湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终757号上诉人（原审被告、原告）：党国宏（系无字号个体工商户，注册号：420321600107224），男，1973年4月17日出生，汉族，住湖北省住十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：陈蓬，湖北武当律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告、被告）：陈玉琴，女，1977年2月2日出生，汉族，住湖北省住十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：**青（系陈玉琴丈夫），男，1974年8月15日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：**，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人党国宏因与被上诉人陈玉琴工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院(2019)鄂0304民初1498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。党国宏上诉请求：撤销原审判决，依法改判党国宏不支付陈玉琴各项工伤保险待遇290911.89元。本案诉讼费用由陈玉琴负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.党国宏与陈玉琴之间不存在劳动关系，陈玉琴并不是在党国宏处长期工作，只是偶尔党国宏有生产任务时，邀请陈玉琴去工作，待生产任务完成后，陈玉琴就自行在他处谋取工作。陈玉琴的工资是按日发放，并非固定按月发放，陈玉琴的报酬支付方式不同于用人单位基于劳动关系在固定时间发放相对固定劳动报酬的支付方式。陈玉琴与党国宏之间是雇佣关系，而非劳动关系。2.陈玉琴工资标准认定有误。陈玉琴在一审庭审中陈述其每月工作时间不固定，每日报酬金额不固定，有任务时工作，没有任务时另谋工作，而一审法院以每日80元，每月工作21.75天为标准计算陈玉琴的月工资，没有事实和法律依据。3.根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第六条的规定，陈玉琴单一部位或组织器官受伤害的，其最高停工留薪期并未超过12个月，一审法院认定陈玉琴停工留薪期12个月没有任何事实和法律依据。4.陈玉琴未到统筹地区以外就医，也未提供证据证实其承担了相应的交通费用，一审认定交通费明显错误。陈玉琴辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。陈玉琴向一审法院起诉请求：1.依法解除陈玉琴与党国宏个体工商户之间的劳动关系，并终止双方工伤保险关系。2.判令党国宏赔付医疗费102439.89元、住院伙食补助费2040元、交通费1020元、一次性医疗补助金49374元、一次性伤残补助金32327.1元、一次性伤残就业补助金82890元、停工留薪期工资20880元、护理费10200元，共计301170.99元。3.判令党国宏支付解除劳动合同关系经济补偿金10440元。4.一审诉讼费用由党国宏负担。党国宏向一审法院起诉请求：1.判令党国宏不支付陈玉琴各项工伤保险待遇。2.诉讼费由陈玉琴负担。一审法院认定事实：2013年2月，陈玉琴到党国宏（无字号的个体工商户）经营的水泥砖厂从事杂工工作，党国宏未与陈玉琴签订书面劳动合同，也未给其缴纳社会保险和工伤保险，只是口头约定每天工资80元，按月结算支付。2017年3月17日中午11时20分左右，陈玉琴在清理搅拌机里面的水泥砂浆时被搅拌机绞伤。伤后陈玉琴被送往十××市××区南化中心卫生院检查，随后被转送至十堰市太和医院住院治疗。经诊断：陈玉琴右髋臼骨折粉碎性、右髋关节脱位、多发盆骨骨折、膀胱受损、阴道受损、腰椎骨折L1.2、腰椎横突骨折L1—5、骶骨骨折、出血性休克。陈玉琴于2017年3月17日至2017年4月27日在十堰市太和医院住院治疗41天，2017年4月28日至2017年5月15日在十××市××区南化中心卫生院住院治疗17天，2017年7月7日至2017年7月17日又在十××市××区南化中心卫生院住院治疗10天，2018年2月26日至2018年3月22日在十堰市人民医院住院治疗24天，2018年5月14日至2018年5月24日又在十堰市人民医院住院治疗10天，陈玉琴伤后住院五次共计102天。陈玉琴五次住院期间由其丈夫**青护理，党国宏未支付过护理费。陈玉琴前三次住院的费用由党国宏结算支付，后两次住院治疗费用由陈玉琴自行垫付，共计102412.89元。陈玉琴因工伤治疗、鉴定等支出交通费135元。2018年2月24日，陈玉琴向十堰市郧阳区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年4月3日，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局以“郧人社工认字（2018）043号决定书”，认定陈玉琴为工伤。2018年7月4日，十堰市劳动能力鉴定委员会以“十劳鉴（2018）4号鉴定结论书”，评定陈玉琴工伤劳动能力鉴定结论为柒级。一审法院另查明：2018年10月17日，用人单位党国宏（个体工商户）不服工伤认定，依法向十堰市郧阳区人民法院提起行政诉讼，陈玉琴被列为第三人参与诉讼。2018年11月5日，十堰市郧阳区人民法院作出（2018）鄂0304行初54号行政裁定书，认定党国宏已超过了法定起诉期限，驳回了党国宏的起诉。党国宏不服一审裁定提起上诉，十堰市中级人民法院于2019年1月25日作出（2019）鄂03行终16号行政裁定书，依法驳回了党国宏的上诉请求，维持原裁定。一审法院再查明：2017年十堰市职工月平均工资为4144.50元。党国宏在工商机关注册登记了个体工商户营业执照，注册号为420321600107224，经营者姓名党国宏，组成形式个体经营，经营范围为水泥砖生产和销售。一审法院认为：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条的规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况”。本案中，党国宏注册登记的个体工商户营业执照上没有起字号，但营业执照上明确注明经营者系党国宏，其经营业务为水泥砖生产销售。陈玉琴在党国宏开办的个体砖厂干活的过程中因工受伤，被认定为工伤，现其主张享受工伤待遇，符合法律规定，应予以支持。陈玉琴在党国宏的砖厂上班期间，党国宏未给陈玉琴缴纳工伤保险，致使陈玉琴在受伤后无法从相关机构获得各项工伤保险待遇，因此党国宏应当承担支付陈玉琴各项工伤保险待遇的责任。陈玉琴工伤劳动能力鉴定结论为柒级，其应当享受的各项工伤待遇为：1.一次性伤残补助金，柒级伤残的为13个月的本人工资。陈玉琴称其受伤前每天工资为80元，党国宏不能提供陈玉琴受伤前的工资发放情况，职工工资属用人单位掌握和管理，用人单位应当据实提供工资发放情况，现党国宏不能提供有效证据证实陈玉琴的工资情况，依据每月工作21.75天、每天80元，认定陈玉琴的月工资为1740元。陈玉琴的一次性伤残补助金为22620元（1740元／月×13个月）。2.一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，柒级伤残为12个月。陈玉琴的一次性工伤医疗补助金为49734元（4144.50元／月×12个月）。3.一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，柒级伤残为20个月。陈玉琴的一次性伤残就业补助金为82890元（4144.50元／月×20个月）。4.停工留薪期的工资。因为陈玉琴多处受伤、骨折，按照每处受伤、骨折的情况，对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，陈玉琴的停工留薪期超过12个月。但依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。现陈玉琴自己也主张停工留薪期按照12个月计算，予以认定。陈玉琴停工留薪期工资为20880元（1740元／月×12个月）。5.医疗费102412.89元。6.住院伙食补助费2040元（102天×20元／天）。7.护理费参照十堰市职工工伤住院护理费标准每日100元，护理费为10200元（100元／天×102天）。8.交通费135元。共计290911.89元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四、三十六条第一款、三十八条第二款、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、解除陈玉琴与党国宏个体工商户之间的劳动关系，终止双方的工伤保险关系。二、党国宏支付陈玉琴各项工伤保险待遇290911.89元。三、驳回陈玉琴的其他诉讼请求。四、驳回党国宏的诉讼请求。案件受理费20元，因适用简易程序，减半收取10元，由党国宏负担。本院二审期间，党国宏与陈玉琴均没有向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案争议焦点为：1.陈玉琴与党国宏之间是否存在劳动关系的问题；2.陈玉琴的工资标准以及停工留薪期认定的问题。关于陈玉琴与党国宏之间是劳动关系还是雇佣关系的问题。陈玉琴在党国宏经营的水泥砖厂工作时受伤，2018年4月3日，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局作出郧人社工认字（2018）043号决定书，认定陈玉琴的伤情为工伤。2018年10月17日，党国宏不服工伤认定，向一审法院提起行政诉讼。2018年11月5日，一审法院作出（2018）鄂0304行初54号行政裁定书，认定党国宏已超过了法定起诉期限，裁定驳回了党国宏的起诉。党国宏不服该裁定提起上诉，本院于2019年1月25日作出（2019）鄂03行终16号行政裁定书，裁定驳回了党国宏的上诉请求，维持原裁定。因此，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局作出郧人社工认字（2018）043号工伤认定决定书已发生法律效力，陈玉琴与党国宏之间构成劳动关系，党国宏上诉称其与陈玉琴之间是雇佣关系，而非劳动关系的理由不能成立，本院不予支持。陈玉琴在工作期间受伤，已认定为工伤，并经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。因党国宏未依法为陈玉琴缴纳工伤保险费，故陈玉琴发生工伤事故后，其工伤待遇应当由党国宏承担支付责任。关于陈玉琴工资标准认定问题。因党国宏不能提交证据证明陈玉琴受伤前的工资情况，陈玉琴称其受伤前每天工资为80元，一审法院依据每月工作21.75天、每天80元，认定陈玉琴的月工资标准为1740元并无不当，本院予以确认。关于陈玉琴停工留薪期认定问题。因为陈玉琴多处受伤、骨折，一审法院按照每处受伤、骨折的情况，对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，认定陈玉琴的停工留薪期为12个月亦并无不当，本院予以确认。陈玉琴其他应当享受的工伤待遇，一审判决计算适当，本院予以确认。综上，党国宏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由党国宏负担。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 张 静审判员 刘占省二〇二〇年五月二十日法官助理郭雯书记员刘攀