重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)渝05刑终265号原公诉机关重庆市永川区人民检察院。上诉人(原审被告人)柏杨(绰号：小白杨)，男，1993年12月11日出生于重庆市永川区，汉族，初中文化，厨师，住重庆市永川区。2017年6月14日因犯非法拘禁罪被重庆市永川区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月24日投案，同日被监视居住；2019年3月14日、2020年1月20日分别被重庆市永川区检察院、永川区人民法院决定监视居住。上诉人(原审被告人)孙庆芳(别名：孙倩)，女，1988年6月14日出生，汉族，初中文化，无业，四川省宜宾市人，户籍地安徽省利辛县，租住地重庆市永川区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月29日投案，2018年11月29日、2020年1月20日分别被重庆市永川区公安局、永川区人民法院决定监视居住。辩护人王晓东，重庆大江律师事务所律师。辩护人杨剑，重庆大江律师事务所实习律师。上诉人(原审被告人)邱自平(绰号：女朋友)，女，1973年8月11日出生于重庆市永川区，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市永川区，租住地重庆市永川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月28日投案，同日被监视居住；2020年1月20日被重庆市永川区人民法院决定监视居住。原审被告人王才琴，女，1966年7月11日出生于重庆市永川区，汉族，小学文化，无业，住重庆市永川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月3日被永川区公安机关抓获，次日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。重庆市永川区人民法院审理重庆市永川区人民检察院指控被告人王才琴、柏杨、孙庆芳、邱自平犯开设赌场罪一案，于2020年1月20日作出(2019)渝0118刑初196号刑事判决，原审被告人柏杨、孙庆芳、邱自平不服，向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭。审理期间，上诉人柏杨、邱自平拒绝本院通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市永川区人民法院判决认定，2017年10月至2018年4月期间，程某伙同毛某、范某、陈某、李某、龙某(均另案处理)等人先后在重庆市永川区天秀茶楼、阳光花园白云阁茶楼、渝澳宾馆、香格里拉楼上居民楼、阳光花园大巷子居民楼、蓝沁屿宾馆等多个地点流动开设赌场，以打“牛牛”方式进行赌博，从中抽头渔利共计100万余元。在赌场经营期间，被告人王才琴在赌场发放高利贷，明知李某、陈某、范某、龙某等人在赌场坐庄占股，仍受程某安排将程某的5万元以自己的名义出借给李某用于坐庄赌博，又将自己的资金分别出借给陈某3万元、出借给范某6000元、出借给龙某1万元用于赌场股东坐庄赌博。被告人孙庆芳、柏杨从2017年12月起到赌场负责发牌，被告人邱自平从2018年3月起到赌场负责发牌，直至2018年3月20日被公安机关查处，三被告人每天根据赌场抽头数额领取100-600元不等的报酬，其中被告人孙庆芳、柏杨各非法获利7000元，被告人邱自平非法获利3000元。2018年6月3日，被告人王才琴在重庆市永川区青峰镇政府对面小区3-2被民警抓获。2018年8月24日、10月28日、10月29日，被告人柏杨、邱自平、孙庆芳接到民警电话通知后自到公安机关接受调查，四被告人均如实供述了上述事实。另查明，被告人王才琴系程某岳母，程某在开设赌场期间，先后通过银行转账11万余元给被告人王才琴，以及王才琴自筹的资金5万余元在赌场内放高利贷，按照每10000元500元的头天利息，后续每天300元的利息计算，其中借给李某、陈某共5万元用于二人坐庄赌博，出借给陈某3万元用于赌场股东坐庄赌博，出借给龙某2万元用于赌场股东坐庄赌博，出借给范某6000元，出借给赌客欧某5000元，出借给赌客邱某6000元，非法获利1300元。2018年3月20日，公安民警在蓝沁屿宾馆2168房间将在赌场发牌的被告人孙庆芳、邱自平当场查获，并分别给予行政拘留三日的治安处罚。原判认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表及立案决定书，证人股东程某、毛某、陈某、李某、范某、张某1、张某2、龙某的证言，工作人员刘某1、罗某1、刘某2、徐某、王某1、龙某1、张某3、陈某1、魏某、吴某1、博某的证言，参赌人员万某、郇某、吴某2、王某2、杨某、吴某3、刘某3、邱某、姜某、钟某、王某3、龙某2、欧某、谭某的证言，证人喻某1、喻某2、梁某、龙某3、蒋某、穆某、周某、罗某2、叶某、张某4、万某的证言，抓获经过、辨认笔录、辨认现场笔录、蓝沁屿房间信息、房屋租赁协议书、重庆农村商业银行永川支行对账单、刑事判决书、社区矫正书、永川区公安局行政处罚决定书、行政处罚材料、情况说明、户口信息等。原审法院认为，被告人王才琴以营利为目的，明知他人开设赌场而提供资金；被告人柏杨、孙庆芳、邱自平受雇参与赌场经营管理，为他人开设赌场提供帮助，四被告人的行为均已构成开设赌场罪。本案经查实抽头渔利额达到100万余元，属于情节严重。被告人王才琴、柏杨、孙庆芳、邱自平在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人柏杨、孙庆芳、邱自平经办案民警电话通知后自动到案，并如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人王才琴到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定,判决：1.被告人王才琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金10000元；2.被告人柏杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元；3.被告人孙庆芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金8000元；4.被告人邱自平犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金5000元；5.对被告人王才琴的违法所得1300元、柏杨的违法所得7000元、孙庆芳的违法所得7000元、邱自平的违法所得3000元，均予以没收，上缴国库。上诉人柏杨提出其有自首情节，认罪态度好，在共同犯罪中起辅助作用，由于不懂法律才参与犯罪，社会危害性不大，且已缴纳罚金，愿意退出违法所得；其系家庭主要劳动力，需要照顾父母和孩子；原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。上诉人孙庆芳及辩护人提出其在共同犯罪中起的作用小，参与犯罪时间不长，属于初犯，且有自首情节；家中有年幼孩子需要照顾，请求从轻处罚并适用缓刑。上诉人邱自平对一审认定的事实无异议，提出家庭情况困难，需要在家照顾孩子，请求适用缓刑。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院对一审法院判决所认定的事实和证据予以确认。审理期间，孙庆芳的辩护人向本院提交了孙庆芳儿子的出生医学证明，因该证据与本案定罪量刑无关联，不属于新证据，本院不予采纳。本院认为，上诉人柏杨、孙庆芳、邱自平明知他人开设赌场而受雇参与赌场经营管理，为其提供帮助；原审被告人王才琴以营利为目的，明知他人开设赌场而提供资金，四人的行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，依法应予惩处。鉴于四人在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。柏杨、孙庆芳、邱自平自动投案，并如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；王才琴到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。原审判决根据上诉人及原审被告人在本案中的地位、作用及所具有的从犯、自首等量刑情节，结合案件的性质、社会危害程度，依法减轻处罚，并在法定量刑幅度内予以量刑，并无不当。本案赌场抽头渔利和赌资数额巨大，三上诉人犯罪情节并非轻微，且家庭困难不是法定从轻处罚理由，因此不宜适用缓刑。三上诉人及辩护人提出的相关上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 兰建恒审 判 员 谭 毅审 判 员 李重綦二〇二〇年五月十一日法官助理 邹辉平书 记 员 王 慧