上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终3801号上诉人(一审原告)：宋验娇，女，1990年3月6日出生，汉族，住山东省。委托诉讼代理人：焦玉同，上海市理诚律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：深圳市飞创通达科技有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：谢其宏,执行董事、总经理。委托诉讼代理人：方龙，德恒上海律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄宇璐，德恒上海律师事务所律师。上诉人宋验娇因与被上诉人深圳市飞创通达科技有限公司(以下简称“飞创公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2019)沪0109民初28176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋验娇上诉请求：二审法院撤销一审判决主文第二项、第四项，改判飞创公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)31,447元、2018年10月1日至2019年4月1日期间奖金30,000元、2019年4月10日签单提成39,910元。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。宋验娇的工资由固定工资和提成工资组成，宋验娇有充分证据证明飞创公司向宋验娇发放了提成工资。在计算违法解除劳动合同补偿金时应将提成工资计入平均工资的基数内，且飞创公司应支付最后一笔提成工资。二、飞创公司应支付2018年8月1日至2019年4月4日期间的奖金30,000元。飞创公司未作答辩。宋验娇向一审法院起诉请求：1、判令飞创公司支付2018年8月1日至2019年4月4日期间工资差额5,489元；2、判令飞创公司支付违法解除劳动合同赔偿金31,447元；3、判令飞创公司支付2018年10月1日至2019年4月1日期间奖金30,000元；4、判令飞创公司支付2019年4月10日签单提成39,910元。其余仲裁未支持请求实体放弃主张。一审法院认定事实：一、2018年6月11日，宋验娇入职飞创公司，担任招商专员。双方签订了期限自2018年6月11日至2021年6月10日止的劳动合同。合同约定试用期3个月，试用期间宋验娇每月工资为5,000元，其中包含基本工资3,500元及绩效工资1,500元。合同中未约定转正工资。2019年4月4日，飞创公司以宋验娇“在工作中严重损害公司利益、严重失职、营私舞弊”为由向宋验娇出具解除劳动合同通知书。二、宋验娇名下的工商银行账户有户名为贾江的账户的7笔银行转账汇款，金额分别为8,117.60元、3,351元、1,260元、24,062.67元、4,593.74元、2,500元、17,355.75元，时间分别为2018年9月28日、10月19日、11月27日、2019年1月14日、1月25日、2月21日、5月7日。宋验娇主张其中第1、4、5、7笔款项是贾江代飞创公司支付的提成。飞创公司则认为对宋验娇与飞创公司原法定代表人贾江之间的个人转账来往不清楚，前述款项与飞创公司无关，飞创公司的工资均系通过公司账户支付。三、2019年7月3日，宋验娇向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求飞创公司1、支付2018年8月1日至2019年4月4日期间工资差额16,200元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金31,447元；3、支付2019年2天应休未休年休假工资552元；4、支付2018年10月1日至2019年4月1日期间奖金30,000元；5、支付2019年4月10日签单提成39,910元；6、返还2019年3月20日扣款1,000元。10月22日，仲裁委裁决：1、飞创公司支付宋验娇违法解除劳动合同赔偿金8,869.16元；2、飞创公司返还宋验娇2019年3月20日扣款1,000元；3、对宋验娇的其他仲裁请求均不予支持。宋验娇不服部分仲裁裁决，起诉来院。四、一审审理中，宋验娇表示其提供的《奖励机制》(无原件)、缴费通知单(飞创公司开具给承租方)可证明宋验娇应享有奖金。飞创公司对《奖励机制》的真实性不认可。针对提成诉请，宋验娇提供其与中介的微信聊天记录、上海金群数字科技有限公司的独家委托书、签约申请表、飞创公司与上海金群数字科技有限公司的房屋租赁合同之补充协议(落款2019年4月10日)证明宋验娇在2019年4月4日前已谈妥房屋租赁事宜。飞创公司对宋验娇上述证据不予认可，认为无法证明宋验娇的主张。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、宋验娇以《奖励机制》为依据主张2018年10月1日至2019年4月1日期间奖金3万元，飞创公司对此制度不予认可，宋验娇无法提供该制度的原件以供核对，且宋验娇亦未提供任何有效证据证明其与飞创公司之间有奖金发放的约定，故对宋验娇该项诉请，法院不予支持。二、宋验娇主张2019年4月10日签单提成39,910元，同样并无充足证据证明双方间存在提成约定，在无其他证据印证的情况下，法院无法认定贾江支付宋验娇的相关款项为宋验娇应得之提成，且宋验娇自认该业务系其离职后客户才签约完成，故对宋验娇该项主张，法院亦不予支持。三、宋验娇与贾江之间的转账来往时间、金额均不固定，即便贾江系飞创公司法定代表人，法院亦无法认定相关钱款即飞创公司应支付宋验娇提成或工资，故宋验娇主张将其纳入前十二个月平均工资的计算基数内，并无依据，法院不予采纳。现飞创公司同意按照6,000元标准支付违法解除劳动合同赔偿金12,000元，同意支付2018年8月1日至2019年4月4日期间工资差额5,489元，并无不当。四、宋验娇、飞创公司对仲裁裁决“飞创公司返还宋验娇2019年3月20日扣款1,000元”均无异议，法院予以确认。判决：一、自判决生效之日起7日内，深圳市飞创通达科技有限公司支付宋验娇2018年8月1日至2019年4月4日期间工资差额5,489元；二、自判决生效之日起7日内，深圳市飞创通达科技有限公司支付宋验娇违法解除劳动合同赔偿金12,000元；三、自判决生效之日起7日内，深圳市飞创通达科技有限公司返还宋验娇2019年3月20日扣款1,000元；四、宋验娇的其余诉讼请求，不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，飞创公司没有提交新证据。宋验娇提供微信聊天记录截屏自行打印件、落款为证明人邓旭东的书面材料复印件、标题为“宋验娇的转正”和“动产时代”的手机截屏自行打印件。经质证，飞创公司对该些证据的真实性、关联性均不予确认，且认为宋验娇提供该些证据早已超过举证期限。本院认为，宋验娇提供的该些证据均为复印件及截屏的自行打印件，且飞创公司对真实性均不予认可，故本院对该些证据的真实性无法予以确认，该些证据不能作为本案定案证据使用。本院经审理查明，一审法院依据本案在案证据查明的法律事实无误，本院予以确认。本院认为，宋验娇上诉要求在计算违法解除劳动合同补偿金时应将提成工资计入平均工资的基数内、飞创公司应支付最后一笔提成工资及2018年8月1日至2019年4月4日期间的奖金。宋验娇的该些上诉主张能够成立的前提是宋验娇与飞创公司明确约定了提成工资及奖金，故宋验娇应对此提供确凿的证据予以证明。然而，宋验娇提供的《奖励机制》仅为复印件，而飞创公司对该复印件不予认可；宋验娇提供的其与贾江之间的转账往来时间、金额不固定，且无其他证据证明贾江转账的钱款为提成或奖金；宋验娇提供的其与中介的微信聊天记录与独家委托书、签约申请表、补充协议等证据，也难以证明与飞创公司相关；宋验娇未提供其他确凿、有效证据。因此，本院对宋验娇的上诉请求无法予以支持。综上，宋验娇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人宋验娇负担。本判决为终审判决。法官助理周丽云审判长 汪 毅审判员 郑 璐审判员 黄 亮二〇二〇年五月二十九日书记员 周丽云附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。