山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终820号 上诉人（原审原告莒县刘官庄盛任塑料颗粒购销中心经营者）：鲁统赵，女，1987年7月6日出生，汉族，住莒县。 委托诉讼代理人：吕德花，山东聚祥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：厉云国，男，1985年9月15日出生，汉族，居民，住莒县。 委托诉讼代理人：邵泽涛，山东风顺律师事务所律师。 上诉人鲁统赵因与被上诉人厉云国劳动争议一案，不服日照市东港区人民法院（2020）鲁1122民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 鲁统赵上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：原莒县刘官庄盛任塑料颗粒购销中心（以下简称原盛任塑料购销中心）与被上诉人之间不存在劳动关系，一审认定双方之间存在劳动关系缺乏事实和法律依据。首先，法律规定中的劳动关系主体之间不仅存在财产关系，还存在人身关系，即行政上的隶属关系。劳动者除了提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其制定的规章制度等。而本案中原盛任塑料购销中心与被上诉人之间只存在财产关系，没有隶属关系，各自独立，地位平等。其次，在判断劳动者是否为用人单位的成员时，还要考虑劳动者所从事的劳动是用人单位临时发生的劳务，还是由用人单位的性质所决定的正常的岗位劳动。而被上诉人所从事的劳务是临时的，并不是长久稳定的，原盛任塑料购销中心只有在需要劳务时才会临时找被上诉人，在没有劳务时，被上诉人不用工作。原盛任塑料购销中心虽然是个体工商户，但并不具备劳动法规定的用人单位的情形，如仅因原盛任塑料购销中心是个体工商户，即确认为劳动关系，明显对上诉人不公平。再次，劳动关系双方之间的关系一般比较稳定，劳务关系则不具有稳定性。在本案中双方之间的关系不具有稳定性，原盛任塑料购销中心并不是每天都需要劳务，只有在需要劳务时上诉人才会到劳务市场或者网上随意找个工人。最后，如果劳动者从用人单位取得的报酬为其生活主要来源，应当确认双方之间的关系是劳动关系。反之，就应当认定为劳务关系。本案中被上诉人平时主要在搬家公司工作，自己还销售一些日常生活用品，被上诉人的主要生活来源并不是来自原盛任塑料购销中心。综上，原盛任塑料购销中心与被上诉人之间不符合劳动关系的特征，双方之间符合劳务关系的特征，应属于劳务关系。 厉云国辩称，一审判决认定事实清楚，原盛任塑料购销中心系个体工商户，有固定的经营场所，具有用工主体资格，被上诉人受其管理进行造粒工作，原盛任塑料购销中心按照约定发工资，双方形成了长期稳定的劳动关系。被上诉人在第一次受伤后，原盛任塑料购销中心要求其继续工作，并不是临时性雇佣。综上，请求维持原判。 原盛任塑料购销中心向一审法院起诉请求：1.确认原盛任塑料购销中心与厉云国之间不存在劳动关系；2.诉讼费由厉云国承担。 一审法院认定事实：原盛任塑料购销中心于2019年3月15日注册登记,系个体工商户,经营范围为批发零售塑料颗粒,经营者系鲁统赵。厉云国在2019年3月份通过网上招聘到原盛任塑料购销中心提供劳动，往机器内投料，厉云国根据原盛任塑料购销中心要求的时间进行劳动。当时双方口头约定劳动报酬按天结算，实际按月计付。5月9日，鲁统赵之夫盛波通过微信转账给厉云国3600元，7月27日通过银行转账给厉云国6000元，其余通过现金支付。 2019年5月3日，厉云国在原盛任塑料购销中心工作时受伤住院治疗13天，伤好后继续在原盛任塑料购销中心工作。8月24日，厉云国因在原盛任塑料购销中心工作受伤再次住院治疗43天，原盛任塑料购销中心垫付医疗费21000元。 厉云国向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年11月11日作出莒劳人仲案字[2019]第425-1号仲裁裁决书，裁决原盛任塑料购销中心、厉云国之间存在劳动关系。原盛任塑料购销中心不服仲裁裁决，向一审法院提起本案诉讼。 一审法院认为，关于如何确认劳动关系的问题，根据原国家劳动和社会保障部2005年5月25日下发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位招用劳动者，同时具备以下三种情形的，劳动关系成立：1.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上述三个构成要件，是认定当事人之间是否存在劳动关系的依据。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 本案中原盛任塑料购销中心系个体工商户，与厉云国符合建立劳动关系主体条件。厉云国的工作时间、场所由原盛任塑料购销中心决定，劳动工具、原材料均由原盛任塑料购销中心提供，厉云国的工作是原盛任塑料购销中心业务组成部分，厉云国工作期间，获得相应报酬，双方符合建立劳动关系的条件。厉云国接受原盛任塑料购销中心的管理，服从其安排，存在着行政上的隶属关系，并非原盛任塑料购销中心称的双方仅存在财产关系；厉云国根据原盛任塑料购销中心的需求到原盛任塑料购销中心从事塑料颗粒相关工作，是根据用人单位的性质所决定的正常的岗位劳动，双方之间的关系相对稳定，且该种关系是否稳定和长久并不是确认劳动关系的决定因素，故对原盛任塑料购销中心诉称，不予采纳。原盛任塑料购销中心还主张厉云国为原盛任塑料购销中心提供的劳动所取得的报酬不是其主要生活来源，厉云国还从事为他人搬家工作，自己销售一些日常生活用品，但未提供证据证实其主张，对原盛任塑料购销中心该主张不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、参照原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，一审判决：确认原盛任塑料购销中心与厉云国之间存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原盛任塑料购销中心负担。 二审查明：本案二审审理期间，原盛任塑料购销中心于2020年3月11日经批准办理注销登记，注销原因为歇业。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，原盛任塑料购销中心于本案审理期间经批准办理注销登记，其相应的法律责任应由经营者鲁统赵承担。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案，原盛任塑料购销中心是依法成立的个体工商户，具有合法的用工主体资格，厉云国作为具有完全民事行为能力和劳动能力的自然人，亦具有合法的劳动者主体资格；厉云国在原盛任塑料购销中心从事投料工作，原盛任塑料购销中心为其支付报酬，劳动场所、时间均由原盛任塑料购销中心确定，劳动工具由原盛任塑料购销中心提供，操作方式亦受其安排，双方之间存在管理与被管理的关系，鲁统赵关于原盛任塑料购销中心与厉云国之间不存在隶属及管理关系的主张，不能成立；厉云国所从事的投料工作是原盛任塑料购销中心经营业务范围组成部分，是由该购销中心的经营性质所决定的正常性的岗位劳动，并非临时产生的劳务。故原盛任塑料购销中心与厉云国之间符合事实劳动关系的特征，应当认定双方构成劳动关系。鲁统赵主张厉云国为原盛任塑料购销中心提供的劳动所取得的报酬不是其主要生活来源，厉云国还从事其他工作，无有效证据证明，本院不予采信。因此，鲁统赵关于原盛任塑料购销中心与厉云国之间不存在劳动关系的上诉主张，与事实不符，本院不予支持。 综上所述，鲁统赵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人鲁统赵负担。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  苗自富 审判员  王林林 二〇二〇年五月二十二日 法官助理刘娜 书记员裴凤文