河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1193号 上诉人（原审被告、原审原告）：邢台盈信保安服务有限公司，住所地：邢台经济开发区中兴东大街1889号河北工业大学科技园7号楼402室。 法定代表人：陈诗军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李立辉，河北同欣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、原审被告）：沈立刚，男，1976年3月16日出生，汉族，住邢台县。 委托诉讼代理人：张兴龙，河北周行律师事务所律师。 上诉人邢台盈信保安服务有限公司因与被上诉人沈立刚劳动争议纠纷一案，不服河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初1295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人李立辉，被上诉人沈立刚及其委托诉讼代理人张兴龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢台盈信保安服务有限公司上诉请求：原审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。事实和理由：一、原审判决上诉人返还被上诉人担保金等工作押金共计1万元是错误的。《劳动合同法》是2008年1月1日实施的，之前没有“不得以其他名义向劳动者收取财物”的禁止性法律规定。该法对被上诉人于2007年2月7日捐给上诉人9000元的发展基金、风险基金、转正费用没有溯及力和约束力；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：劳动者与用人单位解除或终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议法院应予受理，被上诉人捐给上诉人的9000元是发展基金、风险基金、转正费用，不是司法解释中的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物，也不具有原审判决认定的工作押金的性质，并且被上诉人主张返还9000元请求已经超过仲裁时效的规定，原审法院受理并判决返还9000元的发展基金、风险基金、转正费用没有法律依据；另外的1000元担保金，因被上诉人严重违反上诉人的规章制度，上诉人已经决定并正式通知被上诉人解除了双方的劳动合同，根据《关于实行职工担保金的规定》第三条的规定，被告交纳的1000元担保金不再退还，原审判决认定事实错误，适用法律错误。二、原审判决上诉人支付被上诉人加班工资共计9576.53元是错误的。1、仲裁及原审法院均超范围裁决。被上诉人向邢台经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，其《仲裁申请书》中的仲裁请求及事实理由部分均未提出支付加班工资、年休假工资的主张，《劳动争议调解仲裁法》第二条第四项规定的因工工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议和第五项中规定的因劳动报酬、工伤医疗、经济补偿或赔偿金等发生的争议是不同的劳动争议，应当分别提出仲裁请求，且原审法院在仲裁未受理、未裁决年休假工资请求的情形下，混淆年休假工资和加班工资，超仲裁范围作出判决是错误的。2、加班工资的诉求已经超过仲裁时效。《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，自当事人知道或应当知道之日起计算，上诉人是于每月15日发放上月工资，即应当于2017年12月15日开始计算仲裁时效，被上诉人诉求加班工资已经超过仲裁时效。3、被上诉人享受了年休假，原审判决多计算15天的双休加班天数及工资是错误的。考勤表是对被上诉人上班情况的客观记录，被上诉人提供的证人和被上诉人均不是同一个岗点、同一班次、同一时间上班，该证人语言不能作为被上诉人加班的依据，考勤表及请假条证明被上诉人2017年1月没有上班，2017年12月仅仅上了6天班，期间被上诉人休息了共计56天，应当视为被上诉人享受了年休假，且原审判决多计算了15天的双休加班天数及工资，均应当扣减。三、原审判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金17490元是错误的。被上诉人提交的发放工资的存折及银行明细和社会保险参保缴费证明，均证明上诉人是及时足额支付了被上诉人劳动报酬，已经依法为其缴纳了社会保险，被上诉人依据《劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动合同的理由不成立，不产生法定解除的效力，根据《劳动合同法》第四十六条之规定，上诉人不应当支付经济补偿金。因被上诉人不服从上诉人的工作安排且不到上诉人处上班，其连续旷工的行为已经严重违反了上诉人的规章制度，上诉人已经依法决定并通知被上诉人解除了劳动合同，根据《劳动合同法》第三十九条、第四十六条的规定，不应当支付被上诉人经济赔偿金。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金是按劳动者在本单位工作年限支付的，其停薪留职的期间不是在上诉人工作的年限，不应当支付经济补偿。四、原审判决上诉人支付被上诉人失业保险赔款25200元是错误的。1、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。上诉人已经于2018年6月为被上诉人办理并缴纳了失业保险，其该请求法院不应受理。2、《社会保险法》第六十三条规定的是社会保险费行政征收机构的职权及对未足额缴纳保险应采取的措施及程序，并不是法院处理本案的条款依据，原审判决适用法律错误。3、被上诉人于2018年1月1日起停薪留职，说明被上诉人另有工作及收入；而被上诉人不服从上诉人的工作安排，故意旷工并单方提出违法解除合同，针对被上诉人的严重违反单位规章制度的行为，上诉人是依法决定并解除了和被上诉人的劳动合同，所以，被上诉人不符合享受失业保险的法定条件。 沈立刚辩称，原审人民法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人上诉，维持原判。1、在邢台经济开发区劳动人事争议调解仲裁委员会劳动仲裁庭庭审时，上诉人称收取职工1万元是根据邢台市保安公司2001年10月10日所制定的《关于实行职工担保金的规定》收取的，结合一审的证人证言、当事人陈述等，可以证明上诉人以担保或者其他名义收取的被上诉人1万元，并非被上诉人自愿捐助的风险基金、发展基金转正费用，是上诉人巧立名目，违反相关法律规定，收取的职工担保金。上诉人以担保或者其他名义收取的被上诉人1万元的违法行为，一直持续至今，上诉人并没有根据2008年1月1日生效的《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条第二款的规定，将以担保或者其他名义向被上诉人收取的1万元在限期退还被上诉人。被上诉人与上诉人解除劳动关系后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第五条之规定，请求上诉人返还以担保或者其他名义收取的财物的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法向邢台经济开发区人民法院起诉，邢台经济开发区人民法院应予受理。2、根据关于工资总额组成的规定第四条，工资总额包括加班加点工资。被上诉人可以要求上诉人支付双休日加班工资、法定假日加班工资、年休假工资报酬等。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款，用人单位在支付工资时，应向劳动者提供一份其个人的工资清单，《河北省工资支付规定》第12条，用人单位应当书面记录，支付劳动者工资的数额、项目、时间和领取工资者的签字，并至少保存两年备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，与争议事项有关的证据，属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。上诉人未提供有被上诉人签字的考勤表、工资清单，应当承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，劳动关系存续期间，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。被上诉人在劳动关系终止1年内，提出加班工资劳动报酬，未超过仲裁时效。3、上诉人未依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《社会保险费申报缴纳管理规定》第二款，第二条第二款、第八条之规定，自用工之日起30日内，为被上诉人办理社会保险登记并申报缴纳职工基本养老保险费、职工基本医疗保险费、工伤保险金、失业保险费等。而上诉人2007年才缴纳了养老保险费，2009年交纳基本医疗保险费，2014年交纳的是工伤保险保险费，2018年6月份才给被上诉人缴纳了失业保险费。4、被上诉人于2018年12月19日，以上诉人未及时足额支付其劳动报酬，未依法为其缴纳各项社会保险费为由，向上诉人邮寄送达了解除劳动合同告知函，上诉人于2018年12月20日收到。被上诉人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条规定、《劳动人事部国家经济委员会关于企业职工停薪留职问题的通知》规定，停薪留职期间计算工龄，即个人在本企业的工作年限数，按实际工作年限计算，包括没有解除劳动合同前停薪留职的时间之规定，上诉人应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金17490元。5、上诉人未依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《社会保险费申报缴纳管理规定》第二条第二款、第八条规定，自用工之日起30日内，为被上诉人未办理社会保险登记并申报缴纳失业保险费，仅在2018年6月至2018年12月为被上诉人参保并缴纳了半年的失业保险，之前的未缴纳，导致被上诉人无法根据《失业保险条例》第十四条、第十七条、失业保险金身申领发放办法第四条之规定，领取失业保险待遇。被上诉人根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条之规定，要求上诉人承担支付被上诉人的失业保险金、待遇损失25200元的责任，于法有据。6、上诉人未按照年休假支付薪酬，如果享受了年休假，上诉人也应当支付十天的单日薪酬，其并未支付，而是扣除了相应请假天数的工资。原审法院已经扣除了2017年12月份八天双休日，2017年12月份并不是上诉人所说春节的月份。2017年1月份，上诉人隐匿考勤未出示，我方1月份正常上班，加班工资理应支付。 沈立刚向一审法院起诉请求：1、依法判决被告退还以担保或者其他名义收取原告的1万元。2、依法判决被告支付原告自2003年6月到2018年12月的经济补偿金24645元。3、依法判决被告支付原告自2003年6月到2018年12月份拖欠的劳动报酬238503元。4、判决被告赔偿支付原告失业保险金待遇损失25200元。5、依法裁决被告补缴2003年4月份到2007年3月份的养老保险费用。6、本案诉讼费用由被告承担。 邢台盈信保安服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告不返还原告发展基金、风险基金、转正费用9000元及担保金1000元共计1万元；2、判决被告不支付原告加班工资共计8699.3元；3、判决被告不支付原告解除劳动合同的经济补偿金17490元；4、判决被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告沈立刚于2003年6月13日到被告处工作。工作期间，被告于2007年3月7日收取原告担保金、公司发展基金、风险基金、转正费用等共计1万元。被告自2007年4月至2018年12月为原告参保并缴纳企业基本养老保险、自2009年5月至2018年12月为原告缴纳基本医疗保险、自2014年5月至2018年11月为原告缴纳工伤保险、自2018年6月至2018年12月为原告缴纳失业保险。原告的工资由被告通过银行转账方式支付。2018年11月14日，邢台市保安公司更名为邢台盈信安防科技有限公司，原告于2018年1月1日申请停薪留职，并于2018年12月19日向被告邮寄解除劳动合同告知函，以被告未及时足额支付其劳动报酬及未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，被告于2018年12月27日签收。原告于2019年1月18日向邢台经济开发区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：1、依法裁决被告退还以担保或者其他名义收取原告1万元。2、依法裁决被告支付原告自2003年6月到2018年12月经济补偿金24645元。3、依法裁决被告支付原告自2003年6月到2018年12月份拖欠的劳动报酬238503元。4、裁决被告赔偿支付原告失业保险待遇损失25200元。5、依法裁决被告补缴2003年6月份到2007年3月份的养老保险费用。2019年3月3日邢台经济开发区劳动人事争议调解仲裁委员会作出邢开劳人仲字［2019］4号仲裁裁决书，原告不服并于2019年4月1日起诉至本院，2019年7月23日本院作出（2019）冀0591民初346号民事判决书，被告邢台盈信保安服务有限公司提出上诉。邢台市中级人民法院于2019年10月16日作出（2019）冀05民终3223号民事裁定书，裁定撤销一审判决，发回重审。本院于2019年11月7日立案审理。另查明，被告邢台盈信安防科技有限公司于2019年5月15日更名为邢台盈信保安服务有限公司。一审法院认为，一、依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条之规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”，故被告收取原告担保金及各项费用共计1万元不符合法律规定，应当予以返还，针对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。被告的该项诉讼主张于法无据，本院不予支持。二、被告提供的2017年2月至12月的考勤表原告对其真实性无异议，同时结合证人出庭作证的证言，能够证实被告实行三班倒工作制度，每人均每天上班，没有双休日，故针对原告主张的加班情况本院予以认定。被告主张原告沈立刚在2017年1月份请假31天没有提供证据予以证实，本院不予认定。依据《河北省工资支付规定》第十二条之规定：用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、项目、时间和领取工资者的签字，至少保存两年备查。因此原告主张的加班费应当从其申请仲裁向前计算两年，因原告从2018年1月起开始停薪留职，故其加班工资应从2017年1月18日计算至2017年12月31日。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，其双休日加班工资为1590元/21.75天×91天=6652.41元（其中扣除2017年12月请假的24天中所包含的双休日）；法定节假日加班工资为1590元/21.75天×10天×2=1462.06元；依据《职工带薪年休假条例》第一条、第三条、第五条之规定，根据原告工作年限，其应当享有10天年休假，因被告未向原告安排休年休假，应当按照职工日工资收入的300%支付其年休假工资报酬，故原告年休假工资报酬为1590元/21.75天×10天×2=1462.06元。综上，被告应向原告支付加班工资共计9576.53元。针对原告主张的被告未与其签订无固定期限书面劳动合同，应支付双倍工资的请求，因超过诉讼时效，本院不予支持。原告的其他主张无证据支持，本院不予认定。三、本案系原告单方提出解除劳动合同，理由为被告未足额支付其劳动报酬、未依法为其缴纳各项社会保险费用，从查明的事实及相关证据可以证实被告存在未依法为原告缴纳劳动关系存续期间全部社会保险费用的情形，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第九十七条的规定，被告应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，其计算年限应当从2008年1月1日起计算至原告申请解除劳动关系时，被告应当向原告支付11个月本人工资，本人工资按照邢台市最低工资标准计算，即被告应向原告支付的经济补偿金为1590元/月×11月=17490元。针对被告的相关主张，本院不予支持。四、关于失业保险待遇赔偿款问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定“劳动者以未为其办理社会保险手续，且社会保险机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。被告未依法为原告缴纳失业保险费用，导致原告无法享受失业保险待遇。原告要求被告赔偿相关损失，本院予以支持。原告请求的数额不违反《失业保险条例》等相关法律法规的规定，本院予以支持。五、关于原告要求被告为其补交2003年4月至2007年3月养老保险费用问题。因原、被告已形成事实上的劳动关系，被告应当为原告交纳养老保险费用，但原告要求被告为其补缴养老保险费用的诉求，不属于人民法院劳动争议纠纷案件的受案范围，原告应通过其他途径解决。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，判决：一、被告邢台盈信保安服务有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告沈立刚担保金等工作押金共计10000元；二、被告邢台盈信保安服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告沈立刚加班工资共计9576.53元；三、被告邢台盈信保安服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告沈立刚解除劳动合同的经济补偿金17490元；四、被告邢台盈信保安服务有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告沈立刚的失业保险赔偿款25200元；五、驳回原告沈立刚的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告邢台盈信保安服务有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、上诉人收取押金的行为持续存在，《中华人民共和国劳动合同法》施行后即应及时退还劳动者，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定，劳动者与用人单位解除或终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议法院应予受理。上诉人收取的费用虽名称有异，但在本质上与上述规定中的费用并无不同，一审判决上诉人予以返还并无不当。二、上诉人未及时足额向沈立刚支付劳动报酬，也未依法为其缴纳各项社会保险费，沈立刚提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》、第四十七条的规定，经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限计算，每满一年支付一个月工资。因此，一审判决上诉人向沈立刚支付解除劳动合同经济补偿金及数额计算是正确的。三、根据上诉人在一审提交的考勤表，结合证人出庭证言，能够证实上诉人实行三班倒工作制度，没有双休日，上诉人应向沈立刚支付加班工资。因加班工资属于工资的组成部分，其仲裁时效从双方解除劳动合同时起算，本案中沈立刚的该项请求并未超过仲裁时效。四、未休年休假的报酬与正常工资性质不同，属于独立的劳动争议，沈立刚在仲裁申请中并无该项请求，仲裁裁决中也未对该项作出仲裁，故一审判决直接对该项请求作出判决有所不当，本院予以纠正。综上，上诉人应支付沈立刚加班工资8114.47元（双休日加班工资6652.41元＋法定节假日加班工资1462.06元）。五、沈立刚自2018年1月1日起申请停薪留职，不符合《失业保险条例》规定的领取失业保险金的条件，且本案中无证据证明不能补办的情形，因此，一审判决支持其失业保险损失，法律依据不足。 综上所述，邢台盈信保安服务有限公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初1295号民事判决第一项、第三项、第五项，即“被告邢台盈信保安服务有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告沈立刚担保金等工作押金共计10000元；被告邢台盈信保安服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告沈立刚解除劳动合同的经济补偿金17490元；驳回原告沈立刚的其他诉讼请求”； 二、撤销河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初1295号民事判决第四项； 三、变更河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初1295号民事判决第二项为“邢台盈信保安服务有限公司自本判决送达日起十日内支付沈立刚加班工资8114.47元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费及负担不变；二审案件受理费10元，由邢台盈信保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张振防 审 判 员 张庆格 审 判 员 张志春 二〇二〇年五月十五日 法官助理 王 雷 书 记 员 张 雪