贵州省余庆县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0329民初224号原告：南通扬子设备安装有限公司贵州分公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区瑞金北路四团组附121、123号。负责人：黄德静，该公司经理。委托诉讼代理人：陈兴义，贵州名城（余庆）律师事务所律师。（特别授权）被告：贵州省建筑工程联合公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区圆通街7号。法定代表人：伍卫民，系该公司总经理。被告：贵州省建筑工程联合公司余庆办事处。住所地：贵州省遵义市余庆县子营街道香港路23号。法定代表人：曾凌云，负责人。二被告共同委托诉讼代理人：邓生玲，贵州中孚律师事务所律师。（特别授权）原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司诉被告贵州省建筑工程联合公司（以下简称建筑联合公司）、贵州省建筑工程联合公司余庆办事处（以下简称余庆办事处）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司的委托诉讼代理人陈兴义及被告贵州省建筑工程联合公司、贵州省建筑工程联合公司余庆办事处共同委托诉讼代理人邓生玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司向本院提出诉讼请求：1．要求被告支付原告工程款270987.34元及违约金，违约金以1767579.22元为基数从2019年11月25日起按日利率5%计算至付清之日止；2．诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告建筑联合公司从水电九局处承建余庆县城关中学整体搬迁项目的部分工程后，成立了余庆办事处。2017年7月21日，贵州省建筑工程联合公司余庆办事处以贵州省建筑工程联合公司余庆项目部的名义与原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司签订《建筑消防设施安装合同》，由原告为此项目提供室内消火栓给水系统、室外消火栓给水系统、应急照明及疏散指示系统的材料和安装。施工前后，被告支付了部分工程款给原告。工程完工验收合格后，经审计，被告下余工程款325326.13元未支付。经双方协调，被告于2019年11月17日开具了增值税专用发票给被告，后被告迟迟未支付工程款，原告方将发票收回。被告方应在2019年11月25日前向原告方支付工程款，原告方应是在被告方付完全部款项后才开具发票，被告方应从2019年11月25日起向原告方支付违约金。庭审中，经核对被告实际下欠工程款270987.34元。为证明其主张，原告向本院提交了原告的营业执照、身份证明、施工合同复印件、催告通知书、收条、发票复印件19张、电子文档照片予以佐证。二被告辩称，1、对原告方要求的270987.34元不予认可，“联合公司赵总支付消防明细”中第十项的7000元系合理支出应当予以扣除，我们只认可263987元；2、原告已收到被告方支付的各工程款项1238455元；3、我方不应承担违约责任，反而是原告存在逾期完工的违约行为；4、原告方收到被告方超过50%的工程款，至今未向被告开具足额的增值税发票，原告收到工程款的当日应开具增值税发票，但是原告方逾期两年未开发票，我们和水电九局开发票是按当时的税率11%，现在原告方开发票就是按9%的税率，导致被告损失了2%的税率损失，原告方应承担这2%的税率损失；5、原被告并未就付完所有款项才开具发票进行约定原告逾期两年开票的行为违反的法律规定，根据相关法律明文规定，原告的开票义务应是在收款的当天开具发票。原告逾期两年开票的行为违反法律规定，被告方将保留追究原告违约责任的权利；6、原告承建工程后，严重违反合同约定，由于其自身资金不足，在工程未完工之前，原告向被告预支了930000元支付材料款、民工工资，违反了合同约定，给被告造成了经济损失。综上，请求驳回原告不合理的诉讼请求。被告为证明其主张向本院提交了如下证据：营业执照、法定代表人身份证明及身份证、建筑消防设施安装合同、被告余庆办事处负责人赵起群与孙文斌微信聊天记录、建设工程消防验收意见书、审核报告封面、审核报告第12页、余庆县城关中学整体搬迁项目消防工程结算单、2018年2月12日领据1张、领条、借条、收据、付款记录及欠款金额、龙燕党收条、贵州住建局文件。本院经审理认定事实如下：案外人水电九局承建了余庆县城关中学整体搬迁项目工程后，将其中部分工程分包给被告贵州省建筑工程联合公司，为此，被告建筑联合公司成立了余庆办事处。2017年7月21日，原告与被告建筑联合公司签订了《建筑消防设施安装合同》，被告建筑联合公司将项目工程中的室内消火栓给水系统、室外消火栓给水系统、应急照明及疏散指示系统、消防设施安装等工程已包工包料的方式转包给原告。合同中约定，最终结算以审计部门审定价格为准，被告建筑联合公司扣除审定价格的15%后支付工程款。合同签订后，原告组织人员进行了施工。工程完工并验收合格后。2019年7月31日经审计部门审结，该部分工程款审定金额为1767579.22元。施工期间，被告支付了1231455元工程款给原告，下欠工程款一直未支付。原告方催收未果，遂诉至本院。本院认为，原、被告签订的合同，系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律的禁止性规定，该合同成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，被告至今未支付工程款，其行为属违约行为，应承担相应的违约责任。现双方对案涉工程经审计部门审定的工程价款为1767579.22元及被告已支付了1231455元工程款等无异议，现争执的是被告主张的其公司赵总从余庆到遵义办理消防事情的油费、车费、伙食及烟等合计支出7000元是否从工程款中扣除的问题。对被告的这一主张，原告予以否认，本院审查后认为，原告主张予以扣除，但未提交相应的证据证明该支出的必要性、合理性或经原告同意或授意，故对二被告这一辩解理由，本院不予采纳。按双方约定核算，被告下欠的工程价款为1767579.22元－1767579.22元×15%－1231455元=270987.34元，故对原告要求被告支付工程款270987.34元的请求，本院予以支持。对原告要求被告支付违约金的请求。双方在合同中约定剩余工程款的支付时间为“在消防工程完工支付第一笔款后12个月内全部支付”，原告未提交证据证明被告应支付剩余工程款的实时间，同时双方对工程款一直未进行结算，工程款的金额不能确定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，原告应承担举证不能的后果，故对其这一请求，本院不予支持。审理中，被告要求原告开具相应的增值税发票，原告无异议并表示同意开具，为减轻当事人诉累，本院在本案中一并处理。审理中，经主持双方调解未果，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告贵州省建筑工程联合公司、贵州省建筑工程联合公司余庆办事处于本判决生效后十五日内支付给原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司工程款270987.34元；二、由原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司在本判决生效后十五日内开具发票给被告贵州省建筑工程联合公司；三、驳回原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6178元，减半收取3089元。由被告贵州省建筑工程联合公司、贵州省建筑工程联合公司余庆办事处负担，并在本判决生效后十五日内支付给原告南通扬子设备安装有限公司贵州分公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  聂国刚二〇二〇年五月十五日书记员  吴 念