山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2909号上诉人（原审原告）：孙圣亮，男，1983年3月13日出生，汉族，住山东省济宁市。被上诉人（原审被告）：济南广播电视台，住所地济南市。法定代表人:孙世会，台长。委托诉讼代理人：张云，山东辰静律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩斌，山东辰静律师事务所律师。上诉人孙圣亮因与被上诉人济南广播电视台（以下简称广播电视台）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初8637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙圣亮上诉请求：1.撤销一审判决；2.判决广播电视台向孙圣亮支付2012年至2018年未休年休假工资报酬24549.47元；3.判决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月休息日和法定节假日加班工资310659.24元；4.判决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月工作日延时加班工资620513.51元；5.确认孙圣亮与广播电视台2011年9月至2012年6月存在劳动关系；6.本案一、二审诉讼费由广播电视台承担。事实和理由：一、关于孙圣亮要求广播电视台支付2012年至2018年未休年休假工资的上诉请求，广播电视台提交的2016年，2017年，2018年度《职工请休假审批备案表》，证明孙圣亮2016年未休年休假3天，2017年未休年休假4天，2018年未休年休假4天，一审法院认定事实错误。二、关于孙圣亮要求广播电视台支付2011年9月至2019年5月法定节假日加班工资的上诉请求，广播电视台提交的证据不能证明其已支付2011年9月至2019年5月法定节假日期间的加班工资，一审法院对该证据的认可属于认定事实不清。三、关于孙圣亮要求广播电视台支付2011年9月至2019年5月休息日加班工资的上诉请求，一审法院认定孙圣亮休息日上班属于正常工作，但却又认定不构成加班不符合常理逻辑，于法无据。四、关于孙圣亮要求广播电视台支付2011年9月至2019年5月工作日延时加班工资的上诉请求，一审法院认定孙圣亮夜班工作为正常工作，却没有计算出孙圣亮工作日超出标准工作时间的延时加班的时长，直接，片面地认定夜班工作不视为加班，认定事实随意，导致事实认定不清，混乱，不予支持支付工作日延时加班工资于法无据。综上，一审法院认定事实不清，缺乏法律依据，适用法律错误。广播电视台辩称，一、孙圣亮主张年休假工资、休息日及法定节假日加班工资无事实依据，孙圣亮在广播电视台处工作期间，每日正常工作时间为4.5至5.5小时，另有每季度7天的休息日，故不存在休息日加班的情况，且孙圣亮正常享受年休假及法定节假日的待遇，遇有法定节假日加班的也已经享受加班工资。二、孙圣亮主张支付工作延时加班工资无事实及法律依据，应予驳回。孙圣亮在广播电视台处的主要工作为传达室门卫，每两天安排孙圣亮值夜班一次，值班期间广播电视台为孙圣亮所从事的工作场所内配备了床、被子等必要的休息设施，夜间可休息，其工作时间并不存在加班情形，根据山东省高级人民法院印发关于适用《劳动争议调解仲裁法》和《劳动合同法》若干问题的意见的通知即鲁高法【2010】84号文件第三十七条规定“下列情形不属于用人单位应当支付加班费的范围：（2）用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。”孙圣亮所从事岗位为传达室门卫，其工作性质具有特殊性，故孙圣亮主张加班费无事实及法律依据，应予驳回。三、孙圣亮主张与广播电视台自2011年9月至2012年6月存在劳动关系无事实依据。综上，孙圣亮所主张诉讼请求无事实及法律依据，一审法院认定事实及适用法律正确，请求依法驳回孙圣亮的上诉请求。孙圣亮向一审法院起诉请求：1.判决确立孙圣亮和广播电视台2011年9月至2012年6月的劳动关系，广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2012年6月未签劳动合同的二倍工资25000元(2500元x10个月)，并依法为孙圣亮缴纳2011年9月至2012年6月的社会保险费；2.判决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月工作日延时加班工资620513.51元；3.判决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月休息日和法定节假日的加班工资310659.24元；4.判决广播电视台向孙圣亮支付2012年至2018年未休年休假工资24549.47元，以上合计980722.22元；5.本案诉讼费用由广播电视台承担。一审法院认定事实：孙圣亮系广播电视台员工，从事保安工作。2009年7月，广播电视台为孙圣亮缴纳了养老保险，2009年8月至2010年11月广播电视台为孙圣亮缴纳了五险。2010年11月孙圣亮从广播电视台辞职。后双方又先后签订了两份书面劳动合同，第一次合同的起止时间为2012年7月1日至2015年6月30日，第二次合同起止时间为2015年7月1日至2021年6月30日。两份劳动合同均约定，广播电视台安排孙圣亮执行标准工时工作制：孙圣亮每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时，每周至少休息一天。合同实际履行中，孙圣亮每天工作时间为上午班7点30分到12点或下午班12点到下午5点45分，每两天一次夜间值班，值班期间为下午5点45分至次日清晨7点30分，每季度休息7天。孙圣亮和广播电视台均认可孙圣亮的月平均工资为4935元。孙圣亮于2019年6月19日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为“1、裁决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2012年6月未签订劳动合同的二倍工资25000元（2500元×10个月），并依法为孙圣亮缴纳2011年9月至2012年6月的社会保险费；2、裁决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月工作日延时加班工资620513.51元；3、裁决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月休息日的加班工资254648.43元；4、裁决广播电视台向孙圣亮支付2012年至2018年未休年休假工资24549.47元；5、裁决广播电视台向孙圣亮支付2011年9月至2019年5月的法定节假日的加班工资56010.81元”。该委于2019年8月13日作出济历下劳人仲案〔2019〕第881号仲裁裁决书，裁决：广播电视台支付孙圣亮2018年度未休年休假工资报酬（3天）1361元，驳回孙圣亮的其他仲裁请求。孙圣亮不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至一审法院，孙圣亮在原有的仲裁请求上增加了要求确立其与广播电视台2011年9月至2012年6月劳动关系的诉讼请求。一审法院认为，关于孙圣亮要求确认与广播电视台2011年9月至2012年6月存在劳动关系的诉讼请求。广播电视台抗辩称，该项诉讼请求未经仲裁前置程序，不应予以审理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，孙圣亮请求确认与广播电视台2011年9月至2012年6月存在劳动关系的诉讼请求，与请求广播电视台支付未签订劳动合同的二倍工资具有不可分割性，因此应当合并审理，广播电视台的该抗辩主张不能成立，一审法院不予支持。孙圣亮为证明该期间存在劳动关系，向一审法院提交了服装押金条复印件、工会证等证据。因孙圣亮提交的服装押金条系复印件，且广播电视台对其真实性不予认可，故对该证据一审法院不予采信。对于孙圣亮提交的工会证，广播电视台对该证据的真实性予以认可，该证据能够证明孙圣亮的入会时间为2012年1月，发证单位为济南广播电视台，故，一审法院认定2012年1月至2012年6月孙圣亮与广播电视台存在劳动关系。关于孙圣亮要求广播电视台向其支付2011年9月至2012年6月期间未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求。广播电视台对支付二倍工资进行了时效抗辩，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条的规定，劳动争议的处理适用仲裁前置程序，申请劳动仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故孙圣亮主张广播电视台应支付该期间未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，已超过法定仲裁时效期间，一审法院依法不予支持。关于孙圣亮要求广播电视台缴纳2011年9月至2012年6月期间的社会保险费的诉讼请求，不属于法院的受理范围，一审法院依法不予处理。关于孙圣亮要求广播电视台支付2011年9月至2019年5月工作日延时加班工资、休息日加班工资的诉讼请求。孙圣亮与广播电视台双方签订的劳动合同虽约定的是标准工时工作制，但孙圣亮所从事的工作为保安，保安工作具有其职业的特殊性，其夜间值班期间可以休息，休息日值班期间所从事的工作与正常工作期间从事的工作基本相同，且有轮休的事实，应当视为其正常工作，其值班行为不构成加班，故对孙圣亮要求支付工作日延时加班、休息日加班工资的诉讼请求依法不予支持。关于孙圣亮要求广播电视台支付法定节假日加班工资的诉讼请求。广播电视台提交2014年中秋至2019年5月4日法定节假日值班费明细表，证明其已经按照相关标准向孙圣亮支付了法定节假日加班费。孙圣亮虽对该证据不予认可，但并未提交充分证据予以反驳，且孙圣亮提交的其银行卡交易明细显示其个别月份的薪资明显超出月平均工资4935元，孙圣亮对超出的部分亦不能作出合理解释。故一审法院认为，孙圣亮提交的其银行卡交易明细一定程度上能够印证广播电视台已经按照相关标准向孙圣亮支付了法定节假日加班费，故对孙圣亮的该项诉讼请求，一审法院依法亦不予支持。关于孙圣亮要求广播电视台支付2012年至2018年未休年休假工资的诉讼请求。广播电视台提交职工请休假审批备案表证明2016年、2017年孙圣亮的年休假已休，2018年的年休假已休2天，孙圣亮对广播电台提交的职工请休假备案表真实性无异议，但认为请休假中有休息日和其他假期。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条的规定，孙圣亮要求广播电视台支付2018年之前未休年休假工资的诉讼请求已超过法定仲裁时效期间。根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，孙圣亮2018年应享受带薪年休假天数为5天，已休2天，剩余3天未休，广播电视台未安排孙圣亮休带薪年休假、亦未按规定支付带薪年休假工资，故该3天未休年休假工资应予以支付（4935元/月÷21.75天×3天×2倍=1361元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认孙圣亮与济南广播电视台2012年1月至2012年6月存在劳动关系；二、济南广播电视台于判决生效之日起10日内向孙圣亮支付2018年度未休年休假工资1361元；三、驳回孙圣亮的其他诉讼请求。案件受理费10元，由济南广播电视台负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定一审查明的事实属实，本院予以确认。另，孙圣亮于一审庭审中认可其月平均工资为4935元。本院认为，本案系孙圣亮与广播电视台之间因劳动关系的解除产生的争议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。孙圣亮要求广播电视台支付未休年休假工资差额，属于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的争议，孙圣亮申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制。因广播电视台提供的证据不足以证明孙圣亮已休2012年至2015年的年休假，另根据广播电视台提供的证据显示2018年孙圣亮休了2天年休假，剩余3天未休。因广播电视台未安排孙圣亮休带薪年休假，亦未按规定支付带薪年休假工资，故该23天未休年休假工资应予以支付。鉴于孙圣亮于一审庭审中认可其月平均工资为4935元，二审中广播电视台同意按月平均工资4935元计算未休年休假工资差额，故广播电视台应支付孙圣亮未休年休假工资差额10437.4元。关于孙圣亮所提加班工资、2011年9月至12月双方存在劳动关系等上诉请求，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确，相关理由与一审相同，二审不再赘述。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初8637号民事判决第一项；二、撤销济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初8637号民事判决第二项、第三项及案件受理费负担；三、济南广播电视台于判决生效之日起10日内向孙圣亮支付2012年至2018年未休年休假工资差额10437.4元；四、驳回孙圣亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由济南广播电视台负担；二审案件受理费10元，由孙圣亮负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 梅审 判 员  曹 强审 判 员  许海涛二〇二〇年五月十一日法官助理  刘秋月书 记 员  王 娜