云南省麻栗坡县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2624刑初17号公诉机关麻栗坡县人民检察院。被告人程某洪，男，1973年5月8日出生，汉族，小学文化程度，农民。云南省麻栗坡县人，家住云南省文山壮族苗族自治州县铁厂乡铁厂村委会板房村29号。因本案于2019年9月18日被麻栗坡县公安局刑事拘留，2019年9月27日经麻栗坡县人民检察院批准逮捕，同日被麻栗坡县公安局执行逮捕。现羁押于麻栗坡县看守所。辩护人于廷彪，云南鼎祥律师事务所律师。麻栗坡县人民检察院以麻检刑诉[2019]102号起诉书指控被告人程某洪犯非法制造枪支罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年3月6日公开开庭审理了本案。麻栗坡县人民检察院指派检察员韦元雄出庭支持公诉，被告人程某洪及其辩护人于廷彪到庭参加诉讼。庭审中，被告人程某洪对该枪支的鉴定有意见，要求对该枪支重新鉴定。2020年3月17日，本院将被告人程某洪非法制造的枪支委托云南省公安司法鉴定中心进行鉴定。2020年3月30日，麻栗坡县人民检察院建议对该案延期限审理，次日，本院决定对本案延期审理，并告知被告人程某洪。2020年4月9日，本院收到云南省公安司法鉴定中心鉴定意见，2020年4月30日，麻栗坡县人民检察院建议恢复庭审。本院依法组成合议庭，于2020年5月13日再次公开开庭审理了本案。麻栗坡县人民检察院指派检察员寇海仙出庭支持公诉，被告人程某洪及其辩护人于廷彪到庭参加诉讼。现已审理终结。麻栗坡县人民检察院指控：2016年，被告人程某洪让他人帮助在其购买的射钉器上焊接钢管、并自己加装枪托后将射钉器改制成枪支持有使用，2019年9月10日被公安机关依法查获。经鉴定，程某洪所改制的枪支，系以火药为动力发射弹丸的枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。为证明指控事实，公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录。公诉机关认为，被告人程某洪制造以火药为动力的枪支一支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人程某洪辩解，枪支不是其焊接，是其到街上五金店找人帮焊接，其只在枪支上安装了枪托。被告人程某洪的辩护人的主要辩护意见是，1、被告人程某洪的行为应当认定为非法持有枪支罪；2、被告人程某洪有自首情节，且无犯罪前科，是初犯、偶犯，自愿认罪、有悔罪表现，恳请人民法院对被告程某洪给予减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2014年，被告人程某洪在文山机电城购买了一把射钉器带回家中作安装窗子使用。2016年，被告人程某洪从家中带上射钉器芯子、钢管到金店，让他人将钢管焊接在射钉器芯子上，带回家中加装枪托后将射钉器改制成疑似射钉枪支持有使用，2019年9月10日被公安机关依法查获。经鉴定，程某洪所改制的枪支，系以火药为动力发射弹丸的枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.物证（1）射钉枪（照片），证实该枪支系被告人程某洪非法制造。（2）打磨机一台，证实该打磨机系被告人程某洪用于制造枪支的工具。2.书证（1）案件来源情况说明、关于程某洪等五人非法持有枪支情况协查通报、受案登记表、立案决定书，证实本案系麻栗坡县公安局铁厂边境派出所根据麻栗坡县公安局刑事侦查大队下发的《关于程某洪等五人非法持有枪支情况协查通报》对通报的被告人程某洪进行调查，后在程某洪家中发现射钉枪一支，2019年9月18日，麻栗坡县公安局立案侦查。（2）抓获经过、拘留证、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证，证实2019年9月18日，被告人程某洪被民警传唤到案，同日被麻栗坡县公安局刑事拘留，2019年9月27日被麻栗坡县人民检察院批准逮捕，同日被麻栗坡县公安局执行逮捕。（3）户口证明、前科查询记录、网上在逃人员查询记录，证实被告人程某洪出生于1973年5月8日，无前科，不是网上在逃人员。（4）程某洪涉嫌非法持有枪支案枪支查获经过及枪支组装过程，证实2019年9月9日，麻栗坡县公安局铁厂边境派出所根据麻栗坡县公安局刑事侦查大队下发的《关于程某洪等五人非法持有枪支情况协查通报》到麻栗坡县找到村小组长程某2，程某2电话联系了在铁厂街上做工的程某洪，程某洪到家后主动将枪支的所有部件拿出来放置在其家堂屋靠大门处，民警当着程某洪的面将射钉枪组装完毕。3.证人证言（1）证人王某的证言，证实2018年7、8月份，其见程某洪在家中用捡来的枪托组装射钉枪，枪管是黑色，枪把的颜色是红色和黄色相交，有一部分还用蓝色的胶带缠起，组装好后程某洪在家中院子试着开了一枪，之后就没再使用过。（2）证人何某的证言，证实2016年的时候，程某洪是否带着钢管和射钉器芯子到其店里让其帮忙焊接的事记不清楚，时间太久，其没有印象。（3）证人程某1的证言，证实2017年的时候，程某洪有一个射钉器，不知道程某洪有射钉枪，其家共有三台电焊机，程某洪未借用过电焊机。（4）证人程某2的证言，证实其不知道程某洪家中有射钉枪，直到被公安查获才知道，也不知道程某洪有射钉器，没有见程某洪使用过，其家中有两台电焊机已经损坏，2018年买了一台新的电焊机，程某洪没有借用过电焊机，平时程某洪需要用什么工具，会自己到其家中拿用。4.鉴定意见及鉴定意见通知书（1）云南文山壮族苗族自治州公安局司法鉴定中心（文）公（司）鉴（痕）字[2019]103号鉴定书，证实送检的编号为H1910301号检材是用射钉器改制的枪支，具有致伤力，认定为以火药为动力发射弹丸的枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。（2）鉴定意见通知书，证实该鉴定意见已通知程某洪。（3）云南省公安司法鉴定中心云公司鉴定[2020]132号鉴定书，证实送检的JC-2020-HJ-007-（1）-1号检材是以火药为动力的非制式枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。5.被告人程某洪的供述及辩解，证实2014年，其安装窗子使用在文山机电城购买了一把射钉器。2016年，其从家中拿了一根长60公分左右的钢管和射钉器芯子到金店，让老板将钢管焊接在射钉器芯子上，该老板焊接好后，其将焊接好的钢管和射钉器拿回家中使用打磨机安装枪托，射钉枪组装完成后，其使用气钉弹和钢珠试打过两次都没打中，之后就没再使用过。2019年9月10日，公安机关民警去到其哥家询问此事，其接到通知后即回家将射钉枪上交公安民警。6.现场勘验、检查、辨认等笔录（1）现场勘验笔录及照片，证实本案现场位于麻栗坡县29号程某洪家，射钉器（带枪托）和枪管为分离状，枪管位于其卧室门边，射钉器在其家中堂屋沙发下，销钉放在神台桌子抽屉中。程某洪对藏匿零件的地点和组装好后的枪支进行了确认，过程已拍照固定。（2）辨认笔录及照片，证实经被告人程某洪对帮其焊接射钉器芯子、枪管的男子进行辨认，其辨认出帮其焊接射钉器芯子、枪管的男子为何某；经其对捡到枪托的地点进行辨认，其辨认出捡到枪托的地点为麻栗坡县口公路一侧的电线杆旁；经其对试打射钉枪的地点进行辨认，其辨认出试枪地点为其家门口树下的一片水泥地板；经其对组装射钉枪的地点和使用的工具进行辨认，其辨认出找人焊接射钉器芯子、枪管的地点为铁厂乡铁厂街谭家湾路边一侧的一栋一层的平房，其组装枪支地点为其家堂屋内沙发旁靠近门口的水泥地板，在组装过程中使用了打磨机。辨认过程侦查人员以笔录和照片的形式对证据进行了固定。以上证据，由公安机关依法收集和本院委托具有鉴定资质的鉴定机构和人员所作出的鉴定意见，证据来源合法，内容客观、真实，且证据间能相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人程某洪违反枪支管理规定，未经国家有关部门批准，非法制造以火药为动力的非制式枪支，具有致伤力，危害公共安全，侵犯了国家对枪支的管理制度，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对被告人程某洪应依法惩罚。被告人程某洪在接到程某2的电话后，回到家中主动将射钉枪所有部件拿出来放置在其家堂屋靠大门处交给民警。依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“自动投案”的具体认定第（3）项“在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交待罪行的”应当视为自动投案。被告人程某洪的行为符合上述规定，属自动投案，并如实供述犯罪事实，成立自首，具有法定从轻或减轻处罚情节，本院决定对其给予减轻处罚。被告人程某洪犯罪被查获后，能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。关于被告人程某洪的辩护人提出程某洪的行为应当认定为非法持有枪支罪的辩护意见。经查，被告人程某洪为将射钉器改制为射钉枪，从其家中将射钉器芯子和一根长60公分左右的钢管拿到金店，让老板将钢管焊接在射钉器芯子上，其将焊接好的射钉器和钢管拿回家中使用打磨机安装枪托，组装成射钉枪。该事实有程某洪的供述、程某洪对焊接射钉器和钢管的位置、焊接人员、组装枪支的位置、使用的打磨机及射钉枪进行的辨认和指认，程某洪主观方面具有非法制造枪支的故意，客观方面已经将射钉器改制为以火药为动力发射弹丸的枪支，程某洪实施的行为符合非法制造枪支罪的构成要件，已构成非法制造枪支罪。故辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳；认为程某洪有自首情节，且无犯罪前科，是初犯、偶犯，自愿认罪、有悔罪表现，恳请人民法院对被告程某洪给予减轻处罚的意见属实，本院予以采纳；但建议适用缓刑的意见不当，本院不予采纳。根据被告人程某洪犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释［2009］18号第一条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人程某洪犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2021年9月17日止）。二、随案移送打磨机一台记录在案，依法没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  解朝兴审 判 员  谌素荣人民陪审员  李明明二〇二〇年五月二十二日书 记 员  吴开涵