辽宁省沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0103民初4728号 原告：北京华顶联盛会计师事务所，住所地北京市海淀区四道口路大钟寺8号1号楼118室。 执行事务合伙人：刘华，系该事务所执行事务合伙人。 委托诉讼代理人：刘艳敏，系辽宁腾坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘新，系辽宁腾坤律师事务所律师。 被告：沈阳优雅尚品被服有限公司，住所地沈阳市沈河区北站路28号（1-19-8）。 法定代表人：陆南，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘宝文，系辽宁金正律师事务所律师。 被告：陆南，女，1987年3月24日出生，满族，住辽宁省。 委托诉讼代理人：刘宝文，系辽宁金正律师事务所律师。 原告北京华顶联盛会计师事务所与被告沈阳优雅尚品被服有限公司、陆南民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员班蕊担任审判长，与人民陪审员王晓瀚、李琢组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北京华顶联盛会计师事务所的委托诉讼代理人刘艳敏、刘新，被告沈阳优雅尚品被服有限公司、陆南的委托诉讼代理人刘宝文、被告沈阳优雅尚品被服有限公司的法定代表人暨被告陆南均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北京华顶联盛会计师事务所向本院提出诉讼请求：1、判决被告偿还借款本金270万元及利息；2、判决被告承担本案的诉讼费用及保全费。事实与理由：2018年7月6日被告向原告借款，约定被告用此借款购买原材料，2018年陆续向被告转入人民币250万元，双方约定月息4分，每月按借款日付息，打入特定的卡号，但在协议履行过程中，被告仅支付了两个月的利息，后不再支付利息，最重要的是被告借款后并没有按约定购买原材料，而是用于偿还其他债务。后被告出具对账单，欠款270万元及利息。原告认为，被告的行为已经违反了借款当初双方的约定，且又不按时支付利息，其行为已经构成违约，故原告诉讼至法院，请求依法判决被告偿还借款本金270万元及利息，并承担本案的诉讼费及保全费。 被告沈阳优雅尚品被服有限公（以下简称优雅公司）辩称，第一、我公司与原告不存在民间借贷关系，原告不具有诉讼主体资格，请求贵院依法驳回起诉。1、从借款形式要件看，原告要以公司名义起诉，必要条件为双方借款协议及对账单等往来文书中盖有原告公章，并且其主张的借款来自于原告账户，但实际上，原告仅在起诉状中加盖了公章以外，其他文书并未体现原告向我公司出具借款的意思和款项来源于原告公司的证据，因此原告法人刘华和股东佟立强以原告名义起诉我公司借款，诉讼主体资格错误，应当依法驳回起诉。2、根据日常生活常识和经验法则，原告与我公司签订的借款合同如果属实为借款，冯佩玲打入我公司账户的150万元是借款，后期冯佩玲2018年8月14日、22日、25日陆续转入的100万元，必然也要和我公司签署借款合同，事实上从未签署过借款合同，也未出具过收条，在证人赵林林制作的往来对账单显示借款方为佟立强，利息还款表收款人显示为佟立强（代）冯，如果按照原告主张为借款，那么其股东既为借款人，又为收款人。显然不符合借款事实的常理，常理是佟立强、刘华、冯佩玲的合作投资款。第二、我公司与佟立强、刘华、冯佩玲系合作关系，请求贵院依法查清基础事实法律关系，驳回原告公司的起诉。2017年11月12日佟立强微信发送给我公司法人陆南两份阴阳合同，一个是投资协议，一个是借款合同，借款是虚假的，与我公司是合作关系，佟立强负责筹措资金并参与经营，同时安排其侄儿佟彤入职我公司，我公司法人陆南建设银行（62×××33）银行卡，卡内余额110万元，2018年1月6日起由佟立强、佟彤保管。卡内余额及冯佩玲打入我公司法人账户的投资合作款250万元，均为佟立强支配。2018年7月9日照佟立强安排赵林林也是本案证人入职我公司参与公司经营，2018年10月11日、10月12日，沈阳优雅尚品被服有限公司法人章、U盾、财务专用章，发票专用章被佟立强、佟彤、赵林林收走，我公司财务被佟立强掌控。2018年7月6日、8月14日、8月25日冯佩玲转款至陆南建行账户的投资款共计250万元，均用于公司经营进货使用，与法人陆南个人没有关系，上述款项均有佟立强签字审批。更加进一步证明了佟立强、刘华、冯佩玲与我公司是投资合作关系，非借贷关系，原告公司股东为刘华和佟立强，该公司为普通合伙，佟立强和刘华对公司公章享有实际控制权，可以随意以原告公司加盖公章和以原告公司名义起诉，本案基础的法律关系为投资合作法律关系而非借贷关系，原告主体资格不适格，原告公司要求偿还借款本金及利息没有法律依据。第三、我公司财务与企业法人独立，公司资金从没有过企业代表人或负责人个人使用的情形，冯佩玲打入我公司法人陆南250万元合作投资款和法人陆南账户90万元资金共计360万元，均打回我公司账户和直接购买原材料使用，并且均有佟立强签字审批，原告公司诉我公司法人陆南作为被告没有事实和法律依据。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第二十三条事业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。第十九条人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼：（二）出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理。综上所述，原告公司与被告公司之间民间借贷关系不成立，原告公司借款纠纷起诉毫无事实和法律依据，涉嫌虚假诉讼，请法庭依法予以驳回起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月6日，原告（甲方）与被告优雅公司（乙方）签订《借款协议》一份，约定乙方由于购买原材料资金欠缺，特向甲方借款人民币壹佰伍拾万元整，所借款项打入乙方特定的卡内，仅用于原材料的采购。借款期限一年，月利息4分，按月计息，每月利息陆万元正，从借款借入之日起计息，每月按借款日付息，打入甲方特定的卡内。协议第四条约定，甲方有权监督借款的使用情况，乙方每支付一笔所借款项应由甲方相关人员参与审批。乙方如不按合同规定使用借款，借款方有权收回借款，并对违约部分按规定加收2分罚息。乙方提前还款的，应按规定减收利息。甲乙双方的款项收支均通过协议内列明的甲乙双方特定的卡收付。协议结尾约定乙方卡户名陆南，账号62×××33，甲方卡户名冯佩玲，账号62×××27。被告优雅公司在协议上加盖公章，被告陆南在协议上签字。 2018年7月6日，冯佩玲尾号0627的建设银行卡向被告陆南尾号4633的建设银行卡转款150万元，2018年8月14日转款20万元，2018年8月22日转款50万元，2018年8月25日转款30万元。2018年8月7日、8月8日被告陆南先后向冯佩玲尾号0627的账户转款4万元、2万元，2018年9月6日、10月19日、11月13日被告优雅公司先后向冯佩玲尾号0627的账户转款72516.13元、7万元、3万元。2018年12月7日，案外人佟立强代表原告与被告优雅公司、被告陆南形成《往来账户对账单（欠事务所）》一份，记载金额与转账时间同上述通过冯佩玲账户向陆南银行账户转款情况一致，并载有“欠2个月利息200000元”字样。对账单上有被告陆南签字，并加盖一枚没有编码的“沈阳优雅尚品被服有限公司”公章。现原告以被告拖欠借款本息为由诉至本院。 另，庭审中被告陆南向法庭提供其银行账户明细及记账凭证若干份，佐证其向被告优雅公司、供货商转款的事实。 再查，被告陆南为被告优雅公司法定代表人。原告北京华顶联盛会计师事务所股东为刘华、佟立强。刘华、佟立强通过出具情况说明及来院接受询问的方式表示，出借款项系刘华、佟立强、冯佩玲三人出资，但出借方为原告北京华顶联盛会计师事务所，对款项通过冯佩玲账户往来没有异议。冯佩玲现已去世，其配偶齐峰、女儿齐宇湘对北京华顶联盛会计师事务所作为原告提起本案诉讼亦没有异议。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告持被告优雅公司签章的《借款协议》诉至本院，虽协议上未加盖原告公章，但借款协议明确约定有双方借款往来的账户详情，与协议约定相符的账户亦确实发生款项给付，且原告的股东及实际转款人的继承人均认可债权人为原告，可以确认在原告与被告优雅公司之间存在借贷的合意，且款项已实际交付，故在原告与被告优雅公司之间存在民间借贷的法律关系。被告优雅公司主张原告主体不适格，缺乏事实与法律依据，本院不予采信。对被告优雅公司主张与佟立强、刘华、冯佩玲系合作关系，并非民间借贷关系的辩解，与加盖有被告优雅公司公章的《借款协议》所体现的内容不一致，虽被告优雅公司认为佟立强、刘华等人在其公司相应账目支出过程中签字的行为能够证明双方存在合作关系，但本院认为，双方在《借款协议》中明确约定原告对被告使用款项的情况有监督的权利，而佟立强、刘华等人作为原告公司的股东及法定代表人，其在账目签字的行为与双方上述约定相吻合，现被告优雅公司就其合作关系的主张并未提供其他证据，系未完成举证责任，应承担举证不能的不利后果，对其此项辩解，本院不予采信。 关于借款的本金数额。虽原告与被告优雅公司签订的《借款协议》中仅载明150万元本金，但双方在实际履行过程中增加了100万元本金，被告亦按照追加之后的本金数额履行过给付利息的义务，故双方最初的借款本金应为250元。关于尚欠本金的数额问题。因原、被告在借款协议中约定利息标准为月息4%，双方亦按此标准给付过利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，对超过月息3%的部分，应视为对本金的偿还。根据原告实际给付款项的数额及时间、被告给付利息的时间，按月息3%的标准，截至2018年9月6日，本金数额已变更为2472733.87元（详见附件1）。被告于2018年10月及11月两次偿还利息，因数额不足，不发生抵扣本金的情况，系对利息的支付，根据双方尚欠本金2472733.87元，按月息3%的标准计算，现原告要求被告优雅公司自2018年12月1日起支付利息，与利息给付实际情况不冲突，本院予以确认。故，被告优雅公司应偿还原告本金2472733.87元及利息（自2018年12月1日至2019年8月20日按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率四倍计算；自2019年8月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，上述标准均以年利率24%为上限）。 关于被告陆南是否应承担责任的问题。本案中，原告于庭审中明确要求被告陆南承担连带责任。但在原、被告签订的《借款协议》中，既未约定被告陆南系借款人，亦未约定被告陆南为连带保证人。从《借款协议》的上下行文亦能看出，原告将款项借予被告优雅公司用于经营，明确约定款项用途为购买原材料，款项并非为被告陆南个人使用。原告方面工作人员对被告优雅公司账目进行监管的事实亦能佐证上述情况。同时，被告陆南亦向法庭提交其个人银行流水及被告优雅公司的财务凭证，其中体现被告陆南在收到原告借款后存在将款项转给被告优雅公司、将款项支付给供应商的情况，上述证据亦能佐证被告陆南抗辩其不是债务人，并未实际使用借款的观点。综合上述情况，本院认为，被告陆南在《借款协议》上签字的行为系履行法定代表人的职务行为，且其并未将款项用于个人生活。现原告虽主张被告陆南与被告优雅公司存在人格混同，但就目前举证不能得出人格混同的结论，原告并未就此完成举证义务，应承担相应不利后果。故，原告要求被告陆南承担给付责任，缺乏依据，本院不予支持。 对被告优雅公司对《往来账户对账单（欠事务所）》上加盖公章申请鉴定的问题。本院认为，被告优雅公司对《借款协议》上签章的真实性没有异议，现其虽对《往来账户对账单（欠事务所）》公章有异议，但该对账单记载的内容与原告实际转款情况完全符合，被告提供的证人当庭陈述的内容亦能体现该对账单形成当时被告在场并知情，被告既无证据证明该公章系原告私刻亦未就公章虚假向任何部门报案或主张权利，故被告公章鉴定的申请没有依据，且对案件事实没有实质影响，故对被告的鉴定申请，本院不予准许。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十一条、第二十六条规定，判决如下： 一、被告沈阳优雅尚品被服有限公司于本判决发生法律效力之日起二十日内偿还原告北京华顶联盛会计师事务所借款本金2472733.87元及利息（自2018年12月1日至2019年8月20日按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率四倍计算；自2019年8月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，上述标准均以年利率24%为上限）； 二、驳回原告北京华顶联盛会计师事务所其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28400元，由被告沈阳优雅尚品被服有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长 班 蕊 人民陪审员 李 琢 人民陪审员 王晓瀚 二〇二〇年五月二十七日                                                                            法官  助理陈曦                                                                          书记  员徐明月                            附件1：                               时间                       出借                       偿还                       按3分应付利息                       抵扣本金                       本金变化                               2018.7.6                       1500000                                                                                                                               2018.8.7                                               40000                                                                                                     2018.8.8                                               20000                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                30000                                               不足                        无变化                                                                                                                                                                           60250元的计算方式                                                                                                                       1485000元×0.03=44550元（2018.8.7-9.6）                                                     200000元×0.03÷30天×23天=4600元（8.14-9.6）                                                     500000元×0.03÷30天×15天=7500元（8.22-9.6）                                                     300000元×0.03÷30天×12天=3600元（8.25-9.6）