湖南省湘潭市雨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0302刑初150号公诉机关湘潭市雨湖区人民检察院。被告人滕雅凌，男，1999年8月14日出生，苗族，专科文化，户籍所在地湖南省麻阳苗族自治县，现住湖南省长沙市岳麓区。2019年11月15日因涉嫌诈骗罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，经湘潭市雨湖区人民检察院批准，2019年12月18日被湘潭市公安局九华分局执行逮捕，2020年1月22日经湘潭市公安局九华分局决定取保候审。2020年5月6日经本院决定取保候审。被告人段浩鸣，曾用名段浩明，男，1993年4月12日出生，汉族，专科文化，户籍所在地江苏省淮安市淮阴区。2020年1月20日因涉嫌诈骗罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，经湘潭市雨湖区人民检察院批准，2020年2月21日被湘潭市公安局雨湖分局执行逮捕。现押湘潭市看守所。辩护人陈年凤，江苏天玺律师事务所律师。湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉（2020）117号起诉书指控被告人滕雅凌、段浩鸣犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员谭明展独任审判，于2020年5月21日公开开庭审理本案。书记员罗茜担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员张治出庭支持公诉。被告人滕雅凌、段浩鸣及辩护人陈年凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市雨湖区人民检察院指控：2019年7月至11月期间，滕雅凌伙同段浩鸣分别使用支付宝为1650246****（淘宝／闲鱼网络账号ｔｂ29×××70）、1710417****（淘宝／闲鱼网络账号ｔｂ50×××87）、1767452****（淘宝／闲鱼网络账号ｔｅｎｇ*****ｇ120）、1767452****（淘宝／闲鱼网络账号：谢某达007）的账号在闲鱼网络平台购买二手苹果手机。在收到手机后，又以各种理由申请退货，骗取卖家信任，在卖家确定退货并退回购机款后，将手机占为已有。两被告人共同或单独骗取他人苹果手机共计14台。其中，滕雅凌与段浩鸣共同诈骗手机10台，经价格认定在被骗当日的合理价格为33267元；滕雅凌单独诈骗手机4台，经价格认定在被骗当日的合理价格为16935元。案发后被告人滕雅凌退还违法所得35000元。被告人滕雅凌、段浩鸣到案后自愿如实供述自己的罪行，两人家属均已退还被害人全部损失。具体分述如下：1、2019年7月24日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“hqc6311****”的黄某苹果X（256G）手机一合，经认定合理价格为3905元。2、2019年7月25日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“夜里裤裆冷”的曹某苹果X（64G）手机一台，经认定合理价格为3100元。3、2019年7月25日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“李赫男帅”的李某1苹果X（256G）手机一台，经评估合理价格为3550元。4、2019年8月9日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平合骗取网名为“任柯an”的任某苹果X(256G)手机一合，经认定合理价格为3905元。5、2019年9月23日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“zero96****”的刘某苹果XS(64G)手机一台，经认定合理价格为3240元。6、2019年9月24日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平合骗取网名为“漫天剑雨情”的李某2苹果X(256G)手机一合，经认定合理价格为3692元。7、2019年9月25日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平合骗取网名为“张鹏飞****”的张某1苹果XR(128G)手机一台，经认定合理价格为3430元。8、2019年9月26日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“皮皮瑞200412”的孙某苹果X(256G)手机一台，经认定合理价格为3905元。9、2019年9月26日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“tb305902256”的张某2苹果8(64G)手机一台，经认定合理价格为1440元。10、2019年9月28日，被告人滕雅凌伙同段浩鸣在“闲鱼”网络平台骗取网名为“tb1454672-****”的韩某苹果X(64G)手机一台，经认定合理价格为3100元。11、2019年11月1日，被告人滕雅凌在“闲鱼”网络平台骗取网名为“1yyaiinn"的廖某苹果11(128G)手机一台，经认定合理价格为5100元。12、2019年11月3日，被告人滕雅凌在“闲鱼”网络平台骗取网名为“ｔｂ29×××70”的徐某苹果ＸＳｍａｘ（64Ｇ）手机一台，经认定合理价格为3660元。13、2019年11月3日，被告人滕雅凌在“闲鱼”网络平台骗取网名为“啊啊啊隔壁老潘”的潘某苹果XSmax(64G)手机一台，经认定合理价格为4575元。14、2019年11月3日，被告人滕雅凌伙同2019年11月3日，被告人滕雅凌在“闲鱼”网络平合骗取网名为“一切都是阳谋”的杨某的苹果XR(128G)手机一合，经认定合理价格为3600元。公诉机关认为，被告人滕雅凌单独或伙同被告人段浩鸣以非法占有为目的，利用“闲鱼”网络交易平台的管理漏洞，骗取他人手机，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人滕雅凌、段浩鸣认罪认罚，建议对被告人滕雅凌判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，罚金两万元；建议对被告人段浩鸣判处有期徒刑两年，宣告缓刑两年，罚金一万五千元。公诉机关提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、价格认定书等证据。被告人滕雅凌、段浩鸣对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人段浩鸣的辩护人陈年凤提出被告人段浩鸣系初犯、偶犯，能如实供述事实，认罪认罚，积极退赔并取得被害人谅解的辩护意见。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人滕雅凌、段浩鸣系被抓获归案。本院认为，被告人滕雅凌以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大；被告人段浩鸣以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，两人行为均构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人陈年凤的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。本案系共同犯罪，被告人滕雅凌、段浩鸣在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚。被告人滕雅凌、段浩鸣认罪态度好，如实供述其犯罪事实，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。案发后被告人滕雅凌、段浩鸣家属积极赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人滕雅凌、段浩鸣认罪态度较好，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所在的社区没有重大不良影响。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人滕雅凌犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）（罚金限在判决生效后三日内缴纳。）二、被告人段浩鸣犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）（罚金限在判决生效后三日内缴纳。）三、依法追缴被告人腾雅凌违法所得35000元（已缴纳至湘潭市九华公安分局），上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 员  谭明展二〇二〇年五月二十二日法官助理黄莹代理书记员  罗 茜附法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一、四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条第一、三款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二、三款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名和审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。