山西省阳曲县人民法院   民事判决书   （2020）晋0122民初33号   原告：张志东，男，1969年2月15日出生，汉族，太原市万柏林区居民，住太原市。   被告：山西德和盛房地产开发有限公司，住所地阳曲县城新安东街（水利局旁）。   法定代表人：李润林，执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：董兆文，山西晋商律师事务所律师。   被告：李彪，男，1989年8月8日出生，汉族，太原市小店区北格镇代家堡村居民。   原告张志东与被告山西德和盛房地产开发有限公司、李彪提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张志东、被告山西德和盛房地产开发有限公司的委托诉讼代理人董兆文到庭参加诉讼，被告李彪经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张志东向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同承担原告因在工地受伤所支出的医药费、住院期间伙食费、误工费、陪护费、营养费、精神损失费等共计72811.95元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2018年以来一直在阳曲德和盛小镇项目的工地干活，主要工作为二次结构安装、修理施工升降机等。当时是李彪给原告打电话说项目要开工，让原告去检修施工升降机。该项目的二次结构承包人为小张，开发商为山西德和盛房地产开发有限公司，法定代表人为李润林，施工承包方也为李润林的建筑公司。2019年3月2日下午，李彪让原告去项目的酒店楼安装一部施工升降机，六点左右原告与何玉奎安装过程中，施工升降机上面的钢丝绳断裂，三百多斤重的标准节坠落并压住原告的小腿。事故发生后，何玉奎移开标准节，原告当时便感觉腿部疼痛行走不便，因天色已晚，且没带手机，便回家了。回家后，原告将腿受伤的情况电话告知李彪。当晚九点多原告发烧37.7度以上，第二天便去山大二院就诊，诊查后确认腿部内侧韧带撕开，前交叉韧带断裂，半月板损伤，需入院进行重建前交叉韧带手术治疗。治疗期间，原告多次联系李彪、小张及德和盛公司的法人代表李润林，要求他们承担责任，支付医疗费、误工费、陪护费等，但均未得到解决。本次事故是因施工升降机吊杆上的钢丝绳断裂致标准节坠落引起的，被告对此事故有直接的过错，应当对原告承担责任。被告应支付原告赔偿费的计算依据为：医疗费39441.95元、误工费20000元（每日200元，计算100天）、住院伙食补助费700元（每日100元，计算7天）、营养费3000元（每日50元，计算60天）、陪护费1050元（每日150元，计算7天）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计69691.95元。加之，被告欠原告工资3120元，以上合计72811.95元。   被告山西德和盛房地产开发有限公司辩称，一、答辩人不是适格被告，应予驳回原告对答辩人的起诉。本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务者因劳务活动而受到伤害，在提供劳务者向接收劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。首先，本案被告是公司法人，与本案由规定的个人之间存在劳务关系不相符合；其次，即使公司法人可以适用本案由，原告也需提供答辩人雇佣原告的证据。实际上，原告并非答辩人所雇佣，案涉建设项目亦不属于答辩人，答辩人在2018年就将此建设项目出售给了其他人，现阶段的维修与完善也不是答辩人进行的。因此。本案与答辩人无关，相应损失也应由真正用工单位承担，不应该由答辩人承担，故答辩人不是适格被告，应予驳回原告对被告的起诉。二、原告应向真正雇佣主体主张权利。原告起诉状所称，该项目的承包人为小张，据原告所述，其是在完成小张所承包的工程时受到的损伤，故原告应向小张主张权利。事实上小张也和答辩人没有合同关系，答辩人也没有将建设项目承包给小张，原告不起诉真正的用工主体却起诉与本案毫无关系的答辩人，没有事实依据。三、原告起诉赔偿金额缺少证据支持。原告起诉的各项赔偿费用，仅提供了医药费单据，未提供其他损失的相关凭证，也没有相关机构出具的对误工期、营养期的认定，是否有陪护人员及陪护人员的工资证明没有证据支持，也未提供对其造成精神损害的证据，同时原告说的误工费与工资不应该同时要求，故答辩人认为原告起诉事实依据不足，其诉讼请求不应得到支持。四、原告对此事故的发生也应承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。从原告提交的证据来看，原告作为太原盛建建筑机械制造有限公司员工，从事高风险的特种设备安装，应当知道从事此项工作需要资质，原告在没有相关资质的情况下，脱离企业，自己在其它建设工地受小张雇佣从事电梯安装工程，致使事故发生，其本身存在错误，需要承担相应的责任。综上，答辩人认为原告诉求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告起诉。   被告李彪未作答辩。   本院经审理认定事实如下：原告张志东与被告李彪约定，由何玉奎、原告张志东为被告山西德和盛房地产开发有限公司位于阳曲县德和盛小镇项目的酒店楼检修、安装施工升降机。2019年3月2日下午，因钢丝绳断裂致标准节脱落，压住了正在施工中的原告张志东，并使其受伤。受伤后，原告张志东先后在山西医科大学第二医院进行门诊检查及住院治疗，住院天数为7天，住院时间为2019年3月11日至2019年3月18日，诊断为：左膝关节前交叉韧带损伤、左膝内侧副韧带损伤。出院医嘱为：切口每2-3天于正规医院换1次药，术后2周视切口愈合情况拆线；患肢支具固定制动，适度功能锻炼；术后3周门诊复查，不适随诊。原告张志东住院期间由其弟弟张志敏陪护。另查明，原告张志东在施工期间，受被告李彪领导，并由被告李彪为其发放工资。   认定以上事实的主要证据有：原告张志东提交的山西医科大学第二医院的住院病历、诊断治疗建议书、出院证、山西省医疗门诊收费票据、山西省医疗住院收费票据、山西增值税电子普通发票、何玉奎证人证言及本案开庭笔录等。   本院认为，原告张志东受被告李彪雇佣为被告山西德和盛房地产开发有限公司的德和盛小镇项目的酒店楼检修、安装施工升降机，在施工过程中原告张志东受伤。被告山西德和盛房地产开发有限公司与被告李彪作为接受劳务者未尽到安全保障义务，应当承担赔偿责任。原告张志东作为提供劳务者，未尽到安全注意义务，亦应对损害后果承担相应的责任。结合本案案情，被告山西德和盛房地产开发有限公司与被告李彪应对该起事故的损害后果承担70%的责任，原告张志东应承担30%的责任。被告山西德和盛房地产开发有限公司主张其已经将涉案酒店楼出售，并主张该工程已经承包给了“小张”，证据不足，本院不予支持。   原告张志东因此次事故造成的损失确认如下：1、医疗费37117.94元。有山西省医疗住院收费票据、山西省医疗门诊收费票据、山西增值税电子普通发票及挂号凭证为证，原告张志东主张门诊费用为5920.61元，本院支持3596.6元(包括门诊费2146.6元和医疗仪器器械膝部可调固定器费用1450元)，其余2324.01元证据不足，本院不予支持。2、住院伙食补助费700元。原告张志东住院7天，每天按100元计算，住院伙食补助费为7天×100元=700元，原告此项主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费350元。原告张志东主张每天按50元计算，住院7天，营养费为7天×50元=350元。原告主张按60天计算营养费，证据不足，本院不予支持。4、误工费3837.78元。结合原告伤情，本院酌情认定原告误工期为30天，参照2018年山西省城镇单位居民服务业在岗职工平均工资46693元计算，原告张志东的误工费为46693元÷365天×30天=3837.78元。原告张志东主张误工费20000元，证据不足，本院不予支持。5、护理费895.48元。原告张志东主张由其弟弟张志敏陪护，参照2018年山西省城镇单位居民服务业在岗职工平均工资46693元计算，护理费为46693元÷365天×7天=895.48元。原告张志东主张护理费1050元，证据不足，本院不予支持。6、交通费500元。原告虽未提供相关票据，但此次事故确实给原告张志东造成一定的交通损失，本院酌情支持交通费500元。原告张志东主张精神损害抚慰金5000元，不符合法律规定，本院不予支持。庭审中，原告张志东要求被告山西德和盛房地产开发有限公司与被告李彪支付工资3120元，证据不足，本院不予支持。   综上，原告张志东因此次事故造成的损失共计43401.2元，由被告山西德和盛房地产开发有限公司、被告李彪承担70%的赔偿责任即30380.84元。被告李彪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：   一、被告山西德和盛房地产开发有限公司、李彪于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张志东医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计30380.84元。   二、驳回原告张志东的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1620元，减半收取计810元，由原告张志东负担472元，由被告山西德和盛房地产开发有限公司、李彪负担338元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 员 岳彩变     二○二○年五月八日   法官助理 刘 蕊   书 记 员 任 娟