山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终1517号 上诉人（原审原告）：沂南县环境卫生管理处，住所地沂南县银杏路13号，统一社会信用代码：12371321495358708T。 法定代表人：薛旭会，主任。 委托诉讼代理人：邵松明，山东弘元律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张辉，男，1966年6月11日出生，汉族，住沂南县。 委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。 上诉人沂南县环境卫生管理处（以下简称沂南县环卫处）因与被上诉人张辉劳动争议一案，不服沂南县人民法院（2019）鲁1321民初5091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人沂南县环卫处委托诉讼代理人邵松明、被上诉人张辉委托诉讼代理人高本京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沂南县环卫处上诉请求：对一审判决予以改判或发回重审。事实和理由：一、一审中上诉人提供的上级主管部门沂南县城市管理执法局（简称沂南城管）与昌邑市康洁环卫工程有限公司（以下简称康洁公司）签订的一份承诺合同书、康洁公司出具的支付药费等证据足以证实自2015年7月1日后，由康洁公司对被上诉人进行管理和发放劳动报酬，上诉人与被上诉人不存在劳动关系。上诉人与被上诉人自2015年7月1日之后不存在劳动关系。一审法院却判决上诉人与被上诉人之间的劳动关系自2019年6月9日解除，属于判决错误。二、一审法院判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资15394.1元、一次性伤残补助金104157.2元、一次性工伤医疗补助金98082元、一次性伤残就业补助金163470元；判决上诉人支付被上诉人第一次住院期间护理费4398元、两次住院期间伙食补助费1214元；判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金87032元属于判决错误。沂南城管和康洁公司约定，自2015年7月1日之后，被上诉人等原来由沂南城管雇佣的工人由康洁公司雇佣，如康洁公司的雇佣人员在清扫垃圾等时发生人身损害，由康洁公司自行承担。被上诉人受雇于康洁公司期间，发生受伤事故，理应由康洁公司承担被上诉人的损失；实际情况也是在被上诉人受伤期间，康洁公司给被上诉人支付了医疗费、停工留薪工资并派人进行了护理。以上事实足以证明上诉人与被上诉人自2015年7月1日以后，不再存在劳动关系，因此上诉人不应承担被上诉人的损失。三、自2015年7月1日后，上诉人没有给被上诉人发放劳动报酬，一审法院却以被上诉人的银行流水计算出的工资为基数判决停工留薪期工资15394.1元、一次性伤残补助金104157.2元、解除劳动合同经济补偿金87.32元是错误的。四、一审法院对被上诉人的第一次住院期间护理费4398元（3862.25/21.75天X25天）计算错误，护理人员工作时间为30天计算，而不应按21.75元计算。综上，请支持上诉人的上诉请求。 张辉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 沂南县环卫处向一审法院起诉请求：1、判决原告不支付被告停工留薪期工资15,394.1元、一次性伤残补助金104157.2元、一次性工伤医疗补助金98,082元、一次性伤残就业补助金163,470元。2、判决原告不承担被告住院期间护理费4398元、住院期间伙食补助费1214元。3、判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金87,032元。4、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：张辉于1996年到沂南环卫从事驾驶员工作，工资按月发放，沂南环卫未给张辉缴纳社会保险费。2015年7月28日，张辉在修理轮胎时，因轮胎发生爆炸导致其受伤。其伤情经沂南县人民医院诊断为：感音神经性聋（双）、左眼球挫伤、左侧面部及左臂软组织挫伤，住院治疗25天。2016年4月20日，张辉向沂南县劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与沂南环卫存在劳动关系，后经沂南县人民法院判决：张辉与沂南环卫之间存在劳动关系。2017年4月17日，张辉在工作时腰部受伤。其伤情经沂南县人民医院诊断为：L1.2椎体压缩骨折，住院治疗28天。2018年9月28日，沂南县人力资源和社会保障局分别作出沂南人社工伤认[2018］148、158号认定工伤决定书，其上述两次伤情均属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年4月3日，临沂市劳动能力鉴定委员会分别作出临劳鉴[2019］201、202号劳动能力鉴定责任书：第一次工伤为劳动功能障碍程度陆级，无生活自理障碍；第二次工伤为劳动功能障碍程度玖级，无生活自理能力障碍。张辉两次住院治疗费用均由沂南环卫支付。张辉第一次受伤前月平均工资为3,826.25元。2015年10月，即张辉受伤两个月后又回到沂南环卫工作，受伤期间，沂南环卫支付给张辉停工留薪期工资1800元。张辉第二次受伤前月平均工资为4,770.8元。2017年7月，即张辉第二次受伤后两个月后又回到沂南环卫工作。张辉解除劳动合同前12个月月平均工资3784元。后双方因工伤赔偿问题协商未果，被告遂于2019年6月9日向沂南县劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁。2019年8月5日，沂南县劳动人事争议仲裁委员作出沂劳人仲案字[2019]第259号仲裁裁决书，支持了张辉的部分请求。该裁决书送达后，沂南环卫不服，于2019年9月9日诉至该院。 一审法院认为，对于原告沂南环卫主张其与被告张辉不存在劳动关系而不予支付停工留薪期工资等款项的诉讼请求，因沂南环卫与张辉是否存在劳动关系的事实已经该院生效判决确认：双方存在劳动关系。因此，对于沂南环卫的诉讼请求，不予支持。张辉与沂南环卫就工伤保险待遇及经济补偿金纠纷申请劳动仲裁，沂南县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告沂南环卫不服，在法定期限内提起本案诉讼，故仲裁裁决不发生法律效力，该院应对仲裁申请人的仲裁请求进行全面审查。关于工伤待遇的认定问题。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，张辉系沂南环卫处职工，因沂南环卫未为张辉缴纳工伤保险，其在工作中受到伤害并被认定为工伤，有权要求依法享受工伤保险待遇，对此予以确认。关于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因治疗工伤需要暂停工作的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，张辉第一次工伤的停工留薪期为6个月，第二次工伤的停工留薪期为6个月；在停工留薪期内张辉分别于2015年10月份、2017年7月份就回到沂南环卫处正常工作，其停工留薪期待遇计算时间应分别为2015年8月至9月和2017年5月至6月。第一次受伤期间，沂南环卫虽然已支付给张辉停工留薪期工资1800元，但并未按照受伤前工资福利待遇计算，应予补发。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因公致残被鉴定为陆级、玖级伤残的，享受一次性伤残补助金为16个月、9个月的本人工资。职工本人提出解除劳动合同的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条规定，张辉第一次受伤的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准分别为18个月和30个月的解除劳动合同时临沂市上年度职工月平均工资；张辉第二次受伤的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准分别为7个月和12个月的解除劳动合同时临沂市上年度职工月平均工资。人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》第十条规定，职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六条、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。关于张辉住院期间的伙食补助费和护理费的计算问题。临沂市贯彻《工伤保险条例》实施办法第十条规定，工伤职工符合住院规定的，其治疗工伤的伙食补助费以上年度全市职工月平均工资为基数，市内住院按0.5％计发。因张辉第一次治疗工伤住院期间，沂南环卫未派人陪护，应当支付护理费。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。张辉以沂南环卫未给缴纳社会保险费、未支付工伤待遇为由，提出与沂南环卫解除劳动关系，符合法律规定，对此请求，予以支持。劳动合同解除后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资的经济补偿。故对张辉要求沂南环卫支付经济补偿金的请求，予以支持。庭审中，原、被告双方对仲裁裁决书认定的款项数额均无异议，对此予以采信。综合以上分析，被告张辉因解除劳动关系、支付工伤待遇、经济补偿金纠纷造成的损失包括：停工留薪期工资15,394.1元（3,826.25元×2个月+4,770.8元×2个月-1800元）、一次性伤残补助金104,157.2元（3,826.25元×16个月+4,770.8元×9个月）、一次性工伤医疗补助金98,082元（5449元×18个月）、一次性伤残就业补助金163,470元（5449元×30个月）、第一次住院期间护理费4398元（3,826.25元÷21.75天×25天）、两次住院期间伙食补助费1214元（4109元×25天×0.5％+5003元×28天×0.5％），以上共计473,747.3元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条第二款、参照人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013］34号）第十条、山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条、临沂市贯彻《工伤保险条例》实施办法第十条规定，判决：一、驳回原告沂南县环境卫生管理处的诉讼请求。二、原告沂南县环境卫生管理处与被告张辉之间的劳动关系自2019年6月9日解除。三、原告沂南县环境卫生管理处支付被告张辉停工留薪期工资15,394.1元、一次性伤残补助金104,157.2元、一次性工伤医疗补助金98,082元、一次性伤残就业补助金163,470元。四、原告沂南县环境卫生管理处支付被告张辉第一次住院期间护理费4398元、两次住院期间伙食补助费1214元。五、原告沂南县环境卫生管理处支付被告张辉解除劳动合同经济补偿金87,032元（3784元×23个月）。上述款项，共计473,747.3元，限于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告沂南县环境卫生管理处负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院查明事实与一审一致。 本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，上诉人与被上诉人存在事实劳动关系，已有本院作出的（2018）鲁13民终3367号民事裁定予以认定，上诉人上诉称自2015年7月1日之后双方不再存在劳动关系的理由无事实依据，不能成立。 被上诉人分别于2015年7月28日、2017年4月17日两次受伤的事实，已经沂南县人力资源和社会保障局分别作出沂南人社工伤（2018）148、158号工伤认定决定书，认定为工伤；被上诉人的伤残等级，临沂市劳动能力鉴定委员会亦分别作出临劳鉴（2019）201、202号劳动能力鉴定责任书，鉴定为六级和九级伤残。故一审法院依据《工伤保险条例》和山东省贯彻《工伤保险条例》的相关规定，结合被上诉人工资发放数额和统筹地区上年度职工月平均工资为基数，裁决上诉人支付各项工伤保险待遇，并无不当。 经济补偿金是用人单位解除劳动合同时给予劳动者的经济补偿。一审法院根据《劳动合同法》规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形结合被上诉人的工作年限、月工资基数裁决上诉人支付经济补偿金正确，上诉人的该上诉理由不能成立。 上诉人的其他上诉理由无事实和法律依据，本院亦不予支持。 综上，因本案裁决涉及经济补偿金及工伤保险待遇等相关问题，故一审法院以经济补偿金纠纷作为本案案由不当，本院予以纠正为劳动争议。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人沂南县环境卫生管理处负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇二〇年五月二十五日 书记员 杨 悦