浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0783刑初30号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人徐仕华，男，1990年7月14日出生于贵州省平坝县，汉族，小学文化，居民，家住平坝县。曾因犯盗窃罪，于2008年1月9日被浙江省台州市路桥区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；又因犯盗窃罪，于2008年8月7日被台州市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于2015年7月29日被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元，2018年11月19日刑满释放；再因涉嫌盗窃罪，于2019年6月28日被东阳市公安局刑事拘留，同年7月25日被依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人韦丁宁，东阳市法律援助中心指派的浙江国翔律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检一部刑诉[2020]51号起诉书指控被告人徐仕华犯盗窃罪，于2020年1月9日向本院提起公诉，本院于同年1月10日立案，并依法适用普通程序审理。因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院于2020年4月9日建议本院延期审理，并于同年5月9日提请本院恢复审理。本院依法组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员李小杰、李静出庭支持公诉，被告人徐仕华及其辩护人韦丁宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 东阳市人民检察院指控，2019年年初，被告人徐仕华先后注册了“汇付天下”TP30LM型号、会员宝M60-A型号、会员宝M35型号POS机，并绑定其尾号为5878的农业银行卡作为收款账户，其明知带芯片的银行卡具有小额免密支付功能，且在POS机上使用可免密支付的情况下，多次窃取他人银行卡，通过POS机盗刷的方式窃取他人银行卡内资金共计人民币42460.89元，其中扣除手续费已到账人民币25740.35元。 2019年7月25日，公安机关在本市江北街道山口小区37幢301室抓获被告人徐仕华，并在其居住的房间内扣押“汇付天下”TP30LM型号POS机、会员宝M60-A型号POS机、会员宝M35型号POS机各1个、银行卡29张、OPPOA9手机1部等物品。 针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了被害人陈述、现场勘验笔录、扣押决定书、搜查笔录、辨认笔录、监控视频、电子数据、书证及被告人的供述等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为被告人徐仕华以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人徐仕华系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定判处。 被告人徐仕华在庭审中辩解，其未实施起诉书指控的第1、7、8起盗窃。 辩护人韦丁宁的辩护意见是，1、被告人徐仕华的辩解客观可信，其未实施起诉书指控的第1、7、8起的盗窃行为；2、盗窃既遂数额应当扣除被冻结部分的金额；被冻结部分的资金应当认定为盗窃未遂的数额；3、被告人徐仕华归案后如实供述，系坦白，依法可以从轻处罚；4、被告人徐仕华在庭审中自愿认罪，认罪态度好，可酌情从轻处罚。 经审理查明，2019年年初，被告人徐仕华先后注册了“汇付天下”TP30LM型号、会员宝M60-A型号、会员宝M35型号POS机，并绑定其尾号为5878的农业银行卡作为收款账户，其明知带芯片的银行卡具有小额免密支付功能，且在POS机上使用可免密支付的情况下，多次窃取他人银行卡，通过POS机盗刷的方式窃取他人银行卡内资金。具体如下： 2019年6月1日，被告人徐仕华与被害人韦某1同住在本市江北街道“城轩箱包厂”员工宿舍内，当日，被告人徐仕华趁被害人韦某1外出之机，在宿舍内窃得被害人韦某1尾号为7577邮政储蓄银行卡，后从卡内盗刷得人民币600元。 2019年6月14日凌晨，被告人徐仕华至本市江北街道湖田小学附近的路边，趁四周无人之机，从被害人景某停放着的浙Ｇ×××××号五菱荣光面包车内窃得尾号为8778工商银行卡1张，后从卡内盗刷得人民币500元。 2019年6月16日凌晨，被告人徐仕华至本市的路边，趁四周无人之机，从被害人董某停放着的浙Ｇ×××××号五菱宏光面包车内窃得人民币260余元及银行卡5张，后从上述5张银行卡内盗刷得人民币共计11599.98元。 2019年6月18日凌晨，被告人徐仕华至本市江北街道轻纺街362号“正达拉毛厂”门口的路边，趁四周无人之机，从被害人郭某停放着的浙Ｇ×××××号现代轿车内窃得银行卡4张，后从上述4张银行卡内盗刷得人民币共计6100元。 2019年6月19日凌晨，被告人徐仕华至本市江北街道湖田小学后面沙场处，趁四周无人之机，从被害人李某1停放着的浙Ｇ×××××号福特轿车内窃得银行卡2张，后从尾号为3479工商银行卡内盗刷得人民币5294.41元。 2019年6月21日凌晨，被告人徐仕华至本市前的路边，趁四周无人之机，从被害人周某停放着的浙Ｇ×××××号长安牌越野车内窃得银行卡5张，后从尾号为4640工商银行卡内盗刷得人民币8022.15元。 2019年6月21日凌晨，被告人徐仕华至本市马路边，趁四周无人之机，从被害人赵某停放着的浙Ｇ×××××号皮卡车内窃得尾号为4570农业银行卡1张，后从该卡内盗刷得人民币2011.1元。 2019年6月21日左右的一天，被告人徐仕华至义乌市综合楼后，趁四周无人之机，从被害人李某2停放着的浙Ｇ×××××号斯柯达轿车内窃得尾号为1977农业银行卡1张，后从该卡内盗刷得人民币2999.97元。 2019年6月25日晚，被告人徐仕华至本市江北街道亭塘社区革成111栋2号前的路边，趁四周无人之机，从被害人吴某停放着的浙Ｇ×××××号宝马Ｘ5越野车内窃得尾号为0326农业银行卡1张，后从该卡内盗刷得人民币2666.64元。 2019年6月27日凌晨，被告人徐仕华至本市白云街道瀚江府小区门口的停车场，趁四周无人之机，从被害人刘某停放着的浙Ｇ×××××号东风面包车内窃得银行卡21张，后从尾号为4704建设银行卡内盗刷得人民币2555.53元。 综上，被告人徐仕华盗刷他人银行账户内金额共计42460.89元，其中扣除手续费已到账25740.35元，所得赃款均已被其挥霍。 案发后，公安机关从被告人徐仕华处扣押“汇付天下”TP30LM型号POS机、会员宝M60-A型号POS机、会员宝M35型号POS机各1个、银行卡29张、OPPOA9手机1部等物品。另公安机关依法冻结被告人徐仕华使用的POS机账户内的赃款人民币17117.19元。 上述事实，有当庭列举并经庭审质证的被害人景某、董某、郭某、李某1、周某、吴某、刘某、赵某、韦某2、李某2的陈述、公安机关制作的现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、辨认笔录及照片、提取笔录、交易信息截图、接受证据材料清单、扣费信息截图、视频监控、协助查询财产通知书、协助冻结财产通知书、银行开户信息、银行交易明细、调取证据通知书、调取证据清单、电子数据、ＰＯＳ机照片、刑事判决书、罪犯档案资料、公安民警出具的情况说明、抓获经过、户籍证明及被告人徐仕华对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。 对于被告人徐仕华及其辩护人韦丁宁提出被告人徐仕华未实施起诉书指控的第1、7、8起盗窃的辩解及辩护意见，经审理认为，被害人韦某1、赵某、李某2的陈述及银行交易明细等证据证实其们分别持有尾号7577的中国邮政储蓄银行卡、尾号为4570的中国农业银行卡、尾号为1977的中国农业银行卡，三张银行卡内分别于2019年6月1日、2019年6月21日、2019年6月23日凌晨被盗刷的事实；扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、调取证据清单、电子数据证实，公安机关从被告人徐仕华处扣押终端Ｓ／Ｎ为310000011936014320086的ＰＯＳ机一台，该ＰＯＳ机上的交易记录与被害人韦某1、赵某、李某2陈述被盗刷的情况一致的事实；上述证据相互印证，足以认定被告人徐仕华实施了起诉书指控的第1、7、8起盗窃的事实，故被告人徐仕华及其辩护人韦丁宁据上所提辩解及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人徐仕华以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人信用卡并使用，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人徐仕华曾因盗窃犯罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人徐仕华窃得银行卡后，通过POS机盗刷卡内钱款，被害人已实际丧失对被盗钱款的控制，应当就全部盗刷数额认定盗窃既遂的数额，辩护人韦丁宁提出应当以实际到账数额认定盗窃既遂数额，被告人徐仕华未实际收到的款项应当认定为盗窃未遂数额的辩护意见，本院不予采纳。被告人徐仕华归案后能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；其在庭审中当庭认罪，且已追回部分赃款，均可酌情从轻处罚。辩护人韦丁宁据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。为维护社会治安秩序，保护公私财物不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐仕华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2021年4月27日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、公安机关扣押的银行卡、POS机等物品，由公安机关依法处理；公安机关依法冻结的人民币一万七千一百一十七元一角九分，发还各被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡伟东 人民陪审员  陆智德 人民陪审员  吴 鑫 二〇二〇年五月二十日 代书 记员  楼云菁 代书 记员  吴炜婷 -8- -7-