山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终828号上诉人（原审原告）：任泽保，男，1953年5月21日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：曹桂香（系任泽保之妻），住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：徐军，枣庄市中至尊法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：任向，男，1976年2月18日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：侯志然，山东鼎赢律师事务所律师。上诉人任泽保因与被上诉人任向健康权纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2019）鲁0402民初3494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人任泽保的委托诉讼代理人曹桂香、徐军，被上诉人任向的委托诉讼代理人侯志然均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。任泽保上诉请求：1.撤销一审判决，改判或者发回重审；2.一、二审诉讼费由任向负担。事实和理由：1.原审认定事实不清，证据不足，程序违法，适用法律错误，其理由是：上诉人与被上诉人系叔兄关系，2018年6月26日上诉人接被上诉人通知前往被上诉人处帮助被上诉人之母去世送殡，并为其帮助砍哀棍子使被上诉人不满，继而被上诉人用拳头等凶狠的击打上诉人的头部至上诉人倒地受伤，并先后住进市中区人民医院，枣庄市立医院等花掉大量的医药费，虽经市中区公安分局西王庄派出所处理，但被上诉人及其家人仅付4万元后不管不问，拒付款至今，而诉诸于法，但原审置市中区公安分局西王庄派出所对案发现场围观劝拉者证人任某1、任某2、任某3、二奎等及任向、任泽为等进行了询问、讯问及对任泽为的录音足以相互印证案发时间、地点、案发事实，前因后果及侵权主体客观存在于不顾，虽然被上诉人在公安笔录中避重就轻，但不能否认其将被上诉人推倒在地的客观事实。另外，被上诉人对上诉人在案发当日2018年6月26日中午至下午分两次殴打上诉人，而原审对被上诉人进行了两次殴打行为自我推理并主观意断的倾向于被上诉人明显有失公正。再者上诉人伤情过重住进市中区人民医院，因上诉人家属曹桂香一为亲属关系，二未考虑伤情后果如此严重，故不仅未报案，又在上诉人晕迷中向医院大夫称自己摔伤，但均难否认其案件原貌。2.本案在诉讼过程中，当上诉人申请鉴定因果关系及伤残时被原审拒绝，后再次申请后，原审均以金剑司法鉴定中心以申请人的申请超出其鉴定能力为由，予以退回，却未质证，也未履行告知其他救济途径的义务，或要求是否去其他有能力的鉴定机构进行鉴定，却强行判决行为严重剥夺了上诉人的举证及辩论权，其程序严重违法。3.就本案而言无论根据山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件的会议记要第58条过错推定或者侵权责任法规定过错责任原则或者最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释对无过错的义务帮工至损人损害的法律责任，均能支持上诉人的主张，因此原审人民法院适用法律错误，更是枉法裁判。4.综上所述，原审法院认定事实不清，证据不足，程序违法，适用法律错误，现依法提起上诉，特请二审人民法院依法给予公正的判决，并支持上诉人的诉请。任向辩称，一审认定事实清楚，对于鉴定被上诉人参与了法院对鉴定机构的选择、对病例质证等程序，因上诉人申请事项不属于鉴定机构范围，因此被退回，一审适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。任泽保向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿因故意伤害原告所造成的一切经济损失计10万元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：任泽保因头痛、头晕及恶心，于2018年6月28日在枣庄市市中区人民医院就诊，并于当天住院治疗。枣庄市市中区人民医院的住院病案记载任泽保陈述的情况为：“患者于约2天前自己骑自行车时摔倒，摔伤头部，伤后感觉无异常，自行回家，无耳鸣，无胸闷憋气，无咳嗽咳痰及咳血，无腹痛、腹泻，无大小便失禁，无四肢抽搐，后患者逐渐出现头痛，头晕，伴恶心，为求进一步明确病情，特来院就诊”。枣庄市市中区人民医院对任泽保进行头颅CT检查后以“头部外伤，脑挫裂伤”收入院治疗，入院诊断为：头部外伤，左侧脑挫裂伤。任泽保住院后进行治疗，后突然出现右侧肢体活动不灵，其家属要求转至枣庄市立医院继续治疗，任泽保于2018年7月1日20时出院。出院诊断为：脑梗塞，头部外伤，左侧脑挫裂伤。2018年7月2日0时，任泽保在枣庄市立医院神经外科入院治疗，入院诊断为：1、急性脑梗死；2、高血压病。2018年8月6日9时，任泽保办理出院手续，出院诊断为：1、急性脑梗死；2、脑出血；3、肺部感染；4、高血压病（2级，很高危）；5、左侧大脑中动脉闭塞。2018年8月6日18时，任泽保在枣庄市立医院康复医学科入院治疗，入院诊断为：1、脑梗死恢复期；2、右肩关节半脱位；3、脑出血术后；4、高血压病（1级，高危）。2018年8月7日出院，出院医嘱为：1、进一步颅脑外科诊治；2、低盐低脂饮食，监测血压……。上述住院治疗期间，任泽保在枣庄市市中区人民医院支出检查治疗费用1426.81元，在枣庄市立医院支出检查治疗费用40012.62元。之后任泽保又多次在枣庄市立医院住院治疗。又查明，2018年10月26日，任泽保之妻曹桂香到枣庄市公安局市中分局西王庄派出所报案，称：2018年6月26日中午的时候，其夫任泽保在被他叔兄弟打了。曹桂香在公安机关陈述：“2018年6月26日我在我母亲家照顾母亲，当天下午三四点钟的时候，我接到任泽保的电话，任泽保说‘曹桂香，你快来，我在郭里集了，他们姊妹几个一块揍我’，当时我以为任泽保是故意骗我去老家奔丧，把电话挂了后就关机了。到了6月26日晚上大概八九点钟的时候，我从母亲家回到了自己家，到家后发现大门是开着的，觉得任泽保应该在家里，就直接上二楼睡觉了。平时我和任泽保各过各的，我住楼上、任泽保住楼下。6月27日一大早，我就出门去市中区老年大学上课去了，因为学校排练紧张，当天一直到下午才回到家，回家后我直接上了二楼，上楼后当天就没再下楼，6月27日一天没见到任泽保。6月28日上午，我没有课，就一直在二楼呆着，中午一点钟左右，我下楼推电动车准备去上老年大学，刚要出门，任泽保从后面喊住了我。我回头看到任泽保脸上一点血色没有，走路也摇摇晃晃，问任泽保‘人家真揍你了？’，任泽保说‘嗯，他们姊妹几个（指正办丧事的他叔兄弟任泽民一家人）揍的我’，我问因为什么揍的任泽保，任泽保说他也不知道，心里怪窝囊。我当时看到任泽保左边的脖子上有几道抓痕，脸上也有几道抓痕，两个膝盖上都有磕伤，任泽保说话还磕磕巴巴，和平常差别很大，精神也非常不好，就对任泽保说赶紧上医院去检查。任泽保说不用，就是有点晕，过两天就好了。我看任泽保状态不好就给任泽保三弟任某1打电话，让任某1过来。任某1开车把任泽保送到市中区医院门口就走了，我骑着电动车去的，然后我扶着任泽保去看伤了。在医院里医生给任泽保拍了头部片子和胸部片子，经检查任泽保的头部颅骨损伤，胸部肋骨断了两根，随后医院让住院治疗了。任泽保住院后我就问他对方为什么打他，任泽保说当天他在他婶子丧事上帮忙，后来因为砍哀棍子的事，他婶子的子女打的他，但对方具体是因为什么原因打的他他也没弄清。6月29日上午，我去任某1家，跟任某1商量去找任泽保的叔兄弟任泽民问问，他们到底是因为什么原因打的任泽保。任某1当时劝我不要去，任某1说二奎（指任泽保二弟弟的儿子，具体叫什么名字我不知道）跟他们家关系好，让二奎跟他们家去说说，我当时就同意了。后来我听说任泽民去市中区医院看了任泽保，并给了任泽保一万块钱，但任泽保没要，因为当时我也没在现场，他们之间具体都聊了什么我不清楚。2018年7月1日中午，任泽保在市中区医院治疗期间突然不能说话，也不能走路了。我一看到这种情况，就赶紧把任泽保转到枣庄市立医院去治疗。到了市立医院一检查，发现任泽保的脑部已经出血了，接着医院就给任泽保做了手术，手术之后任泽保的命保住了，但是从那之后就偏瘫了，不能说话不能走路，神智也不清了，今年8月份的时候，任泽保已经转到枣庄市立医院新城分院继续治疗了。就在任泽保刚从市中区医院转到枣庄市立医院抢救的时候，任泽民来到市立医院送了四万元钱治疗费，在任泽民送钱的时候，任泽保前妻生的那个女儿任艳问任泽民是谁打的任泽保，任泽民说是他弟弟任泽向打的。任艳偷偷的把那段对话录了音，后来我把那段录音拷过来刻成了盘。现在就可以提供给你们公安机关。因为任泽保和任泽民姊妹几个是叔兄弟的关系，我压根就没想过报警这事，光觉着看好伤就行了，任泽保也没让我报案。现在因为任泽保病情发展的比较厉害，治疗花的费用也挺多，对方也没再给钱，我有点撑不住了，所以来报案。任泽保只是对我说是任泽民姊妹几个揍的，他也没跟我说清楚到底是谁揍的，因为我不在现场，当时到底是什么情况我也不知道。在市中区医院检查的时候医生问任泽保的伤是怎么来的，我说是任泽保骑自行车摔伤的，我觉得都是任泽保自己弟兄之间的事，我怕别人知道面子不好看。任泽保现在偏瘫了，不能说话，也不能走路，神智也不清楚……”。曹桂香要求公安机关对任泽保的伤情进行法医学伤害程度鉴定，枣庄市公安局市中分局西王庄派出所委托司法鉴定科学研究院对任泽保进行法医学鉴定。司法鉴定科学研究院认为：限于鉴定材料，无法针对委托事项所涉专门性问题出具明确的鉴定意见，本案鉴定要求超出本院技术条件或者鉴定能力。因此，司法鉴定科学研究院依据《司法鉴定程序通则》第十五条（二）（五）之规定，决定不予受理该鉴定委托，于2019年2月28日向枣庄市公安局市中分局西王庄派出所出具了退卷函。曹桂香报案后，枣庄市公安局市中分局西王庄派出所分别对任衍伟（任泽保之子）、任某1（任泽保胞弟）、任某2（小名二奎，任泽保侄子）、任泽为（任泽保的叔兄弟，任向胞兄）、任向（任泽保的叔兄弟）、张华翔（枣庄市市中区人民医院脑外科主任）进行了询问。任衍伟在询问笔录中陈述：“2018年6月份的一天，我继母曹桂香给我打电话说我父亲任泽保几天前被他叔兄弟任向一家人给打了，正在市中区医院治疗。接到电话后我就赶到了市中区医院。见到我父亲时他还挺正常的，不像有什么大事的样。我就问我父亲是怎么回事，他说他被任向兄妹几个给打了，但具体任向他们兄妹几个是怎么打的他，他也没跟我说。过了没多长时间，我父亲说话就不太清楚了。慢慢的就变得不能说话不能走路了。我们一看我父亲的病情越来越严重，就赶紧将他转到枣庄市立医院治疗了。经过一段时间的治疗，我父亲脱离了生命危险，但不能说话也不能走路了，意识也变得不清醒了。大概几个月前的一天，我父亲在枣庄市立医院抢救的时候，任向的哥哥任泽为到医院来看望我父亲，并给我父亲送来了四万块钱医疗费。任泽为在医院的时候，我妹妹袁燕就问任泽为他们是怎么打的我父亲，任泽为当时说是任向打的我父亲。当时我把他俩的对话录了音，这段录音时长17分30秒。后来又有一个我们老家西街的人来看望我父亲，那个人我得叫叔，我也不知道他的名字，当时他在和我们聊天的过程中说我父亲和对方打架的时候，他在旁边拉架了，我将那段谈话也给录了音，这段录音时长9分44秒。后来我把这两段录音都给了我继母曹桂香……”。任某1在询问笔录中陈述：“2018年6月份中下旬，我二婶子去世，全家人都在商量治丧事宜。就在我二婶子的丧事开门前一天的中午，我侄子任某2突然给我打电话说让我去他家，当时也没跟我说什么事。于是我就骑着电动三轮车带着我小孙子一起去了村东任某2家。快到任某2家时，我小孙子就不乖，非吵着要回家。我一看没办法就骑车带着我小孙子回家了。回到家后任某2又给我打电话，我就让他来我家说。没过一会，任某2就带着任泽保到了我家。我问他俩发生什么了，问了好几遍任泽保才说任向他们一家人把他揍了。我问任向一家人为什么揍他，他俩说是因为任泽保跟着一块去砍哀棍子，砍的不合适，任向一家人就打了任泽保。任向他们一家人是怎么打的任泽保我不知道，当时任泽保好像头上有点伤，任泽保对我说他有点头晕，胸口还有点闷。听到这种情况后，我就和任泽保商量着要把这事跟我父亲说说。当天下午大概五六点钟的时候，我和任泽保以及我的两个妹妹就去了我二婶子家。一方面想继续跟着帮忙办丧事，另一方面也想问问任向他们为什么要打任泽保。我们刚到我二婶子家大门口，任向和他大哥任泽为等人都出来了。任向一看到我们过来，就跑过来用拳头照着任泽保的头部左侧捣了一两拳。我一看任向上来就打任泽保，慌忙把他们拉开。接着我们两边人就互相吵骂起来。因为当时现场太乱，后面发生的事我记不太清了。我记得任向跑回家拿一把菜刀出来，我和任泽保以及我两个妹妹一看到这种情况就都回去了，并商量不再参与我二婶子的丧事了。我们从我二婶子家离开后就去了我父亲家，我们也都没坐多会就各自回自己家了。到了第二天，我也记不清几点钟了，我给我大哥任泽保打了一个电话，问他有什么事吗，任泽保在电话里说他有点头疼、恶心，别的也没多说什么。到了第三天，我接到任泽保的电话，任泽保说他挺难受的，让我去他家看看。接完任泽保的电话我就去了他家，他说他恶心头疼。我就骑着电动三轮车拉着任泽保去了市中区医院检查。把任泽保送到市中区医院后我就回家了。后来任泽保的媳妇曹桂香找到我问该怎么办，我就找我侄子任某2，让他将这事给任向他们一家人说说，看看他们有什么表示吗。后来任向的哥哥任泽为就去医院看望了任泽保。在市中区医院，任泽为给任泽保磕了一个头道歉，并给了任泽保一万元钱。但是任泽保没要，后来又让任某2把那一万块钱给任泽保（任泽为）送回去了。当时任泽保说都是叔兄弟关系，不想报案……”。任某2在询问笔录中陈述：“2018年6月份中下旬的一天，具体是几号我记不清了，当时我二奶奶（任向的母亲）去世，全家都在筹办丧事。那天中午，我和我叔任向一起在家里吃的饭，我和任向一人喝了大概半斤白酒。吃完饭已经是中午一点多了，我和任向以及任向的哥哥就坐在大门内侧拉呱，正拉呱的时候我大爷任泽保从外面回来了，任向就质问任泽保砍的什么哀棍子，他俩说了几句，说着说着任向一拳就向任泽保捣过去，当时任向那一拳正好捣在任泽保的头上，但具体捣在了任泽保头部哪个位置我记不清了。任泽保当时直接被任向的拳头捣的摔倒在了水泥地上，任泽保倒地时摔得声音很大，应该摔得不轻，但具体是身体哪个部位先着地我记不清了。我一看任向打任泽保了就赶紧去拉架。当时我把任向拉一边去了，任泽保也不知道被谁扶出了我二奶家的大门。任泽保出大门后，任向挣脱我也跟着跑出了大门，任向跑出去后我紧跟着也跑出去了。我跑到大门外看见任泽保躺在离我二奶奶家大门三四米西边的路中间。当时我看见我大叔任泽为和任向的大姐、二姐正围着任泽保，任向的二姐手上还拎着一只鞋，但我没看到他们是否打了任泽保。任向跑出来后从门口的‘对窝子’上拿起了‘石锤头’，然后冲着躺在地上的任泽保大喊‘我砸死你’，见到这种情况后任向的大哥和两个姐姐赶紧过来拉住了任向，我扶着任泽保一起去我家了。当时任泽保自己还能走路，没看着有什么皮外伤。我扶着任泽保回到家，问他怎么样，任泽保说别的没什么事，就是头疼。过了一会任泽保让我给三叔任某1打电话，商量商量那边丧事还去吗。我三叔说有事，我骑着摩托车带着任泽保去了村北我三叔家。任泽保和我三叔一起商量事了，我就回家睡觉了。到了下午四五点钟，我睡醒了就去三叔家，任泽保当时还在我三叔家。大概晚上六点多钟，我和任泽保、我三叔又去了一趟我二奶奶家，到二奶奶家后，任泽保质问任向为什么要打他，双方又吵骂了一架，最后不欢而散。我和任泽保、我三叔就分开了，各自回家了，任泽保怎么回家的我没注意，因为当时大家看他都挺正常的。大概过了两天，我三叔任某1给我打电话说我大爷任泽保在市中区医院住院了，我就去医院看我大爷。到医院后我了解到任泽保颅脑好像有点受伤，当时他说话还都挺正常。我大娘曹桂香让我给任向他家人说说，让他家有个态度。当天晚上我就去找任向了，给他说我大爷住院了，让他赶紧去医院看看。任向当时挺惊讶，问我‘这么严重吗，哪地方伤的？’，我说颅脑有点伤，任向说办完丧事和他大哥商量商量。任向家办完丧事第二天，任向的哥哥任泽为就让我骑摩托车带着他去医院看任泽保。到医院后，任泽为对任泽保说‘大哥，你别生气，任向喝点酒就乱，你别往心里去’，接着任泽为给任泽保磕了一个头，任泽保埋怨了几句，也没多说别的，当天任泽为临走时还放了一万块钱在医院。任泽为刚出病房门，任泽保就让我把钱还给任泽为，任泽为没要，后来我又去他家把钱还给他了。任泽保在市中区医院住了大概四五天，任泽保的大儿子给我打电话说任泽保的病情越来越严重，路也不能走了，话也不能说了，他们准备转到市立医院去看。任泽保刚转到市立医院，市立医院说任泽保脑部有大量淤血，需要马上手术。任泽保做完手术后就住进重症监护室了。在重症监护室住了大概八九天后又转入普通病房。就在任泽保住院这段时间，任泽为又向医院送了四万元钱医疗费。任泽为，有时候别人也喊他任泽民，是任向的亲大哥……”。任泽为在询问笔录中陈述：“2018年5月底的时候，我母亲去世了，我们一家人在给我母亲准备丧事，当时我大爷家的大哥任泽保也过来帮忙。就在丧事准备期间的一天中午，我从我老家的棺屋出来看见任泽保和我弟弟任向站在院子里，我问他俩干嘛的，当时任泽保转身接着出了我家大门走了。当时没看见他俩发生冲突。到了当天下午五六点的时候，任泽保喊着他的几个亲戚来到我老家门口，在我老家门口任泽保一见到我就用手照着我的脸上打了两巴掌，接着对方那些人就和我的亲戚们发生点冲突，当时任泽保和他喊来的人把我和我的兄弟姊妹打了一顿。这事过了有三四天以后，任泽保的侄子二奎来到我家，二奎当时对我说他大爷住院了，想见见我跟我和好。我就让二奎领着我去了市中区医院。在医院我见到任泽保，我就和任泽保聊了起来，当时聊的很融洽。我和任泽保都表示对之前两家人发生的不愉快达成谅解，以后我们两家人还是相互帮助，团结友爱。离开医院的时候，我还专门给任泽保磕了一个头，并给了任泽保一万元钱。回到家后，任泽保让二奎把那一万元钱给我送回来了。当时看任泽保的时候，任泽保能说话、能走路，身体很好，我也没看出任泽保有什么毛病。之后又过了几天，任泽保的大儿子给我打电话说他爸在市立医院住院了，我就去市立医院看望任泽保。当时任泽保已经不能说话不能走路了。任泽保的媳妇一个劲的给我哭诉他家很困难，连看病钱都是问题。当天回家后，我一想我和任泽保是叔兄弟关系，以前我父亲身体不好的时候任泽保也经常去陪我父亲聊天，我很感激他。于是第二天一大早我就筹了四万元钱送到了医院给任泽保交医疗费。我当时想这四万元钱多少能帮帮任泽保。我在市立医院给任泽保交完医药费后，任泽保的媳妇和儿子就认为任泽保的病是我造成的，让我继续给拿医药费。我一看他们家还讹上我了，从那之后我再没去医院看过任泽保，也没再理过任泽保的家人。任泽保当时打我我也没受伤，考虑我们之间是叔兄弟关系，房份太近，再加上后来我去市中区医院看望任泽保的时候我们双方把话都说开了，互相对对方达成了谅解，我觉得我们双方都私了完了，所以就没报警……”。任向在询问笔录中陈述：“2018年6月中旬的时候，具体时间记不清了，我母亲在去世了。我母亲去世后，本家户主都过来帮忙。就在我母亲的丧事准备期间的一天中午，我正在我母亲家的院子中间蹲着，当时我看着院墙边摆放的几根哀棍子不大对劲，这些哀棍子明显粗细不一，不是从一根树枝上砍下来的。在我们农村有个习俗，家里面无论几个兄弟姐妹，砍哀棍子必须从一根树枝上砍下来，如果从多个树枝上砍下来，就表明兄弟姊妹不团结，家庭不安宁。看到哀棍子后我很生气，因为这些哀棍子都是任泽保主动去砍的，他这么大年纪了，不会不知道这些习俗，我觉得这是任泽保有意想让我们兄弟不和、家里人过不好。过了一会，任泽保从大门外回来后，我就问任泽保怎么砍的哀棍子，任泽保蛮横的说就这样砍的。我一听就急了，接着用手反手一推任泽保前胸，任泽保当时就被我推的一屁股坐倒在地上了。任泽保从地上站起来后就大喊我打他，周边的人就围过来了，把我和任泽保各自劝开，任泽保被劝开后就从大门走了。任泽保走后，我们家继续准备丧事。到了晚上六七点钟的时候，我正在我母亲家大门口站着，任泽保带着十几个亲戚过来了，任泽保他们来到门口后，一上来就用手朝着我的脸上扇了两巴掌，接着任泽保的亲戚就过来把我围起来一阵乱打。打完我之后，任泽保和他的亲戚就离开了。我的亲戚劝我说都是自家亲戚，不要跟他们太计较，再加上又在我母亲的事上，我当时就没准备和任泽保他们计较，所以也没向公安机关报警。办完丧事没多久，我就去江苏打工了，家里面的事都是我哥任泽为出面处理的，我什么事都不知道……”。张华翔在询问笔录中陈述：“我查了我们医院的住院病历，我们医院在2018年6月28日曾经救治过一个叫任泽保的病人，当时任泽保就是在我们科治疗的。关于任泽保入院时的情况以病历为准。关于任泽保入院治疗时有什么外伤吗，我询问过当时任泽保的主治医生，他们都记不清了，因为这事距离现在时间比较长，再加上我们医院治疗的病人很多……”。2019年7月9日，任泽保以任向用拳头凶狠击打其头部致其倒地受伤住院为由，将任向诉至本院。庭审中，任向否认殴打过任泽保头部，称没有向任泽保支付过款项。任泽保针对其主张，提供谈话录音两份予以证明。任向对于任泽保提供的其女儿与邻居的谈话录音不予认可，认为邻居身份不明确，录音是偷录的，不符合证据的形式要件，录音内容没有提到怎么打的，也没有提到谁打的谁；任向对于任泽保提供的其女儿与任泽为的谈话录音不予认可，认为也是偷录的，任泽为也没有说双方如何打的架，也没有说任泽保的伤是任向打的。在任泽保提供的其女儿与邻居的谈话录音中，任泽保所称的邻居提到任泽保与任向一家打架，但称怎么打的弄不清了；在录音中任泽保的妻子曹桂香和女儿称任泽保清醒时说任向姊妹几个打的他。在任泽保提供的其女儿与任泽为的谈话录音中，任泽为提到任向与任泽保打架，其去拉开，任泽保从地上起来就走了；在录音中任泽保的女儿称任泽保对她说“你大叔、你二叔、你小姑揍的我”，任泽为说“我拉架了，你爹觉得我拉偏架了……”。对于公安机关的询问笔录，任向认为曹桂香、任衍伟并没有在事发现场，打架的过程陈述无法证实，任某2和任某1的证言对于任泽保被打的时间陈述是相互矛盾的，任某2说任泽保是2018年6月26日中午被任向打的，任某1明确提到是下午五六点钟被打的头部，关键事实相互矛盾，且任某2和任某1是任泽保的亲弟弟和侄子，与任泽保有利害关系；而市中区医院记载任泽保于两天前骑自行车摔倒，摔伤头部，病历也记载任泽保是脑梗死，任泽保的各项请求是否与任向的行为有因果关系证据不充分。关于任泽保的病历上为什么写的是“骑自行车摔倒摔伤头部”，曹桂香称：“当时怕丢人，且我母亲也在市中区医院住院，为防止我母亲知道了担心，才编了个谎言”。庭审后，任泽保申请对于其伤情与任向殴打之间是否存在因果关系进行司法鉴定。经法院技术室委托后，山东金剑司法鉴定中心审查后认为申请人的申请超出其鉴定能力，因此山东金剑司法鉴定中心对于任泽保的申请不予受理，法院技术室将该司法鉴定退回。任泽保另申请对于伤残等级、护理人数、护理时间及后续治疗费用进行司法鉴定。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案系侵权之诉，一般侵权责任的构成要件为：加害行为、主观过错、损害事实、因果关系。原告任泽保主张系由被告任向殴打致伤，为此提交了住院病历、公安机关的询问笔录、谈话录音等予以证明。根据原告任泽保提供的住院病历，任泽保在枣庄市市中区人民医院入院治疗时入院诊断为“头部外伤，左侧脑挫裂伤”，出院诊断为“脑梗塞，头部外伤，左侧脑挫裂伤”，其提供的证据证明存在损害的事实。但该损害事实是否是被告任向的加害行为导致，原告任泽保提供的询问笔录、谈话录音并未能充分证实。在公安机关询问时，任某1称当天下午五六点钟任泽保一行人去其二婶子家时，任向用拳头照任泽保头部左侧捣了一两拳，后来各自回家了；任衍伟称当天中午一点多钟任向一拳捣在了任泽保头上，任泽保摔到了地上，后来他看见任向的哥哥、大姐、二姐在门口围着任泽保，任泽保躺在地上，下午六点多钟其一行人去任向母亲家，任泽保与任向吵了一架，双方不欢而散，各自回家了；任泽为称当时未看到任向与任泽保发生冲突，当天下午五六点钟，任泽保喊着他的亲戚来到其老家门口，任泽保打了任泽为两巴掌，接着任泽保的亲戚就和任泽为的亲戚发生了冲突；任向称当天中午推了任泽保前胸，任泽保一屁股坐到了地上，到了晚上六七点钟，任泽保带着十几个亲戚过来，任泽保朝着他的脸扇了两巴掌，任泽保的亲戚对他一阵乱打。上述被询问人对于相关事实的陈述互相矛盾，而他们均未能证实当天任向将任泽保头部打伤以及任泽保头部存在外伤的事实。而原告任泽保提供的谈话录音中，无论是其所称的邻居，还是任泽为，均未能明确证实任泽保现有伤情系被告任向殴打所致。任泽保回家后，其妻曹桂香第三天中午才见到任泽保，而在枣庄市市中区人民医院住院时任泽保陈述系“骑自行车摔倒摔伤头部”。根据任泽保妻女陈述，任泽保告诉她们是任向姊妹几个打的他，未明确主张其损伤系任向个人所为。在本案审理过程中，原告任泽保申请对其受伤与任向殴打之间是否存在因果关系进行司法鉴定，但鉴定机构对此未能予以鉴定。综上，在原告任泽保向公安机关报案后公安机关对于其主张的任向将其殴打致伤未予以认定的情况下，原告任泽保提起本案侵权之诉，但未能提供充分证据证明其现有损伤系被告任向所致，因此，该院对于原告任泽保要求被告任向赔偿其各项损失的诉讼请求不予支持。待原告有新证据时可另行主张。因原告任泽保未能举证证明其损伤系被告任向所致，为减少当事人诉累，节约司法成本，所以该院对于原告要求鉴定伤残等级的申请未予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告任泽保的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告任泽保负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。对于一审查明的事实，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为，任泽保主张任向存在侵权行为并要求其赔偿损失10万元的诉请能否成立。任泽保主张其住院的损失是由任向故意伤害行为造成，任泽保对自己提出的诉讼请求所依据的事实应承担举证证明责任。对此本院认为，首先，任泽保提交的枣庄市中区人民医院的住院病历，其自述是骑自行车摔倒摔伤头部。出院诊断上记载任泽保“脑梗塞，头部外伤，左侧脑挫裂伤”。市立医院的出院诊断为，“1.急性脑梗死；2.脑出血；3.肺部感染；4.高血压病；5.左侧大脑中动脉闭塞”。以上住院病历均无法证实任泽保的住院是由任向的侵权行为直接导致；其次，任泽保提供的公安机关对任某1、任衍伟、任泽为等人的询问笔录，以上被询问人对相关事实的陈述存在相互矛盾。任泽保妻女的陈述亦未能明确证明任向即为侵权人以及侵权事实；最后，任泽保申请对其受伤与任向殴打行为之间是否存在因果关系进行司法鉴定，但是鉴定机构未能对此作出鉴定。综上，任泽保提供的证据并不足以证实其受伤的损失系由任向侵权行为所致，其应承担举证不能的法律后果，对其上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，任泽保的上诉请求不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人任泽保负担。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 邵明伟审判员 杨丽娜二〇二〇年五月十三日书记员 张 婕