山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终2206号上诉人（一审被告）：烟台市顺成南山融创置业有限公司。住所地山东省烟台市龙口市徐福街道东海海泰居小区商业1-05号商铺。代表人：高晓山，该公司经理。委托诉讼代理人：徐萌楠，该公司职工。被上诉人（一审原告）：顾秀荣，女，1966年1月10日出生，汉族，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：**，山东臻贞律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：王云志，男，1994年11月11日出生，汉族，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：王汝臣，男，1969年8月18日出生，汉族，住山东省龙口市，系被上诉人父亲。委托诉讼代理人：马爱琴，山东崇真律师事务所律师。上诉人烟台市顺成南山融创置业有限公司因与被上诉人顾秀荣、王云志机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2019）鲁0681民初4980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人烟台市顺成南山融创置业有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人王云志提供的证据不足以证明上诉人为其劳务派遣的用工单位。1.被上诉人王云志未能提供《劳务派遣合同》原件，其提供的复印件在证据的真实性方面有异议，不能作为认定案件事实的依据。2.银行交易明细中被上诉人王云志薪资发放的主体为“烟台市欢赢人力资源有限公司”而非上诉人，且该银行交易明细中载明被上诉人王云志的薪资为“丹岭渠道工资”，与其所述的从事销售工作不符。3.被上诉人王云志提交的工作牌并非上诉人的工作牌样式，且该工作牌未经盖章或其他形式确认。二、一审中的相关证据不足以证明事发时被上诉人王云志系履行职务的行为。1.一审中被上诉人顾秀荣并未提供任何微信聊天记录截图，被上诉人王云志提供的微信聊天记录截图仅为复印件，该证据不符合民事诉讼对证据的要求。2.肇事电动四轮车车主的身份存在问题。一审法院作为认定事实依据的询问笔录为王俊丁的陈述，但交通事故认定书载明的肇事车主为王俊才，两被上诉人在一审中均无法对该问题作出合理解释。一审法院以基础身份存在问题的“车主”的陈述作为认定案件事实的依据，缺乏事实依据。3.证人当庭陈述其与被上诉人王云志约定于案发日上午8时在案发地点附近会面，在等待被上诉人王云志一段时间后未见其人便自行离开，被上诉人王云志在8时40分许发生事故，可见其在案发时并非接该证人看房，一审法院认定被上诉人王云志为“执行工作任务”系错误。三、一审法院未厘清各方当事人的证明责任。两被上诉人均主张被上诉人王云志系派遣到上诉人处工作，且案发时为履行职务的行为，其对此应承担举证责任。上诉人与被上诉人王云志不存在关联，无法提供相关的证据。一审法院以上诉人未提交证据证明抗辩意见为由，不予采信上诉人的答辩意见。被上诉人顾秀荣答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正常，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人王云志答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。一审原告顾秀荣向一审法院起诉请求：医疗费230385.89元、住院伙食补助费9600元（100元/天*96天）、营养费9000元（50元/天*180天）、残疾赔偿金490407.6元（39549元/年*20年*62%）、误工费30165元【（13750+11670）/10个月/30天*356天】、护理费55700元（100元/天*96天*2人+100元/天*365天）、交通费2000元、精神抚慰金31000元、被扶养人生活费15374.76元（24798元/年*5年/5人*62%）、鉴定费2800元，总计876433.25元。因事发时被告王云志系单位职工，系履行职务行为，如法院能够认定上述事实，则我方要求被告融创公司承担全部赔偿责任。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年11月3日，被告王云志驾驶电动四轮车由北向南行至龙口市东海旅游度假区林海路星海湖畔南门向东左转弯过程中与正在道路中心打扫卫生的原告撞倒致伤，造成车辆损坏。本次事故经龙口市公安局交通警察大队认定，被告王云志负全责，原告无责。经原告申请，法院委托济南三和鉴定所对原告伤情进行鉴定，其于2019年10月25日出具鉴定意见为：四肢瘫构成五级伤残，行开颅术并清除部分失活脑组织构成九级伤残。伤后误工时间为自受伤之日起截止至定残日前1天。伤后住院期间2人护理，出院后1人护理1年，护理期满仍需护理的，可另行委托鉴定。伤后营养期180天。住院期间用药符合外伤治疗原则。鉴定费2800元由原告预交。一审法院认为，劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任。结合原告提交的劳务派遣劳动合同书、银行交易明细、解除/终止劳动合同证明书、工作牌等证据，可以证实被告王云志自2018年9月15日至2020年9月14日由烟台市欢赢人力资源有限公司派遣至烟台市顺成南山融创置业有限公司从事销售工作；结合原告提交的微信截图、交警部门对肇事电动四轮车车主王俊丁的询问笔录、证人当庭作证等证据，可以证实事发时王云志正驾车准备接客户看房；综上，可以认定王云志在劳务派遣期间因执行工作任务造成原告受伤，应由接受劳务派遣的用工单位即被告融创公司承担侵权责任。被告融创公司辩称王云志既非其公司员工亦非执行职务行为，但未提交证据证实其抗辩意见，故对其辩称不予采信。原告的损失一审法院认定如下：医疗费230385.89元、住院伙食补助费9600元（100元/天*96天）、营养费9000元（50元/天*180天）、残疾赔偿金490407.6元（39549元/年*20年*62%，原告系山东南山铝业股份有限公司退休职工，伤残赔偿金应按照城镇标准计算）、误工费26812元（13750/6个月/30天*351天，原告自称退休后被原单位返聘，但单位不予出具工资证明，其提交的银行流水交易描述为“工资”的入账金额是13750元，原告自认是6个月的工资，其余交易描述并无“工资”，原告亦未提交单位工资表等证据，无法证实其他交易描述为原告工资收入，但银行流水显示事发后原告无工资收入，故事发前原告工资按照13750元/6个月=2291.66元/月认定）、护理费55700元（100元/天*96天*2人+100元/天*365天）、交通费2000元、精神抚慰金31000元、被扶养人生活费15374.76元（24798元/年*5年/5人*62%）、鉴定费2800元，总计873080.25元，应由被告融创公司全部赔偿。被告王云志垫付1217.14元，原告同意返还。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及相关法律法规之规定，一审法院于2019年12月18日判决：一、被告烟台市顺成南山融创置业有限公司自判决发生效力之日起十日内赔偿原告各项经济损失共计873080.25元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12564元，由被告烟台市顺成南山融创置业有限公司承担12438元，由原告承担126元。二审中，上诉人提交委托诉讼代理人徐萌楠的工作证件，证明一审中被上诉人王云志提交的工作牌并非其公司的工牌制式，而是被上诉人王云志自行伪造的。经质证，被上诉人王云志对该工作牌的真实性没有异议，但认为该证据不能证明其提交的工作牌系伪造的。本院查明的其他事实与一审法院查明的一致。本院认为，本案争议的焦点问题是本案交通事故发生时，被上诉人王云志是否为履行职务的行为。结合被上诉人王云志一审时提交的证据、证人证言，能够认定本案交通事故发生时上诉人为被上诉人王云志的劳务派遣用工单位，且被上诉人王云志系履行职务行为。上诉人二审提交的证据不能证明被上诉人的工作牌系伪造的主张，应自行承担举证不能的法律后果。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12564元，由上诉人烟台市顺成南山融创置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 腾审判员 于 青审判员 付景波二〇二〇年五月十九日书记员 杨风华