河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终1925号上诉人（原审被告）：曲建兴，男，1960年6月29日生，汉族，农民，住偃师市。委托诉讼代理人：张新峰、李彦霖（实习），河南王城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王占军，男，1969年12月15日生，汉族，农民，住偃师市。委托诉讼代理人：李双现，偃师市法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：李应昌、男，1965年9月11日生，汉族，住偃师市。上诉人曲建兴与被上诉人王占军、李应昌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初4014号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。曲建兴上诉请求：1.依法改判原审判决第二项为“被告李应昌应对上述款项承担连带赔偿责任”；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人李应昌将自己五层建筑物中的三层（约2000平方米，工程款60余万元）的地坪和粉刷工程发包给上诉人曲建兴建筑队。被上诉人王占军是跟随此建筑队干活的人，其在干活过程中受到损害，被上诉人李应昌作为发包人，应对王占军的损害承担连带赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”建设部质监（2004）216号《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条规定：“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程，居民自建两层（不含两层）以上，以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑，应严格按照国家有关法律法规和工程建设强制性标准实施监督管理。”本案中被上诉人李应昌将五层建筑物中的三层的地坪和粉刷工程发包给没有资质的曲建兴建筑施工队，违反法律的强制性规定，存在选任过错，应对被上诉人王占军的损失与上诉人曲建兴承担连带赔偿责任。综上，请二审法院依据事实和法律依法支持上诉人的诉讼请求。王占军辩称：1、对上诉人要求自己与被上诉人李应昌负连带赔偿责任，答辩人不持异议；2、一审庭审曲建兴称已经支付答辩人139634元，但没有出示相关证据。答辩人根据自己证据计算曲建兴实际支付答辩人110934元，一审法院没有组织双方对账，直接认定曲建兴支付139634元。由于答辩人家境不好急需拿到赔偿还账没有上诉，希望二审法院查明事实，依法判决曲建兴与李应昌连带赔偿答辩人86110.35元。李应昌辩称:我把工程包给了有资质的人在干，曲建兴只是在工地上承揽一些小项目，我认为我不应该承担赔偿责任。王占军向一审法院起诉请求：责令被告赔偿原告医药费、误工费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害偿金等共计164275.39元，并承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告王占军常年跟随被告曲建兴干活，被告曲建兴承包了被告李应昌鞋厂的房顶的喷白工程，2018年4月16日上午，王占军在高架上给厂房房顶清理毛刺时，需要移动地方，其没有从架子上下来，而是让下面扶架子的另外两人推动架子，二人在推架子时，架子倒塌，原告从架子上摔下来受伤。原告受伤后被送往偃师市人民医院救治，被诊断为创伤性失血性休克，腹部闭合伤，肺不张，胸腔积液等。在偃师市人民医院住院6天，花费医疗费49034.01元,住院期间二人陪护。又转入河科大一附院治疗，被诊断为结肠损伤，脾破裂，肠瘘。住院期间为2018年4月22日到2018年5月23日。实际住院31天，花费医疗费70889.89元，住院期间一人陪护。后原告又到偃师市人民医院住院，被诊断为肠瘘，腹腔脓肿。住院期间为2018年5月30日至6月11日，实际住院12天，花费医疗费5987.81元。2018年7月30日到2018年8月6日，原告又因为肠瘘到偃师市人民医院住院治疗治疗，实际住院7天，花费医疗费3088.42元。另原告花费门诊费用、购买白蛋白花费39165.68元。在审理过程中，经原告申请，该院委托，河南鑫正法医临床司法鉴定所于2019年1月17日作出洛鑫正司鉴所［2018］临鉴字第696号司法鉴定意见书，王占军肝脏破裂，予以修补，评定为十级伤残，肠系膜破裂，予以修补，评定为十级伤残。同日作出洛鑫正司鉴所［2018］医评字第434号医疗评估意见书，王占军伤后护理期可至腹腔引流管拔除（2018.8.2）后10~20天为止；营养期可至腹腔引流管拔除（2018.8.2）后10~20天；误工期可至第四次出院（2018.8.2）后50~60天.原告为此花费鉴定费2500元。鉴定检查费420元。一审法院认为：原告王占军跟随被告曲建兴干活，原告和曲建兴之间构成雇佣关系，在本次事故中，原告作为成年人，高空作业，应当注意自身安全，下面二人移动架子时，应当意识到有倒塌的危险，但未从高处下来，而让下面二人移动，其自身有一定过错，本院酌定其承担20%的责任，被告曲建兴承担80%的责任。被告李应昌将房顶喷白的活承包给被告曲建兴，国家没有规定喷白需要一定资质，故李应昌在本次事故中没有过错，不应承担责任。原告的医疗费共计168165.81元，有票据为证，该院予以确认。营养费按20元/天计算，算至2018年8月22日，共计3120元。住院伙食补助费按50元/天计算，住院56天，住院伙食补助费为2800元。由于原告无固定收入，该院按农林牧渔业标准计算误工费，每天112元，误工费算至2018年10月5日，共计18928元，护理费按居民服务业标准计算，每天108元，算至2018年8月22日，共计17496元。原告构成两个十级伤残，残疾赔偿金为30427.63元，精神损害抚慰金酌定为10000元。被扶养人生活费为1143元。交通费酌定为1400元。以上损失共计253480.44元，被告曲建兴承担80%为202784.35元，扣除被告已经支付139634元，被告还应赔偿原告63150.35元。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告曲建兴于本判决生效后赔偿原告王占军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计63150.35元。二、驳回原告王占军的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费921元，鉴定费2500元、鉴定检查费420元，由被告曲建兴承担3072.8元，原告王占军承担768.2元。二审审理期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定基本一致。本院认为，雇员在提供劳务中遭受侵害,雇主、违法分包人应根据法律规定承担赔偿责任。本案中，李应昌因建设鞋厂厂房，将该厂房喷白等工程交由曲建兴施工。因建设工程施工需要承包单位依法取得相应的资质,而曲建兴作为个人并无相应资质,李应昌明知曲建兴无相应资质,仍将该工程部分项目交由其承包施工属于违法分包,应当对王占军受到损害的后果与曲建兴承担连带责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初4014号民事判决第一项即：曲建兴于本判决生效后赔偿王占军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计63150.35元；二、撤销河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初4014号民事判决第二项；三、李应昌对第一项判决承担连带赔偿责任;四、驳回王占军的其他诉讼请求。一审案件受理费、鉴定费、鉴定检查费维持原判。二审受理费921元，由被上诉人李应昌负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇二〇年五月十四日书记员  邱云静