贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1081号 上诉人（原审原告）：张明福，男，1957年3月4日生，汉族，住贵州省兴仁市。 委托诉讼代理人：张未，贵州天生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：舒伯浪，贵州天生律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿，住所地贵州省兴仁市潘家庄镇王家寨。 负责人：古名友。 委托诉讼代理人：宋涛，贵州心达律师事务所律师。 上诉人张明福与上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿（以下简称王家寨煤矿）劳动争议一案，均不服贵州省兴仁市人民法院（2019）黔2322民初5174号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张明福上诉请求：撤销原判，依法改判支持张明福的诉讼请求。事实和理由：1．张明福于2002年3月即在王家寨煤矿工作，直至2019年8月王家寨煤矿下发《通知》要求张明福与劳务派遣公司签订派遣合同时，工作18年。王家寨煤矿拒绝提供双方签订的书面合同，应当承担不利的举证后果，一审依据张明福提供的“入井牌”认定张明福工作年限为7年错误。2．张明福虽然自认月工资为3600元，但并未主张按3600元标准计算补偿金，一审应当按照上一年度社会平均工资计算。3．张明福已超过法定退休年龄，不能补缴社会保险，因此人民法院应当受理张明福要求王家寨煤矿支付15年养老金的请求。 针对张明福的上诉，王家寨煤矿辩称，1．张明福提交的“入井牌”仅能证明其参加工作的时间，不能证明其持续在王家寨煤矿工作。2．张明福一审中主张工资为3600元系自认，具备法律效力。3．社会保险费用的征缴属于社会保险行政部门的职责，不属于人民法院受案范围。 王家寨煤矿上诉请求：撤销原判，改判驳回张明福的诉讼请求。事实和理由：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”之规定，张明福已超过法定退休年龄，其与王家寨煤矿的劳动关系已于年满60周岁时（2017年3月）终止，双方已不存在劳动关系，而是劳务关系，故不应支付经济补偿金。且张明福于2019年底才主张权利，已超过仲裁时效。 针对王家寨煤矿的上诉，张明福辩称，法律仅规定劳动者的年龄下限，未规定劳动者的年龄上限，只要有劳动能力的人，都可以成为劳动者，且根据司法解释规定，劳动者达到法定退休年龄并享受养老保险后，其与用人单位是劳务关系，但张明福并未享受养老保险待遇，张明福在王家寨煤矿工作，接受其管理、指挥、监督并领取报酬，因此双方是劳动关系，因王家寨煤矿未依法为张明福缴纳社会保险，张明福有权解除合同并要求支付经济补偿金。 张明福向一审法院起诉请求：1．解除张明福与王家寨煤矿的劳动关系，王家寨煤矿支付张明福双倍经济补偿金101574元（5643×18个月）；2．由王家寨煤矿支付张明福未休年假工资79000元、15年的养老金540000元；3．本案诉讼费由王家寨煤矿承担。 一审法院查明事实：张明福于2013年3月1日入职王家寨煤矿，岗位为皮带司机，2019年9月12日，张明福以其在王家寨煤矿工作达18年、近12个月平均工资为3600元及王家寨煤矿未为其缴纳社会保险为由，向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请解除王家寨煤矿与张明福之间的劳动合同关系，并要求王家寨煤矿支付经济赔偿金101547元。兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月20日作出仁劳（人）仲案不字［2019］17号不予受理通知书，对张明福的仲裁申请不予受理。张明福遂提起诉讼。 另查明，王家寨煤矿为张明福缴纳了2017年6月20日至2019年12月31日期间的工伤保险费2918.23元，未缴纳其他社会保险。 一审法院认为，用人单位与劳动者须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，王家寨煤矿未为张明福缴纳除工伤保险外的其它社会保险，对张明福关于解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的诉讼请求，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，王家寨煤矿不认可张明福在其单位上班，但根据张明福提交的证据，可认定张明福从2013年3月1日起在王家寨煤矿处工作，且王家寨煤矿为张明福缴纳了2017年6月至2019年12月31日期间的工伤保险费，由此可见，张明福在王家寨煤矿处工作至2019年12月31日，故经济补偿金应计算7月，张明福主张由王家寨煤矿按双倍支付经济补偿金，不符合法律规定，不予支持。对经济补偿金的计算标准，因工资册属于用人单位保管，王家寨煤矿拒不提交，双方均未能举证证明张明福在劳动合同解除或终止前12个月的月平均工资，应按统筹地区上一年度的社平工资予以计算，张明福主张按其月平均工资3600元计算，并未超过统筹地区上一年度的社平工资，应予支持，其经济补偿金为3600元/月×7月=25200元。张明福诉请王家寨煤矿支付未休年假工资79000元，其未举证证明未休年假的事实，不予支持；其诉请王家寨煤矿支付15年的养老金540000元，因张明福未能举证证实养老保险现阶段不符合补缴条件而不能补缴的事实，对其该项诉求，不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：一、解除张明福与王家寨煤矿之间的劳动关系；二、由王家寨煤矿于本判决生效后十日内支付张明福经济补偿金25200元；三、驳回张明福的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由王家寨煤矿负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于王家寨煤矿是否应当支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条虽规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。但法律、法规并未禁止用人单位与超过法定退休年龄的劳动者建立劳动关系或保持劳动关系。张明福在王家寨煤矿工作至其年满60周岁时，双方均未提出解除合同，而是选择继续保持劳动关系。同时，王家寨煤矿亦未为张明福办理退休手续，张明福尚未享受养老保险待遇。现王家寨煤矿上诉主张双方是劳务关系，不应支付经济补偿金的理由不能成立。同时，王家寨煤矿在一审中未提出仲裁时效抗辩，二审中主张超过仲裁时效无法律依据，该主张亦不予采信。 关于工作年限认定的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。张明福主张于2002年3月即在王家寨煤矿工作，且双方签订书面合同，但并未提供证据证明，一审根据张明福提交的“入井牌”载明入职时间认定其于2013年3月1日起开始在王家寨煤矿工作并无不当，张明福该上诉请求不能成立。 关于经济补偿金计算标准的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”即经济补偿金以劳动者的工资标准计算，一审中，双方均未举证证明张明福的工资标准，但张明福自认其月工资为3600元，低于上一年度的社会平均工资。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”之规定，一审根据张明福的自认，按照3600元的标准计算经济补偿金正确，张明福该上诉请求不能成立。 关于张明福要求支付养老金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”即社会保险费的征缴属于社会保险行政部门职能。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”但张明福并未提交证据证明其社会保险费用不能补缴，一审法院对此不予审理正确，张明福该上诉请求不能成立。 综上所述，张明福、王家寨煤矿的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由张明福负担10元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 付 君 审判员 简 坤 审判员 石 鑫 二〇二〇年五月二十日 书记员 邓壹芳