山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终444号上诉人（原审原告）：刘东有，男，1950年1月13日出生，汉族，住霍州市，住霍州市。委托诉讼代理人：刘桂荣，女，1973年1月3日出生，汉族，住霍州市，住霍州市。系刘东有女儿。委托诉讼代理人：任会斌，霍州市辛置法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张保红，男，1973年12月30日出生，汉族，住霍州市，住霍州市。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司，住所地：霍州市永康路与开元街十字路口西北角。负责人：张黎鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：邢昱，山西晋闻律师事务所律师。上诉人刘东有因与被上诉人张保红、中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司（以下简称大地财保霍州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省霍州市人民法院（2019）晋1082民初1297号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。刘东有的上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判；本案一、二审诉讼费由被上诉人张保红承担。事实与理由：一、一审在民事责任认定方面有些机械，不人性不合法。事故发生时，上诉人作为行人处于停止行走的状态，遭到张保红驾驶的车辆碰撞，一审庭审时，上诉人对事故认定书持有异议，且上诉人提供的张保红与上诉人女儿刘桂荣的通话录音证明张保红承认其与交警队工作人员一起吃饭，通过不正当手段达到减轻责任的目的；张保红未尽到避让行人和注意行人的义务，属于不文明驾驶行为，一审法院机械作出7:3的责任认定，不能体现法律的严肃和公正性，也不能惩戒和警示侵害人的违法行为，请求认定张保红承担全部责任。二、一审法院对护理费和交通费的认定错误。护理费和交通费应从交强险部分赔偿，而不应由商业险赔偿；护理费参照居民服务业的标准不正确，山西省统计局2019年5月22日公布的标准为46693元，而一审法院依据45259元计算不当。请求二审法院予以更正。张保红辩称：答辩人为车辆购买了全保，没必要请交警吃饭，答辩人认可道路交通事故认定书，上诉人的损失由大地财保霍州公司承担，请求法院依法判决。大地财保霍州公司辩称：上诉人对事故发生认定结果有异议，但其并没有提供相关的证据。我公司对合理合法的损失在交强险承担后在三者险内按责任比例承担，原审法院没有说明计算方式，上诉人提出的上诉请求我公司不认可，请求驳回上诉，维持原判。刘东有向一审法院起诉请求：一、被告张保红赔偿原告医疗费573元，护理费21235.7元，住院伙食补助费16600元，营养费8300元，交通费500元，伤残赔偿金（待定），继续治疗费用（待定），精神损害抚慰金10000元。共计57208.7元。二、判令被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司在保险责任赔偿范围内承担赔偿责任。三、本案诉讼费、鉴定费由被告张保红承担。一审法院认定事实：2018年12月5日7时15分许，被告张保红驾驶××××××轿车，沿霍州市辛置二处路段由北向南行驶，行至物业公司外路段时将原告刘东有撞倒，造成原告受伤的交通事故。事故发生后原告被立即送往霍州煤电集团总医院救治，住院166天，花去医疗费21108.98元。被告张保红称垫付医疗费16900元，中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司称垫付5000元，但未提供有关证据。原告认可医疗费21108.98元为二被告垫付。中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司证明被告张保红垫付的医疗费为16900元。另原告在霍州仁福堂医院检查花费573元。医疗费共计21681.98元。2018年12月19日，霍州市公安局交通警察大队作出了第141082120180000422号道路交通事故认定书，该认定书认定：原告刘东有负本起事故次要责任，被告张保红负本起事故主要责任。××××××轿车在被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司投有交强险及50万元商业三者险，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害他人人身健康权利的，应当承担民事责任。本起交通事故，经霍州市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：原告刘东有负本起事故次要责任，被告张保红负本起事故主要责任。本院依法予以确认。被告为其所有的车辆投有交强险及商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一、二项的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，先由承保交强险的保险公司在责任限额内赔偿，不足部分由商业三者险进行赔偿。本院对于原告请求项下的损失核定如下：1.医疗费21681.98元；2.住院伙食补助费按每天100元计算，为166天*100元=16600元；3.营养费按每天50元计算，为166天*50=8300元；4.护理费参照上年度居民服务业标准计算166天，为20583.55元；5.交通费酌情支持300元。6.精神损害抚慰金不予支持。原告上述1-6项赔偿金额共计67465.53元。其中医疗费21681.98元，属于交强险赔偿限额为10000元，超出部分57465.53元由被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司在商业三者险限额内按70%责任赔偿为40058.11元，两项合计50058.11元。扣除二被告垫付的医疗费21108.98元，被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司应再赔偿原告28949.13元。被告张保红垫付的医疗费16900元，被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司退还给被告张保红。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司应再赔偿原告28949.13元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司退还被告张保红垫付的医疗费16900元。案件受理费615元，由被告张保红负担。若未按判决指定期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，2018年12月19日，霍州市公安局交通警察大队对案涉事故作出了道路交通事故认定书，认定刘东有的行为违反了行人应当在人行道内行走的规定，其违法行为是造成本起事故的原因之一，认定刘东有负本起事故次要责任，张保红负本起事故主要责任。上诉人刘东有称对该事故认定书认定的责任划分有异议，但其并未提出复核申请，故一审法院据此认定对于刘东有的损失，张保红承担70%责任，刘东有自行承担30%并无不当。关于刘东有上诉称一审关于护理费的计算标准以及对交强险限额内赔付计算错误，本院认为，护理费参照上年度居民服务业标准46693元计算166天，应为21235.72元，与交通费300元，共计21535.72元，应由大地财保霍州公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿21535.72元，医疗费21681.98元、住院伙食补助费16600元、营养费8300元共计46581.98元由大地财保霍州公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，超出部分36581.98元由大地财保霍州公司在商业三者险限额内按70%责任赔偿为25607.39元。大地财保霍州公司共计赔偿57143.11元，扣除已垫付的医疗费21108.98元，应再赔偿刘东有36034.13元。综上，上诉人刘东有的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但数额计算错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：1维持山西省霍州市人民法院（2019）晋1082民初1297号民事判决第二项（即：二、被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司退还被告张保红垫付的医疗费16900元）；2撤销山西省霍州市人民法院（2019）晋1082民初1297号民事判决第一项（即：一、被告中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司应再赔偿原告28949.13元）；3被上诉人中国大地财产保险股份有限公司霍州支公司自本判决生效之日起十日内赔偿上诉人刘东有36034.13元；4驳回上诉人刘东有的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费615元，由被上诉人张保红负担。二审案件受理费524元，由上诉人刘东有负担474元，被上诉人张保红负担50元。本判决为终审判决。审判长  王慧勇审判员  姜新生审判员  徐 渊二〇二〇年五月二十五日书记员  赵倩雯