天津市滨海新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0116刑初369号公诉机关天津市滨海新区人民检察院。被告人王鹏，男，1989年6月6日出生于天津市，汉族，大学文化，无职业，户籍地天津市滨海新区，住天津市滨海新区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2019年7月24日被刑事拘留，因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2019年8月30日被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。辩护人张卫民，天津友汇律师事务所律师。被告人杨坤，男，1982年4月24日出生于山东省，汉族，初中文化，无职业，户籍地山东省新泰市。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2019年8月2日被刑事拘留，因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2019年8月30日被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。辩护人王青霞，山东昌琪律师事务所律师。天津市滨海新区人民检察院以津滨检二部刑诉〔2020〕109号起诉书指控被告人王鹏、杨坤犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年4月10日向本院提起公诉，建议适用简易程序审理。本院于2020年4月10日立案后，于2020年4月28日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2020年5月11日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派检察员李耘出庭支持公诉，被告人王鹏及辩护人张卫民、被告人杨坤及辩护人王青霞到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市滨海新区人民检察院指控，2019年2月至7月，被告人杨坤在互联网上贩卖淫秽视频，并通过QQ联系发展被告人王鹏为下线，并将特定的淫秽视频网站和网站登陆账号、密码交予王鹏使用。事后，王鹏将网站上淫秽视频链接分别通过QQ、微信的方式向不特定群内发送，随后，不特定人员通过点击链接进行在线支付，支付成功后可以观看淫秽视频。经勘验，杨坤、王鹏共分享淫秽视频链接中包含视频719条，获得非法利益人民币8,088元。经天津市滨海新区公安局治安管理支队对津滨公（网安）勘〔2019〕003号移动存储光盘中，显示淫秽视频共计23段，其表现内容为具体描写性行为或者宣扬色情淫荡形象。公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证，证人证言，被告人供述，电子数据等证据。公诉机关认为，被告人杨坤、王鹏以牟利为目的传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条的规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。杨坤、王鹏有坦白及认罪认罚情节，建议适用认罪认罚从宽制度，判处杨坤有期徒刑一年，并处罚金，判处王鹏有期徒刑十个月，并处罚金。提请本院依法惩处。被告人王鹏对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人张卫民提出的辩护意见是，1．王鹏的行为构成传播淫秽物品牟利罪。2．王鹏有坦白及自愿认罪认罚情节。3．王鹏主观恶性不大，传播范围及非法获利较小。综上，请求法庭对王鹏减轻处罚。被告人杨坤对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人王青霞提出的辩护意见是，1．杨坤的行为构成传播淫秽物品牟利罪。2．杨坤是从犯。3．杨坤有坦白及自愿认罪认罚情节。综上，请求法庭对杨坤判处缓刑。经审理查明，被告人杨坤与被告人王鹏通过QQ联系成为QQ好友后，双方预谋通过互联网、移动通讯终端传播淫秽视频，牟取非法利益。2019年2月至7月间，杨坤将特定的淫秽网站的网址、特定的用户名、登陆密码提供给王鹏，王鹏登陆后将该淫秽网站上的淫秽视频链接分别通过QQ、微信的方式向不特定群内发送，群内不特定人员通过点击链接进行在线付费观看，所获利益由杨坤、王鹏按比例分成。经公安机关对该淫秽网站进行远程勘验，杨坤、王鹏共生成视频链接719条，其中，能够恢复的视频共计23条，为淫秽视频，赏金价格共计人民币8,088元。2019年7月24日，王鹏被公安机关抓获，2019年8月2日，杨坤被公安机关抓获。杨坤、王鹏到案后，如实供述上述涉案事实，自愿认罪认罚。案发后，公安机关扣押杨坤手机2部及兼容机电动机箱1部，扣押王鹏手机3部及电脑机箱1部，除电脑机箱1部已发还外，其他扣押物品未随案移送。上述事实，被告人杨坤、王鹏在开庭审理过程中无异议，且有经庭审举证、质证的案件来源及到案经过，扣押决定书，扣押清单，发还清单，银行交易流水清单，ＱＱ聊天、微信聊天记录截图，支付转账记录，微信群成员信息，固定电子物证清单，户籍信息证明，情况说明，淫秽物品审查鉴定书，证人孟某、夏某证言，被告人杨坤、王鹏供述，检查笔录及照片，远程勘验笔录，视听资料，电子数据等证据证明，足以认定。本院认为，被告人杨坤、王鹏以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息，且传播淫秽视频文件二十个以上，应以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚，且构成共同犯罪。公诉机关指控杨坤、王鹏犯传播淫秽物品牟利罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，杨坤、王鹏均起主要作用，均是主犯。杨坤、王鹏到案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，符合坦白条件及认罪认罚从宽制度的适用范围和适用条件，依法从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。杨坤的辩护人提出杨坤是从犯及对杨坤适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。王鹏的辩护人提出对王鹏减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。杨坤、王鹏涉案违法所得依法应予追缴，涉案扣押的财物未随案移送，由扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第一项、第九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款、第十一条的规定，判决如下：一、被告人杨坤犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月2日起至2020年8月1日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人王鹏犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月24日起至2020年5月23日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）三、继续追缴被告人杨坤、王鹏违法所得人民币8,088元，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙世宏审 判 员  牛 翔人民陪审员  张瑞香二〇二〇年五月十二日书 记 员  冯树娜附：适用的法律和司法解释规定《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百六十七条第一款本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚；（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。第九条第一款刑法第三百六十七条第一款规定的“其他淫秽物品”，包括具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的视频文件、音频文件、电子刊物、图片、文章、短信息等互联网、移动通讯终端电子信息和声讯台语音信息。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息的，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定定罪处罚。第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。