广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初357号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人吴伟彬，男，1989年5月25日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************877，汉族，初中文化，中共党员，做工，住汕头市潮阳区****************。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕，2020年4月15日被取保候审。被告人吴伟灶，男，1985年8月23日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************916，汉族，高中文化，做工，住汕头市潮阳区**************。因涉嫌犯非法经营罪于2019年11月11日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕，2020年4月15日被取保候审。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检二部刑诉[2020]111号起诉书指控被告人吴伟彬、吴伟灶犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员郑华生出庭支持公诉，被告人吴伟彬、吴伟灶到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年2月开始，被告人吴伟彬、吴伟灶和同案人吴某锐（现在逃）向同案人吴汉豪（已判决）租用其位于汕头市潮阳区*********的豪杰服饰厂附属平房做花边生意。后因经营不善，被告人吴伟灶、吴伟彬和同案人吴某锐于4月中旬将该处附属平房转租给一外号叫“小培”的福建籍男子，用于开设制造假冒卷烟工场。后“小培”从5月初开始，先后设置了三台卷烟机生产假烟，并雇佣同案人朱国盛、林智钦、李毅平、吴朝泽（均已判决）和越南籍男子阮德常、陈德孟、杜文墙、路文仁、崇文房、黄耀富、黄文林等人在该工场内生产制造假冒卷烟。其中同案人朱国盛负责工场的日常管理，同案人林智钦负责切白条，同案人李毅平负责越南籍工人的日常管理，同案人吴朝泽负责使用三轮摩托车运输假冒卷烟。2018年5月21日中午，公安机关查获该假冒卷烟生产工场，现场缴获中华、利群等品牌卷烟及烟丝一批。经鉴定，该批烟草专卖品价值842317.58元。公诉机关认为，被告人吴伟彬、吴伟灶违反国家烟草专卖管理法律法规，为他人提供场所用于开办假烟工场，情节特别严重，均应当以非法经营罪追究其刑事责任；鉴于被告人吴伟彬、吴伟灶系从犯，主动投案且认罪认罚，建议判处被告人吴伟彬、吴伟灶各有期徒刑二年至三年，并处罚金。公诉机关提交了证人阮德常、陈德孟、杜文墙、路文仁、崇文房、黄耀富、黄文林、吴盛标、孙逸潘、吴少娟、吴如妹、吴寿彬、周志如、吴汉通的证言，证人吴升宏、吴盛民、吴庆升的证言及辨认笔录，同案人吴朝泽、朱国盛、吴汉豪的供述及辨认笔录，同案人李毅平、林智钦的供述，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押物品、文件清单，涉案烟草专卖品价格证明，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，物品提收入库清单，刑事判决书，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据证实。被告人吴伟彬、吴伟灶对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人吴伟彬、吴伟灶分别于2019年10月31日和2019年11月11日到公安机关投案自首。2020年5月13日，被告人吴伟彬、吴伟灶已主动预交罚金各3万元。本院认为，被告人吴伟彬、吴伟灶无视国家法律，为牟取非法收入，提供场地结伙非法经营烟草专卖品，情节特别严重，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为均已构成非法经营罪。属共同犯罪。被告人吴伟彬、吴伟灶在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关的指控成立。鉴于被告人吴伟彬、吴伟灶是从犯，案后能自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，并自愿认罪认罚，且已积极预交罚金，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法均予以减轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴伟彬犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人吴伟灶犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭汉隆人民陪审员  郑欢欢人民陪审员  张佳英二〇二〇年五月十四日书 记 员  陈婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。