江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣06刑终89号 原公诉机关江西省鹰潭市余江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈望春，喊名“和尚”，男，1981年8月17日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，初中文化，无业，家住江西省鹰潭市余江区。2019年8月7日因本案被抓获，同年8月13日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，同年9月6日经江西省鹰潭市余江区人民检察院批准逮捕，同日由江西省鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现羁押在江西省鹰潭市余江区看守所。 原审被告人李卫良，喊名“李小华”，男，1976年2月22日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，个体，家住江西省鹰潭市余江区。2019年12月18日因非法采矿被江西省鹰潭市余江区水利局决定行政处罚。2019年6月26日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，同年8月1日经江西省鹰潭市余江区人民检察院批准逮捕，同日由江西省鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现羁押在江西省鹰潭市余江区看守所。 原审被告人敖辉明，喊名“辉里”，男，1974年10月13日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，无业，家住江西省鹰潭市余江区。2019年6月25日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，同年8月1日经江西省鹰潭市余江区人民检察院批准逮捕，同日由江西省鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现羁押在江西省鹰潭市余江区看守所。 原审被告人江亮华，男，1984年9月20日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，务工，家住江西省鹰潭市余江区。2019年6月23日因本案被抓获，同年6月25日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，同年8月1日经江西省鹰潭市余江区人民检察院批准逮捕，同日由江西省鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现羁押在江西省鹰潭市余江区看守所。 原审被告人周练兵，男，1976年2月7日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，的士司机，家住江西省鹰潭市余江区。2019年6月26日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，同年8月1日经江西省鹰潭市余江区人民检察院批准逮捕，同日由江西省鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现羁押在江西省鹰潭市余江区看守所。 原审被告人徐恩华，喊名“歪歪”，男，1976年5月8日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，无业，家住江西省鹰潭市余江区。2019年9月17日因本案被抓获，同年9月21日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，同年10月11日经江西省鹰潭市余江区人民检察院批准逮捕，次日由江西省鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现已被江西省鹰潭市公安局余江分局取保候审。现在家。 原审被告人李明生，喊名“明哥”，男，1977年1月16日出生，汉族，鹰潭市余江区人，高中文化，务工，家住江西省鹰潭市余江区。2019年10月23日因涉嫌开设赌场罪被江西省鹰潭市公安局余江分局取保候审。现在家。 江西省鹰潭市余江区人民法院审理江西省鹰潭市余江区人民检察院指控原审被告人李卫良、敖辉明、江亮华、陈望春、周练兵、徐恩华、李明生犯开设赌场罪一案，于2020年4月24日作出（2020）赣0622刑初19号刑事判决，原审被告人陈望春对原审判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人陈望春，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审查明：1、2016年2月，被告人江亮华向被告人李卫良提出共同开设赌场，经两人商议，由江亮华联系被告人陈望春、汪国平（另案处理）等人将赌场先开设起来，李卫良再加入。之后江亮华与汪国平、陈望春、被告人周练兵在锦江镇兰桥租赁一居民楼开设赌场。几天后，在李卫良安排下，敖辉明与其共同入股该赌场，同时李卫良对股东股份进行分配，其中李卫良、敖辉明共占18%，江亮华占25%，汪国平占25%，陈望春占20%，周练兵占12%。赌场开设期间，李卫良、敖辉明在赌场内为参赌人员放贷，敖辉明还负责赌场的管理、每日抽头渔利的结算分红等，江亮华安排人员抽水，并和陈望春、汪国平负责招揽赌客，周练兵负责接送赌客。该赌场以扑克牌为赌具、以“九点半”的方式进行赌博，每日参赌人数为十人至三十人不等，按封庄数额的5%抽水，抽头渔利至少200000元。被告人李明生在赌场开设期间向参赌人员姜某1、姜某2放贷，非法获利17000元。2、2016年4、5月份，被告人李卫良、敖辉明、江亮华、徐恩华、汪国平在锦江镇原锦江饭店开设赌场，赌场以扑克牌为赌具、以“九点半”的方式进行赌博，按封庄数额的5%抽水，赌场开设时间至少七天，抽头渔利至少50000元。3、2016年下半年，被告人陈望春伙同他人在锦江镇兰桥往熊家洲方向路口处一居民楼开设赌场，赌场以“九点半”的方式进行赌博，按封庄数额的5%抽水，陈望春负责保管钱箱，赌场开设时间为五六天，抽头渔利至少10000元。 上述事实，李卫良、敖辉明、江亮华、陈望春、周练兵、徐恩华、李明生在一审开庭审理过程中均无异议，并有经原审庭审举证、质证并经原审法院确认的收条、受案登记表、立案决定书、到案经过、冻结财产通知书等、交款凭证等、常住人口登记表及前科情况、证人陈某1、陈某2、桂某、王某1、祝某、袁某、罗某1、易某、林某1、倪某、王某2、夏某、周某1、吴某1、罗某2、胡某、陈某3、黄某1、蔡某、方某、林某2、卢某、姜某1、姜某2、姜某3、周某2、姜某4、吴某2、黄某2的证言、同案人汪国平的供述和辩解、同案人宗武龙、熊街忠的供述、被告人李卫良、敖辉明、江亮华、陈望春、周练兵、徐恩华、李明生的供述与辩解、现场指认笔录、辨认笔录等证据证实。据此，原审判决认定：一、被告人李卫良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万五千元（已交纳）。二、被告人敖辉明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元（已交纳）。三、被告人江亮华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万四千元（已交纳）。四、被告人陈望春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人周练兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币九千六百元（已交纳）。六、被告人徐恩华犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元（已交纳）。七、被告人李明生犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万七千元（已交纳）。八、被告人李卫良、敖辉明退缴的违法所得计人民币五万六千元，被告人江亮华退缴的违法所得计人民币六万元，被告人陈望春退缴的违法所得计人民币二万六千元，被告人周练兵退缴的违法所得计人民币二万四千元，被告人徐恩华退缴的违法所得计人民币一万元，被告人李明生退缴的违法所得计人民币一万七千元，均予以没收，上缴国库。继续追缴被告人陈望春其余违法所得计人民币二万四千元，予以没收，上缴国库。 上诉人陈望春上诉提出，一审量刑过重，希望通过退交全部违法所得和罚金，争取从轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。在二审审理期间，上诉人陈望春未提出新的证据，原判决所列证据经一审当庭举证、质证，合法有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈望春和原审被告人李卫良、敖辉明、江亮华、周练兵、徐恩华、李明生以营利为目的，共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。归案后，上诉人陈望春如实供述了主要犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；上诉人陈望春认罪认罚，依法可以从宽处理。案发后，上诉人陈望春退缴了部分违法所得，可以酌情从轻处罚。上诉人陈望春开设赌场两次，可以酌情从重处罚。关于上诉人陈望春提出一审量刑过重的上诉理由，经查，一审判决已综合考虑上诉人陈望春的犯罪事实、性质、社会危害性以及其所具有的量刑情节，对其在法律规定量刑幅度内判处的刑罚适当。退赃和缴纳罚金是其法定义务，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谢秋荣 审判员  张志明 审判员  黄文杰 二〇二〇年五月二十一日 书记员  程梅刚