陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民   事   判   决   书 （2020）陕01民终2133号 上诉人（原审被告）：陕西亚趣商业运营管理有限公司。。法定代表人：杜付林，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张学清，陕西恒达律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁嘉楠，陕西恒达律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：于耀鹏，男，1983年4月1日出生，汉族，住陕西省铜川市耀州区。上诉人陕西亚趣商业运营管理有限公司（以下简称亚趣公司）因与被上诉人于耀鹏房屋租赁合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初12081号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。亚趣公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.判令于耀鹏承担自2018年10月1日至2019年3月20日期间的租金42000元和物业管理费6000元；3.判令于耀鹏承担自2019年3月20日至2019年4月初期间逾期腾房占有使用费；4.一、二审诉讼费均由于耀鹏承担。事实和理由：一、2018年7月23日，亚趣公司与于耀鹏签订《亚趣文化广场商铺租赁合同》和《亚趣文化广场物业管理服务合同》，当日亚趣公司即将涉诉C-29号商铺交付于耀鹏。一审人民法院认定亚趣公司于2018年12月12日将商铺交付于耀鹏，此认定显属错误。二、一审人民法院错误认定商场延迟开业系亚趣公司过错造成。亚趣公司与于耀鹏之间已约定实际起租日期晚于2018年10月1日的，租赁期限顺延，亚趣公司不承担违约责任。亚趣公司从未向于耀鹏承诺过商场开业时间。三、一审人民法院认定于耀鹏对于其损失扩大具有过错，但对于过错期间的认定存在错误。2018年7月23日，涉诉C-29号商铺已被于耀鹏实际占用，至2018年10月l曰实际起租日当天，于耀鹏已明确知晓商场不能开业，但仍于2018年12月10日，向亚趣公司交纳1315元购买用于装修的水、电表。直至2019年3月20日才向亚趣公司提出解除合同的请求。故于耀鹏对于其自身损失扩大具有过错的期间应认定为2018年10月1日至2019年3月20日。四、一审人民法院已查明2019年3月20日至2019年4月初涉诉商铺被于耀鹏占有使用，但却并未判令于耀鹏支付相应的使用费，《亚趣文化广场商铺租赁合同》和《亚趣文化广场物业管理服务合同》已于2019年3月20日双方合意解除，对于涉诉合同解除后直至于耀鹏腾房前房屋占有使用费的承担一审法院未做判决。于耀鹏辩称，有书面证据证明于耀鹏的铺面是2018年11月12日收的商铺，有商铺交验表证明。于耀鹏租的是商铺，是以盈利为目的，而商场管理方却说从未承诺过开业时间，难道亚趣公司迟迟不开业，于耀鹏要一直把钱放在那里。2018年7月23日是合同签订日，而得知不能开业后与亚趣公司童建伟协商确定为2019年元旦开业。后来于耀鹏实在等不了就在2019.3.20解除合同。涉案商铺所有权归属于陕西星火物业管理公司，亚趣公司属于承租方。在合同解除前，商场也没有开业，里面也没有东西，不存在腾房之说。因此，一审法院认定事实清楚。于耀鹏向一审法院起诉请求：1.解除于耀鹏、亚趣公司于2018年7月23日签订的《物业管理服务合同》、《商铺租赁合同》；2.亚趣公司退还于耀鹏租赁费4.2万元、物业空调费6000元、物业押金2000元、房租押金1.4万元、装修押金5000元、装修垃圾费450元、水电表费1315元，共计70765元；3.本案诉讼费由亚趣公司承担。一审法院认定事实：2018年7月23日，于耀鹏、亚趣公司之间签订《亚趣文化广场商铺租赁合同》一份，约定亚趣公司将位于西安市XX区XX路XX号XX层XX号铺位出租给于耀鹏，商铺建筑面积50平方米，于耀鹏承租商铺仅限用于餐饮服务，租赁商铺用途特别约定为“花甲米线”，租赁期限暂定自2018年8月15日至2018年9月15日为装修期，装修期不计房租，实际起租日期自2018年10月1日至2021年10月31日，实际起租日期晚于暂定日期的，租赁期限顺延，亚趣公司对此不承担违约责任。第一年每月租金为7000元，于耀鹏应于本合同签订之日起一日内向亚趣公司支付6个月租金共计4.2万元。于耀鹏须在支付首期租金的同时向亚趣公司一次性交付保证金1.4万元，本合同终止后，若于耀鹏完全履行本合同项下义务，亚趣公司在于耀鹏归还亚趣公司商铺后30日内将保证金无息退还给于耀鹏，因于耀鹏单方面提出解除合同或于耀鹏违约导致合同解除的，亚趣公司有权不返还于耀鹏全部已付款项和保证金。合同签订后于耀鹏于当日向亚趣公司交纳了2018年10月1日至2019年3月31日租金4.2万元，保证金1.4万元。当日，于耀鹏、亚趣公司又签订《亚趣文化广场物业管理服务合同》一份，约定合同签订当日支付6个月物业管理费，物业管理费为10元/平米/月，空调使用费10元/月，即每月1000元，6个月共计6000元。装修管理费150元，装修垃圾清运费300元，于耀鹏进场装修时一次性支付。于耀鹏在进场装修前向亚趣公司交纳装修保证金5000元，于耀鹏装修完成后，经亚趣公司验收合格30日内无息退还。于耀鹏应于本协议签订之日一次性交纳2000元物业管理保证金，合同解除或终止后30日内，如未发生本协议规定的违约情形，无息退还。合同签订后于耀鹏于当日向亚趣公司支付了六个月的物业管理费6000元，物业管理保证金2000元，装修保证金5000元，装修管理费和装修垃圾清运费450元。2018年12月10日于耀鹏向亚趣公司交纳1315元用于购买水表和电表。2018年12月12日亚趣公司将涉案商铺交付给于耀鹏。2019年3月20日于耀鹏向亚趣公司提出解除合同，亚趣公司同意解除合同。于耀鹏于2019年4月初搬离涉案商铺。涉案商铺所在商场于2019年5月30日正式开业。一审法院认为，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，于耀鹏于2019年3月20日提出解除《亚趣文化广场商铺租赁合同》和《亚趣文化广场物业管理服务合同》，根据亚趣公司提交的情况说明可以确认亚趣公司于2019年3月中旬同意于耀鹏退租，双方就解除合同达成一致意见，故双方签订的《亚趣文化广场商铺租赁合同》和《亚趣文化广场物业管理服务合同》于2019年3月20日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，于耀鹏要求亚趣公司返还其支付的全部费用，亚趣公司辩称因合同第十条约定“因于耀鹏单方面提出解除合同或于耀鹏违约导致合同解除的，亚趣公司有权不返还于耀鹏全部已付款项及保证金”，该条约定仅适用于于耀鹏单方面提出解除合同，亚趣公司不同意解除合同的情况，但根据亚趣公司提交的证据证明于耀鹏、亚趣公司双方已就解除合同协商一致，且商场迟延开业系于耀鹏解除合同的主要原因，迟延开业系因亚趣公司过错导致，故该条不应适用，对亚趣公司辩称不予支持。亚趣公司于2018年12月12日将商铺交付于耀鹏，此时于耀鹏已知亚趣公司未能在合同约定的起租日开业，但于耀鹏直到2019年3月20日才提出解除合同，于耀鹏对损失扩大具有过错，且在此期间于耀鹏实际占有房屋，故于耀鹏应支付亚趣公司自2018年12月12日至2019年3月20日的租金22867元和物业管理费3267元。现于耀鹏、亚趣公司之间的合同解除，亚趣公司应返还于耀鹏剩余租金19133元、保证金1.4万元、剩余物业管理费2733元、物业管理保证金2000元、装修保证金5000元、装修垃圾费450元，共计43316元。于耀鹏购买的水表和电表并未用于商铺装修，现由于耀鹏个人占有，故该费用亚趣公司不应退还。综上所述，对于耀鹏的诉讼请求支持解除于耀鹏、亚趣公司签订的两份合同，亚趣公司退还于耀鹏剩余租金19133元、保证金1.4万元、剩余物业管理费2733元、物业管理保证金2000元、装修保证金5000元、装修垃圾费450元，共计43316元。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十七条规定，判决：一、原告于耀鹏与被告陕西亚趣商业运营管理有限公司于2018年7月23日签订的《亚趣文化广场商铺租赁合同》、《亚趣文化广场物业管理服务合同》解除；二、被告陕西亚趣商业运营管理有限公司于本判决生效后五日内返还原告剩余租金19133元、保证金1.4万元、剩余物业管理费2733元、物业管理保证金2000元、装修保证金5000元、装修垃圾费450元，共计43316元；三、驳回原告于耀鹏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1569元（原告已预交），由被告陕西亚趣商业运营管理有限公司承担1000元，并于付上款时一并给付原告于耀鹏，剩余569元由原告于耀鹏承担。本院经审理查明，一审判决查明事实属实。本院认为，一审法院查明于耀鹏于2019年3月20日提出解除《亚趣文化广场商铺租赁合同》和《亚趣文化广场物业管理服务合同》，根据亚趣公司提交的情况说明可以确认亚趣公司于2019年3月中旬同意于耀鹏退租，双方就解除合同达成一致意见，一审法院据此认定双方签订的《亚趣文化广场商铺租赁合同》和《亚趣文化广场物业管理服务合同》于2019年3月20日解除，符合实际情况。对于于耀鹏诉请亚趣公司返还其支付的全部费用，一审法院考虑到于耀鹏、亚趣公司双方已就解除合同协商一致，且商场迟延开业系于耀鹏解除合同的主要原因，迟延开业系因亚趣公司过错导致，于耀鹏对损失扩大具有过错等情形，认定于耀鹏应支付亚趣公司自2018年12月12日至2019年3月20日的租金22867元和物业管理费3267元，判令亚趣公司返还于耀鹏剩余租金19133元、保证金1.4万元、剩余物业管理费2733元、物业管理保证金2000元、装修保证金5000元、装修垃圾费450元，共计43316元，判处并无不当。对于于耀鹏购买的水表和电表，由于耀鹏个人占有，对该费用亚趣公司不再退还。据此，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1000元，陕西亚趣商业运营管理有限公司已预交，由陕西亚趣商业运营管理有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  刘      琪审  判  员  师      婷审  判  员    卫  婉  莹 二Ｏ二Ｏ年五月十一日 法 官 助 理  同 江 龙书 记 员   段      蓓1