云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云09民终280号上诉人（原审原告）：姚益琴，女，居民，住临沧市临翔区。委托诉讼代理人：陶玉琴，云南聚盈（凤庆）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：临沧市儿童福利院。住所地：临沧市临翔区。法定代表人：谢敏，该院院长。委托诉讼代理人：于茂芬，云南博川律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：段映涛，云南博川律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人姚益琴因与被上诉人临沧市儿童福利院劳动争议纠纷一案，不服云南省临沧市临翔区人民法院（2020）云0902民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭于2020年4月28日公开开庭进行了审理。上诉人姚益琴及其委托诉讼代理人陶玉琴，被上诉人临沧市儿童福利院的委托诉讼代理人于茂芬、段映涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人姚益琴上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判被上诉人向上诉人支付解除合同的经济补偿金14250元。2、二审诉讼费由被告承担。事实与理由：一审法院判令被上诉人支付上诉人2019年8月1日至同月11日的工资759元，未给予年休假的经济补偿金8280元，年度考核合格补贴2100元，共计11139元，但驳回了原告其他诉讼请求，包括要求支付解除合同的经济补偿金的请求错误。被上诉人违法延长工作时间，上诉人不同意被上诉人要求解除劳动合同在先，语言伤害上诉人自尊迫使其离开在后，又以旷工为由终止与上诉人的劳动合同，因为上诉人未能收集相应的证据，这些事实未能得到一审法院认可，而是认为上诉人因故离岗与被上诉人解除劳动合同，故未支持上诉人违法解除劳动合同的经济赔偿金。但是解除合同，被上诉人未足额支付劳动报酬，同样需要支付经济补偿金。一审法院对此未予以认定是错误的。首先，上诉人在被上诉人处工作近10年，被上诉人未安排年休假，也未支付未能安排年休假应给予的经济补偿，也未支付年度考核合格补贴。而这些都属于劳动报酬，且在仲裁和一审时，该事实均被仲裁委和人民法院予以认可，并裁判被上诉人予以支付。其次，上诉人2010年5月1日进入被上诉人处工作，并签订了劳动合同，双方约定实行标准工作时制，每日工作不超过8小时，每周不超过40小时。被上诉人每周须保证上诉人至少休息一日。由于工作需要，合理延长工作时间，上诉人是同意的。但延长工作时间不意味着无需支付相应的报酬。根据《劳动法》第44条，延长工作时间，支付不低于工资百分之一百五十的工资报酬，休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资百分之三百的工资报酬。合同约定实行标准工时制，按照法律规定，双休日和法定节假日都是应当安排劳动者休息的，若不能安排劳动者休息，也应当支付相应的报酬。从双方提供的2019年的排班表可以看出，上诉人星期六、天都需要上班，法定节假日也是如此。2019年1月有8个休息日（指星期六、天，按天算，1个法定节假日（元旦），应休天数为9天，但实际休息4天；2月份有8个休息日，7个法定节假日（春节），上诉人应休15天，实际休息6天；3月份有10个休息日，应休10天，实际休息6天；4月份有6个休息日，3个法定节假日，应休9天，实际休息4天，5月份有8个休息日，4个法定节假日，应休12天，实际休息5天；6月份，有10个休息日，4个法定节假日，应休14天，实际休息4天，7月份有8个休息日，应休8天，实际休息4天。上诉人在休息日和法定节假日上班，上诉人既未安排补休，且也未支付相应的报酬。根据《劳动合同法》第38条、46条，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。故就算不存在违法解除，被上诉人也应当据此向上诉人支付经济补偿金14250元。请求二审人民法院查明案件事实，作出公平公正的裁决。被上诉人临沧市儿童福利院答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。1、被上诉人与上诉人系合法解除劳动合同。2019年8月12日上午，上诉人在上班期间与工作人员发生口头争执后，没有办理任何手续，擅自离开工作岗位没有再回单位上班，被上诉人办公室工作人员、业务部负责人、后勤部负责人多次电话联系上诉人要求其回院上班，但上诉人一直置之不理。被上诉人于2019年8月19日对其送达了《临沧市儿童福利院履行劳动合同及岗位职责告知书》，2019年8月23日向上诉人邮寄送达了《临沧市儿童福利院关于与姚益琴同志解除劳动关系告知书》，本案不存在违法解除劳动合同的事实。2、被上诉人无需支付解除劳动合同经济补偿金。上诉人依据劳动合同法第四十六条、第三十八条规定，主张用人单位未足额支付劳动报酬，应支付经济补偿金，但本案事实是上诉人违反用人单位制度被被上诉人合法解除劳动合同，并非用人单位未足额支付劳动报酬与被上诉人解除劳动合同。姚益琴向一审法院起诉请求：1、判令临沧市儿童福利院向姚益琴支付2019年8月份的工资759元（69元/天×11天）；2、判令临沧市儿童福利院向姚益琴支付未给予年休假的经济补偿8280元（69元/天×5天×8年×300%）；3、判令临沧市儿童福利院向姚益琴支付年度考核合格补贴2100元（25元/月×12个月×7年）；4、判令临沧市儿童福利院支付姚益琴因违法解除劳动合同的赔偿金25800（1500元/月×9.5个月×2倍），若认定被告合法解除，也应支付补偿金14250元（1500元/月×9.5个月）；5、判令临沧市儿童福利院向姚益琴支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额126000元（1500元/月×7年×12个月），以上合计165639元；6、本案诉讼费由临沧市儿童福利院承担。一审法院认定事实：2010年5月1日，姚益琴与临沧市儿童福利院签订《云南省劳动合同书》，合同期限为2010年5月1日至2011年4月30日，姚益琴从事保育员工作，约定工作时间不超过八小时，工资为每月610元，并约定了其他社保、争议处理等相关事宜。2011年4月8日，姚益琴向临沧市儿童福利院提交一份申请，申请与临沧市儿童福利院续订劳动合同；同年4月12日，双方签订了一份《用人单位续订劳动合同协议书》，约定姚益琴的工作期限延续至2011年12月31日。2012年1月1日，姚益琴再次向临沧市儿童福利院提交申请，申请与被告续订劳动合同；当日，双方续签劳动协议。2013年1月4日，姚益琴第三次向被告提交申请要求续签合同；同日，双方续签劳动协议。同年12月31日，姚益琴第四次向被告提交申请，申请与被临沧市儿童福利院续订劳动合同；2014年1月1日，双方续签劳动协议。同年12月30日，姚益琴第五次向临沧市儿童福利院提交申请，申请与临沧市儿童福利院续订劳动合同；2015年1月1日，双方续签劳动协议。2015年12月31日，姚益琴第六次向临沧市儿童福利院提交申请要求续签合同；2016年1月1日，双方再次签订一份《云南省劳动合同书》，约定合同期限为当日至同年12月31日，工资为云南省最低工资标准，其余约定同上份劳动合同。2016年12月30日，姚益琴第七次向临沧市儿童福利院申请续签合同；2017年1月1日，双方续签劳动协议。2018年1月1日，姚益琴第八次向临沧市儿童福利院申请续签劳动合同；同日，双方续签劳动协议。2019年1月1日，姚益琴第九次向临沧市儿童福利院申请续签劳动合同；次日，双方续签劳动协议，约定合同期限至同年12月31日。同年8月12日，姚益琴因与临沧市儿童福利院的工作人员发生争执后离岗至今。期间，临沧市儿童福利院要求姚益琴返岗，但姚益琴以临沧市儿童福利院未给其合理解释为由拒绝返岗。同年8月23日，临沧市儿童福利院作出解除与临沧市儿童福利院劳动合同关系的告知书；同年9月26日，临沧市儿童福利院在临沧日报上登报解除与姚益琴的劳动合同关系。后姚益琴向临沧市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，案号为临劳人仲字[2019]第5号，请求：1、临沧市儿童福利院支付姚益琴2019年8月1日至同月11日的工资759元（69元/天×11天）；2、临沧市儿童福利院向姚益琴支付违法解除劳动合同的赔偿金28500元（1500元/月×9.5个月×2倍）；3、临沧市儿童福利院向姚益琴支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资126000元（1500元/月×7年×12个月）；4、临沧市儿童福利院支付姚益琴未给予年休假的经济补偿8280元（69元/天×5天×8年×300%）；5、临沧市儿童福利院支付姚益琴年度考核合格补贴2100元（25元/月×12个月×7年）。2019年12月6日，该仲裁委裁决如下：1、临沧市儿童福利院支付姚益琴2019年8月1日至同月11日的工资为759元（69元/天×11天）；2、临沧市儿童福利院支付姚益琴未给予年休假的经济补偿8280元（69元/天×5天×8年×300%）；3、临沧市儿童福利院支付姚益琴年度考核合格补贴2100元（25元/月×12个月×7年）；4、驳回姚益琴的其他仲裁请求。姚益琴对上述仲裁裁决不服，起诉至一审法院。一审法院认为，姚益琴与临沧市儿童福利院自2010年5月1日至2019年1月1日期间，多次订立劳动合同及劳动协议，双方之间系合法有效的劳动关系。2019年8月12日，姚益琴因故离岗与临沧市儿童福利院解除劳动关系，临沧市儿童福利院在要求姚益琴返岗而姚益琴未返岗的情况下，登报解除了与姚益琴的劳动合同关系，一审法院对上述事实予以确认。双方之间的劳动争议经临沧市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，由临沧市儿童福利院向姚益琴支付2019年5月1日至同月11日的工资759元、未给予年休假的经济补偿8280元、年度考核合格补贴2100元，共计11139元，临沧市儿童福利院对此无异议，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。其中本法第三十八条规定为，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。本法第三十六条规定为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本法第四十条规定为，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本法第四十一条第一款规定为，依照企业破产法规定进行重组，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的。本法第四十四条第一款规定为劳动合同期满的，劳动合同终止；第四项为用人单位被依法宣告破产；第五项为用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。本案中，姚益琴主张临沧市儿童福利院系违法解除与姚益琴的劳动合同，但从姚益琴离岗后，临沧市儿童福利院曾要求姚益琴返岗，而姚益琴认为临沧市儿童福利院没有给其合理解释不予返岗，临沧市儿童福利院遂按照单位规章制度解除了与姚益琴的劳动合同关系，临沧市儿童福利院在此过程中并不存在违法解除的情形，亦不具备上述法律规定的应支付经济补偿的情形，一审法院对姚益琴的该项诉请不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，姚益琴、临沧市儿童福利院双方每年订立劳动期限为一年的固定期限劳动合同或协议，系双方真实意思表示，订立的劳动合同或协议未违反法律法规，双方均按合同或协议履行各自义务、享受权利，姚益琴以未订立无固定期限劳动合同为由主张二倍工资的诉请无法律及事实依据，一审法院不予支持。诉讼过程中，姚益琴主张工作时间过长。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。该法第四十一条规定，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。从临沧市儿童福利院提交的排班表看，保育员的早班时长为6.5小时、中班时长为7小时、夜班时长为10.5小时。2019年1月至2月，姚益琴工作时间未超出上述法律规定的工作时长。姚益琴提出的自该年3月起，因有保育员合同到期离岗，导致原告的工作时长增加。从临沧市儿童福利院提交的排班表看，姚益琴在2019年3月上了6个夜班，时长增加15小时；4月上了8个夜班，时长增加20小时；5月上了9个夜班，时长增加22.5小时；6月上了9个夜班，时长增加22.5小时；7月上了10个夜班，时长增加25小时，上述时间均未超出上述法律规定的范围，姚益琴主张临沧市儿童福利院违反法律规定的陈述没有事实及法律依据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》二十六条第一款、第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十一条第一款、第四十四条第一、四、五项、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告临沧市儿童福利院于本判决生效之日起十五日内支付原告姚益琴2019年8月1日至同月11日的工资759元、未给予年休假的经济补偿8280元、年度考核合格补贴2100元，共计11139元；二、驳回原告姚益琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由临沧市儿童福利院负担。针对双方当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点为：临沧市儿童福利院是否应向姚益琴支付解除合同的经济补偿金14250元。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审查，一审确认的法律事实均有相应证据证实，本院予以确认，不再重复赘述。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案双方解除劳动合同的情形为姚益琴离岗后，临沧市儿童福利院曾要求姚益琴返岗，而姚益琴认为临沧市儿童福利院没有给其合理解释不予返岗，临沧市儿童福利院遂按照单位规章制度解除了与姚益琴的劳动合同关系，临沧市儿童福利院在此过程中不存在与姚益琴违法解除劳动合同，不符合法律规定用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，一审法院对姚益琴的该项诉请不予支持正确。综上，上诉人姚益琴的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人姚益琴承担。本判决为终审判决。审判长  刘敬媛审判员  郭兰娟审判员  张 丽二〇二〇年五月十九日书记员  张茗珺