吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民终225号 上诉人（一审原告）：于海青，男，汉族，通化矿业（集团）有限责任公司工人，住白山市浑江区西苑小区。 被上诉人（一审被告）：通化矿业（集团）有限责任公司总医院。住所：白山市浑江区福安路24号。 法定代表人：战文章，院长。 委托诉讼代理人：娄佳楼，男，汉族，该院骨二科主任。 委托诉讼代理人：由昌青，女，汉族，该院医务工作人员。 上诉人于海青因与被上诉人通化矿业（集团）有限责任公司总医院（以下简称通矿总医院）医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2019）吉0602民初172号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 于海青上诉请求：一、依法撤销(2019）吉0602民初172号民事判决书。二、支持于海青一审时的诉讼请求。事实与理由：2015年4月22日，于海青因右手贯穿伤，住进通矿总医院，双方形成医疗服务合同关系。于海青先后在被上诉人处及吉林大学第一医院五次住院，共计1201天。于海青认为被上诉人有过错，为此，申请吉林大众司法鉴定所予以鉴定，经鉴定为通矿总医院对于海青医疗行为存在过错；医疗过错与于海青损害后果存在因果关系；医疗过错对形成的医疗损害后果责任参与度为主要责任；于海青此次损伤致残程度评定为玖级伤残。于海青依据鉴定意见，主张误工费253046.86元，残疾赔偿金113276元，住院伙食补助费120100元，鉴定费8500元，交通费200元，合计500122.86元的70%即350086元。在诉讼过程中医院申请鉴定，经吉林释然司法鉴定中心鉴定为：通矿总医院在对于海青的医疗活动中存在过错；医院的医疗行为与医疗损害后果存在因果关系；于海青住院期限为4个月。于海青认为，法院依据吉林释然司法鉴定中心的鉴定意见判决是错误的。鉴定于海青住院期限为4个月，严重违背人们的日常经验法则。于海青第一次住院140天(2015年4月22日至2015年9月9日)出院诊断：1、右手掌贯穿碾压伤并异物存留，2、右手第3、4掌骨粉碎性骨折并骨缺损，3、右手伸指肌腱离断。第二次住院36天。第三次住院13天（2016年1月14日至2016年1月27日），该次住院是由被上诉人为于海青办理转院手续。出院诊断：右手外伤术后治疗，右第三掌骨短缩。该次住院病案出院小结，鉴于患者病情，术后各项并发症风险较大，或将严重影响治疗效果，必要时需再次手术。强烈建议患者继续在院治疗，患者及家属拒绝继续在院治疗，强烈要求出院。全休三个月。第四次在通矿医院住院131天，第五次住院899天（2016年6月7日至2018年1月29日）。2018年11月23日，在出院诊断书上被上诉人建议到上级医院取出内固定，进一步治疗。上述情形表明于海青共住院1201天，除在吉大医院住院13天外，其他四次住院1188天，均在被上诉人处住院，每次住院期限被上诉人是认可的，否则不会出具出院诊断，被上诉人完全认可上诉人在其住院期限1188天，又出尔反而是失信行为。因此说以四个月为住院期限的鉴定是错误的。关于参与度问题，于海青无过错，不应当承担任何医疗损害责任。该鉴定院方承担次要责任是错误的。既然1201天的住院期限是客观存在的，应当依据1201天的住院期限计算赔偿误工费、伙食补助费，均应当依此计算医疗侵权行为致于海青损害，被上诉人应予赔偿。一审法院认为，于海青单位已付于海青工资至2017年12月，不支持于海青误工费的请求是错误的。希望二审法院支持于海青的诉讼请求。 通矿总医院辩称，首先，一审法院认定事实清楚。于海青右手于2015年4月22日因公致残，并于2015年10月27日评定为工伤，2015年11月19日右手伤残等级鉴定为八级，已享受工伤保险待遇及伤残补助金。于海青2015年4月-2017年12月期间工资，已由松树镇煤矿支付。其次，一审法院适用法律正确。于海青没有提供工资减少证明，其因公受伤，根据法律规定，于海青停工留薪期不应该超过12个月，而且经吉林释然司法鉴定中心鉴定医疗期为120天，其在此期间工资已由其原单位发放，一审法院不予支持其误工损失是正确的。最后，于海青因伤残造成的经济损失已经得到单位的部分赔偿，医院应就其没有得到的赔偿进行补偿，一审法院针对于海青的损失费计算过高，希望法院予以改判。 于海青向一审法院起诉请求：依法判令通矿总医院赔偿于海青误工费258046.86元，残疾赔偿金113276元，住院伙食补助费120100元，鉴定费8500元，交通费200元，合计500122.86元，由通矿总医院承担70%即350086元。案件审理过程中，于海青明确诉讼请求：依法判令通矿总医院赔偿于海青误工费261914.34元（吉林省2018年采矿业人身损害赔偿标准214.86元*1219天，5次住院天数），残疾赔偿金113276元（2018年吉林省城镇居民可支配收入28319元*20年*20%），住院伙食补助费121900元（100元*1219天），吉林大众鉴定所鉴定费8500元，交通费200元，合计505790.34元。按照次要责任划分，医院方承担30%，金额为151737.102元，剩余于海青自行承担。 一审法院认定事实：2015年4月22日，于海青因右手外伤，四次入通矿总医院治疗。2015年9月9日诊断为：1、右手手掌穿碾压伤并异物留存；2、右手第3、4掌粉碎性骨折并骨缺损；3、右手伸指肌腱离断。后因伤情严重转至吉林大学第一医院二部治疗。2016年1月27日诊断为：右手外伤术后治疗；右第3掌骨短缩，双肺肺炎肺大泡，脂及肝。2016年6月7日之前于海青4次住院发生医疗费用均由于海青所在单位松树煤矿予以核销。2016年6月7日至2018年11月20日，于海青第五次入住通矿总医院治疗。该期间发生的医疗费由于海青欠付通矿总医院。2018年8月16日，于海青单方委托吉林大众司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：（一）通化矿业（集团）有限责任公司总医院对于海青医疗行为存在过错；（二）医方过错与于海青损害后果存在因果关系；（三）医方过错对形成的医疗损害后果责任参与度为主要责任。（四）被鉴定人于海青此次损伤致残程度评定为玫级伤残。于海青交纳鉴定费8500元。庭审过程中，通矿总医院对于海青单方委托吉林大众司法鉴定所的鉴定意见书不予认可，要求重新鉴定。法院依法委托吉林释然司法鉴定中心进行鉴定，其鉴定意见为：1、通化矿业（集团）有限责任公司总医院在对被鉴定人于海青的医疗活动中存在过错。于海青医疗损害后果与通化矿业（集团）有限责任公司总医院的医疗行为有因果关系，医方参与度为次要责任。2、于海青住院期限宜为4个月。通矿总医院交纳鉴定费7700元。2015年10月27日，于海青经吉林省人力资源和社会保障厅出具的认定工伤决定书被认定为工伤。2015年11月19日，于海青经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。于海青已享受工伤保险待遇及伤残补助金。 松树镇煤矿在2015年4月至2017年12月期间，已将于海青工资予以支付。 一审法院认为，于海青因工伤导致其受伤入住通矿总医院住院治疗，治疗期间，因通矿总医院的医疗过错行为，给于海青造成经济损失。通矿总医院应当根据鉴定部门作出的鉴定意见，即医方参与度为次要责任对于海青承担赔偿责任。于海青诉请的赔偿项目及数额，经法院核准的范围内予以支持。其中：对于海青主张的误工费261914.34元，根据通矿总医院提供的松树镇煤矿2015年4月至2017年12月工资结算表证实，于海青自2015年4月至2017年12月工资已发放。同时，于海青已享受工伤保险待遇及伤残补助金。故于海青要求的误工损失，不予支持。对于海青主张的住院伙食补助费，根据吉林释然司法鉴定中心鉴定意见，其住院期限为4个月，故其住院伙食补助费计算时间标准应当以120天为准。对于海青主张的交通费200元，因其未提供交通费票据，不予支持。通矿总医院对于海青主张的残疾赔偿金，因钢板未取出，残疾等级无法确定，不同意赔偿。因通矿总医院在对于海青单方委托吉林大众司法鉴定所的鉴定意见书要求重新鉴定时，未要求对残疾等级进行鉴定，且于海青经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残，吉林大众司法鉴定所评定为玫级伤残。通矿总医院仅以于海青钢板未取出，残疾等级无法确定，不同意赔偿的理由不成立。故其主张，法院不予采纳。 经法院核准应计算于海青合理费用为：残疾赔偿金113276元（28319元*20年*20%）、住院伙食补助费12000元（100元*120天），合计125276元。通矿总医院承担30%，即37582.80元（125276元*30%），剩余部分于海青自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决：“一、通化矿业（集团）有限责任公司总医院于本判决生效后十日内赔偿于海青损失费37582.80元；二、于海青交纳鉴定费8500元,由于海青负担。通化矿业（集团）有限责任公司总医院交纳鉴定费7700元，由通化矿业（集团）有限责任公司总医院负担。三、驳回于海青的其他诉讼请求。案件受理费7400元，减半收取3700元，由通化矿业（集团）有限责任公司总医院负担370元，由于海青负担3330元。” 本院二审时，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。吉林释然司法鉴定中心于2019年3月22日作出吉释然司鉴中心[2019]临鉴字第35号法医临床鉴定司法鉴定意见书载明：1、通化矿业（集团）有限责任公司总医院在对被鉴定人于海青的医疗活动中存在过错。于海青医疗损害后果与通化矿业（集团）有限责任公司总医院的医疗行为有因果关系，医方参与度为次要责任。2、于海青住院期限宜为4个月。一审中，于海青对该司法鉴定意见书虽提出异议，但明确表示不申请重新鉴定，也未提供证据证明该司法鉴定意见书在鉴定资格、鉴定程序、鉴定依据的真实性、合法性、科学性上存在疑点，具有不可采信的情形，故一审法院依据鉴定意见对于海青诉请的残疾赔偿金、住院伙食补助费作出裁判并无不当。于海青关于司法鉴定意见错误的上诉主张不成立，本院不予支持。于海青请求支持其误工费的主张，因于海青自2015年4月22日受伤住院治疗，其工作单位松树镇煤矿给其发放工资至2017年12月，根据吉林释然司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，其合理的住院期限为4个月，故其治疗期间不存在误工损失，一审法院对其主张的误工费不予支持符合法律规定。 综上，于海青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7400元，由于海青负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 綦家通 审 判 员 朱济生 审 判 员 林 梅 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 何姗姗 书 记 员 刘思辰