河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀民终208号 上诉人（一审被告）：青龙满族自治县天益商贸有限公司，住所地：河北省青龙满族自治县青龙镇燕山路东段。 法定代表人：刘玉学，总经理。 上诉人（一审被告）：青龙满族自治县天宝矿业有限公司，住所地：河北省青龙满族自治县青龙镇前庄村。 法定代表人：王利杰，总经理。 上诉人（一审被告）：秦皇岛万博尚府酒店有限公司，住所地：河北省秦皇岛市海港区湾海1号国际公寓第5幢河滨路51号。 法定代表人：马清侠，总经理。 上诉人（一审被告）：刘玉学，男，1972年9月30日出生，满族，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。 上诉人（一审被告）：陈银，男，1971年4月11日出生，汉族，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。 上诉人（一审被告）：王玉军，女，1974年7月15日出生，满族，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。 上述六被告委托诉讼代理人：张剑，河北冀秦律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：秦皇岛银行股份有限公司森林逸城支行，住所地河北省秦皇岛市海港区河北大街西段439号。 负责人：张玉红，行长。 委托诉讼代理人：刘峰，河北海立律师事务所律师。 上诉人青龙满族自治县天益商贸有限公司（以下简称天益商贸公司）、青龙满族自治县天宝矿业有限公司（以下简称天宝矿业公司）、秦皇岛万博尚府酒店有限公司（以下简称万博尚府酒店公司）、刘玉学、陈银、王玉军因与被上诉人秦皇岛银行股份有限公司森林逸城支行（以下简称秦皇岛银行森林逸城支行）金融借款合同纠纷一案，不服河北省秦皇岛市中级人民法院（2019）冀03民初149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天益商贸公司、天宝矿业公司、万博尚府酒店公司、刘玉学、陈银、王玉军的委托诉讼代理人张剑，被上诉人秦皇岛银行森林逸城支行的委托诉讼代理人刘峰，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 上诉人天益商贸公司、天宝矿业公司、万博尚府酒店公司、刘玉学、陈银、王玉军上诉请求：一、撤销一审判决，改判：1.天益商贸公司对其中的100万元贷款及利息、罚息、复利不承担偿还责任；2.被上诉人秦皇岛银行森林逸城支行在100万元贷款范围内（包括利息、罚息、复利）不享有对抵押物价款的优先受偿权；3.上诉人天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军对100万元贷款（包括利息、罚息、复利）不承担连带清偿责任。二、由被上诉人承担相应的一、二审诉讼费用。事实和理由：2017年1月19日上诉人天益商贸公司向被上诉人出具受托支付委托书，同意将3000万元贷款中的1880万元支付给秦皇岛市拓兴物流有限公司（以下简称拓兴物流公司），但双方之间没有真实交易，该笔款项汇入拓兴物流公司账户后，被上诉人将其中1250万元以贷款的名义支付给秦皇岛昌顺贸易有限公司（以下简称昌顺贸易公司），双方之间没有任何真实交易，同时又将100万元转回天益商贸公司的账户，后以保证金的名义从天益商贸公司转到被上诉人的账户，天益商贸公司并未实际支配使用该100万元，被上诉人预先在本金中扣除保证金（实质为利息），违反法律规定，应当以上诉人天益商贸公司实际收到的数额为准。其余上诉人应当按照天益商贸公司实际借款数额承担相应责任。 被上诉人秦皇岛银行森林逸城支行答辩称：1.上诉人天益商贸公司支付100万元保证金是履行其与被上诉人2017年1月19日签订的《协议书》，根据《协议书》约定天益商贸公司应以自有资金向被上诉人支付保证金，即使使用贷款支付也是天益商贸公司对贷款的实际使用支配，也属于使用自有资金。故天益商贸公司支付的100万元保证金不是预先扣除利息，天益商贸公司也不存在未实际支配使用该100万元的情况。另外，100万元保证金是天益商贸公司以转账支票方式存入约定的保证金账户，是天益商贸公司自己支付给被上诉人，不是被上诉人扣除。由于天益商贸公司未按约定偿还利息，秦皇岛银行森林逸城支已将该100万元从保证金账户中分几个月扣收了利息，该账户余额为零。2.不存在被上诉人将转入拓兴物流公司账户的资金转入昌顺贸易公司，也不存在被上诉人将100万元转回天益商贸公司账户的情况。拓兴物流公司是天益商贸公司在受托支付中指定的公司，被上诉人不认识，不可能由被上诉人将拓兴物流公司账户资金转走。上诉人的上诉请求中并不包含由拓兴物流公司转入昌顺贸易公司的1250万元，证明上诉人对收到该1250万元借款没有异议，由此进一步证明由拓兴物流公司转入天益商贸公司账户的100万元也是拓兴物流公司与天益商贸公司之间在操作，与被上诉人无关。3.被上诉人于2017年1月10日、1月19日向天益商贸公司账户转入4000万元、3000万元，已履行了发放7000万元借款的义务。之后的款项流动是天益商贸公司自己使用贷款的问题。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请依法驳回上诉，维持原判。 秦皇岛银行森林逸城支行向一审法院起诉请求：1.判令天益商贸公司偿还借款本金7000万元及利息、罚息、复利，按合同约定利率计算至本息付清之日（暂计至2019年3月20日为13219342.08元），本息暂计83219342.08元；2.判令万博尚府酒店公司以其提供抵押的房屋和土地使用权承担抵押担保责任，秦皇岛银行森林逸城支行对抵押物折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3.判令天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军对上述债务承担连带还款责任；4.诉讼费用由天益商贸公司、天宝矿业公司、万博尚府酒店公司、刘玉学、陈银、王玉军负担。 一审法院认定事实：2017年1月5日，秦皇岛银行森林逸城支行与万博尚府酒店公司签订了编号为DBHT26012016005633号《最高额抵押合同》，约定：万博尚府酒店公司所担保的主债权为自2017年1月5日至2021年12月20日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币100000000.00（大写：壹亿元整）的最高余额内，秦皇岛银行森林逸城支行依据与天益商贸公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。万博尚府酒店公司最高额抵押担保的范围包括：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。在主债权本金不超过最高余额的情况下，即使主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）合计金额超过最高余额，担保人仍要对合计金额承担担保责任。抵押物详见《抵押物清单》。《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。秦皇岛银行森林逸城支行主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，秦皇岛银行森林逸城支行有权决定实现担保的顺序，万博尚府酒店公司承诺不因此而提供抗辩。秦皇岛银行森林逸城支行放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，万博尚府酒店公司的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免。附《抵押物清单》，载明：抵押人为万博尚府酒店公司，1.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000084924号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商226号]，所在地海港区湾海一号2-3-102号；2.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085066号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商227号]，所在地海港区湾海一号2-3-104号；3.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000084926号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商228号]，所在地海港区湾海一号2-3-105号；4.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085065号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商215号]，所在地河滨路41号；5.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085084号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商216号]，所在地河滨路43号；6.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085086号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商217号]，所在地河滨路45号；7.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085064号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商218号]，所在地河滨路47号；8.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085063号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商219号]，所在地河滨路49号；9.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085111号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商220号]，所在地河滨路51号；10.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085077号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商221号]，所在地河滨路53号；11.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085085号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商222号]，所在地河滨路55号；12.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085075号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商223号]，所在地河滨路57号；13.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000086805号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商229号]，所在地河滨路59号301号；14.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085110号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商224号]，所在地河滨路59号302号；15.抵押物名称为房屋所有权（秦房字第000085109号）及土地使用权[秦籍国用（2014）第海商225号]，所在地河滨路59号303号。合同还约定了其他事项。 该《最高额抵押合同》所约定的抵押物房屋和土地使用权已于2017年1月7日在登记机关取得抵押权登记，权利人为秦皇岛银行森林逸城支行，不动产登记证明号分别为：冀（2017）秦海不动产证明第0002109号、冀（2017）秦海不动产证明第0002110号、冀（2017）秦海不动产证明第0002111号、冀（2017）秦海不动产证明第0002112号、冀（2017）秦海不动产证明第0002113号、冀（2017）秦海不动产证明第0002114号、冀（2017）秦海不动产证明第0002115号、冀（2017）秦海不动产证明第0002116号、冀（2017）秦海不动产证明第0002117号、冀（2017）秦海不动产证明第0002118号、冀（2017）秦海不动产证明第0002119号、冀（2017）秦海不动产证明第0002120号、冀（2017）秦海不动产证明第0002121号、冀（2017）秦海不动产证明第0002122号、冀（2017）秦海不动产证明第0002123号。 2017年1月5日，秦皇岛银行森林逸城支行与天益商贸公司签订合同编号为DKHT26012016003662《流动资金借款合同》，约定，天益商贸公司向秦皇岛银行森林逸城支行借款人民币70000000元（大写柒仟万元），借款期限为2017年1月5日起至2017年12月20日，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借据为准。借款利率为固定利率，基准利率合同生效日与第2.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率为准，浮动幅度为上浮60%，年利率为6.96%，在合同有效期内利率不变。借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。其中日利率＝年利率／360。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款担保方式为最高额抵押，对应的最高额抵押合同编号为DBHT26012016005633号，担保人为万博尚府酒店公司。借款人承诺承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。借款人满足提款前提条件或经贷款人同意先行放款后，贷款人将借款划入指定的借款人账户，即视为贷款人已经按照本合同约定向借款人发放了借款。根据相关监管规定和贷款人管理要求，超过一定金额或符合其他条件的借款，应采用贷款人受托支付方式，由贷款人根据借款人的提款申请和支付委托，将借款支付给符合本合同约定用途的支付对象。为此，借款人应和贷款人另行签订委托支付书作为本合同附件，并在贷款人处开立或指定专门账户用以办理受托支付事宜。合同还约定了其他事项。 同日，秦皇岛银行森林逸城支行与天宝矿业公司签订编号：DBHT26012016003662-1《保证合同》，约定：为了保证秦皇岛银行森林逸城支行债权的实现，天宝矿业公司自愿向秦皇岛银行森林逸城支行提供保证担保。天宝矿业公司所担保的主债权为秦皇岛银行森林逸城支行依据其与天益商贸公司签订的借款合同（编号：DKHT26012016003662）而享有的对天益商贸公司的债权。主债权的金额和期限依主合同之约定。保证责任的方式为连带责任保证。保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为自本合同项下的借款期限届满之次日起两年。秦皇岛银行森林逸城支行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，秦皇岛银行森林逸城支行有权要求天宝矿业公司先承担保证责任或要求天宝矿业公司与物的担保人同时履行担保责任，天宝矿业公司承诺不因此而提出抗辩。秦皇岛银行森林逸城支行放弃、变更或丧失其他担保权益的，天宝矿业公司的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。合同还约定了其他事项。 同日，刘玉学为秦皇岛银行森林逸城支行出具《担保承诺书》，承诺：本人刘玉学同意为秦皇岛银行森林逸城支行依据2017年1月5日天益商贸公司签订了编号为DKHT26012016003662的借款合同而享有的债权承担连带责任保证义务；保证担保范围为该债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用；保证期间为该债权期限届满或提前到期之次日起两年；本人所担保的债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，秦皇岛银行森林逸城支行有权要求本人先承担保证责任或要求本人与物的担保人同时履行担保责任，本人承诺不因此而提出抗辩。秦皇岛银行森林逸城支行放弃、变更或丧失其他担保权益的，本人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。承诺人刘玉学签字并按手印。 同日，承诺人王玉军及配偶陈银为秦皇岛银行森林逸城支行出具《担保承诺书》，承诺：本人及配偶陈银同意为秦皇岛银行森林逸城支行依据2017年1月5日同天益商贸公司签订了编号为DKHT26012016003662的借款合同而享有的债权承担连带责任保证义务；保证担保范围为该债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用；保证期间为该债权期限届满或提前到期之次日起两年；本人及配偶所担保的债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，秦皇岛银行森林逸城支行有权要求本人及配偶先承担保证责任或要求本人及配偶与物的担保人同时履行担保责任，本人及配偶承诺不因此而提出抗辩。秦皇岛银行森林逸城支行放弃、变更或丧失其他担保权益的，本人及配偶的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。承诺人王玉军及配偶陈银签字并按手印。 2017年1月10日，秦皇岛银行森林逸城支行出具《借款凭证》，向天益商贸公司发放贷款4000万元，约定贷款种类为流动资金，约定还款日为2017年12月20日，贷款用途为支付货款，贷款利率为6.96%。 同日，天益商贸公司向秦皇岛银行森林逸城支行出具编号为20170105《秦皇岛银行受托支付委托书》，载明根据我公司与贵行2017年1月5日签署的编号为ＤＫＨＴ26012016003662合同以及编号为20170105提款申请书的约定，现委托贵行在发放贷款后，按以下内容进行支付，我公司办理此项委托支付业务的具体信息如下：借款人名称：天益商贸公司，借款人结算账号：62×××55，贷款金额：4000万元，收款人账号：62×××52，收款人名称为北京北新信诺建材有限公司，金额为4000万元，开户行名称为秦皇岛银行海阳路支行，用途为购货，结算凭证种类及编号为转账支票05402703。天益商贸公司加盖公章。 同日，天益商贸公司向北京北新信诺建材有限公司出具《转账支票》转账4000万元，秦皇岛银行开具相应的《进账单》。 2017年1月19日，秦皇岛银行森林逸城支行出具《借款凭证》，向天益商贸公司发放贷款3000万元，约定贷款种类为流动资金，约定还款日为2017年12月20日，贷款用途为支付货款，贷款利率为6.96%。 同日，天益商贸公司向秦皇岛银行森林逸城支行出具编号为20170119《秦皇岛银行受托支付委托书》，载明根据我公司与贵行2017年1月5日签署的编号为ＤＫＨＴ26012016003662合同以及编号为20170105提款申请书的约定，现委托贵行在发放贷款后，按以下内容进行支付，我公司办理此项委托支付业务的具体信息如下：借款人名称：天益商贸公司，借款人结算账号：62×××55，贷款金额：3000万元，收款人账号：62×××52，收款人名称为北京北新信诺建材有限公司，金额为600万元，开户行名称为秦皇岛银行海阳路支行，用途为购货，结算凭证种类及编号为05402704。收款人账号：62×××73，收款人名称为秦皇岛申华贸易有限公司，金额为520万元，开户行名称为秦皇岛银行海阳路支行，用途为购货，结算凭证种类及编号为05402710。收款人账号：62×××56，收款人名称为拓兴物流公司，金额为1880万元，开户行名称为秦皇岛银行森林逸城支行，用途为购货，结算凭证种类及编号为05402709。天益商贸公司加盖公章。 同日，天益商贸公司向北京北新信诺建材有限公司出具《转账支票》转账600万元，秦皇岛银行开具相应《进账单》。天益商贸公司向秦皇岛申华贸易有限公司出具《转账支票》转账520万元，秦皇岛银行开具相应《进账单》。天益商贸公司向拓兴物流公司出具《转账支票》转账1880万元，秦皇岛银行开具相应的《进账单》。 2017年1月19日，天益商贸公司（甲方）与秦皇岛银行森林逸城支行（乙方）签订《协议书》，约定：一、一般性条款乙方于2017年1月5日与甲方签订ＤＫＨＴ26012016003662流动资金借款合同，合同项下借款金额为柒仟万元整（大写），为此，甲方存入乙方名下账号为62×××15的保证金账户约定金额的保证金，一次性存入壹佰万元整（大写）金额，双方约定，上述贷款每月结息后实际结息数可由甲方主动偿还贷款利息或由乙方直接划转上述保证金进行扣收。如贷款到期后，甲方如有未结清借款本金，乙方亦有权直接划转上述保证金进行扣收。二、返还在借款期限届满后，甲方向乙方足额偿付了借款本息，上述保证金由乙方在5个工作日内退还至甲方在乙方开立的账户内。如甲方未向乙方足额偿付借款本息，乙方将扣收后的余额部分在5个工作日内退还至甲方在乙方开立的账户内，余额为零时不再返还。同时，乙方仍有权按照双方借款合同约定享有追偿权。天益商贸公司与秦皇岛银行森林逸城支行分别加盖公章。协议还约定其他事项。 截止本案起诉之日，天益商贸公司未归还借款本金7000万元，自2017年3月21日起逾期归还贷款利息，利息给付至2017年5月20日。 一审法院认为，秦皇岛银行森林逸城支行与天益商贸公司签订的《流动资金借款合同》、《秦皇岛银行受托支付委托书》、《协议书》、与万博尚府酒店公司签订的《最高额抵押合同》、与天宝矿业公司签订的《保证合同》、刘玉学、王玉军、陈银出具的《担保承诺书》是各方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规强制性规定，合法有效。各方当事人应当依合同的约定全面履行各自的义务。 《流动资金借款合同》签订后，秦皇岛银行森林逸城支行分别于2017年1月10日、1月19日向天益商贸公司账户转入4000万元、3000万元。按照《流动资金借款合同》的约定，秦皇岛银行森林逸城支行将借款划入指定的天益商贸公司账户，即视为秦皇岛银行森林逸城支行已经按照合同约定向天益商贸公司发放了借款。故秦皇岛银行森林逸城支行已按约定履行了发放7000万元借款的义务。秦皇岛银行森林逸城支行亦按照《秦皇岛银行受托支付委托书》约定履行了从天益商贸公司账户分别向北京北新信诺建材有限公司转账4000万元、600万元、向秦皇岛申华贸易有限公司转账520万元、向拓兴物流公司转账1880万元的受托支付义务。天益商贸公司关于拓兴物流公司与昌顺贸易公司之间没有真实交易，拓兴物流公司转给昌顺贸易公司1250万元，拓兴物流公司转给天益商贸公司100万元后，天益商贸公司以交纳保证金名义转给秦皇岛银行森林逸城支行，天益商贸公司对1350万元没有实际使用与支配，其不应偿还该部分本金及利息的抗辩，理据不足，不予支持。 按照《流动资金借款合同》、《借款凭证》的约定，借款还款期限为2017年12月20日，借款利率为年利率6.96%，逾期罚息利率为年利率10.44%。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。天益商贸公司未按照合同约定归还上述7000万元借款，同时自2017年3月21日起逾期归还贷款利息，自2017年5月21日起，未按约足额支付利息，已构成违约。故秦皇岛银行森林逸城支行关于天益商贸公司应偿还借款本金7000万元及按合同约定给付利息、罚息及复利的诉讼主张，理据充分，予以支持。 按照《最高额抵押合同》之约定，万博尚府酒店公司以其名下房屋及土地使用权向秦皇岛银行森林逸城支行提供抵押担保，并办理了抵押登记，秦皇岛银行森林逸城支行的抵押权依法成立。当天益商贸公司不履行还款义务时，秦皇岛银行森林逸城支行对天益商贸公司上述债务在抵押物担保范围内享有优先受偿权。 按照《保证合同》、《担保承诺书》之约定，天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军向秦皇岛银行森林逸城支行提供保证担保，保证方式为连带责任保证，各保证人共同对债权人承担连带责任。故秦皇岛银行森林逸城支行主张天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军对天益商贸公司上述债务承担连带责任保证，于法有据，予以支持。天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军承担保证责任后，有权向天益商贸公司追偿。万博尚府酒店公司、天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军关于其应按实际借款数额5650万元承担担保责任的抗辩，理据不足，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条之规定，判决：一、天益商贸公司于本判决生效之日起十五日内偿还秦皇岛银行森林逸城支行借款人民币7000万元及支付按合同约定计付的利息、罚息以及复利（利息自2017年5月21日起至2017年12月20日止，以人民币7000万元为基数，按年利率6.96%计算；罚息自2017年12月21日起至实际给付之日止，以人民币7000万元为基数，按年利率10.44%计算；复利自2017年3月21日起至实际给付之日止，以未按时支付的利息为基数，按年利率10.44%计算）；二、秦皇岛银行森林逸城支行对记载于冀（2017）秦海不动产证明第0002109号、冀（2017）秦海不动产证明第0002110号、冀（2017）秦海不动产证明第0002111号、冀（2017）秦海不动产证明第0002112号、冀（2017）秦海不动产证明第0002113号、冀（2017）秦海不动产证明第0002114号、冀（2017）秦海不动产证明第0002115号、冀（2017）秦海不动产证明第0002116号、冀（2017）秦海不动产证明第0002117号、冀（2017）秦海不动产证明第0002118号、冀（2017）秦海不动产证明第0002119号、冀（2017）秦海不动产证明第0002120号、冀（2017）秦海不动产证明第0002121号、冀（2017）秦海不动产证明第0002122号、冀（2017）秦海不动产证明第0002123号不动产登记证明上万博尚府酒店公司提供的抵押物折价或拍卖、变卖所得的价款在上述第一项债务的范围内享有优先受偿权；三、天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军对上述第一项债务承担连带清偿责任。天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军履行保证责任后，有权按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向天益商贸公司追偿。案件受理费457897元，财产保全费5000元，由天益商贸公司、天宝矿业公司、万博尚府酒店公司、刘玉学、陈银、王玉军负担。 本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，从秦皇岛银行森林逸城支行提交的天益商贸公司交易明细表来看：2017年1月19日当天，16时47分秦皇岛银行森林逸城支行向天益商贸公司发放了7000万元贷款中最后一笔1880万元，7000万元贷款发放完毕；17时100万元汇入账户中；17时09分秦皇岛银行森林逸城支行将该100万元作为保证金扣划。该款已全部用于扣收天益商贸公司贷款利息。 本院认为：秦皇岛银行森林逸城支行与天益商贸公司签订的《流动资金借款合同》、《秦皇岛银行受托支付委托书》、《协议书》、与万博尚府酒店公司签订的《最高额抵押合同》、与天宝矿业公司签订的《保证合同》、刘玉学、王玉军、陈银出具的《担保承诺书》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效。 关于本案诉争100万元性质问题。1.根据秦皇岛银行森林逸城支行与天益商贸公司签订的《协议书》约定：“100万元作为保证金存入秦皇岛银行森林逸城支行名下保证金账户。在借款期限届满后，甲方（天益商贸公司）向乙方（秦皇岛银行森林逸城支行）足额偿付了借款本息，上述保证金由乙方在5个工作日内退还至甲方在乙方开立的账户内。如甲方未向乙方足额偿付借款本息，乙方将扣收后的余额部分在5个工作日内退还至甲方在乙方开立的账户内，余额为零时不再返还”。该约定表明：在借款到期后，如天益商贸公司足额偿付了借款本息，秦皇岛银行森林逸城支行会将该100万元退还给天益商贸公司；如天益商贸公司未足额偿付借款本息，则会从该100万元中扣除相应本息。2.案涉100万元是在7000万元贷款发放后支付的，秦皇岛银行森林逸城支行已按照约定足额向天益商贸公司发放了贷款，天益商贸公司应按照《协议书》约定向秦皇岛银行森林逸城支行支付保证金，即使100万元是使用贷款支付也是天益商贸公司对贷款的实际支配使用。3.2017年1月19日天益商贸公司向秦皇岛银行森林逸城支行出具的《秦皇岛银行受托支付委托书》载明，拓兴物流公司的账户是天益商贸公司委托支付的指定账户，故天益商贸公司认为秦皇岛银行森林逸城支行操控拓兴物流公司账户的主张不成立。综上，本院认为诉争100万元属于秦皇岛银行森林逸城支行与天益商贸公司约定的保证金，不是预先扣除的利息，故对天益商贸公司主张案涉100万元应作为借款本金扣除的诉请不予支持。 因案涉100万元属于约定的保证金，且该款已全部用于扣收利息，天益商贸公司认为案涉100万元应作为借款本金扣除的主张不成立，故上诉人主张秦皇岛银行森林逸城支行在100万元贷款范围内（包括利息、罚息、复利）不享有对抵押物价款的优先受偿权以及天宝矿业公司、刘玉学、陈银、王玉军对100万元贷款（包括利息、罚息、复利）不承担连带清偿责任，缺乏理据，本院不予支持。 综上所述，天益商贸公司、天宝矿业公司、万博尚府酒店公司、刘玉学、陈银、王玉军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13800元，由青龙满族自治县天益商贸有限公司、青龙满族自治县天宝矿业有限公司、秦皇岛万博尚府酒店有限公司、刘玉学、陈银、王玉军共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋瑞良 审 判 员 张建岳 审 判 员 苑秀霞 二〇二〇年五月九日 法官助理 刘 璇 书 记 员 赵沙沙