认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0282刑初201号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人宋振雨，男，1979年5月13日出生于山东省青岛市汉族，初中文化，务工，户籍地青岛市即墨区，住即墨区。因犯危险驾驶罪于2015年8月7日被本院判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯非法经营罪于2019年11月30日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于青岛市即墨区看守所。辩护人苗湖波，山东一诺律师事务所律师。被告人张中果，男，1967年10月23日出生于山东省青岛市汉族，初中文化，务工，住青岛市李沧区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月1日被刑事拘留，同年12月31日被取保候审。辩护人谭启明、李景峰，山东诚功（即墨）律师事务所律师。被告人迟德晓，男，1980年9月10日出生于山东省青岛市汉族，中专文化，中共党员，个体经营者，住青岛市即墨区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月1日被取保候审。辩护人朱珊，山东元衡律师事务所律师。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检二部刑诉﹝2020﹞140号起诉书指控被告人宋振雨、张中果、迟德晓犯非法经营罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院受理后，向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年5月25日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员陈少华出庭支持公诉，被告人宋振雨及其辩护人苗湖波、被告人张中果及其辩护人谭启明、被告人迟德晓及其辩护人朱珊到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人宋振雨、张中果、迟德晓违反国家烟草专卖规定，非法经营卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人宋振雨系坦白，有立功表现，建议判处其有期徒刑一年八个月，并处罚金，可适用缓刑；被告人张中果系坦白，建议判处其有期徒刑一年七个月，并处罚金，可适用缓刑；被告人迟德晓系坦白，建议判处其有期徒刑二年，并处罚金，可适用缓刑。被告人宋振雨、张中果、迟德晓对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。被告人宋振雨的辩护人的主要辩护意见是：被告人宋振雨有坦白、立功情节，认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚。被告人张中果的辩护人的主要辩护意见是：被告人张中果归案后如实供述犯罪事实，属坦白，认罪认罚，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人迟德晓的辩护人的主要辩护意见是：被告人迟德晓自愿认罪认罚，犯罪情节较轻，恳请人民法院对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人宋振雨自2016年至2019年11月，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用微信联系从辽宁、广东等地联系购入“鸭绿江”、“爱喜”、“阿里山”等品牌卷烟，通过微信加价销售牟利。其中，销售给被告人迟德晓价值人民币180567元的卷烟、王某价值人民币29241元的卷烟。2019年11月30日，公安机关在其住处查扣卷烟18条，经鉴定,卷烟价值人民币2106元。被告人张中果自2018年下半年至2019年11月，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用到广西南宁拉水果的机会，从当地购买“中华”、“爱喜”、南京“煊赫门”等品牌卷烟，在李沧、即墨加价销售牟利。其中通过微信销售给迟德晓价值人民币23957元的卷烟。2019年12月1日，公安机关在其乘坐的车辆及住处查扣卷烟500条，经鉴定，卷烟价值人民币76478元。被告人迟德晓自2016年至2019年11月，在未取得烟草专卖零售许可的情况下，多次从宋振雨、张中果处购买“中华”、南京“煊赫门”、“鸭绿江”、“爱喜”等品牌卷烟加价销售牟利，销售卷烟价值人民币15万余元。2019年11月30日，公安机关在其经营场所查扣卷烟73条，经鉴定，卷烟价值人民币8974元。被告人宋振雨于2019年11月30日被抓获到案后协助公安机关抓获同案犯张中果。被告人迟德晓于2019年12月1日被抓获到案。另查明，经司法局调查评估，被告人宋振雨、张中果、迟德晓适用社区矫正。上述事实被告人宋振雨、张中果、迟德晓在法庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表，证人张某、朱某、王某等人的证言，证明案发的时间、地点、经过；微信转账记录，证明被告人非法经营卷烟的金额；烟草专卖局出具的证明，证明三被告人未办理过烟草专卖零售许可证；鉴别检验报告、扣押物品清单、涉案物品价格鉴定结论书，证明三被告人非法收购并被查获的卷烟部分为真品卷烟部分为假冒注册商标且伪劣卷烟及品牌、数量、价值；破案经过，证明三被告人的到案情况；调查评估意见书，证实三被告人适用社区矫正；户籍证明，证明三被告人犯罪时已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明被告人宋振雨、张中果、迟德晓犯非法经营罪的事实成立。本院认为，被告人宋振雨、张中果、迟德晓违反国家规定，未经烟草行政主管部门许可，擅自收购、销售品牌香烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。鉴于被告人宋振雨有立功表现，三被告人到案后自愿认罪认罚，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。三被告人的辩护人的辩护意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人迟德晓犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。二、被告人宋振雨犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。三、被告人张中果犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（三被告人之缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。被告人宋振雨、张中果罚金已缴纳。被告人迟德晓已缴纳罚金一万五千元，未缴纳之罚金，限于判决生效后一个月内全部缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  姜传洲人民陪审员  丁熙煜二〇二〇年五月二十五日书 记 员  韩松儒附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。