贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终111号 上诉人（原审原告）：安龙县笑笑食品有限责任公司。住所地：贵州省安龙县招堤街道办事处久长村李坪组。 法定代表人：甘茂德，该公司执行董事。 被上诉人（原审被告）：谢佩金，男，1983年7月11日生，彝族，户籍地为贵州省安龙县，现住贵州省安龙县。 委托诉讼代理人：王林，贵州林君律师事务所律师。 上诉人安龙县笑笑食品有限责任公司（以下简称“笑笑公司”）因与被上诉人谢佩金工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省安龙县人民法院（2019）黔2328民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本受理后，依法组成了合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人笑笑公司向本院上诉请求：撤销原判，改判笑笑公司不承担谢佩金的停工留薪期待遇、住院伙食补助费及交通费。 事实和理由：笑笑公司对一审判决中确定的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金及鉴定费均无异议，但对停工留薪期待遇、停工留薪期天数有异议。停工留薪期应按照谢佩金住院天数81天计算，金额为8605元（3187/月÷30天×81天）。因为本案系因谢佩金自己驾驶不当出现交通事故而导致的工伤，且谢佩金因交通事故已获得误工费，故笑笑公司对8605元不应再承担赔偿责任；对于谢佩金的住院伙食补助费及交通费，其在交通事故中已经获得赔偿，参考《浙江省人民政府关于进一步做好工伤保险工作的通知》（浙政发【2009】50号）精神，职工因交通事故或其他事故伤害被认定或视同为工伤的，其待遇按总额补差的办法支付的规定作如下调整：用人单位支付工伤费用时，在对应项目中应扣除第三人支付的下列三项费用：工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。故笑笑公司不应承担伙食补助费及交通费。综上，请二审法院依法改判笑笑公司不承担停工留薪期待遇、住院伙食补助费及交通费。 谢佩金二审未提交答辩意见。 笑笑公司一审起诉请求：1、判决笑笑公司只承担谢佩金住院期间的停工留薪期待遇8605元；2、判令笑笑公司不承担谢佩金住院伙食补助费及交通费。 一审法院认定案件事实：2016年8月7日，谢佩金到笑笑公司上班，主要从事开车跑业务。2016年11月4日，笑笑公司安排谢佩金驾驶其公司的贵Ｅ×××××号轻型厢式货车跑业务，14时18分，当行至贵州省安龙县路段处左转弯时与案外人兰世品驾驶贵Ｅ×××××号大型普通客车由安龙往木咱方向行驶相撞，相撞后谢佩金驾驶的贵Ｅ×××××号轻型厢式货车又与道路旁的广告牌相撞，造成贵Ｅ×××××号大型普通客车驾驶人兰世品，乘车人杨明英、韦云敏、赵忠英、黄亨钰、王朝义、杨成友、廖益华，贵Ｅ×××××号轻型厢式货车驾驶人谢佩金、乘车人甘圣彪受伤，两车受损及公路旁广告牌受损的道路交通事故。2016年11月17日，安龙县公安局交通警察大队作出安公交认字［2016］第5223286201600250号道路交通事故认定书，认定兰世品负本次道路交通事故的同等责任；谢佩金负本次道路交通事故的同等责任，甘圣彪、杨明英、韦云敏、赵忠英、黄亨钰、王朝义、杨成友、廖益华在本次交通事故中无责任。 事故发生后，谢佩金即被送往黔西南州中医院治疗，诊断：中医诊断主病：骨折（后期）；辩证：骨续筋连。西医诊断：1、左股骨下段骨折外固定架术后；2、左胫腓骨骨折外固定架固定术后；3、右内踝、腓骨下段骨折内固定术后。从2016年11月4日起在该院住院治疗，后谢佩金就其产生的医疗费单独向原审法院提起诉讼，截至2017年4月26日达成调解协议时的医疗费金额为246431.81元（含甘茂德已垫付的医疗费201431.81元），根据本院（2017）黔2328民初849号民事调解书记载的协议，保险公司在交强险限额内赔付122000元，在商业三者险范围内赔付62215.9元，共计184215.9元，而谢佩金亦应从保险公司赔付的184215.9元中返还甘茂德100000元，前述协议双方均已履行完毕。 谢佩金因该机动车交通事故责任纠纷诉至贵州省安龙县人民法院，要求兰世品、安龙县城市公交有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司安龙支公司承担赔偿责任。贵州省安龙县人民法院于2018年9月10日作出（2018）黔2328民初191号民事判决书，该判决书确定了谢佩金的住院天数为86天，同时确定谢佩金因本次交通事故造成的部分经济损失范围为：1、医疗费252025.19元；2、护理费9011.39元；3、误工费38246元；4、交通费500元；5、第一次鉴定鉴定费1300元；6、二次鉴定交通费、住宿费、伙食费2158元；7、后续治疗费13000元；8、精神抚慰金5000元；9、住院伙食补助费8600元；10、残疾赔偿金285632.85元；11、营养费2700元，以上共计618173.43元。赔偿责任由保险公司在交强险限额内赔偿122,000元，超过交强险获赔限额的496,173.43元，由保险公司承担248,086.72元（496,173.43元×50%），余下损失由谢佩金自行承担。保险公司截至此案法庭辩论终结时应向谢佩金赔偿的款项共计为370,086.72元（122,000元＋248,086.72元）。因保险公司在贵州省安龙县人民法院审理的（2017）黔2328民初849号案件中已在交强险限额内赔付了122,000元、在商业三者险范围内赔付了62,215.9元共计184,215.9元，故此案中保险公司应向谢佩金赔偿的款项共计为185,870.82元（370,086.72元-184,215.9元）。该判决书判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司安龙支公司自本判决生效之日起十五日内向谢佩金赔偿其因本次交通事故受伤造成的部分损失医疗费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、交通费、住宿费、伙食费、后续治疗费、精神抚慰金、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费共计人民币185,870.82元。二、驳回谢佩金的其余诉讼请求。 2017年12月29日黔西南州人力资源和社会保障局作出州人社工伤认字［2017］第4－210号认定工伤决定书，认定谢佩金符合工伤认定的范围，现予认定为工伤。2018年4月20日是，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出NO：20180090劳动能力鉴定结论书，鉴定为伤残六级。笑笑公司不服该劳动能力鉴定结论书，向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2018年8月13日作出NO：20182130－Z劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为伤残五级，本鉴定为最终鉴定结论。 谢佩金以其所受的损伤为工伤应享有的工伤保险待遇，向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求裁决解除谢佩金与笑笑公司之间的劳动关系；2、请求裁决笑笑公司支付谢佩金停工留薪工资38246元、一次性伤残就业补助金188772.12元、一次性工伤医疗补助金188772.12元、一次性伤残补助金57369元、住院伙食补助费870元、住院期间护理费8700元、鉴定费320元、交通费500元。 2019年7月10日，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳仲裁字［2019］017号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除谢佩金与笑笑公司的劳动关系；二、由笑笑公司支付谢佩金一次性工伤医疗补助金188769元（5243.6元/月×36个月）；三、由笑笑公司支付谢佩金一次性伤残就业补助金188769元（5,243.6元/月×36个月）；四、由笑笑公司支付谢佩金停工留薪期待遇38244元（3,187元/月×12个月）；五、由笑笑公司支付谢佩金一次性伤残补助金57366元（3,187元/月×18个月）；六、由笑笑公司支付谢佩金住院伙食补助费870元、鉴定费320元、交通费300元。以上合计474638元，由笑笑公司一次性支付谢佩金。七、驳回谢佩金的其他仲裁请求。笑笑公司不服安劳仲裁字〔2019〕017号仲裁裁决书中裁决的谢佩金停工留薪期待遇、住院伙食补助费、交通费，遂向一审法院提起诉讼。 一审法院另查明，笑笑公司没有为谢佩金缴纳工伤保险。谢佩金认可涉案仲裁裁决书所裁决的事项和金额，笑笑公司认可涉案仲裁裁决书所裁决第一项、第二项、第五项及第六项中的鉴定费。谢佩金认可笑笑公司在其受伤后支付的各项费用共计11243.81元，并同意在赔偿总金额中扣减。 一审法院认为，关于谢佩金因第三人侵权所受的伤为工伤，是否可以双重赔偿及赔偿的项目。谢佩金与笑笑公司存在劳动关系，并且在工作的时候遭受交通事故受伤，依据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（2006）行他字第12号“原则同意你院审判委员会的倾向性意见。即根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿”之规定，虽然谢佩金因交通事故受伤已通过2018年9月10日作出的（2018）黔2328民初191号民事判决书予以赔偿，但因其所受的伤被认定为工伤，谢佩金有权依据《工伤保险条例》的规定要求笑笑公司支付工伤保险待遇。 但，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”、《贵州省工伤保险经办规程》第七十五条“业务部门根据民事伤害赔偿法律文书确定的医疗费与工伤待遇中的医疗费比较，不足部分予以补足，其工伤医疗待遇不得重复享受”之规定，谢佩金因本次交通事故认定为工伤的工伤保险待遇，除医疗费用不可以重复享受外，依法可以享受其他工伤保险待遇。因此，谢佩金因本次交通事故产生的医疗费用已在（2018）黔2328民初191号案件中予以赔偿，且谢佩金在申请仲裁时也未主张医疗费的差额部分，系谢佩金对其享有权利所作的处分，予以支持。 关于谢佩金享有的工伤保险待遇项目。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”，《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，谢佩金理应享有工伤保险待遇。 1、停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”的规定，谢佩金2016年11月4日受伤住院治疗86天，2018年8月13日被鉴定为五级伤残，其停工留薪期应从受伤之日计算至鉴定前一日共计21个月零9天，按规定停工留薪期最高按12个月计算，且笑笑公司与谢佩金均认可涉案仲裁裁决书确定的第四项，即也认可涉案仲裁裁决确定的谢佩金的月工资为3187元，故谢佩金的停工留薪期待遇为38244元（3187元/月×12个月），因谢佩金在道路交通事故案件中已经获得误工费赔偿22897.88元［1．交强险部分7549.76元，确定的误工费38,246元乘交强险占总赔偿金额的比例即为（122000元÷618173.43元）×38246元。2．余下部分15,348.12元，交强险剩余乘50%即为（38246元－7549.76元）×50%］。还应获得停工留薪待遇为15346.12元（38244元－22897.88元）。 2、住院伙食补助费，根据贵州省《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条第一款及2018年11月26日施行的黔人社发〔2018〕34号《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》的规定，住院伙食补助费系福利性的补助，工伤职工因第三侵权得到住院伙食补助，谢佩金仍然可获得该项工伤保险待遇。谢佩金享有住院伙食补助费为1,892元（22元/天×86天），但谢佩金认可涉案仲裁书所裁决的该项金额870元，系谢佩金对自己享有权利所作的处分，予以支持。 3、交通费，谢佩金因工伤事宜进行的工伤认定申请、劳动能力鉴定等产生必要的交通费系合理费用支出，应当给予支持，谢佩金对涉案仲裁裁决书确定的300元交通费并无异议，予以支持。 笑笑公司、谢佩金认可涉案仲裁裁决书所确定解除劳动关系、一次性工伤医疗补助金188769元、一次性伤残就业补助金188769元、一次性伤残补助金57366元、鉴定费320元，予以支持。为此，谢佩金应获得的工伤保险待遇：一次性工伤医疗补助金188769元、一次性伤残就业补助金188769元、一次性伤残补助金57366元、鉴定费320元、停工留薪期待遇15346.12元、住院伙食补助费870元、交通费300元，合计451740.12元。 关于谢佩金享有的工伤保险待遇由谁支付的问题。因笑笑公司并未给谢佩金缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，谢佩金享有的工伤保险待遇应由笑笑公司支付。 综上所述，依据本案事实及上述法律法规的规定，一审法院判决：解除安龙县笑笑食品有限责任公司与谢佩金的劳动关系；由安龙县笑笑食品有限责任公司在本判决生效之日起十日内向谢佩金支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、鉴定费、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、交通费合计人民币451740.12元；驳回安龙县笑笑食品有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安龙县笑笑食品有限责任公司负担。 二审双方均未提交新的证据。本院二审查明的案件事实与一审查明基本一致，本院予以确认。 本院认为，综合当事人诉辩请求及理由，归纳本案二审争议焦点：一、谢佩金停工留薪期的确定；二、谢佩金主张住院伙食补助费和交通费是否应当支持。 本案中，因笑笑公司并未给谢佩金缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，谢佩金享有的工伤保险待遇应由笑笑公司支付。同时，本案笑笑公司对一审判决确认的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金及鉴定费无异议，本院予以确认。 关于谢佩金停工留薪期的确定问题。谢佩金于2016年11月4日受伤住院治疗86天，于2018年8月13日被鉴定为五级伤残，而参照其在交通事故案件中经鉴定误工期为180日-365日，且贵州省安龙县人民法院作出的（2017）黔2328民初849号民事判决中亦认定误工期为365日，故根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”之规定，一审认定谢佩金停工留薪期按12个月计算并无不当。同时，因笑笑公司和谢佩金均对谢佩金月工资为3187元无异议，谢佩金停工留薪期待遇为38244（3187/月×12个月）。本案，谢佩金对于一审扣除其因交通事故已经获得的误工费赔偿22897.88元，认定其还应获得停工留薪待遇为15346.12元，并未提出上诉，且对于扣减交通事故案件中已获得误工费的事实，双方均未提出异议，故本院对此予以确认。此外，为职工缴纳工伤保险系用人单位的法定义务，劳动者在履行职务过程中遭受第三人伤害构成工伤情况下，并无法律明确规定用人单位因劳动者获得第三人的赔偿而免除用人单位除医疗费以外的工伤保险待遇支付责任，且主张工伤保险待遇与主张人身损害赔偿属于不同法律关系，故对笑笑公司就停工留薪期限所提上诉主张，本院不予采纳。 关于住院伙食补助费及交通费的问题。如前所述，为职工缴纳工伤保险系用人单位的法定义务，劳动者在履行职务过程中遭受第三人伤害构成工伤情况下，并无法律明确规定用人单位因劳动者获得第三人的赔偿而免除用人单位除医疗费以外的工伤保险待遇的支付责任，且主张工伤保险待遇与主张人身损害赔偿属于不同法律关系。而根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（二）项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费”的规定，参照黔人社发〔2018〕34号《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元”之规定，谢佩金系因第三人侵权导致的工伤，已在交通事故中获得住院伙食补助，但其仍然可以获得该项工伤保险待遇。谢佩金享有的住院伙食补助费为1892元（22元/天×86天），但谢佩金认可一审判决该项金额为870元，系谢佩金对自己享有权利的处分，本院予以确认。交通费，为谢佩金因工伤事宜申请工伤认定及劳动能力鉴定等产生的必要支出，且第二次劳动能力的鉴定系笑笑公司方申请，故一审判决300元交通费系合理的，本院予以确认。 综上，上诉人安龙县笑笑食品有限责任公司上诉请求及理由不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人安龙县笑笑食品有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘金洲 审判员  曾婷婷 审判员  陈映桃 二〇二〇年五月八日 书记员  韦保明