贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0424民初263号原告：郭志，男，1976年12月11日生，黎族，初中文化，务农，住关岭自治县。委托代理人：覃得宇，男，贵州天翊律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：关岭布依族苗族自治县林业局。法定代表人：潘文成，男，系该局局长。统一社会信用代码：115225280097262702。住所：关岭自治县。委托代理人：周明成，男，1991年9月2日生，汉族，住贵州省兴仁县，系该局工作人员，代理权限为特别授权代理。委托代理人：梁畅，女，贵州振黔律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。第三人：贵州家业市政园林工程有限公司。法定代表人：母家玮。住所：贵州省贵阳市南明区中天商务港8层4号。原告郭志诉被告关岭县布依族苗族林业局（以下简称关岭林业局）、第三人贵州家业市政园林工程有限公司（以下简称家业园林）合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理，2020年5月7日公开开庭进行了审理，原告郭志及其诉讼代理人覃得宇、被告关岭林业局委托代理人周明成、梁畅到庭参加了诉讼，第三人家业园林经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉讼请求：一、请求判令被告关岭林业局支付原告第一笔工程进度款1210172.85元，按中国人民银行同期贷款利率自约定付款日支付2018年5月31日至2020年3月31日利息105385.88元，2020年4月1日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至还清之日止。二、判令第三人立即退还原告工程保证金150000元。三、案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年12月被告关岭林业局将2016年中央财政造林补贴项目（第二标段）发包给第三人，2016年12月21日原告按被告要求组织实施，并与第三人签订《内部承包合同》，合同约定主要内容：1、被告关岭林业局2016年造林工程的指定施工任务分包给原告；2、工程地点：新铺境内；3、工程面积：4000亩；4、原告对分包项目自行承担质量、进度、安全等技术及经济责任；5、第三人向原告收取施工总价款的1%管理费；6、约定其他权利义务。经招投标，2017年2月19日，被告与第三人签订正式承包合同，合同约定：规划面积：38528亩；项目地点：新铺镇；合同金额：总造价18254566.4元，单价473.8元／亩；工期：36个月（2017年2月20日至2017年4月21日为造林期、2017年4月22日至2020年2月19日为补植补造和管护期）；验收分为初步、成活率、总体三个阶段；付款时间及方式：甲方收到初步验收报告7个工作日内支付合格面积价款的50%，收到成活率验收报告7个工作日内支付合格面积价款的20%，收到保存率验收报告7个工作日内支付合格面积价款的30%，项目款结账时乙方须提供税务发票及本合同，同时约定其他相关权利义务。原告作为实际施工人，按发包人施工方案施工，完成5467.42亩，经被告委托的贵州易得森林业发展有限公司初步验收并出具报告，原告完成的合格面积为5108.37亩，并提供了相应发票，被告相关负责人签字确认，被告应支付原告进度款1210172.85元。第三人未向被告主张权利，侵犯原告合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求判令被告向原告直接履行支付进度款及利息的合同义务。被告辩称：关岭林业局不是适格的被告，关岭林业局与第三人签订的涉案造林补贴项目工程合同不是建设工程施工合同，不能适用建设工程合同相关司法解释的规定要求关岭林业局承担责任，原告将关岭林业局作为被告突破了合同相对性。若按照建设工程合同认定，关岭林业局只在未付款范围内承担责任。原告完成的造林合格率为93.88%，未达到与第三人合同约定的95%，未达付款条件。关岭林业局相关负责人在发票上签署的意见是附条件支付，原告提供的证据不能证明达到支付条件。关岭林业局与第三人签订的合同约定禁止将项目分包和转包，原告与第三人签订的合同未在关岭林业局备案，对该合同不予认可。请求驳回原告对关岭林业局的诉讼请求。第三人家业园林未作陈述。原告提交以下证据：1、原告身份证。2、《内部承包合同》。3、关岭自治县2016年中央财政造林补贴项目（第二标段）《合同书》。4、关岭自治县2016年中央财政造林补贴项目（第二标段）《阶段验收报告》（复印件）。5、增值税普通发票四张（复印件）。6《植物检疫证书》、《苗木检验证书》、《苗木标签》各六份（复印件）。被告提供以下证据：统一社会信用代码证、关县干任（2019）19号文件及法定代表人身份。第三人家业园林未提供证据。经审理认定事实如下：一、被告与第三人于2017年2月19日签订“关岭自治县2016年中央财政造林补贴项目（第二标段）合同书”，合同约定：规划面积：38528亩；项目地点：新铺镇；合同金额：总造价18254566.4元，单价473.8元／亩；合同期限：36个月（2017年2月20日至2017年4月21日为造林期、2017年4月22日至2020年2月19日为补植补造和管护期）；验收程序分为初步、成活率、总体三个阶段；验收要求、验收方式；付款时间及方式：甲方收到初步验收报告7个工作日内支付合格面积价款的50%，收到成活率验收报告7个工作日内支付合格面积价款的20%，收到保存率验收报告7个工作日内支付合格面积价款的30%，项目款结账时乙方须提供税务发票及本合同等，同时约定其他相关权利义务。2016年12月21日第三人与郭志签订《内部承包合同》，合同约定主要内容：1、被告关岭林业局2016年造林工程的指定施工任务分包给郭志；工程地点：新铺境内；工程面积：4000亩；第三人向郭志收取施工总的1%管理费；同时约定其他权利义务。2018年5月，贵州易得森林业发展有限公司对关岭自治县2016年中央财政造林补贴项目（第二标段）进行阶段验收，验收结果：阶段验收面积5467.42亩，合格率为93.44%。验收结论：初步阶段验收种植面积5467.42亩，合格面积5108.37亩，不合格359.05亩。初步验收委托书无委托单位签章和委托日期，原、被告双方对验收报告无异议。原告于2017年12月6日购买苗木6万株，2018年5月9日、18日、28日分别购买苗木12万株、12万株、12万株，2018年8月27日、9月3日分别购买苗木12万株、10万株。本院认为，第三人经招投标于2017年2月19日与被告签订“关岭自治县2016年中央财政造林补贴项目（第二标段）合同书”，而在2016年12月21日与郭志签订《内部承包合同》，将尚未经招投标取得合同权利义务的造林工程分包给原告于法不符。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，原告主张要求被告承担责任，但无证据证明原告与被告之间存在设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，要求被告承担责任无法律依据，对原告要求被告给付种植林木款依法不予支持。原告将本案作为建设工程承包工程合同认定，并依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，突破合同相对性原则要求被告承担责任适用法律无法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”及第二百七十二条第三款：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”的规定，建设工程实为建筑工程。故对原告主张本案为建设工程合同纠纷依法不予采纳。原告主张要求第三人退还保证金，但无证据证明主张的事实成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，原告应承担举证不能的法律后果，对该主张依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二条第一款、第二百六十九条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费17990元，减半收取8995元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员  龚昌海法官助理刘猛二〇二〇年五月十四日书记员  李继鹏