河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终312号 原公诉机关河北省邯郸市肥乡区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，1973年5月26日出生，汉族，户籍地、居住地均为邯郸市邯山区，系本案受害人。 原审被告人张聚朋，男，1996年4月28日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地、居住地均为邯郸市肥乡区大寺上镇后寺××村。2019年11月19日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于邯郸市肥乡区看守所。 河北省邯郸市肥乡区人民法院审理邯郸市肥乡区人民检察院指控原审被告人张聚朋犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2020年4月21日作出（2020）冀0407刑初63号刑事附带民事判决，原审被告人张聚朋未上诉，公诉机关亦未提起抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人王某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，被告人张聚朋在邯郸市丛台区籍张某3家做过装修。张某3一方以尾活没有干完、急需干完为由让张聚朋尽快去其家干活，张聚朋则回复正在忙其他活、忙完才能去，双方遂发生分歧。2019年6月29日凌晨1时许，张某3酒后叫上其朋友王某（附带民事诉讼原告人）、赵某（1976年出生，系邯郸市肥乡区大寺上镇北相公庄村人）驾乘一辆途观车，来到邯郸市肥乡区大寺上镇后寺××村，责问张聚朋。来前张某3给张聚朋打电话并获张聚朋许可。到后王某、赵某在门外附近车上等候，张某3下车并以和平方式进入张聚朋家，随即张某3与张聚朋因为干活时间问题发生争吵和肢体冲突，王某、赵某和张聚朋亲属张某1、张某2等人闻讯先后赶到现场，双方发生互殴，张聚朋使用利器砍伤王某右腿，致王某右髌骨骨折、肢体创累计15.9厘米等伤，致张聚朋左手背一小擦伤等伤，致张某1左眼睑青紫、鼻左侧及左眼外侧片状挫伤、头顶部1.0厘米×0.2厘米皮损，致赵某头顶部一创长2.4厘米、左腰部划伤长4.0厘米、1.0厘米，经邯郸市公安局物证鉴定所法医鉴定，王某的损伤程度为轻伤二级。经邯郸市肥乡区公安局物证鉴定室法医鉴定，张聚朋的损伤不构成轻微伤，张某1、赵某的损伤均为轻微伤。 另查，被害人王某于次日凌晨入住邯郸市第一医院住院治疗，7月4日出院，住院4天，花去医疗费4364.35元，7月4日到邯郸手外医院住院治疗，7月14日出院，住院10天，花去医疗费6281.15元。王某的医疗费共计10645.5元。王某到邯郸市公安局物证鉴定所进行法医鉴定，花去鉴定费1890元。王某误工费为9600元（每天64元，误工时间为150天），护理费为3840元（每天64元，护理时间为60天），住院伙食补助费为700元（每天50元，住院14天），营养费为1200元（每天30元，40天），交通费酌情认定500元，共计28375.5元。附带民事诉讼原告人关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。附带民事诉讼原告人所诉的后续治疗费、住宿费，因其未提供相应证据不予认定，待该手术费实际发生后附带民事诉讼原告人可另起诉，附带民事诉讼原告人过高的诉讼请求无证据支持，不予认定。 认定上述事实的证据有： 1、被害人王某陈述，其又名**，2019年6月28日晚上12点左右，张战给其打电话让其送他一趟。我俩走到大寺××镇相公××路口接上赵某。我们根据木工给张战发送的微信位置，来到后寺××村那个木工家的门口，他在家门口等着，张战和他一起进木工的家里，其和赵某在车上等着。四五分钟后其、赵某进到木工家里。到堂屋门口时其看见张战和木工推搡。后木工爷爷到堂屋，木工、木工爷爷和张战互打起来了。后从外面过来一个手拿铁制甩棍的四十岁左右的男人，他用此棍朝张战头上打，赵某上前拦，其从堂屋门口躲到屋里，张战跑出去了。后来又从外面来了一个手拿铁锹的三十岁左右的男人，他拿铁锹拍其、赵某，其躲开了。拿甩棍的那人用甩棍朝其头上打。木工拿了一把菜刀，朝其右腿上砍了两刀。昨天晚上张战让其给他代驾。赵某经常和张战在一起。 2、证人赵某证言与被害人王某陈述一致。并证实，2019年6月29日凌晨1时左右，张战给其打电话说，去后寺××村找给他干装修活的小孩。其到相公庄路口等着张战。当时在现场其看见那个小孩拿着一把菜刀。 3、证人张某3证言，其又名张战。其新家的装修是小张做的，还有些尾活没有干完，其给小张联系了好多次，他也没有去做。2019年6月29日凌晨，其给张聚朋打电话说，你把装修剩下的活给干一下。张聚朋说现在没时间，需要干活，你先把工具拉走。其问，你家在什么地方，张聚朋用微信给其发了一个位置。其喝酒后和朋友王某、赵某一块驾乘其白色途观车来到后寺××村了。其是想问问小张，这个尾活怎样办。到后其让他俩在车上等着，其进张聚朋家，张聚朋、其直接走到他家堂屋，其说，我给你出钱，你把剩下的活给干了吧，我孩子马上结婚要用，等不及了。张聚朋说，我这几天接了个大活，没时间，你让别人干吧。我俩吵了起来。这时过来一个六十多岁的老人说，大半夜的吵什么吵，有啥事出去说。并往外推其，张聚朋也往外推其，其推张聚朋。接着过来三个人，一个拿着棍子，一个拿着铁杵，一个拿着铁锹。拿铁锹的人打其头上一下，其跑了。 4、证人张某2（被告人父亲）证言与张聚朋供述一致，并证实，当时其拿了一根六七十公分长的棍子进到屋里，其打那三个人，那三个人把其扑倒在堂屋左边门后打其。 5、证人张某1（被告人爷爷）证言与张聚朋供述一致，并证实，其出来以后，院子里没有人，其往堂屋走，快到堂屋时，其看见有三个人在打其孙子张聚朋。其赶紧到堂屋，有两个人拦住其，还有一个人在打张聚朋，其赶紧喊孙媳妇郝露微。其往前挤，打张聚朋的那个人用拳头往其头上打了一下，其被打倒地下了。随后其大儿子张某2、三儿子张某4就过来了。 6、证人张某4（被告人叔叔）证言与张聚朋供述一致，并证实，当时其进到张聚朋家客厅，看见其父亲张某1在地上躺着，有三个陌生男子按着其哥哥张某2、其侄子张聚朋打。其看见后寺××村西有两辆车停在路上，其中有一辆车停在张聚朋家门口，没有熄火。 7、证人郝某（被告人妻子）证言与张聚朋供述一致，并证实，其通过客厅窗户看见进来一个陌生男子，他打张聚朋，其赶紧抱着孩子往卧室走，其通过卧室的玻璃看见又从外面来了三四个陌生男子，其中还有一个人拿着东西。其赶紧给爸爸张某2打完电话后，从门缝看见他们打张聚朋、张某1。 8、现场勘查笔录、现场照片、现场图显示，现场位于邯郸市肥乡区大寺上镇后寺××村张聚朋家中。 9、侦查人员调取的手机通话清单显示，2019年6月29日1时39分张聚朋手机收到张某3手机被叫一次，通话196秒；1时44分收到张某3手机被叫一次，通话13秒；1时45分收到张某3手机被叫一次，通话51秒。 10、邯郸市公安局物证鉴定所出具的鉴定文书记载，王某的损伤程度为轻伤二级。并附被害人照片。 11、邯郸市肥乡区公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书记载，张某1、赵某的损伤均属轻微伤，张聚朋的损伤不构成轻微伤。 12、邯郸市肥乡区公安局作出的行政处罚决定书记载，决定对张某3行政拘留十日。 13、王某提交的住院病历、费用清单、医疗费单据、鉴定费单据。 14、公安机关出警视频。 15、被告人张聚朋户籍证明。 16、被告人张聚朋供述，2019年6月28日下午，其在曹乐堡干活，张战媳妇给其打电话说，她家门口还没有装好，你来帮忙给我家装好吧。其给张战媳妇说现在忙，走不开，有时间就过去了。张战媳妇说你要是白天忙，晚上去接你，你来我家给整一下。2019年6月29日凌晨1点38分，张战给其打电话说，我在北相公庄喝酒，你嫂子不是给你打电话了，一会我去你家拉干活的工具。其说你来吧。一会儿后，张战跟其打电话说，我到你村了，你家具体位置在哪。其用微信给张战发了一个位置。后张战敲门，其给开门，张战跟着其走到其家院子里。张战说我活你啥时候做。其说其车别人用着，这几天没有车，其有时间就过去了。张战用手扇其头上一下，其赶紧往堂屋跑，关上门，张战硬推开门，随后对方又有两人从外面进到屋里，张战朝其头上扇。其爷爷听见动静后进来并喊，张战转身朝其爷爷面部打了一拳，其爷爷就躺地上了。其爸爸张某2过来并被张战和一个戴帽子的人按住。后其小叔叔张某4拿铁锹到屋，其和小叔叔拿着铁锹一起打，当时太混乱，张战跑出去了。其拿铁锹铲住一个人的腿。当时他仨是开着一辆白色大众车来其家的。 针对辩护人的辩护意见，根据本案事实、证据和相关法律规定，综合评判如下： （一）被告人张聚朋行为不符合自首的法定条件，不予认定为自首。被告人张聚朋归案后能够如实供述自己的罪行，依法予以认定其有坦白情节。辩护人关于张聚朋具有自首情节的意见与事实不符，不予采纳。辩护人关于张聚朋具有坦白情节的意见具有事实依据，予以采纳。 （二）辩护人关于本案系民间矛盾引发、被害人存在过错的意见经查属实，予以采纳。被害人王某一方系酒后深夜到被告人家责问并引发双方打架，故被害人王某一方有明显过错。 （三）辩护人关于被告人张聚朋系初犯的意见经查属实，予以采纳。 原审法院认为，被告人张聚朋因为民间矛盾故意伤害他人身体致轻伤二级一人，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成故意伤害罪。被告人张聚朋具有坦白情节，故对其依法从轻处罚。被告人张聚朋犯罪情节较轻，不符合适用缓刑的法定条件，对其不予适用缓刑。辩护人意见经查部分属实部分予以采纳。附带民事诉讼原告人所诉的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的诉讼请求应当依法支持，其他诉讼请求或无事实依据、或无法律依据不予支持。被害人方的明显过错减轻被告人张聚朋30％的赔偿责任，被告人张聚朋应当赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费10645.5元、鉴定费1890元、误工费9600元、护理费3840元、住院伙食补助费700元、营养费1200元、交通费500元之和28375.5元的70％为19862.85元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，认定被告人张聚朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人张聚朋赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费10645.5元、鉴定费1890元、误工费9600元、护理费3840元、住院伙食补助费700元、营养费1200元、交通费500元之和28375.5元的70％为19862.85元（限于本判决书生效后二十日内履行完毕）；驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某上诉提出，原判决认定赔偿其误工费、营养费数额过低；其不存在过错，不应承担30%的过错责任。 经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，且认定事实的证据均经一审法院庭审质证，本院予以确认。 本院认为，原审被告人张聚朋因为民间矛盾故意伤害他人身体致轻伤二级一人，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成故意伤害罪。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某上诉提出原判决认定赔偿其误工费、营养费数额过低的理由，经查，上诉人王某提供的证据不足以证实其有固定职业，其共住院14天，损伤程度为轻伤二级，结合其伤情，原判决参照上一年度职工年平均工资计算其误工费150天，营养费40天并无不当，故对该上诉理由不予采纳；提出其不存在过错，不应承担30%的过错责任的理由，经查，张某3深夜酒后叫上赵某和上诉人王某至被告人张聚朋家，因装修问题发生争吵继而引发打架，受害人一方具有明显过错，原判决认定上诉人王某承担30%过错责任并无不当，故对该上诉理由不予采纳。原判决认定的事实和适用法律正确，赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王建平 审判员  闫 艳 审判员  王晓鹏 二〇二〇年五月十八日 法官助理王唯 书记员刘天洋