山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终1573号 上诉人（原审被告）：范来玉，男，1991年6月10日出生，汉族，农民，住莘县。 上诉人（原审被告）：徐晓磊，男，1984年6月12日出生，汉族，居民，住莘县。 被上诉人（原审原告）：曹彦迎，男，1990年1月16日出生，汉族，农民，住莘县。 上诉人范来玉、徐晓磊因与被上诉人曹彦迎身体权、健康权纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2019）鲁1522民初5691号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人范来玉上诉请求：一、请求二审法院撤销一审错误判决，并改判上诉人承担被上诉人曹彦迎损失的30%即5345.1元或发回重审；二、一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案纠纷的事发原因是由于被上诉人曹彦迎先对上诉人进行辱骂才引起的，虽然上诉人与被上诉人发生了肢体冲突，但曹彦迎的伤不是上诉人造成的，是在曹彦迎打上诉人时，被上诉人曹彦迎自己摔在石头上造成的。在曹彦迎的伤形成以后，上诉人才打了被上诉人曹彦迎几拳，所以，上诉人打被上诉人曹彦迎不是造成被上诉人曹彦迎受伤的主要原因，上诉人即使需要承担责任，也仅仅是最多承担不超过被上诉人曹彦迎损失的30%，被上诉人曹彦迎至少应承担其损失的70%。一审被告徐晓磊是拉架的，不是打架的参与者，被上诉人曹彦迎的损失跟一审被告徐晓磊没有关系，一审被告徐晓磊对被上诉人曹彦迎的损失不应承担责任。故而，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审错误判决，并改判上诉人最多承担曹彦迎损失的30%(即5345.1元)、曹彦迎至少承担其损失的70%(即12472.16元)或发回重审。 被上诉人曹彦迎辩称：上诉人范来玉所说不属实，是范来玉先动的手。 徐晓磊辩称：他俩打架与徐晓磊无关。 上诉人徐晓磊上诉请求：一、请求二审法院撤销一审错误判决，并改判上诉人不承担曹彦迎的损失或发回重审；二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人徐晓磊只是拉架的，不是打架的，在刚开始拉开了，曹彦迎也被拉走了，但曹彦迎还是骂范来玉。通过视频还可以看出，曹彦迎先对范来玉进行辱骂，才引发的冲突，曹彦迎的伤是其打范来玉的时候自己摔在石头上造成的。曹彦迎应对自己所受的伤害承担主要责任，范来玉承担次要责任，曹彦迎的损失与上诉人没有关系，不应承担责任。故一审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人曹彦迎辩称：是范来玉先出的手，徐晓磊后来上的，视频上有。 范来玉辩称：是曹彦迎先骂的我，后来我们二人打了起来，徐晓磊是来拉架的。 曹彦迎向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令范来玉、徐晓磊赔偿医疗费、误工费、护理费等暂计10000元。诉讼过程中，曹彦迎变更赔偿数额为20700元。2.本案的诉讼费用由范来玉、徐晓磊承担。 一审法院认定事实：2019年10月14日，范来玉与曹彦迎在河店镇安头村田园饭店酒后因言语不和发生争执，范来玉与曹彦迎发生殴打，徐晓磊亦对曹彦迎进行殴打，致曹彦迎受伤。2019年10月21日，莘县公安局刑事科学技术室出具（莘）公（刑）鉴（伤）字［2019］802号法医学人体损伤程度鉴定书，认定曹彦迎所受伤构成轻微伤。2019年11月3日，莘县公安局出具莘公（河店）行罚决字［2019］975号行政处罚决定书，认定范来玉殴打他人的违法行为成立，对范来玉处以行政拘留七日并处罚款贰佰元行政处罚。2019年11月3日，莘县公安局出具莘公（河店）行罚决字［2019］974号行政处罚决定书，认定徐晓磊殴打他人的违法行为成立，对徐晓磊处以行政拘留三日的行政处罚。曹彦迎受伤后，被送往莘县人民医院住院治疗，住院9天，花费医疗费5108.01元。入院诊断：1.左侧额部皮肤裂伤；2.脑震荡；3.左侧上颌骨额突骨折；4.左侧眼眶内侧壁骨折；5.右侧鼻骨骨折。出院医嘱：1.建议继续治疗；2.注意休息，加强营养，避免剧烈运动；3.1月后来院复查；4.门诊随诊。经曹彦迎申请，受一审法院委托，山东银丰司法鉴定所于2020年1月6日出具鲁银司鉴［2019］临鉴字第0765号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹彦迎面部疤痕修复约需人民币10000元，曹彦迎花费鉴定费700元。徐晓磊主张案外人周广义对其实施了殴打，提交了莘县公安局出具的对案外人周广义的行政处罚决定书复印件一份，曹彦迎对徐晓磊的主张不予认可。 一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，任何公民、法人或组织不得侵害。范来玉与曹彦迎因言语不和发生纠纷后，双方均未采取理性的方式解决矛盾，反而发生殴打，徐晓磊亦对曹彦迎进行了殴打，曹彦迎的损伤系因范来玉、徐晓磊殴打所致，范来玉、徐晓磊构成共同侵权，应对曹彦迎的损失承担连带赔偿责任。综合考虑本案起因、过程等实际情况，范来玉、徐晓磊对曹彦迎的损失以承担70%的赔偿责任为宜，曹彦迎应自行承担30%的责任。曹彦迎的损失项目数额如下：1、医疗费5108.01元；2、误工费679.68元（75.52元/天×9天＝679.68元）；3、护理费679.68元（75.52元/天×9天＝679.68元）；4、住院期间伙食补助费270元（30元/天×9天＝270元）；5、营养费180元（20元/天×9天＝180元）；6、交通200元（酌定）；7、面部疤痕修复费10000元；8、鉴定费700元。综上所述，曹彦迎的损失共计17817.37元（5108.01元＋679.68元＋679.68元＋270元＋180元＋200元＋10000元＋700元＝17817.37元）。范来玉、徐晓磊应赔偿曹彦迎医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、面部疤痕修复费、鉴定费等共计17817.37元的70%即12472.16元，余之花费及损失由曹彦迎自行承担。徐晓磊主张案外人周广义对其实施了殴打，提交了莘县公安局出具的对案外人周广义的行政处罚决定书复印件一份，因与本案不是同一法律关系，本案不宜合并审理，徐晓磊可另案主张权利。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定、第一百五十七条、第一百六十条规定，判决如下：一、范来玉、徐晓磊连带赔偿曹彦迎医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、面部疤痕修复费、鉴定费等共计12472.16元，待判决生效后十日内履行完毕；二、驳回曹彦迎的其他诉讼请求。案件受理费318元，减半收取计159元，由曹彦迎负担48元，由范来玉、徐晓磊负担111元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实、证据与一审相同。 本院认为：关于徐晓磊是否应承担赔偿责任。上诉人徐晓磊上诉称其未参与对曹彦迎的殴打，但结合原审中曹彦迎提交的打架现场情况的视频材料，可以看出徐晓磊积极参与了对曹彦迎的殴打，且2019年10月23日莘县公安局河店派出所对徐晓磊的讯问笔录中，徐晓磊亦自认“踢到曹彦迎了，打了曹彦迎一巴掌”，故徐晓磊和范来玉构成共同侵权，依法应对曹彦迎的损失承担连带赔偿责任。 关于赔偿责任的划分是否恰当。结合现场视频材料、莘县公安局出具的行政处罚决定书、当事人的陈述，一审法院考量曹彦迎、范来玉以及徐晓磊的过错，确定范来玉和徐晓磊承担70%的责任，曹彦迎自担30%的责任并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人范来玉、徐晓磊的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费444元，由上诉人范来玉负担222元，上诉人徐晓磊负担222元。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二〇年五月九日 法官助理姜颖 书记员薛海鹏