湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终1078号上诉人（原审原告）：杨文洪，男，1975年1月3日生，汉族，河南省洛宁县人，住河南省洛宁县。委托诉讼代理人：刘宗明，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：何京钦，男，1954年2月24日出生，汉族，广西壮族自治区富川瑶族自治县人，住广西壮族自治区富川瑶族自治县。委托诉讼代理人：卢敬慈（特别授权），广西众望律师事务所律师。上诉人杨文洪与被上诉人何京钦机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省**县人民法院（2019）湘1129民初2229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨文洪上诉请求：一、被上诉人何京钦在本次交通事故中负全部责任，上诉人杨文洪不负事故责任；二、一审法院认定事实错误，认定证据错误，上诉人杨文洪已经构成八级伤残，有司法鉴定意见且该鉴定意见符合证据规则，一审法院应予以支持杨文洪的诉讼请求；三、杨文洪的赔偿标准应按城镇居民标准计算。综上，请求二审法院依法撤销湖南省**县人民法院（2019）湘1129民初2229号民事判决，改判由被上诉人何京钦赔偿上诉人杨文洪各项经济损失319,581.94元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人何京钦辩称：一、一审判决对本案事实的认定及责任划分清楚，请求二审法院予以维持；二、本案中现有的鉴定意见系上诉人单方委托的鉴定结论，伤残等级过高，不能作为证据认定，且在一审法院审理时之所以两次均未完成重新鉴定的原因是上诉人拒不配合重新鉴定导致；三、上诉人未提供有效证据证明其损失应按城镇标准计算，上诉人提供的工资报表没有工资流水等证据予以佐证，故一审法院按照农林牧渔标准计算是正确的。杨文洪向一审法院起诉请求：1.判令被告何京钦赔偿原告杨文洪各项损失319581.94元。审理过程中，增加交通费1343元、代理费6000元的诉讼请求。2.本案诉讼费用由被告何京钦承担。事实和理由：2019年6月10日13时30分许，被告何京钦驾驶粤Ｘ×××××车沿Ｇ207国道行驶至**瑶族自治县路段超车时，与同向行驶的原告驾驶的湘Ｍ×××××二轮摩托车发生相刮撞，造成原告杨文洪受伤及两车部分机件受损的交通事故。经**瑶族自治县公安局交通警察大队认定被告何京钦负全部责任，原告杨文洪不承担责任。该起事故造成原告损失325581.94元，被告何京钦已付6000元，被告还有319581.94元未付。原告发生交通费1343元，为诉讼聘请代理人支付的代理费6000元，要求被告赔偿。一审法院认定的事实：2019年6月10日13时30分许，被告何京钦驾驶粤Ｘ×××××轻型普通货车沿Ｇ207国道由南向北方向行驶，行驶至**瑶族自治县口路段超车时，与同向行驶的原告杨文洪驾驶的湘Ｍ×××××普通二轮摩托车相刮撞，造成杨文洪受伤及两车部分机件受损的交通事故。经**瑶族自治县公安局交通警察大队认定被告何京钦负全部责任，原告杨文洪不承担责任。事故发生当天，原告杨文洪在**瑶族自治县白芒营中心卫生院检查；2019年6月10日－6月26日原告被送入贺州市人民医院住院治疗16天。出院医嘱：全休三个月，术后第1、2、3个月、术后半年、术后一年回来复查；适当行患肢负重及加强左手指关节屈伸功能锻炼；住院期间、术后需留陪人，需加强营养；伤口隔天换药，术后14-18天视伤口愈合情况拆线；出院后继续加强营养；术后1年骨折愈合后需取内固定物；外伤后2月回口腔科门诊治疗；如有不适，请随诊。后原告于2019年7月、9月、10月到贺州市人民医院复查及治疗。以上住院及复查治疗共计支付医疗费41,961.58元（该费用未包括**瑶族自治县白芒营中心卫生院检查费用）。被告何京钦支付6000元。经**瑶族自治县公安局交通警察大队委托，2019年9月18日，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2019]临鉴字第340号），鉴定建议：1.被鉴定人杨文洪所受伤害属轻伤二级，构成八级伤残；2.误工120日，护理30日，营养30日，康复费用2000元。3、再次取内固定所需费用15,000元。支付鉴定费1500元。被告何京钦驾驶的粤Ｘ×××××轻型普通货车为本人所有，未购买交强险。审理过程中，被告何京钦申请对原告杨文洪的伤残等级重新鉴定，该院综合办公室组织双方对鉴定机构进行抽签并委托鉴定，鉴定过程中，杨文洪无正当理由拒不配合鉴定机构的鉴定，被鉴定机构退回。该院综合办公室再次组织双方对鉴定机构进行抽签，原告杨文洪、被告何京钦的委托诉讼诉代理人到该院进行抽签，另行选定鉴定机构后，杨文洪无正当理由拒不配合鉴定机构的鉴定，被鉴定机构再次退回。2020年1月2日，该院综合办公室对本案终止鉴定。被告何京钦的委托诉讼代理人因再次抽签往返的交通费酌情考虑60元。根据上述查明的事实和法律规定，该院确定原告杨文洪主张的损失为82,047.18元，分别为：原告杨文洪医疗费41,961.58元，出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。住院伙食补助费，参照**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县外50元/天，按住院天数计算，确定为800元。营养费，根据医疗机构医嘱建议及司法鉴定意见，酌情支持1000元。再次取内固定费用15,000元可以支持。康复费2000元有司法鉴定意见建议，可以支持。误工费，原告要求按4800元/月工资计算误工费的主张，向该院提交2017年1月-2019年5月金秀县头排长岩水泥砖厂的工资报表，但未向该院提交其期间的银行流水、该厂的营业执照、双方签订的用工合同，以及在交通事故发生后的工资发放情况等证据予以佐证，对于原告的收入状况无法确定，对于原告的主张不予采信，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业年平均工资44,693元，根据司法鉴定意见120日计算，支持14,693.6元。护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61,227元，参照司法鉴定意见护理30天计算，原告杨文洪护理费确定为5032元（61,227元÷365天×30天）。1.司法鉴定费1500元可以支持。2.残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因原告伤残等级未能确定，待确定后再予另行计算。3.房租费2600元的费用，该费用发生时间为原告出院之后，不是因客观原因不能住院而发生的费用，不予支持。4.交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。原告杨文洪提供的交通费正式票据面额为60元可以认定。原告杨文洪提供的手写交通费数目清单，未提供正式票据予以佐证，无法认定交通费发生的实际金额及乘坐的人员，对于该费用不予认定。原告杨文洪提供的微信付款账单截屏复印件，没有提供正式票据予以佐证，无法认定该交通费乘坐的时间以及乘坐人员，对于该费用不予认定。5.代理费6000元,是原告杨文洪为维护自己的权益而支出的费用。目前我国民事诉讼实行的是当事人诉讼主义（非强制代理制度），是否聘请诉讼代理人进行民事诉讼，由当事人决定。因此，代理费并非诉讼必须发生的费用，也并非因诉讼而造成的必然损失，故原告要求赔偿诉讼代理费的主张无法律依据，不予支持。一审法院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。该院确认被告何京钦承担该起事故的全部责任，原告杨文洪不承担该起事故的责任。并以此作为划分本案民事责任的依据。依照《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。本案中被告何京钦所驾驶的车辆未依法投保交强险，故原告杨文洪要求被告何京钦先在交强险范围内予以赔偿后，超过责任限额的部分，按照其过错的比例承担责任的诉讼主张合法有据，该院予以支持。本案中，被告何京钦在交强险限额范围内赔偿31,785.6元，其中医疗费用赔偿限额项下10,000元，伤残赔偿限额项下21,785.6元。原告杨文洪剩余损失50,261.58元，由双方按责任大小由何京钦承担，被告何京钦已经支付的6000元可以从中扣除，因再次抽签选择鉴定机构造成的交通费60元可以从中扣除。被告何京钦实际赔偿原告杨文洪各项损失75,987.18元（31,785.6元＋50,261.58元－6000元－60元）。关于原告杨文洪要求赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金的主张，根据原告杨文洪提交的永冯司鉴所[2019]临鉴字第340号司法鉴定意见书中描述：左腕关节功能丧失68.7%，左手功能丧失分值30分，依据《人体损伤致残程度分级》第5.8.6.10）之规定，左腕外伤构成八级伤残，依据第5.9.6.15）之规定，左手外伤构成九级伤残，综合评定为八级伤残。人体肢体各大关节包括肩关节、肘关节、腕关节、髋关节、膝关节、踝关节等，从原告杨文洪受伤的部位来看，为腕关节功能丧失68.7%，左手功能丧失分值30分，其他关节的功能是否有丧失未作描述，与《人体损伤致残程度分级》第5.8.6.10）规定“一肢体各大关节功能丧失均达50%”的描述不相一致，故司法鉴定机构作出八级伤残等级的依据不足，对永冯司鉴所[2019]临鉴字第340号司法鉴定意见书的伤残等级的结论不予采信。在被告申请重新鉴定后，因原告杨文洪拒不配合鉴定机构的工作，被鉴定机构两次退回，原告杨文洪的伤残等级无法确认，因此原告杨文洪依据八级伤残等级要求赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金的主张，因证据不足不予支持。原告杨文洪在其伤残等级确认后可就残疾赔偿金及精神损害抚慰金另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、限被告何京钦自本判决生效之日起十日内赔偿原告杨文洪各项损失75,987.18元；二、驳回原告杨文洪其他诉讼请求。本案案件受理费6202元，减半收取3101元，由被告何京钦负担721元，原告杨文洪负担2380元。二审期间，上诉人杨文洪向本院提交了三份新的证据：1、水泥厂公司的营业执照，拟证明水泥厂公司合法存在；2、杨文洪在农村信用社的银行流水，拟证明水泥厂公司向杨文洪发放工资的情况；3、水泥厂出具的证明，拟证明杨文洪系水泥厂的工作人员。被上诉人何京钦发表如下质证意见：对上诉人杨文洪提交的证据1的真实性、关联性有异议，公司的营业执照复印件并未加盖公司的公章，应不予认可；对证据2的真实性无异议，但对关联性提出异议，该银行流水无法证明系水泥厂给上诉人杨文洪发放工资的事实，无汇款账号，无法达到上诉人的证明目的；对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，首先上诉人应提交的是劳动合同，而不是公司证明，且该证明上加盖的并不是公司公章，而是发票专用章，不具有证明力。结合当事人的举证、质证意见，本院认证如下：对上诉人杨文洪提交的证据1，因其营业执照系工商行政部门出具的，故对其真实性本院予以采信。对证据2，由于该银行流水无法体现出“贷方”系水泥厂发放的工资，且该银行流水与上诉人杨文洪在一审审理时提交的工资报表数额不一致，亦未加盖公章，故对该份证据不予采信。对证据3，因该份证明无加盖水泥厂公章亦无其他证据予以佐证上诉人杨文洪与水泥厂具有劳动关系，故不能达到上诉人杨文洪提出的证明目的。被上诉人何京钦未向本院提交新的证据。本案二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案二审争议焦点：一、是否应支持杨文洪构成八级伤残的鉴定意见；二、一审法院以湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业年平均工资标准计算杨文洪的损失是否正确。关于是否应支持杨文洪构成八级伤残鉴定意见的问题，根据《最高人民法院关于修改〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第三十一条当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不予交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。结合本案，被上诉人何京钦在一审审理时就对杨文洪提交的八级伤残鉴定意见提出了异议，且双方当事人在一审法庭的组织下达成了重新鉴定的共识，在已经预交了鉴定费用及共同选择了鉴定机构的情况下，因上诉人杨文洪不配合鉴定机构进行相关的鉴定程序，致使待证事实无法查明，上诉人杨文洪应该承担举证不能的后果。故本院认为一审法院对此作出不予认定上诉人杨文洪提出的八级伤残鉴定意见并无不当。关于一审法院以湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业年平均工资标准计算杨文洪的损失是否正确的问题，上诉人杨文洪在二审审理期间未提交任何有效证据予以证实其经济损失应按城镇居民支配收入标准计算，根据“谁主张、谁举证”原则，本院认为一审法院参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业标准计算上诉人杨文洪的损失并无不当。综上所述，上诉人杨文洪的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6094元，由上诉人杨文洪负担。本判决为终审判决。审判长 黄 勇审判员 柏国平审判员 唐 英二〇二〇年五月十一日法官助理李秋香书记员魏海龙附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。