浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)浙01民终2065号 上诉人（原审被告）王盛君，男，1985年1月28日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被上诉人（原审原告）钱报速递有限公司，住所地杭州市下城区体育场路178号04幢4层407-422房间。 法定代表人陈以峰，总经理。 委托诉讼代理人叶华珍，浙江铁诚律师事务所律师。 上诉人王盛君因与被上诉人钱报速递有限公司（以下简称钱报公司）劳动争议纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2019）浙0103民初5424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，王盛君于2007年4月进入浙江今日早报有限公司工作，工作岗位为报刊发行站管理员。2009年王盛君所在岗位的业务由浙江省钱江报刊发行有限公司（后更名为钱报公司）承担。2009年4月，王盛君与浙江省钱江报刊发行有限公司签订劳动合同，任报刊发行站站长工作，最近一期劳动合同为自2015年5月1日起的无固定期限劳动合同。2019年5月16日，王盛君书面通知钱报公司以钱报公司未及时足额支付加班工资、单方降低工资等为由提出解除劳动合同，钱报公司于同年5月17日收到该书面通知。后双方就经济补偿金等不能达成一致意见，王盛君于2019年5月21日向浙江省劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求钱报公司向王盛君支付解除劳动合同经济补偿金、支付2007年4月1日至2019年4月31日法定节假日的加班工资、支付2018年被扣除的年终奖、支付2018年6月至2019年5月30日等方面降薪导致少发的工资等。2019年8月16日，浙江省劳动人事争议仲裁委员会作出浙劳人仲案（2019）70号仲裁裁决书，裁决钱报公司自裁决生效之日起7日内支付王盛君加班工资873元、解除劳动合同经济补偿金86037.5元，驳回王盛君的其他申请请求。钱报公司不服该份仲裁裁决书，向原审法院提起诉讼，请求判令：1.其无需向王盛君支付加班工资873元及解除劳动合同经济补偿金86037.5元；2.本案诉讼费由王盛君承担。另查明，2017年5月18日至2019年4月31日期间，王盛君法定节假日加班共计10天，钱报公司支付了王盛君加班工资2000元。王盛君的月标准工资为2083元，2018年5月至2019年4月的平均工资为5100元。 原审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，钱报公司与王盛君在仲裁庭审中均确认双方2017年5月18日至2019年4月31日期间，王盛君法定节假日加班共计10天的事实，钱报公司应支付给王盛君的加班工资应为2083元÷21.75天×10×300%＝2873元，现钱报快递公司提交的证据仅证明已经支付王盛君加班工资2000元，故王盛君主张要求钱报公司支付873元的加班工资，原审法院予以支持。因钱报公司未足额支付王盛君加班工资，王盛君于2019年5月16日提出解除劳动合同的理由成立，钱报公司应当向王盛君支付经济补偿金。本案钱报公司提出系王盛君旷工辞退而解除合同的事实，并无证据证明，原审法院不予确认。关于经济补偿金，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：劳动者仍在原工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位等等。本案中，王盛君于2007年4月进入浙江今日早报公司工作，2009年其所在岗位的业务由钱报速递有限公司承担，王盛君与钱报速递有限公司签订劳动合同，期间，浙江今日早报公司未与王盛君办理解除劳动合同手续，也并未向王盛君支付经济补偿，故王盛君符合“非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”之情形，在计算经济补偿工作年限时应将王盛君在浙江今日早报公司的工作年限合并计算为钱报速递有限公司的工作年限，故钱报公司应当向王盛君支付12.5月的经济补偿金，原审法院对经济补偿金5100×12.5＝63750元予以支持。钱报公司主张无需向王盛君支付加班工资及解除劳动合同经济补偿金的理由并不成立。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、钱报速递有限公司于判决生效之日起十日内支付王盛君加班工资873元、经济补偿金63750元，共计64623元；二、驳回钱报速递有限公司的诉讼请求。案件受理费10元（钱报速递有限公司已预交），减半收取为5元，由钱报速递有限公司负担。 宣判后，王盛君不服，向本院提起上诉称：一审适用法律错误、认定事实不清。一审查明“2018年5月至2019年4月的平均工资为5100元”系上诉人在该期间的收受工资的平均数。经济补偿金的计算应为劳动者应得工资。根据《劳动合同法》第四十七条和《劳动合同法实施条例》第二十七条，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，并根据二审法院出台的审理意见，个人缴纳部分的社保、公积金、税收均属于劳动者应得收入，故一审在明知上诉人有个人负担的公积金、养老保险、失业保险、医疗保险、个税的情况下，未查明上诉人应得工资总额，错误计算经济补偿金，应予纠正。上诉人2018年5月至2019年4月之间的平均月收入为6696.05元，故经济补偿金应为83700.65元。综上，上诉人王盛君请求二审法院依法改判被上诉人钱报公司支付其加班工资873元和经济补偿金83700.65元。 被上诉人钱报公司答辩称：一审判决正确，被上诉人也履行了一审判决，一审法院根据应发合计作出经济补偿金有事实和法律依据。 上诉人王盛君在二审期间向本院提交以下证据材料：1、浙江省社会保险参保证明复印件一份；2、2018年5月至2019年4月住房公积金对账单复印件一份；3、2018年5月至2019年4月单位代扣代缴的个人所得税复印件一份，均拟证明上诉人于2018年5月至2019年4月期间的应得工资，除实收工资外，还应包含个人承担部分的社保、公积金以及个人所得税。 被上诉人钱报公司在二审期间未向本院提交新证据。 对上诉人王盛君二审提交的证据材料，被上诉人钱报公司认为，对证据1的真实性没有异议，但证明对象有异议，社保缴纳基数并不与员工工资完全吻合，根据一审证据3可以看出不仅与缴纳基数不一致，且每个月应发合计也不一致，上诉人以参保证明缴纳基数作为本案应发基数不正确；对证据2的质证意见同证据1；对证据3结合被上诉人一审提交的通知明细，被上诉人的应发工资和上诉人提交的应发工资是一致，故对证据3予以认可，恰恰证明了一审判决正确。本院对上诉人王盛君二审提交的证据1-3的真实性均予以确认。 本院经审理查明，王盛君的月标准工资为2083元，2018年5月至2019年4月应发月平均工资为6696.05元。二审法庭调查中，王盛君明确表示钱报公司在一审判决后已将一审判决款项支付给其。本院经审理认定的其他事实与原审经审理查明的其他事实一致。 本院认为，因钱报公司未足额支付王盛君加班工资，王盛君要求钱报公司支付解除劳动合同的经济补偿金于法有据，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，按照王盛君劳动合同解除前12个月的月平均应发工资计算，计算12.5个月，即6696.05元/月×12.5个月=83700.65元。基于王盛君二审对应发工资的证据补强，一审对经济补偿金的计算基数认定不当，本院予以纠正。双方二审中对一审判决钱报公司支付王盛君加班工资873元均未有异议，本院予以确认。综上，王盛君的上诉请求依据充分，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省杭州市下城区人民法院（2019）浙0103民初5424号民事判决。 二、钱报速递有限公司于本判决生效之日起十日内支付王盛君加班工资873元、经济补偿金83700.65元。其中64623元已支付。 三、驳回王盛君的其他请求和钱报速递公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由钱报速递有限公司负担。钱报速递有限公司于本判决生效之日起十日内向本院交纳二审诉讼费，王盛君于本判决生效之日起十五日内向本院办理退费。 本判决为终审判决。 审判长 王 亮 审判员 张一文 审判员 秦海龙 二〇二〇年五月十二日 书记员 万丹丹