湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂07民终105号上诉人（原审原告）：叶柏松，男，1944年12月25日出生，汉族，鄂州市人，住湖北省鄂州市华容区。委托诉讼代理人：黄江林，鄂州市华容区华正法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：叶斌，男，汉族，1966年8月21日出生，蕲春县人，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：童长春、陈东，湖北喻家律师事务所律师。上诉人叶柏松与上诉人叶斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂州市华容区人民法院（2019）鄂0703民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人叶柏松的委托诉讼代理人黄江林，上诉人叶斌及其委托诉讼代理人童长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶柏松上诉请求：1.撤销华容区人民法院（2019）鄂0703民初992号民事判决，改判叶斌承担护理费19182元、营养费2700元；2.一、二审案件诉讼费由叶斌承担。事实和理由：根据司法鉴定意见书，叶柏松因伤护理时限为180日，营养时限为180日，原审法院认定上述司法鉴定意见书程序合法，但判决将护理期限核定为15日，营养时限为90日。原审判决护理费、营养费核算不公。叶斌辩称：一审判决关于护理费、营养费认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。叶柏松伤残鉴定程序严重违法，对叶柏松基于鉴定意见提出的诉讼请求不予认可。叶斌上诉请求：1.撤销华容区人民法院（2019）鄂0703民初992号民事判决，改判叶斌赔偿叶柏松各项损失31474.60元（暂以鉴定意见书为赔偿依据）；2.二审案件诉讼费由叶柏松承担。事实和理由：鄂州博正法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见，因伤残鉴定委托主体不适格、鉴定意见书未对鉴定人员资格作出说明、鉴定意见书未送达上诉人因而鉴定程序违法，但一审法院却以上诉人超过举证期限提出重新鉴定为由，驳回上诉人重新鉴定申请，对该证据予以采信，程序严重违法。1.交警部门无权委托鉴定机构进行交通事故伤残鉴定。2.鉴定意见没有提供司法鉴定人执业证复印件并对鉴定人鉴定资格进行说明，不能排除鉴定人无鉴定资格、借用别人执业证或执业证没有进行年检等情形。一审法院没有严格审查鉴定人员的资格。3.伤残鉴定没有通知上诉人并征得上诉人同意，鉴定意见书也未送达上诉人，上诉人直至开庭前几天才知晓该鉴定意见。一审法院应当依双方当事人申请或依职权重新鉴定，重新确定举证期限，一审法院却以上诉人的重新鉴定申请超过举证期限为由，对该份鉴定意见予以采信。4.鉴定意见没有考虑被鉴定人高龄原因，以标准最上限来确定期限，对上诉人不合理。一审采用简易程序审理本案，留给上诉人答辩时间仅两天，以超过举证期限为由简单地驳回上诉人的重新鉴定申请不合法、更不合理。叶柏松辩称：一、一审法院审理程序合法，交警部门是处理交通事故的专门机关，有权委托鉴定机构进行伤残鉴定，主体是适格的。叶斌未在举证期间内申请重新鉴定，亦未提交足以推翻鉴定意见的相关证据，且鉴定意见没有违反法定程序，一审法院采信鉴定意见是正确的。请求驳回叶斌的上诉请求。叶柏松向一审法院起诉请求：1.请求判令叶斌赔偿叶柏松各项损失共计人民币67306.70元；2.请求判令叶斌承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月7日，叶斌驾驶车牌号鄂Ａ×××××小型客车，沿鄂州葛店开发区行驶至开发区辖区2公里300米（陶唐社区）转弯时，与直行的骑电动自行车的叶柏松发生碰撞，造成两车损坏，叶柏松受伤的交通事故。叶柏松受伤后被送到鄂州市中心医院救治，共计住院15日，用去医疗费共计30782.44元。2019年4月12日，鄂州市公安局葛店开发区交通警察大队作出第420703420190000907号《道路交通事故认定书》认定叶斌负事故全部责任。2019年7月31日，鄂州博正法医司法鉴定所作出鄂鄂州博正鉴字第244号《司法鉴定意见书》认定叶柏松伤残等级为十级；后期治疗费12000元；护理及营养时限各为180日。叶斌共计垫付医疗费24746.56元（其中支付鄂州市华容区华容中心医院的70元，惠安堂大药房明堂店的90元不包含在叶柏松主张的医疗费中），生活费400元，护理费2400元，救护车费500元。一审法院认为，叶斌驾驶车辆违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条的规定，在事故中负全部责任，应当对叶柏松造成的经济损失承担全部民事赔偿责任。故叶柏松要求叶斌赔偿医疗费、住院期间伙食补助费、护理费，后期治疗费，必要的营养费，残疾赔偿金，精神抚慰金，鉴定费，交通费等诉讼请求，事实清楚，证据充分，依法予以支持。叶柏松住所地为鄂州市××店经济技术开发区辖区内，其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算。叶柏松的损失依法核定为：医疗费30782.44元、残疾赔偿金20673元（34455元/年×6年×10%），住院期间伙食补助费750元(15天×50元/天),营养费1350元(15元×90天按医嘱三个月计算),护理费1598元(38897元/年×15天/365天,按住院天数计算),后期治疗费12000元,交通费酌定150元,精神抚慰金酌定2000元,鉴定费1900元，以上损失合计71203.44元。因叶斌实际垫付24586.56元医疗费(不含叶柏松未主张的医疗费160元),生活费400元，护理费2400元，救护车费500元(叶柏松未主张),叶柏松实际应获赔的损失为43816.88元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条第二十三条第二十四条，第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、叶斌赔偿叶柏松各项损失43816.88元。二、驳回叶柏松其他诉讼请求。上述应付赔偿款项于本判决生效之日起十日内履行，逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案诉讼费742元，保全费720元，合计1462元，由叶柏松负担529元，叶斌933元。二审期间，叶斌以鉴定机构的选择未告知叶斌且未征得叶斌同意、伤残鉴定违反法定程序、鉴定意见没有尊重案件基本事实为由，申请对伤残程度等进行重新鉴定。经审查，本院认为，交警部门是处理交通事故的职能部门，委托具有资质的鉴定机构对受害人的伤残程度进行，鉴定程序合法。叶斌的申请不符合重新鉴定的条件，也没有提出足以推翻鉴定意见的证据，对其重新鉴定的申请，不予准许。双方当事人均未提交其他新的证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、一审驳回叶斌重新鉴定申请、采信司法鉴定意见是否程序违法；二、护理费和营养费的计算。关于焦点一。鄂州博正法医司法鉴定所具有法医临床鉴定资质，鄂州市公安局葛店开发区交通警察大队是处理交通事故的职能部门，鄂州博正法医鉴定所接受鄂州市公安局葛店开发区交通警察大队的委托，对叶柏松因本案事故所导致的伤残程度等事项进行鉴定，鉴定程序合法。叶斌未在举证期限内申请重新鉴定，也没有提出证据推翻鉴定意见，一审驳回其重新鉴定申请，未违反法定程序。关于焦点二。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。叶柏松因交通事故造成右股骨粗隆间粉碎性骨折，住院治疗，根据鉴定意见，护理时限为180日，但出院医嘱为“全休三个月”。结合本案实际情况，护理期限按三个月计算为宜。护理费核定为9591元(38897元/年÷365天×90天)。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。叶柏松因交通事故受伤住院治疗，根据出院医嘱，需要“加强营养”、“全休三月”，一审法院按三个月核定营养费并无不当。综上，叶斌的上诉理由不成立，应予驳回；叶柏松的上诉理由部分成立，予以支持。叶柏松的损失为医疗费30782.44元、残疾赔偿金20673元、住院期间伙食补助费750元、营养费1350元、护理费9591元、后期治疗费12000元、交通费150元、精神抚慰金2000元、鉴定费1900元，合计79196.44元。叶斌已实际垫付27386.56元,还应赔偿叶柏松51809.88元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销鄂州市华容区人民法院（2019）鄂0703民初992号民事判决；二、叶斌于本判决生效之日起十日内赔偿叶柏松各项损失51809.88元；三、驳回叶柏松其他诉讼请求。一审诉讼费用合计1462元，由叶斌负担1023元，叶柏松负担439元；二审案件受理费383元，由叶斌负担192元，叶柏松负担191元。本判决为终审判决。审判长  李慧捷审判员  夏翠霞审判员  黄剑萍二〇二〇年五月二十五日法官助理杨帅阁书记员蒋艳