本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初2760号原告：赵承芹，女，1937年12月6日出生，汉族，辽宁省本溪满族自治县人，本溪市服装二厂退休职工，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：王旭宏，辽宁泓龙律师事务所律师。被告：佟胜辉，男，1972年3月13日出生，满族，辽宁省本溪满族自治县人，大连俊达物流网络有限公司花园口分公司职工，住本溪市平山区。被告：大连俊达物流网络有限公司花园口分公司，住所地：辽宁省大连花园口经济区银杏路二段二号第四层8-1-9号。法定代表人：李晓辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：李臣芳，该公司法务工作人员。被告：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地：本溪市明山区解放北路46号。负责人：王肇聿，该公司总经理。委托诉讼代理人：庞伊欢，该公司工作人员。被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：深圳市福田区香蜜湖街道农林路69号深国投广场1栋7楼、11楼。负责人：尤程明，该公司总经理。委托诉讼代理人：林浩，辽宁宣腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：王奕涵，辽宁宣腾律师事务所律师。原告赵承芹与被告佟胜辉、大连俊达物流网络有限公司花园口分公司（以下简称“俊达公司”）、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称“中保公司”）、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称“平安公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵承芹的委托诉讼代理人王旭宏、被告俊达公司的委托诉讼代理人李臣芳、被告中保公司的委托诉讼代理人庞伊欢、被告平安公司的委托诉讼代理人王奕涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵承芹向本院提出诉讼请求：1、判令被告佟胜辉、俊达公司连带赔偿原告医疗费6.267836万元、护理费2.642569万元（含二次手术期间的费用）、住院伙食补助费6100元（含二次手术期间的费用）、营养费3550元（含二次手术期间的费用）、残疾赔偿金1.8671万元、精神损害抚慰金1.12026万元、二次手术费1万元、器具费803元、交通费500元、鉴定费2440元；2、判令被告中保公司、平安公司在保险范围内承担赔偿责任，同时原告的精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；3、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告佟胜辉系被告俊达公司聘用的本溪地区外卖送餐员。2019年5月16日19时59分，被告佟胜辉在工作中驾驶车牌号为辽Ｅ×××××红色两轮摩托车由英勇驶往消防方向，沿北光路行驶至北光路师范二街路口时将原告撞倒，致其右股骨转子间骨折、右肘部外伤、皮肤挫裂伤、局部血肿形成、头外伤、头皮血肿等多处内外伤，经住院治疗己出院。后该起事故经本溪市公安局交通警察支队平山大队作出本公交平重认字[2019]第21050212019051601号道路交通事故认定书，认定被告佟胜辉承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。被告佟胜辉驾驶的辽Ｅ×××××普通二轮摩托车在被告中保公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”），同时被告俊达公司为被告佟胜辉在被告平安公司投保了雇主责任险。事故发生后原告多次找被告协商赔偿未果，原告为维护合法权益，现特诉至人民法院，请求依法判决。被告佟胜辉辩称：我是俊达公司的职工，事故发生在我与该单位雇佣活动过程中，应由车辆投保交强险的保险公司在交强险范围内赔付及由意外险的保险公司在保险限额内赔付，我个人不承担赔偿责任。被告俊达公司辩称：我公司同意原告合理的诉讼请求，同意承担相关的法律责任。被告佟胜辉是我公司的职工，在雇佣活动过程中发生交通事故，有关赔偿责任我公司同意赔偿，但我公司为被告佟胜辉驾驶的车辆投保了交强险及在平安公司投保了雇主责任险，希望法庭根据有关规定判决有关赔偿直接由两保险公司对原告进行赔付。关于精神损害抚慰金和交通费，我公司认为过高，希望法庭酌定。被告中保公司辩称：肇事车辆在我公司投保了交强险，我公司同意在交强险范围内赔偿原告的合理损失。关于精神损害抚慰金、交通费，我公司与俊达公司意见一致；关于护理费，原告没有提供护理人员误工证明，应按居民可支配收入102元/天计算；鉴定费我公司不同意承担。被告平安公司辩称：俊达公司在我公司投保了平安雇主责任险，与本案相关的保险为三者人伤（死亡、伤残、医疗）限额为20万元，且每个雇员每年赔偿合计不超过20万元。事故发生在保险期间内，如被告佟胜辉在事发期间为俊达公司员工，事发时其进行职务行为，那么对于原告的合理损失，我公司同意按照合同约定的范围进行赔偿。本案车辆在中保公司投保了交强险，应先由交强险赔偿后，再按照事故责任比例划分，需要俊达公司承担的赔偿范围我公司按照合同约定进行替代赔偿。根据三者人伤的赔偿范围，医疗费按照医保标准进行赔偿，伤残按照每人死亡伤残赔偿限额及合同条款所附的伤残等级赔偿限额比例表规定的比例进行赔偿，原告10级伤残为20万元*1%，原告其它诉讼请求均不在合同约定的理赔范围内。关于医疗费，有部分票据没有医院财务章，我公司不予认可；诉讼费、鉴定费、卧床期间的护理费属于间接损失，我公司不承担；原告住院期间无流食、半流食医嘱，不符合营养费支付的条件；伙食补助费包含未发生的二次手术的住院天数，该部分没有事实依据，且标准过高；原告仅提供了出院需要休息的诊断书，并没提供需要专人护理的医嘱及其它证据，我公司认为护理及休养是两个完全不同的概念；二次手术费和二次手术期间的护理费均为原告没有实际发生的损失，即使有鉴定报告也不是原告所必然发生的确实金额，我公司不同意承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月16日19时59分，被告佟胜辉驾驶辽Ｅ×××××号红色两轮摩托车由英勇驶往消防方向，当沿北光路行驶至师范二街路口时，将未走人行横道过道路的行人赵承芹和王云玲二人撞倒，造成车辆损坏，行人赵承芹、王云玲受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送至本溪市中心医院住院治疗41天，被诊断为：“右股骨转子间骨折、右肘部外伤、皮肤挫裂伤、局部血肿形成、头外伤、头皮血肿”，住院期间一级护理14天、二级护理27天。原告因本次伤情，共支付医疗费6.265436万元、辅助器具660元，纸尿库43元。2019年7月3日，本溪市公安局交通警察支队平山大队作出本公交平重认字[2019]第21050212019051601号《道路交通事故认定书》，认定被告佟胜辉对本次交通事故负主要责任，原告负次要责任，王云玲负次要责任。另查，原告为城镇非农业家庭户口。被告佟胜辉系被告俊达公司的雇员，被告佟胜辉驾驶的辽Ｅ×××××肇事车辆在被告中保公司投保了交强险，本次事故发生在上述保险的保险期间内，同时被告俊达公司为被告佟胜辉投保了雇主责任险及附加险，其中附加险的第三者责任保险中每次事故每人赔偿限额为20万元。王云玲为本次机动车交通事故受伤人员之一，经本院询问，其明确表示就其受到的损失，其不向被告主张赔偿责任。本案在审理过程中，经原告申请，本院通过本溪市中级人民法院依法委托本溪市中心医院法医司法鉴定所对原告的伤残程度及二次手术相关费用进行了司法鉴定，该所于2019年12月30日作出本中司鉴所[2019]司鉴字第322号司法鉴定意见书，按住院15-20天计算，鉴定意见为：“赵承芹右下肢损伤的伤残程度为十级；赵承芹二次手术期间护理期为30天、营养期为30天；赵承芹右下肢内固定取出手术费用约1万元。”为此，原告共支出鉴定费2440元。本院认为，机动车与行人之间发生交通事故造成人身、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以确定。具体到本案，根据本溪市公安交通警察支队平山大队作出的道路交通事故认定书，本院确定原告对本次事负20%责任，被告佟胜辉对本次事故负80%责任，因被告佟胜辉系被告俊达公司的雇员，且肇事车辆已在被告中保公司投保了交强险，在平安公司投保了雇主责任险及附加险，故原告的损失先由被告中保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告平安公司按被告佟胜辉应承担的80%责任在雇主责任险及附加险范围内进行赔偿，而被告俊达公司作为被告佟胜辉的用工单位，应承担相应的诉讼费用，被告佟胜辉因系职务行为，对原告的损失其个人不负赔偿责任。关于原告请求的赔偿项目和数额本院认定如下：（1）医疗费：根据原告提供的医疗费凭证及双方的庭审陈述，本院确定原告自己支付的医疗费为6.265436万元。（2）住院伙食补助费：原告住院41天，按50元/天计算，为2050元；二次手术的住院伙食补助费，根据司法鉴定意见中载明原告二次手术需要住院15-20天的意见，本院酌定为20天，按50元/天计算，为1000元。两项住院伙食补助费为3050元。（3）护理费：原告住院期间的护理费，根据医嘱及参照辽宁省统计局、国家统计局辽宁调查总队公布的2018年度居民服务业收入5.2707万元的标准，经计算为7942元；原告二次手术的护理费，根据司法鉴定意见中记载30天的护理期，参照辽宁省统计局、国家统计局辽宁调查总队公布的2018年度居民服务业收入5.2707万元的标准，本院确认为4332元。两项护理费合计为1.2274万元。关于原告主张的出院后的护理费，虽原告提供的诊断书记载原告需要休养，但并未载明原告需要护理的事实，故本院对其该主张不予支持。（4）交通费：根据原告就医及必要的陪护人员情况，以及原告二次手术需要发生相关费用的事实，本院酌定为300元。（5）残疾赔偿金：原告被评定为十级伤残，结合原告年龄并参照辽宁省统计局、国家统计局辽宁调查总队公布的2018年度城镇常住居民人均可支配收入3.7342万元的标准，原告主张残疾赔偿金1.8671万元符合规定，本院予以支持。（6）精神损害抚慰金：根据原告的伤残等级程度，本院酌定为5000元。（7）营养费：原告提供的住院病历及诊断书中并无医嘱记载原告需要加强营养，故对原告主张的该段住院期间的营养费不予支持；关于原告主张的二次手术期间的营养费，因司法鉴定意见中明确载明原告二次手术的营养期为30天，故按50元/天计算，为1500元。（8）二次手术医疗费。根据原告伤情及司法鉴定意见，原告主张二次手术医疗费1万元，符合规定，本院予以支持。（9）卫生用品及辅助器具费用。原告受伤后购买了纸尿裤、防褥疮气垫及辅助器具，经审核其中的703元符合客观实际，本院予以支持。上述费用合计11.415236万元，应由被告中保公司在交强险限额范围内赔偿原告4.6948万元（其中精神损害抚慰金优先受偿），其余的6.720436万元应由被告平安公司按被告佟胜辉应承担的80%责任在雇主责任险附加险的第三者责任险20万元限额内予以赔偿，即被告平安公司应赔偿原告5.376349万元，其它数额由原告自负。关于被告平安公司主张应按保险条款的限额承担赔偿责任一节，因被告平安公司作为提供合同格式条款的一方，未提供证据证明其已经对投保人尽到足够的提示义务，因此其该主张本院不予支持。综上所述，本院对原告合理的诉讼请求予以支持，超出的数额主张，因没有相关依据不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决生效后10日内赔偿原告赵承芹各项损失合计4.6948万元（其中精神损害抚慰金5000元优先受偿）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效后10日内赔偿原告赵承芹各项损失合计5.376349万元；三、驳回原告赵承芹其它的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费2440元，由被告大连俊达物流网络有限公司花园口分公司负担。案件受理费3147元，由原告赵承芹负担833元，由被告大连俊达物流网络有限公司花园口分公司负担2314元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  梁大鹏人民陪审员  李 杰人民陪审员  徐桂丽二〇二〇年五月二十五日书 记 员  孙 瑞附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。执行须知：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。