河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5513号上诉人(原审原告)：王清峰，男，1978年6月29日出生，汉族。委托诉讼代理人：冉杰，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：何新增，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。被上诉人(原审被告)：河南森源集团有限公司。法定代表人：楚金甫，董事长。委托诉讼代理人：岳营周、张景文，河南七星灿律师事务所律师。上诉人王清峰因与被上诉人河南森源集团有限公司（以下简称森源公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初30234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法采取独任审理的方式，进行了审理。上诉人王清峰及其委托诉讼代理人冉杰，被上诉人森源公司的委托诉讼代理人岳营周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王清峰上诉请求：撤销一审判决，查清事实，依法改判。事实和理由：一审认定事实、适用法律错误。1.上诉人离职是因为被上诉人未按照合同约定的每日工作8小时每周40小时的工作时间实施。上诉人经常被要求加班而未享有应得工资报酬、社会保险，为了维护自身合法权益，请求依法确认双方之间的劳动关系解除。2.从2017年9月开始，上诉人的月工资为固定工资8000元（不含绩效和奖金），每月克扣20%的工资。薪资单和员工转正审批表可以证明。支付经济补偿金、加班工资及拖欠的工资都应按照该标准计算。3.双方从未约定101元的日工资标准。被上诉人一审提交的工资明细表为其人力资源部门出具的单方证明，未加盖公章、财务章且没有相关负责人和上诉人的签名，该证据不符合证据的形式要件，不应采信。4.一审中上诉人主张加班天数共计106.5天，被上诉人认同94天，一审法院却认定78.5天。5.一审认定上诉人离职前12个月平均工资5792.62元系已发工资，没有计算被上诉人拖欠的工资，明显错误。按照8000元/月的标准，被上诉人应向上诉人支付2个月的经济补偿金16000元。6.依据法律法规等规定，被上诉人应当向上诉人支付未休年休假工资，上诉人享有领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。森源公司辩称，1.双方签订的劳动合同第四条约定工资制度为基本工资+绩效，被上诉人以绩效考核结果核发实际工资，并未克扣上诉人工资，上诉人主张月固定工资8000元与约定不符。王清峰对之前的工资发放方式并无异议。诉讼中提出异议有违诚信原则。2.上诉人加班工资101元/日已核算在离职前12个月平均工资5792.62元中，不存在日常工资拖欠情况。剩余一倍加班工资部分，不属于正常实发工资范畴，在计算经济补偿金时不应计入基数。一审支持的经济补偿金数额与王清峰在劳动仲裁及一审庭前诉求数额一致。3.加班天数确定为78.5天，系一审依据王清峰加班天数核减请假天数后的结果，并无不当。4.一审查明王清峰已享受年休假待遇，不应支持其该项诉求。5.被上诉人已为上诉人参保失业保险，上诉人可向社保机构申领失业保险，该诉求不属于本案审理范围。6.日加班工资101元的标准双方已经长期履行，期间上诉人并没有提出异议。证据瑕疵不影响其法律效力。请求二审驳回上诉，维持原判。王清峰向一审法院起诉请求：1.确认王清峰与森源公司之间劳动关系解除；2.判令森源公司支付拖欠2019年5月份工资5167.44元；3判令森源公司支付2018年1月份至2019年5月拖欠工资差额36320元；4.判令森源公司支付2017年8月至2019年5月周六、周日及节假日加班工资77977元；5．判令森源公司支付经济补偿金11585元，后变更为16000元；6．判令森源公司支付应休未休带薪年休假工资2663元；7.判令森源公司支付失业保险待遇损失18240元。8.判令森源公司为王清峰办理档案和社会保险关系转移手续。一审法院认定事实：2017年6月28日，王清峰入职森源公司担任销售一职，双方签订为期三年劳动合同即从2017年6月28日至2020年6月27日，约定双方实行基本工资加绩效工资制度。王清峰在职期间森源公司为其缴纳社会保险。2019年7月12日，森源公司通过银行转账方式向王清峰发放2019年5月份工资5167.44元。森源公司提交年度绩效工资核算表显示：王清峰2018年1月至12月份年度应发工资总额97919.75元，已发工资总额78847.75元，年度绩效考核工资19072元未发放；2019年1月至5月应发工资总额40274.09元，已发工资总额32504.07元，年度绩效考核工资为7770.02元未发放，2018年1月至2019年5月应发绩效工资合计26842.02元。双方证据显示王清峰日工资标准为101元/天，2017年8月至2019年5月王清峰加班天数共计78.5天，加班工资共计15857元。根据王清峰提供薪资单以及森源公司提供工资明细表显示：2018年度被上诉人安排王清峰8月份休假2天、9月份休假1天、12月份休假2天；2019年1月至5月森源公司安排王清峰4月份休假1天、5月份休假4天。2019年6月5日王清峰以森源公司未足额发放工资及加班费用为由向森源公司邮寄解除劳动合同通知书，2019年6月6日森源公司签收。王清峰离职前12个月平均工资为5792.62元/月。王清峰以森源公司拖欠工资为由向郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认王清峰与森源公司之间劳动关系解除；2.森源公司向其支付2019年5月份拖欠工资5167.44元；3.森源公司向其支付2018年1月至2019年5月拖欠工资差额36320元；4.森源公司向其支付2017年8月至2019年5月周六周日及节假日加班工资77977元；5.森源公司向其支付经济补偿金11585元；6.森源公司向其支付应休未休带薪年休假工资2663元；7.森源公司向其支付失业保险待遇损失18240元；8.裁决森源公司为其办理档案和社会保险关系转移手续。2019年9月20日该委作出郑经劳人仲案字[2019]165号仲裁裁决书：1.确认王清峰与森源公司之间的劳动关系于2019年6月6日解除；2.森源公司向王清峰支付工资差额及加班工资税后共计42699.02元，经济补偿11585.24元，以上共计54284.26元。3.森源公司为王清峰办理档案和社会保险关系转移手续。4.驳回王清峰其他仲裁请求。后王清峰不服该仲裁裁决，于2019年10月12日提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据查明事实可以认定，双方劳动关系于2019年6月6日解除。关于王清峰请求森源公司向其支付2019年5月份拖欠工资5167.44元，根据森源公司提交2019年7月12日中国工商银行企业代付明细清单可以证明，该笔款项已支付，故其该项请求，不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据森源公司提交工资明细表、绩效工资核算表及王清峰提交银行交易明细、薪资单可以认定：森源公司应向王清峰支付2018年1月份至2019年5月工资总额138193.84元，已支付111351.82元，尚有26842.02元未付。现王清峰要求森源公司向其支付拖欠工资差额36320元，仅支持26842.02元，超出部分不予支持。《工资支付暂行条例》第十三条第一款第二项规定，用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。现王清峰要求森源公司向其支付2017年8月至2019年5月周六、周日及节假日加班工资77977元，根据查明事实，仅对15857元（101×78.5×2）予以支持，超出部分不予支持。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，因森源公司未及时足额支付工资，应向王清峰支付2个月工资作为经济补偿金即11585.24元（5792.62/月×2个月），故该请求，予以支持。关于王清峰要求森源公司向其支付应休未休带薪年休假工资2663元，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，因王清峰在职期间已经依法享受带薪年休假，故该请求不予支持。关于王清峰请求森源公司支付其失业保险待遇损失18240元，缺乏事实依据，不予支持。关于王清峰请求森源公司为其办理档案和社会保险关系转移手续，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《工资支付暂行条例》第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、确认王清峰与河南森源集团有限公司之间的劳动关系于2019年6月6日解除；二、河南森源集团有限公司于判决生效之日起十日内支付王清峰2018年1月至2019年5月工资差额26842.02元及加班工资15857元，经济补偿11585.24元，以上共计54284.26元。三、河南森源集团有限公司于本判决生效后为王清峰办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回王清峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行上述指定行为，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，人民法院可以强制执行或者委托有关单位或者其他人完成，费用由被执行人承担。案件受理费10元，由河南森源集团有限公司承担。本院二审期间，当事人未提交证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，1.王清峰是否是固定工资8000元。双方劳动合同明确约定工资制度为基本工资+绩效，8000元的工资需要根据工作情况进行核算，现有证据不足以认定其固定工资为8000元。2.王清峰日工资标准。双方提供的薪资单均显示日工资为101元，森源公司提供的工资明细表也明确显示日工资标准为101元，且双方一直以此标准执行，故应认定王清峰日工资为101元。3.关于加班天数。由于王清峰主张的加班时间有周六、周日和法定节假日，虽森源公司认可为94天，但根据法律规定，周六、周日和法定节假日应支付的工资倍数不同，一审均以2倍的系数核算后认定加班为78.5天并无不当。4.关于经济补偿金的基数，应以劳动者劳动合同解除或终止前十二月的平均工资计算，一审计算数额并无不当，亦与王清峰仲裁时主张的数额一致。王清峰主张以8000元为计算标准没有依据。5.因王清峰已享受带薪年休假，故其主张应休未休年休假工资，不予支持。关于失业保险待遇损失，王清峰的诉求无事实依据，亦不符合法律规定的条件，不予支持。综上所述，王清峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王清峰负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  杨彦浩二〇二〇年五月二十八日书记员  王 博