重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019渝01民终10107号上诉人（原审被告）：周龙，男，1970年02月22日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：何东隆，重庆智韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洁，重庆智韵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周茜茜，女，1981年09月04日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：平海勇，北京市中银（重庆）律师事务所律师。原审被告：重庆市琴琴房地产咨询服务有限公司，住所重庆市渝中区沧白路75号负1#，统一社会信用代码91500103K36076766T。法定代表人：周龙，公司执行董事。上诉人周龙因与被上诉人周茜茜及原审被告重庆市琴琴房地产咨询服务有限公司（以下简称琴琴公司）申请执行申人执行异议之诉纠纷一案，不服重庆市北碚区人民法院作出的（2019）渝0109民初4874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月4日、2020年4月22日对本案进行了询问。上诉人周龙的委托诉讼代理人何东隆、李洁与被上诉人周茜茜的委托诉讼代理人平海勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人周龙上诉请求：撤销一审判决并改判驳回周茜茜一审全部诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由周茜茜承担。主要事实和理由：１．周茜茜举示的银行流水无可靠证据来源，亦不具备真实性、完整性，该份证据尚无法自证真伪，更不可能达到合理怀疑周龙未履行出资义务的程序，原审法院对该份证据认定错误，据此要求周龙承担如实出资的举证责任，属法律适用错误。2．周龙举示的现金解款单虽系复印件，但验资报告等证据能与其相互印证，另周龙有新证据既可单独证明，也可进一步补强证明自身已如实履行出资义务。原审判决认定事实错误，判决结果与客观事实不符，应予纠正。重庆万兴会计师事务所验资时，交通银行出具了加盖有银行印章及经办人签章的《银行询证函》等资料，可证明周龙已出资。被上诉人周茜茜答辩，被上诉人举示的银行流水系法院依职权调取，应当予以采信。一审已经释明，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人存在出资不实的前例。一审判决应当维持。周茜茜向一审法院起诉请求：准许追加周龙在其应缴未缴出资的范围内向原告承担补充赔偿责任。一审法院认定事实：琴琴公司于2000年10月30日成立，周龙系其股东。2005年3月20日，该公司通过股东会决议，决定由周龙增资1000000元，出资形式为货币资金。2005年4月1日，重庆万兴会计师事务所出具渝万所验［2005］43号《验资报告》，其中载明：琴琴公司原注册资本1000000元，……，申请增加注册资本1000000元，由周龙于2005年3月31日之前缴足，变更后的注册资本为2000000元，经审验，截止2005年3月31日止，琴琴公司已收到周龙缴纳的新增注册资本合计人民币1000000元，出资方式为货币；周龙缴纳新增注册资本1000000元，于2005年3月31日缴存于交通银行重庆分行朝天门支行琴琴公司银行存款账户，账号10×××40，金额1000000元。此后，该公司注册资本进行了相应变更登记。周茜茜诉琴琴公司民间借贷纠纷一案，重庆市第一中级人民法院作出（2015）渝一中法民初字第00876号民事判决书，判决琴琴公司向周茜茜归还借款本金2600000元及利息。2017年7月，重庆市高级人民法院就此作出（2017）渝民终215号民事判决书，驳回琴琴公司上诉，维持原判。在该案判决生效后，周茜茜向重庆市第一中级人民法院申请强制执行，该院指定本案一审法院执行，本案一审法院执行案号为（2018）渝0109执4743号。在执行中，琴琴公司不能履行义务，周茜茜以出资不实为由申请追加周龙为被执行人。本案一审法院作出（2019）渝0109执异12号执行裁定书，裁定驳回周茜茜的申请。庭审中，周茜茜举示琴琴公司账号50×××40的银行流水，显示该账号于2005年3月31日无1000000元入账记录。周茜茜代理人陈述该证据系重庆市第一中级人民法院依周茜茜申请调取的，交通银行不加盖印章。周龙、琴琴公司认为该证据系复印件，且无证据证明来源，不予认可。周龙、琴琴公司举示2005年3月30日交通银行现金解款单复印件、2005年3月31日琴琴公司出具的收据、2005年4月8日工商行政部门开具的非税收入一般缴款书第4联，以证明周龙出资的事实。周茜茜认为以上证据不能达到周龙、琴琴公司的证明目的。一审法院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”双方当事人对周龙是否已履行新增注册资本的出资义务发生争议，周茜茜提供的银行流水对周龙履行出资义务产生了合理怀疑，周龙应当就其已履行出资义务承担举证责任。周龙、琴琴公司举示的证据不足以证明其主张，应当认定周龙未履行案涉出资义务，应在未出资范围内对琴琴公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条第一项之规定，判决如下：（一）追加周龙为（2018）渝0109执4743号案件的被执行人。（二）周龙在其未依法出资1000000元的范围内对（2015）渝一中法民初字第00876号民事判决所确定的重庆市琴琴房地产咨询服务有限公司应履行而未履行债务向周茜茜承担补充赔偿责任。案件受理费80元，由周龙负担。二审中，周龙向本院举示：１.2005年3月1日至2005年4月30日琴琴公司的银行流水；２．银行询证函复印件；３．交通银行现金解款单复印件。拟证明周龙已经出资。周茜茜质证认为现金解款单显示的时间是3月30日，银行流水显示的1000000元入账时间是3月31日，时间矛盾，前述证据内容真实性不予认可。经周龙申请，本院向交通银行调取证据：１．琴琴公司2005年3月至2005年4月份户账；2．现金解款单照片。现金解款单显示，抬头手写日期为2005年3月30日，中部打印日期为2005年3月31日，收款单位为琴琴公司，款项来源为出资。分户账显示琴琴公司于2005年3月31日有1000000元入账。双方当事人对该证据真实性不持异议，周茜茜认为现金解款单时间与分户账入账时间不一致，且均未显示周龙的名字，不能证明是周龙出资。周龙认可前述证据，并认为现金解款单打印时间与分户账入账时间一致，且即使解款在先入账在后也是银行的正常操作流程，有1到3天的时间差都是正常的。同时银行询证函也能印证该两份证据。本院认证：琴琴公司2005年3月至2005年4月份户账、现金解款单照片具备真实性、合法性、关联性，予以采信。银行询证函系复印件，本院不予采信。还查明，周茜茜于2019年3月31日收到（2019）渝0109执异12号执行裁定书，于2019年4月14日向本案一审法院提起诉讼。本院二审查明的其他事实和证据与一审一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：周龙是否履行了出资义务。对此本院认为，琴琴公司原注册资本1000000元，申请增加注册资本1000000元，由周龙于2005年3月31日之前缴足，变更后的注册资本为2000000元。根据本院二审调取的证据分户账和现金解款单，足以证明琴琴公司于2005年3月31日有一笔1000000元出资款到账。不论该款项系从周龙本人账户还是他人账户转入，均可认定周龙按期履行了出资义务。综上所述，上诉人周龙的上诉请求成立，应予支持；因二审出现新证据，致一审认定事实错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市北碚区人民法院（2019）渝0109民初4874号民事判决；二、驳回周茜茜的诉讼请求。本案一审案件受理费80元，由周茜茜负担；二审案件受理费80元，由周茜茜负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡 敬审 判 员  陈 娟审 判 员  刘 静二〇二〇年五月八日法官助理  彭松涛书 记 员  唐 欢