浙江省桐乡市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0483民初8107号 原告：桐乡市众磊混凝土有限公司。住所地：桐乡市河山镇五泾村1、3幢。统一社会信用代码：9133048357399820XM。 法定代表人：许辛昌，董事长。 委托诉讼代理人：陈小英，浙江同新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宏星，浙江同新律师事务所律师。 被告：浙江宝森建设有限公司。住所地：桐乡市乌镇镇民合集镇民辉路48号。统一社会信用代码：913304836725743490。 法定代表人：王建峰，董事长。 委托诉讼代理人：李一宵，浙江图腾律师事务所律师。 原告桐乡市众磊混凝土有限公司与被告浙江宝森建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈小英、被告委托诉讼代理人李一宵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即支付原告混凝土款200000元，并支付逾期违约金206992.99元（暂计算至2019年1月31日，之后以200000元为基数自2019年2月1日起按日万分之六计算至被告清偿完毕日止）；2．判令被告支付原告实现债权的律师费用10000元；3．本案诉讼费由被告承担。 被告答辩称:1.本案案由应为票据追索权纠纷，而非买卖合同纠纷。如原告选择以原因关系起诉，应起诉其汇票背书人杭州卓翼贸易有限公司；2.原告未提供拒付证明；3.被告背书给原告的汇票记载真实连续，为合法票据；4.《付款计划书》是经双方协商形成的，已对《桐乡市预拌混凝土购销合同》有关条款作了变更。被告已按《付款计划书》要求，付清款项，根据约定，无需承担逾期违约金、利息等；5.原告诉请的违约金、律师费等无事实及法律依据，且请求金额过高，如法院支持则应予调整。 原告举证如下：一、《桐乡市预拌混凝土购销合同》1份（2页）及《补充协议》1份，证明双方发生购销合同的事实基础； 二、《付款计划书》1份，证明截至2018年7月20日，被告欠原告款项的金额并约定了付款期限的事实； 三、月结算单1份（13页），证明合同已经履行完毕及金额已经确认清楚的事实； 四、电子银行承兑汇票1份（打印件，3页），证明涉案汇票无法兑现的事实； 五、代理合同及发票各1份（共3页），证明原告为此发生实现债权的费用10000元； 六、出票人宝塔公司工商部门信用诉讼记录及新京报新闻报道1份（打印件，9页），证明出票人濒临破产，票据无法兑现，产生多起诉讼； 七、杭州卓翼贸易有限公司证明1份，证明原告向案外人杭州卓翼贸易有限公司购买混凝土搅拌运输车，因涉案汇票无法兑现，案外人杭州卓翼贸易有限公司以背书方式将涉案汇票返还给原告，且其他款项已经返还给原告，交易取消。 被告质证意见如下：证据一，真实性、合法性、关联性无异议； 证据二，真实性、合法性无异议，关联性不认可，因为付款计划书上的款项，被告已经全额付清； 证据三，真实性、合法性、关联性无异议； 证据四，真实性、合法性无异议，关联性不认可，因为该汇票真实，背书连续，是合法票据； 证据五，与本案无关联，不应由被告承担。 证据六，因为提交的是打印件，对真实性不予认可，提交的证据与本案双方无直接关联，对关联性不予认可； 证据七，因为是案外人出具的证明，无法确认其真实性，与本案也无关联性。 被告举证如下：一、《付款计划书》1份（复印件），证明被告向原告出具付款计划书，对2018年7月20日之后的付款时间有约定； 二、众磊混凝土（CP12纺丝楼工程）付款明细1份（打印件）、付款凭证1份（复印件，15页），均为复印件，证明被告按照付款计划书约定支付款项； 三、浙江增值税专用发票1份（复印件，38页），证明原告向被告开具发票，被告按照原告开具的发票支付款项。 原告质证意见如下：证据一，不认可证明内容，这只是一个单方承诺，我方仅是对金额予以认定，对于付款时间节点不予认可。这仅仅是一个申请，我方要求被告付款的时间节点仍以购销合同、月结算单上约定的付款时间为准； 证据二，真实性无异议，确实收到相应款项； 证据三，开具发票是后合同义务，具体的付款时间节点应以双方签订的购销合同及月结算单上的约定为准，而不能以后合同义务的发票为准。 本院审查后认证如下：原告提供的证据一至证据五，对其真实性予以认定。证据六中的宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2019）宁01执301号之一执行裁定书，形式虽为打印件，但内容系来源于权威机关，故对其真实性予以认定。证据六中的其余材料系打印件，且其来源不具有权威性，本院不予认定。证据七，其上虽加盖有案外人杭州卓翼贸易有限公司公章，但未有该单位负责人及制作证明材料的人员的签字或盖章，不符合法律规定，本院不予认定。 被告提供的证据一至证据三，对其真实性予以认定。 经审理，本院确认案件事实如下：2017年6月15日，原、被告签订有《桐乡市预拌混凝土购销合同》一份，由原告向被告供应混凝土商品砼，并约定每月25日为结算截止日，次月10日前支付上月已供砼款的80%，以此类推，余款在该工程最后一次批量供砼完成后三个月内按月平均付清，同时约定逾期付款的，应按逾期金额每天支付万分之六的违约金和承担债权人实现债权的全部费用。2018年4月26日的结算单显示，截至2018年4月25日，共计发生交易金额12728126.12元，已付金额为6800000元，尚欠金额为5928126.12元。2018年7月20日，被告出具《付款计划书》，其中载明“截止2018年6月25日，尚欠贵公司砼款5928126.12元，由于我公司原因，多次未按合同约定足额支付贵公司砼款，经贵我双方充分协商特约定如下付款计划：1、2018年7月31日前支付砼款2000000.00元；2、2018年9月30日前支付砼款1350000.00元；3、2018年11月30日前支付砼款1350000.00元;4、剩余砼款1228126.12元于2019年1月31日前支付清讫以及2018年6月26日及以后供砼余款同时付清。如任何一期未按约付清，贵公司可按原合同条款执行，我浙江宝森建设有限公司自愿承担逾期利息、违约金等。”2018年8月7日，《桐乡市预拌混凝土购销合同》项下混凝土商品砼供应全部完成，并于2018年8月26日结算完毕，累计发生交易金额为12988500.84元。《付款计划书》项下的付款义务已经按期履行完毕，最后一期的付款金额因为增加2018年6月26日之后产生的供砼款260374.72元，并扣减被告已于2018年的6月12日、7月14日、7月19日分别支付的100000元（合计300000元），实际付款金额为1188500.84元。除涉案汇票未予兑现的200000元金额外，被告已付款金额为12788500.84元。涉案汇票因当时承兑状况未明，故在原告于2018年1月份之后制作的结算单中未被列为未付款，其也未被包含在《付款计划书》中。 涉案汇票系电子银行承兑汇票，票据号码为130××××220170622090763892，出票人为宁夏灵武宝塔大古储运有限公司，收款人为宁夏宝塔能源化工有限公司，承兑人为宝塔石化集团财务有限公司，票据金额为200000元，出票日期为2017年6月22日，汇票到期日为2018年6月22日，承兑信息显示为“到期无条件付款”。该汇票系被告于2018年1月9日背书转让于原告，由原告于2018年1月23日背书转让于案外人杭州卓翼贸易有限公司，案外人杭州卓翼贸易有限公司又于2018年2月1日背书转让于原告。原告于2018年6月19日起在中国工商银行企业网上银行电子商业汇票系统预约提示付款，因到期未获付款，后又于2018年7月17日、2018年7月20日、2018年11月5日、2019年8月7日提示付款，至今票据状态显示为“逾期提示付款待签收”。另查明，宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2019）宁01执301号之一执行裁定书显示，截至2019年9月27日，涉案票据的出票人宁夏灵武宝塔大古储运有限公司、承兑人宝塔石化集团财务有限公司均属于停业状态，且尚未发现名下有其他财产可供执行。 本院认为，原、被告双方之间的买卖合同关系依法成立，合法有效。关于《付款计划书》，被告主张系由原告提交被告要求其确认，并经双方协商调整付款时间后重新制作，再由被告签字盖章后当场出具给原告。对此，原告予以否认，仅认可该计划书系被告于2018年7月份提交予原告，并认为该计划书应视为被告单方的申请，不能视之为双方合意，故无法达到对相应合同条款进行变更的法律效果。本院认为，《付款计划书》虽系以单方形式出具，未见原告的签字或盖章，但该计划书已然明确载明“如任何一期未按约付清，贵公司可按原合同条款执行，我浙江宝森建设公司自愿承担逾期利息、违约金等”等内容，其意思表示具体明确，原告作为合同相对方，有拒绝的权利，同时也负有义务就此在合理期间内向被告作明确的意思表示，现原告未能举证证明此点，应视为其放弃相应的拒绝权利。关于涉案汇票，其记载事项符合法律规定，背书连续，为真实合法的有效票据，被告用以向原告支付货款，且原告也予以接收，故该付款行为并无不当。涉案汇票经原告提示付款，承兑人宝塔石化集团财务有限公司自2018年6月22日汇票到期后至今未签收，致使该汇票长期处于“逾期提示付款待签收”状态，已客观上构成拒绝付款的情形，故而被告以涉案汇票进行付款的行为虽已完成，但无法产生消灭相应货款债务的效果。此时，原告作为持票人，可以选择以票据关系主张权利，亦可以选择以合同关系主张权利，现原告选择以买卖合同关系要求被告支付混凝土款200000元，应予以支持。至于原告与案外人杭州卓翼贸易有限公司的交易情况，并不能改变原告与被告之间买卖合同关系项下的债权债务，被告认为原告应向案外人杭州卓翼贸易有限公司主张权利，本院不予认可。因原告诉请的违约金额过高，且涉案汇票到期未能兑现的 依照《中华人民共和国合同法》第*条、第*条，《中华人民共和国民事诉讼法》第*条之规定，判决如下： 一、被告浙江宝森建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告*元； 二、 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3837元，由被告负担（应于裁判文书生效后10日内缴纳，缴纳账户户名：桐乡市非税收入结算户，开户银行：中国农业银行桐乡支行，账号为：，逾期缴纳将移送执行）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判长      审判员      审判员      二〇二〇年四月二十六日 书记员  罗天伦