湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘10民终949号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司，住所地湖南省郴州市北湖区龙泉路33号龙泉名都19、20、21号门面及二楼A07、B07室。 法定代表人：钟慧，系该公司经理。 委托诉讼代理人：贺军伟，湖南乾越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓晶，湖南乾越律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：毛月球，女，1953年2月2日出生，汉族，住湖南省资兴市。 委托诉讼代理人：邹泽任，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：祝林辉，男，1980年2月24日出生，汉族，住湖南省资兴市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称平安财险郴州中心支公司）与被上诉人毛月球、祝林辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省资兴市人民法院（2020）湘1081民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险郴州中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判平安财险郴州中心支公司减少赔偿医疗费13647.74元、误工费17432.43元，合计31080.17元；2、本案一、二审诉讼费由毛月球、祝林辉承担。事实和理由：一、依据保险条款，对超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿。故在本案中，毛月球的非医保用药部分不属于平安财险郴州中心支公司赔偿的范围。祝林辉并没有提出就其垫付的费用要求平安财险郴州中心支公司进行理赔的诉讼请求，一审法院在未审查保险合同的情况下，直接将祝林辉垫付费用判决由上诉人承担，有悖于合同约定和民事诉讼规则。二、一审法院按照居民服务业的标准计算毛月球的误工费无依据，毛月球能提供的证据仅为村委会出具的证明，且证明的内容没有经过核实，故不能作为证据使用。根据本案实际情况，毛月球的户籍和实际居住地均为农村，且已经年满66周岁，应按照农村居民人均可支配收入计算误工费。综上，请求二审法院依法改判。 毛月球答辩称：一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉事实和理由不正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 祝林辉答辩称：请求驳回上诉人的上诉请求。 毛月球向一审法院起诉请求：1.判令祝林辉赔偿毛月球因交通事故造成毛月球各项损失228018.05元；2.判令平安财险郴州中心支公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任；3、案件受理费由祝林辉全部负担。 一审法院认定事实：2019年2月17日，祝林辉驾驶在平安财险郴州中心支公司投保了交强险和商业险的湘Ｌ×××××号小型轿车从唐洞矿方向沿省道Ｓ213线驶往三都镇方向，19时00分许，当车行驶至省道Ｓ213线资兴市报废公司门前路段时，因未与前车保持必要的安全距离，撞上前方同向行驶的由毛月球驾驶的三轮机动车尾部，造成毛月球受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。2019年3月1日资兴市公安局交警大队作出了湘公交认字［2019］第0013号事故认定书，认定祝林辉承担此次事故主要责任，毛月球承担次要责任。道路交通事故发生后，毛月球被送往资兴市第一人民医院治疗66天，住院治疗费祝林辉和平安财险郴州中心支公司全部结清（祝林辉借毛月球儿子20000元交治疗费）。经资兴市公安局交通警察大队委托，郴州市科城司法鉴定所于2019年7月1日作出郴科城司鉴所［2019］临鉴字第584、585号司法鉴定意见书，毛月球①左髋关节置换术后评定为人体损伤玖级伤残。②右侧2-8肋骨骨折（7根）评定为人体损伤拾级伤残。综合评定误工期330日、护理费150日、营养期180日。平安财险郴州中心支公司对三期鉴定不服而申请重新鉴定，2019年11月9日，湘南学院司法鉴定中心作出了湘学司鉴中心［2019］临鉴字第1946号司法鉴定意见书。评定毛月球误工期365日、护理期150日、营养期120日。 一审法院认为，资兴市交警大队认定祝林辉负此次事故的主要责任，毛月球负次要责任，该责任划分符合事实和法律规定，且当事人均无异议，对此予以认定。综合毛月球和祝林辉在事故发生时的交通违法行为、情节和损害后果，确认祝林辉承担本次事故70%的民事赔偿责任。祝林辉驾驶的湘Ｌ×××××号小型轿车在平安财险郴州中心支公司投保了交强险和50万元商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期间。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故毛月球的损失，应当先由平安财险郴州中心支公司在交强险限额范围内先予赔偿，不足部分，由祝林辉按照70%责任承担，其中属于祝林辉应承担的赔偿款项，由平安财险郴州中心支公司在50万元商业险和不计免赔险限额内赔偿。 关于毛月球在此次事故中的损失认定：1.庭审中，一致认可住院伙食补助费6600元、交通费200元、精神抚慰金10000元、鉴定费1500元、租车费200元，上述损失符合事实和法律规定，予以确认；2.医疗费。毛月球因此次交通事故共产生医疗费68238.7元，有费用发票、医院病历等为证，对该费用予以认定；3.误工费。毛月球虽已达退休年龄，但提供了户籍所在地村民委员会证明，证实毛月球在事故发生前一直经营小食品通过自己的劳动获得收入来源，故对毛月球主张误工费予以支持。但该证明不足以证明其具体的收入情况，故确认毛月球的误工费参照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元/年计算，另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。毛月球于2019年2月17日住院治疗，定残日为2019年7月1日。经计算毛月球的误工期为135天。毛月球的误工费为22644.9元［135天×（61227元/年÷365天）］。对于毛月球超出部分的主张，不予支持；4.护理费。毛月球经重新鉴定护理期150日，毛月球未提供护理人员的收入状况证明，且其中祝林辉已支付10天的护理费1300元，确认参照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元/年计算，故毛月球护理费为24783.6元（140天×61227元/年÷365天+1300元），对于毛月球超出部分的主张，不予支持；5.营养费。毛月球经重新鉴定营养期120日，确认营养费3600元（120天×30元/天），对于超出部分的主张，不予支持；6.残疾赔偿金。毛月球因此次事故造成身体一处九级伤残、一处十级伤残，残疾赔偿金为107892.12元（湖南省上一年度全年城镇居民人均可支配收入36698元/年×14年×21%），对于超出部分的主张，不予支持。综上所述，毛月球的损失共计245659.32元，该损失先由平安财险郴州中心支公司在交强险范围内负责赔偿120000元，余款125659.32元，由平安财险郴州中心支公司在商业三者险范围内负责赔偿70%计87961.52元，平安财险郴州中心支公司共应赔偿207961.52元，已赔偿36000元，还应赔偿171961.52元。祝林辉借用毛月球亲属2万元支付医疗费，双方均同意作为毛月球自付的医疗费在本案中处理，予以准许。另为鼓励当事人在交通事故发生后积极垫付医疗费用使受害人得到及时的救助、减少当事人的诉累和节约司法资源，祝林辉已支付的13538.7元（12238.7元+1300元）从毛月球赔偿款中予以扣减，由平安财险郴州中心支公司直接支付给祝林辉，扣减后，毛月球应得赔偿款158422.82元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，一审判决：“一、限被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告毛月球158422.82元；二、限被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司在本判决生效后十五日内支付被告祝林辉13538.7元；三、驳回原告毛月球的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2766元(原告缓交)，减半收取1383元，由被告祝林辉负担。” 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，本案案由为机动车交通事故责任纠纷，争议焦点为部分医疗费的计算和误工费的计算标准是否正确。 一、平安财险郴州中心支公司认为依据第三者责任保险的保险条款，对毛月球的非医保用药费用该公司应不负赔偿责任。本院认为，现行法律和相关的司法解释中并没有将非医保医疗费用排除在赔偿范围之外，保险条款中的约定如与现行法律法规相悖，该保险条款的内容不应受到支持，故一审法院对医疗费的认定并无不当，本院予以维持。至于祝林辉垫付的医疗费是否可以直接判决由平安财险郴州中心支公司给付的问题，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条明确规定了赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。依据上述法律规定，祝林辉垫付的医疗费应由平安财险郴州中心支公司予以支付，并不需要以祝林辉提出诉讼请求为前提，故一审法院在依据上述法律规定及考虑到鼓励当事人在交通事故发生后积极垫付医疗费用使受害人得到及时的救助、减少当事人的诉累和节约司法资源的情况下，判决平安财险郴州中心支公司给付祝林辉垫付的医疗费并无不当，本院予以维持。 二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，一审法院并没有如上诉状上所言采信了毛月球提交的村委会出具的证明其收入的证明材料，而是参照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资来计算毛月球的误工费。一审法院对误工费标准的适用符合法律规定及客观事实，平安财险郴州中心支公司的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费577元，由中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李建湘 审判员  罗燕青 审判员  林海波 二〇二〇年五月二十二日 法官助理黄慧 书记员高尚书 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。