江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏01民终9741号上诉人（原审被告）：黄伟，男，1985年7月3日出生，汉族，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：吴翠琴，江苏苏清律师事务所律师。委托诉讼代理人：艾黎清，江苏苏清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：滕剑，男，1989年7月1日出生，汉族，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：陈琴琴，江苏秦理澎律师事务所律师。原审被告：滕支伟，男，1984年3月29日出生，汉族，住南京市浦口区。上诉人黄伟因与被上诉人滕剑、原审被告滕支伟民间借贷纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2018）苏0111民初8278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄伟上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人对15000元欠款承担连带还款责任；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与滕支伟未参加一审诉讼，未向一审法院提供借款人滕支伟还款的证据，被上诉人滕剑在一审中隐瞒滕支伟还款事实，导致一审法院对还款事实未查明。滕支伟已经偿还了部分借款，尚欠滕剑15000元，上诉人对15000元欠款承担连带还款责任。滕剑辩称：一审法院依法两次向黄伟本人送达开庭传票，黄伟无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了举证质证的权利。滕支伟未向滕剑偿还借款，黄伟应对案涉借款承担连带还款责任。滕支伟述称：对黄伟的上诉请求及事实理由予以认可。滕剑向一审法院起诉请求:1.请求判令滕支伟归还借款本金75000元；2.黄伟对其中40000元承担连带偿还责任；3.一审诉讼费用由滕支伟、黄伟承担。一审法院认定事实：滕剑与滕支伟系朋友关系。2016年10月29日，滕支伟以做生意需要资金周转为由向滕剑借款，滕剑借给滕支伟现金35000元，滕支伟出具借条一张，该借条载明：“借条今借到滕剑人民币叁万伍仟元整（¥35000）。借款人：滕支伟2016年10月29日。”2017年4月6日，滕支伟又向滕剑借款，滕剑又借给其现金40000元，滕支伟又出具借条一张，黄伟在借条上签字保证，该借条载明：“借条今借到滕剑人民币肆万元整（¥40000）。借款人：滕支伟320122198403292410担保人：黄伟3201221985070344322017年4月6日。”嗣后，滕剑多次催要均未果。审理中，滕剑陈述，借款均以现金方式借给滕支伟。一审法院认为，合法借贷关系受法律保护。滕剑借给滕支伟75000元，有滕支伟出具的借条在卷证明，一审法院予以认定。现滕剑要求滕支伟归还借款本金75000元，一审法院予以支持。黄伟在借条上签字保证，未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。滕剑请求黄伟对借款本金40000元承担连带还款责任，一审法院予以支持。滕支伟、黄伟经一审法院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、抗辩的权利，一审法院依法缺席判决：滕支伟于一审判决生效之日起十日内归还滕剑借款75000元，黄伟对其中40000元承担连带还款责任。黄伟承担保证责任后，有权向滕支伟追偿。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1676元，由滕支伟负担，黄伟对其中894元承担连带责任。一审查明的事实，有相应证据在卷佐证，本院予以确认。二审期间，黄伟提交如下证据：证据一，滕剑与滕支伟之间的通话录音；证据二，从2016年8月20日至2018年9月24日滕剑与滕支伟之间16笔微信转账记录，合计金额28600元，其中有两笔转给滕剑妻子（微信名小美丫），证明滕支伟已向滕剑偿还部分借款，尚欠15000元。滕剑质证意见：对证据一的真实性予以认可，但证明目的不予认可，同时该录音内容证明了滕支伟与滕剑之间有其他经济往来。对证据二的真实性予以认可，证明目的不予认可，微信转账均非偿还案涉借款，其中涉及人情往来、代滕支伟向他人支付利息以及代滕支伟提现等。滕支伟质证意见：黄伟的提交的证据系其提供，对真实性、关联性、合法性予以认可。本院认证意见：对于证据一，因通话录音并不能体现出滕剑和滕支伟对案涉两张借条项下款项的结算，对其证明目的，本院不予认可；对于证据二，从2016年8月20日至2018年9月24日，合计金额28600元的16笔微信转账记录：1.2016年8月20日滕支伟向滕剑微信转账1200元，因该转账发生于案涉两张借条出具前，与案涉借款无关，对该笔转账证明目的本院不予认可；2.2017年1月10日滕支伟向滕剑微信转账300元，滕剑称该笔转账系人情往来，滕支伟予以否认，滕剑未提供相应人情往来的证据，对该证据的证明力本院予以确认；3.2017年4月21日滕支伟向滕剑微信转账1200元，滕剑称该笔转账代滕支伟支付他人利息，但并未就前述主张提供相应的证据，对该证据的证明力本院予以确认；4.2017年6月26日滕支伟向滕剑微信转账5000元，2018年3月20日滕支伟向滕剑微信转账1000元，滕剑称前述两笔转账系偿还一审中其提交的2万元借条项下款项，其在一审中陈述该借条项下款项于2015年5月16日出借后一个月已经清偿完毕，故对滕剑的陈述本院不予认可，对该证据的证明力本院予以确认；5.2017年6月26日滕支伟向滕剑微信转账500元，滕剑称该笔转账系人情往来，滕支伟予以否认，滕剑未提供相应人情往来的证据，对该证据的证明力本院予以确认；6.2017年6月滕支伟向滕剑妻子微信转账9000元，滕剑称该笔转账代滕支伟提现，但滕支伟对此不予认可，且滕剑未提供相应的证据证明滕支伟与其妻子之间存在债权债务关系，对该证据的证明力本院予以确认；7.2017年8月滕支伟向滕剑微信转账2000元，滕剑称该笔转账代滕支伟提现，滕支伟予以否认，滕剑未提供相应的证据，对该证据的证明力本院予以确认；8.其余八笔合计金额为8400元滕支伟向滕剑的微信转账，滕剑称系代滕支伟向邵则宏支付借款利息并提供相应的借条复印件予以佐证，该借条的真实性无法确认，即使该借条为真，滕支伟并非该借款关系的当事人，对于滕剑的陈述本院不予认可，对该8笔转账证据的证明力本院予以确认。二审中，滕剑申请证人邵某,4出庭作证，邵某,4称滕剑和滕支伟向案外人邵则宏借款3万元，其作为该笔借款的担保人。二审庭审中，滕支伟述称对于案涉4万元借条其打的是双倍金额借条，实际借款金额为两万元，滕剑仅实际交付18000元，扣除了第一个月的利息2000元，黄伟当时也在现场。二审另查明，滕支伟通过微信多次转账偿还案涉借款共计27400元。综合双方当事人诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：黄伟承担的保证责任应当如何认定。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的后果。本院认为，黄伟应承担连带保证责任的主债权金额应为4万元。具体如下：第一，滕剑与滕支伟系朋友关系，滕支伟因需周转资金向滕剑借款并出具案涉两张借条，黄伟在金额为4万元的借条担保人处签字，对黄伟、滕支伟称案涉4万元借条滕剑仅实际出借18000元，本院认为黄伟亦在现场其同意为翻倍借条提供担保与常理不符，仅凭黄伟、滕支伟的陈述无其他证据予以佐证，本院对黄伟的前述主张不予认可。第二，黄伟提交滕支伟与滕剑的通话录音及微信转账记录欲证明其应承担1.5万元的连带还款责任。本院认为，根据通话录音提及的内容不能证明1.5万元指向本案借款。二审中，滕支伟称微信转款记录为偿还案涉借款利息和本金，但由于案涉两张借条均未约定利息，每次还款金额不同，还款时间不具有规律性，金额与其述称月息2000元也存在矛盾，对于其还款应抵充本金。因案涉两张借条分别为滕支伟于2016年10月29日出具的金额为3.5万元借条，该借条未约定利息和还款期限，没有担保；滕支伟于2017年4月6日出具的金额为4万元借条，该借条未约定利息和还款期限，黄伟在该借条上签字担保。因两笔借款均未约定还款期限，出借人可以催告借款人在合理期限内返还，本案中，滕剑一并起诉案涉两笔借款，视为两笔借款同时到期。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》关于债的清偿抵充顺序的规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务，故滕支伟的还款应优先抵充2016年10月29日出具的金额3.5万元借条项下款项，抵充27400元，抵充后该借条项下剩余7600元未偿还。对于案涉4万元借条，滕支伟仍应负担偿还义务，因黄伟作为该笔借款的担保人，黄伟仍应对案涉4万元承担连带还款责任。第三，滕支伟称其还通过现金方式向滕剑偿还部分案涉借款，但滕剑不予认可，滕支伟未能提供相应证据予以证明，对其该主张本院不予认可。综上，黄伟的上诉请求不能成立，应予驳回。因黄伟提供新的证据，导致一审认定的滕支伟欠款事实发生变化，本院予以改判。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省南京市浦口区人民法院（2018）苏0111民初8278号民事判决；二、滕支伟于判决生效之日起十日内归还滕剑借款47600元，黄伟对其中40000元承担连带还款责任。黄伟承担保证责任后，有权向滕支伟追偿；三、驳回黄伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1676元，由滕剑负担612元，由滕支伟负担1064元，黄伟对其中894元承担连带责任。二审案件受理费425元，由上诉人黄伟负担。本判决为终审判决。审 判 长 张晗庆审 判 员 张殿美审 判 员 李 剑二〇二〇年五月二十九日法官助理 张俊丽书 记 员 尹 琪