提审时，上诉人闫伟东、南建虎明确表示不接受指定律师辩护。经过阅卷，询问各上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年2月7日晚上，被告人南建虎在明知被告人闫伟东借钱贩卖毒品的情况下，依然通过支付宝转账给闫伟东7000元。2019年3月3日被告人闫伟东乘坐飞机前往重庆，住重庆市南岸区南滨路米市XX酒店，3月5日晚上20时许，闫伟东通过微信分三次给被告人兰健转账7600元毒资，并约定剩余2000元毒资返回咸阳再转给兰健，之后在闫伟东住的米市XX酒店门口附近，兰健将装有毒品的信封放在XX酒店门口一棵树下告知闫伟东后离开，闫伟东将装有冰毒的信封捡起返回XX酒店，完成交易。2019年3月6日中午12时被告人闫伟东乘坐动车返回咸阳，在电影院家属楼五单元三楼西户房间内，将购得的冰毒分包为七包，携带冰毒外出时被长武县公安局民警抓获。现场从闫伟东身上查获毒品疑似物七包，后经称重七包毒品疑似物净重41.16克。经陕西省咸阳市公安司法鉴定中心鉴定：从闫伟东身上查获的七包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。 同时查明，被告人兰健、闫伟东、南建虎均系吸毒人员，以贩养吸。 认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录。 据此，原审法院认为，被告人兰健、闫伟东、南建虎贩卖甲基苯丙胺41.16克，其行为均构成贩卖毒品罪，长武县人民检察院指控被告人兰健、闫伟东、南建虎犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予支持。被告人兰健、闫伟东、南建虎在犯罪中成立共同犯罪，在共同犯罪中被告人兰健、闫伟东起了主要作用，系主犯，被告人南建虎在犯罪中起了次要作用，系从犯，具有法定减轻处罚的情节。被告人兰健在被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，依法构成累犯，且属于毒品再犯，具有法定从重处罚的情节。被告人闫伟东有犯罪前科，具有酌定从重处罚的情节。被告人兰健能够如实供述部分犯罪事实，当庭自愿认罪，具有酌定从轻处罚的情节，被告人闫伟东、南建虎能够如实供述自己的基本犯罪事实，当庭自愿认罪，具有酌定从轻处罚的情节。被告人兰健、闫伟东、南建虎均系吸毒人员，以贩养吸，在量刑时酌情予以考虑。 依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条、第三百五十七条之规定，判决：一、被告人兰健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元。二、被告人闫伟东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元。三、被告人南建虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。四、本案扣押的毒品依法予以没收并销毁。 上诉人（原审被告人）兰健提出，一审判刑过重，他并没有卖过毒品给舒某某，借过几次钱给舒某某；闫伟东2018年玩游戏时输了向他借了5000元，2019年3月5日闫伟东给他转账7600元，因他朋友住院缺钱，他就把之前闫伟东欠的5000元扣掉，通过朋友以300元一克的价钱给闫伟东找了15克毒品，花费4500元。闫伟东一直有往毒品掺加辅料的习惯，找他拿毒品之前，一直贩卖毒品给他人，拿毒品的地方也不止他一个人，因闫伟东认为他把2018年借给闫伟东的钱扣掉，所以把从其身上所收的全部毒品推到他身上；他被抓获时身上没有毒品，帮闫伟东拿15克毒品是中间人，系帮闫伟东代购。请求二审法院依法予以改判 辩护人张娜提出，本案现有证据并不能形成完整的证据链，不能排除合理怀疑进而充分证明兰健贩卖毒品的数量为41.16克，根据有利于被告人的原则，应认定兰健贩卖毒品数量为15克；兰健具有坦白情节，依法可以从轻处罚；建议撤销一审判决，对兰健判处六到七年有期徒刑。 上诉人（原审被告人）闫伟东提出，一审判刑过重，他从兰健处购买冰毒15克，并非42克；他只是吸毒人员，从来没有向任何人贩卖过毒品；毒品未流入社会，未对他人造成伤害；他协助警方与兰健周旋，通过微信联系兰健，告知获取的电话号码，地址等重要信息，为后来抓捕兰健奠定了基础，有立功表现；当庭自愿认罪认罚。请求二审法院对他从轻或减轻处罚。 上诉人（原审被告人）南建虎提出，他只是借钱给闫伟东，并未参与其他任何事情，应不构成贩卖毒品罪；他没有犯罪前科，系初犯、从犯，应从轻处罚。请求二审法院对他减轻处罚。 经审理查明，原审判决认定的事实是清楚正确的，有接处警登记表、受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、临时羁押证明书、被告人户籍信息及照片、抓获经过、刑事判决书、无犯罪记录证明书、长武县公安局情况说明、称重笔录；证人舒某某、程某某、焦某某、刘某某、周某某的证言；被告人兰健、闫伟东、南建虎的供述与辩解；陕西省咸阳市公安司法鉴定中心（咸）公（司法）鉴（理化）甲字[2019]29号鉴定报告、人体尿液毒品检验报告；搜查证及搜查记录、照片、指认笔录及照片、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片等证据综合印证证实。 上述证据经一审庭审质证，来源合法，确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）兰健为牟取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖；上诉人（原审被告人）闫伟东、南建虎为牟取非法利益共同出资购买毒品甲基苯丙胺41.16克，上诉人（原审被告人）兰健、闫伟东、南建虎的行为均已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。 上诉人（原审被告人）兰健提出的意见及理由、辩护人提出的辩护意见，经查，被告人闫伟东的供述、侦查机关的情况说明、证人舒某某的证言、闫伟东与兰健的微信转账记录能相互印证证明兰健向闫伟东贩卖41.16克毒品甲基苯丙胺的犯罪事实。兰健仅供述部分犯罪事实，并不构成坦白，原审判决根据其贩卖的数量与情节，在法定刑幅度内进行量刑，并无不当。故此上诉意见及理由、辩护意见，不能成立，不予采纳。 上诉人（原审被告人）闫伟东提出的意见及理由，经查，闫伟东在公安机关的多次供述、侦查机关的情况说明、证人舒某某的证言、闫伟东与兰健的微信转账记录能相互印证其从兰健处购买毒品甲基苯丙胺41.16克的犯罪事实，且经原审庭审举证质证，闫伟东对其从兰健处购买毒品甲基苯丙胺41.16克的数量并无异议；证人程某某、焦某某、刘某某、周某某的证言能相互印证闫伟东曾经向他人贩卖过毒品的事实；闫伟东在归案后有如实供述上线贩毒人员兰健的电话号码，但闫伟东的手机一直由办案民警掌控，办案民警一直用其手机与兰健周旋，闫伟东的行为不构成立功。上诉人闫伟东归案后如实供述自己的罪行，属于坦白。原审判决虽然未明确表述坦白情节，但对坦白情节的实质内容已予以论述，并在量刑时已予以从轻考虑，故此上诉意见及理由不成立，不予采纳。 上诉人（原审被告人）南建虎提出的意见及理由，经查，南建虎明知闫伟东贩卖毒品而向闫某某7000元，其行为已构成贩卖毒品罪；原审判决已根据南建虎犯罪事实及情节认定其系从犯，已对其减轻处罚。故此上诉意见及理由不成立，不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 琳 审判员 冯 义 审判员 陈波翠 二〇二〇年五月二十六日 书记员 王旭红 所引用的法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1