陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终4877号 上诉人（原审被告、反诉原告）：陕西东城大宅装饰建筑工程有限公司，住所地：西安市。法定代表人：门宏超，该公司总经理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：杨小利，女，1968年1月27日出生，汉族，住西安市长安区。上诉人陕西东城大宅装饰工程有限公司（以下简称：东城装饰公司）因与被上诉人杨小利装饰装修合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初10265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人东城装饰公司上诉请求：1.撤销西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初10265号民事判决，将本案发回重审或改判驳回杨小利的诉讼请求并支持东城装饰公司的反诉请求；2.一、二审诉讼费由杨小利负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。合同履行期间，对于瓷砖问题东城装饰公司同意给予返工，但杨小利却找第三方进行施工，其应当承担违约责任，并强占东城装饰公司物品，理应返还或赔偿。被上诉人杨小利辩称，一审判决正确，应予维持。杨小利向一审法院起诉请求：1.解除东城装饰公司与杨小利签订的《东城大宅装饰施工合同》；2.请求东城装饰公司赔偿杨小利瓦工贴瓷工料费损失1600元；3.请求东城装饰公司退还杨小利多支付的工程款13500元（总支37000元-瓷砖12000元-瓦工费4500元-水电工费4000元-辅料3000元）；4.本案诉讼费由东城装饰公司承担。东城装饰公司反诉请求：杨小利继续履行双方于2019年4月20日签订的《东城大宅装饰施工合同》；2.判令杨小利支付违约金27900元、施工工具及材料损失费11219元，共计39119元；3.反诉案件费用由杨小利承担。一审法院认定事实：2019年4月20日，杨小利与东城装饰公司签订了《东城大宅装饰施工合同》，双方约定由东城装饰公司采取包工包料的形式为杨小利装饰装修和盛花园1#1-2904室房屋，工程总价款为82000元，工程包含如下部分：室内拆除、水暖电改造、瓦工工程、木工工程、油漆工程、赠送部分（电视墙造型一个、全房灯具、客厅地面美缝）及柜子（主卧衣柜、客卧衣柜、进门鞋柜......）。双方约定的付款方式为：“1.合同签订后，付工程总造价15%的材料购买款，金额为12000元；2.水电、防水工程完工后，另付工程总价款30%，金额为24000元；3.......4.瓦工贴完瓷砖，另付工程总造价20%，金额为16000元......”。双方在合同中还约定了其它事项：“......由于乙方（本诉东城装饰公司）施工原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担，工期不变”；“在合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同应该按照合同总金额的10%作为违约金付给对方......”。合同签订后，杨小利于第二天支付东城装饰公司装修款12000元，东城装饰公司开始进驻杨小利家进行装饰装修，先后完成了室内拆除、水暖电改造、瓦工工程，因东城装饰公司的施工存在质量问题：厨房外暖气结口瓷砖破裂、XX房XX路错位、XX房XX路错位、客厅窗前石瓷平误差1.5-2cm，工程暂停。在东城装饰公司未对上述质量问题进行解决的情况下，杨小利另行雇佣工人对存在的质量问题进行了补救，共花费1600元，同时杨小利暂停了双方的施工合同，另行雇佣他人对房屋进行了装饰装修。杨小利共向东城装饰公司支付了37000元装修款。东城装饰公司完成了合同约定的如下部分：室内拆除，共花费800元；水暖电改造（除去防水处理），共花费7849元（工人费4000元，材料费3849元）；瓦工工程及防水处理（其中包含的美缝属于合同赠送部分），共花费11015元（防水、胶、隔音棉、地漏共花费1340元，工人费9675元）。另杨小利在东城装饰公司处购买瓷砖花费12000元。一审法院认为，关于本诉部分，双方在自愿的情况下签订了《东城大宅装饰施工合同》，此合同合法有效，东城装饰公司应该受该合同的约束，杨小利依约向东城装饰公司支付了部分装修款，东城装饰公司应该按照合同的约定完成相应的装饰装修部分，在存在质量问题的情况下应该积极处理。在东城装饰公司未能按约进行质量问题解决的情况下，导致杨小利的合同目的无法实现，故对杨小利请求解除双方签订的《东城大宅装饰施工合同》之诉请，本院依法予以支持。根据民法通则确定的诚实信用原则，东城装饰公司完成了一部分的装饰装修工程，杨小利应该支付相应的费用，即31664元，此款应该在杨小利支付东城装饰公司的装饰装修款37000元中予以扣除。在东城装饰公司装修中出现的质量问题，东城装饰公司应该按照双方合同的约定，承担相应损失，杨小利为解决此质量问题花费1600元，应该由东城装饰公司承担。综上，对杨小利请求东城装饰公司返还其装修款5336元及赔偿其损失1600元之诉请，本院依法予以支持，对超出部分，依法不予支持。关于反诉部分，在东城装饰公司、杨小利履行合同的过程中，出现质量问题，且东城装饰公司未能解决，导致杨小利的合同目的无法实现，符合相关法律规定的合同解除之法定条件，故对东城装饰公司请求继续履行《东城大宅装饰施工合同》之诉请，本院依法不予支持；《东城大宅装饰施工合同》无法继续履行是因为双方就在施工过程中出现的质量问题无法达成一致的解决方案，并非杨小利单方面的原因所致，故对东城装饰公司请求杨小利支付违约金27900元之诉请，本院依法不予支持；关于东城装饰公司请求杨小利赔偿施工工具及材料损失费11219元之诉请，对此杨小利否认，且东城装饰公司无相关证据予以佐证，故根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条“当事人对自己诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，故对东城装饰公司此诉请，本院依法不予支持。一审法院判决：一、本判决生效之日起杨小利与陕西东城大宅装饰工程有限公司于2019年4月20日签订的《东城大宅装饰施工合同》予以解除；二、本判决生效三日内陕西东城大宅装饰工程有限公司返还杨小利装饰装修款5336元；三、本判决生效三日内陕西东城大宅装饰工程有限公司赔偿杨小利损失1600元；四、驳回陕西东城大宅装饰工程有限公司所有反诉请求。本诉受理费178元，由陕西东城大宅装饰工程有限公司负担138元，由杨小利负担40元。反诉受理费389元，XX城XX城大宅装饰工程有限公司予以负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：东城装饰公司主张驳回杨小利的诉讼请求及支持其反诉请求应否支持。东城装饰公司上诉主张一审认定事实不清，案涉工程瓷砖存在问题东城装饰公司同意返修，但杨小利私自找第三方施工。审理中双方当事人均认可以下事实：东城装饰公司与杨小利在2019年5月15日就装修工程后续付款及瓷砖问题发生争议后，至杨小利交由第三方施工前，东城装饰公司未再对案涉工程继续施工。该事实与东城装饰公司称其同意返修的观点相矛盾。东城装饰公司现以自己的行为表明不履行主要合同义务，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定，杨小利行使法定解除权，应予支持。东城装饰公司对于一审判决认定的已付款金额及已完成工程量均无异议，对于赔偿损失金额亦未提交反驳证据，因此一审判决认定东城装饰公司向杨小利返还工程款及支付损失的金额并无不当，应予维持。东城装饰公司上诉主张依据双方合同第六条第一项、第九条约定，杨小利应承担27900元违约金。该合同第六条是针对延迟完工情形的违约条款，不适用于案涉纠纷；第九条约定“擅自解除合同方，应按合同总金额的10%作为违约金”，关于解除问题上节已述，因此东城装饰公司主张不符合违约金适用条件。由上，东城装饰公司关于违约金的上诉理由，不能成立。遗留工具及材料损失费一节，东城装饰公司未提交证据证明存在以上损失费用，一审判决未予支持，并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费951元，由陕西东城大宅装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。   审 判 长  田 任 华审 判 员  田 勤 耕审 判 员  魏   哲 二○二○年五月六日   法官助理  周   谧书 记 员  宗 洋 硕 1