山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终2743号 上诉人（原审被告）：山东正工机械有限公司,住所地：临沂市河东区汤头街道办事处薛店村。 法定代表人：陈立志，经理。 委托诉讼代理人：袁君，山东芳名律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：薛念华，男，1974年12月17日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：张传海，山东沂州律师事务所律师。 上诉人山东正工机械有限公司因与被上诉人薛念华劳动争议纠纷一案，不服临沂市河东区人民法院（2019）鲁1312民初5897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人山东正工机械有限公司的委托诉讼代理人袁君，被上诉人薛念华的委托诉讼代理人张传海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人山东正工机械有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人工资79545.44元，驳回其他诉讼请求或者发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人支付给被上诉人经济补偿金没有事实和法律依据。1、上诉人与被上诉人解除劳动合同是因为薛念华违反公司的规章制度，解除事宜已经告知工会，程序合法，公司无需支付经济补偿金。2018年7月21日，被上诉人薛念华未经领导批示自2018年7月4日起超过15天未到公司上班，该行为严重违反了上诉人山东正工机械有限公司的《员工手册》第五章第二条第3款，公司领导研究决定与被上诉人单方解除劳动合同，并告知工会，工会回函同意解除与被上诉人薛念华的劳动合同。综上可知，被上诉人薛念华因严重违反公司规章制度，上诉人与其单方解除劳动合同，事实清楚，程序合法，故无需支付任何经济补偿金。2、上诉人自2018年7月21日作出与原告解除劳动关系的通知书后，电话通知薛念华到公司办理解除劳动关系手续并领取《解除劳动关系通知书》，薛念华本人迟迟不到公司办理手续，公司又安排周贤厚告知薛念华，但薛念华依旧不到公司办理离职手续并明确表示不接受邮寄送达，无奈，公司只得将《解除劳动关系通知书》张贴于上诉人山东正工机械有限公司的宣传栏，事实为被上诉人薛念华在2018年7月21日就已经知道与上诉人解除劳动合同，并非一审法院认定的被上诉人于2018年10月25日从客户处得知解除劳动合同的情形。上诉人已经按照法律规定通过口头、电话、转告、邮寄、公告等多种方式送达，且被上诉人已经得知被解除劳动关系的事实。3、上诉人处的《员工手册》制定程序合法，且专门开会领取了员工手册，因为被上诉人担任副总职务，所以其名字由办公室主任代其签署，但是绝对不代表被上诉人尚未领取，现在为了获得额外的经济补偿金，被上诉人矢口否认领取员工手册并且对其内容知情的事实，完全违背事实，试想，作为一个公司的副总，如果对员工手册内容不知情，无正当理由不上班，是一个管理者应该具备的领导力吗?显然其对员工手册不知情的辩解是苍白的，请求二审法院查明事实，被上诉人严重违反规章制度，上诉人与其解除劳动关系合理合法，无需支付经济补偿金。二、关于本案的时效问题。一审法院认定事实错误，上诉人于2018年7月21日在通知栏中张贴公示时，被上诉人已经知悉与上诉人解除劳动关系，自其知道之日起开始计算仲裁时效。根据《劳动争议调解仲裁法》规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被上诉人薛念华于2019年9月4日的仲裁请求已经超过一年仲裁时效，故不应当支持被上诉人的仲裁请求。请法庭查明事实，驳回薛念华的其他诉讼请求。 被上诉人薛念华答辩服判。 薛念华向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告支付原告2018年4月至2018年8月工资125000元；2.依法判决解除原被告劳动关系，被告支付解除劳动合同经济补偿金75000元；3.依法判决被告支付2016年1月份至2018年8月份的加班费333840元；4.依法判决被告按照原告实际工资数额补缴2016年1月至2018年8月的社会保险费，按临沂市基本工资缴纳自2018年9月份至解除劳动关系之日的社会保险费；5.依法判决被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续。 一审法院认定事实：原告薛念华于2015年12月20日到被告山东正工机械有限公司工作，担任副总经理一职，工资按月发放，双方未签订书面劳动合同。2016年1月-12月份，每月工资20000元。自2017年1月至解除劳动关系时，工资每月25000元。原告于2018年7月4日离开被告公司未再上班，被告于2018年7月21日作出解除与原告之间劳动关系的通知书，并于同年8月15日将与原告解除劳动关系的情形告知客户，原告自客户处知晓被告与其解除劳动合同的事宜。现原告的社会保险关系仍在被告处，另外，被告拖欠原告2018年4月份-7月4日的工资。 原告于2019年9月5日作为申请人向临沂市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求依法裁决被申请人即本案被告支付拖欠的工资125000元；支付解除劳动合同经济补偿金75000元以及赔偿金75000元；支付2016年1月至8月份的加班费333840元：依法裁决被申请人按照原告实际工资数额补缴2016年1月至2018年8月的社会保险费：依法裁决被申请人为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。临沂市河东区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月21日作出临东劳裁字（2019）第363号仲裁裁决书，裁决被申请人支付拖欠申请人工资79597.7元，代扣相关税费之后，将剩余部分发放给申请人；自裁决书生效后十五日内为申请人办理档案以及社会保险关系转移；驳回申请人的其他仲裁请求。原告薛念华对上述裁决书不服，诉至本院。 一审法院认为，原告薛念华与被告山东正工机械有限公司自2015年形成事实劳动关系。本案争议焦点一是原告与被告之间的劳动关系是否已经解除；焦点二被告是否应向原告支付解除劳动合同经济补偿金，如支持，计算终止时间如何确定；焦点三，被告拖欠原告工资的数额确定以及原告是否存在加班情况，被告是否应向其支付加班费。 关于焦点一、被告将解除劳动关系通知书在公司公示栏予以公示，于2018年8月15日将解除劳动关系的通知告知客户，原告自认于2018年10月25日知悉被告与其解除劳动关系，解除劳动关系通知书对原告发生法律效力，双方对解除劳动关系已经达成合意，故原告与被告之间的劳动关系在仲裁前已经解除，双方对此已经无争议，不构成诉的条件，本院对原告要求与被告解除劳动关系的主张不予支持。 关于焦点二，被告是否应向原告支付解除劳动关系经济补偿金，以及期间的确定。本案被告解除劳动合同是依据其员工手册中对工作纪律的规定，但是因被告无证据证实其已经向原告发放该员工手册，履行告知义务，故该员工手册对原告不发生法律效力，被告与原告解除合同无正当理由。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案被告山东正工机械有限公司违法解除与原告之间的劳动关系，应当依法向原告支付解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。关于本案原告的工资标准，应当按照25000元予以计算。关于计算的期限问题，《山东省劳动合同条例》第二十六条规定，有下列情形之一的，劳动合同可以中止：（一）用人单位与劳动者以书面形式协商一致的；（二）劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；（三）因不可抗力致使劳动合同暂时不能履行的；（四）法律、法规规定的其他情形。劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。参照上述规定，本案原告于2018年7月8日离开被告公司，劳动报酬应计算至2018年7月8日，对于原告的工作期限也应计算至2018年7月4日。原告自2016年12月20日入职至2018年7月4日离开公司，实际工作时间为一年六个月零四天，被告应按照两个月工资数额向原告支付解除劳动关系经济补偿金即50000元。 关于焦点三，被告拖欠原告工资的数额确定以及被告是否应向其支付加班费。根据庭审查明的被告自2018年4月拖欠原告工资，参照《山东省劳动合同条例》第二十六条规定，原告实际提供劳动至2018年7月4日，故被告应向原告支付工资数额三个月零四天的劳动报酬，为79545.44元。关于原告主张的加班费，因原告无证据证实存在加班情况，故本院对原告主张的被告支付加班费的诉讼请求不予支持。 被告山东正工机械有限公司认可尚未为原告办理档案以及社会保险转移手续，并同意为原告办理，本院对原告要求被告办理档案以及社会保险转移手续的诉讼请求予以支持。 据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告山东正工机械有限公司于本判决生效后十日内向原告薛念华支付解除劳动合同经济补偿金50000元；二、被告山东正工机械有限公司于本判决生效后十日内向原告薛念华支付所欠2018年4月份至7月4日工资79545.44元三、被告山东正工机械有限公司于本判决生效后十五日内为原告薛念华办理完毕档案及社会保险转移手续；四、驳回原告薛念华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东正工机械有限公司负担。 二审时，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，最高人民法院《关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案上诉人主张其单方解除劳动合同是因为被上诉人违反了公司规章制度，依据是员工手册中对工作纪律的规定，但在一二审时上诉人均未能提供证据证实其已经向被上诉人发放了该员工手册，履行了告知义务，因此，上诉人单方解除劳动合同无正当理由，一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金并无不当。上诉人主张其于2018年7月21日在通知栏中张贴公示时，被上诉人已经知悉与上诉人解除劳动关系，但上诉人亦未能提供证据证实被上诉人确已知悉该相关事实，且被上诉人不予认可，因此，根据上述法律规定，上诉人应承担举证不能的不利后果，上诉人关于被上诉人仲裁请求已经超过一年仲裁时效的主张无事实依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人山东正工机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人山东正工机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇二〇年五月二十五日 书记员 宋 莹