辽宁省鞍山市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）辽03行终472号上诉人（一审原告）：郭宁，男，1972年2月18日出生，汉族，住址：辽宁省鞍山市台安县。委托诉讼代理人：郭思凯，男，1994年11月1日出生，汉族，住址：辽宁省鞍山市台安县。（系郭宁儿子）。委托诉讼代理人：刘停，系辽宁展拓律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：台安县森林公安局，住所地：辽宁省鞍山市台安县台安镇繁荣南街32号。法定代表人：苑成涛，该局局长。委托诉讼代理人：李强，系台安县森林公安局民警。委托诉讼代理人：郑贺，系台安县林业局工作人员。一审第三人：王成林，男，1957年10月25日出生，汉族。住址：辽宁省鞍山市台安县。上诉人郭宁因与被上诉人台安县森林公安局林业行政处罚决定一案，不服海城市法院（2019）辽0381行初98号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，并组织各方当事人进行询问，上诉人郭宁及其委托诉讼代理人郭思凯、刘停，被上诉人台安县森林公安局的委托诉讼代理人李强、郑贺到庭参加询问，一审第三人王成林经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。一审法院认定，2019年1月7日原告郭宁向公安机关报警，称其所有的林木被他人盗伐，被告接警后经调查认定，2016、2017年第三人王成林在台安县台××镇××东区××河北坝盗伐林木。经辽宁松海森林资源资产价格评估公司鉴定，共计盗伐林木6株，检尺蓄积0.2863立方米。被告台安县森林公安局于2019年3月19日，根据《中华人民共和国森林法实施条例》第三十九条的规定，作出台森公罚决字[2019]第（002）号林业行政处罚决定，并送达第三人和原告。原告不服该林业行政处罚决定，遂诉至法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国森林法》第三十九条：“盗伐森林或者其他林木的，依法赔偿损失；由林业主管部门责令补种盗伐株数十倍的树木，没收盗伐的林木或者变卖所得，并处盗伐林木价值三倍以上十倍以下的罚款。”的规定，被告台安县森林公安局具备作出林业行政处罚决定的法定职权。被告向本院提交的证据、依据能够证明其作出的行政处罚决定，履行的程序符合《中华人民共和国行政处罚法》第五章的规定，其程序合法；认定的事实清楚、证据确凿；根据《中华人民共和国森林法实施条例》第三十八条：“盗伐森林或者其他林木，以立木材积计算不足0.5立方米或者幼树不足20株的，由县级以上人民政府林业主管部门责令补种盗伐株数10倍的树木，没收盗伐的林木或者变卖所得，并处盗伐林木价值3倍至5倍的罚款。”的规定，适用法律错误、明显不当。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（二）适用法律、法规错误的；（六）明显不当的。”的规定，应对被告作出的被诉具体行政行为予以撤销并责令重新作出。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第一百零二条之规定，判决如下：一、撤销被告台安县森林公安局作出的台森公罚决字[2019]第（002）号林业行政处罚决定；二、责令被告台安县森林公安局于本判决生效后60日内重新作出行政行为。案件受理费50元，由被告台安县森林公安局承担。上诉人上诉称，一审法院认定事实不清，证据不足，判决错误。一审判决对于本案事实部分没有进行论述，仅认为被上诉人适用法律错误，撤销了被上诉人的行政处罚不正确，应对实体问题进行审理。在报案当天，公安人员和我方当事人仅到林地的现场转了一圈，并没有实际勘验，核实树木的实际被盗情况，然后直接到王成林、王道方家中，当时进行了简单的询问，王成林、王道方承认每年到上诉人的林地去偷树，具体树木不记得了，让我们到林地实地查数，后给予补偿，在当天没有给制作笔录，仅是让我们调解，直到后来我方多次要求下，才对嫌疑人作了笔录，但嫌疑人陈述的事实与当天的陈述完全相反，我方认为被上诉人没有履行职责，嫌疑人的证言不能反应这个情况，对于嫌疑人家中的树段没有进行扣押固定证据，直到3月4号才委托鉴定机构进行鉴定，鉴定中没有通知我方到场，鉴定机构的人员仅有一人具有高级工程师的资格，另一人未提供相关的鉴定资格的材料，鉴定结论与实际情况严重不符，勘察报告与勘察地点与我方的林地位置不符，取证距离报案时间已经两个多月，嫌疑人家中的树木不能保证是报案时的情况，存在转移或者销毁的嫌疑，也就是鉴定取材不准确，我方自己勘察现场，被砍伐的树木共464根，在一审中我方提供了光盘，但鉴定报告显示，仅认定了6根树，与事实严重不符。被上诉人提供了台森公勘字（2019）第002号勘验、检查笔录仅有当事人和见证人的签字，没有形成日期，这个笔录不真实，因为当时没有实地查勘。立案登记表中的内容与查勘笔录及鉴定报告的内容不真实。王成林、王道方的第二次笔录都是在鉴定之后才制作的，吴国富的笔录时间涂抹的地方，证据内容不真实。综上，请求撤销一审判决，重新审理。被上诉人未做书面答辩，其委托诉讼代理人答辩称，我们1月7日在原告陪同下到现场进行的勘察，勘察验证足7公分的是26棵树，不足6公分的是35棵左右，这个数字是真实的，我们也不知道聘请的鉴定机构什么时候能来，所以我们也不能预估准确时间。勘察地点为林业站工作人员、森林公安工作人员陪同第三方鉴定公司一同勘验。1月9日我局已将王成林家中来源不明树木进行扣押。一审第三人王成林未提供答辩意见。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国森林法》第二十条:“依照国家有关规定在林区设立的森林公安机关，负责维护辖区社会治安秩序，保护辖区内的森林资源，并可以依照本法规定，在国务院林业主管部门授权的范围内，代行本法第三十九条、第四十二条、第四十三条、第四十四条规定的行政处罚权”的规定，被上诉人台安县森林公安局具有上述法律规定的行政处罚权。根据公安部制定的《公安机关办理行政案件程序规定》第八十一条“对于违法行为案发现场，必要时应当进行勘验，提取与案件有关的证据材料，判断案件性质，确定调查方向和范围。现场勘验参照刑事案件现场勘验的有关规定执行”、第九十七条：“办案人民警察应当对鉴定意见进行审查。对经审查作为证据使用的鉴定意见，公安机关应当在收到鉴定意见之日起五日内将鉴定意见复印件送达违法嫌疑人和被侵害人。医疗机构出具的诊断证明作为公安机关认定人身伤害程度的依据的，应当将诊断证明结论书面告知违法嫌疑人和被侵害人。违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。同一行政案件的同一事项重新鉴定以一次为限。当事人是否申请重新鉴定，不影响案件的正常办理。公安机关认为必要时，也可以直接决定重新鉴定”、第一百一十条：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经公安机关办案部门负责人批准，可以先行登记保存。先行登记保存期间，证据持有人及其他人员不得损毁或者转移证据。对先行登记保存的证据，应当在七日内作出处理决定。逾期不作出处理决定的，视为自动解除”、第一百一十一条：“实施扣押、扣留、查封、抽样取证、先行登记保存等证据保全措施时，应当会同当事人查点清楚，制作并当场交付证据保全决定书。必要时，应当对采取证据保全措施的证据进行拍照或者对采取证据保全的过程进行录像。证据保全决定书应当载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）抽样取证、先行登记保存、扣押、扣留、查封的理由、依据和期限；（三）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（四）作出决定的公安机关的名称、印章和日期。证据保全决定书应当附清单，载明被采取证据保全措施的场所、设施、物品的名称、规格、数量、特征等，由办案人民警察和当事人签名后，一份交当事人，一份附卷。有见证人的，还应当由见证人签名。当事人或者见证人拒绝签名的，办案人民警察应当在证据保全清单上注明”的规定，本案上诉人郭宁因林木丢失报警，被上诉人台安县森林公安局未按上述规定，对可能灭失或者以后难以取得的证据尽职履行证据保全，未将辽宁松海森林资源资产价格评估有限公司的《采伐林木情况现场勘察报告》送达违法嫌疑人和被侵害人，其对王成林作出的林业行政处罚决定违反法定程序，致使上诉人对其认定第三人王成林盗伐林木数量存在重大分歧。一审法院判决撤销其作出的台森公罚决字[2019]第（002）号林业行政处罚决定，责令其重新作出行政行为正确，本院予以维持。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉主张缺少事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人负担。本判决为终审判决审判长  史新宇审判员  胡 明审判员  张 雪二〇二〇年五月十九日书记员  刘萌萌