湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终185号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）漆双龙，男，1982年4月27日出生于湖南省城步苗族自治县，汉族，农民，初中文化，住城步苗族自治县，2012年3月28日因犯招摇撞骗罪被湖南省武冈市人民法院判处有期徒刑二年，2013年11月22日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月25日被刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪、买卖国家机关证件罪于2019年3月1日被逮捕。现押怀化市看守所。辩护人周娟，湖南五溪律师事务所律师。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人漆双龙犯诈骗罪、伪造、买卖身份证件罪、伪造、买卖国家机关证件罪一案，于2020年4月7日作出（2019）湘1202刑初558号刑事判决。原审被告人漆双龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2009年上半年，被告人漆双龙花35000元在湖南省邵阳市外号“老尹”的男子办理了假的机动车驾驶证和身份证，并于2016年左右更换了两个假证。2017年下半年，漆双龙在湖南省邵阳市又找到“老尹”花2000元办理了假的医师资格证书。2017年底的一天，漆双龙到怀化大酒店召开会议，宣称民族资产解冻的方针、路线，被害人张某认识了漆双龙。会后漆双龙带着张某等人到上海，称为了民族资产解冻的项目要与几个重要人物签字。后漆双龙在怀化市火车站旁边的民福家庭宾馆322房间内给张某和被害人米某出示了一枚其从古玩市场花200元购买的印章，称以前有很多民族资本家把资产都存在国外银行，现在只有普通老百姓能通过运作项目把钱取出，要张某投钱运作项目去解冻资产。2018年期间，漆双龙以民族资产解冻需要项目运作为由，虚构与怀化天顺健康服务有限公司洽谈开发楠木山项目需要资金，投资入股后可以分红获利的事实，从张某处骗取了26万元，从米某处骗取了3万元。以上资金大部分被漆双龙用于个人消费开支。2019年1月7日20时许，民警在怀化北收费站出口检查时，发现漆双龙出示的机动车驾驶证照片不符，经查询发现漆双龙未取得机动车驾驶证。民警从漆双龙随身携带的提包中搜出一本医师执业证书、一本医师资格证书、一本机动车驾驶证、一张居民身份证及一枚写着“中華民國南京政府”的印章。经查，医师资格证书、机动车驾驶证、居民身份证均系伪造。另查明，在本案审理期间，漆双龙取得了被害人张某、米某的谅解。上述事实有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据予以证明。湖南省怀化市鹤城区人民法院认为：被告人漆双龙的行为分别构成伪造、买卖国家机关证件罪、伪造、买卖身份证件罪、诈骗罪，应当数罪并罚。被告人漆双龙系累犯，已取得被害人张某、米某的谅解。据此判决：一、被告人漆双龙犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；犯伪造、买卖身份证件罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯伪造、买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五万五千元；二、责令被告人漆双龙退赔被害人张某经济损失人民币260000元，退赔被害人米某经济损失人民币30000元；三、扣押在案的手机一部，予以没收、上缴国库；涉案居民身份证一张、印章一枚、医师资格证书一本、医师执业证书一本、机动车驾驶证一本，予以没收。漆双龙上诉提出：一审法院认定漆双龙诈骗、伪造、买卖身份证件及国家机关证件的事实不清，证据不足；原判量刑过重，请求从轻处罚。辩护人周娟辩护提出：漆双龙骗取张某的26万元中有20万元属于民事纠纷，应从诈骗金额中扣除。经审理查明：湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定上诉人漆双龙诈骗、伪造、买卖身份证件及国家机关证件的事实成立，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，查获的居民身份证、机动车驾驶证和医师资格证书上相片系漆双龙本人，由漆双龙提供给证件伪造者。本院认为：上诉人漆双龙诈骗他人财物，数额巨大，伪造、买卖居民身份证、机动车驾驶证等依法可以用于证明身份的证件及国家机关证件，其行为分别构成诈骗罪、伪造、买卖身份证件罪、伪造、买卖国家机关证件罪，应当并罚。上诉人漆双龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人漆双龙已取得被害人张某、米某的谅解，可以酌情从轻处罚。对上诉人漆双龙诈骗被害人张某、米某的违法所得，应当责令退赔。违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。上诉人漆双龙提出“一审法院认定漆双龙诈骗、伪造、买卖身份证件及国家机关证件的事实不清，证据不足”的上诉意见本院不予采纳，理由是漆双龙诈骗、伪造、买卖身份证件及国家机关证件的事实不仅有物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据予以证实，漆双龙亦对部分作案事实供认不讳，证据之间相互印证，足以认定；提出“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉意见，经查一审法院在量刑时已充分考虑漆双龙的犯罪性质、情节及案发后的悔罪表现，对上诉人的量刑并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。辩护人周娟提出“漆双龙骗取张某的26万元中有20万元属于民事纠纷，应从诈骗金额中扣除”的辩护意见本院不予采纳，理由是漆双龙以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，从张某处骗取26万元，其行为应以诈骗罪论处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 姚 健审判员 荆 成审判员 刘哲艺二〇二〇年五月十五日法官助理冯桂彬书记员吴琼附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。