广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5302刑初36号公诉机关广东省云浮市云城区人民检察院。被告人叶宇德，男，1983年3月22日出生，居民身份证号码441************014，汉族，户籍所在地及住址广东省罗定市罗城街道西区********。曾因犯容留他人吸毒罪于2016年7月5日被广东省罗定市人民法院判处有期徒刑一年。因吸食毒品于2019年10月14日被抓获，同日被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年12月25日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人陈高英，广东定盛律师事务所律师。广东省云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉（2020）31号起诉书指控被告人叶宇德犯贩卖毒品罪一案，于2020年2月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。广东省云浮市云城区人民检察院指派检察员陈月明出庭支持公诉，被告人叶宇德及其辩护人陈高英到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月14日，廖某彬、冯某波两人商议向叶宇德购买毒品，由冯某波先行联系叶宇德以8500元的价格向叶宇德购买10克毒品海洛因，冯某波并以扫微信二维码支付的方式向叶宇德的微信转账300元作为预付款，后叶宇德将一个红色包装装着的物品带到时代网吧准备交易时被公安机关当场查获。当场缴获疑似毒品一袋，经依法称量该疑似毒品净重9.77克。公安机关对该疑似毒品进行抽样送检，经云浮市********检验，检材中检出海洛因(Heroin)成分。上述事实，公诉机关向本院提供了相关的证据，公诉机关认为，被告人叶宇德明知是毒品海洛因而予以贩卖，共计9.77克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人叶宇德已经着手实施贩卖毒品行为，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。鉴于被告人叶宇德归案后如实供述犯罪事实，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理，建议法院对被告人叶宇德判处一年十个月以上二年二个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人叶宇德对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人陈高英发表的辩护意见如下：一、对起诉书指控被告人叶宇德的行为构成贩卖毒品罪没有异议；二、被告人叶宇德具有以下从轻、减轻处罚的情节：1.叶宇德的行为虽构成贩卖毒品罪，但属于犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在本案中，根据检察机关所提供的证据显示，叶宇德是在时代网吧准备交易时被公安机关抓获的，没有开始试货，更没有交付金钱及毒品，其行为属于贩卖毒品未遂。2.被告人叶宇德自愿认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处理。3.涉案毒品案发时已全部被公安机关缴获，没有流入社会进行危害，其社会危害性相对较小，恳请法院对被告人叶宇德酌情从轻或减轻处罚。4.被告人叶宇德的犯罪有别于一般的贩毒行为，属于以贩养吸，可酌情从轻处罚。被告人叶宇德吸毒多年，其作为一名无业人员，既没有工作也没有稳定的收入，为了满足吸毒的欲望，铤而走险进行贩毒，通过贩毒的收入维持其吸毒的资金需要，属于以贩养吸。本案被告人叶宇德既是吸毒人员，也是贩毒人员，符合“以贩养吸”的情节，应予以酌定从轻处罚。综上，被告人叶宇德尽管所涉及的罪名属严重的刑事犯罪，但其在犯罪过程中并未实行交易应得的等价交换，属于犯罪未遂，同时，叶宇德本身吸毒也是毒品的受害者，全部毒品没有流入社会，未对社会造成较大危害，且其认罪认罚，悔罪态度好，请法院对被告人叶宇德予以从轻处罚。本院经审理查明：2019年10月14日，廖某彬、冯某波两人商议向叶宇德购买毒品，由冯某波先行联系叶宇德以8500元的价格向叶宇德购买10克毒品海洛因，冯某波并以扫微信二维码支付的方式向叶宇德的微信转账300元作为预付款，后叶宇德将一包用红色塑料袋装着的物品带到云城区时代网吧准备交易时被公安机关当场查获。公安机关当场缴获疑似毒品固体一袋，经依法称量该疑似毒品净重9.77克。公安机关对该疑似毒品进行抽样送检，经云浮市********检验，检材中检出海洛因(Heroin)成分。公安机关对被告人叶宇德的自排尿液使用胶体金法进行现场检测，结果呈吗啡呈阳性。案发时，公安机关在被告人叶宇德处扣押了IPHONE6手机（内有手机卡183*****219）一台，VIVO牌手机（内有手机卡138*****926）一台，诺基亚牌手机（内有手机卡139*****932）一台，现金人民币900元。另查明，被告人叶宇德曾因犯容留他人吸毒罪于2016年7月5日被广东省罗定市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，刑期从2016年5月9日起至2017年5月2日止。上述事实有经庭审质证、确认的被告人叶宇德的供述和辩解、证人廖某彬、冯某波、熊某桃的证言、云城区时代网吧现场交易视频截图、电话通信记录截图、微信截图、调取证据通知书、调取证据清单、机主信息及通话清单、鉴定委托书、鉴定文书、鉴定意见通知书、毒品尿液取样清单、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书、辨认笔录及图照、指认笔录及图照、勘验检查笔录及图照、提取笔录、毒品称量笔录、电子天平鉴定证书、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、发还清单、涉案财物移送清单、现场交易视频光碟、受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、人口信息查询资料、吸毒人员动态监控信息表、违法犯罪嫌疑人信息查询情况登记表、刑事判决书、刑事裁定书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶宇德明知是毒品海洛因而向他人予以贩卖，共计9.77克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法严惩。公诉机关指控被告人叶宇德的犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人叶宇德贩卖毒品罪名成立。被告人叶宇德已经着手实施贩卖毒品行为，由于意志以外的原因而未得逞,是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人叶宇德的辩护人提出被告人的行为属于犯罪未遂的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人叶宇德曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人叶宇德归案后如实供述自己的犯罪事实，并且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对在被告人叶宇德处扣押的现金人民币900元用作抵缴罚金处理。对已扣押的毒品，依法予以没收，由公安机关依法处理。根据被告人叶宇德犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人叶宇德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元（已抵缴罚金人民币900元）。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月14日起至2021年10月13日止）。二、对被告人叶宇德的非法所得人民币300元，依法予以追缴；在被告人叶宇德处扣押的IPHONE6手机（内有手机卡183*****219）一台，VIVO牌手机（内有手机卡138*****926）一台，诺基亚牌手机（内有手机卡139*****932）一台，均是作案工具，依法予以没收；对已扣押的毒品，依法予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  陈华彬人民陪审员  伍洁红人民陪审员  邓一煌二〇二〇年五月八日书 记 员  谢 津附件：一、《中华人民共和国刑法》相关条文：第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。【自首论】被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。