山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5067号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区海尔路180号大融中心A座11-12层。 主要负责人：刘成秋，总经理。 委托诉讼代理人：陈浔，男，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）:刘某某，女，1955年1月10日出生，汉族，住山东省邹城市。 委托诉讼代理人：祝媛，山东金彩律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：张某，男，1986年8月31日出生，汉族，住青岛市城阳区。 被上诉人(原审被告):中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区香港西路47号。 主要负责人：于璇，总经理。 上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司(以下简称“太平财险公司”)因与被上诉人刘某某、张某、中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称：“太平洋公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2019）鲁0213民初3909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人刘某某伤残赔偿金为325228.8元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：潍坊盛泰司法鉴定所以被上诉人刘某某经检验检查颈髓损伤后遗留伤上肢、右下肢肌力四级为依据，认定被上诉人刘某某构成六级伤残。该司法鉴定的鉴定依据与刘某某病历记载的“双下肢肌力五级，肌张力正常”的事实不符，被上诉人刘某某构成七级伤残，应按照七级伤残标准计算伤残赔偿金。 刘某某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。医院的住院病历仅有临床医学记载。根据被上诉人刘某某的伤情、年龄和恢复状况，应当以鉴定时的法医学活体检查为主。且该鉴定由法院委托，鉴定程序、结论符合法律规定，请求予以认定，驳回上诉人的诉讼请求。 刘某某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付医疗费70854.67元、住院伙食补助费2300元、鉴定费2000元、护理费28270.27元、误工费21687.47元、残疾赔偿金406536元、精神损害抚慰金5000元、交通费2607元，以上合计为539255.41元，扣除被告太平洋公司垫付的10000元，原告还应获得的赔偿为529255.41元。2.诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年12月15日21时45分许，张某驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车沿京口路由东向西行驶至夏庄路路口与步行通过的原告发生交通事故，致原告受伤。经交警认定，张某承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事故发生时，鲁Ｂ×××××号车的登记车主为张某，该车在太平洋公司处投保了交强险，在太平财险公司投保商业三者险，事故发生在保险期内。为维护原告合法权益，特诉至法院。 一审法院认定事实：2018年12月15日21时45分许，张某驾驶鲁Ｂ×××××号小型客车沿京口路由东向西行驶至夏庄路路口时，与行人刘某某相刮，致刘某某倒地受伤，车辆损坏。经青岛市公安局交警支队李沧大队认定，张某承担事故全部责任，刘某某无责任。事故发生时，鲁Ｂ×××××号车的登记所有权人为张某，该车在太平洋公司投保交强险（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元），在太平财险公司投保商业三者险150万元（含不计免赔），事故发生在保险期间。事故发生当天，原告到青岛市第八人民医院急诊中心门诊就诊，初步诊断：车祸伤，头外伤、双上肢外伤、双下肢外伤，治疗意见：1.颅脑平扫。胸部肋骨三维成像。上腹部CT平扫，下腹部CT平扫，盆腔CT平扫。颈椎（椎体）CT平扫……；2.口腔科会诊；３.接骨七里片1.5pobid通痹胶囊２粒pobid；4.一周后复诊,观察病情变化,必要时复查CT或MRI5、骨科会诊。后原告多次复查复诊。2018年12月26日，原告被青岛大学附属医院收治入院，住院治疗10天至2019年1月5日，入院诊断：“脊髓损伤、高血压病2级、子宫瘤术后”，住院期间在全麻下行颈椎后路单开门椎管减压椎板成形术，出院诊断“脊髓损伤、高血压病2级、子宫瘤术后”，出院医嘱：“1.保持切口局部清洁干燥，换药3天/次，换3次。2.在颈围领保护下适当功能锻炼。3.佩戴围领6-8周，期间避免剧烈活动。4.出院后1月、3月、半年到脊柱外科门诊复诊。5.如有不适，随诊。”2019年1月11日原告又被青岛市第八人民医院收治入院，住院治疗13天至2019年1月24日，入院诊断：“脊髓损伤、高血压2级、子宫术后”，出院诊断：“脊髓损伤、高血压2级、肝功能异常、子宫术后”，出院医嘱：“1.低盐低脂饮食，监测血压、定期监测肝功。2.继续功能锻炼，不适随诊。”诉讼过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限等进行鉴定，潍坊盛泰司法鉴定所接受法院委托出具司法鉴定意见书（2019年7月24日）：“1.刘某某之伤构成六级伤残。2.误工期限为210-270日。3.护理期限为120-150日。”原告为此花费鉴定费2000元。张某称为原告垫付医疗费2871.96元，太平洋公司称为原告垫付医疗费10000元，均要求在本案中一并处理，以上垫付费用原告均予以认可，但称上述垫付费用没有包含在本案诉请中。原、被告均一致同意在本案中一并处理上述垫付费用，为减少当事人诉累，上述费用本案一并处理。 一审法院认为，本案系因机动车交通事故所引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。本案经交警部门认定，张某承担全部责任，刘某某不承担责任，原、被告均无异议，法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号车在太平洋公司投保交强险，在太平财险公司投保商业三者险，依照法律规定对被侵权人的各项合理损失，应首先由太平洋公司在交强险各分项限额内赔偿；不足部分由太平财险公司依据保险合同约定在商业三者险限额内按照责任比例承担；仍有不足的或依法不应由保险公司承担的部分由侵权人承担。关于原告主张的住院伙食补助费2300元、误工费21687.47元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元，证据确实充分，计算方式和标准符合法律规定，对原告主张的上述费用，法院予以支持。关于原告主张的医疗费73726.63元（含张某垫付的2871.96元），原、被告对费用数额均无异议，法院予以确认；被告太平洋公司和太平财险公司虽对社保外用药不予认可，但未在限定的合理期限内提交社保外用药明细及金额，应承担举证不能的法律后果，故原告本案合理的医疗费为73726.63元。关于原告主张的护理费27270.27元，原告仅提交护理人员的身份证，未提交护理人员因护理实际减少收入的相关证据，故对原告主张由护理人员蒋邦跃为其护理的意见，法院不予认可；考虑原告伤情确需护理的实际需要，参考司法鉴定意见书，法院酌情按照青岛市一般护工标准130元/天支持其护理期限135天的护理费为17550元。关于原告主张的残疾赔偿金406536元，原告提交的聘用协议、工资流水等证据相互佐证，足以证明事故发生前其在青岛工作满一年以上，故原告主张按照2018年青岛市城镇居民人均可支配收入50817元/年计算残疾赔偿金，法院予以支持；虽然三被告对原告的伤残等级有异议，但未在限定的合理期限内提交相关证据和书面异议申请，应承担相应的法律后果，故原告主张的伤残赔偿金406536元（50817元/年×16年×50%），法院予以支持。关于原告主张的交通费2607元，考虑原告伤情及住院、复查治疗的需要，法院酌情支持2350元。综上所述，原告在本案中的合理损失为：（一）医疗费73726.63元（含张某垫付的2871.96元）、住院伙食补助费2300元，合计76026.63元，应首先由被告太平洋公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，剩余费用66026.63元应由被告太平财险公司在商业三者险限额内赔偿。（二）护理费17550元、误工费21687.47元、伤残赔偿金406536元、鉴定费2000元、交通费2350元、精神损害抚慰金5000元，合计455123.47元，由被告太平洋公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金5000元），剩余345123.47元由被告太平财险公司在商业三者险限额内赔偿。综上，由被告太平洋公司在交强险限额内赔偿原告120000元（10000元+110000元），与其先行垫付的１0000元折抵后，还应赔偿原告110000元；由被告太平财险公司在商业三者险限额内赔偿原告411150.1（66026.63+345123.47）元。因上述费用未超出交强险和商业三者险限额，故被告张某在本案中可不承担民事赔偿责任。被告张某为原告垫付的医疗费2871.96元，原告依法予以返还。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告刘某某110000元（含精神损害抚慰金5000元），于判决生效之日起十日内付清；二、被告太平财产保险有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险分项限额内赔偿原告刘某某411150.1元，于判决生效之日起十日内付清；三、原告刘某某返还被告张某垫付款2871.96元，于判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告刘某某对被告张某的诉讼请求；五、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决采信涉案司法鉴定意见书是否正确。本案一审法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对被上诉人刘某某的伤残等级、护理期、误工期进行法医学鉴定。鉴定意见为“1.刘某某之伤构成六级伤残。2.误工期限为210-270日。3.护理期限为120-150日。”上诉人认为伤残等级过高,但其未提出书面异议申请重新鉴定，亦未提供充分证据证明司法鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具有资质、鉴定程序违法、鉴定结论明显依据不足等不能作为证据使用的情形，故一审判决采信涉案司法鉴定意见书并无不当。上诉人仅以鉴定机构对被上诉人刘某某活体检查情况与其病历记载的“双下肢肌力五级，肌张力正常”的内容不符为由，不足以推翻该鉴定结论,上诉人的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，上诉人太平财险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1833元，由上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 范黎强 审判员 张好栋 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 卢翔飞 书记员张拓 书记员于雪