山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终2816号 上诉人（原审被告）：临沂市公共交通集团有限公司。住所地：临沂市兰山区红旗路68号。 法定代表人：谢磊，总经理。 委托诉讼代理人：申智平，山东宇澄律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨国栋，男，1983年9月5日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。 委托诉讼代理人：薛桢业，山东瀛岱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范文山，山东瀛岱律师事务所律师。 上诉人临沂市公共交通集团有限公司因与被上诉人杨国栋劳动争议纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初6090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人临沂市公共交通集团有限公司的委托诉讼代理人申智平，被上诉人杨国栋的委托诉讼代理人薛桢业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人临沂市公共交通集团有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定上诉人支付经济补偿金依据的事实和适用法律错误，被上诉人以请假为名，无故不到岗，自行旷工离职，是单方解除劳动合同，按照法律规定在此情形下我方无须支付经济补偿金。2、判决我方支付工资差额没有事实依据，劳动者实发工资是我方代扣社会保险后的数额，劳动者最低工资数额应当包含社保部分，我方不存在支付低于最低工资数额的情形。3、双方劳动合同约定实行不定时工作制，我方对于劳动者的休息时间已进行合理安排，不存在欠付加班费的情形，且一审法院按照标准工作制计算加班费明显依据的事实错误。 被上诉人杨国栋答辩服判。 杨国栋向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告支付经济补偿金4611.58元、退还押金5000元、支付加班费14040元；增加补发工资共计42383元，其中补发岗前培训半个月工资780元（当年度最低工资标准1560元-当月1560元÷2=780元）、补发2016年4月25日至2016年5月25日实习期工资差额603元（当年度最低工资标准为1560元-实发工资957元=603元）、补发待岗工资36400元、补发最低工资差额4600元（合同约定基本工资1100元，当年最低工资标准1560元，差额460元，共计10个月的工资差额4600元）；2、要求被告为原告补缴社会保险费和住房公积金，为原告提供办理失业证的必要手续；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年4月，原告杨国栋到被告临沂市公共交通集团有限公司担任驾驶员工作,2016年4月21日岗前培训结业，被告于结业当日收取原告保证金2000元。2016年6月1日，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2016年6月1日至2020年5月31日，被告为原告办理了社保缴纳手续。2017年6月，原告申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，要求解除劳动关系，并要求被告补发2016年4月11日至24日岗前培训工资780元、2016年4月25日至25日实习期间工资差额603元、经济补偿金4611.58元、退还押金5000元、支付加班费14040元，并要求被告补缴社保费和住房公积金，为原告办理失业证等。仲裁委于2017年10月24日作出临劳人仲裁字[2017]第558-1、558-2两份仲裁裁决书，其中第558-1号裁决书为终局裁决，裁决结果为被告支付原告2016年4月11日至4月24日工资780元，2016年4月25日至2016年5月25日工资差额493元，第558-2号裁决书裁决双方解除劳动关系、被告支付原告保证金2000元。原告杨国栋对两份裁决结果均不服，并于法定期限内诉至本院。本院经审理于2017年12月29日作出（2017）鲁1302民初17485号民事判决：一、解除原告杨国栋与被告临沂市公共交通集团有限公司之间的劳动关系；二、被告临沂市公共交通集团有限公司支付原告杨国栋解除劳动关系经济补偿金4611.58元；三、被告临沂市公共交通集团有限公司支付原告杨国栋保证金2000元；四、被告临沂市公共交通集团有限公司支付原告杨国栋2016年4月11日至2016年5月25日期间的工资差额1273元；五、驳回原告杨国栋的其他诉讼请求。原告杨国栋不服，提出上诉，临沂市中级人民法院于2018年9月9日作出（2018）鲁13民终3060号民事裁定，发回本院重新审理。 本案在审理过程中，原告向本院申请调取被告公交公司在另案中提交的考勤表。本院依法调取后，考勤表载明原告杨国栋2016年4月19日至4月25日工作7日（其中双休日2天）、5月4日至5月25日休息5天，工作17天（其中双休6天）、5月26日至6月25日休息5日，工作26日（其中双休日6天、法定节假日3天）、6月26日至7与25日休息4日，工作26日（其中双休日8天）、7月26日至8月25日休息5天，工作26日（其中双休日6天）、8月26日至9月25日休息5天，工作26日（其中双休日5天）、9月26日至10月25日休息4天，工作26日（其中双休日4天，法定节假日7天）、10月26日至11月25日休息4天，工作27日（其中双休日6天）。扣除调休后，原告杨国栋双休日工作15天，法定节假日工作10天。 庭审中，原告主张被告收取的保证金为5000元，被告对此无异议并同意归还。 另查明，原告杨国栋在被告公交公司工作期间2016年8月份工资4278.10元、9月份工资4585.01元、10月份工资4217.08元、11月份工资4598.51元、12月份工资5068.71元、2017年1月份工资4658.51元、2月份工资4560.51元、3月份工资4513.41元、4月份工资4958.91元、5月份工资4677.21元，月平均工资为4611.60元。 一审法院认为，原告入职被告从事驾驶员工作，双方建立了劳动关系，被告提交的病假请假条中没有原告本人的签字，本院对此不予认可。原告称其向公司请假一个月，到期后公司不再安排其工作，根据《劳动合同法》的相关规定，用人单位未按合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，根据原告提交的工资银行流水，结合原告的工作期间，本院对原告主张的经济补偿金4611.58元予以支持。原告主张被告向其收取了保证金5000元，被告对无异议，并同意归还该笔保证金，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。原告参加岗前培训，应视为劳动关系建立，被告虽辩称岗前培训时间为3天，但被告未提交证据证实，本院对原告主张的2016年4月11日入职培训予以确认。原告按同期兰山区最低工资标准要求被告支付2016年4月11日至同年5月25日期间的工资差额，原告的诉求应予支持。一个半月期间被告发放了工资957元，2016年度3、4月份兰山区最低工资标准为1450元，仲裁委终局裁决支持1273元,原、被告均未向临沂市中级人民法院申请撤销,应视为双方认可该数额,本院对上述数额予以确认。 对于原告主张的加班费问题，根据被告公交公司提交的考勤表，能够证实原告杨国栋在双休日工作11天，在法定节假日工作10天。根据原告杨国栋在被告公交公司工作期间的月平均工资4611.60元除以月计薪天数21.75天计算，原告日工资为212.03元。双休日加班费为15天×212.03元/天×2=6360.90元。法定节假日加班费为10天×212.03元/天×3=6360.90元。对原告主张要求被告支付每日加班的加班费，但其提交的证据均系复印件，无法证实其主张，被告亦不予认可，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 原告称其基本工资低于兰山区同期最低工资标准，原告要求被告支付差额工资，根据原告提交的工资银行流水，被告向原告发放的工资总额高于兰山区同期最低工资标准，本院对原告主张的该项诉求不予支持。2017年4月，原告因病假到期后，被告公司不再安排工作为由离职，本院对原告主张的离职后的待岗生活费不予支持。对原告主张的补缴社保费、公积金及办理失业证的诉讼请求，不属于法律民事案件受案范围，本院不予审理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第三十条、第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的相关规定，判决：一、解除原告杨国栋与被告临沂市公共交通集团有限公司之间的劳动关系；二、被告临沂市公共交通集团有限公司支付给原告杨国栋解除劳动关系的经济补偿金4611.58元；三、被告临沂市公共交通集团有限公司返还给原告杨国栋保证金5000元；四、被告临沂市公共交通集团有限公司支付给原告杨国栋2016年4月11日至2016年5月25日期间的工资差额1273元；五、被告临沂市公共交通集团有限公司支付给原告杨国栋2016年4月19日至11月25日的加班费12721.80元；六、驳回原告杨国栋的其他诉讼请求。上述二至五项于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费10元，由被告临沂市公共交通集团有限公司负担。 二审时，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，最高人民法院《关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人在二审时未能提交证据证明其主张，也未能提交证据抗辩被上诉人的诉讼主张，其上诉理由与一审法院查明的事实亦不相符，因此，根据上述法律规定，上诉人应承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人临沂市公共交通集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人临沂市公共交通集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇二〇年五月二十五日 书记员 宋 莹