湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4839号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。负责人：孙朝，系该公司总经理。委托诉讼代理人：彭海斌，男，1986年2月14日出生，汉族，住湖南省浏阳市。系该公司员工。被上诉人（原审原告）：唐慧芳，女，1969年07月08日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：唐园，湖南湘达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐伟，男，1987年1ｌ月18日出生，汉族，住湖南省南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财险湖南分公司）与被上诉人唐慧芳、徐伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初11900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司上诉请求：1、请求撤销长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初11900号民事判决，依法改判；2、请求降低一审判决误工虚高损失。事实和理由：上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，其主要事实与理由如下：1、针对唐慧芳的伤情鉴定，上诉人有充分理由认为原湘雅附二医院司法鉴定中心（以下简称鉴定中心）出具的鉴定意见书误工期不合理，系认定事实不清，适用法律错误。根据中华人民共和国公共安全行业标准GAT11932014《人身损害误工期、护理期评定规范》伤者胫腓骨骨折，手术复位内固定术后，第1页共2页误工期15-180天，上诉人鉴定人员鉴定书写不严谨，评估误工结果建议误工期两年（24个月）远超规定标准极大可能不准确，不应作为定案依据，理应参照最高院司法解释条例“受害人因伤致残持续误工的，误工期不应超过定残前一天。因鉴定意见书不合理，一审法院以此为依据认定唐慧芳的误工费，系认定事实不清。请求二审法院准许上诉人的降低误工损伤申请，重新认定是唐慧芳的误工费的诉请。2、误工时长根据最高院司法解释，算至定残前（2019年7月29日）一天应为566天，按一审认定误工标准3500元／月。合计误工损伤应为66033元。被上诉人唐慧芳辩称，对伤残费、误工费赔偿这两点有异议，一审认定事实清楚，适用法律正确。误工期鉴定资质误工期限没有计算错误，上诉人的上诉请求不成立。被上诉人徐伟不予答辩。唐慧芳向一审法院起诉请求：1、判令徐伟赔偿唐慧芳人民币共计357032.32元；2、判令平安财险湖南公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先予以赔偿）；3、本案诉讼费由平安财险湖南分公司、徐伟赔偿。一审法院认定事实：2018年1月9日14时30分许，徐伟驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型轿车沿长沙市雨花区梓园路方泰医院前路段由北往西行驶时，与站立在路侧的唐慧芳相撞，造成唐慧芳受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队雨花大队对此次交通事故作出ＮＯ．0902895号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定徐伟在此次事故中承担全部责任。唐慧芳受伤当日被送至湖南省人民医院住院治疗至2018年2月1日，共住院23天；出院诊断：左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折、左侧胫骨上段外生骨疣；出院医嘱：注意休息，加强营养，3月内扶双拐行走，功能锻炼，3月后复诊，视骨折愈合情况决定是否需要继续扶拐杖行走以及下一步治疗方式，一年半后行内固定取出术，手术费用约25000元左右，不适随诊等。该治疗期间唐慧芳的医药费均由徐伟垫付，徐伟陈述其共计垫付了76630.86元，平安财险湖南公司已向徐伟赔付了57472元。平安财险湖南公司认可徐伟垫付了唐慧芳医药费76630.86元，该公司已向徐伟赔付了57472元（含交强险医疗费用赔偿限额10000元），并陈述其间的差额为按合同约定扣除的不予赔付的非医保用药费用。视骨折愈合情况制定下一步治疗方式，一年半视骨折愈合情况决定是否行内固定取出术（费用2.5万元左右），不适随诊等。唐慧芳出院后继续在浏阳市骨伤科医院、中国人民解放军第一六三中心医院、湖南省人民医院、长沙市开福区泓济门诊部门诊复查，在九芝堂连锁开发大药房、益丰大药房购药。唐慧芳为进行上述诊疗共花费医药费99203.35元。2019年4月，唐慧芳还在长沙市妇幼保健院门诊就诊花费3477.47元，其自述是因其处于更年期，加之服用了活血的药物，导致子宫流血不止，不能进行二次骨科手术，遂到长沙市妇幼保健院上了止血环。2018年4月18日，湘雅二医院司法鉴定中心曾出具湘雅二［2018］临鉴字第302号《司法鉴定意见书》，对唐慧芳的损伤评定十级伤残，后续治疗费预计约需1.3万元或以实际发生为准，误工时间为6个月，需1人护理3个月。唐慧芳花费鉴定费1800元。后唐慧芳因骨折不愈合进行了第二次住院及手术治疗。2019年7月30日，湘雅二医院司法鉴定中心重新出具了湘雅二［2019］临鉴字第1053号《司法鉴定意见书》，对唐慧芳损伤评定十级伤残，后续治疗费预计约需1.6万元或以实际发生为准，误工时间为24个月，需1人护理6个月，营养期6个月。唐慧芳支付了鉴定费用1900元。唐慧芳系城镇居民，其自述事故发生前利用自有住房开学生托管中心。唐慧芳之父唐汉存出生于1939年6月29日，唐慧芳之母杨艳辉出生于1943年6月23日，育有包括唐慧芳在内的2名女儿。长沙县黄兴镇大兴村村民委员会出具证明，证明唐汉存、杨艳辉无劳动能力、收入来源，依靠2名女儿赡养。湘Ａ×××××号小型轿车登记的所有人为徐伟，该车在平安财险湖南公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及限额50万元的机动车第三者责任保险（含不计免赔险，以下简称商业三者险），本案交通事故发生在保险期限内。除垫付唐慧芳第一次住院的医药费外，徐伟还向唐慧芳支付了4500元。徐伟、平安财险湖南公司均同意对唐慧芳在2018年2月1日之后发生的医药费均按15％的比例核减非医保用药费用，唐慧芳亦无异议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成损害的，应当承担赔偿责任。一、关于责任主体。机动车发生交通事故造成损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的ＮＯ．0902895号《道路交通事故认定书（简易程序）》内容真实，程序合法，一审法院予以采信。根据该《道路交通事故认定书（简易程序）》，徐伟应承担事故全部责任。湘Ａ×××××号车在平安财险湖南公司投保了交强险及商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，唐慧芳所受损失，先由平安财险湖南公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由平安财险湖南公司在商业三者险限额内根据保险合同约定予以赔偿。仍有不足的，由徐伟予以赔偿。二、关于唐慧芳可获赔偿的范围。唐慧芳向一审法院提交了湘雅二医院司法鉴定中心出具的湘雅二［2019］临鉴字第1053号《司法鉴定意见书》。平安财险湖南公司对该《司法鉴定意见书》提出异议并要求重新鉴定，但并未提交足以反驳该《司法鉴定意见书》的证据，故一审法院对重新鉴定的申请不予采纳。对唐慧芳提交的《司法鉴定意见书》，一审法院予以采信，并参照该《司法鉴定意见书》计算唐慧芳的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等损失。1、医药费。唐慧芳在2018年2月1日之后为治疗因本案交通事故所致损伤实际花费医药费99203.35元，有病历、医药费发票等证明，一审法院予以确认。唐慧芳在2018年2月1日之前花费的医药费均由徐伟垫付，后平安财险湖南公司已进行了相关理赔，该部分费用原告在本案中未起诉，徐伟亦未提交相应票据证明，故一审法院在本案中对该部分费用不予处理。唐慧芳的子宫流血不是因本案交通事故直接导致，现有证据也不能证明是原告为治疗损伤服用药物所致，故一审法院对唐慧芳在长沙市妇幼保健院花费的3477.47元医药费不予支持。2、住院伙食补助费。唐慧芳共住院52天，一审法院按60元／天的标准计算其住院伙食补助费为3120元（60元／天×52天）。3、后续治疗费。鉴定机构对原告的后续治疗费预估为16000元，唐慧芳要求按照湖南省人民医院的出院医嘱支持25000元。一审法院认为，对于唐慧芳的后续治疗费，湖南省人民医院医嘱和鉴定机构的鉴定均为预计费用，应按就低不就高的原则先行支持16000元。如唐慧芳的后续治疗费确实超过了16000元，唐慧芳可另行起诉。4、营养费。根据唐慧芳的伤情，一审法院酌情支持2000元。5、残疾赔偿金。唐慧芳构成十级伤残，一审法院按照湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金为73396元（36698元／年×20年×10％）。6、护理费。参照鉴定意见，一审法院确定唐慧芳护理期为180天。唐慧芳提交其妹妹唐桂芳出具的护理费收据要求按170元／天的标准计算护理费，一审法院认为，唐桂芳与唐慧芳存在利害关系，仅有其出具的收据不足以证明护理费标准，故一审法院按120元／天的标准计算护理费为21600元（120元／天×180天）。7、交通费。唐慧芳未提交交通费票据，考虑到唐慧芳的实际需要并根据其治疗时间，一审法院酌情支持1000元。8、误工费。唐慧芳受伤后因愈合不良，进行了第二次住院手术治疗，且还需进行第三次手术。平安财险湖南公司要求对唐慧芳的误工期计算至第一次定残前一日没有事实依据。一审法院参照第二次鉴定意见，确定唐慧芳的误工期为24个月。唐慧芳要求按每月3500元的标准计算误工费，但未能提供充分证据证明扣除经营成本外其每月纯收入为3500元，故一审法院参照湖南省2018年度城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资36613元／年的标准计算其误工费为73226元（36613元／年×2年）。9、被扶养人生活费。唐慧芳定残时其父母均已年满75周岁，故其被扶养人生活费为12532元（25064元／年×5年×10％÷2×2）。10、精神损害抚慰金。参照唐慧芳的伤残等级，一审法院酌情支持5000元。11、唐慧芳花费鉴定费3700元，提供了鉴定费票据证明，一审法院予以确认。上述1至11项，唐慧芳除第一次住院医药费外的总损失为310777.35元。三、关于赔偿责任的具体计算。唐慧芳的上述损失中，除非医保用药核减的14880.5元（99203.35元×15％）、鉴定费3700元外的292196.85元应由平安财险湖南公司在交强险、商业三者险范围内承担。徐伟应承担18580.5元（310777.35元－292196.85元）。徐伟已支付4500元，还应支付唐慧芳14080.5元（18580.5元－4500元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司自本判决生效之日起15日内支付唐慧芳保险金人民币292196.85元；二、徐伟自本判决生效之日起15日内支付唐慧芳赔偿款人民币14080.5元；三、驳回唐慧芳的其他诉讼请求。案件受理费2004元，减半收取计1002元，由徐伟负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是关于湘雅二医院司法鉴定中心出具的湘雅二［2019］临鉴字第1053号《司法鉴定意见书》是否应当采信的问题。该司法鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具有资质。因此，一审法院对该份鉴定评估报告的报告结论予以采信并无不当。平安财险湖南分公司提出该鉴定意见的结论不能予以采信，但并未提供充分的证据予以证实，本院对此上诉理由不予采信。因此，一审法院依据该鉴定意见确认唐慧芳的各项损失并无不当，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2004元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  张文欢审判员  姜 文二〇二〇年五月二十日法官助理戴睿书记员柴清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。