安徽省青阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1723民初129号 原告:张某，女，1983年2月28日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。 委托诉讼代理人：王亮，安徽修实律师事务所律师。 被告：陈某1，女，1988年7月14日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。 委托诉讼代理人:吴艳，安徽古圣律师事务所律师。 原告张某与被告陈某1合伙协议纠纷一案,本院于2020年1月13日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人王亮、被告陈某1及其委托诉讼代理人吴艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某向本院提出诉讼请求：1、判令解除张某与陈某1于2018年6月28日签订的《合作协议》;2、判令对双方合伙事务进行清算(2018年6月28日至2018年7月26日),陈某1返还张某投资款197321.5元及利息(从2018年7月26日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止,暂计算至起诉之日止为13668.62元);3、陈某1承担本案诉讼费用。事实与理由:张某、陈某1系朋友关系,2018年6月28日双方签订《合作协议》,双方合伙经营位于青阳县蓉城镇的青阳县蓉城镇某美容院(以下简称某美容院),该美容院系个体工商户,于2018年3月28日成立，经营者为陈某1的姐姐陈某2,但实际经营负责人为陈某1。协议约定：张某出资169389元,占合伙份额的35%,合伙事务终止后予以返还,陈某1为合伙事务负责人,负责美容店日常经营和管理,张某负责财务工作,合伙按月进行盈余分配,合伙人严重违反协议约定导致合伙解散的,应承担赔偿责任。截止到《合作协议》签订时,张某实际出资219762元,截止到2018年11月21日,张某共为合伙事务向陈某1的债权人及陈某1共计支付254262元,其中：2018年6月支付5000元用于租房押金；2018年6月17日支付80000元用于入伙前尚欠的美容店装修款；2018年6月10日支出59000元用于支付入伙前陈某1尚欠的美容店空调款、支出15800元用于支付入伙前陈某1尚欠的美容店空气能热水器款;2018年6月29日又交付59962元于陈某1；此后，因陈某1要求，张某先后于2018年7月20日、2018年8月5日、2018年10月17日、2018年11月21日向陈某1交付的追加投资款分别为8000元、6000元、10000元、10500元。陈某1一直未向张某进行合伙分红。合伙期间,由于张某忙于其他经营项目,很少问及合伙事务,陈某1也告诉张某美容店经营情况不佳,所以一直未有分红,但之后张某了解到合伙事务中的某美容院早已在2018年7月26日注销,陈某1将原美容店产品、技师带至其在铜陵经营的美容店进行使用、工作。综上,张某认为陈某1在与之建立合伙关系后,欺骗张某注销了某美容院,即单方终止了合伙关系,又不忠于合伙事务,恶意侵吞、转移合伙财产,应当在扣除2018年6月28日至2018年7月26日应由张某承担的合伙债务后,返还张某投资款197321.50元及利息并承担赔偿责任。故提起本案诉讼，请求法院依法支持张某的上述诉讼请求。 陈某1辩称，张某要求解除合作协议，我方认为没有法律依据，从店面成立之日起至开庭之日止，双方的合伙关系仍存在，店面仍存在，目前因拖欠租金、疫情防控原因，店面没有开张；2、如若本案中张某要求对合伙事务进行清算，陈某1同意，但时间应该是从合伙成立起至本案开庭之日止；3、张某诉称内容与事实不符，甚至歪曲事实，本案中双方的合伙关系在2018年7月26日并未终止，只是当时双方委托第三人办理了营业执照，由于第三人发生变更，由原来的陈某2变更为方某，店面的经营没有受到任何影响，包括地址和人员。2019年3月份至2019年8月份，由本案张某全面负责管理店面，说明张某认为陈某1恶意注销的事实不存在，双方合伙关系终止也不符合事实。 本案张某、陈某1围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 陈某1对张某提供的如下证据持异议，其质证意见为：对证据三即某美容院个体工商户信息的真实性不持异议，但对其证明目的持异议：1、该店面目前尚存在，地址相同，仅仅是经营者不同，该店面不存在被注销的情况；2、该店面成立时间是2018年3月28日，合伙协议签订在2018年6月份，签订时双方相应资本已经结算在里面，成立的目的就是为了双方合伙，店面成立、装修等需要准备时间、金钱，因此协议签订在成立之后合乎情理。对证据六当中的张某的微信转账凭证予以认可，但协议签订时，张某的出资额包含160000余元，且通过转账时间可以证明店面一直在持续经营，张某为青阳县本地人，如果该店面注销了，不会存在张某在2018年10-11月份陆续转款的事实，证明双方合伙关系仍存在，如若店面确实被关闭，不存在后期的账目往来，通过张某提供的这组证据恰好可以证明双方合伙关系一直存在且该店面一直持续经营。对证据六当中的陈某1与店面员工“王某”的微信聊天记录的真实性持异议，该证据为传来证据，并非直接证据，不能实现张某的证明目的，因为没有连贯性，恰恰可以证明张某在2019年4月份是管理案涉店面的，对店面的情况是十分了解的，不存在不了解店面经营者变更的情况。对证据七即经营者为陈某2的《个体工商户注销登记申请书》、陈某2身份证复印件、证明、营业执照副本、准予注销登记通知书和证据八即经营者为方某的《企业基本信息》及《个体工商户开业登记申请书》的真实性不持异议，但对其证明目的持异议，店面只是前后两次将经营者进行了变更登记，店面都是正常营业的，也不涉及到任何转让，如果按照张某的观点，第一次个体工商户营业执照也不是登记在双方名下，双方所合伙的仅仅是某美容院，在合伙协议中，双方也明确约定了合伙的项目名称即某美容院，该美容院一直存在、经营业务一直存在，双方所约定的合伙仅仅是某美容院的合伙，并没有约定如若登记的经营者发生变化，那么双方合伙事务就终止。证据九即证人雷某的证言，能够证明案涉店面的经营者只有张某和陈某1，没有第三人，且雷某的证言也能证明证人肖某系店内员工。 张某对陈某1提供如下证据持异议，其质证意见为：对证据二即营业执照及说明等的证明目的持异议，经营执照登记为方某，并不是双方合伙协议签订时的登记者陈某2，该美容院并非经营者变更，而是注销后新成立的美容院，虽名称相同，但经营者不同,反而证明双方就该美容院已无合伙关系。证据三即张某与陈某1之间的微信聊天截图及店面财务群微信聊天记录截图等,证明张某对陈某1是否真实经营产生的疑问，对陈某1提出的要求，该聊天记录中包括张某与陈某1的聊天记录、张某与合伙财务负责人“风英”的聊天记录，证明张某并不在店里负责管理，张某在店里购买产品系普通消费者，该聊天记录发生时，张某对原美容院注销一事并不知情，因为是在原址成立的新美容院，张某一直将新美容院当成原美容院看待。张某与“风英”的聊天记录正好证明张某并未对店面财务进行过管理。证据四即库存表的真实性无法核实，该库存表是新美容院的库存表。对证据五即从2018年开始的店面账目清单的三性均持异议，该份证据没有一份是经过张某的确认、签字或认可,该证据落款为“肖某”，此人正是店面财务的管理负责人，证明财务管理并不是张某。证据六即进货明细单及价目表等,缺乏真实性,且与本案没有关联性。证据七即充值会员卡记录形成于2020年1月11日，张某对此不清楚。对证据八即拿货单等的真实性持异议。证据九即证人方某的证言与事实不符，且与证人肖某、雷某的证言相互矛盾，应不予采信。证据十即证人肖某的证言也与事实不符，理由为：1、肖某陈述其为店面的前台，负责日常经营做账，其实际行使的是财务管理职能，此点可以证明张某并非合伙财务负责人；2、肖某当庭陈述张某在2019年3月份至2019年8月份在店内进行负责，并将店内产品拿走和销售给客户，并未将销售款入账，这与事实不符；3、经张某当庭向肖某质询，肖某的回答内容可以否定其所证明的张某亏空店面这一事实。 对上述双方有争议的证据，本院认证意见如下： 张某提供的证据三，能够证明案涉某美容院于2018年3月28日成立，经营者为陈某2，该美容院在双方合伙协议签订之前成立，并于2018年7月26日注销的事实，对该证据的效力，予以认定。张某提供的证据六，其中的微信转账凭证截图能够证明张某于2018年6月28日与陈某1签订本案合作协议后，张某自2018年6月29日至2018年11月21日多次通过微信转账向陈某1支付款额共计84462元的事实，其中的陈某1与店面员工“王某”的微信聊天记录，因缺乏相关证据佐证，不能实现陈某1将案涉店面员工、产品带至其在铜陵市另外设立的美容院及混同经营事实的这一证明目的。张某提供的证据七、证据八，证明案涉某美容院于2018年7月26日办理注销登记，经营者由原陈某2变更为现经营者方某，经营场所及组织形式等未加改变，该两份证据形式合法，内容客观真实，且与本案事实有关联，可以作为本案的有效证据使用。张某提供的证据九，证人雷某的证言与陈某1提供的证人肖某的证言相互衔接、相互印证，具有真实性、合法性和与本案的关联性，对该证据的效力，本院予以认定。 陈某1提供的证据二与张某提供的证据三、证据七、证据八之间相互印证，能够证明案涉某美容院经营者变更情况，对该营业执照的证明力予以认定。陈某1提供的证据三，结合双方在庭审中陈述及张某自己提供的微信转账凭证截图等证据综合审查判断，能够证明张某在2019年3月份至2019年8月份通过微信（微信昵称挚爱倾城婚纱婚庆-Amy）参与管理某美容院的事实，对该证据的效力，本院予以认定。陈某1提供的证据四、五、六、七、八，系陈某1单方提供，未经张某签字认可，且缺乏其他证据证明，对该五份证据的证明力不予认定。陈某1提供的证据九，因证人方某当庭作证陈述其自2018年6月份至2019年12月份在某美容院工作，但同时期在该美容院工作还有本案证人肖某、雷某，而方某作证时表述不认识此二人，其证言与证人肖某、雷某的证言相互矛盾，故对该证据的效力不予认定。陈某1提供的证据十，因证人肖某的证言与证人雷某的证言相互印证，能够证明张某、陈某1在其二人工作期间共同经营本案某美容院的事实，该证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，应当作为认定案件事实的根据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：某美容院位于青阳县蓉城镇，于2018年3月28日成立，企业类型为个体工商户，经营者虽登记在本案陈某1的姐姐陈某2名下，实际经营负责人为陈某1。2018年6月28日，张某与陈某1签订《合作协议》，双方合伙经营该美容院。《合作协议》约定：张某出资169389元,占合伙份额的35%,本合伙出资共计人民币483969元，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；陈某1为美容院日常经营和管理者，张某负责美容院财物工作，并配合陈某1工作；需正当理由方可退伙，退伙需经对方同意。《合作协议》还对盈余分配、债务承担、合伙的终止与清算、违约责任等事项进行了约定。上述协议签订前，张某于2018年6月10日支出59000元、15800元分别用于支付陈某1尚欠的某美容院空调款、热水器款，2018年6月17日支付80000元用于陈某1尚欠的某美容院装修款。协议签订后，自2018年6月29日至2018年11月21日，张某多次通过微信转账向陈某1支付款额共计84462元。陈某1、张某合伙期间，按照《合作协议》约定，前期即2019年2月份之前由陈某1全面负责某美容院日常经营和管理，后经张某本人请求，2019年3月份至8月份，该美容院由张某全面负责经营和管理，2019年4月份至今又由陈某1经营和管理。 另查明：某美容院于2018年7月26日办理注销登记，登记经营者由原陈某2变更为现在的方某，经营场所及组织形式未加改变，注销登记申请事由为转让。张某认为陈某1通过转让方式注销美容院，单方将合伙财产转移给方某，意图恶意转移债务，但其在庭审中未提供方某受让美容院及美容院实际由方某经营和管理等相关证据。基于上述事由及某美容院现目前经营不佳而一直未进行盈余分配等原因，张某遂提起本案诉讼。本案在2020年3月20日第一次庭审中，针对张某解除双方合伙关系该部分诉讼请求，陈某1表示不同意，但认为双方在进行清算后可以解除合伙关系。对此，经张某请求，双方同意在本次庭审后自行进行清算，但在本院指定的期限内清算未果。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营，共同劳动。本案中，张某与陈某1签订书面合伙协议，提供了资金，共同经营案涉某美容院，具备了个人合伙的条件，双方之间的个人合伙关系依法成立。依据双方签订的《合作协议》约定，需正当理由方可退伙，退伙需经对方同意。合伙关系是建立在合伙人自愿合作的基础上，具有较强的人合性特征，现张某已无合伙意愿，请求解除合伙关系，虽陈某1不认为双方合伙关系于2018年7月26日已解除，但在本院2020年3月20日第一次庭审中表示双方在进行清算后可以解除合伙关系，以此判定双方已经丧失继续合作经营的基础，故确认双方签订的《合作协议》于2020年3月20日解除。张某认为陈某1于2018年7月26日注销美容院，单方将合伙财产转移给他人，在合伙经营期间意图恶意转移债务，导致双方合伙关系终止，明显与事实不符，本院对陈某1该主张不予支持。合伙关系终止或一方退伙时，全体合伙人应对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，对合伙期间的盈亏、债权债务做出合理公平的分配。本案中双方始终未对合伙期间的账目进行清算，也未委托专业机构进行清算。虽陈某1提供了合伙期间相关账目，但张某未予确认，本院因此无法组织双方进行清算。基于上述事由，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干意见（试行）第54条“合伙人退伙时分割的合伙，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权、债务。入伙的原物退伙时原则上予以退还……”的规定，张某请求判令对双方合伙事务进行清算，并判令陈某1返还其投资款197321.5元，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干意见（试行）第54条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二之规定，判决如下： 一、确认张某与陈某1签订的《合作协议》于2020年3月20日解除; 二、驳回张某的其他诉讼请求。 案件受理费4465元，减半收取2232.50元,由张某、陈某1各负担1116.25元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判员  吴文清 二〇二〇年五月二十八日 书记员  徐 雪 附:相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见(试行)》 第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的,可以分批分期清退;退还原物确有困难的,可以折价处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。