重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终907号上诉人（原审原告）：王真国，男，汉族，1969年10月7日出生，住重庆市江津区。被上诉人（原审被告）：玖龙纸业（重庆）有限公司，住所地重庆市江津区珞璜工业园，统一社会信用代码915000007958882415。法定代表人：张茵，董事长。委托诉讼代理人：张玉川，男，公司员工。委托诉讼代理人：王涛，男，公司员工。上诉人王真国因与被上诉人玖龙纸业（重庆）有限公司（以下简称“玖龙纸业公司”）劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2019）渝0116民初14492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日受理立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王真国上诉请求：撤销重庆市江津区人民法院(2019)渝0116民初14492号民事判决，查清事实依法改判。事实和理由：1.关于被上诉人是否存在未支付加班工资的问题，一审法院根据被上诉人提交的考勤表及工资表，错误认为被上诉人已经支付了上诉人加班工资。事实是工资表上的加班工资并非是上诉人诉求的加班工资，工资表上的加班工资是上诉人每月顶班的加班工资，而上诉人诉请真正的加班工资(23天或24天)被上诉人从来都没有支付过。被上诉人并未向法庭提交上诉人每月加班天数及计算基数、上诉人的出勤打卡记录、考勤记录等，这些证据都在被上诉人处，只能由被上诉人提交，上诉人无法提供。一审法院要求上诉人提交未经审批的加班证据，上诉人无法提供，每月打卡记录、考勤表、加班工资的计算基数都在被上诉人处，应由被上诉人提供；2.关于被上诉人是否应当支付上诉人经济补偿金的问题，一审法院错误认为上诉人所提交的证据(处理通报、短信照片、微信群)未提交原始载体，无法核实真实性和完整性，一审法院在庭审中没有核实“处理通报”上的签字人员曾现西是否是被上诉人的员工及职位、微信群无法提交原始载体的真实原因是被上诉人收到上诉人的“解除合同通知书”后就将上诉人纳入黑名单了，上诉人与被上诉人的微信聊天记录就当然没有了，应该责令被上诉人提交该原始载体。玖龙纸业公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，认可一审判决。王真国向一审法院起诉，请求：1.判令玖龙纸业公司支付王真国经济补偿金67440元（5620元/月×12月）；2.判令玖龙纸业公司给付王真国加班工资19040元（238元/天×10天/年×8年）。一审法院审理查明，王真国与玖龙纸业公司共签订了5次书面劳动合同，第一次签订的劳动合同期限自2008年1月1日起至2008年12月31日止。双方于2017年5月31日签订了自即日起的无固定期限劳动合同。劳动合同约定王真国的岗位为污水污泥处理，工作岗位实行综合计算工作时间，以年为计算周期，按固定工资1500元/月确定劳动报酬。加班工资的计算基数按照基本工资加岗位津贴加竞业禁止补偿金之和确定，前述基数低于当时最低工资标准的按照相应最低工资标准执行，每月30日以银行转账形式发放上月工资，并提供发放工资的清单。经重庆市江津区人力资源和社会保障局审批同意玖龙纸业公司处的“清污水操作工”岗位在2014年7月至2019年7月期间实行以年为周期的综合计算工时工作制。2019年9月20日，王真国向重庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法解除申请人王真国与被申请人玖龙纸业（重庆）有限公司的劳动合同关系；2.被申请人玖龙纸业（重庆）有限公司支付申请人王真国解除劳动关系经济补偿60000元(5000元/月×12个月)；3.被申请人玖龙纸业（重庆）有限公司支付申请人2009年11月至2019年9月休息日加班工资19040元。重庆市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月24日通过邮寄方式向玖龙纸业（重庆）有限公司邮寄了《劳动仲裁申请书》副本，玖龙纸业（重庆）有限公司于2019年9月25日签收了该副本。2019年10月31日，重庆市劳动人事争议仲裁委员会作出渝劳人仲案字﹝2019﹞第183号仲裁裁决书，裁决：一、双方的劳动合同于2019年9月25日解除；二、驳回申请人王真国的其他仲裁请求。玖龙纸业公司向一审法院提交了2017年5月至2019年3月期间王真国的加班申请表、2017年6月至2019年8月期间的考勤记录表，拟证明玖龙纸业公司根据王真国的上班及加班情况，足额发放了王真国正常履职期间的工资及加班工资，不存在不支付工资及加班工资的情况。王真国对上述证据的真实性无异议，王真国认可玖龙纸业公司已经全额发放了工资，但是王真国认为其每月工资时间为23、24天，超过法定的21.75天的工作时间，超过法定工作时间部分的加班工资未予发放。另王真国部分加班时间未经过审批，玖龙纸业公司从未发放过该部分加班工资。王真国向一审法院提交了其2018年6月至2019年5月期间的工资清单、《关于安排工作对安全方面考虑不周全的处理通报》、王真国发送给杨伟的短信照片、微信群“清污水安全群”的聊天记录照片，拟证明玖龙纸业公司存在未发放加班工资以及在未采取安全措施的情况下安排王真国从事有毒有害工作的情况。玖龙纸业公司对王真国提交的工资清单真实性无异议，对其余的证据均不予认可。庭审中，王真国、玖龙纸业公司一致认可双方的劳动合同于2019年9月25日解除，王真国、玖龙纸业公司解除劳动合同前12个月平均应发工资为5620元。一审法院认为，王真国、玖龙纸业公司一致认可双方的劳动合同于2019年9月25日解除，一审法院予以确认。本案的争议焦点在于：1.玖龙纸业公司是否存在未支付加班工资的情形；2.玖龙纸业公司是否应当给付王真国经济补偿金。现就相关争议焦点评析如下：关于玖龙纸业公司是否存在未支付加班工资的情形问题。王真国主张两部分的加班工资：一是王真国主张每月的上班时间是23或24天，玖龙纸业公司未支付超过法律规定的21.75天部分的加班工资。王真国、玖龙纸业公司合同约定双方实行的是以年为周期的综合计时工作制，且王真国从事的岗位实行综合计时工作制已经经过劳动行政部门审批，该约定合法有效。根据玖龙纸业公司提供的，王真国认可的考勤表显示，王真国每月的实际出勤天数并非均为23、24天，根据实际月份的不同，以及王真国休公休假及加班的情况，存在一定幅度的变动，且考勤表中明确载明了王真国的加班时间以及应当支付加班工资的类型。王真国提交的其2018年6月至2019年5月期间的工资清单中显示其存在加班工资，每月因加班工资不同，其收入存在一定幅度的浮动。上述证据可以印证玖龙纸业公司已经发放了玖龙纸业公司正常考勤期间的工资及加班工资。王真国未进一步举证证明玖龙纸业公司未足额发放超过平均工作时间和法定标准工作时间加班工资的具体情况，应当承担举证责任。二是王真国主张考勤表之外未经审批的加班工资。王真国未就玖龙纸业公司在未经审批的情况下安排王真国加班的事实举证证明，王真国应当承担举证责任。综上，王真国请求玖龙纸业公司支付加班工资的诉讼请求不能成立，一审法院不予支持。关于玖龙纸业公司是否应当给付王真国经济补偿金的问题。王真国主张解除劳动合同的理由为：1.玖龙纸业公司在未采取安全防护措施的情况下安排王真国从事有毒有害的工作；2.强令违规违法操作；3.未支付加班工资。王真国主张的解除劳动合同的理由均为《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以主动解除劳动合同的理由。如果王真国主张解除劳动合同的理由成立，玖龙纸业公司则应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定支付经济补偿金。王真国向一审法院提交的《关于安排工作对安全方面考虑不周全的处理通报》、王真国发送给杨伟的短信照片、微信群“清污水安全群”的聊天记录均照片不是证据的原始载体，一审法院无法核实其真实性和完整性。且即使以上证据系真实的，亦不能证明玖龙纸业公司存在在未采取安全防护措施的情况下安排王真国从事有毒有害的工作以及强令违规违法操作的情形。王真国以玖龙纸业公司在未采取安全防护措施的情况下安排王真国从事有毒有害的工种以及强令违规违法操作为由解除劳动关系的理由不能成立。对于玖龙纸业公司是否支付加班工资，已经在上一争议焦点中进行评述，王真国的该理由亦不能成立。综上，王真国主张解除劳动关系经济补偿金的理由不能成立，对于王真国主张解除劳动合同经济补偿金的请求，一审法院不予支持。综上，为维护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：驳回王真国的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由王真国负担。本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人玖龙纸业公司是否存在未支付上诉人王真国加班工资的问题，上诉人陈述其加班工资有两部分，一部分是其每月的上班时间是23或24天，被上诉人未支付超过法律规定的21.75天部分的加班工资。双方劳动合同明确约定实行的是以年为周期的综合计时工作制，且上诉人从事的工作岗位实行该工作制已经过劳动行政部门审批，合法有效。从被上诉人提供的、上诉人认可的考勤表可以看出，上诉人每月的实际出勤天数并非均为23、24天，根据实际月份的不同，以及上诉人休公休假及加班的情况，存在一定幅度的变动，且考勤表中明确载明了上诉人的加班时间以及应当支付加班工资的类型，上诉人对考勤表也签字确认，在规定的时间内也未对其考勤情况提出异议。上诉人提交的工资清单中显示其存在加班工资，每月因加班工资不同，其收入存在一定幅度的浮动，上述证据足以证实被上诉人已经发放了正常考勤期间上诉人的工资及加班工资。上诉人未进一步举证证明其陈述的被上诉人未足额发放超过平均工作时间和法定标准工作时间的加班工资，应承担举证不能的责任。另一部分加班工资上诉人陈述是考勤表之外未经审批的加班工资，对此上诉人并未举证证实在未经审批的情况下被上诉人安排其加班的事实，应承担举证不能的责任。故上诉人要求支付其加班工资的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。关于被上诉人应否支付上诉人经济补偿金的问题。上诉人主张解除劳动合同的理由为：1.被上诉人在未采取安全防护措施的情况下安排其从事有毒有害的工作；2.强令违规违法操作；3.未支付加班工资。上诉人向法庭举示的《关于安排工作对安全方面考虑不周全的处理通报》、上诉人发送给杨伟的短信照片、微信群“清污水安全群”的聊天记录均不是证据的原始载体，无法核实其真实性，且即使上述证据是真实的，从其内容显示，亦不能证明被上诉人存在在未采取安全防护措施的情况下安排上诉人从事有毒有害的工作以及强令违规违法操作的情形。同时如前所述被上诉人也不存在未支付加班工资的情形，故上诉人主张解除劳动关系被上诉人支付经济补偿金的上述理由均不能成立。综上所述，上诉人王真国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王真国负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 琴审 判 员  蒋 科审 判 员  黎 明二〇二〇年五月二十二日法官助理  史大贤书 记 员  李彦莹