江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初3782号 原告：林建夏，男，1982年2月26日生，汉族，住淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：刘文军、孙风成，江苏大业天平律师事务所律师。 被告：陈永柱，男，1962年9月6日生，汉族，住淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：冯小飞，江苏沁心律师事务所律师。 被告：陈泽，男，1993年5月24日生，汉族，住淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：冯小飞，江苏沁心律师事务所律师。 被告：陈永前，男，1975年8月13日生，汉族，住淮安市淮安区。 原告林建夏与被告陈永柱、陈泽合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月20日立案，2019年7月19日，原告林建夏向本院提出申请，要求追加陈永前为本案被告，本院依法通知陈永前作为本案的被告参加诉讼。依法适用普通程序。公开开庭进行了审理。原告林建夏及其委托诉讼代理人刘文军、孙风成，被告陈永柱，被告陈永柱、陈泽的共同委托诉讼代理人冯小飞，被告陈永前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林建夏向本院提出诉讼请求：1、要求两被告陈永柱、陈泽赔偿原告合伙投资款28.2万元，并赔偿经营损失5万元（暂定）；2、要求两被告陈永柱、陈泽承担本案全部诉讼费用。审理中，原告变更诉讼请求，1、要求解除合伙协议，被告对网吧资产及经营收益进行清算；2、基于网吧已被处置并注销，要求被告陈永柱、陈永前退还原告合伙投资款28.2万元；3、基于网吧已注销，要求被告赔偿经营损失5万元；4、被告承担本案全部诉讼费用。原告又申请，在本案中，本人放弃要求被告赔偿经营损失5万元。事实与理由：1、被告陈永柱、陈泽系父子。2017年原告通过被告陈永前介绍与被告陈永柱合伙，被告陈永柱将个人独资的淮安市淮安区速度与激情网吧中投资30%的份额折合人民币28.2万元转让给原告，双方合伙经营。同年11月20日，原告、被告陈永柱签订“速度与激情网吧股权转让合同”，原告按合同约定将出资给被告陈永柱，被告陈泽参与网吧经营管理。2018年10月左右被告陈永柱、陈泽在原告不知情的情况下擅自将网吧中的电脑等设备全部出售，并于2019年4月11日将网吧注销，终止了网吧经营，为此原告多次与被告陈永柱交涉未果。2、陈永前是合伙人之一，其享有网吧50%的份额，三方商定将网吧投资中30%的份额折合28.2万元转让给原告。被告陈永柱是注册的法人，因而合同的签名只有被告陈永柱。原告的出资款18.8万元是按被告陈永柱要求转给被告陈永前。合同签订后，三方共同参与网吧经营管理。3、原告参与分红利13691元。 被告陈永柱辩称，1、2017年4月25日，被告陈永柱个人投资登记设立“淮安市淮安区速度与激情网吧”，2017年8月，网吧正式对外经营，在经营期间，网吧严重亏损，于2018年4月起便不再正常经营，处于停业状态。后投资人被告陈永柱决定解散网吧，2019年4月11日依法办理了网吧注销登记。原告没有对网吧实际出资，被告陈永柱及网吧均没有收到原告的投资款，因此原告要求被告陈永柱支付投资款及赔偿损失没有依据，该网吧系个人独资企业，被告陈永柱系唯一的投资人，被告陈永前系被告陈永柱的弟弟，但并非该网吧的投资人，应当驳回原告对被告陈永柱的诉请。2、被告陈永柱开设的网吧装修施工人系纪瑞卿。装修费是被告陈永柱付的，有部分付给被告陈永前，部分付给纪瑞卿。3、对被告陈永前提交的租房合同、电脑桌椅购销合同真实性无异议，对工程施工协议书真实性不予认可。4、被告陈泽系被告陈永柱儿子，在网吧打工。5、被告陈永前是网吧的工作人员，9、10月份管理了2个月，将近13万的营业款没有交给我。6、被告陈永柱先陈述其和被告陈永前没有合伙关系，后又陈述被告陈永前出资出了一点，我与被告陈永前之间有合伙关系。 被告陈泽辩称，1、被告陈泽不是网吧的投资人，不是本案适格主体，应当驳回原告对被告陈泽的起诉。2、被告陈永柱、陈泽系父子关系，被告陈永柱是被告陈泽父亲。3、对微信转帐记录真实性无异议，钱是被告陈泽转给原告的，该钱不是红利，是请原告加了一节吧台、修理卫生间的钱。 被告陈永前辩称，1、我参与投资，房屋转让和房租费用、店面装潢和电脑桌、电线、监控全是我投资的，我和被告陈永柱是合伙关系。2、被告陈永柱同意我拿18.8万元。我转让股份的时候是为了还别人钱，经过陈永柱协商，同意让我转让股份30%。3、我一直参与店经营，2017年10、11月的经营权全在我自己手上。网吧营业期间我参与了管理，2017年11月20日左右我退出经营权，不参与管理。我交给陈泽房租4.28万元，银行转帐3.28万元，1万元现金。4、开网吧房子产权是杨素青、于爱江的，2016年10月租给张猛。2017年3月，张猛将房屋转让给我。5、涉案房屋是纪瑞卿装修的，装费费28万多是我给的。6、签转让合同时我在场，我也要签的，被告陈永柱不要我签。7、对原告要求解除合伙协议无异议，同意原告要求被告陈永柱、陈永前退还原告合伙投资款28.2万元。 本院经审理认定事实如下： 1、2017年3月，被告陈永前租赁位于淮安市淮安区荷湖星城S3—15号房屋。2017年4月，被告陈永柱、陈永前合伙在荷湖星城S3—15号房屋中开设网吧，没有签订书面协议，口头约定，被告陈永前出资装修房屋，购买桌椅，被告陈永柱出资购买电脑等内容，双方没有签订书面协议。被告陈永前和纪瑞卿签订《工程施工协议》、和石某某签订《电脑桌椅购销合同》，出资对房屋进行装修、购买桌椅。被告陈永柱出资购买电脑。 被告陈永柱、陈永前没有提供两人合伙时各自的出资额、出资比例具体是多少，盈余分配比例的证据。 被告陈永前参与了网吧的经营管理。被告陈泽在网吧做工。 2017年4月25日，淮安市淮安区速度与激情网吧经登记成立。类型为个人独资企业，投资人为陈永柱。2019年4月11月，网吧核准注销。 2、2017年11月20日，原告林建夏（受让方、乙方）和被告陈永柱（转让方、甲方）签订《速度与激情网吧股权转让合同》，约定，本合同由甲方与乙方就速度与激情网吧的股权转让事宜达成如下协议：第一条、股权转让价格与付款方式：1、甲方同意将持有速度与激情网吧100%的股权共94万元出资额，以每股9.4万元（注：共10股）转让给乙方30%，合计28.2万元。乙方同意按此价格及金额购买上述股权。2、乙方同意在本合同订立当日以现金形式一次性支付甲方所转让的股权。第二条、保证，1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在速度与激情网吧的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。2、甲方转让其股权后，其在速度与激情原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。第三条、盈亏分担，本网吧经双方自愿协商签订合同后，乙方即成为速度与激情网吧的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损等内容。 合同签订后，2017年11月21日，原告通过银行转帐给被告陈永前188000元。2017年11月23日，原告替被告陈永柱、陈永前向网吧装修人纪瑞卿支付装修款94000元。原告加入被告陈永柱、陈永前的合伙，三人合伙经营淮安市淮安区速度与激情网吧。每月底原告和被告对账分红，2018年3月5、15日，被告陈泽分两次通过微信转帐给原告13691元。案涉网吧的账务资料由被告陈永柱管理和保管。 2018年4月起，网吧处于停业状态。2019年4月11月，被告陈永柱没有经原告、被告陈永前同意注销网吧，被告陈永柱注销网吧时没有与原告、被告陈永前对网吧资产、债权、债务进行清算。网吧注销时，网吧电脑被被告陈永柱变卖，款项在被告陈永柱处；空调在被告陈永前处。 3、审理中，被告陈永柱没有提供充分、有效的案涉网吧的资产、债权、债务账务资料。原、被告认为根据双方提供的证据材料，对案涉合伙财产无法通过司法审计等方式进行清算。 以上事实，有原告、被告的陈述，原告提供的营业执照、《速度与激情网吧股权转让合同》的复印件、银行客户凭条、收条、注销资料、证人证言等证据，被告陈永前提供的《电脑桌椅购销合同》、银行卡交易明细清单的复印件、《营业房租房合同》、《工程施工协议书》等证据，被告陈永柱、陈泽提供支付宝转账记录详情打印件、收据、纪瑞卿出具的收条复印件、微信聊天记录、账单等证据，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为，1、被告陈永柱和被告陈永前之间，原告和被告陈永柱、陈永前之间是否是合伙关系。3、原告是否按约已给付被告陈永柱、陈永前股权转让款282000元。 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物等，合伙经营、共同劳动。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。被告陈永前租赁开设网吧的房屋，出资对房屋进行装修、购买桌椅，参与网吧经营管理，被告陈永柱出资购买电脑属实，证明被告陈永柱、陈永前各自提供实物，合伙经营网吧成立，本院确认被告陈永柱、陈永前在原告和被告陈永柱签订《速度与激情网吧股权转让合同》前，双方之间关于案涉网吧系合伙关系。 原告和被告陈永柱在《速度与激情网吧股权转让合同》中约定原告出资额、原告分享公司利润与分担亏损等内容，签转让合同时被告陈永前在场并已收取了原告的出资款，应视为被告陈永前认可该股权转让合同，并同意将网吧部分股权转让给原告，原告按合同约定给付了被告陈永前出资款188000元、替被告陈永柱、陈永前支付网吧了装修款94000元，结合案情，本院确认原告和被告陈永柱、陈永前在原告和被告陈永柱签订《速度与激情网吧股权转让合同》后，三方之间关于案涉网吧是合伙关系。 原告给付被告陈永前188000元，替被告陈永柱、陈永前支付网吧装修款94000元属实，予以确认。因被告陈永前是案涉网吧合伙人，网吧装修款94000元是替被告陈永柱、陈永前支付的，故应确认原告已按约给付被告陈永柱、陈永前股权转让款282000元。 原告诉称要求解除合伙协议。原告和被告陈永柱、陈永前之间关于案涉网吧的合伙关系，符合法律规定，合法有效。网吧已终止经营，被被告陈永柱注销，被告陈永柱出卖了网吧电脑，原告、被告陈永柱、陈永前之间合伙终止，导致原告、被告陈永柱、陈永前合伙经营网吧的目的无法实现，原告享有要求解除合伙协议的权利，其要求解除合伙协议，符合法律规定，本院予以支持。 原告要求被告对网吧资产及经营收益进行清算。因案涉网吧的账务资料由被告陈永柱管理和保管，被告陈永柱没有提供充分、有效的案涉网吧的资产、债权、债务账务等清算资料，致使对网吧资产及经营收益无法进行清算，被告陈永柱有过借，应承担相应的不利法律后果，待被告陈永柱提供充分、有效的清算资料后，原告可再另行主张权利； 原告要求被告陈永柱、陈永前退还合伙投资款28.2万元。被告陈永柱没有经原告、被告陈永前同意注销网吧，注销网吧时没有与原告、被告陈永前按《速度与激情网吧股权转让合同》对网吧资产、债权、债务、利润亏损等进行清算，并出卖网吧电脑，违反法律规定，有过错，损害了原告合法权利，造成原告损失，被告陈永柱应承担民事责任；被告陈永前系合伙人，收取了原告出资款188000元，占有网吧的空调，对要求被告陈永柱、陈永前退还合伙投资款28.2万元表示同意，且注销网吧时，原告没有取得或占有网吧任何资产，被告陈永前应承担返还原告投资款民事责任，结合网吧经营状况及现在对网吧资产及经营收益无法进行清算的情况，被告陈永柱、陈永前应退还给原告合伙投资款28.2万元，原告要求被告陈永柱、陈永前退还合伙投资款28.2万元，本院予以支持。 被告陈泽在网吧做工，不是案涉网吧合伙人，不承担民事责任。 原告放弃要求被告赔偿经营损失5万元，符合法律规定，本院予以准许。 被告陈永柱辩称其和被告陈永前没有合伙关系，因被告陈永柱、陈永前合伙经营网吧属实，被告陈永柱辩称无事实依据，理由不成立，本院不予采信。 被告陈永柱辩称其及网吧均没有收到原告的投资款，原告提供的证据证明原告已给付网吧出资款28.2万元属实，被告陈永柱辩称无事实依据，理由不成立，本院不予采信。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条规定，判决如下： 一、解除原告林建夏、被告陈永柱、被告陈永前之间的合伙协议； 二、被告陈永柱、陈永前在本判决生效后十日内退还给原告林建夏出资款28.2万元； 三、驳回原告林建夏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5530元（原告已预交5530元），由被告陈永柱、陈永前负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  唐铭淮 人民陪审员  宋士勇 人民陪审员  邵 华 二〇二〇年五月二十一日 法官 助理  宋建道 书 记 员  常 经