四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川07民终775号 上诉人（原审原告）：绵阳新祥亨建材有限公司，住所地：四川省绵阳市涪城区龙门镇尖峰村六社，统一社会信用代码：91510703MA63UAW05G。 法定代表人：羊东，系该公司经理。 委托诉讼代理人：陆渊渊，四川良木律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：川渝建设集团有限公司，住所地：四川省华蓥市文化路202号A栋3-1，统一社会信用代码：91511681709132406P。 法定代表人：匡建明，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪飞，四川春雷律师事务所律师。 上诉人绵阳新祥亨建材有限公司因与被上诉人川渝建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院（2019）川0703民初7840号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人绵阳新祥亨建材有限公司的委托诉讼代理人陆渊渊、被上诉人川渝建设集团有限公司的委托诉讼代理人汪飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 绵阳新祥亨建材有限公司上诉请求:请求撤销原判，改判被上诉人向上诉人支付货款373765元；改判被上诉人向上诉人支付违约金52781.13元（以每月未付货款为基数，自逾期之日起至实际付清之日止，暂计算至2019年9月15日），并按每日245.76元的标准支付后续违约金；改判一审诉讼费用（案件受理费3849元、保全费2653元）及诉讼财产保全责任保险费600元均由被上诉人承担，并判决二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、双方在合同履行过程中对合同约定进行了变更，且上诉人已经于2019年11月1日开具剩余增值税发票并经被上诉人签收，被上诉人付款条件已经成就，被上诉人应当向上诉人支付全部剩余货款并承担违约金；二、因被上诉人违约引起本案诉讼，上诉人为此向保险公司交纳的诉讼财产保全责任保险费系上诉人支出的合理必要费用，属上诉人的损失部分，且上诉人已经在合同约定违约金比例的基础上自愿调减，不应再以违约金抵扣诉讼财产保全责任保险费。 川渝建设集团有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。1.关于票据问题，合同上明确约定由上诉人先开具发票，在由被上诉人支付款项，不违反法律规定；2.关于保险费用，从一审判决中可以看出上诉人的诉求是超过了诉讼标的。故请求驳回上诉人的上诉请求。 绵阳新祥亨建材有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付货款373765元；2.判令被告向原告支付违约金52781.13元（以每月未付的货款为基数，自逾期付款之日起至实际付清之日止，暂计至2019年9月15日），并判令被告按照每日245.76元支付后续违约金；三、本案诉讼费、保全费、保函费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月27日，绵阳新祥亨建材有限公司（乙方）与川渝建设集团有限公司（甲方）签订《商品混凝土购销合同》，约定由乙方为甲方承建的中物院公共租赁住房工程A、B、C地块室外工程供应混凝土，双方对混凝土强度等级、单价、计量及结算方法、付款方式、资料移交、技术标准、供货方式、双方责任、合同的变更与解除，争议及违约索赔等方面进行了约定，其中付款方式约定：甲乙双方每月26日至30日按发货单对账，乙方向甲方开具3%的增值税专票，次月20日之前甲方向乙方付清发票票面金额，如未按时支付砼款，则每日加收砼款的百分之三作为违约金补偿给乙方；合同的变更与解除条款约定双方协商变更合同条款必须以书面方式。 合同签订后，绵阳新祥亨建材有限公司按照约定陆续向川渝建设集团有限公司履行了供货义务。2019年7月5日，双方进行了对账，确认价款总额为563765元。 2019年1月7日，绵阳新祥亨建材有限公司向川渝建设集团有限公司开具了增值税发票两份，金额共计205900元，川渝建设集团有限公司于2018年12月28日付款150000元，2019年5月10日，川渝建设集团有限公司付款40000元，剩余款项至今未付。 本案立案后，绵阳新祥亨建材有限公司申请诉讼财产保全，支付保全费2653元，因提供担保，绵阳新祥亨建材有限公司支付诉讼财产保全责任保险费600元。 一审庭审中双方当事人对下列事实存在争议：绵阳新祥亨建材有限公司认为合同虽然约定了结算方式，但双方未按照约定开票付款，应视为双方对该约定进行了变更，绵阳新祥亨建材有限公司在2019年1月开票205900元，川渝建设集团有限公司在2018年12月即付款150000元即是双方变更了约定条款的证明，绵阳新祥亨建材有限公司履行了合同的供货义务，开票只是合同的附随义务，即使按照开票后次月20日付款的约定，川渝建设集团有限公司在2019年2月20日之前也未付清已开票的款项，存在违约，故川渝建设集团有限公司应付清全部货款并承担违约责任；川渝建设集团有限公司认为对方主张合同条款变更的意见无任何根据，如果合同变更，双方未签订新的合同，川渝建设集团有限公司也不存在违约责任。 一审法院认为，双方签订的《商品混凝土购销合同》依法成立、有效，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。绵阳新祥亨建材有限公司按约提供了货物，川渝建设集团有限公司应当按照约定支付相应价款。双方合同中约定的川渝建设集团有限公司付款是在绵阳新祥亨建材有限公司出具增值税专票后的次月20日前付清专票票面金额，绵阳新祥亨建材有限公司于2019年1月7日向川渝建设集团有限公司开具了205900元金额的增值税专票，川渝建设集团有限公司应于2019年2月20日前付清相应款项，但其仅付款150000元，未按照约定付清款项属违约，应承担违约责任；双方在合同中约定违约金为日万分之三过高，绵阳新祥亨建材有限公司主动调减为按照年利率24%计付符合法律规定，应予以准许；对于绵阳新祥亨建材有限公司未出具增值税专票之外的款项，川渝建设集团有限公司付款条件尚不成就，故对绵阳新祥亨建材有限公司要求川渝建设集团有限公司承担付款义务并承担违约责任的诉讼请求不予支持，对于未出具专票的的款项，绵阳新祥亨建材有限公司可在条件成就后与川渝建设集团有限公司自行协商或另案诉讼。绵阳新祥亨建材有限公司认为开具专票仅属于合同附随义务的意见，与合同约定不符，不予采纳；绵阳新祥亨建材有限公司认为双方在合同履行中已对合同约定进行了变更，但该意见与“双方协商变更合同条款必须以书面方式”的约定不符，川渝建设集团有限公司亦不予认可，绵阳新祥亨建材有限公司也未提供其他证据相佐证，对该意见不予采信。对于绵阳新祥亨建材有限公司因申请财产保全提供担保而支付的诉讼财产保全责任保险费600元，该费用并非必然发生费用，且按照24%年利率由川渝建设集团有限公司支付违约金已足以弥补其损失，对该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院遂判决：一、被告川渝建设集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告绵阳新祥亨建材有限公司混凝土款15900元及违约金，违约金的计算方式为：自2019年2月20日起至2019年5月10日以本金55900元为基数、自2019年5月11日起至付清止以本金15900元为基数，利率均按照年利率24%计算；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费（已减半收取）3849元、保全费2653元，由被告川渝建设集团有限公司承担案件受理费149元、保全费200元，由原告绵阳新祥亨建材有限公司承担案件受理费3700元、保全费2453元。 本院二审期间，上诉人绵阳新祥亨建材有限公司提交一份发票签收单及增值税专用发票查询打印件，拟证明其已经向被上诉人川渝建设集团有限公司开具了剩余的增值税专票，对方也已经签收，故付款条件已成就，川渝建设集团有限公司应支付剩余全部货款及违约金。被上诉人质证称，对该证据真实性无异议，认可已签收。被上诉人二审中未提交证据。根据上诉人提交的证据，本院补充查明以下事实：绵阳新祥亨建材有限公司已于2019年11月1日开具剩余增值税发票(开票金额合计357865元）并经川渝建设集团有限公司签收。对一审查明的其他事实本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《商品混凝土购销合同》合法有效，上诉人依约向被上诉人履行了供货义务，后双方经对账确认价款总额为563765元，被上诉人应按照合同约定向上诉人支付货款。上诉人于2019年11月1日开具剩余增值税发票(开票金额合计357865元）并经被上诉人签收，根据双方合同约定，被上诉人应当于2019年12月20日前付清此笔款项。根据现有证据，上诉人已就对账确认的款项全部开具增值税发票并经被上诉人签收，付款条件已经成就，被上诉人截止目前共付款190000元，剩余款项未付，故根据双方的合同约定，被上诉人应付清剩余款项373765元（563765元-190000元），并承担违约金，违约金一审中上诉人自愿调减按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以确认。上诉人另主张的因申请财产保全提供担保而支付的诉讼财产保全责任保险费600元，该费用并非必然发生费用，不予支持。 综上所述，绵阳新祥亨建材有限公司的上诉请求部分成立，对其合理部分本院予以支持。本案原判认定事实清楚，适用法律正确，但因出现新证据影响本案认定，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川省绵阳市涪城区人民法院（2019）川0703民初7840号民事判决； 二、川渝建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付绵阳新祥亨建材有限公司混凝土款373765元及违约金，违约金的计算方式为：以本金55900元为基数自2019年2月20日起至2019年5月10日、以本金15900元为基数自2019年5月11日起至款项付清之日止、以本金357865元为基数自2019年12月20日起至款项付清之日止，利率均按照年利率24%计算； 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 三、驳回绵阳新祥亨建材有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费减半收取3849元、保全费2653元，由川渝建设集团有限公司承担案件受理费149元、保全费200元，由绵阳新祥亨建材有限公司承担案件受理费3700元、保全费2453元。二审案件受理费7698元，由上诉人绵阳新祥亨建材有限公司承担3849元，由被上诉人川渝建设集团有限公司承担3849元。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 颖 审 判 员  谭 红 审 判 员  马翰霖 二〇二〇年五月七日 法官助理  雷 雪 书 记 员  廖子颖