陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终127号 上诉人（原审被告）：宝鸡市陈仓区XX镇XX店。经营场所：陕西省宝鸡市陈仓区（XX广场2楼）。统一社会信用代码：92610304MA6XA2DQ31。 经营者：张云峰，男，1972年XX月XX日出生，汉族，个体工商户，住浙江省乐清市XX镇XX村。 委托诉讼代理人：高南方，男，1966年8月10日出生，汉族，宝鸡市陈仓区员工，住西安市碑林区。 被上诉人（原审原告）：杨秋香，女，1969年01月21日出生，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：王星光，陈仓区148法律服务所法律工作者。 上诉人宝鸡市陈仓区XX镇XX店因与被上诉人杨秋香提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2019)陕0304民初2564号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人宝鸡市陈仓区XX镇XX店的委托诉讼代理人高南方，被上诉人杨秋香的委托诉讼代理人王星光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宝鸡市陈仓区XX镇XX店上诉请求：1、请求依法驳回被上诉人的诉讼请求；2、或者依法改判减除护理费7120元、残疾赔偿金22426元、后续治疗费8000元、鉴定费2400元，合计39946元。3、或改判上诉人仅承担10%的人身损害责任。本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定上诉人与被上诉人是实际雇佣关系是错误的，被上诉人是由案外人陈仓区XX广场的管理者宝鸡市金美物业管理有限公司招聘、培训并指派到上诉人处工作，被上诉人入职以来的工资均由陈仓区XX广场的管理者宝鸡市金美物业管理有限公司专项资金定时发放。2、一审判决赔偿的金额超过合理范围应当予以减免。护理费计算90天无依据，残疾赔偿金缺乏证据，后续治疗费尚未发生，鉴定费不是必须支出费用。3、被上诉人的人身伤害是商场的公共区域不慎滑倒造成，上诉人并无过错，仅承担无过错责任，赔偿责任不应超过10%。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确；一审对被上诉人的司法鉴定予以认定，合理合法，被上诉人的各项损失完全是按照法律和规定计算；上诉人称被上诉人在商场公共区域滑倒，不予赔偿的理由不能成立。上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求依法驳回上诉，维持原判。 杨秋香向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告提供劳务者受害责任纠纷经济损失75242.8元；2、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告杨秋香是被告宝鸡市陈仓区XX镇XX店员工，从事服装销售工作。2019年5月4日上午9时许原告去商场二楼卫生间提水准备打扫卫生，在卫生间门口滑倒，在场的其他员工拨打120急救后，被送往宝鸡市第二中医医院救治。经诊断为左侧髌骨骨折，在该院住院治疗12天，出院后医嘱需复查换药。为此，原告支付住院医疗费7623元，经农合报销后，个人负担3820.4元，门诊检查、医药费（含急救车费120元）1036.4元，合计4856.8元。期间，被告向原告支付2000元，原告的伤情经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，意见为：1、本次外伤致左侧髌骨骨折，评定为十级伤残；2、建议误工期180日，护理期90日，营养期60日；3、后期医疗费8000元。后原告向宝鸡市陈仓劳动人事仲裁委员会申请仲裁，2019年8月27该委作出宝陈劳人仲不字（2019）第41号《不予受理通知书》不予受理。本次损害事件给原告杨秋香造成以下损失：1、医疗费：4856.8元；2、住院生活补助费：12天×30元/天共计360元；3、护理费：90天×80元/天共计7200元；4、误工费：180天×58.33元/天共计10500元；5、残疾赔偿金：11213元×20年×10%共计22426元；6、营养费：60天×30元/天共计1800元；7、后续治疗费：8000元；8、鉴定费：2400元。以上共计57542.8元。另查明，被告宝鸡市陈仓区XX镇XX店系在宝鸡市陈仓区市场监督管理局登记注册的个体工商户，其营业地点在宝鸡市陈仓区虢镇西大街8号XX广场2楼，该商场由宝鸡市金美物业管理有限公司负责管理，被告是租赁场地进行经营。为便于管理，商场内租户的营业款由宝鸡市金美物业管理有限公司统一收取，双方定时对账，在扣除租金和由租户申报的员工工资等费用后，剩余部分返还给租户。员工工资由宝鸡市金美物业管理有限公司代发。 一审法院认为，原告杨秋香受雇于被告宝鸡市陈仓区XX镇XX店从事销售工作，在工作时间遭受意外伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，雇员在从事雇佣活动中遭受伤害，雇主应该承担赔偿责任。因此，原告杨秋香的损失被告宝鸡市陈仓区XX镇XX店应承担赔偿责任。被告关于本案应将仲裁程序先置的辩解理由，因本案并非劳动争议纠纷，原告可以直接向人民法院起诉；被告关于原、被告之间无劳务关系的辩解理由，与查明的事实不符；被告关于原告的损失应由商场管理者负责赔偿的辩解理由，因原告并非顾客，而是在商场为被告工作，原告依据法律规定向被告主张赔偿责任并无不当，因此对被告的辩解理由均不予采信。但原告起诉要求的护理费及误工费标准过高，依照本地区经济水平，将其护理费调整为80元/天；误工费按照原告在被告处的月工资1750元即58.33元/天计算；对其要求的交通费，因医疗费中已包含救护车费，故不予认定；对其要求的精神损害抚慰金，因对其未造成严重后果且其已要求残疾赔偿金，故亦不予支持。对其他符合法律规定的部分，予以认定。扣减被告已支付的2000元，对原告的其余损失，被告应予赔偿。为保护当事人合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决：一、被告宝鸡市陈仓区XX镇XX店在本判决生效后十日内赔偿原告杨秋香各项损失共计55542.8元；二、驳回原告杨秋香其他诉讼请求。案件受理费1682元，减半后收取841元，由被告宝鸡市陈仓区XX镇XX店负担620元，原告杨秋香负担221元。 本院二审期间，当事人均无新证据提供。二审查明事实与一审查明的法律事实相同。 本院认为，关于上诉人与被上诉人之间是否存在雇佣关系也即劳务关系的问题。依据一审法院查明的事实，被上诉人为上诉人提供劳务从事销售工作，上诉人的营业款由案外人宝鸡市金美物业管理有限公司（以下在简称金美物业）统一收取，在扣除租金和上诉人申报的员工工资后支付给上诉人。因此，被上诉人的工资虽由金美物业代发，但实际由上诉人服装店支付。一审法院据此认定被上诉人受雇于上诉人服装店从事销售工作，符合本案事实。上诉人主张一审法院认定双方为雇佣关系错误，其理由不能成立，本院不予采信。关于一审法院认定的损失数额的问题。经审查，一审法院认定的被上诉人因受伤所产生损失的项目和数额符合法律规定和本案事实，本院予以确认。上诉人对一审法院认定的护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费提出异议，但并未提供证据加以证明，对上诉人的该主张本院不予支持。关于责任比例的问题。上诉人主张其对于被上诉人受伤并无过错，承担赔偿责任不应超过10%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…”同时，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”首先，被上诉人作为雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，上诉人作为雇主应当承担赔偿责任。其次，被上诉人作为一个成年人，理应对自身安全尽到谨慎注意的义务。如果其当时去提水时小心谨慎，注意安全，本可以避免事故的发生。被上诉人去提水时不慎滑倒，与其疏忽大意有关，其自身存在一定的过错，可以减轻侵权人即雇主的责任。上诉人的该项上诉理由部分成立，本院酌定被上诉人自负20%的责任，上诉人作为雇主应就被上诉人的损失承担80%的责任。因此，扣减上诉人已支付的2000元，上诉人实际应赔偿的数额为：57542.8×80%-2000=44034.24元。 综上，上诉人关于责任比例的上诉理由部分成立。其他上诉请求及理由无事实根据和法律依据，予以驳回。一审法院对被上诉人的损失未划分责任比例不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、变更陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2019)陕0304民初2564号民事判决第一项为：上诉人宝鸡市陈仓区XX镇XX店应在本判决生效后十日内，赔偿被上诉人杨秋香各项损失合计44034.24元。 二、撤销陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2019)陕0304民初2564号民事判决第二项。 三、驳回杨秋香其他的诉讼请求。 四、驳回上诉人宝鸡市陈仓区XX镇XX店其他的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1682元，减半收取841元，由宝鸡市陈仓区XX镇XX店负担513元，由杨秋香负担328元。 二审案件受理费1682元，由宝鸡市陈仓区XX镇XX店负担1026元，由杨秋香负担656元。 本判决为终审判决。 审 判 长 任小剑 审 判 员 李 喆 审 判 员 陈 蔚 二〇二〇年五月六日 法官助理 罗永超 书 记 员 李雯静 1