云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终639号上诉人（原审原告）：李成，男，汉族，1976年8月7日生，小学文化，农民，师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人:刘永红，师宗县法律援助中心指派的法律工作者，一般授权委托代理。被上诉人（原审被告）：李存富，男，汉族，1971年3月2日生，小学文化，农民，师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人牛红先，师宗县益民法律服务所法律工作者，特别授权委托代理。被上诉人（原审被告）：陈得发，男，汉族，1969年10月4日生，小学文化，农民，师宗县人，住师宗县。上诉人李成因与被上诉人李存富、陈得发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服师宗县人民法院（2019）云0323民初1869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人李成上诉请求：1、请求依法撤销师宗县人民法院（2019）云0323民初1869号民事判决并改判。2、本案的上诉费用由被告承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。我主张的全部损失于法有据，后期治疗费，护理，截瘫行走矫正器，防褥疮床垫，高靠背轮椅这几项都作了鉴定，一审法院对截瘫行走矫正器，防褥疮床垫，高靠背轮椅这三项鉴定以未发生的费用就全部给否了是依法无据的。二、一审判决适用法律错误。本案鉴定结果是终身大部分护理，大部分护理一般是80%的护理程度，最少都要在60%以上才叫大部分，而一审只按照40%来计算。三、一审判决在责任划分上也有失公允，导致我掉下来的原因是被谁把固定吊机的铁丝整断掉，我在操作上没有任何失误和过错，没有任何责任，不应当承担过错责任。四、一审核算我家和被告李存富家出掉的钱也没有核算得清楚，把我家除掉的费用少核算了3400元。五、我们主张两个老人的赡养费情况清楚，并且计算准确，但一审法院还是没有支持。被上诉人李存富答辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、被答辩人与答辩人系同乡人，每次有点活计都会一起做做，挣点贴补家庭开支。并非老板与工人关系。三、被答辩人本次事故的发生被答辩人本人具有重大过错。他本人就是操作吊机的，而他在自己将吊机固定铁索剪断后还操作吊机致使此事发生，被答辩人对本次事故具有重大过错，应对本次事故承担主要责任。三、答辩人在被答辩人受伤后支付了全额的医疗费，开支近20万元。让答辩人为此开支四处欠账，让原本就不富裕的家庭雪上加霜，答辩人这样做也是出于人道。李成向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决两被告连带赔偿原告医疗费55494.74元、误工费17787.75元（111天×160.25元）、护理费935904元（58494元×20年×80%）、伙食补助费10200元（102天×100元）、营养费10200元（102天×100元）、伤残费215360元（10768元×20年×100%）、后期治疗费42000元、截瘫行走矫正器660000元（55000元×12副）、防褥疮床垫78000元（6500元×12个）、高靠背轮椅21600元（1800元×12辆）、抚养费32304元（10768元×3年÷2）、赡养费：男25544元（9123元×14年÷5）；女27369元（9123元×15年÷5）、车旅费5000元、鉴定费3400元，合计人民币2140163.49元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月13日，被告陈得发与被告李存富签订《协议书》约定:被告陈得发将其位于彩云镇足发村委会架格村的房屋承包给被告李存富建盖。被告李存富不具有相应的建筑资质。被告李存富承包该工程后，找原告李成帮其做工，并且原告的工钱由被告李存富给付。2019年3月31日，原告李成在房屋第三层的板面上做工时摔下受伤。原告受伤之日被送到曲靖市第一人民医院师宗医院急救，用去医疗费7737.16元（1250＋149＋400＋2661.5＋2865＋196.7＋214.96）。当天原告被送至中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院至2019年5月14日出院，共住院44天，用去医疗费109571.05元；其伤情入出院时诊断为：1.脊髓损伤（T12完全性）；2.腰1椎体爆裂性骨折；3.腰2右侧横突骨折；4.骶4、5椎体粉碎性骨折；5.左侧桡骨远端骨折；6.右侧第1肋骨骨折；7.肺挫伤并胸腔积液；8.右侧气胸；9.多处软组织挫伤。2019年5月14日至2019年7月11日，原告在昆明长和天城康复医院医治，住院58天，用去医疗费46231.28元；其伤情入院时诊断为：1.胸腰椎骨折钉棒系统内固定术，马尾综合征，运动障碍，感觉障碍，神经病理性疼痛，神经源性膀胱，神经源性肠功能障碍；2.左侧桡骨骨折内固定术后；3.尿路感染；4.康复医疗。出院时诊断为：1.胸腰椎骨折钉棒系统内固定术，马尾综合征，运动障碍，感觉障碍，神经病理性疼痛，神经源性膀胱，神经源性肠功能障碍；2.左侧桡骨骨折内固定术后；3.尿路感染。2019年7月20日，曲靖珠源司法鉴定中心鉴定：1.李成本次损伤属一级伤残；2.李成本次损伤后期手术费及治疗费42000元人民币；3.李成本次损伤属大部分护理依赖。原告为此用去鉴定费2600元。2019年7月26日，云南安的好残疾用具评估司法鉴定所鉴定：1.截瘫行走矫形器单价人民币55000元／副，本产品在正常使用情况下，每三年更换一次；2.防褥疮床垫单价人民币6500元／个，本产品在正常使用情况下，每三年更换一次；3.高靠背轮椅单价人民币1800元／辆，本产品在正常使用情况下，每三年更换一次。原告为此用去鉴定费800元。原告在住院治疗期间支出的合理性费用36638元（2019年6月3日的弹力绷带20元＋2019年6月12日的医用耗材10元＋理疗电极片40元＋2019年4月21日轮椅1300元＋2019年4月23日胸腰骶矫形器2000元＋昆明长和天城康复医院有限公司的矫形器具费33000元＋昆明长和天城康复医院的病历资料费18元＋生活用品及护理用品费250元）。另查明，原告受伤后，被告李存富给付过原告现金8640元，并且被告李存富为原告支付了曲靖市第一人民医院师宗医院急救的医疗费7737.16元、昆明长和天城康复医院的医疗费46231.28元、昆明三一一医院有限公司的放射费及西药费共计1749.48元、中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院的医疗费76571.05元（109571.05－原告支付的33000）、昆明长和天城康复医院有限公司的矫形器具费33000元、昆明长和天城康复医院的病历资料费18元、生活用品及护理用品费250元。上述费用共计174196.97元。再查明，原告李成有被抚养人其子李学广（2004年7月6日生）。本案开庭审理时，被告李存富当庭申请要求对原告李成的损伤程度伤残等级、后期治疗费进行重新鉴定。后原、被告协商一致同意由昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定。2019年10月28日，本院依法委托昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定。2019年12月17日，被告李存富以无钱支付鉴定费为由不申请重新进行鉴定。一审法院认为，提供劳务者受害责任纠纷系指个人之间形成劳务关系，提供劳务一方与接受劳务一方，在劳务提供者因劳务活动自身受到损害时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任所引发的纠纷。关于本案原、被告如何承担民事责任的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，本案中，被告李存富雇佣原告李成为其承建的房子施工，双方形成了雇佣法律关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任，对于双方的过错程度，原告在做工时本应加强安全注意意识，但原告并未尽到注意义务，所以原告对自己的合法损失应自负30%的责任；被告陈得发将其房屋承包给被告李存富建盖，本知道或者应当知道接受建房的被告李存富没有相应资质或者安全生产条件，仍发包给被告李存富承建，为事故发生埋下隐患并最终导致事故的发生，所以被告陈得发与被告李存富应对原告合法损失的70%承担连带责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张的赡养费、车旅费、营养费，因原告未提供合法有效证据予以证实，所以本院不予支持；原告主张的护理费过高，根据原告的护理依赖为大部分护理依赖，本院依法确认原告的护理费为467952元（58494元/年×20年×40%）；原告主张的截瘫行走矫形器费、防褥疮床垫费、高靠背轮椅费，因原告正在治疗康复，该费用尚未实际发生，所以本院不予支持；因本院不予支持原告主张的截瘫行走矫形器费、防褥疮床垫费、高靠背轮椅费，所以本院也不予支持该费用的鉴定费800元。综上所述，原告李成的合法损失本院依法认定为：医疗费163539.49元（7737.16＋109571.05＋46231.28）、住院治疗期间的合理费用36638元、误工费17787.75元（160.25元／天×111天）、护理费467952元（58494元/年×20年×40%）、住院伙食补助费10100元（100元/天×101天）、残疾赔偿金215360元（10768元／年×20年×100%）、后续治疗费42000元、抚养费13684.5元（9123元／年×3年÷2）、鉴定费2600元，以上共计969661.74元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照中华人民共和国《工伤保险条例》第三十四条之规定，判决如下：一、由被告李存富、陈得发于本判决生效后一个月内连带赔偿原告李成合法损失共计678763.22元（969661.74元×70%），除被告李存富已支付的174196.97元外，还应支付504566.25元；二、驳回原告李成的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告李存富、陈得发连带承担。二审中，上诉人李成向本院提交了其父李云生、其母史小谷的身份证、户口本复印件，用以证明其父母的年龄；证明一份，用以证明李云生、史小谷共生育子女五人。被上诉人李存付对证据的真实性没有意见对关联性不认可，认为赡养费不应由其承担。被上诉人陈得发质证认为赡养费不应由其承担。经二审审理查明，原判认定的基本事实与本案的基本事实一致，本院予以确认。另查明,上诉人李成的父亲李云生,生于1953年3月18日,母亲史小谷,生于1954年5月2日。李云生、史小谷共生育子女5人。本院认为,《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”首先，关于责任比例划分问题，基于上诉人李成在操作吊机过程中未尽到自身安全注意义务，以致发生伤害其自身也有一定的过错，原判由其承担30%的责任并无不当。其次，关于护理费问题，上诉人李成的护理依赖为大部分护理依赖，原判确认40%护理程度符合法律规定。关于上诉人李成主张的截瘫行走矫形器费、防褥疮床垫费、高靠背轮椅费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾铺助器具费按照普通器具的合理费用的标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照铺助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。铺助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”而鉴定机构只对李成需要配制铺助器具的费用及更换周期作出鉴定，对赔偿期限未作鉴定，结合上诉人李成的伤情损伤程度,本院暂时酌情支持截瘫行走矫形器一副,防褥疮床垫一个,高靠背轮椅一辆,其余相关费用待实际发生时可另案主张权利；关于上诉人李成主张一审少计算其自己出掉的费用3400元的问题，因其未能举证证明，本院不予认定。第三，关于赡养费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属……”上诉人李成的父亲李云生,生于1953年3月18日,母亲史小谷,生于1954年5月2日。被扶养人李云生的生活费应当计算13年、史小谷的生活费应当计算14年。李云生、史小谷共生育子女5人，李云生的生活费应计算为9123元×13年÷5=23719.80元，史小谷的生活费应计算为9123元×14年÷5=25544.40元。综上，上诉人李成的上诉理由部分成立，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持师宗县人民法院（2019）云0323民初1869号民事判决；二、由李存富、陈得发于本判决生效后一个月内连带赔偿李成截瘫行走矫形器一副55000元、防褥疮床垫一个6500元、高靠背轮椅一辆1800元；三、由李存富、陈得发于本判决生效后一个月内连带赔偿李成其父母被扶养人生活费49264.20元。二审案件受理费人民币100元由李成负担20元，由李存富、陈得发负担80元。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  邬汉洪审判员  迟少杰审判员  李泽文二〇二〇年五月九日书记员  翟 霓