安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终880号 上诉人（原审原告）：刘杰，男，1973年10月15日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：刘奇，北京京师（亳州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：师连伟，男，1971年3月1日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：刘龙彬，安徽重信众合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋云廷，男，1977年4月18日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：蒋梦园，安徽谯城律师事务所律师。 上诉人刘杰因与被上诉人师连伟、蒋云廷民间借贷纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2019）皖1602民初4166号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘杰的委托诉讼代理人刘奇、被上诉人师连伟的委托诉讼代理人刘龙彬、被上诉人蒋云廷的委托诉讼代理人蒋梦园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘杰上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判师连伟偿还刘杰借款本金263200元及利息(利息自2019年5月1日起按照年利率6%计算至上述借款还清之日止)，蒋云廷对上述借款承担连带还款责任；2.本案一审、二审受理费、财产保全费、律师代理费、调查取证产生的食宿费由师连伟、蒋云廷承担。事实和理由：一、一审法院认定部分事实错误。1.师连伟和蒋云廷在2017年9月30日出具借条时，承诺于2018年5月1日还款，2018年5月1日只是一个还款起始时间，并不是还款的最后期限，实际上双方也并没有约定最后的还款时间。另刘杰实际上自出借款项后也一直有向师连伟、蒋云廷催要借款，期间蒋云廷也一直安抚刘杰并回复很快归还，并于2019年4月29日偿还3万元借款本息，一审法院在判决书的事实认定部分也对此进行明确说明，故刘杰对蒋云廷的起诉在保证时效范围内，蒋云廷并没有免除保证责任。一审法院认定刘杰应在2018年11月2日之前向蒋云廷主张权利，才能让蒋运延承担还款责任属于认定事实错误。2.刘杰在一审庭审中说师连伟、蒋云廷承诺在2018年5月1日还款，是师连伟、蒋云廷明确了一个还款的起始时间。另在双方对利息约定不明的情况下，师连伟、蒋云廷至少应自2018年5月1日起按照年利率6%支付资金占用期间利息。故蒋云廷在2019年4月29日返还的3万元并不是全是借款本金，一审法院认定该款项全部是借款本金亦是认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。1.2018年5月1日是师连伟、蒋云廷明确了一个还款的起始时间，双方并没有约定最后的还款期限，且刘杰自2018年5月1日后也一直在向蒋云廷廷并没有免除保证责任:从蒋云廷在2019年4月29日仍在归还借款来看，也可知道刘杰一直在向其主张权利。另一审蒋云廷并没有到庭应诉抗辩免除担保责任，一审法院主动直接适用《担保法》第二十六条驳回刘杰对蒋云廷的一审诉求属于适用法律错误。2.双方约定了还款的起始时间，即2018年5月1日，另在双方对利息约定不明的情况下，根据法律规定师连伟、蒋云廷至少应自2018年5月1日起按照年利率6%支付资金占用期间利息。蒋云廷在2019年4月29日归还的3万元应是借款本金和利息。(其中归还的利息是16800元，本金13200元)一审法院应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项判决，一审法院适用上述规定的第二十九条第二款第二项亦是适用法律错误。综上，一审法院认定部分事实错误，进而适用法律错误，请求二审法院判如所请。 师连伟辩称，一审认定事实清楚，判决正确，刘杰的上诉没有事实依据，应驳回上诉、维持原判。 蒋云廷辩称，一、一审法院认定事实清楚。1.案涉借款的还款期限为2018年5月1日，刘杰称2018年5月1日系还款的起始时间无事实根据及法律依据，且不符合常理，无法成立。一审己经查明案涉借款系“友信公司”将债务转移给借款人师连伟，借款人师连伟口头承诺于2018年5月1日还款系债务转移的一部分，刘杰撤回对“友信公司”关于案涉借款的起诉，表明刘杰同意并认可“友信公司”将债务转移给师连伟及借款人师连伟承诺的最后还款期限为2018年5月1日。蒋云廷的保证期间应从2018年5月1日开始计算，即为2018年5月1日至2018年11月2日，故一审法院认定的保证期间起始计算时间正确。2.刘杰未在保证期间内向蒋云廷主张还款责任，蒋云廷的保证责任免除，不应承担对案涉借款的连带还款责任。自2018年5月1日起，刘杰未向蒋云廷主张过还款责任，刘杰也无证据证明其在保证期间内向蒋云廷主张过还款责任。2019年4月29日还款3万元系借款人师连伟通过“友信公司”财务向刘杰偿还借款，蒋云廷对此并不知情，与蒋云廷无关，故蒋云廷的担保责任己经免除，不应承担连带还款责任，一审法院认定事实清楚。二、一审法院适用法律正确。1.2018年5月1日系借款人师连伟承诺，刘杰同意，双方达成合意认可的最后还款期限。一审法院适用《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定认定蒋云廷不承担还款责任适用法律正确。2.担保期间不同于诉讼时效，一审法院依职权主动审查担保期间是否届满并无不当。保证期间作为除斥期间，不因任何事由而发生中断、中止、延长的法律后果，担保权属于物权范畴，民法原理上，物权具有法定性，即使蒋云廷一审未提出抗辩免除担保责任，法院也应当主动依职权对担保权作出审查，.释明保证期间是否届满，故一审法院主动审查蒋云廷的保证期间已过，并认定其不承担保证责任是正确的，刘杰的上诉请求不成立。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，蒋云廷不应当承担案涉借款的连带还款责任，应依法驳回刘杰要求蒋云廷承担还款责任的上诉请求。 刘杰向一审法院起诉请求：1.依法判令师连伟、蒋云廷偿还刘杰本金28万元；2.支付利息159600元，具体以实际还本付息为准；3.本案诉讼费由师连伟、蒋云廷承担。 一审法院认定事实：刘杰与师连伟、蒋云廷系朋友关系。刘杰经师连伟介绍向安徽友信公司借款，刘杰于2015年9月30日通过ｐｏｓ机刷给安徽友信公司14万元，于同年10月8日刷15万元，在刘杰催要借款过程中，师连伟同意还款，并向刘杰出具借条，内容为：“借条今借到刘杰现金贰拾捌万元整（280000.00）借款人：师连伟担保人：蒋云廷2017.9.30”，后蒋云廷偿还借款本金3万元，尚欠借款本金25万元经刘杰催要，被未偿还。本案审理期间，依刘杰申请，一审法院裁定查封：蒋云廷名下位于安徽省亳州市谯城区（商品房买卖合同备案编号：Ｗ201512100023）不动产，期限为三年。刘杰预交申请费2718元。 一审法院认为，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，安徽友信公司经刘杰同意，将其应当向刘杰偿还的借款28万元转给师连伟，该转让行为未违反相关法律法规的规定，应予以确认该转让行为合法有效。合法的借贷关系受法律保护。本案中师连伟向刘杰借款，有师连伟向刘杰出具的借条为证，双方借贷关系成立。借款到期后，师连伟未能及时偿还借款本金，已构成违约，故对刘杰要求师连伟偿还借款本金的诉讼请求，一审法院予以支持，但应按照年利率6%支付资金占用期间的利息。关于刘杰诉求的师连伟、蒋云廷支付利息的诉讼请求，因双方未在借条上明确约定借款利率，现刘杰要求师连伟、蒋云廷支付利息无事实依据，不予支持。蒋云廷在担保人处签字，因双方对保证方式未约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，该保证方式应视连带责任保证。刘杰陈述师连伟承诺于2018年5月1日之前还款，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，即刘杰应于2018年11月2日之前向蒋云廷主张权利，但本案中刘杰未提供证据予以证明，故蒋云廷免除保证责任。一审判决：一、师连伟于本判决生效之日起五日内，偿还刘杰借款本金25万元及利息（以本金25万元为基数，按年利率6%计算，自2019年5月7日起至借款还清之日止）。二、驳回刘杰对蒋云廷的诉讼请求。三、驳回刘杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7894元，财产保全费2718元，合计10612元，由刘杰负担4577元，由师连伟负担6035元。 二审时，本院组织当事人对证据进行质证，刘杰二审申请证人方某、刘某出庭，证明刘杰于2018年11月1日前多次向蒋云廷催要借款。因两证人证言的真实性无其他证据相印证，达不到其证明目的，本院不予采信。本院审理查明：2019年4月29日，王登超通过跨行转账向刘杰账户转入30000元，师连伟认可王登超是代其偿还借款。本院查明的其他事实与原审相一致。 本院认为，综合当事人诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1.蒋云廷是否应承担担保责任；2.一审法院认定借款本金金额是否正确。 关于争议焦点1，刘杰在一审庭审中明确陈述“2017年9月30日重新出具借条的时候师连伟承诺于2018年5月1日之前将借款还给我”，故2018年5月1日是债务履行期限届满之日，刘杰上诉主张2018年5月1日只是一个还款起始时间，与其一审的陈述相矛盾，对该主张不予支持。在2018年5月1日之后的六个月内，刘杰未能举证证明其向蒋云廷主张过权利，故对其要求蒋云廷承担担保责任的上诉理由，本院不予支持。 关于争议焦点2，刘杰在一审庭审中明确陈述还欠其25万元本金，故其主张借款本金为263200元的上诉理由不能成立。另刘杰要求利息自2019年5月1日起计算也无事实与法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5248元，由上诉人刘杰负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 亮 审判员 刘 强 审判员 朱晓非 二〇二〇年五月二十日 法官助理欧阳萍 书记员王琪