广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初4103号原告：东莞市南旭实业投资有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇塘厦社区************、105。法定代表人：段兴虎，该公司董事。委托诉讼代理人：朱孙平，男，1982年10月29日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县************，公民身份号码：340************215，该公司员工。被告：李永超，男，1996年11月17日出生，汉族，住陕西省商洛市商州区********，公民身份号码：612************331。委托诉讼代理人：郭长山，广东顺言律师事务所律师。第三人：东莞华强信息科技有限公司，住所地：广东省东莞市*******************。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：黄红明，男，1986年8月24日出生，汉族，住四川省西充县************，公民身份号码：511************11X，该公司员工。原告东莞市南旭实业投资有限公司（以下简称“南旭公司”）诉被告李永超劳动合同纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后，于2020年3月20日追加东莞华强信息科技有限公司（以下简称“华强公司”）作为第三人参加诉讼。本案依法由审判员萧稚娟适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南旭公司的委托诉讼代理人朱孙平、被告李永超的委托诉讼代理人郭长山以及第三人华强公司的委托诉讼代理人黄红明参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南旭公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令原告无需向被告李永超支付2018年11月7日至2019年10月6日未签订书面劳动合同二倍工资差额42704元；二、请求判令原告无需向被告李永超支付解除劳动合同经济补偿金3906.83元。事实和理由：一、被告进入华强公司前后均没有到过原告处,其本人连原告的经营范围都不清楚。被告在不了解原告的情况下在工厂里做了几个月,原告对于被告来说只能相当于一个中间商,原告没有直接与被告发生劳动关系。二、被告去人社局投诉的是南旭诸佛岭分公司,原告查实被告根本没有去过南旭诸佛岭分公司,而且南旭诸佛岭分公司与华强公司没有任何业务往来。现因南旭诸佛岭分公司注销了,原告作为总公司才出面处理此事。三、被告写的是被迫解除劳务合同通知书,根据原告相关人员调查发现:被告一直在华强公司制造部工作。在工厂上班期间，从未向本部门领导反映有工作不适应或其它不好的情况,也没有反映未购买社保的问题。可见与被告所说的工作岗位、报酬不稳定等相矛盾。根据工厂的考勤显示,被告10月份没有上班,也没有请假。即被告在9月底就自动离职出厂了，然后才去起诉与被告没有关系的原告。被告进入华强公司,不是通过原告的工作人员推荐进厂的,而是被告的朋友在华强公司工作,被告了解后,通过朋友介绍进厂的，那么其朋友一定会把工资待遇和被告讲清楚，被告对工资及福利待遇肯定也是清楚,且知道与原告没有任何关系。综上可知被告不是原告的员工，原告没有任何责任和义务与被告签订合同及购买社保。被告李永超辩称，被告与原告建立了劳动合同关系，原告派遣被告至第三人处工作，因第三人违反劳务派遣的法律规定，在非辅助性、非临时性、非可替代性的岗位上使用被告，构成与原告共同建立与被告的劳动关系，原告与第三人应当共同承担用工的法律责任。第三人华强公司陈述称，我方同意仲裁裁决。经审理查明，被告主张其于2018年10月6日到南旭诸佛岭分公司，然后由南旭诸佛岭分公司工作人员带至第三人厂区工作,担任制造部员工一职,月平均工资为4000元,与原告及第三人均没有签订劳动合同,原告及第三人均未为其缴纳社会保险费。被告提交《工作证》、《账单详情》、《中国银行交易流水明细清单》等证据予以证明。该《工作证》抬头名称为“东莞华强信息科技有限公司”,并盖有印章“东莞华强信息科技有限公司管理部”。《账单详情》显示“金陆~小罗17608152313”向被告转账3478元。《中国银行交易流水明细清单》显示2019年3月19日由“吴兰方”转账工资,2019年4月16日、5月16日由南旭公司转账工资,2019年6月19日、7月16日、8月16日、9月17日由深圳标普云科技有限公司每月向被告转账，其中9月17日深圳标普云科技有限公司转账附言“南旭临时工2019091712”。原告则主张被告是通过朋友到第三人处工作，并非原告劳务派遣到第三人处。被告主张月平均工资4000元，原告对此予以确认。2019年10月6日，被告以未为其购买社保等为由向原告及南旭诸佛岭分公司邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，提出解除劳动关系。第三人与原告在2016年10月20日签订《劳务派遣协议书》，其后续签多份《劳务派遣协议补充协议书》，第三人主张只有南旭公司向其提供劳务派遣员工。2019年10月9日，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请仲裁，请求裁决原告、第三人以及南旭诸佛岭分公司向被告支付：（1）2019年9月1日至10月6日工资4000元；（2）2018年11月7日至2019年10月6日未签订劳动合同二倍工资差额42704元；（3）解除劳动合同经济补偿金3906.83元。以上合计50610.83元。2019年12月26日，该仲裁庭作出仲裁裁决书，裁决如下：一、由原告向被告支付：（1）2018年11月7日至2019年10月6日未签订书面劳动合同二倍工资差额42704元；（2）解除劳动合同经济补偿金3906.83元；二、对被告提出的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼；被告在法定期限内未提起诉讼。另查，南旭诸佛岭分公司在2019年10月注销。以上事实，有原告南旭公司提供的仲裁裁决书及送达回证、小时工用工合作协议书、委托书，被告提供的工作证、工资记录表、被迫解除劳动合同通知书、快递查询结果、仲裁裁决书、银行转账明细，第三人华强公司提供的劳务派遣协议书（合同编号：20161020）、劳务派遣协议补充协议书（合同编号：20181004）、劳务派遣续签协议书（合同编号：20190906）、入职说明及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案为劳动合同纠纷，争议焦点为原告与被告之间是否存在劳动合同关系。被告提交的《工作证》和工资转账的证据，与第三人的陈述可以相互印证，工资转账记录可以证明原告向被告支付过工资，足以证明被告是由原告劳务派遣至第三人处，原告为用人单位。原告称其是受东莞市中领企业管理有限公司的委托去发放被告的工资，就此提交《小时工用工合作协议书》和“罗露”出具的《委托书》，但原告未能提供东莞市中领企业管理有限公司的企业信息与“罗露”的身份信息，《小时工用工合作协议书》的真实性存疑，没有证据可以证明“罗露”是东莞市中领企业管理有限公司的负责人，原告的主张缺乏证据支持，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。第五十八条第一款规定“劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明本法第十七条规定的事项外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况”。原告作为用人单位，没有与劳动者签订书面劳动合同，应当支付2018年11月7日至2019年10月6日未签书面劳动合同二倍工资差额，数额为43200元（4000元÷30天×24天+4000元×9个月+4000元）。但因被告仅诉请要求支付2018年11月7日至2019年10月6日未签书面劳动合同二倍工资差额42704元，是其对自身权利的自由处分，故本院认定原告应向被告支付未签书面劳动合同二倍工资差额42704元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”。第四十六条规定“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。因原告没有为被告购买社保，被告以此提出解除劳动合同，原告应当支付解除劳动合同经济补偿金给被告，数额为4000元（4000元×1年）。但因被告仅诉请要求支付解除劳动合同经济补偿金3906.83元，是其对自身权利的自由处分，故本院认定原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金3906.83元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第五十八条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、驳回原告东莞市南旭实业投资有限公司的全部诉讼请求；二、原告东莞市南旭实业投资有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告李永超2018年11月7日至2019年10月6日未签书面劳动合同二倍工资差额42704元以及解除劳动合同经济补偿金3906.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元，由原告东莞市南旭实业投资有限公司承担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  萧稚娟二〇二〇年五月六日书记员  肖 亮附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。