云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终956号上诉人（原审原告）：钱林，男，汉族，1986年8月22日生，住云南省曲靖市沾益县。上诉人（原审被告）：谭建宏，男，汉族，1982年12月6日生，大理弥渡县人，现住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：张政龙，男，汉族，1984年3月22日生，楚雄州姚安县人，现住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：曲靖骏麒商贸有限公司。统一社会信用代码：91530300MA6K9HL564。地址：云南省曲靖市西苑小区菊苑9幢58号。法定代表人：谭建宏。上诉人钱林、谭建宏因与被上诉人张政龙、曲靖骏麒商贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2019）云0302民初3888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人钱林上诉请求：撤销原判，改判由三原审被告连带承担其全部损失。事实和理由：一审认定事实清楚，但适用法律不当，导致本案责任划分上诉人承担40%的责任错误，上诉人是受害人，在本案中没有过错，应由三被上诉人连带承担全部赔偿责任。上诉人钱林与张政龙之间是帮工关系不是承揽关系，谭建宏和曲靖骏麒商贸有限公司是收益人，应当承担赔偿责任。谭建宏、张政龙、曲靖骏麒商贸有限公司未作答辩。上诉人谭建宏上诉请求：撤销原判，改判谭建宏不承担赔偿责任。事实和理由：1、一审认定谭建宏被告主体资格错误，谭建宏不具备被告主体资格。谭建宏在筹建曲靖骏麒商贸有限公司时将公司的装修包给麒麟区梦创广告公司做，具体由张政龙负责，谭建宏的行为是公司行为，不是个人行为，公司成立后，应当由公司承担法律后果。2、一审适用法律错误，划分责任显失公平。张政龙与钱林之间是承揽关系，作为承揽人自负安全生产责任，其在生产过程中的安全责任与谭建宏和曲靖骏麒商贸有限公司无关。钱林、张政龙、曲靖骏麒商贸有限公司未作答辩。上诉人钱林向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费101446.42元（原告购买的保险报销了101446.42元，三被告支付47625.28元，共计医疗费149071.7元）、误工费619天×160.26元=99200.94元、护理费55610.22元（41天×160.26元=19711.98、112天×160.26元×2人=35898.24元）、营养费153天×100元=15300元、住院期间伙食补助费153天×100元=15300元、残疾赔偿金（十级）33488元×20年×0.1=66976元、鉴定费1000元、精神抚慰金10000元、交通费1000元、轮椅费400元，合计366233.58元。2、本案诉讼费由被告承担。原审法院确认事实如下：原告于2016年3月10日、2017年3月10日分别与吴离湾签订《租赁合同》，约定原告租赁吴离湾商铺用于经营门窗业务。2016年6月份，被告谭建宏与张政龙口头协商一致，由张政龙承包西苑小区房屋的设计和装修工程。期间张政龙向原告定作门窗，对相应的定作物件约定了价格。2016年10月22日，张政龙向原告支付定金3000元并由原告出具收条予以确认，定作部分完成后张政龙共计向原告支付报酬18500元。房屋装修完毕后在使用的过程中，被告谭建宏发现三楼飘窗漏水并告知张政龙进行处理。飘窗属于张政龙向原告定作部分，经张政龙通知后原告与张政龙于2017年7月11日一起到被告曲靖骏麒商贸有限公司楼顶上补漏，补漏过程中安全绳断裂，原告从三楼飘窗上摔到一楼致伤。原告摔伤后分别被送往曲靖市第一人民医院、成都军区昆明总医院曲靖医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：1、右跟骨骨折；2、双肘关节脱位；3、双侧桡骨远端骨折，左桡骨小头骨折，左舟骨脱位，左侧舟骨、月骨、三角骨、豌豆骨骨折；4、右足开放性损伤伴骨折；5、右肘开放性损伤；6、骨盆骨折（右髋臼、左耻骨）；7、左额叶脑挫裂伤；8、左侧额部创伤性硬膜外血肿；9、额骨骨折；10、双眼睑眉弓皮肤裂伤并眶膈破裂；11、观眼视神经损伤可能；12、鼻开放性损伤；13、下唇口腔粘膜开放性损伤；14、左侧阴囊裂伤。期间共计住院153天，用去医疗费149071.7元（其中医保报销101446.42元，下余47625.28元由被告张政龙、谭建宏支付）。经原告委托，曲靖珠源司法鉴定中心于2019年3月13日出具曲珠司鉴中心【2019】临鉴字第315号司法鉴定意见书评定：钱林右足的损伤属拾级伤残。用去鉴定费1000元。庭审中双方确认被告张政龙、谭建宏在此次事故中共计支付65030.83元，其中张政龙支付43030.83元、谭建宏支付22000元。另确认，被告谭建宏于2017年12月26日以上述装修房屋为地址成立了曲靖骏麒商贸有限公司，本院认定本案的装饰装修合同由被告张政龙与被告谭建宏之间口头订立，即被告曲靖骏麒商贸有限公司不是合同当事人，不受装饰装修合同约束，故曲靖骏麒商贸有限公司不是本案适格被告。经庭审确认，原告补漏时所用的安全绳并不是由原告携带。被告张政龙陈述安全绳是在工地上原告自己拿了用的，由此可确认原告所用安全绳由被告张政龙提供。原审法院认为，经过法庭调查以及双方当事人的陈述，本院确认本案的案由为侵权责任纠纷。本案中被告张政龙向原告定作门窗，原告按照张政龙的要求完成工作并交付工作成果，由被告张政龙向原告支付报酬，双方形成承揽合同关系。原告处理本案飘窗漏水问题属于其职责范围，对其在此过程中发生的损害，结合本案实际由原告自己承担40%的责任。被告张政龙以未进行工商登记的装修公司与原告口头签订承揽合同，在原告对漏水飘窗进行修补的过程之中忽视安全并向原告提供绳子，由于绳子断裂导致原告受伤，存在一定过错，结合本案实际承担40%的赔偿责任。被告谭建宏将装饰装修工程承包给没有装修资质的张政龙，存在选任过失，对原告发生的损害，承担20%的赔偿责任。本案中原告经曲靖市沾益区龙华街道新龙社区证实属于基本无地居民，其收入只能依靠城镇，加之原告在沾益城区开店一年有余，其参照城镇标准计算残疾赔偿金并无不妥。原告主张的营养费无事实依据，本院不予采信。由于原告在此次事故中受伤特殊（11处骨折、2处脱位、7处损伤），本院予以支持其住院期间护理人数为2人。根据原告的诉请及《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告此次事故中的损失本院予以确认的为：1、医疗费47625.28元（扣除医保报销部分）；2、误工费253天【实际住院153天+酌定100天】×160元/天=40480元；3、护理费153天×120元/天×2人=36720元；住院伙食补助费153元×100元/天=15300元；4、残疾赔偿金33488元/年×20年×0.1=66976；5、鉴定费1000元；6、轮椅费400元；7、交通费酌定1000元，以上共计209501.28元。以上费用被告张政龙承担209501元×40%=83800.5元，扣减被告张政龙已经支付的43030.83元，由被告张政龙赔偿原告各项损失共计40769.68元。被告谭建宏承担209501元×20%=41900.2元，扣减被告谭建宏已经支付22000元，由被告谭建宏赔偿原告各项经济损失共计19900元。的本案中原告的损伤达到拾级伤残，确已给原告造成精神伤害，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，原告请求赔偿精神损害抚慰金的主张，结合本案实际酌情考虑支持3000元，由被告张政龙赔偿2000元，被告谭建宏赔偿1000元。综上所述，根据《社会保险法》第三十条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，判决如下：一、被告张政龙于判决生效之日起十五日内赔偿原告钱林各项经济损失40769.68元，精神损害抚慰金2000元，共计人民币42769.68元。二、被告谭建宏于判决生效之日起十五日内赔偿原告钱林各项经济损失19900元，精神损害抚慰金1000元，共计人民币20900元。三、驳回原告钱林的其余诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由原告钱林承担40元，被告张政龙承担40元，被告谭建宏承担20元。二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审一致，应当依法予以确认。本院认为，本案被上诉人张政龙向上诉人钱林定作门窗，上诉人钱林按照张政龙的要求完成工作并交付工作成果，由张政龙向其支付报酬，双方形成承揽合同关系。上诉人钱林处理本案飘窗漏水问题属于其职责范围，在其对漏水飘窗进行修补的过程之中没有使用自己带去的绳子，使用张政龙提供的绳子没有尽到安全注意义务，对其在此过程中发生的损害，结合本案实际由钱林自己承担40%的责任，并无不当。上诉人谭建宏将装饰装修工程承包给没有装修资质的张政龙，存在选任过失，对上诉人钱林发生的损害，应当承担20%的赔偿责任。本案的装饰装修合同由张政龙与谭建宏之间口头订立，即曲靖骏麒商贸有限公司不是合同当事人，上诉人谭建宏主张其不具备被告主体资格，应由曲靖骏麒商贸有限公司承担责任，本院不予支持。上诉人的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人钱林承担50元，上诉人谭建宏承担50元。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  迟少杰审判员  李泽文二〇二〇年五月十八日法官助理刘滢靖书记员胡雪娇