陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）陕03刑终124号 上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）谢某甲，男，汉族，1966年12月30日出生，初中文化，农民，住凤翔县。 原审被告人李明科，男，汉族，1966年10月16日出生于陕西省凤翔县，初中文化，农民，住凤翔县。 原审被告人李平科，男，汉族，1963年1月7日出生于陕西省凤翔县，汉族，初中文化，农民，住凤翔县，系原审被告人李明科之兄。 原审被告人李红科，男，汉族，1970年7月24日出生于陕西省凤翔县，初中文化，农民，住凤翔县，系原审被告人李明科之弟。 凤翔县人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲控诉原审被告人李明科、李平科、李红科犯故意伤害罪并赔偿经济损失一案于2011年12月15日作出（2010）凤翔刑自初字第22号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人李明科、李平科、李红科不服提出上诉，本院于2012年9月28日作出（2012）宝刑一终字第00025号刑事附带民事裁定：驳回上诉，维持原判。后经原审被告人李红科申诉，陕西省高级人民法院于2013年12月4日作出（2013）陕刑监字第00054号再审决定，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院于2014年11月3日作出（2014）宝中刑再终字第00001号刑事裁定：撤销本院（2012）宝刑一终字第00025号刑事附带民事裁定及凤翔县人民法院（2010）凤翔刑自初字第22号刑事附带民事判决，发回重审。凤翔县人民法院于2015年12月4日作出（2014）凤翔刑初字第00159号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人李红科不服提出上诉，本院于2016年11月21日作出（2016）陕03刑终00015号刑事裁定：撤销凤翔县人民法院（2014）凤翔刑初字第00159号刑事附带民事判决，发回重审。凤翔县人民法院在审理过程中，经主持调解，双方对民事赔偿部分自愿达成协议，凤翔县人民法院作出(2017)陕0322刑初28号刑事附带民事调解书予以确认。2017年6月27日对本案刑事部分作出(2017)陕0322刑初28号刑事判决，宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲不服提出上诉，本院于2017年12月8日作出(2017)陕03刑终221号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。后经自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲申诉，陕西省高级人民法院于2018年12月28日作出（2018）陕刑申92号再审决定，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院于2019年8月30日作出（2019）陕03刑再1号刑事裁定：撤销本院（2017）陕03刑终221号裁定和凤翔县人民法院（2017）陕0322刑初28号刑事判决，发回重审。凤翔县人民法院于2019年12月30日作出(2019)陕0322刑初105号刑事附带民事判决，宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审判决认定，2010年6月10日上午8时许，自诉人谢某甲与案外人谢某乙、张某某到凤翔县虢王邮电所办事，在邮电所门口被告人李明科将自诉人挡住向自诉人讨要工资，自诉人要求李明科拿账本来算账，两人为此发生口角相争。被告人李明科用手指点了自诉人一下，自诉人用拳头在李明科脸上打了一拳，两人即撕扯在一起，被告人李平科、李红科参与其中殴打自诉人，后被他人拉开。在此期间张某某报警，自诉人与被告人李明科又打在一起，被告人李平科拿着手中的笤帚，对着自诉人头乱打，被告人李红科在自诉人的肚子上踏了几脚，把自诉人踏倒在地，在案外人张某某、谢某乙等人劝解下将双方拉开，这时派出所民警赶到现场。嗣后自诉人被“120”车送凤翔县医院住院治疗，住院16天，出院诊断为：右侧第十肋骨骨折、多处软组织擦挫伤、头皮下血肿。2015年5月22日自诉人谢某甲申请重新鉴定，经委托宝鸡市中级人民法院司法技术室向外委托鉴定，2015年8月27日陕西正义司法鉴定中心作出陕正义司鉴[2015]临鉴字第601－1号法医临床司法鉴定意见书，在分析说明中确定自诉人谢某甲右侧第10肋骨骨折、骨折断端分离、移位，根据《人体轻伤鉴定标准(试行)》第三十三条之规定，谢某甲的损伤符合轻伤标准，鉴定意见为：谢某甲的损伤属轻伤。 2011年12月15日凤翔县人民法院作出（2010）凤翔刑自初字第22号刑事附带民事判决：一、被告人李红科犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、宣告被告人李明科、李平科无罪；三、自诉人谢某甲的经济损失13204.63元，由三被告人李红科、李明科、李平科共同赔偿10563.70元，其余损失由自诉人谢某甲承担。宣判后被告人李明科、李平科、李红科提出上诉，宝鸡市中级人民法院裁定维持原判。判决生效后被告人李红科申诉，陕西省高级人民法院指令宝鸡市中级人民法院对本案进行再审。宝鸡市中级人民法院再审后撤销了原生效判决、裁定，发回重审。2015年12月4日凤翔县人民法院作出被告人李红科有罪判决，被告人李红科提出上诉，宝鸡市中级人民法院于2016年11月21日作出（2016）陕03刑终00015号刑事裁定：撤销凤翔县人民法院（2014）凤翔刑初字第00159号刑事附带民事判决，发回重审。 凤翔县人民法院于2017年2月7日立案，在审理过程中，经主持调解，双方就民事部分达成调解协议，由三被告赔偿自诉人经济损失10563.70元(已经执行)。2017年6月27日对本案刑事部分作出(2017)陕0322刑初28号刑事判决，宣告三被告人无罪。自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲不服提出上诉，宝鸡市中级人民法院于2017年12月8日作出(2017)陕03刑终221号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。宣判后，自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲不服，提出申诉，经宝鸡市中级人民法院于2018年7月18日以(2018)陕03刑监10号驳回申诉通知书驳回其申诉。自诉人谢某甲仍不服，向陕西省高级人民法院提出申诉，陕西省高级人民法院于2018年12月28日作出（2018）陕刑申92号再审决定，认为适用法律错误。指令宝鸡市中级人民法院另行组成合议庭对本案进行再审。宝鸡市中级人民法院于2019年8月30日作出（2019）陕03刑再1号刑事裁定：撤销宝鸡市中级人民法院（2017）陕03刑终221号裁定和凤翔县人民法院（2017）陕0322刑初28号刑事判决，发回重审。 原审法院认为，自诉人谢某甲与被告人李明科因为工资问题产生争执斗殴，被告人李平科、李红科见到后，本应劝解协商解决纷争，然而被告人李平科、李红科参与其中斗殴，被告人李红科故意在自诉人谢某甲肚子上踏了几脚，致自诉人谢某甲右侧第10肋骨骨折、骨折断端分离、移位，经法医鉴定自诉人的损伤属轻伤，其行为构成故意伤害罪；被告人李明科、李平科的行为对自诉人身体造成了一定的损伤，但其行为不构成犯罪。三被告人对自诉人造成的经济损失应承担赔偿责任，其民事赔偿部分己经在2017年6月19日经法院主持和解，三被告人在审理中均表示愿意赔偿，由于民事赔偿部分双方己经和解，可减轻被告人李红科的刑事处罚，且本案自诉人对纠纷的引起有一定的过错。陕西正义司法鉴定中心作出的鉴定结论，适用行为发生时的法律规定，符合《最高人民法院关于执行〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》及《司法部司法鉴定管理局关于适用〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》精神。被告人李明科、李平科及被告人李红科所提陕西正义司法鉴定中心所作出的鉴定结论适用法律错误的辩解意见，不予采纳。自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲请求支付鉴定期间支出检查费500元未向法院提供足够证据证实，且民事赔偿部分己经调解并执行，故对其请求由三被告赔偿其鉴定期间支出检查费500元的诉讼请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第三十八条、第四十一条之规定，判决：一、被告人李红科犯故意伤害罪，判处管制六个月。二、宣告被告人李明科、李平科无罪。三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某甲的其他诉讼请求。 上诉人（原审自诉人暨带民事诉讼原告人）谢某甲的上诉理由是，原审判决认定事实准确无误，但未判决被告人赔偿其在正大司法鉴定所鉴定时支出的500元检查费；对被告人谢红科减轻处罚判处六个月管制不当，应判处一年六个月有期徒刑。请求二审法院重新量刑。 经二审审理查明，原审判决认定原审被告人李红科犯故意伤害罪、原审被告人李明科、李平科无罪的事实清楚，有经原审法院公开开庭举证、质证的凤翔县医院住院病历及诊断证明、陕西正义司法鉴定中心(陕正义司鉴[2015]临鉴字第601－1号)法医临床司法鉴定意见书、证人张某某、谢某乙、谢某丙的证言等在卷佐证，来源合法、内容客观真实，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，原审被告人李红科故意伤害他人身体，致上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）谢某甲轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。原审被告人李明科、李平科参与殴打谢某甲，其行为对谢某甲身体造成一定损伤，虽不构成犯罪，但应承担相应的民事赔偿责任。上诉人谢某甲因工资纠纷与原审被告人李明科发生争执后撕打，对引发案件有一定的责任，本案附带民事部分已经调解处理，上诉人谢某甲领取赔偿款，对原审被告人李红科可酌情从轻处罚。上诉人谢某甲上诉所提被告人应赔偿其在正大司法鉴定所鉴定时支出500元检查费的理由，经查，其未提供相应证据证明，原判不予支持正确。上诉所提原判对被告人谢红科减轻处罚判处六个月管制不当的理由，本院认为，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。故管制是法律规定的一种刑罚，对故意伤害他人身体致人轻伤的被告人判处管制不属于减轻处罚。原判根据本案事实、情节和对社会的危害程度，对原审被告人李红科所处刑罚适当，谢某甲上诉认为应对被告人李红科判处有期徒刑一年六个月的上诉理由不能成立，不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 曹维丽 审 判 员 杨瀚黎 审 判 员 王乖明 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 李云英 书 记 员 杨紫涵 1