文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终266号上诉人（原审原告）：韩仕方，男，1963年2月27日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：张春梅，重庆尚泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小强，重庆渝强律师事务所律师。上诉人（原审被告）：贵州桥梁建设集团有限责任公司，住所地贵州省贵阳市云岩区延安中陆1号26楼，统一社会信用代码9152000021441265XG。法定代表人：王伯航，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴熙，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。上诉人韩仕方与上诉人贵州桥梁建设集团有限责任公司（以下简称贵州桥梁公司）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服重庆市南川区人民法院(2019)渝0119民初7661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩仕方上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：重庆市南川区人民法院判决贵州桥梁公司支付我工伤保险待遇214565元，我认为伙食补助费过低，生活费不应该抵扣，就业补助金不应该扣除。贵州桥梁公司上诉请求：撤销原判，改判驳回韩仕方的诉讼请求。事实和理由：1.一审认定事实不清。我公司不是本案适格主体，韩仕方是与仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司签订的劳动合同，与我公司无关。2.经重庆市南川司法鉴定所鉴定，韩仕方的伤残等级为十级，与劳动能力鉴定结论不一致，故请求对韩仕方的伤残程度进行重新鉴定。韩仕方向一审法院起诉请求：判决贵州桥梁公司支付其工伤保险待遇：一次性伤残补助金117000元（13个月×9000元/月）、一次性医疗补助金54512元（8个月×6814元/月）、一次性就业补助金135000元（15个月×6814元/月）、停工留薪期待遇54000元（6个月×9000元/月）、病假工资9000元（1个月×9000元/月）、护理费2040元（120元/天×17天）、住院伙食补助费1020元（60元/天×17天）、交通费1000元、鉴定费400元，合计341182元。一审法院认定事实：2018年3月，韩仕方到贵州桥梁公司承建的南两高速NL2标段工地上班。贵州桥梁公司未为韩仕方参加工伤保险。2018年7月22日16时20分左右，韩仕方在贵州桥梁公司承建的南两高速NL2标段（即案涉项目）工地上打混凝土时，混凝土不慎溅入左眼。韩仕方在受伤次日被送往重庆市南川区人民医院检查治疗，被诊断为：左眼角膜化学性烧伤。韩仕方住院8天后于2018年7月31日出院。韩仕方住院期间，贵州桥梁公司未安排人员进行护理。韩仕方受伤后，未再回到贵州桥梁公司承建的案涉项目工地上班。重庆市南川区人力资源和社会保障局于2019年1月18日作出南川人社伤险认字[2019]54号《认定工伤决定书》，认定韩仕方的上述受伤系工伤。重庆市南川区劳动能力鉴定委员会于2019年4月22日作出南川劳初鉴字[2019]139号《初次鉴定结论书》，鉴定韩仕方的伤残等级柒级，无生活自理障碍。韩仕方支付劳动能力鉴定费400元。韩仕方于2019年9月23日作为申请人以贵州桥梁公司为被申请人提起劳动仲裁申请，要求被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定检查费、病假工资、交通费，合计工伤保险待遇341182元。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月31日作出南川劳人仲案字（2019）第388号《仲裁裁决书》，裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金70687.50元（5437.50元/月×13个月）、一次性医疗补助金54512元（6814元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金30663元（6814元/月×15个月×30%）、停工留薪期工资32625元（5437.50元/月×6个月）、护理费640元（80元/天×8天）、住院期间伙食补助费64元（8元/天×8天）、劳动能力鉴定费400元，并驳回申请人的其他仲裁请求。韩仕方不服该仲裁裁决，诉至一审法院。诉讼中，（一）双方对劳动仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金54512元（6814元/月×8个月）、劳动能力鉴定费400元无异议，双方均认可：韩仕方已收到老板牟幼平支付的4000元，其中1600元系支付韩仕方垫付的医疗费，有1500元系支付韩仕方住院期间生活费，有900元系支付韩仕方的交通费。贵州桥梁公司提出除开已支付韩仕方垫付的1600元医疗费以外，要求将住院期间生活费1500元以及交通费900元在本案韩仕方应享有的工伤保险待遇中进行抵扣；韩仕方不同意对其已收到的住院期间生活费1500元以及交通费900元在本案应享有的工伤保险待遇中抵扣，因该两个项目并非工伤保险待遇赔付项目。（二）对韩仕方工伤保险待遇赔付主体的问题。贵州桥梁公司提出韩仕方在2018年5月3日与仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司签订书面劳动合同，韩仕方的实际用工主体是仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司而并非贵州桥梁公司，并当庭举示《重庆南两高速公路总包部NL2标段施工协作合同》、《重庆南两高速公路总包部NL2标段工程协作合同》、《劳动合同》各一份。其中《重庆南两高速公路总包部NL2标段施工协作合同》系复印件，签订时间2017年2月18日，载明合同当事人为贵州桥梁公司和仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司，该合同约定贵州桥梁公司将重庆南两高速公路总包部NL2标段K15+341~K23+030段路基排水、挡墙、边坡防护工程及K20+220.6~K21+340范围内涵洞工程发包给仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司；《重庆南两高速公路总包部NL2标段工程协作合同》系复印件，签订时间2017年3月16日，载明合同当事人为贵州桥梁公司和重庆市九龙坡区尚墨建筑工程服务有限公司，该合同约定贵州桥梁公司将重庆南两高速公路总包部NL2标段K30+000~K31+340范围内的涵洞工程发包给重庆市九龙坡区尚墨建筑工程服务有限公司；《劳动合同》系彩印件，签订时间2018年5月3日，载明合同当事人为仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司与韩仕方，该合同约定韩仕方与仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司建立劳动关系，韩仕方从事普工岗位，具体工作内容为打杂，工资标准为标准工时制。贵州桥梁公司提交上述证据拟证明韩仕方与仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司建立劳动关系，应由该公司承担韩仕方的工伤保险待遇赔付义务；韩仕方提出不清楚《重庆南两高速公路总包部NL2标段施工协作合同》、《重庆南两高速公路总包部NL2标段工程协作合同》的真实性，但认可《劳动合同》的真实性。（三）对韩仕方的本人工资。韩仕方提出其于2018年3月1日到案涉项目现场从事木工工作，每月工资9000元，均是以现金方式发放，韩仕方对此并无证据；贵州桥梁公司提出韩仕方系2018年3月到案涉项目现场从事杂工，同时韩仕方在2018年5月3日与仁怀市金山博越建筑工程服务有限公司签订书面劳动合同，韩仕方每日工资标准为250元/天，但具体以韩仕方实际工作的天数计算，并非每月发放，韩仕方受伤前十二个月的月平均工资为5437.50元，贵州桥梁公司对此亦无证据。一审法院认为，韩仕方因工受伤，依法享有相应的工伤保险待遇。关于韩仕方工伤保险待遇赔付主体的认定问题。南川人社伤险认字[2019]54号《认定工伤决定书》将贵州桥梁公司作为韩仕方的用人单位进行了工伤认定，而贵州桥梁公司在收到该《认定工伤决定书》后并未通过法定途径提起行政诉讼或申请行政复议，因此，该《认定工伤决定书》已生效，据此认定贵州桥梁公司系韩仕方工伤保险待遇的赔付主体。关于韩仕方本人工资的认定问题。由于双方均未举证证明韩仕方本人工资，且韩仕方系从事建筑行业受伤，依法以重庆市2018年在岗职工月平均工资标准确定韩仕方的本人工资为6814元/月。关于韩仕方应享有的工伤保险待遇的认定问题。（一）一次性伤残补助金。韩仕方工伤柒级，依法享有的一次性伤残补助金为13个月的本人工资即为88582元（6814元/月×13个月）；（二）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。韩仕方受伤后未再回到贵州桥梁公司承建的案涉项目上班，且其提起劳动仲裁申请时明确要求贵州桥梁公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，据此认定韩仕方在2019年9月23日申请劳动仲裁时已明确其单方解除劳动关系的意思表示。双方对劳动仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金54512元（6814元/月×8个月）无异议，依法予以确认。韩仕方工伤柒级，且韩仕方单方解除劳动关系时距离法定退休年龄3年以上不足4年，因此韩仕方依法享有的一次性伤残就业补助金应以解除劳动关系之日的重庆市2018年在岗职工月平均工资为计发基数计发15个月的全额的30%支付，即为30663元（6814元/月×15个月×30%）；（三）停工留薪期工资。韩仕方的工伤伤情为左眼角膜化学性烧伤，依法享有6个月的停工留薪期，因此，韩仕方的停工留薪期工资为40884元（6814元/月×6个月）。（四）病假工资。韩仕方并未举证证明其在停工留薪期满后至劳动能力鉴定结论作出前因工伤不能参加工作，故，对韩仕方主张的病假工资诉讼请求依法不予支持。（五）护理费。韩仕方提出其在南川区人民医院住院8天，在重庆医科大学附属第一医院住院4天，但韩仕方并未举示其在重庆医科大学附属第一医院住院的病历资料，故依法认定韩仕方的住院天数为8天。参照当地护工行业的收入标准确定韩仕方的护理费为960元（120元/天×8天）。（六）住院伙食补助费，韩仕方住院8天，依法享有的住院伙食补助费为64元（8元/天×8天）。（七）交通费。本案中韩仕方并未举示交通费的票据，考虑到韩仕方受伤住院治疗的必要性，同时双方均认可贵州桥梁公司已支付交通费900元，依法酌定韩仕方的交通费为900元。（八）劳动能力鉴定费。双方对劳动仲裁裁决的劳动能力鉴定费400元无异议，予以确认。韩仕方依法享有的工伤保险待遇共计216965元。由于韩仕方受伤后贵州桥梁公司已支付生活费1500元以及交通费900元，故贵州桥梁公司还应支付韩仕方的工伤保险待遇为214565元（216965元-1500元-900元）。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、贵州桥梁公司在判决生效之日起十日内向韩仕方支付工伤保险待遇214565元。二、驳回韩仕方的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州桥梁公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，重庆市南川区人力资源和社会保障局于2019年1月18日作出南川人社伤险认字[2019]54号《认定工伤决定书》，认定韩仕方受到的伤害为工伤，并载明用人单位为贵州桥梁公司。贵州桥梁公司收到该《认定工伤决定书》后未提起行政诉讼或申请行政复议，该《认定工伤决定书》已发生法律效力。贵州桥梁公司未为韩仕方参加工伤保险，一审判决贵州桥梁公司支付韩仕方各项工伤保险待遇，符合法律规定。贵州桥梁公司上诉主张其不是本案适格主体，与生效的《认定工伤决定书》相悖，本院不予采纳。关于伤残等级鉴定的问题。《工伤保险条例》第二十六条规定：“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”贵州桥梁公司不服重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出的南川劳初鉴字[2019]139号初次鉴定结论书，依法应向上一级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。贵州桥梁公司在本案中申请对韩仕方的伤残等级进行重新鉴定，本院不予准许。关于一次性伤残就业补助金的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定:“终止或解除劳动关系时,工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的,一次性伤残就业补助金按全额支付;距法定退休年龄9年以上(含9年)不足10年的,按90%支付;以此类推,每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的,按全额的10%支付;达到法定退休年龄的工伤职工,不计发一次性伤残就业补助金。”本案中,韩仕方于1963年2月27日出生,其于2019年9月23日申请劳动仲裁单方解除劳动关系，距60岁的法定退休年龄3年以上不足4年,一次性伤残就业补助金应按30%支付。韩仕方上诉主张一次性伤残就业补助金按40%支付,本院不予采纳。经审查，一审对一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费和住院伙食补助费的计算并无不当，对韩仕方主张的病假工资不予支持符合法律规定。贵州桥梁公司已支付韩仕方生活费1500元，一审在工伤保险待遇中予以扣除，亦无不当。综上所述，韩仕方、贵州桥梁公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由韩仕方负担5元，由贵州桥梁建设集团有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 刘继雁审 判 员 吴 聪审 判 员 王 利二〇二〇年五月二十一日（院印）法官助理 周建峰书 记 员 陈思诗