江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终818号上诉人（原审原告）：王丽华，女，1992年3月15日出生，汉族，住淮安经济技术开发区。委托诉讼代理人：王志贤，江苏大业天平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：膳魔师（江苏）家庭制品有限公司，住所地淮安经济技术开发区安澜南路7号。法定代表人：柳中冈，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩洪跃、王中飞，该公司员工。上诉人王丽华因与被上诉人膳魔师（江苏）家庭制品有限公司（以下简称膳魔师公司）劳动争议一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2019）苏0891民初3358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王丽华上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：一、王丽华与膳魔师公司签订的合同是标准工时制，每周工作5天，每天工作8小时，每周至少休息1天。王丽华真实的工作时间是白班夜班两班倒，每天工作12小时，周末无休。根据膳魔师公司提供的2019年3月考勤表可知，王丽华在2019年3月1日至3月17日已经完成168小时的白班基本出勤。因王丽华身体适合继续上白班至当月21日，膳魔师公司不仅不计入考勤，还以此为由将王丽华辞退。膳魔师公司的行为严重侵害了王丽华的休息权益和劳动权益，也违反了双方的合同约定。一审法院认定王丽华严重违纪，支持膳魔师公司以旷工为由解除合同，没有事实依据。二、王丽华长期超时加班，但膳魔师公司没有足额发放加班费，王丽华已提供原始的手写考勤表拍照件，膳魔师公司对此考勤表原件负有举证义务。膳魔师公司提供的另一份不完整的加班记录，与事实不符。膳魔师公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王丽华向一审法院起诉请求：判令膳魔师公司继续履行与王丽华签订的劳动合同、支付劳动争议期间的工资3000元/月、加班费120000元，并安排王丽华每周休息1天。一审法院认定事实：2012年3月14日，王丽华到膳魔师公司工作，双方签订书面劳动合同，最后一期劳动合同为无固定期限劳动合同，期限自2018年5月1日起。劳动合同约定，王丽华所在岗位执行标准工时制，每周工作5天，每天工作8小时，每周至少休息1天。膳魔师公司实际执行的工作模式为白班和夜班，以班组为单位每两周倒班一次，王丽华亦一直按膳魔师公司的安排从事工作。2019年3月18日至2019年3月30日期间，王丽华所在班组运转为夜班。2019年3月18日至2019年3月20日，王丽华以身体不适为由未在夜班时到岗工作。其中，膳魔师公司于2019年3月19日、2019年3月20日向王丽华发送到岗通知书，告知王丽华在未办理请假手续的情况下无故缺勤夜班，以及未经部门主管批准的情况下私自上白班，并通知王丽华按时上夜班，如不能按时上夜班或未办理请假手续，公司将按旷工处理，王丽华私自上白班的行为也不视为正常出勤。后王丽华未按膳魔师公司要求按时从事夜班工作。2019年3月21日，膳魔师公司向王丽华作出处罚通知单，以王丽华连续旷工两日以上，违反公司规章制度，按严重违纪行为给予解雇处理。同日，膳魔师公司将处罚决定通知了工会。2018年9月20日，膳魔师公司召开了第三届职工代表大会，通过了《公司规章管理规定》及2018年版《员工手册》。《员工手册》第5.10.4条规定，连续旷工二日以上，或一个月累计旷工四日以上者，属于严重违纪。第5.10.1（3）条规定，严重违纪行为作解雇论处。该《员工手册》王丽华已签字知晓。王丽华、膳魔师公司签订的第一、第二期固定期限劳动合同中约定加班费的计算基数为最低工资标准，最后一期无固定期限劳动合同约定为参照当年度薪资表相关规定。一审审理中，膳魔师公司提交了王丽华考勤核对表，该核对表记载了王丽华每月的加班时长，王丽华在该核对表上签字确认。膳魔师公司根据该核对表中确认的加班时长，按照最低工资标准为计算基数向王丽华发放了加班费。2019年4月，王丽华、膳魔师公司因工资、加班费等发生争议，王丽华向淮安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后不服仲裁委决定于法定期间诉至一审法院。一审法院认为，王丽华于2012年3月14日到膳魔师公司工作，并签订书面劳动合同，双方之间劳动关系依法成立。关于双方是否应继续履行劳动合同问题。用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，应当审查用人单位规章制度的制定程序是否合法、劳动者的违纪行为在规章制度中是否有明确规定、规章制度对劳动者严重违纪行为的规定是否公平合理等。王丽华在膳魔师公司工作期间，膳魔师公司实际执行白班与夜班两班倒（两周倒班一次）的工作模式，王丽华对此是知晓的。2019年3月18日起，王丽华应从事夜班工作，但其在没有履行请假手续的情况下未到岗工作，且经膳魔师公司两次通知仍未按时到岗。膳魔师公司《员工手册》的制定程序符合法律规定，根据该规章制度规定，王丽华的行为已经构成旷工且符合严重违纪的情形，膳魔师公司据此与王丽华解除劳动合同并履行通知工会的程序符合法律规定，故一审法院确认双方之间劳动合同于2019年3月21日解除。王丽华主张膳魔师公司继续履行与其签订的劳动合同、支付劳动争议期间的工资3000元/月以及安排王丽华每周休息1天的诉请，一审法院不予支持。关于加班费问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位与劳动者约定了加班工资计算基数的，从其约定。根据膳魔师公司提交的考勤核对表，双方已对加班的时间进行了确认，膳魔师公司根据双方确认的加班时间以及双方劳动合同约定的加班费计算基数向王丽华发放加班费符合法律规定，王丽华的举证不足以证实膳魔师公司拖欠其加班费的事实，对王丽华要求膳魔师公司支付加班费的诉请，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，作出一审判决：驳回王丽华的诉讼请求。案件受理费10元，免于收取。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，膳魔师公司职工代表大会通过的《员工手册》规定，连续旷工二日以上，属严重违纪，作解雇论处，王丽华对此知晓。膳魔师公司实际执行白班与夜班两班倒（两周倒班一次）的工作模式，2019年3月18日至2019年3月30日期间，王丽华所在班组运转为夜班，王丽华对此亦知晓。在未履行请假手续的情况下，王丽华经膳魔师公司两次通知连续三天未到岗从事夜班工作，其行为符合上述《员工手册》规定，膳魔师公司据此解除双方之间的劳动合同并通知工会，一审法院确认双方之间的劳动合同于2019年3月21日解除，对王丽华提出的要求膳魔师公司继续履行劳动合同的相关主张未予支持，并无不当。另外，王丽华已在膳魔师公司提供的考勤核对表中对其加班时长进行了签字确认，膳魔师公司亦已根据双方之间的劳动合同约定向王丽华发放了相应的加班费。针对王丽华一审提供的部分手写考勤表拍照件，膳魔师公司带班组长张亚峰二审陈述相应内容系其每天提前写好的，无法保证100%准确，需由部门文员与考勤系统进行核对，车间主任周之勇二审陈述员工进出门刷卡时间为有效工作时间，王丽华对二人的陈述无异议，能够反映带班组长手写的考勤表并非确定员工加班时长的依据。故王丽华主张膳魔师公司欠发其加班费，证据不足，本院难以支持。综上所述，王丽华的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王丽华负担。本判决为终审判决。审 判 长 翟春花审 判 员 宋慧林审 判 员 许银朋二〇二〇年五月二十日法官助理 刘 蓓书 记 员 张 琦