四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川15民终1066号 上诉人(原审被告)：珠峰财产保险股份有限公司四川分公司，住所地四川省成都市锦江区东大街芷泉段6号1栋1单元35层3503-3506、32层3208号。 主要负责人：王瑞，副总经理。 委托诉讼代理人：杜强，男，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：肖林，女，1990年1月出生，汉族，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：任柯，江安县铁清法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：**，男，1984年1月出生，汉族，住四川省高县。 被上诉人（原审被告）：钟强，男，1990年7月出生，汉族，住四川省叙州区。 上诉人珠峰财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称珠峰四川分公司）因与被上诉人肖林、**、钟强机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院(2020)川1521民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 珠峰四川分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.二审案件受理费由肖林、**、钟强承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，该案伤者出院证明记载：左膝关节无明显肿胀，局部肤温正常，左膝关节主、被动伸直功能正常，主动屈曲约120度，被动屈曲可达130度。今日患者觉病情较前基本好转，签字要求出院。诉讼中，四川中证法医学司法鉴定所出具的鉴定意见书，关于左膝关节活动功能检查记载：屈曲0-60度（健侧0-140度）、伸展60-0度（健侧140-0度），四川中证法医学司法鉴定所关于左膝关节功能检查测量结论与出院证记载完全不一致，严重违背了正常的医学理论。珠峰四川分公司对肖林伤残等级申请重新鉴定。 肖林辩称，出院证明系医生根据临床经验预估得出的数据，而本案中鉴定意见系鉴定人按照法定程序，依照相关的技术规范和技术标准检验得出，具有科学性、准确性，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回珠峰四川分公司的上诉 钟强辩称，请求依法处理。 **未予答辩。 肖林一审诉讼请求：一、依法判决**、钟强、珠峰四川分公司赔偿肖林因道路交通事故造成的各项损失共计:218581元，赔偿清单具体为：1.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）187057元（残疾赔偿金33216元/年×20年×20%=132864，被扶养人生活费23484元/年×23年×20%÷2人=54013）；2.精神损害抚慰金10000元；3.误工费16400元（100元/天×164天）；4.住院伙食补助费2730元（91天×30元/天）；5.护理费10920元（91天×120元/天）；6.营养费2730元（91天×30元/天）；7.交通费600元;8.鉴定费1800元；9.后续医疗费14000元；10.医疗费52695元；二、本案诉讼费由**、钟强、珠峰四川分公司承担。 一审法院认定当事人无争议的要素事实为：1.事故经过及事故认定（肖林、钟强承担同等责任）；2.肖林户口性质（城镇户口）；3.车辆情况(车主**、驾驶员钟强，借用关系，保险情况是在珠峰四川分公司投保交强险及商业三者险100万元，不计免赔)；4.住院天数为91天；5.肖林支付医疗费42695元，保险公司垫付医疗费10000元；6.肖林赔偿清单中数额无异议的项目：生活补助费、精神抚慰金、营养费无异议。 对当事人双方对赔偿清单中有异议的项目：第1、3、5、7、8、9、10项，一审法院认为： 上述赔偿清单中的第1项残疾赔偿金（含被扶养人生活费）186877元，一审法院委托四川中证法医学司法鉴定所对肖林的伤情进行鉴定，经鉴定肖林的伤情为九级伤残，**、钟强、珠峰四川分公司未提供证据证明其主张肖林伤情不构成九级伤残，应承担举证不能的责任。故一审法院支持肖林的残疾赔偿金为33216元×20%×20年=132864元。被扶养人生活费为儿子马某某（23484元/年×11年×20%÷2人=25832.40元），女儿马某（23484元/年×12年×20%÷2人=28180.80元），以上共计186877.20元。 上述赔偿清单中的第3项误工费16400元，因肖林未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，且珠峰四川分公司未提出异议，一审法院支持其误工费按照100元/天。根据肖林医嘱载明的出院后加强营养，注意左下肢膝关节患处保护，拐杖辅助行走等，故误工时间计算至第一次鉴定前一日即158天，共计支持15800元。 上述赔偿清单中的第5项护理费10920元，根据肖林受伤情况，以及本地护理收费情况，一审法院酌情支持其护理费为100元/天，结合肖林的伤情以及住院病例,故计算住院天数为91天，一审法院支持肖林的护理费为9100元。 上述赔偿清单中的第7项交通费600元，一审法院根据本案客观情况，酌情支持500元。 上述赔偿清单中的第8项鉴定费1800元，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，诉前鉴定费是为确定损失程度所支付的必要的费用，应属保险人承担范围，一审法院酌情支持1800元。 上述赔偿清单中的第9项后续治疗费14000元，一审法院根据肖林伤情的鉴定的意见，酌情支持14000元。 上述赔偿清单中的第10项医疗费52695元，珠峰四川分公司认为应扣除20%的自费部分，因珠峰四川分公司未提供证据证明有扣除自费药的约定，也未提供证据证明自费药的具体数额，故其应承担举证不能的责任，对其抗辩主张一审法院依法不予支持。肖林共计产生医疗费52695元。珠峰四川分公司垫付医疗费10000元。 关于超出交强险的损失部分，本案系机动车与非机动车之间发生事故，因事故双方负同等责任，钟强应当承担超出交强险部分的60%责任并由珠峰四川分公司在保险责任限额内赔付。以上肖林的总损失为296232.20元，珠峰四川分公司交强险责任限额内赔付原告肖林120000元，珠峰四川分公司超出交强险部分赔付肖林105739.32元，两项共计225739.32元,减去珠峰四川分公司垫付的10000元,肖林应获得赔付215739.32元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定，判决如下：被告珠峰财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后十日内赔付原告肖林215739.32元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2289元（已减半收取），由原告肖林负担916元，被告钟强负担1373元。（该款原告已预交，被告钟强应负担部分于本判决生效后十日内向原告支付，本院不另收退）。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审中主要的争议焦点为：一审法院采信四川中证法医学司法鉴定所出具的鉴定意见认定肖林的伤残等级是否有误。结合一、二审查明事实，一审法院采信该鉴定意见确定肖林的伤残等级并无不当，理由如下： 一是从鉴定过程来看，该鉴定意见系经一方当事人申请，人民法院同意后，经珠峰财保四川分公司、肖林协商一致同意由四川中证法医学司法鉴定所为鉴定机构，对肖林的伤残等级、续医费进行鉴定，鉴定机构的选定程序合法。 二是从鉴定机构、鉴定人员的资质来看，珠峰财保四川分公司对鉴定机构、鉴定人员的资质不持异议，仅就从出院证明记载的左膝关节活动功能情况与鉴定意见书载明不一致，认为鉴定意见违背医学理论，进而认为鉴定意见不应予以采信，并以此为由申请重新鉴定。因珠峰财保四川分公司对鉴定机构的选择、鉴定人员的资质不持异议，在其未提供效应的证据证明鉴定过程中的程序违反鉴定操作规程，未提供证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的情形。故一审法院采信该份鉴定意见认定肖林的伤残等级并无不当。其申请重新鉴定的理由本院不予支持。 依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，珠峰财保四川分公司没有提供证据证明其主张，应当承担不利的法律后果。 综上所述，上诉人珠峰财产保险股份有限公司四川分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4536元由珠峰财产保险股份有限公司四川分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 张力骁 审 判 员 陈 曦 二〇二〇年五月二十八日 法官助理 黄相中 书 记 员 黄明慧