文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终162号上诉人（原审被告、原告）：广西建筑集团第五建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市东环大道167号，统一社会信用代码91450200198614605J。法定代表人：黄鼎龙，董事长。委托诉讼代理人：何丽丽，重庆道通保成律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：李廷才，男，1968年8月5日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县保合镇文边村。委托诉讼代理人：陶文昌，重庆洪宇律师事务所律师。上诉人广西建筑集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称广西五建公司）与被上诉人李廷才工伤保险待遇纠纷一案，不服丰都县人民法院（2019）渝0230民初4749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人广西五建公司的委托诉讼代理人何丽丽，被上诉人李廷才及其委托诉讼代理人陶文昌到庭参加询问。本案现已审理终结。广西五建公司上诉请求：撤销原判第一项，改判广西五建公司支付李廷才停工留薪期工资11418元（1903元/月×6个月）、住院伙食补助费744元、护理费9300元、一次性伤残补助金20933元（1903元/月×11个月）、交通费300元，以上合计42695元。事实和理由：1.一审判决认定李廷才本人月工资为6106有误，其本人月工资为1903元，应以此工资标准计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金。2.李廷才与广西五建公司不存在劳动关系，不应支付李廷才一次性医疗补助金、一次性就业补助金，也不应支付住院物品购置费。被上诉人李廷才辩称，李廷才的实际日工资为650元，按22天计算，月工资为13000元。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李廷才向一审法院起诉请求：判决广西五建公司支付李廷才停工留薪期间的工资171600元（650元/天×22天×12个月）、医疗费808元（180元+378元+250元）、住院伙食补助费5580元（60元/天×93天）、交通费1000元、生活护理费9300元（100元/天×93天）、一次性伤残补助金157300元（650元/天×22天×11个月）、一次性医疗补助金40884（6814元×6个月）、一次性就业补助金81768元（6814元×12个月）等工伤保险待遇共计人民币467240元。广西五建公司向一审法院起诉请求：依法判令不支付李廷才工伤待遇赔偿221501元，李廷才承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：李廷才在广西五建公司承建的丰都县峡南溪安置房A、B、C地块和三合街道瓜草弯拆迁安置房工程做水磨钻井工作。2018年10月25日下午2时30分左右，李廷才在广西五建公司的工程项目建筑工地C#楼处从事钻井工作过程中，其操作的钻井作业提升机钢丝绳突然断裂，岩石块回落桩内导致李廷才从操作平台上摔落井内地上受伤。李廷才当即被送到丰都县人民医院住院治疗至2019年1月26日出院，共住院治疗93天，被诊断为：1.左胫骨下段粉碎性骨折；2.左内踝骨折；3.右胫骨下段开放性粉碎性骨折；4.右腓骨下段粉碎性骨折；5.右侧髋部皮肤裂伤；6.多处软组织挫伤。2019年1月28日，丰都县人力资源和社会保障局作出丰人社伤险认字[2019]50号决定书，认定李廷才受伤性质为工伤，广西五建公司承担工伤保险责任。2019年7月11日，丰都县劳动能力鉴定委员会作出丰都劳初鉴字[2019]70号初次鉴定结论书，认定李廷才受伤为伤残捌级，无生活自理障碍。同日，该委员会作出丰都劳初鉴字[2019]97号初次鉴定结论书，确认李廷才不需要配置辅助器具。2019年6月21日，李廷才支付劳动能力鉴定费400元。2019年7月17日，李廷才申请丰都县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，请求广西五建公司支付其停工留薪期工资、伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金等工伤待遇467240元。2019年8月28日，丰都县劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲案字第[2019]第176号仲裁裁决，裁决广西五建公司支付李廷才各项工伤保险待遇221501元。2019年8月29日，丰都县劳动人事争议仲裁委员会向广西五建公司邮寄（快递单号1000421232399）送达（2019）176号仲裁裁决书，8月30日广西五建公司予以签收。广西五建公司不服仲裁裁决，于2019年9月12日通过“易诉平台-重庆网上智能法院”向一审法院提起诉讼，该院于2019年9月25日立案并向广西五建公司发送了受理案件通知书。另查明，广西五建公司向李廷才发放工资情况如下：2018年2月5日四次向李廷才转账3450元、3000元、3450元、3450元，2018年8月24日两次向李廷才转账3400元、4256元，2018年12月29日转账1836元。另，2018年5月1日、7月12日、9月6日，重庆市庆东建筑工程公司分别向李廷才转账发放工资16890、6960元、3000元。还查明，2018年10月25日，李明芬出具收条一张，内容为：“今收到六床李廷才抬脚垫2个（120元）、毛巾40元、水枕70元、尿壶5元、便盆5元、盒子10元，共250元（贰佰伍拾元整）。收款人：李明芬”。2018年12月4日，李廷才在衡水朴树商贸有限公司购买轮椅一辆，花费378元。2019年6月4日，李廷才在丰都县人民医院门诊花费放射检查费180.40元。再查明，重庆市2017年度、2018年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资分别为6106元、6814元。本案一审审理中，李廷才认可收到广西五建公司预付的工伤保险待遇费用7000元。一审法院认为，李廷才在广西五建公司承建的建筑工地从事水磨钻井工作受伤，被认定为工伤，伤残等级为捌级，作为工伤保险责任单位的广西五建公司应当依法支付李廷才因工受伤的工伤保险待遇。本案中，双方当事人争议较大的是李廷才本人工资。李廷才认为其在广西五建公司总共工作近2个月，平均每天的工资为650元/天，应当按照该标准计算相应的工伤保险待遇费用，并举示了工资转款流水、李永华、于国良、孙隆华的询问笔录，申请于国良出庭作证。广西五建公司对李廷才提交的银行流水的真实性予以认可，对询问笔录及证人证言不予认可，认为达不到被告的证明目的。广西五建公司认为，李廷才的工资为1903元/月，理由是2018年2月5日至2018年12月29日，公司向李廷才转账7次共计22842元，按12个月计算，平均月工资为1903元。李廷才对广西五建公司计算的月平均工资不予认可。一审法院从李廷才提交的银行流水分析，2018年2月至12月，李廷才于2月、8月、12月在广西五建公司领取工资，5月、7月、9月又在重庆市庆东建筑工程公司领取工资，反映出李廷才不是一直在广西五建公司工作，李廷才在庭审中的陈述及证人证言同时反映李廷才间断性的在广西五建公司工作。同时李永华、孙隆华的询问笔录及证人证言均证明李廷才的工资是按工作量即330元/m³计算，作息时间及每天的工作量由李廷才自由安排决定。再者，李廷才在广西五建公司工作的天数双方均未举证，无法计算确定其本人工资。综上，李廷才工资无法确定，其主张日工资650元/天不成立，该院不予支持，其本人工资为受伤时上年度职工月平均工资6106元，广西五建公司计算李廷才的月平均工资为1903元无事实依据，该院不予采信。李廷才的各项工伤保险待遇，该院认定如下：1.停工留薪期工资。李廷才因工多处受伤，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，李廷才的受伤后的停工留薪期为6个月。依照《工伤保险条例》第三十三条规定，李廷才停工留薪期工资为本人工资×6个月。因李廷才的工资按照其受伤时（2018年10月25日）上年度（2017年度）的全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资6106元计算，故李廷才停工留薪期工资为36636元（6106元×6个月）。李廷才主张停工留薪期12个月及按650元/天的标准计算停工留薪期工资，无事实和法律依据，不予支持。广西五建公司要求按月工资1903元的标准计算李廷才停工留薪期工资无事实依据，不予采信。2.住院伙食补助费。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发〔2010〕284号）规定，住院伙食补助费的标准是8元/天，李廷才住院93天，其住院期间的伙食补助费为744元（8元/天×93天）。李廷才主张按60元/天的标准计算无法律依据，不予支持。广西五建公司要求按8元/天的标准支付住院伙食补助费，符合法律规定，予以支持。3.护理费。参照人身损害赔偿标准，护理费标准为120元/天，李廷才主张按100元/天支付，不违反法律规定，予以支持。李廷才的护理费为9300元（100元/天×93天）。广西五建要求按80元/天的标准计算无法律依据，不予支持。4.一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，李廷才捌级伤残应支付11个月本人工资的一次性伤残补助金。李廷才本人工资为受伤时上年度（2017年度）职工月平均工资6106元，其一次性伤残补助金为67166元（6106元/月×11个月）。李廷才请求按650元/天计算一次性伤残补助金157300元，无事实依据，不予支持。5.一次性工伤医疗补助金。李廷才的伤为捌级伤残，按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金以劳动能力鉴定结论作出之日重庆市上年度（2018年度）全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资6814元标准计算6个月为40884元（6814元/月×6个月）。6.一次性伤残就业补助金。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级计发12个月；中止或者解除劳动关系时，职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付，距离法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%，距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付，达到法定退休年龄的不计发。本案李廷才与广西五建公司不具有劳动关系，劳动能力鉴定作出之日（2019年7月11日）为双方拟制的劳动关系解除之日，其工资标准为6814元/月，此时李廷才距法定退休年龄不足10年，一次性伤残就业补助金按90%计发为73591.2元（6814元/月×12个月×90%）。李廷才请求全额计发12个月，不符合法律规定，不予支持。7.关于门诊检查费、轮椅费、住院物品购置费。李廷才要求广西五建公司支付门诊放射检查费180元、轮椅费378元、住院物品购置费250元，共计808元，并提交了相应的发票和收条，广西五建公司对上述费用不予认可。该院认为，李廷才仅提交了门诊放射检查费发票，未提交病历、照片胶片、检查结果等证据进行佐证，无法确定检查部位系工伤受伤部位，故请求支付门诊检查费180元证据不充分，不予支持。李廷才的伤经劳动能力鉴定，无须配置辅助器具，其主张支付轮椅费378元，不予支持。李明芬出具250元收条载明的各项物品为李廷才受伤当天购买，为李廷才住院所需，且金额不大，予以支持。8.交通费。李廷才主张交通费1000元，但未提交相应的发票。本院认为，李廷才系社坛镇保合镇文家边村人，其受伤后从保合到丰都进行工伤认定、劳动能力鉴定等，实际支出了交通费用，酌定交通费300元。综上，广西五建公司应当向李廷才支付以下工伤保险待遇：停工留薪期工资36636元（6106元×6个月）、住院伙食补助费744元（8元/天×93天）、护理费9300元（100元/天×93天）、一次性伤残补助金67166元（6106元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金73591.20元（6814元/月×12个月×90%）、住院物品购置费250元、交通费300元，共计228871.20元。当然，广西五建公司已向李廷才支付7000元应在以上款项中扣减。李廷才认为，广西五建公司对仲裁裁决不服起诉超过了15天的起诉期间，应驳回起诉或诉讼请求。该院认为，广西五建公司2019年8月30日签收仲裁裁决书，于2019年9月12日通过网上易诉平台提交了起诉状，虽然本院受理的时间为2019年9月25日，但广西五建的起诉时间为9月12日，未超过法定的15天的起诉期间，故李廷才的抗辩理由不成立，不予采信。广西五建公司请求不支付李廷才工伤待遇赔偿221501元不成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、广西五建公司于判决生效之日起十日内支付李廷才停工留薪期工资36636元、住院伙食补助费744元、护理费9300元、一次性伤残补助金67166元、一次性工伤医疗补助金40884元、一次性伤残就业补助金73591.20元、住院物品购置费250元、交通费300元等各项工伤保险待遇共计228871.20元（含已支付的7000元）；二、驳回李廷才的其余诉讼请求；三、驳回广西五建公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半计收5元，由广西五建公司负担。本院二审审理中，李廷才提出书面申请，自愿放弃要求支付住院物品购置费250元的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人未向本院提交新证据。本案对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者李廷才经有权机关认定为工伤,经有关机构鉴定为捌级伤残，广西五建公司作为用工单位，依法应当承担工伤保险责任，支付李廷才停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费等相关工伤保险待遇。双方当事人对一审确认的住院伙食补助费744元、护理费9300元、交通费300元无异议，本院予以确认。李廷才自愿放弃要求支付住院物品购置费250元的诉讼请求，本院予以采纳。关于李廷才的月工资标准及停工留薪期工资、一次性伤残补助金的计算基数。本案，广西五建公司主张李廷才的月工资的工为1903元，未举证证明，一审判决按李廷才受伤时上年度（2017年度）我市职工月平均工资6106元确定其本人工资标准，符合法律规定，并以此工资标准为基数计算李廷才停工留薪期工资、一次性伤残补助金符合法律规定。一审判决计算确认的停工留薪期工资36636元、一次性伤残补助金67166元正确，本院予以确认。关于一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金的计算基数。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。一审判决以李廷才劳动能力鉴定作出之日本市上年度职工月平均工资6814元/月标准为计算基数，符合法律规定，计算确认的一次性工伤医疗补助金40884元、一次性伤残就业补助金73591.20元正确，本院予以确认。综上所述，广西五建公司的上诉理由部分成立，予以部分支持；因二审出现新事实，导致一审认定的事实发生变化，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销丰都县人民法院（2019）渝0230民初4749号民事判决；二、广西建筑集团第五建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付李廷才停工留薪期工资36636元、住院伙食补助费744元、护理费9300元、一次性伤残补助金67166元、一次性工伤医疗补助金40884元、一次性伤残就业补助金73591.20元、交通费300元等各项工伤保险待遇共计228621.20元（含已支付的7000元）；三、驳回李廷才的其余诉讼请求；四、驳回广西建筑集团第五建筑工程有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由广西建筑集团第五建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 川审 判 员  刘继雁审 判 员  吴 聪二〇二〇年五月十二日法官助理  南洪会书 记 员  刘 欣