文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝03民终250号上诉人（原审被告）：重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司，住所地重庆市南川区东城办事处小南街盛丰园O栋8楼，统一社会信用代码91500119711620011N。法定代表人：涂建敏，重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司董事长。委托诉讼代理人：汤善文，重庆祥永律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王雅婷，女，1988年8月23日出生，汉族，医师，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：郑学明，重庆东和律师事务所律师。委托诉讼代理人：童健（系王雅婷丈夫），1986年4月22日出生，汉族，居民，住重庆市巴南区。上诉人重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司（以下简称金佛山旅业公司）因与被上诉人王雅婷合同纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。金佛山旅业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.误工费王雅婷没有提供证据证明其受伤导致减少收入，仅凭鉴定时间实际减少了收入不符合相关规定，应按实际减少计算。2.王雅婷提供的证据不能证明其受伤的实际工资标准，应以单位退过银行发放的明细来证明。3.一审认定王雅婷的辅助器具费1735元的证据不足。4.一审对责任的划分不当。金佛山旅业公司提供的服务场所、设施设备符合相关规定，不存在缺陷，现场警示标志齐全，滑雪设备操作要领、操作须知内容完善，尽到了安全保障义务。涉案事故发生在于王雅婷忽视安全提示和要求，未能正确操作滑雪设备所导致，金佛山旅业公司不承担责任；即使承担责任，王雅婷至少应承担60%的责任。王雅婷辩称，1.一审法院根据医院出具的王雅婷受伤前的平均工资证明及受伤前一年的完税证明计算误工费正确。由于王雅婷工作的单位人手紧张，多次要求王雅婷返回工作单位，由于左腿不能弯曲，在单位附近租赁了房屋；由王雅婷的父亲驾车或乘出租车接送王雅婷上下班也造成损失。2018年2月、3月的工资是王雅婷用假期充抵工作时间而来。2.金佛山旅业公司因未受取及时有效的救援措施导致王雅婷受到其他游客的第二次撞击，王雅婷无过错，且滑雪车设计本身有安全缺陷，王雅婷承担的责任过大。3.一审认定的误工时间过短，不符合实际情况。王雅婷向一审法院起诉请求：金佛山旅业公司赔偿其医疗费41188.51元、辅助器具费1735元、鉴定费2900元、误工费204000元、护理费32000元、交通费1000元、住宿费1000元、住院伙食补助费5850元、营养费2000元、残疾赔偿金69778元、后续治疗费12000元，共计373451.51元。一审法院认定事实：2018年2月9日下午，王雅婷委托童健在美团App上以150元的价格订购金佛山旅业公司为供应商的入园凭证。该费用包含金佛山北坡滑雪场门票+1小时滑雪票+雪具+3项目+双程索道。王雅婷与童健凭订单于2018年2月10日10:16分进入北坡景区大门口。乘索道然后步行进入滑雪场，每人交纳了100元设备租用押金租用了雪具（没有头盔），金佛山旅业公司工作人员向王雅婷讲解了如何操作滑雪车。后王雅婷自行操作滑雪车，滑雪车自身配备有刹车。同日11:50分，王雅婷撞上护栏受伤，护栏没有安全网等缓冲装置，为使用废弃滑雪板设置。金佛山旅业公司设置的护栏内部有禁止停留标识，没有任何缓冲设施，没有救援信息标识。王雅婷受伤后，没有使用紧急出口撤离现场。不久，王雅婷及童健再次被一个小孩驾驶滑雪车撞倒。滑雪车滑雪的起点和终点均有金佛山旅业公司工作人员在现场指挥。之后，金佛山旅业公司工作人员与童健一同用飘逸飞碟滑雪用具将王雅婷抬离滑雪场，到达滑雪场售票处。此时又用担架将王雅婷抬到索道，并由金佛山旅业公司工作人员陪同下山。下山到达停车场后，由童健驾车将王雅婷送至南川区人民医院检查治疗。同日，王雅婷到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，该院诊断为左髌骨开放性粉碎性骨折，于2018年2月24日出院，在该院住院治疗14天。2018年3月12日，王雅婷再次到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，于2018年6月9日出院，住院治疗89天。2018年10月18日，王雅婷第三次到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，于2018年11月1日出院，住院治疗14天。王雅婷出院医嘱中有加强营养提示。王雅婷共计产生医疗费125273.33元，购买矫形器、掖拐共计花费1735元，金佛山旅业公司垫付了医疗费84218.36元。王雅婷主张购买修复霜花费298元，未提交相应发票。2018年12月12日，重庆法正司法鉴定所作出渝法正[2018]医鉴字第2432号司法鉴定意见书鉴定意见为“1.王雅婷目前左膝关节活动功能障碍的伤残等级属十级。2.王雅婷续医费约为人民币12000元（壹万贰仟圆）。3.王雅婷护理时限综合评定以先后住院出院后60日认定为宜。4.王雅婷误工时限综合评定以12个月认定为宜。”王雅婷垫付了鉴定费2900元。诉讼中，经金佛山旅业公司申请对王雅婷受伤后治疗的必要性及合理性进行鉴定，并要求鉴定时区分出符合治疗的治疗费用和治疗时间。2019年4月24日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第1112号司法鉴定意见书，分析认为王雅婷第一次住院治疗属于治疗骨折的基本情况，第二次是骨折术后的康复性治疗，第三次是骨不连再次手术治疗。由于王雅婷骨折后出现了并发症如骨不连，所以治疗时间具合理性。鉴定意见为：“被鉴定人王雅婷与受伤后治疗无关的费用为357.43元（叁佰伍拾柒圆肆角叁分），其他治疗费用均具有必要性及合理性。治疗时间具有合理性。”金佛山旅业公司垫付了该次鉴定鉴定费1500元。2018年12月20日，重庆医科大学附属儿童医院人事处出具《收入证明》，证明王雅婷系该院聘用职工，担任医师职务，平均月收入为17000元，王雅婷还提交了其受伤前12个月的完税证明。一审法院认为，金佛山旅业公司作为滑雪场所经营者，王雅婷购买滑雪门票并在金佛山旅业公司处租用滑雪车游玩，双方建立了合同关系。在进行滑雪活动过程中，金佛山旅业公司应当尽到必要的提示义务、安全保障义务与救援义务。导致王雅婷撞击受伤的护栏材质坚硬、无缓冲装置、设施，护栏无紧急出口，金佛山旅业公司救援人员未采取及时有效的救援措施导致王雅婷遭受其他游客的二次撞击，在履行合同过程中金佛山旅业公司具有违约行为，应当承担相应的违约责任，酌定由其承担民事责任的份额为60%。在进行滑雪活动前金佛山旅业公司工作人员讲解了滑雪车的操作方法，王雅婷驾驶的滑雪车还配备了刹车，王雅婷作为完全民事行为能力人，应当意识到滑雪项目具有相应的危险性，酌定其承担民事责任的份额为40%。关于损失计算问题。1.医药费。王雅婷产生医疗费125273.33元，经鉴定有357.43元与受伤后治疗无关，故对其医药费本院认定124915.9元（125273.33元-357.43元）。2.辅助器具费。王雅婷购买矫形器、掖拐共计花费1735元，也提交了相应的收据，应予以确认。3.误工费。王雅婷提交了收入证明、完税证明等证据，对于其主张的月收入标准17000元，应予以确认。关于误工时限，依法计算至定残日前一日，即2018年12月11日，自2018年2月10日至2018年12月11日，计算为10个月零2天，误工费为171133.33元（17000元×10个月+17000元÷30天×2天）。4.护理费。王雅婷共计住院治疗117天（14天+89天+14天），经鉴定，综合评定其余护理时限以出院后60日为宜，故对护理时限本院计算为177天（117天+60天），护理费计算为17700元（100元/天+177天）。5.交通费。王雅婷未举示证据证明交通费用，考虑王雅婷就医的实际情况，酌情认定500元。6.住院伙食补助费。王雅婷主张5850元（50元/天×117天），符合计算标准，本院予以确认。7.营养费。王雅婷的出院医嘱中有加强营养提示，对其主张的营养费2000元，酌情认定1000元。8.残疾赔偿金。王雅婷经鉴定为十级伤残，其残疾赔偿金计算为69778元（34889元/年×20年×10%）。9.续医费。经鉴定王雅婷的续医费为12000元，予以确认。王雅婷主张购买修复霜花费298元，未提交相应发票，不予确认。对于王雅婷主张的住宿费1000元，未举示相关证据，不予支持。前述损失共计404612.23元（124915.9元+1735元+171133.33元+17700元+500元+5850元+1000元+69778元+12000元），由金佛山旅业公司承担242767.34元（404612.23元×60%），由王雅婷自行承担161844.89元（404612.23元×40%），因金佛山旅业公司垫付了医疗费84218.36元，金佛山旅业公司还应向王雅婷支付各项赔偿158548.98元（242767.34元-84218.36元）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司于判决发生法律效力后十日内支付王雅婷各项赔偿款共计158548.98元；二、驳回王雅婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6820元，减半收取3410元，鉴定费4400元，合计7810元，由王雅婷负担2524元，由重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司负担5286元。本院二审期间，王雅婷提交了以下证据：1.招商银行股份有限公司、交通银行重庆渝中支行、中信银行重庆渝中支行其银行流水，拟证明其工资情况，但在受伤之后第一、二月工资系调休而来，不能作为收入。2.房屋租赁合同、收据，拟证明王雅婷受伤后，单位人手紧张而返回工作单位工作，因行动不便而租房。3.出租车发票、滴滴行程单，拟证明受伤后产生的直接经济损失。金佛山旅业公司质证认为，证据1的真实性、合法性、关联性均无异议，但不能达到其证明目的；证据2，房屋租赁合同真实性不予认可，且与本案无关联性，发票的真实性无异议，与本案无关联性；证据3.真实性无异议，但与本案无关联性。本院认为，王雅婷举示的证据1真实合法，与本案有关联，予以采信；证据2房屋租赁合同、收据，与本案无关联，本院不予采信；证据3，交通费一审法院已酌情考虑，本院不予采信。二审查明，王雅婷所在单位于2017年3月1日至2018年1月31日转入王雅婷招商银行股份有限公司、交通银行重庆渝中支行、中信银行重庆渝中支行收入共计220377.38元；2018年3月1日至2018年12月11日转入王雅婷招商银行股份有限公司、交通银行重庆渝中支行、中信银行重庆渝中支行收入共计128083.35元。二审审理查明的其他事实与一审相同。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审争议焦点为：责任划分是否适当，误工费、辅助器具费用是否适当。关于双方责任划分是否适当的问题。王雅婷在金佛山旅业公司提供的滑雪场滑雪时，撞到坚硬的护栏，且该护栏无缓冲装置设施及无紧急出口，金佛山旅业公司救援人员亦未采取有效的救援措施导致王雅婷遭受其他游客的二次撞击致王雅婷受伤；王雅婷作为完全民事行为能力人，应当意识到滑雪项目具有相应的危险性。一审法院根据双方的过错程度，酌定金佛山旅业公司承担王雅婷受伤损失60%的责任，王雅婷自己承担40%的责任并无不当。关于误工费计算是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。因王雅婷受伤时间为2018年2月10日，从银行流水不易确定其上一年度实收入，本院酌定以王雅婷受伤前11个月（336日）为其计算收入状况。王雅婷的误工时限为2018年2月10日至2018年12月11日共计304日，在误工时限内其收入为128083.35元。因此，王雅婷的误工费为71305.71元（220377.38元/336日×304日－128083.35元）。关于辅助器具费用是否适当的问题。王雅婷受伤购买膝关节矫形器、掖拐共计1735元，王雅婷提供了收据，也系受伤后恢复所必需，一审予以确认并无不当。综上，金佛山旅业公司应赔偿王雅婷的损失为98652.41元[一审确定金额158548.98元-（一审确定的误工费171133.33元-二审确定的误工费71305.71元）×60%]。综上所述，上诉人金佛山旅业公司部分的上诉理由能成立，予以部分支持；鉴于二审出现新证据，查明新事实，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初168号民事判决第二项；二、变更重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初168号民事判决第一项为：重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内支付王雅婷各项赔偿款共计98652.41元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3410元，由王雅婷负担2496元，由重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司负担914元；鉴定费4400元，由王雅婷负担1160元，由重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司负担3240元。二审案件受理费3471元，由王雅婷负担1311元，由重庆市南川区金佛山旅业集团有限责任公司负担2160元。本判决为终审判决。审判长  陈胜友审判员  蔡 伟审判员  张 斌二〇二〇年五月十一日书记员  余婷婷