湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终754号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司，住所地湘乡市壕塘口壕塘大厦5楼。负责人：刘渠文，经理。委托诉讼代理人：张维娜，女，汉族，1997年5月16日出生，住湖南省炎陵县，系阳光财保湘潭中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：肖群辉，女，汉族，1976年9月3日出生，住湘乡市。委托诉讼代理人：章锦龙，湘乡市月山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：周建文，男，汉族，1984年1月23日出生，住湘乡市。上诉人阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司（阳光财保湘乡支公司）因与被上诉人肖群辉、周建文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2020）湘0381民初122号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保湘乡支公司上诉请求：1、请求对被上诉人肖群辉的后续治疗费予以重新鉴定并核减后续治疗费、误工费32185元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、对于上诉人提出的对肖群辉后续治疗费重新鉴定的请求，一审法院没有事实依据就予以驳回，剥夺了上诉人重新鉴定的权利，上诉人强烈请求二审法院准许对于肖群辉的后续治疗费重新鉴定。上诉人认为肖群辉后续治疗费严重过高，对于出院门诊6000元及取内固定25000元不予认可，上诉人认可8000元的后续治疗费，应核减后续治疗费23000元。二、误工费计算错误，误工费根据司法解释的规定应计算到定残日前一天为125天，肖群辉也仅住院治疗71天，所以计算到定残日前一天的误工时间是合理合法的，其后的误工期损失赔偿由伤残赔偿金对其损失进行赔偿，因此该项目上诉人认为多计算了赔偿金额（180-125）天*167元/天=9185元。综上，请求二审法院对肖群辉的后续治疗费重新鉴定，对误工费依法核减。肖群辉答辩称：一、上诉人对于后期治疗费重新鉴定的请求，没有法律依据，肖群辉鉴定的时候通知了上诉人和周建文，是湘乡市交警队委托的司法鉴定，出院门诊6000元的费用不高，取内固定的费用较低。二、关于误工费，肖群辉本来是在广东省江门市工作，误工费应当按照广东省2019年的居民服务业78931元计算，误工时间法律并没有严格规定，且答辩人认为误工费低了。三、关于护理费，肖群辉的老公在广东省江门市从事燃气行业，护理费应当按照广东省2019年燃气行业来计算，肖群辉老公从广东省开车回来的交通费也花费较多。综上，肖群辉的赔偿费用远低于其实际损失，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。周建文答辩称：当时买保险的时候，保险公司没有明确告知答辩人不买不计免赔的后果，答辩人以为只要买了保险就能全部赔偿，一审判决答辩人需要赔偿的费用，答辩人认为应当由保险公司承担。肖群辉向一审法院起诉请求：判令被告周建文赔偿原告因交通事故所遭受的各项损失共计443731.25元，并由被告阳光财保湘乡支公司在交强险的责任限额内和商业三者险的保险责任范围内承担支付保险金的责任。一审法院认定的事实：1、本次交通事故发生的经过、事故责任的划分、住院治疗情况和伤残等级的评定，以及预付费用的情况，如原告肖群辉所诉。2、湘Ｋ×××××货车由被告阳光财保湘乡支公司承保了交强险和50万元商业三者险。湘Ｋ×××××货车没有购买不计免赔附加险，湘Ｋ×××××货车负担全部责任，实行20%的事故责任免赔率。3、对于非医保用药，当事人双方商定按15%予以扣除。4、被告阳光财保湘乡支公司申请对后续治疗费用进行重新鉴定的事实与理由与本案实际情况不符，本院决定不启动重新鉴定程序。5、湘乡市人民医院住院医疗费计22210.20元，湖南省人民医院住院医疗费计194816.42元，合计217026.62元。6、后续治疗费，依法医鉴定认定门诊治疗费用6000元，取内固定费用25000元，合计31000元。出院后已经发生的门诊治疗费用包含在后续治疗费用内，不再重复计算。7、住院伙食补助费，住院71天，按50元/天计3550元。8、营养费，依法医鉴定营养期90天，按50元/天计4500元。9、护理费，住院护理71天、右锁骨骨折+右肩胛骨骨折+右侧多发性肋骨骨折内固定取出术依医法鉴定护理30天，合计护理期101天，由原告丈夫护理，原告丈夫为城市居民接送液化气，是为城市居民提供服务，按居民服务行业标准167元/天计16867元。10、交通费由三部分组成，一是由120送长沙转院治疗发生费用900元，另是去长沙用私家车接出院发生费用300元，再是两地医院住院71天发生费用355元，合计1555元。原告交通费主张4235元过高，本院不予认可。11、伤残赔偿金73396元。12、误工费，湖南省人民医院疾病诊断书建议全休6个月为180天，原告主张按法医鉴定的误工期计225天，两被告主张按计算至定残前的天数计为125天。上述三种误工期的计算方式，本院考虑到出院医嘱原告从省人民医院出院后应该回本地医院继续接受治疗的事实，与临床医生的建议更符合实际，误工期计算180天。原告与丈夫在城市打工，为居民提供接送液化气服务，按居民服务业平均工资167元/天计算误工费30060元。13、精神抚慰金5000元。14、摩托车损失，因没有提供摩托车维修清单，维修费用以被告阳光财保湘乡支公司定损2000元为准。15、农村被抚养人生活费合计11236.88元。原告父亲年满70岁，母亲年满68岁，育有三个儿女，计9328.73元。原告儿子年满15周岁，计1908.15元。16、鉴定费1500元。17、原告的户籍所在地为湖南省湘乡市，其主张按经常居住地广东省江门市的经济统计指标来计算相关赔偿项目，但没有提交官方统计数据以证明比湖南的高，本院不予采纳。一审法院认为：机动车与机动车发生交通事故，承保机动车承担全部责任的，由保险人在交强险责任限额和商业三者险责任范围内承担支付保险金的责任。交强险责任限额和商业三者险责任范围外的损失，才由机动车被保险人负责赔偿。本案原告发生损失总额。计397691.50元，由交强险负责赔付122000元，由商业三者险负责赔付195710元，由被保险的机动车负责赔付的项目是非医保用药31053.99元【（住院医药费217026.62-交强险赔付医药费10000）×15%扣除率】，商业三者险权责免赔额48927.50元。【损失总额397691.50-交强险赔偿款122000-非医保用药31053.99）×20%免赔率】。原告主张的损害赔偿超过本院核定数额的部分，本院不予支持。保险人抗辩鉴定费不属商业三者险的保险范围的主张，与我国保险法的强制性规定相违背，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项之规定，判决如下：一、由被告周建文赔偿原告肖群辉非医保用药31053.99元、商业三者险全责免赔额48927.50元，合计应赔付79981.49元。被告周建文已预付12000元，实际应赔付67981.49元；二、由被告阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司支付原告肖群辉交强险保险金122000元、商业三者险保险金195710元，合计应支付317710元。被告已预付10000元，实际应支付保险金307710元；三、驳回原告肖群辉的其他诉讼请求。上述赔偿款汇入湘乡市人民法院代管费专户（开户行：湖南湘乡农村商业银行股份有限公司，户名：湘乡市人民法院，账号：82×××43）中，限本判决生效后十日内给付完毕，如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4050.18元，由原告肖群辉负担420.18元，被告周建文负担3630元。二审期间，各方当事人均未向法庭提交新证据。经审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，关于出院后继续治疗费用6000元以及取内固定费用是否过高问题。受害人肖群辉虽然伤残等级不高，但受伤时伤情较为严重，存在多处骨折，治疗时间较长，治疗费用较高，其后续治疗康复难度较大符合情理，湖南省人民医院医嘱载明需要后续治疗一年后方可取出内固定，预估取内固定费用约3万元，故司法鉴定机构鉴定意见认定继续康复治疗费用6000元以及取内固定费用25000元并无不当，上诉人申请重新鉴定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于误工费，根据最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释第二十条第二款规定，肖群辉的误工费应从2019年6月27日计算至2019年10月28日，共计125天，原审根据鉴定意见认定误工期为180天，与法律规定不符，本院予以纠正。肖群辉的误工损失应当减少（180-125）天*167元/天=9185元。综上，上诉人的上诉请求部分成立，应当予以支持。原审认定事实部分有误，本院予以及纠正。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省湘乡市人民法院（2020）湘0381民初122号民事判决第一项、第三项；二、变更湖南省湘乡市人民法院（2020）湘0381民初122号民事判决第二项为“由上诉人阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司支付被上诉人肖群辉交强险保险金122000元、商业三者险保险金186525元，合计应支付308525元，上诉人阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司已预付10000元，实际应支付保险金298525元”。上述赔偿款汇入湘乡市人民法院代管费专户（开户行：湖南湘乡农村商业银行股份有限公司，户名：湘乡市人民法院，账号：82×××43）中，限本判决生效后十日内给付完毕，如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4050.18元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司负担3630元，被上诉人肖群辉负担420.18元；二审案件受理费604元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司湘乡支公司负担302元，被上诉人肖群辉负担302元。本判决为终审判决。审判长  韩小平审判员  周 粤审判员  周 尧二〇二〇年五月二十六日书记员  陈 娜