文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘04刑终170号原公诉机关湖南省衡南县人民检察院。上诉人（原审被告人）秦群，绰号“猴哥”、“矮子”、“红军吉”，男,1979年3月24日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省衡南县，现住湖南省衡阳县。因犯贩卖毒品罪,2013年11月29日被衡阳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三千元。因涉嫌贩卖毒品罪,2019年8月1日被衡南县公安局刑事拘留；同月29日经衡南县人民检察院批准，次日由衡南县公安局执行逮捕；因患有严重疾病，同年9月4日被衡南县公安局监视居住。现被监视居住在衡阳市公安监管医院。原审被告人黄小良，绰号“石灰烙”，男,1963年6月27日出生，汉族，文盲，务农，住湖南省衡南县。因涉嫌贩卖毒品罪,2019年8月1日被衡南县公安局刑事拘留；因患严重疾病，同年8月5日被衡南县公安局监视居住。现被监视居住在家。原审被告人封传红，绰号“封十四”、“长脚蚊”，男,1982年2月6日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省衡南县。因犯贩卖毒品罪,2018年8月1日被湖南省衡南县人民法院合并判处有期徒刑六年六个月，并处罚金二万五千元。因涉嫌贩卖毒品罪,2019年8月1日被衡南县公安局监视居住。现被监视居住在家。湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院起诉指控被告人秦群、黄小良、封传红犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十二月二十四日作出（2019）湘0422刑初271号刑事判决。宣判后，原审被告人秦群不服，提出上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年7月，被告人黄小良多次从被告人秦群处购买毒品，并将部分毒品转卖给被告人封传红。具体犯罪事实如下：1、2019年7月3日上午，被告人封传红找到被告人黄小良欲购买毒品，被告人黄小良经与被告人秦群电话联系确定好毒品交易地点后，带领被告人封传红到衡阳县，让被告人封传红在一旁等候。被告人秦群骑着三轮电动车到达交易地点后，以海洛因400元／克、冰毒220元／克的价格向被告人黄小良出售了2克海洛因和6克冰毒。随后，被告人黄小良以海洛因550元／克、冰毒240元／克的价格向被告人封传红出售1克海洛因、5克冰毒。被告人封传红给付被告人黄小良毒资1750元，被告人黄小良从中牟利250元。2、从2019年7月3日至2019年7月31日，被告人黄小良分成七八次从被告人秦群处购买海洛因约10克、冰毒约40克。被告人黄小良将其中的8克海洛因和35克冰毒出售给被告人封传红。3、同年7月31日，被告人封传红被民警抓获后，配合公安机关的部署，联系被告人黄小良欲购买一克海洛因、五克冰毒，被告人黄小良跟被告人秦群电话联系后，再次带领被告人封传红来到衡阳县的毒品交易地点等候。民警将被告人黄小良现场抓获并从其身上搜缴毒资3340元。随后，民警又将前来出售毒品的被告人秦群抓获，并从其身上搜缴人民币204元、麻古疑似物2粒、冰毒疑似物1包、海洛因疑似物1包。经称重，冰毒疑似物重量为8.82克，海洛因疑似物重量为2.73克，麻古疑似物重量为0.19克。经对从被告人秦群身上搜到的毒品疑似物进行鉴定，从中分别检出甲基苯丙胺、海洛因毒品成分。另查明，被告人封传红曾于2019年6月份向吸毒人员刘某、谭某贩卖毒品，具体犯罪事实如下：1、2019年6月20日，被告人封传红以200元的价格向吸毒人员谭某出售了一小包冰毒。随后，谭某在被告人封传红家的三楼房间里吸食了毒品。2、同年6月23日，被告人封传红以200元的价格向吸毒人员刘某出售了一小包冰毒。原判认定上述事实的证据有接报案登记表、立案决定书、户籍资料及到案经过、中共衡南县茅市镇玉泉街社区支部委员会出具的证明、中国共产党衡南县鸡笼镇委员会出具的证明、中国共产党衡南县谭子山镇委员会出具的证明、船山医院监管分院入所体检表、衡阳市公安局监管医院彩色多勒超声诊断报告、湘环附属第一医院监管分院ＤＲ诊断报告单、暂予监外执行罪犯（被告人）病情诊断意见书、现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书、湖南省衡南县人民法院（2017）湘0422刑初286号刑事判决书、（2018）湘0422刑初166号刑事判决书、湖南省衡阳县人民法院（2013）蒸刑初字第190号刑事判决书、电话详单，证人刘某、谭某的证言，衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验报告，辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单，毒品取样笔录、被告人秦群指认毒品疑似物、毒品称重照片，勘验检查笔录，抓获照片，湖南省毒品收缴专用收据，被告人秦群、黄小良、封传红的供述与辩解等。据此，湖南省衡南县人民法院判决：一、被告人秦群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。二、被告人黄小良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年九个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人封传红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，与前罪没有执行的刑期五年六个月、罚金二万五千元合并，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。四、赃款赃物由公安机关没收上缴国库。上诉人秦群上诉提出：1、其只在2019年7月31日贩卖1次毒品给黄小良，原判认定其于同年7月初至同月31日多次贩卖毒品给黄小良的事实错误；2、原判对其量刑过重。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。本院认为，上诉人秦群、原审被告人黄小良、封传红违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。秦群贩卖海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其中贩卖海洛因、甲基苯丙胺11.74克系犯罪未遂；黄小良贩卖海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克；封传红贩卖海洛因、甲基苯丙胺不满十克。秦群曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。原判未认定秦群系毒品再犯，应予纠正。封传红因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。封传红在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，依法应当数罪并罚。秦群贩卖的11.74克海洛因、甲基苯丙胺由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。黄小良、封传红到案后如实供述自己的的罪行，在一审庭审中自愿认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。封传红协助公安机关抓获秦群、黄小良，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。秦群上诉提出，其只在2019年7月31日贩卖1次毒品给黄小良，原判认定其于同年7月初至同月31日多次贩卖毒品给黄小良的事实错误。经查，秦群于2019年7月3日至同月31日贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺给黄小良的犯罪事实有同案人黄小良、封传红的供述、辨认笔录及通话记录证实，足以认定。故秦群该上诉理由不成立，本院不予采纳。秦群上诉还提出，原判对其量刑过重。经查，原判综合秦群的犯罪事实及犯罪情节，对其在量刑幅度范围内判处其有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元，并无不当。故秦群该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  凌 波审 判 员  李国锋审 判 员  陶 刚二〇二〇年五月三日法官助理  谢志龙书 记 员  邹 旋            打印责任人: 凌 波                         校对责任人: 邹 旋        本案法律适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。