广东省深圳市南山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0305执异420号 申请人（申请执行人）：陈朋，男，汉族，1982年10月13日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区。 被执行人：深圳市华通微计算机有限公司，住所地：深圳市南山区招商街道沿山社区沿山路43号创业壹号大楼A栋107室（入驻深圳网博商务秘书有限公司），统一社会信用代码：914403000692771470。 法定代表人：周小明。 委托诉讼代理人：蒯晓昱，女，汉族，1974年10月10日出生，系公司员工。 被申请人：周小明，男，汉族，1976年4月23日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区。 委托诉讼代理人：蒯晓昱，女，汉族，1974年10月10日出生，身份证住址：广东省深圳市，系其配偶。 被申请人：深圳市索菱实业股份有限公司，住所地：深圳市南山区南头街道安乐社区关口二路15号智恒产业园19栋2层，统一社会信用代码：914403002793916OXU。 法定代表人：肖行亦。 委托诉讼代理人：朱蓉，女，汉族，1993年6月24日出生，系公司员工。 申请人陈朋与被执行人深圳市华通微计算机有限公司劳动争议纠纷执行一案，由于被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请人向本院申请强制执行，本院已立案，案号为（2019）粤0305执10910号。执行过程中，申请人向本院申请追加周小明、深圳市索菱实业股份有限公司为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月27日进行了公开听证。申请人陈朋，被执行人深圳市华通微计算机有限公司和被申请人周小明的委托诉讼代理人蒯晓昱，被申请人深圳市索菱实业股份有限公司（以下称索菱公司）委托诉讼代理人朱蓉到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人称，申请人陈朋与深圳市华通微计算机有限公司劳动仲裁一案，已向贵院申请强制执行，因深圳市华通微计算机有限公司无财产可供执行，经法院裁定终结本次执行程序，裁决书号为（2019）粤0305执10910号。经查询工商登记档案，申请人发现深圳市华通微计算机有限公司的股东未按照章程修正案的约定缴纳出资，现根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条之规定，特向法院依法追加股东周小明、深圳市索菱实业股份有限公司为被执行人。 被执行人、被申请人周小明共同辩称：一、被执行人在等深圳市索菱实业股份有限公司的回款，该回款不做他用，只用于清偿员工费用。二、被执行人为独立的法人有限责任公司，对外以公司资产承担债务，股东已完成出资义务，股东对公司的债务在法律上没有连带支付的责任。三、周小明完成了出资的义务，其是被执行人的原始股东，周小明在该公司2013年成立时是唯一股东，注册资金150万以实缴的方式注入，见档案查询清单《深圳市政务信息资源共享电子监督系统对比结果信息单》，周小明注入资金的事实经建设银行高新园支行的验资。四、根据被执行人的变更信息，没有周小明减少注册资金和抽逃注册资金的情况，因此可以得出被执行人2016年8月3日的增资是新股东的增资义务，周小明无需重新出资。 被申请人索菱公司辩称：索菱公司已经按照投资协议的约定将投资款支付至被执行人账户，已经履行了出资义务，无需对其债务承担连带责任。 经审查查明，被执行人于2013年5月22日核准成立，注册资本150万元，股东为周小明，持股100%，即出资额150万元。周小明于同日向被执行人账户转入150万元，款项用途为投资款。申请人称无证据证明周小明其后未存在抽逃资金的情形。 2016年6月，两被申请人、张琼及被执行人签订了《关于深圳市索菱实业股份有限公司、张琼增资入股深圳市华通微计算机有限公司之投资协议》。协议约定索菱公司向被执行人投资135.3万元，占有投资完成后注册资本的41%，其增资溢价部分计入被执行人资本公积。协议所附表格明确载明索菱公司注册资本157.6923万元，实收资本157.6923万元。 经查，索菱公司于2016年7月20日向被执行人缴纳上述投资款135.5万元。申请人认为根据工商内档，索菱公司应缴纳的注册资本应为157.6923万元，其实缴135.3万元，两者存在差额。 2016年7月25日，被执行人股东变更为周小明、索菱公司及张琼，分别持股39%、41%、20%，对应注册资本为150万元、157.692万元、76.9231万元；同日工商内档显示注册资本变更为384.6154万元。 关于索菱公司占股41%对应注册资本与实缴资本不符的问题。索菱公司称依协议约定，索菱公司仅需出资135.3万元。周小明辩称此差额是由会计转算投资实际金额与投资占比存在溢价所得的结果，庭后被执行人向本院提交了书面说明：在投资协议第2.1项中，讲明索菱投资金额的差额部分计入公司资本公积，在公司的章程中有说明，资本公积在公司盈利后需进行相应比例的计提，由于公司在索菱注资后未曾盈利，所以目前公司的资产负债表中资本公积科目仍是负值，该科目金额即为索菱投资款项的差额。按章程所定，公积资本在为达到投资额50%的要求时，股东不能分红，因此索菱这部分投资款的差额占用了日后股东分红的利益。 2020年4月10日，本院以被执行人无可供执行财产为由，作出（2019）粤0305执10910号执行裁定，裁定终结执行案件的本次执行程序。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十五、二十六条有关于有限公司的设立应当有公司章程规定的全体股东认缴的出资额，有限公司章程应当载明公司注册资本，股东的姓名或者名称，股东的出资方式、出资额和出资时间；有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额的规定。因此，股东缴纳认缴资本的数额应当与公示、备案之数额一致。具体到本案中，周小明应实缴150万元，索菱公司应实缴157.6923万元。 关于周小明的责任问题。周小明已足额向被执行人缴纳资本。申请人称其未举证证明不存在抽逃出资行为。本院认为，该举证行为应由申请人承担。因此，在现有证据下，申请人申请追加周小明为被申请人，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于索菱公司的责任问题。索菱公司虽已依投资协议约定履行其出资义务，但该约定不能对抗善意第三人，因投资协议约定及后续的责任承担而产生的损失，索菱公司可另循法律途径解决。现索菱公司应向被申请人实缴157.6923万元，而其实缴135.3万元，故其还应向被执行人缴纳注册资本22.3923万元。因此，索菱公司应在22.3923万元范围内对申请人在上述执行案件中的债务承担补充赔偿责任。 依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第第一款、第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条之规定，裁定如下： 一、追加深圳市索菱实业股份有限公司为（2019）粤0305执10910号案件的被执行人，深圳市索菱实业股份有限公司应在其未缴足注册资本人民币223923元范围内对申请人陈朋承担补充清偿责任； 二、驳回申请人陈朋的其他申请请求。 申请人或被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，向本院提起执行异议之诉。 审判长  韩悦秋 审判员  张 琼 审判员  谭素青 二〇二〇年五月六日 书记员  周思媛 附相关法条： 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三） 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。