西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初16357号 原告：叶莹，女，汉族，1972年5月20日出生，住西安市雁塔区。 委托诉讼代理人：冯强强，陕西稼轩律师事务所律师。 被告：肖永安，男，汉族，1962年12月17日出生，住西安市碑林区。 被告：陕西秦众诉讼保全担保有限公司，住所地：西安市雁塔区。 法定代表人：金爱，该公司董事长。 被告：陕西亿丰时代置业有限公司。住所地：西安市鄠邑区。 法定代表人：何兰，该公司董事长。 共同委托诉讼代理人：金辉，陕西仁和万国律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：何炬，陕西仁和万国律师事务所律师。 第三人：高妮娜，女，1976年8月14日出生，汉族，住西安市雁塔区。 原告叶莹诉被告陕西秦众诉讼保全担保有限公司（以下简称秦众公司）、陕西亿丰时代置业有限公司（以下简称亿丰公司）、肖永安及第三人高妮娜借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶莹及其委托诉讼代理人冯强强，被告肖永安，被告秦众公司及亿丰公司的共同委托诉讼代理人金辉、何炬，第三人高妮娜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告叶莹向本院提出如下诉讼请求，1、依法判令被告肖永安立即偿还原告借款本金300000元及利息12000元（利息暂计算至2018年12月13日，以后按年利率6%计算至欠款还清之日止）；2、依法判令被告陕西秦众诉讼保全担保有限公司、陕西亿丰时代置业有限公司及第三人高妮娜对上述债务承担连带清偿责任；3、本案全部诉讼费用由被告及第三人承担。事实及理由：2014年10月13日，原告作为出借方，陕西北辰矿业有限公司（后更名为陕西威力体育发展有限公司)作为借款方，陕西秦众担保有限公司（后更名为陕西秦众诉讼保全担保有限公司)作为担保方，签订了借款30万元的《借款担保合同》，合同约定担保方式为连带责任保证，借款月利率为千分之十四(后变更为千分之五）。被告陕西亿丰时代置业有限公司亦曾向出借人承诺，自愿对陕西秦众担保有限公司担保的陕西北辰矿业有限公司的全部借款本息承担连带责任。在合同签订后，原告按陕西北辰矿业有限公司及被告的要求以pos机刷卡的方式提供了借款，收款账户名为第三人高妮娜。原告系基于陕西北辰矿业有限公司与各被告的各种承诺及保证才予以确定签订三方《借款担保合同》，且陕西北辰矿业有限公司与陕西秦众担保有限公司及陕西亿丰时代置业有限公司系关联公司，人格混同。三公司依法依约均应对本案债务承担还款责任。借款后一直由被告肖永安与第三人高妮娜支付利息，2018年5月21日被告停止支付利息。此后原告多次要求偿还借款本金30万元及利息，各被告不予理睬。期间，被告肖永安作为陕西威力体育发展有限公司的唯一股东在明知公司尚有未清偿债务的情况下，故意不通知债权人，违法将公司注销，被告肖永安依法应对本案债务承担还款责任。第三人高妮娜作为收款账户提供者在各被告公司穿插任职，又与各被告相互串通拒不说明借款去向，明显具有主观恶意，同样应当承担还款责任。 被告肖永安辩称，当时给原告的借款是打到秦众公司的账户上，北辰公司并没有收到这笔钱，秦众公司是实际用款人，北辰公司与原告没有债权债款关系。 被告秦众公司辩称，原告主张的借贷关系并不存在，其与秦众担保的往来属于另一种法律关系。原告主张的是依据借款担保合同，因为主借款关系实际没有履行，故依据担保合同中秦众应承担的担保还款也就不存在，所以秦众也不承担担保还款责任，请求驳回原告诉请。 被告亿丰公司辩称，亿丰没有为威力体育提供担保也没有实际收到钱，与两公司之间是独立的法人关系，亿丰公司更没有在借款合同上签字。原告所称的人格混同根本不存在，故不存在所谓任何还款责任及担保责任。 第三人高妮娜述称，其是秦众公司的出纳，与原告叶莹没有任何任何往来，是当时公司的的总经理张某某让其以其个人名义办理POS机用于公司业务。办好后将所有东西都交给了张某某，之后的所有往来其不清楚，其没有见过这个钱也没有实际使用过。原告所说的30万是当时原告用其本人办理的POS机刷的。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、《借款担保合同》，合同约定，2016年1月15日，原告叶莹（甲方、出资方）与陕西北辰矿业有限公司（以下简称北辰公司）（乙方、借款方）及被告秦众公司（丙方、担保法）签订《借款担保合同》。合同约定，甲方应将借款金额300000元于本合同生效后当日内一次性向乙方交付，借款期限自2016年1月13日至2016年7月13日，共六个月。借款利率执行月利率14‰，付息方式，每月20日前支付当月利息，借款到期利随本清。丙方为本合同项下的借款提供连带责任保证。该合同落款处有北辰公司及被告秦众公司的签章。合同后附有秦众公司盖章的承诺函及北辰公司盖章的还款计划书。2、2014年10月13日的收款收据，由被告秦众公司向原告出具，收据上有被告“肖永安”的签字。3、银行交易回单，XX户XX路XX市场XX户高妮娜”。4、银行交易流水，银行流水显示自2014年2月至2016年5月，每个月20号左右，被告肖永安及第三人高妮娜通过其个人账户向原告转账4200元，个别月份为8400元。2016年6月至2018年5月，被告肖永安及第三人高妮娜通过其个人账户每月向原告转账1500元。5、承诺函及录音资料。承诺函落款人为被告亿丰公司。内容载明：我们同意将陕西亿丰时代置业有限公司名下所有资产用于对陕西秦众担保有限公司（担保方）所担保的借贷款项（借款方：陕西北辰矿业有限公司）承担连带再担保责任，担保范围为出借人的全部本息。录音资料原告称系各被告公司法定代表人对于借款还款的谈话约定，以此证明被告秦众公司及亿丰公司应当承担保证责。但该组证据原告并未提供证据原件。6、北辰公司设立、变更及注销的相关工商登记信息。该信息显示，（1）、2012年11月6日北辰公司设立，公司法定代表人为赖林倩，2016年9月6日，北辰公司名称变更为陕西威力体育发展有限公司（以下简称威力公司），2018年8月7日，威力公司的法定代表人变更为被告肖永安，且公司亦变更为自然人独资的有限责任公司。（2）、2018年12月24日威力公司股东决定，因公司经营不善进行清算，自即日起成立清算组，成员由肖永安及赖林倩组成。肖永安任组长。（3）、2019年1月11日，威力公司向工商局申请注销登记，并于2019年1月11日在西安晚报进行公告。（4）、2019年3月19日清算报告显示，截止2019年3月16日，本公司债权、债务已清偿完毕。7、威力公司、西安棕榈装饰工程有限公司、西安富港物业管理有限公司、西安亿丰商业运营管理有限公司、西安四喜商业运营管理有限公司的工商登记信息，证明上述公司与本案涉案公司的注册办公地址、公司股东、法定代表人等交叉任职，构成人格混同，被告亿丰公司应当对此承担连带责任。另原告还陈述，借款实际是在2014年出借的，也就是出具收据的时间，双方每半年会更换一次合同。每次更换合同时借款人及担保人均不变。最后一次没有换合同，直接在原合同的借款期限上重新再写明了借款期限至2016年12月31日。在2018年5月前被告肖永安或第三人高妮娜均按期支付利息，此后未再支付利息。 被告及第三人均对上述证据1、2、3、4、6的真实性予以认可，同时对原告关系跟换合同及实际出借的时间的陈述亦表示认可。本院对上述证据及原告陈述予以确认。同时，被告肖永安及高妮娜对于向原告的转账为利息均予以认可。但均表示其二人系被告秦众公司的财务人员，转账是作为公司财务人员的职务行为。被告秦众公司不认可与原告的借款担保关系。被告秦众公司及亿丰公司对原告提供的第五组证据中承诺函真实性不认可，录音资料的真实性认可。原告未能提供承诺函的原件，对该证据的本院不予认可。被告亿丰公司及秦众公司对原告提供的第7组证据真实性认可，证明目的不认可。被告肖永安对该组证据均认可。 本院根据上述证据认定事实如下，原告叶莹与借款人威力体育公司（原北辰公司）及担保人秦众公司在2014年签订借款担保合同，由原告叶莹出借资金300000万元。后该合同每半年更换一次，最后一次合同的落款日期为2016年1月15日。合同后附秦众公司的承诺函，承诺借款到期后，借款方不能按时足额偿付到期本息，其公司愿无条件代为偿还全部借款本息。同时附了北辰公司盖章的还款计划书。合同签订后，原告在被告秦众公司处通过刷卡履行了出借义务，被告秦众公司向原告出具收款收据，收到原告300000元。此后被告肖永安及第三人高妮娜通过个人账户向原告支付借款利息，开始时每月利息为4200元。2016年6月后，每月利息降低至1500元。利息支付至2018年5月。 原借款合同的借款人北辰公司在2016年9月6日将公司名称变更为陕西威力体育发展有限公司，同日，法定代表人变更为被告肖永安。2018年8月7日，威力公司的公司投资形式变更为自然人独资的有限责任公司。被告肖永安占有该公司百分之百的股权。2019年3月19日威力公司向工商部门出具清算报告，称其公司没有任何债务。后威力公司注销。 另查，因本案系发回重审案件，原告在2018年12月7日已向本院递交了起诉状，而威力公司首次应诉时间是在2018年12月21日。 本院认为，原告叶莹与被告秦众公司、北辰公司签订了借款合同，且原告有出借资金及收取利息的事实，而各方对于借款合同的真实性均没有争议，仅是对于还款的义务人有异议。因此，本案争议的焦点为对于原告叶莹的借款各被告是否应当承担还款责任。被告肖永安，其是基于原借款合同借款人北辰公司（后变更为威力公司）注销后，作为公司唯一股东参与本次诉讼。根据原告及被告对于借款合同的签订过程来看，自2014年至2016年，借款人北辰公司均在每次更换的合同上盖章，如果如被告肖永安所述，北辰公司在未取得该笔借款的情况下连续多次在借款合同书上确认借款的事实，并向原告承诺还款时间并不符合交易习惯。其次，2016年北辰公司变更经营名称时，被告肖永安已经是该公司法定代表人，而其在此后每个月通过其个人账户向原告叶莹支付利息。对于该行为被告肖永安陈述其系作为秦众公司的财务人员的职务行为，但是被告肖永安已经是威力公司的法定代表人，在此种情况下其辩称明显有违常理，因此对于被告肖永安的该陈述本院不予采信。第三，从本案的诉讼过程中来看，在本案第一次诉讼阶段，被告威力公司在首次应诉后即通过股东会决议解散公司，并在诉讼过程中注销了该公司，明显有逃避债务的嫌疑。根据《公司法》第一百八十五条，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。第一百八十九条，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，肖永安作为作为清算组负责人，在明知原告已经诉讼的情况下，未通知原告清算事宜，注销公司，导致原告债权不能实现，故对原告主张被告肖永安承担还款责任的诉讼请求，本院予以支持。被告秦众公司虽然在借款合同担保人处签章，但实际上其收取了原告的出借资金，并且在此后一直向原告支付利息。且第三人高妮娜亦称其是基于秦众公司的财务人员每月按期向原告支付利息。而秦众公司对于高妮娜系其公司财务这一身份予以认可。因此，综合借款合同的实际履行情况，被告秦众公司亦为该笔借款的实际使用人。因此其应当与被告肖永安承担连带还款责任。被告亿丰公司，原告并未提供亿丰公司承诺担保的原件，因此无法确认该承诺函系被告亿丰公司的真实意思表示；其次，原告所提供的录音资料内容虽然真实，但原告并未参与录音的谈话，录音中也没有说明原告的债权问题；关于原告提供与亿丰公司相关联公司的公司登记，本案两被告公司虽然与原告所陈述的公司相互关联，但原告未提供证据证明关联公司的财产相互混同。故对原告要求被告亿丰公司承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。关于原告要求第三人承担责任一节，第三人高妮娜在本案中系无独立请求权的第三人，原告在起诉时将其列为第三人，已经表明对于债务的承担已经有了明确的责任主体。其次，原告出借资金有明确的借款合同及收款人的确认，且这些书面文件与被告高妮娜并无关联。故对原告该主张，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告肖永安应于本判决生效之日起十日内向原告叶莹返还借款本金300000元，并以此为基数，按照年息6%向原告支付自2018年6月1日至实际付款之日的利息。 二、被告陕西秦众诉讼保全担保有限公司对上述第一项承担连带还款责任。 三、驳回原告叶莹其余的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5980元，由被告肖永安及被告陕西秦众诉讼保全担保有限公司共同承担。因原告已全部预交，被告应于支付上述款项时一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长 秦 冰 审判员 李 漾 审判员 申国英 二〇二〇年五月六日 书记员 张智旭