广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1803民初928号原告：刘嘉龙，男，汉族，1992年8月2日出生，户籍住址广东省兴宁市************，公民身份号码441************139。委托诉讼代理人：林境威，广东聚方律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨丽华，广东聚方律师事务所律师。被告：吴泽营（曾用名：吴石宝），男，汉族，1987年6月1日出生，户籍住址广东省信宜市************，公民身份号码440************317。被告：江树锋，男，汉族，1985年3月25日出生，汉族，户籍住址广东省清远市清新区************，公民身份号码441******5*****810。原告刘嘉龙诉被告吴泽营、江树锋合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。原告刘嘉龙的委托代理人林境威和被告吴泽营到庭参加诉讼。被告江树锋经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘嘉龙向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议》；2、判令被告向原告返还款项206566元及利息（利息以本金206566元为基数，按年利率6%计算，从起诉之日起计算至实际付清之日为止）；3、判令被告向原告支付赔偿金61968.80元；4、判令被告承担本案的案件受理费用。事实和理由：原告与被告原是朋友关系，后来两被告找到原告，让原告投资20万元，与两被告一起经营鸿泰桑拿有限公司。原告于2019年11月初前往鸿泰桑拿有限公司视察，被告当时撕掉了公安封条，隐瞒了鸿泰桑拿有限公司己因涉黄被公安局查封的事实。后来原告无意中发现公司有公安封条，于是询问被告情况，被告才说出公司已被查封的事实，但被告又对原告作出承诺，公司有办法正常营业，如果在约定时间内不能正常营业，便将款项退还。基于对被告的信任，双方于2019年11月7日签订了第一份《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议》并支付了部分投资款。2019年11月19日，原告与两被告再次签订了一份新的《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议》（下称新《协议》，对协议内容进行了变更明确。新《协议》中表明：“如果公司在2019年11月22日前未能正常营业，被告须将出资款项退还给原告，且应赔偿原告出资金额的30%”。但公司至今未能正常营业。原告认为，原告已经依约向被告支付了投资款206566元，被告却未按照双方协议约定按时履约，己构成违约。因此，为保护原告的合法权益，原告依照相关法律规定向法院提起诉讼，希望法院能判如所请。被告吴泽营无书面答辩，在庭审中称，我方不同意解除合同及支付赔偿金，我方是收取原告206566元。因为公司正在处理中，应该很快就能营业，营业后如何处理再与对方协商。被告江树锋没有答辩。诉讼中，原告就其诉讼请求举证如下:1、《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议》，拟证明双方约定的权利义务及被告违约的事实；2、转账记录，拟证明原告已经履行了付款义务；补充提交证据3、涉案企业信息查询截图，拟证明两被告并非涉案的公司股东，无权处分涉案公司股份；4至6、2019年11月22日前涉案公司现场图片、2019年11月22日后涉案公司的现场图片、涉案公司现场拍摄视频，拟共同证明涉案公司一直处于被派出所查封状态，并未能正常营业，已达到双方约定的退款条件；7、原被告双方事后协商的录音及文字版，拟证明两被告确认公司无法正常营业及答应退款的事实；8、撤诉裁定书，拟证明原告合法起诉的事实。被告吴泽营、江树锋没有向本院举证。经质证，被告吴泽营对原告刘嘉龙所举证据1、2、4、5、6、7、8无异议，现场提交的录音不需要当庭播放。对证据3的证明事实有异议，我方与公司是有承包协议。本院经审理后认定如下事实：2019年11月7日，甲方吴泽营与乙方刘嘉龙签订《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》（以下简称合伙协议），该合伙协议约定：1、合伙宗旨，近期共同经营鸿泰桑拿有限公司；2、合伙期限，合伙期限至法定或约定终止合伙情形出现；3、出资额、方式、期限：（1）合伙人甲方以现金方式出资，计人民币150万元，占股70%,即持有此鸿泰桑拿有限公司的70%股份，合伙人乙方以现金方式出资，注入人民币20万元，占股30%，即持有此鸿泰桑拿的30%股份；（2）乙方2019年11月7日以支付宝转甲方人民币10万元，如公司在11月20日前未正常营业将人民币10万元退还给乙方；（3）当公司2019年11月20日前正常营业，乙方将剩余未结清10万元人民币给与甲方；（4）本合伙出资共计人民币20万元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；4、盈余分配与债务承担：（1）盈亏分配，以出资为依据，按7：3的比例分配；（2）债务承担，自合同签定日起，即双方达成合法合伙人关系后产生的合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按7：3的比例承担；5、入伙、退伙、出资的转让，（1）入伙，根据经营情况由合伙人共同协商决定吸收新合伙人的事宜；（2）退伙，A.退伙需提前2月告知其他合伙人；B.退伙后以退伙时的财产状况进行清算，不论何种方式出资，甲乙双方均按占股比例，以金钱结算；C.未提前告知合同人而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿；（3）出资转让，合伙存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先受偿的权利。合伙人之间转让在合伙中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（4）甲方已给物业承包押金人民币40万元，乙方按股份比例占取人民币12万元；6、合伙事务执行，（1）合伙事业登记为个体工商户，业主为甲方，合伙的相关证件以甲方名义办理，甲方对外代表合伙，执行合伙事务，是合伙的负责人；（2），乙方可选择共同执行合伙事务，有权监督执行甲方执行合伙事务的情况，从管理-采购-收银-财务-出纳等流程的所有事宜；7、禁止行为，（1）合伙人不得从事损害本合伙利益的活动；（2）禁止合伙人经营与合伙竞争的业务或与本合伙签订合同；（3）禁止合伙人的亲属干预合伙公司任何事务。如违反上述各条，应当由合伙人按合伙实际损失赔偿。劝阻不听者可由全体合伙人决定除名。合伙人的亲属干预合伙事务的，其他合伙人可以决定将该合伙人除名。本条中的亲属包括但不限于配偶、其他近亲属。7、本协议须甲方签字盖章，乙方签字按印，自签订之日起生效，正本一式二份，双方各执一份。吴泽营在甲方项下签名捺印及注明身份证号440************317，并盖上广州鸿泰桑拿有限公司印鉴。刘嘉龙在乙方项下签名及按上指模，并注明身份证号441************139。2019年11月19日，甲方吴泽营与乙方刘嘉龙签订《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》（以下简称合伙协议），该合伙协议书中除约定如下内容条款（…3、出资额、方式、期限…（2）乙方2019年11月7日以支付宝转甲方人民币13.90万元，如甲方公司在11月22日前未正常营业须将13.90万元人民币退还给乙方，如未正常营业应赔偿出资金额的30%；（3）当公司2019年11月22日前正常营业，乙方将剩余未结6.10万元人民币支付给与甲方；（4）本合伙出资共计人民币170万元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还）外，其余内容条款与甲方吴泽营与乙方刘嘉龙在2019年11月7日签订《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》相同。吴泽营、江树锋在甲方项下签名捺印并注明身份证号码（其中江树锋的身份证号是441************810。刘嘉龙在乙方项下签名并注明身份证号码。之后，刘嘉龙从2019年11月7日至11月23日，共向吴泽营、江树锋交纳投资款206566元，因公司未能营业，刘嘉龙向吴泽营、江树锋追讨投资款无果，曾于2020年2月14日向本院提起被告吴泽营、江树锋返还投资款并赔偿损失的诉讼[案号：（2020）粤1803民初492号]，后于2020年3月13日以需增加诉讼请求及再重新起诉为由向本院申请撤诉，本院于2020年3月19日作出裁定：准许原告刘嘉龙撤回起诉。刘嘉龙于2020年3月26日再次向本院提起诉讼，主张前述实体权利。诉讼中，吴泽营对收取原告投资款共206566元无异议，对于案件事实及证据质证意见与（2020）粤1803民初492号庭审笔录陈述相同，并陈述吴泽营、江树锋在2019年9月间共同承包广州鸿泰桑拿有限公司（法定代表人：郭富元，成立日期：2013年7月8日，经营范围：桑拿、汗蒸等）经营桑拿业。在2019年11月19日因涉黄被当地公安机关查封停业，并给予罚款处理，2019年11月21日至今未营业。对于是否解除合同与对方协商。诉讼期间，申请人刘嘉龙向本院申请财产保全，本院于2020年4月1日作出（2020）粤1803民初928号民事裁定书：冻结被申请人吴泽营、江树锋的银行存款268535.80元或查封其等值财产。申请人刘嘉龙预交案件申请费1862元，待结案后由败诉方负担。以上事实，有合伙协议、转账记录、企业信息查询、涉案公司现场图片、录音资料、民事裁判定书及庭审笔录佐证。本院认为，本案是合伙协议纠纷。通过对原告的诉讼请求、被告的答辩意见、证据等综合分析，本案争议焦点：《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》是否符合解除条件。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。本案中，被告承包广州鸿泰桑拿有限公司与原告签订的《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》，约定了出资、盈余分配、退伙等，双方构成合伙关系，本院予以确认。在经营过程中，因被告违法行为被公安机关查封停业至今，双方订立合同的目的无法实现，且责任在被告。故原告主张解除《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》有理，本院予以支持。合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故原告诉求被告吴泽营、江树锋返还款项206566元及利息诉求合理，本院予以支持。原告诉求被告吴泽营、江树锋支付赔偿金61968.80元的问题，此赔偿金实质是违约金，违约金是按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的应向另一方支付的金钱。违约金应是补偿性为主、惩罚性为辅。本案中，原告与被告吴泽营、江树锋签订的第二份合伙协议有约定赔偿出资额的30%的条款。合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。合同法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第第二款规定的“过分高于造成的损失”。被告没有对违约金提出调整的抗辩，应按约定支付原告赔偿金61969.80元（206566元×30%），现原告主张61968.80元是对其诉权处分，本院予以准许。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款的规定，判决如下：一、解除原告刘嘉龙与被告吴泽营于2019年11月7日签订的《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》。二、解除原告刘嘉龙与被告吴泽营、江树锋于2019年11月19日签订的《鸿泰桑拿有限公司合伙经营协议书》。三、被告吴泽营、江树锋在本判决生效之日起二十日内向原告刘嘉龙返还款项206566及利息（利息计算方法：以206566元为基数，从起诉之日起计至实际付清之日止，按年利率6%计算）。四、被告吴泽营、江树锋在本判决生效之日起二十日内向原告刘嘉龙支付赔偿金61968.80元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2664元,案件财产保全申请费1862元，合共4526元（原告已预交）。由被告吴泽营、江树锋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  林伟文二〇二〇年五月二十九日书记员  江 健附件1：相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附件2：执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附件3：清远市清新区人民法院执行款账户信息：户名：清远市清新区人民法院开户行：中国银行股份有限公司清远清新支行账号：7146*****391