文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终436号上诉人（原审被告）：四川域高建筑工程有限公司，住所地四川省成都市金牛区兴平路100号1栋6层1号，统一社会信用代码9151000068417596XN。法定代表人：唐星奎，该公司总经理。委托诉讼代理人：李洲，重庆劲立律师事务所律师。委托诉讼代理人：王双圣，重庆劲立律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：伍顺平，男，1967年5月5日出生，汉族，居民，住重庆市南川区三泉尧湾村。委托诉讼代理人：刘小强，重庆尚泽律师事务所律师。上诉人四川域高建筑工程有限公司（以下简称域高公司）与被上诉人伍顺平工伤保险待遇纠纷一案，不服南川区人民法院（2019）渝0119民初7660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人域高公司的委托诉讼代理人王双圣、被上诉人伍顺平的委托诉讼代理人刘小强到庭参加询问。本案现已审理终结。域高公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.一审判决按社平工资为基数计算一次性伤残补助金，系工资标准认定错误。被上诉人未举证证明其工资标准，应以2018年度重庆市建筑行业月平均工资4551元为计算基数。2.伍顺平的停工留薪期应为3个月，其停工留薪期工资月工资标准4551元计算。3.一审认定的护理费标准过高，应按每日100元计算。被上诉人伍顺平辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。伍顺平向一审法院起诉请求：判决域高公司支付工伤保险待遇210292元。其中：一次性伤残补助金9个月×6814元/月=61326元；一次性医疗补助金4个月×6814元/月=27256元；一次性就业补助金9个月×6814元/月=61326元；停工留薪期待遇6个月×6814元/月=40884元；交通费500元；护理费6000元；住院伙食补助费3000元；后续医疗费10000元。一审法院认定事实：2019年1月10日16时40分左右，伍顺平在域高公司承建的重庆市南川区中海黎香湖卢塞思建设项目工程中从事水电安装工作，当其在工地15号楼四层进行水电安装过程中，由于滑梯滑到导致其摔伤。伍顺平受伤当日被送往重庆市南川区人民医院检查治疗，被该院诊断为：右股骨上段骨折，右桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨茎突骨折，右腕三角骨骨折。其住院22天后于2019年2月1日出院，住院期间，域高公司未安排人员进行护理。重庆市南川区人力资源和社会保障局于2019年6月5日作出南川人社伤险认字[2019]383号《认定工伤决定书》，认定伍顺平的上述受伤为工伤。重庆市南川区劳动能力鉴定委员会于2019年8月16日作出南川劳初鉴字[2019]320号《初次鉴定结论书》，鉴定伍顺平的伤残等级为玖级，无生活自理障碍。伍顺平于2019年9月29日提出劳动仲裁申请，要求域高公司支付一次性伤残补助金61326元、一次性医疗补助金27256元、一次性就业补助金61326元、停工留薪期待遇40884元、后续医疗费10000元、交通费500元、护理费6000元、住院伙食补助费3000元，共计210292元。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月6日作出南川劳人仲案字（2019）第385号《仲裁裁决书》，裁决：域高公司支付伍顺平一次性伤残补助金49221元（5469元/月×9个月）、一次性医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、一次性就业补助金42928.20元（6814元/月×9个月×70%）、停工留薪期待遇32814元（5469元/月×6个月）、护理费2200元（100元/天×22天）、住院伙食补助费176元（8元/天×22天），并驳回伍顺平的其他仲裁申请。伍顺平对该仲裁裁决不服，提起本案诉讼。一审另查明，域高公司未为伍顺平参加工伤保险。伍顺平受伤后也未回域高公司工作。伍顺平于2019年9月23日向域高公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，载明“我在贵司于2019年1月10日发生工伤后，至今大半年有余，贵司未按法律规定支付劳动报酬，现通知贵司，即日起，解除与贵司的劳动关系。”域高公司于2019年9月27日签收。一审诉讼中，伍顺平主张其每月工资七八千元左右，但对此并无证据提交。一审法院认为，域高公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其对相应诉讼权利的放弃，依法承担不利的法律后果。关于伍顺平本人工资的认定问题。伍顺平未举证证明其本人工资，故，该院参照重庆市2018年在岗职工月平均工资6814元/月依法确定其本人工资为6814元/月。伍顺平因工受伤，依法享有相应的工伤保险待遇。域高公司未为伍顺平参加工伤保险，依法承担工伤保险待遇的赔付责任。关于伍顺平应享有的工伤保险待遇的认定问题。（一）一次性伤残补助金。伍顺平工伤玖级，依法享有的一次性伤残补助金为9个月本人工资，因此，其一次性伤残补助金为61326元（6814元/月×9个月）。（二）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。伍顺平工伤玖级，且已向域高公司提出了解除劳动关系的请求，因此，其一次性工伤医疗补助金应以解除劳动关系之日的重庆市2018年度职工月平均工资为计发基数计发4个月即为27256元（6814元×4个月），一次性伤残就业补助金应以解除劳动关系之日的重庆市2018年度职工月平均工资为计发基数计发9个月，同时因其解除劳动关系时距离法定退休年龄7年以上不足8年，因此其一次性伤残就业补助金即为42928.20元（6814元×9个月×70%）。（三）停工留薪期工资。伍顺平受伤为右股骨上段骨折，右桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨茎突骨折，右腕三角骨骨折，依法享有6个月的停工留薪期，因此，其停工留薪期工资为40884元（6814元×6个月）。（四）护理费。伍顺平住院22天，参照当地护工行业的收入标准确定其护理费为2640元（120元/天×22天）。（五）住院伙食补助费。伍顺平住院22天，其住院伙食补助费应为176元（8元/天×22天）。（六）交通费。本案中伍顺平并未提交交通费的票据，考虑到其受伤住院治疗的必要性，酌定其交通费为300元。据此，伍顺平依法享有的工伤保险待遇共计175510.20元。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、四川域高建筑工程有限公司在判决生效之日起十日内向伍顺平支付工伤保险待遇175510.20元。二、驳回伍顺平的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半交纳5元，由四川域高建筑工程有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未向本院提交新证据。本案对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者伍顺平经有权机关认定为工伤,经有关机构鉴定为玖级伤残，用工单位域高公司依法应当支付伍顺平工伤保险待遇。关于伍顺平的月工资标准及一次性伤残补助金、停工留薪期工资的计算基数。本案，关于伍顺平的工资标准，伍顺平和域高公司均未举证证明，基于建筑行业，一审判决以重庆市2018年在岗职工月平均工资标准6814元/月确定为伍顺平本人工资标准，符合相关政策法律规定。伍顺平的一次性伤残补助金和停工留薪期工资依法应以此工资标准为基数计算。关于伍顺平的停工留薪期。伍顺平受伤为右股骨上段骨折，右桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨茎突骨折，右腕三角骨骨折，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录6（试行）》S72.3,其享有6个月停工留薪期，一审对此认定正确。关于伍顺平的住院护理费标准。一审法院参照当地护工行业收入标准120元/天确定为伍顺平护理费标准，系自由裁量行为，本院予以采纳。综上所述，域高公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由四川域高建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 川审 判 员  刘继雁审 判 员  王 利二〇二〇年五月二十七日法官助理  南洪会书 记 员  刘 欣