新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民法院   民事判决书     （2019）兵1002民初324号   原告：北屯万佳建筑安装有限责任公司   法定代表人：汪宗全，执行董事。   委托诉讼代理人：华晏   委托诉讼代理人：田光耀   被告：和布克赛尔蒙古自治县森硕商贸有限公司     法定代表人：贾春斌，执行董事。   原告北屯万佳建筑安装有限责任公司（以下简称万佳公司）与被告和布克赛尔蒙古自治县森硕商贸有限公司（以下简称森硕公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万佳公司的委托诉讼代理人华晏、田光耀，被告森硕公司的法定代表人贾春斌到庭参加诉讼。2019年11月12日，双方当事人申请庭外和解，期限为一个月。因案情疑难复杂，本案于2019年12月5日转为普通程序，并于2020年1月21日公开开庭进行了审理。原告万佳公司的委托诉讼代理人华晏、田光耀到庭参加诉讼，被告森硕公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。    万佳公司向本院提出如下诉讼请求：1.要求依法判令被告森硕公司支付工程款4 485 920元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月24日，原告万佳公司与被告森硕公司在第十师184团签订森硕商务综合楼建设项目工程施工合同，工程内容：施工图纸设计范围的所有内容及土建、水、电、暖、卫、消防等工程施工。合同签订后，原告按照合同约定竣工并经验收合格。双方约定工程总价款8 527 816.79元。工程开工后，被告方对原有的设计图纸进行更改，导致森硕商务综合楼的建筑面积由合同约定的5962.32平方米，变更为竣工验收时的4382平方米，工程总造价6 835 920元。被告向原告支付2 325 900元工程款（其中622 300元为被告代付商砼款），余款4 485 920元至今未结清。原告多次向被告索要余款未果，无奈诉至法院，请求判令被告立即支付余款4 485 920元。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.要求人民法院判令被告支付工程款3 941 608.82元；2.诉讼费由被告负担。   森硕公司辩称，我公司与原告签订施工合同属实，合同在履行过程中进行了变更也属实。原先说是2 000 000元把房子盖起来，但是后来资金不足建不起来，经过协商就减掉了一层，而且原告也没有按照合同执行，原来说是9月竣工，中间我催促了多次，等了三年才建起来。已经支付的工程款我需要核实，从应付的工程款中减去。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：   1、2018年1月24日原、被告签订的《建设工程施工合同》原件一份，用于证实原、被告之间存在建设工程施工合同关系，双方在合同中约定的工程价款实行固定单价，并约定了竣工时间以及被告应按进度支付工程款等条款；   经被告质证，对该合同无异议，本院依法予以采信。   2、竣工验收报告复印件一份，用于证实该工程已经按照合同约定施工完毕并通过竣工验收；   经被告质证，对该报告的真实性无异议，但认为工程不合格，验收报告存在问题；   本院对该证据的真实性予以采信。   被告森硕公司未向本院出示证据。   本院依职权向新疆生产建设兵团第十师国土资源局一八四团分局调取了竣工验收报告一份，经原告质证无异议；被告森硕公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃质证的诉讼权利。   根据原告陈述、被告答辩及审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月24日，森硕公司作为发包人、万佳公司作为承包人，双方签订了《森硕商务综合楼建设项目建设工程施工合同》，工程内容包括施工图纸设计范围的所有内容及土建及水暖电卫等工程施工；建筑面积5962.32平方米；计划开工日期为2018年3月20日，计划竣工日期为2018年8月24日；签约合同价为8 527 816.79元；合同价格形式为固定单价合同每平米/元。合同签订后，原告于同年4月20日开始施工，施工期间，由于森硕公司资金不足，经双方协商，将原计划的四层建筑变更为三层建筑；2018年11月该工程竣工。2018年11月15日，建设单位、监理单位、施工单位、设计单位及勘察单位共同对该工程进行了质量验收并出具竣工验收报告。   另查明，双方签订施工合同后，被告陆续向原告支付工程款2 325 900元。   本院认为，原告万佳公司与被告森硕公司签订的建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行各自义务。被告将涉案工程发包给原告施工，原告按约完成施工并验收合格，被告应按约支付相应的工程款。在实际施工过程中，由于森硕公司资金不足，在双方协商后，将森硕商务综合楼由四层建筑变更为三层建筑。在竣工验收报告中载明，工程建筑规模（面积）为4382平方米。原告自认被告已支付工程款共计2 325 900元，被告表示需要进行核实后确认，但此后被告并未提供相应证据证实其已支付的工程款具体数额。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。” 被告应对此承担举证不能的法律后果。本院对被告已经支付工程款2 325 900元予以确认。被告辩称工程质量不合格，但并未向本院提供相应证据，经本院释明后，被告明确表示不反诉。在双方签订的建设工程施工合同中约定合同价格形式为固定单价合同每平米/元，据此计算每平方米单价为签约合同价8 527 816.79元÷5962.32m2＝1430.28元/平方米。施工过程中，由于森硕公司资金短缺，经双方协商，将原定四层建筑变更为三层建筑，建筑面积由5962.32m2变更为4382 m2。扣除原告自认已经给付的工程款，本院确认被告尚欠原告工程款应为3 941 608.82元（8 527 816.79元÷5962.32m2×4382 m2－2 325 900元）。原、被告在合同中约定工程竣工结算时一次性扣留5%的工程款作为质保金。根据实际竣工结算工程款6 267 508.82元计算，应扣留5%的质保金313 375.44元。在建设工程施工合同附件3工程质量保修书第二条质量保修期中双方约定：“1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗为五年；3、装修工程为贰年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为贰年；5、供热与供冷系统为贰个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为贰年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。”被告施工的森硕商务综合楼工程自2018年11月15日工程竣工验收合格，至今最低保修期限尚未届满。因此，被告对于尚未支付的工程款3 941 608.82元，应在扣除质保金313 375.44元后予以给付。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下:   被告和布克赛尔蒙古自治县森硕商贸有限公司给付原告北屯万佳建筑安装有限责任公司工程款3 628 233.38元，于本判决生效后十日内付清。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费38 332.87元，原告北屯万佳建筑安装有限责任公司负担3047.63元，被告和布克赛尔蒙古自治县森硕商贸有限公司负担35 285.24元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十师中级人民法院。           审判长    王德勇   人民陪审员    张海林   人民陪审员    刘卫魁     二○二○年五月六日       书 记员   马丽   1