陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终5577号 上诉人（原审原告）：邵晓军，男，1984年3月12日出生，汉族，住陕西省XX城县。委托诉讼代理人：王玲玲，陕西合恒律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李吉强，男，1976年10月7日出生，满族，住黑龙江省牡丹江市爱民区。委托诉讼代理人：贾清泉，陕西法正平安律师事务所律师。上诉人（原审被告）：牛文智，男，1971年6月20日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：贾清泉，陕西法正平安律师事务所律师。上诉人邵晓军因与上诉人李吉强、牛文智清算责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初12353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邵晓军上诉请求：1.改判西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初7126号民事判决第三项为支付一次性伤残补助金121550.76元、经济补偿金40561.89元；2.二审诉讼费由李吉强、牛文智负担。事实和理由：1.一审判决认定邵晓军一次性伤残补助金的工资基数是按照2017年1月至11月计算，但邵晓军发放均为上月工资，因此伤残补助金工资基数应为2017年2月至12月，平均工资为13505.63元，9个月合计为121550.76元。2.依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。按照工资13505.63元计算，应支付40561.89元。李吉强、牛文智共同辩称，1.伤残补助金标准应为受伤前12个月的平均工资且不超过社会平均工资的三倍，一审判决认定金额已超出该标准。2.邵晓军在2018年8月27日自行设立了公司，在同年9月9日辞职，不符合支付经济补偿金的法律规定情形。李吉强、牛文智上诉请求：1.撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初12353号民事判决第二项、第三项，改判驳回邵晓军关于支付补发工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求。2.一、二审诉讼费用由邵晓军负担。事实和理由：1.一审判决适用案由错误，本案应系工伤保险待遇纠纷，并非清算责任纠纷。2.陕西城市人家装饰有限公司（以下简称：城市人家公司）清算注销发生在邵晓国工伤认定前，李吉强、牛文智在清算中并无过错，二人不应承担赔偿责任。3.邵晓军在2017年11月26日受伤后至其在2018年8月27日设立公司前，未做过停工留薪期鉴定，其请求补发2018年2月至2018年9月工资无事实及法律依据。4.邵晓军是在其小区地下车库摔伤并非工伤，不应享爱工伤保险待遇。且其受伤时间为2017年，一审判决以2017年月平均工资计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金错误。邵晓军辩称，1.邵晓军在起诉后才得知2018年1月9日城市人家公司已注销，李吉强、牛文智二人已知晓邵晓军受伤一事，在清算中对其工伤待遇给付问题未予考虑，存在重大过失，其二人应承担赔偿责任，一审判决确定案由正确。2.邵晓军受伤，城市人家公司向其发放工资标准不应低于西安市最低工资。双方解除劳动关系在2018年9月，一审判决以2017年月平均工资计算并无不当。综上，李吉强、牛文智上诉请求应予驳回。邵晓军向一审法院起诉请求：1、李吉强、牛文智向邵晓军支付医疗费2030.82元。2、李吉强、牛文智退还邵晓军押金10500元。3、李吉强、牛文智向邵晓军支付其在陕西城市人家装饰有限公司停工留薪期间工资差额11991元。3、被告向邵晓军支付一次性伤残补助金151724.25元、一次性工伤医疗补助金151724.25元、一次性工伤就业补助金151724.25元，合计455172.75元。4、李吉强、牛文智向邵晓军支付经济补偿金50574.75元。一审法院认定事实：邵晓军于2015年11月23日入职城市人家公司，从事设计师岗位工作。在职期间，城市人家公司未与邵晓军签订书面劳动合同，亦未为邵晓军缴纳各项社会保险，并收取邵晓军保证金10500元。2017年11月26日17时许，邵晓军外出测量房屋返回时，在地下车库不慎滑倒摔伤，被送往西安市红会医院住院治疗，住院期间为2017年11月26日至2017年12月4日，被诊断为左股骨颈骨折，住院期间花费医疗费30645.38元，复查花费门诊医疗费2030.82元。2018年9月9日，邵晓军提出辞职。2018年9月19日，邵晓军提出工伤认定申请。西安市雁塔区人力资源和社会保障局于2018年11月21日作出工伤认定决定通知书，对邵晓军工伤予以确认。2019年3月8日，西安市劳动能力鉴定委员会评定邵晓军伤残等级为九级。另查明，邵晓军在职期间的工资通过银行转账发放，2017年1月至2017年10月期间，邵晓军的月平均工资为12604.3元；2018年2月至2018年9月期间，被告共向邵晓军发放工资609元。再查明，2017年西安市城镇非私营单位就业人员月平均工资为6271.83元。2018年2月至2018年9月期间西安市最低工资标准为1680元/月。再查明，城市人家公司于2018年9月7日作出公司股东会决议，决议公司解散，成立清算组，成员由牛文智、李吉强组成，其中李吉强任清算组组长。并于2018年9月10日在《西安日报》公告公司债权人申报债权，申报期限为45天。2018年10月30日，形成清算报告，报告中称截止2018年9月7日公司清算组开始清理财产，编制了资产负债表和财产清单，并制定了清算方案，截止2018年10月30日，公司资产总额为46239.2元，其中净资产为46239.2元，负债总额为0元；剩余资产46239.2元按股东出资比例分配，牛文智按出资比例60%分配27743.52元，李吉强按出资比例40%分配18495.68元；全体股东保证截止2018年10月30日企业债务已清偿完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零，所报清算备案材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任，公司注销后，如有隐藏、遗留的债务由全体股东承担无限连带责任。2018年11月9日，城市人家公司注销。庭审中，邵晓军称其与城市人家公司一直在协商工伤赔偿事宜，其并不知道公司注销情况，申请劳动仲裁之后才知道公司已经注销了。李吉强、牛文智称城市人家公司并未在注册地办公，故其未收到关于工伤认定的材料。邵晓军受伤时称其自己滑倒了，并让公司老板帮忙在医院找了床位。上述事实，有入职表副联、荣誉证书、保证金扣发凭证、银行账户明细、门诊病历、诊断证明、住院病案、费用清单、出院证、工伤认定决定书、伤残鉴定结论书、邮政特快专递邮寄凭证、准予注销通知书、工商档案材料、报纸公告信息等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。邵晓军经工伤认定，已经确定为工伤，九级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，城市人家公司未为被告缴纳工伤保险，应由城市人家公司按照工伤保险待遇的项目和标准向邵晓军支付有关费用。因城市人家公司被注销时主体资格已消灭，故邵晓军不能以城市人家公司为被告起诉。被告牛文智、李吉强作为城市人家公司原股东及清算组成员，应依法履行法定义务。《中华人民共和国公司法》第一百九十条规定，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，邵晓军的工伤及工资纠纷等，均发生于公司清算之前，且李吉强、牛文智称邵晓军在受伤时其公司领导帮忙安排了床位，可以证明李吉强、牛文智对于邵晓军工伤的情况是明知的。但李吉强、牛文智在公司清算过程中，却未考虑邵晓军的工伤待遇等给付问题，从而给邵晓军的利益造成重大损害，此行为明显构成重大过失。现公司已注销，应由李吉强、牛文智依法承担赔偿责任。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。邵晓军在职期间，城市人家公司收取邵晓军保证金10500元，应由李吉强、牛文智向邵晓军退还。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。对于邵晓军的本人工资，李吉强、牛文智未提供邵晓军的工资表，2017年1月至2017年10月期间，邵晓军的月平均工资为12604.3元，李吉强、牛文智应向邵晓军支付一次性伤残补助金113438.7元。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《陕西省实施办法》第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。九级伤残的标准均为9个月。邵晓军于2018年9月9日离职，李吉强、牛文智应以2017年度西安市在岗职工月平均工资标准为基数，向邵晓军支付9月工资标准的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。2017年西安市城镇非私营单位就业人员月平均工资为6271.83元。故李吉强、牛文智应向邵晓军支付数额均为56446.47元的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。邵晓军自行垫付门诊医疗费共计2030.82元，应由李吉强、牛文智支付。《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。2018年2月至2018年9月期间西安市最低工资标准为1680元/月，城市人家公司仅向邵晓军支付工资609元，故邵晓军请求补发工资11991元，符合法律规定，本院依法予以支持。对于邵晓军要求支付经济补偿金的诉请，因邵晓军离职不符合法律规定的应当支付经济补偿金的情形，故对邵晓军该诉请，本院依法不予支持。一审法院判决：一、被告李吉强、牛文智于本判决生效之日起十日内向原告邵晓军退还保证金10500元。二、被告李吉强、牛文智于本判决生效之日起十日内向原告邵晓军补发工资11991元。三、被告李吉强、牛文智于本判决生效之日起十日内向原告邵晓军支付医疗费2030.82元、一次性伤残补助金113438.7元、一次性工伤医疗补助金56446.47元、一次性伤残就业补助金56446.47元，以上共计228362.46元。四、驳回原告邵晓军的其余诉讼请求。案件受理费9103元，由邵晓军承担4797元，李吉强、牛文智承担4306元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：牛文智、李吉强应否承担给付责任；一审判决认定给付的各费用项目及金额是否正确。关于李吉强、牛文智应否承担给付责任的问题。根据各方共同陈述，邵晓军受伤摔倒后，是公司领导帮其在医院找了床位，因此城市人家公司对邵晓军受伤一事是知晓的。李吉强、牛文智作为清算组成员未考虑邵晓军的工伤给付问题，给邵晓军造成重大损害，构成重大过失。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条规定，二人应对邵晓军承担赔偿责任。关于一审判决认定各费用项目及金额是否正确问题。邵晓军上诉主张一次性伤残补助金应为13505.63元，经济补偿金亦应支持。一次性伤残补助金一节，邵晓军受伤时间为2017年11月，依据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。因双方均未提交邵晓军受伤前12个月工资，一审法院按照2017年1月-10月邵晓军的月平均工资作为一次性伤残性补助金基数，符合法律规定的基本原则，并无不当。经济补偿金一节，邵晓军主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条规定，城市人家公司还应向邵晓军给付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条规定劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费而解除劳动关系的，用人单位应支付经济补偿金。对此，李吉强、牛文智抗辩邵晓军在2018年8月27日自行设立公司后，于次月解除与城市人家公司的劳动关系，并非是基于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项事由。邵晓军未提交证据证明其就缴纳社会保险费用与城市人家公司进行过沟通，亦未提交证据证明其是基于该事由解除劳动关系。因此，一审判决认定邵晓军不符合应当支付经济补偿金的情形，并无不当。邵晓军的上诉理由，不能成立。李吉强、牛文智上诉主张邵晓军未进行停工留薪期鉴定，一审判决认定向邵晓军支付补发工资11991元无事实及法律依据；一审判决以2017年月平均工资计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金错误。补发工资一节，邵晓军诉讼请求补发工资虽表述为“停工留薪期间工资差额”，但邵晓军主张的计算依据并非停工留薪期内应享受的原工资福利待遇。而是西安市最低工资标准。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，一审判决认定李吉强、牛文智向邵晓军给付补发工资11991元，并无不当。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金一节，《工伤保险条例》第三十七条、《陕西省实施《工伤保险条例》办法》第二十四条规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。邵晓军离职时间为2018年9月9日，一审判决以2017年西安市在岗职工月平均工资标准作为以上两项费用的计算基数，符合以上规定。李吉强、牛文智的上诉理由，不能成立。另，关于案由问题。李吉强、牛文智作为城市人家公司清算组成员，是否存在重大过失，应否依据《中华人民共和国公司法》规定承担给付责任，是本案的核心焦点，因此一审判决确定案由为清算责任纠纷并无不当。综上所述，邵晓军、李吉强、牛文智的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费合计5092元，由邵晓军负担1017元（已预交），由李吉强、牛文智负担4875元（已预交）。本判决为终审判决。  审 判 长  田 任 华审 判 员  田 勤 耕审 判 员  魏   哲 二○二○年五月十四日  法 官助 理  周   谧书 记 员  宗 洋 硕 1