福建省宁德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽09执异50号 异议人（案外人）宁德市鑫亚商贸有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区漳湾镇兰田村西北侧，统一社会信用代码9135090072424254X4。 法定代表人叶承毅，董事长。 委托代理人彭崇泉、林进洋，福建凡圃律师事务所律师。 申请执行人兴业银行股份有限公司宁德分行，住所地福建省宁德市天湖东路6号，统一社会信用代码91350900857420426G。 负责人林欢，行长。 委托代理人王加候、彭烽烽，福建光澜律师事务所律师。 被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区后岗环岛开发区站前路10号1幢3层，统一社会信用代码913509007380150226。 法定代表人陈汉生，董事长。 被执行人陈汉生，男，汉族，1958年11月28日出生，住福建省宁德市蕉城区。 被执行人陈碧珍，女，汉族，1958年9月21日出生，住福建省宁德市蕉城区。 被执行人陈进坤，男，汉族，1949年1月3日出生，住福建省宁德市蕉城区。 被执行人陈言锋，男，汉族，1968年9月10曰出生，住福建省宁德市蕉城区。 被执行人吴鹤松，男，汉族，1967年10月1日出生，住福建省周宁县。 本院在执行申请执行人兴业银行股份有限公司宁德分行与被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司（以下称冠亚达公司）、陈汉生、陈碧珍、陈进坤、陈言锋、吴鹤松借款合同纠纷一案中，案外人宁德市鑫亚商贸有限公司向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人宁德市鑫亚商贸有限公司异议称，请求本院撤销（2020）闽09执62号执行裁定书关于冠亚达·伯爵郦城xxx的查封，请求在查封公告中解除对冠亚达·伯爵郦城xxx的查封措施。事实和理由如下：本院在执行过程中查封了被执行人冠亚达公司名下位于福建省××××号冠亚达·伯爵郦城共计72处房产及土地使用权，其中包括冠亚达·伯爵郦城xxx。案涉两套房屋冠亚达公司早在2017年8月15日就已抵偿给异议人，案涉房屋已实际交付，异议人现实际占用上述房屋并已对3幢进行装修装饰。2012年10月10日，福建元宏建筑工程有限公司（后更名为“元宏集团有限公司”以下简称“元宏公司”）因建设冠亚达·伯爵郦城工程需要向异议人订购商品混凝土，并签订《商品混凝土销售合同》。2017年8月15日，元宏公司与异议人签订《伯爵郦城工程项目决算协议书》（以下简称“决算协议书”），元宏公司尚欠异议人商品混凝土工程款7525801元及利息，元宏公司承诺将冠亚达·伯爵郦城21幢xxx（后经双方口头协议变更为xxx）、xxx抵偿给异议申请人并办理过户手续，冠亚达公司在担保方处盖章。2018年8月18日冠亚达公司向异议人出具承诺函，承诺以冠亚达·伯爵郦城7幢xxx（后经双方口头协议变更为xxx）、xxx抵偿给异议人，并承诺在三个月内办理完房产的过户手续。冠亚达公司实际交付冠亚达·伯爵郦城3幢xxx、6幢xxx给异议人，异议人基于信赖利益委托丁爱华与福建大众物业管理有限公司签订《前期物业管理服务合同》《住宅室内装饰装修管理服务协议》、实际装修入住，并缴纳物业费、电费等。2019年8月12日，本院（2019）闽09民初405号民事判决书，判决如下：一、被告宁德市冠亚达房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告元宏集团有限公司支付尚欠工程款本金44406096元及逾期付款违约金（违约金以44406096元为基数，按日万分之四标准，从2017年12月30日起算至实际还款日止）；二、原告元宏集团有限公司在上述工程款本金44406096元的范围内，对其承建的本案工程享有工程价款优先受偿权；三、驳回原告元宏集团有限公司的其他诉讼请求。2019年8月15曰该判决书发生法律效力。异议人认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理的期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人将该工程协议折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条规定：“法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权”。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释【2002】xxx号）三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。本院（2019）闽09民初405号民事判决书所确定的冠亚达公司尚欠元宏公司的工程款本金包括元宏公司尚欠异议人的材料款，元宏公司在工程款本金内享有工程价款优先受偿权，异议人亦享有该优先受偿权。且元宏公司、冠亚达公司早在2017年就将案涉两套房屋抵偿并交付给异议人，异议人对案涉两套房屋实际占有并装修装饰。异议人现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，向本院提出执行异议，请求本院考虑到案涉房屋的现状及缘由，依法支持异议人的异议请求。异议人为证实其主张向本院提供以下证据：1、宁德市鑫亚商贸有限公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件；2、（2020）闽09执62号查封公告；3、商品混凝土销售合同（合同编号：xxx）、伯爵郦城工程项目决算协议书、承诺函；4、本院（2019）闽09民初405号民事判决书；5、前期物业管理服务合同、装修申请表、住宅室内装饰装修管理服务协议、物业费收款收据、电费缴费记录、照片。 申请执行人兴业银行股份有限公司宁德分行辩称，2013年9月24日，被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司将其名下位于福建省××××号冠亚达·伯爵郦城包含3幢xxx、6幢xxx房产在内共计72处房产及土地使用权作为主债务的抵押物抵押给申请执行人，并办理了抵押登记。至今，申请执行人未同意将抵押物解押，且未同意被执行人可以出售该抵押物。 经查明，本案执行依据为已经发生法律效力的福建省厦门市思明区公证处作出的（2019）夏思证内字第13014号执行证书，根据申请执行人兴业银行股份有限公司宁德分行申请，本院于2020年1月13日立案执行，于2020年1月14日作出（2020）闽09执62号执行裁定书，裁定“一、查封、扣押、冻结、划拨被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司、陈汉生、陈碧珍名下价值人民币2.675亿元的财产。二、……”。本院于2020年3月13日作出（2020）闽09执62号协助执行通知书，宁德市不动产登记中心协助本院查封了被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司名下位于福建省××××号冠亚达·伯爵郦城包含3幢xxx、6幢xxx房产在内共计72处房产及土地使用权。2020年4月9日，本院作出（2020）闽09执62号查封公告，并进行了现场张贴。本案执行依据即福建省厦门市思明区公证处作出的（2019）夏思证内字第13014号执行证书执行内容第四项确定“兴业银行股份有限公司宁德分行（抵押权人）有权对宁德市冠亚达房地产开发有限公司（抵押人）提供抵押的坐落于福建省××××号冠亚达.伯爵郦城在建工程及土地使用证号码为宁政国用（2011）第xxx号、宁政国用（2012）第xxx号、宁政国用（2012）第xxx号项下的土地使用权（详见附件：抵押物清单）依法折价或者拍卖、变卖等方式所得价款就上述全部执行标的之债权范围内优先受偿。”被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司名下位于福建省××××号冠亚达·伯爵郦城包含3幢xxx、6幢xxx房产在内共计72处房产及土地使用权至今仍处于登记抵押状态。 本院认为，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，本院对被执行人名下财产采取查封等强制执行措施符合法律规定。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；……”，本案异议指向标的物即位于福建省××××号冠亚达·伯爵郦城3幢xxx、6幢xxx房产登记的权利人为被执行人宁德市冠亚达房地产开发有限公司。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”。除法律、司法解释另有规定的外，抵押权设立在先的，对依法成立并公示的抵押权效力应优于买受人所有权或物权期待权。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条规定，建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十八条规定，对工程价款享有优先受偿权的主体系建设工程承包人或实际施工人。异议人宁德市鑫亚商贸有限公司主张排除本院对涉案房地产的执行，其异议主张所涉基础法律关系是以房抵债，即伯爵郦城工程项目决算协议书中涉及的以被执行人名下涉案房产抵销案外人元宏集团有限公司与异议人宁德市鑫亚商贸有限公司之间金钱债务的以物抵债关系。异议人宁德市鑫亚商贸有限公司作为商品混凝土销售供货方，其并不享有工程价款优先受偿权，不适用建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权的规定。综上，案外人宁德市鑫亚商贸有限公司请求排除对案涉房产执行的异议，理据不足，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，裁定如下： 驳回案外人宁德市鑫亚商贸有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。 审判长  邱立森 审判员  叶益先 审判员  张宗务 二〇二〇年五月二十日 法官助理林滢 书记员郭莉莉 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人： （一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断； …… 第二十七条申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。 第二十八条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持： （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同； （二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产； （三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行； （四）非因买受人自身原因未办理过户登记。 《中华人民共和国合同法》 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持 第十八条装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。