广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终1201号 上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路49号1号楼23层263号，统一社会信用代码：914101006846173505。 负责人：王天翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙路旗，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：江祖朋，男，1963年7月5日出生，汉族，住。 原审被告：李少华，男，1973年11月30日出生，汉族，住。 原审被告：漯河市金勇运输有限公司，住所地河南省漯河市经济开发区解放路南段东200米，统一社会信用代码：91411100555715851R。 法定代表人：贾云兵。 上诉人渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人江祖朋、原审被告李少华、漯河市金勇运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区永福县人民法院（2019）桂0326民初915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：一、依法改判上诉人不承担不合理的损失共计51940元；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不允许重新鉴定违反了法律规定，请求二审法院依法重启鉴定程序。被上诉人江祖朋提供的司法鉴定意见书，是被上诉人单方委托，没有通知上诉人，剥夺了上诉人参与鉴定的权利，鉴材也没有经过质证。鉴定程序明显存在违法之处。上诉人已按照法律规定提出重新鉴定，且已在重新鉴定申请书中详细阐述了理由，上诉人申请重新鉴定符合《证据规则》第二十八条的规定。但一审法院却不予支持，不重启鉴定程序，明显违反了法定程序，失去了法律的公平性和公正性。如不重新鉴定，上诉人只认可十级伤残，残疾赔偿金只认可按照十级伤残计算。二、一审法院认定按照制造业计算被上诉人江祖朋主张的误工费明显偏高，被上诉人江祖朋提供的证据不能证明其从事制造业，其误工费最多按照农村居民纯收入计算。三、一审法院判决上诉人承担鉴定费2200元，违反了《保险法》的规定。《保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”按照交强险条款第十条的约定“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”，交强险不负责赔偿。故，在有保险合同约定的情况下，上诉人不应该承担鉴定费2200元，一审法院的判决违反了《保险法》第六十六条的规定。综上，请求二审法院将依法改判上诉人不承担不合理的损失共计51940元。 被上诉人江祖朋向一审法院起诉请求：一、判决被告李少华、漯河市金勇运输有限公司、渤海财产保险郑州公司连带赔偿原告江祖朋医疗费、住院伙食费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、抚养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计248163元。先由被告渤海财产保险郑州公司在交通强制保险和商业第三者责任保险范围内赔偿，不足部分由被告漯河市金勇运输有限公司和被告李少华连带赔偿；二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月30日，罗方庆驾驶的桂Ｃ×××××车辆行驶到广西永福县米处时，与被告李少华驾驶豫Ｌ×××××号重型厢式货车发生碰撞，造成原告等人员受伤的交通事故，永福县交警大队认定李少华承担事故的全部责任，罗方庆和原告江祖朋均没有责任。原告受伤后在永福县人民医院住院治疗3天，医疗费用为6903.68元。医院诊断为：1．颈6椎体向前滑脱（II度）伴神经损伤；2．胸部损伤待查；3．颈6椎体棘突骨折；4．颈椎病。于2019年1月3日转入广西壮族自治区桂林南溪山住院治疗28天，医疗费用为68373.12元。原告委托来宾市桂中司法鉴定所对其伤残等进行司法鉴定，2019年8月16日作出鉴定意见：1．被鉴定人江祖朋本次左上肢肌力4级的伤残程度评定为八级伤残。2．被鉴定人江祖朋本次损伤评定误工期为王180日、护理期为90日、营养期为90日。事故发生后，被告李少华垫付27603元医疗费用，被告渤海财产保险郑州公司支付了10000元的医疗费用。李少华驾驶豫Ｌ×××××号重型厢式货车在渤海财产保险郑州公司投第三者责任强制保险及1000000元的第三者商业保险，本案事故发生在保险期内。 一审法院认为，公民享有生命健康权，依法受法律保护。被告李少华驾驶豫Ｌ×××××号重型厢式货车与罗方庆驾驶的桂Ｃ×××××车辆发生碰撞，造成原告江祖朋等人员受伤的交通事故，永福县交警大队认定李少华承担事故的全部责任，该事故认定符合法律规定，一审法院予以采信并作为定案的依据。原告江祖朋与被告李少华之间产生侵权民事法律关系，江祖朋作为受害人，有权依法主张权利。本案的争议焦点为：一、原告诉请的各项损失是否有事实和法律依据，具体项目及数额应当是多少；二、各被告是否应当承担赔偿责任，如何承担。关于原告诉请的各项损失是否有事实和法律依据，具体项目及数额应当是多少的问题。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的相关规定，一审法院作如下认定：1．医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证件确定。原告在永福县人民医院医疗费用为6903.68元，在广西壮族自治区桂林南溪山医院医疗费用为68373.12元，合计75276.8元，均有相关票据证实。2．住院伙食补助费。参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第6项规定，住院伙食补助费标准为每人每天100元，原告在永福县人民医院入院住院治疗3天，在广西壮族自治区桂林南溪山医院住院治疗28天，原告请求计算为100元/天×（3＋28）天=3100元，符合规定，一审法院予以支持。3．营养费、误工费及护理费。原告按照桂中司法鉴定所《司法鉴定意见书》的鉴定意见，主张营养期为90天、误工期为180天，护理期为90天，一审法院予以采信。但其主张营养费标准过高，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干解释》第二十一条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原告构成八级伤残，结合当地生活消费水平，营养费宜以20元每天合适，计算为90天×20元/天=1800元；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……”的规定，原告虽然提供与用人单位签订的劳动合同证明其工资收入，但没有其他证据佐证，鉴于原告所从事的行业属于制造业，其误工收入应参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第4项规定，按制造业在岗年平均工资61156元的标准计算为61156元/365天×180天=30159元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”，原告提供相关证据不足以证实护理人员的收入情况，其护理费应参照居民服务、修理和其他服务业在岗年平均工资58594元的标准计算为90天×58594元／365天=14448元。4．伤残赔偿金。原告因为本次交通事故受伤构成八级伤残，伤残计算系数为30％。原告主张根据《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算为12435元/年×20年×30％=74610元，一审法院予以支持。5．被抚养人生活费。原告提供了来宾市兴宾区高安乡敖塘村民委提供的《证明》一份，证实其与韦素可系母子关系，其母亲韦素可出生于1939年3月7日，原告请求母亲的赡养养年限为5年、参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》分目计算标准第2项农村居民人均消费支出计算的主张予以采信，被抚养人生活费计算为10617元/年×5年÷3人×30％=5308元。6．精神损害抚慰金。本次交通事故给原告造成八级伤残，依据《侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，根据本案事故双方的过错程度、侵权行为所造成的后果、结合原告当地生活水平等因素综合考虑，原告主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，一审法院予以支持。7．交通费。原告主张交通费1000元，但没有提供相应的票据予以证实。一审法院认为，原告因为本案交通事故受伤严重，长期住院治疗，的确会产生交通费用的事实，结合原告住院时间、住址距离到所住院医院距离、住院时间、往返次数等情形，综合支持300元。8．鉴定费。原告因为本案交通事故受伤严重，有必要进行伤残鉴定，且鉴定构成八级伤残等级，其主张2200元的鉴定费，有鉴定机构出具的发票证明，一审法院予以支持。综上，原告江祖朋因此次交通事故造成的损失为217201.8元，其中医疗费用80176.8元（医疗费75276.8元＋住院伙食补助费3100元＋营养费1800元），伤残赔偿损失为137025元（护理费14448元＋交通费300元＋残疾赔偿金74610元＋精神损害抚慰金10000元＋误工费30159元＋鉴定费用2200元＋抚养费5308元）。关于各被告是否应当承担赔偿责任，如何承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，本案中，原告因本次交通事故受伤，其依法享有请求侵权人赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费等损失的权利。交警认定被告李少华承担事故全部责任，该认定符合法律规定，一审法院予以认可。被告李少华所有的豫Ｌ×××××车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100万商业三者险，本案事故发生在保险期内，故被告李少华承担赔偿责任部分首先应由保险公司先行在机动车第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告的损失。故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（包含精神抚慰金10000元），尚余的107201.8元，被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，合计217201.8。因被告李少华在事故发生后为原告垫付医疗费用27603元，保险公司在事故发生后为原告垫付医药费10000元，故保险公司还需要支付原告179598.8元。由于保险公司已经可以在保险赔偿限额内足额赔偿原告的上述损失，故被告李少华、漯河市金勇运输有限公司已经无需进行赔偿，不再承担赔偿责任。被告李少华在事故发生后为原告垫付的27603元费用，由被告李少华自行到被告保险公司理赔。一审法院判决：一、由被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险限额内赔偿原告江祖朋各项损失合计179598.8元。二、驳回原告江祖朋的其他诉讼请求。案件受理费5022元，减半收取2511元，由原告江祖朋负担565元，被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担1946元。 一审认定事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一审判决的残疾赔偿金、误工费有无事实和法律依据。被上诉人江祖朋委托来宾市桂中司法鉴定所对其伤残进行司法鉴定，鉴定意见为江祖朋本次左上肢肌力4级的伤残程度评定为八级伤残。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”上述鉴定虽系被上诉人江祖朋单方委托鉴定机构作出，但是鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定意见依据充分，上诉人仅以被上诉人江祖朋系单方鉴定为由提出异议并申请重新鉴定，但未提出充分证据证明鉴定结论有瑕疵，依据法律规定，一审法院对其异议不予采信，依据充分，故本院对司法鉴定意见书亦予以采信，并作为确定被上诉人残疾等级的依据。关于误工费，被上诉人江祖朋提交了收入证明、劳务合同等证据予以佐证，上述证据可以形成证据链，证明被上诉人从事制造业的事实，上诉人提出异议，但未提出充分证据反驳，依据法律规定，应承担举证不能的责任。故本院对其异议不予采信。关于鉴定费，属于受害人因本案道路交通事故造成的损失，一审判决上诉人在保险限额内赔偿并无不妥，本院亦予以维持。 综上所述，一审判决认定事实属实，适用法律准确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费3892元（上诉人渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司已预交），全部由上诉人渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 霞 审 判 员  丁 勇 审 判 员  刘媛媛 二〇二〇年五月十五日 法官助理  王国裕 书 记 员  粟建玉