湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终796号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号14（南区）、15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，该公司总经理。委托诉讼代理人：周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢和平，女，1959年9月23日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：梁志坚（谢和平之子），男，1983年10月17日出生，汉族，住湖南省涟源市。被上诉人（原审被告）：梁建高，男，1982年9月12日出生，汉族，住湖南省涟源市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司因与被上诉人谢和平、梁建高机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省涟源市人民法院（2019）湘1382民初2964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或改判上诉人较一审判决少承担89959元；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、谢和平提供的证明其在长沙居住的证据不足，且其在一审中回答上诉人的提问时相互矛盾，其无法回答其用人单位老板的名字不符合常理，亦未提供用人单位的工商登记资料，谢和平并未提供其本人在长沙居住的相关证据，而是提供其女儿的，其竟然不知道所租房屋的房主的姓名，加之谢和平称其在用人单位从事搬货工作，而谢和平在七八年前曾做过腰滑脱手术，显然不能从事重体力劳动，故其残疾赔偿金应按农村户口的标准进行计算；2、一审认定谢和平的残疾辅助器具费1000元证据不足；3、谢和平在一审中未提供证据证明其被扶养人无生活来源及劳动能力需要扶养，且一审在计算被扶养人生活费时均未乘以伤残赔偿系数10%错误，应核减23068元；4、谢和平在一审时并未提交充足的证据证明其在涉案事故发生后因误工而减少了收入，故谢和平的误工费不应予以支持；5、谢和平提交的司法鉴定结论建议伤后需一人护理90天，一审以250元/天计算护理费无依据，应按护理同行业的居民服务行业46458元/年计算其误工费为11455元，应予核减11045元。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人谢和平辩称：1、谢和平在长沙市雨花区幸奇电器商行工作，该单位属于个体工商户，工资均以现金方式支付；2、谢和平住院时间长达两个月，经常需要使用轮椅、拐杖、防护袜等残疾辅助器具；3、谢和平的父母年事已高，无任何经济来源，需要子女赡养；4、一审法院根据国家规定的标准计算护理费用正确；5、上诉人未支付给谢和平18500元，请求予以核减。被上诉人梁建高辩称，本案交通事故发生后，梁建高垫付了12000元，一审判决由梁建高承担非医保用药、鉴定费错误，其在上诉人处投的是全保，跟伤者有关的用药和其他费用都应由上诉人赔付。谢和平向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告补偿原告经济损失237823.58元。2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月19日10时20分许，被告梁建高驾驶粤Ａ×××××小型普通客车与原告谢和平乘坐的由其儿子梁志坚驾驶的琼Ａ×××××小型轿车会车时相撞，造成两车不同程度受损和原告谢和平受伤的交通事故。2018年2月19日经涟源市公安局交通警察大队适用简易程序作出了第201800116号道路交通事故认定书，该认定书确定：被告梁建高的驾驶行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条关于：“在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上，机动车遇相对方向来车时应当遵守下列规定：（一）减速靠右行驶，并与其他车辆、行人保持必要的安全距离；”是造成此次事故的直接原因，负此次事故的全部责任。梁志坚、谢和平无过错不负此次事故的责任。被告梁建高为粤Ａ×××××小型普通客车购买了交强险和100万商业第三者责任险，事故发生在保险期间。原告谢和平在此交通事故中受伤后，被送往湖南省长沙市中医院抢救治疗。于2018年4月24日出院，住院64天。入院诊断为：1、左髌骨粉碎性骨折；2、腰椎滑脱术后；3、静脉栓塞。住院治疗费用59444.38元加上当天门诊费用325.2元，合计59769.58元。原告谢和平的伤残情况及后续治疗费用、误工、护理、营养费期限等情况，于2018年6月15日经湘雅二医院司法鉴定中心作出（2018）临鉴字第874号司法鉴定意见书：五分析说明：根据提供的案情、病历资料、影像资料及鉴定检查分析如下：1、被鉴定人主要损伤为左侧髌骨粉碎性骨折。住院期间左髌骨粉碎性骨折切开复位内固定书＋关节清理术＋关节囊修补术。鉴定时左膝部肿胀、压痛、左膝前见长9.5ｃｍ瘢痕，左膝关节伸-10°,屈曲100°（右膝关节伸0°，屈曲135°）。2、被鉴定人左侧髌骨粉碎性骨折术后，左膝关节伸-10°，屈曲100°，根据2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程序分级》5.10.6.11）之规定，评定为十级伤残。3、被鉴定人需继续康复、促骨折愈合治疗，适时行左髌骨内固定取出，预计治疗费用约为1万元或实际发生费用计算。4、被鉴定人本次损伤，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（ＧＡ／Ｔ1193-2014）相关规定，结合伤情实际，误工时间评定为180日；伤后需一人护理90日；营养期限评定为60日。六、鉴定意见：被鉴定人谢和平左侧髌骨粉碎性骨折术后，左膝关节伸-10°，屈曲100°，评定为十级伤残；预计后续治疗费用约为1万元或以实际发生费用计算；误工时间评定为180日；伤后需一人护理90日；营养期限评定为60日。所以原告谢和平的损失有：医药费59769.58元，其中非医保用药费为5976.90元；后续治疗费1万元；误工费12822元（计算至定残前一日）；护理费22500元；营养费30元／天×60天＝1800元；住院伙食补助30元×63天＝1890元；十级伤残补偿费33948×20年×10%＝67896元；残疾辅助器具费1000元；交通费用1200元；被抚养人的生活费23068元（①其父亲11534×5年÷5人＝11534元②其母亲11534×5年÷5人＝11534元）；车辆损失2万元，不予考虑；精神抚慰金3000元；鉴定费1900元，以上合计206845.58元。2019年7月12日原告谢和平向法院起诉要求被告梁建高和中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿经济损失237823.58元。另查明原告谢和平从2015年10月25日开始在长沙市雨花区幸奇电器商行当导购员，工资待遇为4万元／年，且租住在长沙市雨花区新华都万家城10栋203房。一审法院经审理认为：公民的生命健康权应受法律保护。原、被告因道路交通事故造成对原告谢和平人身损失应由被告梁建高承担相应的法律责任。根据涟源市公安局交警队作出的道路交通事故认定书，认定被告梁建高负此次交通事故的全部责任，原告谢和平无违法过错行为，不承担此次事故的责任。该责任认定事实清楚，适用法律正确，责任划分得当，法院予以采信。被告梁建高依法投保交强险和商业第三者责任险，故原告的损失，先由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在交强险和商业第三者责任险内赔付给原告198968.68元。另外非医保用药费5976.90元和鉴定费1900元两项合计7876.90元应由被告梁建高负责赔偿。因被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司已赔付给原告谢和平18500元，被告梁建高赔付已给原告谢和平12000元，故由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司直接支付给原告谢和平各项损失176345.58元。由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司直接支付给被告梁建高4123.10元。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司辩称不承担非医保用药、鉴定费及诉讼费用的主张，符合法律的规定，法院予以采信。据此，为保护当事人的合法权益，维护正常的社会管理秩序，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：一、限判决生效后5日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿原告谢和平各项损失198968.68元，扣除已付18500元和被告梁建高垫付的12000元。由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司支付给原告谢和平176345.58元。由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司支付被告梁建高垫付款4123.10元。二、驳回原告谢和平的其他诉讼请求。案件受理费1489元，由被告梁建高负担1092元，由原告谢和平负担397元。上述款项限于判决生效后五日内履行。（本院开户名：涟源市人民法院标的款专户，开户行及账号：中国邮政储蓄银行涟源市支行943005010009398888）如果债务人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。二审期间，被上诉人谢和平向本院提交流动人口居住证明1份，拟证明谢和平于2016年10月21日至2020年4月17日的居住信息。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司经质证认为：对该证据的合法性有异议，该证明没有经办人签名，对于其内容的真实性，请求法院进行核实。被上诉人梁建高经质证认为：请求法院依法审查。经审查，上述证据不能单独作为认定事实的依据，本院将结合本案其他证据进行综合认定。二审经审查，本院确认原审法院所查明的案件事实。另查明，谢和平的父亲谢顺生于1940年6月17日出生，谢和平母亲刘春香于1942年1月6日出生，谢顺生和刘春香由其五个子女共同扶养。本院认为，本案各方当事人争议的焦点问题为一审认定谢和平的经济损失是否正确的问题。1、残疾赔偿金。一审时，谢和平向法院提交了长沙市雨花区幸奇电器商行出具的证明、长沙市雨花区高桥街道高桥大市场社区居民委员会及湖南天诚物业管理有限公司高桥分公司出具的证明、售房合同、房屋租赁合同、劳动合同等证据可以证明谢和平在事故发生前的经常居住地为长沙城区，一审按照城镇居民标准认定谢和平的残疾赔偿金为67896元是正确的。2、残疾辅助器具费。本次交通事故造成谢和平左髌骨粉碎性骨折，谢和平在湖南省长沙市中医院住院治疗64天，其在住院期间需要使用相关残疾辅助器具辅助生活，该费用支付属于因交通事故所遭受的合理损失，一审根据本案实际情况酌情认定谢和平的残疾辅助器具费为1000元是符合法律规定的。3、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，本案中，谢和平的父亲谢顺生1940年6月17日出生，扶养年限计算为5年，谢和平的母亲刘春香1942年1月6日出生，扶养年限计算为5年，谢顺生和刘春香由谢和平兄妹五人共同扶养，因此谢和平的父亲谢顺生和母亲刘春香的生活费共为：11534×5÷5×10%×2＝2306.8元，一审法院对此计算有误，本院予以纠正。4、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，湘雅二医院司法鉴定中心于2018年6月15日作出（2018）临鉴字第874号司法鉴定意见书认定谢和平“左侧髌骨粉碎性骨折术后，左膝关节伸-10°，屈曲100°，评定为十级伤残”，谢和平的误工时间可以计算至上述鉴定结论作出的前一天，且谢和平受伤前系长沙市雨花区幸奇电器商行的导购员，工资待遇为4万元/年，故一审结合上述鉴定结论确定谢和平的误工时间并按照谢和平实际减少的收入计算其误工费为12822元并无不当。5、护理费。湘雅二医院司法鉴定中心作出鉴定结论认定谢和平“伤后需一人护理90日”，考虑到谢和平未能举证证明护理人员的实际收入状况，本院根据上述鉴定结论认定谢和平的护理时间并比照居民服务业年平均工资标准计算谢和平的护理费为15097.07元，一审法院认定谢和平的护理费为22500元有失妥当，本院予以调整。此外，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司与谢和平均认可中国平安财产保险股份有限公司广东分公司未在一审中赔付给谢和平18500元，一审扣除该款项错误，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第二百五十三条规定，判决如下：一、撤销湖南省涟源市人民法院（2019）湘1382民初2964号民事判决；二、被上诉人谢和平的合理经济损失共计178681.45元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿被上诉人谢和平各项损失170804.55元；三、由被上诉人梁建高赔偿被上诉人谢和平7876.9元，核减被上诉人梁建高垫付的12000元，超出支付的4123.1元，由被上诉人谢和平在上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的理赔款中予以返还；四、驳回被上诉人谢和平的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效之日起10日内付清。（一审法院开户名：涟源市人民法院标的款专户，开户行及账号：中国邮政储蓄银行涟源市支行943005010009398888）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1489元，二审案件受理费700元，合计2189元，由被上诉人梁建高负担1092元，由被上诉人谢和平负担597元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担500元。本判决为终审判决。审判长  陈友红审判员  刘 威审判员  曾爱东二〇二〇年五月二十九日法官助理罗博航书记员康润心附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。