河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终1726号 上诉人（原审原告）：石家庄引领票务代理有限公司，住所地河北省石家庄市桥西南二环西路31号昊邦大厦10楼1002。 法定代表人：陈录巧，职务：经理。 委托诉讼代理人：范春源，河北庄铭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郝梅臣，河北庄铭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马玉红，女，1991年3月28日出生，回族，身份证住址河北省廊坊市大厂回族自治县，现住石家庄市新华区。 上诉人石家庄引领票务代理有限公司因与被上诉人马玉红劳动争议一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104民初7366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 石家庄引领票务代理有限公司上诉请求：一、请求依法撤销石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104民初7366号判决书第一项判决内容，并依法改判；二、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人提交的招商银行流水已证实上诉人与被上诉人之间的业务提成发放情况；上诉人发放业务提成系通过公司对公账户将款项打入被上诉人的招商银行账户，被上诉人提交的日期为2017年3月、4月、5月、8月、9月、12月，2018年1月、2月、3月、5月、6月的招商银行流水，已证实上诉人与被上诉人之间的业务提成发放情况。一审法院以上诉人未提交工资单等证据证实发放工资情况，就认定案外人李志亮与被上诉人之间的资金往来系上诉人给被上诉人发放的业务提成，是对事实的认定错误。2、被上诉人没有任何证据证明案外人李志亮与上诉人存在关系，不应认定李志亮与被上诉人之间的资金往来系上诉人给被上诉发放的业务提成；一审中被上诉人辩称李志亮系上诉人公司实际控制人，并未提供任何证据予以证实。一审法院在未查清李志亮与上诉人关系的情况下，就认定李志亮与被上诉人之间的资金往来系上诉人给被上诉人发放的业务提成，更是典型的认定事实错误。被上诉人提交的支付宝转账、招商银行流水中显示有多人与其之间有资金往来，李志亮只是其中一个，与其他产生资金往来的人没有任何区别。仅凭被上诉人的叙述，就认定李志亮与被上诉人之间的资金往来系上诉人发放的业务提成，没有任何事实依据。同样，被上诉人也可以将与其他人发生的资金往来，称为上诉人为被上诉人发放的业务提成。所以原审法院认定上述事实是没有事实和法律依据的。二、一审法院适用法律错误。被上诉人提交的上诉人与其招商银行流水已足以证实了被上诉人业务提成的发放情况，上诉人无须再提供其他证据予以证实。根据“谁主张，谁举证”的证据规则，李志亮是否为上诉人公司的实际控制人，其应由被上诉人拿出实际证据来证明，而不是仅凭被上诉人称“李志亮系上诉人公司的实际控制人，李志亮与其之间的资金往来均系上诉人给其发放的业务”这句空口无凭的话来证明的。一审法院以与劳动争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，由用人单位举证，用人单位不提供的应当承担不利后果对上诉人不认可李志亮与被上诉人之间的资金往来不予支持是典型的适用法律错误。综上：被上诉人提供的上诉人与其之间招商银行流水，已足以证明被上诉人的业务提成发放情况。被上诉人在未提供证据证明案外人李志亮与上诉人存有关系的情况下，一审法院就以李志亮与被上诉人的资金往来为依据，计算被上诉人的经济补偿金，是明显的认定事实和适用法律错误。为维护上诉人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定，特向贵院提起上诉，望贵院依法查清事实，依法改判。 马玉红答辩称，每个月提成2万左右，李志亮与李志彦系兄妹关系。上诉人法人系张旭飞，李志艳是张旭飞妻子，李志亮是李志彦的哥哥，李海鹏是公司财务总监，她是李志亮的妻子。李志亮是公司实际控制人，都是一个家族。石家庄引领票务代理有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 石家庄引领票务代理有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决原告不向被告支付经济补偿金40,791.23元；2、被告承担本案诉讼费。 一审法院认定的事实：1、原告提交的《解除（终止）劳动合同证明书》载明：姓名马玉红，参加工作时间2016.11.14．．．本人签字马玉红，该证明落款单位意见盖章处河北鸿程辉煌票务代理有限公司盖章，落款时间2018年12月28日。被告认可“马玉红”系其所签，但提出系在空白证明书上签名，对该证明书真实性不认可；2、2018年12月29日《通知函》，述：“马玉红女士，现因本公司业务重大调整，公司决定于2019年12月29日至2019年2月28日间进行业务重组，重组期间暂无你需要参与的工作内容．．．休整期间工资正常发放。”，该函落款时间为2018年12月29日，石家庄引领票务代理有限公司盖章；3、被告提交的《公司内部ETERM账号使用协议》载明：甲方马玉红、乙方石家庄引领票务代理人有限公司．．．二、甲方使用乙方分配的ETERM账号期间，甲方每月按实发工资比例的30%缴纳给乙方作为使用押金，押金累计满10,000元后不再增加．．．，该协议落款时间2018年1月15日，甲方处马玉红签名，乙方处石家庄引领票务代理有限公司盖章。原告以该证据系复印件不予认可；4、被告提交2018年6月20日、9月17日收据两张，载明收取系统押金合计10,000元。原告对此认可；5、被告提交《支付宝转账电子回单》三张，显示从李志亮账户向马玉红账户于2018年1月16日、5月16日、6月20日分别转款9,693.25元、6,455.7元、5,757.45元。该回单摘要栏为“gz”。被告称李志亮系原告公司实际控股人，上述转款均系工资；6、被告提交银行流水显示，自2018年2月9日起至2018年12月17日止，石家庄引领票务代理有限公司、李志亮、李志彦分10笔转入马玉红账户合计200,791.55元（年终奖5,017元）。被告称除年终奖外9笔转款及支付宝2笔转账为原告支付2017年12月至2018年11月的工资（2018年2月9日2笔20,163.45元、2018年2月10日1笔16,294.35元、2018年3月6日1笔3,546.4元、2018年5月16日2笔9,955.7元、2018年6月15日和6月20日2笔9,257.45元、2018年9月17日1笔15,408.75元、2018年11月16日1笔7,189元、2018年12月17日1笔126,172.6元），其中126,172.6元系支付的五个月工资。被告否认，称李志亮、李志彦名下转款与公司无关；7、2019年8月2日，石家庄市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会作出西劳人仲案字［2019］第417号裁决如下：1、原告（被申请人）与被告（申请人）于2018年12月29日解除劳动关系；2、原告（被申请人）支付被告（申请人）经济补偿40,791.23元；3、原告（被申请人）退还被告（申请人）押金10,000元；4、驳回被告（申请人）其他仲裁请求。现原告诉至法院。 一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的应当承担不利后果。本案中，被告提交银行流水及支付宝转账凭证证明其工资发放数额，原告对此不认可，但未提交工资单等证据证实发放工资情况，故对其提出李志亮、李志彦名下转款与其无关的主张，法院不予支持。原告未为被告缴纳社会保险，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，被告可以解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。又根据河北省人力资源和社会保障厅《关于公布2016年全省城镇非私营单位在岗职工平均工资和全省企业离退休人员月平均养老金等有关数据的通知》（冀人社字［2017］131号）、《关于公布2017年全省城镇非私营单位在岗职工平均工资和全省企业离退休人员月平均养老金等有关数据的通知》（冀人社字［2018］171号），2016、2017年度全省在岗职工年平均工资为56,987元和65,266元，被告2017年12月工资20,163.45元（2018年2月9日转款）及2018年5月至7月及9月、11月共五个月工资126,172.6元（2018年12月17日转款）均超出本省在岗职工年平均工资的三倍，故原告向被告支付经济补偿的标准对上述六个月工资应按14,246.75元（56,987元/12个月＊3）和81,582.5元（65,266元/12个月＊3＊5个月）计算，基此，被告马玉红离职前十二月的平均工资为14,246.75元＋16,294.35元+3,546.4元+9,955.76元+9,257.45元+15,408.75元+7,189元+81,582.5元=157,480.91元除以12个月=13,123.41元，原告对双方于2018年12月29日解除劳动关系无异议，故被告应支付原告经济补偿13,123.4元*2.5个月=32,808.53元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。原告对收取被告押金10,000元事实无异议，对被告要求返还的主张，法院应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：原告石家庄引领票务代理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告马玉红经济补偿32,808.53元；原告石家庄引领票务代理有限公司于本判决生效之日起十日内退还被告马玉红押金10,000元；驳回原告石家庄引领票务代理有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告石家庄引领票务代理有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院确认一审法院查明的事实。 本院认为，被上诉人举证证明了李志亮向其转款的事实，且主张李志亮为上诉人公司实际控制人且该转款为业务提成。上诉人公司与李志亮是否存在关联。若存在关联，转款的原因均系上诉人单位应提供证据予以证明的，但上诉人未举证证明，一审法院判决用人单位承担不利后果并无不当。 综上所述，石家庄引领票务代理有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由上诉人石家庄引领票务代理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 楠 审判员 王淑芳 审判员 卢 亮 二〇二〇年五月十五日 法官助理张哲 书记员崔娇娇