西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初6659号 原告：杨二龙，男，1986年11月10日出生，汉族，户籍地址陕西省咸阳市武功县，现住西安市雁塔区。 委托代理人：朱丽娟，上海申浩（西安）律师事务所律师。 被告：杨树坤，男，1955年5月15日出生，汉族，籍住黑龙江省宾县，现住西安市雁塔区。 委托代理人：曹琳，陕西众致律师事务所律师。 委托代理人：姚晓筱，陕西众致律师事务所实习律师。 原告杨二龙与被告杨树坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨二龙委托代理人朱丽娟、被告杨树坤及其委托代理人曹琳、姚晓筱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告医疗费20143.92元、辅助器材费用2829元、伤残赔偿金619733元、护理费846520元、误工费139222元、营养费19480元、住院伙食补助9210元、交通费1740元、取出内固定治疗费15000元、精神损害赔偿金40000元、被扶养人生活费122570.28元、康复治疗费24000元、鉴定费2736元，合计1863184.2元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告杨树坤承接了位于西安市雁塔区XX路XX小区XX号楼XX层XX室住户室外露台安装玻璃的工程，并雇佣原告杨二龙、第三人尚某乙于2018年1月14日上午去干活。因该楼面于2018年1月13日结束结构框架施工，室外无安全设施，加之钢架比较陡。被告在明知情况下安排原告在十一层高的室外露台安装玻璃，导致原告在干活过程中不慎跌落。尚某乙拨打120急救电话后，通知被告并接受被告委托将原告送至西安市第九医院抢救。西安市第九医院因原告伤情过重，建议转院。2018年1月16日10时，原告被转至解放军第四军医大学唐都医院脑外科室进行治疗，诊断为：颈5椎体爆裂骨折，胸5、9、11、12椎体骨折、蛛网膜下腔出血，右肺挫伤合并右侧血气胸等。随后由于康复需要，在唐都医院的建议下，原告于2018年1月26日转入西安中医脑病医院进行康复治疗至2018年11月16日出院。由于原告的手脚一直没有知觉，无法活动，故一直由专人照顾在家休养至今。在治疗之初，被告曾支付部分医疗费，但后来出现拒绝支付或者少付情形。原告家属多次与被告协商赔偿事宜均未果。故诉至法院。 被告杨树坤辩称，原、被告之间系承揽关系并非雇佣关系。双方按照日结算进行施工，工作内容、工作期限并不固定，被告在有工程时方才会通知原告到场，没有工程原告不需要前来，工作的时候原告自行安排工作进度，布置施工内容，无需被告安排。原告施工地点在顶层，四面均由围墙包围，原告仅需对墙面的玻璃进行安装，安装前期是四个工人一起进行，收尾最后一天是原告和案外人共同前往，仅需安装少量玻璃及用玻璃胶固定，原告是从内部梯子向上攀爬的过程中不慎摔落，并未开始真正的施工，这与没有提供安全工具没有直接关系，因此被告承担一定责任，而不是全部。原告主张的赔偿费用过高，应予调整。被告在事发后没有逃避责任，一直努力筹集资金，共向原告支付了481018.2元。被告现已是65岁老人，对后续筹集大量资金比较困难。本案房主作为实际受益人，对实际施工人遭受较大损失应当承担相应责任，与被告共同向原告赔偿。 经审理查明，被告杨树坤承接位于西安市雁塔区XX路XX小区XX号楼XX层XX室住户室外露台安装玻璃工程。2018年1月13日，被告杨树坤要求原告杨二龙以及案外人尚某甲与该工程施工，工作内容为安装玻璃，报酬为200元/天，工程结束后结算。2018年1月14日，原告杨二龙在涉案工程安装玻璃过程中不慎跌落摔伤。受伤后，被送往西安市第九医院进行治疗，至2018年1月16日出院，住院2天，共花费门诊医疗费2242.65元、住院医疗费8263.01元。2018年1月16日原告杨二龙转至解放军第四军医大学唐都医院脑外科进行治疗，被诊断为：1、颈5椎体爆裂骨折；2、胸5、9、11、12椎体骨折；3、蛛网膜下腔出血；4、右肺挫伤合并右侧血气胸。2018年1月26日出院，住院10天，共花费医疗费103651.57元。2018年1月26日原告杨二龙进入西安中医脑病医院进行康复治疗，于2018年11月16日出院，住院294天，共花费医疗费279355.85元。另，原告在急救以及转院过程中花费诊查费、药费、治疗费、车费590元，以及担架费190元。 另查明，陕西正义司法鉴定中心于2019年9月2日就原告杨二龙的伤残等级、后续治疗费用、护理期限、误工期限作出陕正义司鉴[2019]临鉴字第2357号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、杨二龙颈5椎体骨折并脊髓损伤致双下肢肌力Ⅰ级属二级伤残；2、杨二龙胸5、9、11、12椎体压缩性骨折属九级伤残；3、杨二龙取出内固定物的手术费用约需人民币一万五千元；对症康复治疗费用每月约需人民币一千元，治疗期限为2年；4、杨二龙的护理期限为长期护理；5、杨二龙的误工期限为24个月。原告花费鉴定费2736元。 再查明，原告杨二龙有一兄、一姐，其母亲张金红出生于1957年XX月XX日，现与原告杨二龙共同生活。庭审中，原告认可被告已向其支付医疗费等费用474228元。 上述事实，有西安市第九医院、解放军第四军医大学唐都医院、西安中医脑病医院的住院证、出院证、诊断证明、住院病历病案、费用清单、医嘱单、票据、陕正义司鉴[2019]临鉴字第2357号司法鉴定意见书、居住证明、常住人口登记卡、银行凭证等证据及庭审笔录在卷佐证，并经双方当事人当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案焦点问题有二：第一，原告杨二龙与被告杨树坤之间构成何种法律关系，被告是否应对原告损失承担赔偿责任；第二，原告杨二龙主张的损失数额如何确定。 关于第一个焦点问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”之规定，本案原告杨二龙由被告杨树坤联系并指派至涉案工程现场进行安装玻璃的施工工作，劳务报酬由被告杨树坤发放，客观上与被告杨树坤形成隶属关系，应当认定被告杨树坤为原告杨二龙的雇主，双方构成劳务雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告作为雇主应当对雇员杨二龙在从事雇佣活动过程中受到的损害承担赔偿责任。 关于第二个焦点问题，对于原告的各项损失，本院确定如下：1、医疗费，根据票据计算原告医疗费合计394293.08元（含急救、门诊、住院、转院、担架费用，即2242.65元+8263.01元+103651.57元+279355.85元+590元+190元）。2、住院伙食补助费，原告住院天数306天，按30元/天计算，为9180元。3、营养费，依照原告实际情况对其住院期间共306天的营养费予以确认，按30元/天计算，营养费为9180元。4、护理费，参照鉴定意见认定杨二龙的护理期限为长期护理，本院根据其年龄、健康状况等因素，暂支持10年，10年后发生的可另行主张。护理费标准本院酌情按照每天100元计算，即护理费为365000元。5、误工费，原告无法举证其固定收入或最近三年的平均收入状况，故对其误工费按照陕西省XX镇私营单位就业人员上一年度年平均工资40783元计算24个月，计81566元。6、交通费，原告主张的急救、转院费用本院已一并计算在医疗费当中，对于原告主张的其他交通费，鉴于其就医客观上存在交通费损失，本院酌定800元。7、残疾辅助器具费，原告主张轮椅费用1059元，因未提供相应证据予以证明，本院不予支持。根据原告提供的票据，颈托费用1580元，本院予以支持。8、后续治疗费，参照鉴定意见，对原告取出内固定物的手术费用15000元及对症康复治疗费24000元（1000元/月×24月），合计39000元，本院予以确认。9、残疾赔偿金，原告长期在XX镇居住，其主张按照2018年陕西省XX镇居民人均可支配收入33319元计算，符合法律规定。根据鉴定意见认定的伤残等级，残疾赔偿金为613069.6元（33319元/年×20年×92%）。10、被扶养人生活费，因原告母亲出生于1957年XX月XX日，与原告共同居住于西安市，应按2019年陕西省XX镇居民人均消费性支出23514元计算。关于扶养年限，原告主张14年不违反法律规定，本院予以支持，故本项计为100953.44元（23514元/年×14年÷3×92%）。11、鉴定费，根据票据为2736元。以上11项费用合计1617358.12元。12、精神损害抚慰金，考虑原告伤残等级、被告过错具体情形，本院酌定为20000元。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告作为雇员在从事雇佣活动过程中负有注意义务，故其对于本案的受伤结果存在一定的过错，应当承担一定的责任，减轻被告杨树坤侵权责任。本院综合考虑双方过错、事发经过等因素，酌情确定原告承担15%的责任，故原告应自行承担上述损失数额扣除精神损害抚慰金后的15%，被告杨树坤应当承担的赔偿数额为1394754.4元（1617358.12元×85%+20000元）。对于被告杨树坤已经支付的474228元应予扣除，故被告杨树坤应当向原告支付各项赔偿费用920526.4元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、被告杨树坤应于本判决生效之日起十日内向原告杨二龙支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金合计920526.4元。 二、驳回原告杨二龙其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费21569元，由原告杨二龙负担10913元，由被告杨树坤负担10656元。因原告已预交，故被告杨树坤在履行生效判决时将其负担的案件受理费一并支付于原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长 杨 阳 审判员 宁 莎 审判员 张元平 二〇二〇年五月十八日 书记员 杨婉怡