广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0304刑初273号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人谢某，男，1998年8月10日出生，汉族，初中文化，户籍地：重庆市开州区，暂住深圳市福田区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月1日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。辩护人赵小龙，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉[2020]244号起诉书指控被告人谢某犯贩卖毒品罪，于2020年3月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员黄柳出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人赵小龙到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市福田区人民检察院指控：2019年3月27日，被告人谢某分别两次在深圳市福田区沙尾村向黎某露（另案处理）购买毒品“冰毒”，并贩卖给吸毒人员郭某兵（另案处理）。具体如下：1.2019年3月27日18时01分，郭某兵转账800元人民币给被告人谢某，后被告人谢某随即以700元人民币的价格向黎某露购买“冰毒”一个，并交给郭某兵，从中牟利100元人民币。2.2019年3月27日18时32分，郭某兵转账850元人民币给被告人谢某，后被告人谢某随即以750元人民币的价格向黎某露购买“冰毒”一个，并交给郭某兵，从中牟利100元人民币。被告人谢某于2019年10月31日被抓获归案。为证实上述指控，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人谢某的行为已构成贩卖毒品罪，建议判处被告人谢某十个月有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人谢某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人发表如下辩护意见：1.被告人谢某具有自首情节。首先，谢某属于投案自首，2019年10月31日福田公安分局福保派出所传唤谢某是因怀疑谢某有吸毒行为，谢某在公安机关的询问过程中自己主动交代帮助郭某兵向黎某露拿过毒品，在其交代之前，公安机关并没有发觉谢某贩卖毒品的犯罪线索和事实。公安机关是根据谢某的供述再去向郭某兵、黎某露调查印证谢某的供述。谢某供述在先，公安机关的取证定罪在后。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》规定“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因为形迹可疑被盘查、教育后主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案”。其次，在公安机关的讯问过程中，谢某如实交代自己的全部犯罪事实，多次讯问的口供始终如一。谢某的行为符合自动投案与如实供述自己罪行的两个要件，依法应当认定为自首。2.被告人谢某应当认定为从犯，虽然谢某与郭某兵、黎某露等人是分案处理，但谢某主要是促成上述二人的成交，其在毒品交易中起次要作用，应当依法从轻、减轻处罚。3.被告人谢某法律意识淡薄，目的和动机在于给朋友帮忙，社会危害性相对较小。4.被告人谢某是初犯、偶犯，获利非常少，且认罪悔罪，主观恶性较小。5.本案中没有查获毒品，在毒品数量无法认定的情况下，请求法院对谢某从轻处罚。综上，请求对被告人谢某判处六个月至十个月的有期徒刑。经审理查明：2019年3月27日，被告人谢某分别两次在深圳市福田区沙尾村向黎某露（另案处理）购买毒品“冰毒”，并贩卖给吸毒人员郭某兵（另案处理）。具体如下：1.2019年3月27日18时01分，郭某兵转账800元人民币给被告人谢某，后被告人谢某随即以人民币700元的价格向黎某露购买“冰毒”一个，并交给郭某兵，从中牟利100元人民币。2.2019年3月27日18时32分，郭某兵转账850元人民币给被告人谢某，后被告人谢某随即以750元人民币的价格向黎某露购买“冰毒”一个，并交给郭某兵，从中牟利100元人民币。被告人谢某于2019年10月31日被抓获归案。以上事实清楚，且有公诉机关提交并经庭审示证、质证的如下证据予以证实：1.书证：被告人谢某的身份材料、前科劣迹查询情况说明、鉴定意见通知书、抓获经过、微信转账记录截图及指认等；2.证人证言：证人郭某兵、黎某露的证言；3.被告人供述和辩解：被告人谢某的供述与辩解。公诉机关提交的以上证据来源合法，内容真实，能够相互印证，已形成完整的证据链条，本院依法予以确认。本院认为，被告人谢某违反国家法律，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人是否构成自首的问题，根据抓获经过、询问笔录、讯问笔录等证据，证实被告人谢某是因吸毒嫌疑被公安机关口头传唤到案，在公安机关对其询问过程中，其交代了自己贩卖毒品的相关事实。根据2010年12月22日最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》（法发[2010]60号）的规定，“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因为形迹可疑被盘查、教育后主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案”，故被告人谢某的上述行为可以视为自动投案，且其稳定如实供述其犯罪事实，依法可以认定为自首，对于辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。关于被告人是否属于从犯的问题，根据在案证据，能够证实被告人谢某与黎某露、郭某兵之间是毒品交易的上、下线关系，不存在主从犯区分问题。对于辩护人提出被告人是从犯的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人谢某具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。对于辩护人请求对被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳；公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，为打击毒品犯罪，维护社会秩序稳定与安全，本院综合考虑被告人谢某的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2020年8月30日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  胡许晴人民陪审员  韩光明人民陪审员  何 战二〇二〇年五月二十二日书 记 员  陈文敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。