广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂05民终467号 上诉人（原审被告、反诉原告）：庞靖轩，男，1983年4月17日出生,汉族,住广西壮族自治区北海市海城区。 委托代理人：李满穗，广西海鑫律师事务所律师。 委托代理人：刘彦伶，广西海鑫律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：北海华夏影视传媒有限公司，住所地广西壮族自治区北海市北海大道与北京路交汇处东南角桂成花园A座12层1205号，统一社会信用代码：91450500MA5KDOTY80。 法定代表人：黎珈帆，总经理。 原审第三人：广西瞳华文化传播有限公司，住所地广西壮族自治区北海市北部湾中路60号柒柒玖财富中心17层1710-1711房，统一社会信用代码：91450500MA5KE2TU6W。 法定代表人：庞靖轩,执行董事。 上诉人庞靖轩因与被上诉人北海华夏影视传媒有限公司、原审第三人广西瞳华文化传播有限公司合伙协议纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2018）桂0502民初3079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人庞靖轩上诉请求：改判驳回（2018）桂05民初3079号判决中的第二项，改判为被上诉人向上诉人支付项目利润57378.91元。事实与理由：一审法院以上诉人与被上诉人北海华夏影视传媒有限公司签订的《影视三维动画项目合作协议》中的约定，判令上诉人承担设备损失的赔偿责任，没有事实和法律依据。一、被上诉人提交的《影视三给动画项目合作协议》系被上诉人伪造，并非双方签订的原协议。二、被上诉人存在出资不实及不按时结算分红的严重违约行为。三、上诉人与被上诉人在2015年3月开始合作时，双方并未明确约定合作项目所使用的设备由上诉人统一管理；且双方合作成立的项目部其办公地点在被上诉人原办公地点，合作项目的所有设备也存放在被上诉人的固定办公场所，被上诉人的原办公地点是装设有监控设施的，设备的流向完全可由监控设施监测，双方对设备去向各存争议的情况下，举证证明责任应当在装设有监控设施、有监控设备去向条件的被上诉人承担，而非由上诉人承担。四、依据双方合作伊始的约定，利润按双方各50%进行平均分配，经营损失也按双方各50%平均承担，双方合作期间的固定资产设备去向不明，只能作为合作经营的损失部分，由双方各承担一半。依据审计报告所得，被上诉人应当向上诉人支付利润57378.91元。综上，一审法院判令上诉人向被上诉人支付48384.45元没有事实与法律依据，恳请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人北海华夏影视传媒有限公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、按照双方的合作协议第四点乙方的权利及义务第8小点，该合作项目所有设备器材是双方共同财产，合作期间由乙方统一管理，乙方必须严格按照规定做好管理工作，未经甲方允许不能出租和外借设备器材，若由于乙方原因造成设备器材损失，由乙方照价赔偿。办公室虽然在图书馆，但是设备器材一直由对方保管，上诉人在和安商都有个工作室，而且设备是可以移动，由于业务的需要，上诉人一直在使用，并且上诉人经常在外面搞私单，而且现在办公室不在图书馆办公，在2018年12月已经搬迁。 原审第三人广西瞳华文化传播有限公司述称：同意上诉人庞靖轩的上诉请求、事实及理由。 一审原告北海华夏影视传媒有限公司诉讼请求：1、解除北海华夏影视传媒有限公司与庞靖轩签订的《影视三维动画项目合作协议》；2、庞靖轩赔偿北海华夏影视传媒有限公司2倍项目首期投入资金402072元；3、庞靖轩及广西瞳华文化传播有限公司连带赔偿北海华夏影视传媒有限公司损失25万元；4、庞靖轩支付北海华夏影视传媒有限公司罚款2万元；5、庞靖轩与北海华夏影视传媒有限公司按各自50%的份额分割合作项目的设备（详见附件清单）和余额55.70元；6、庞靖轩向北海华夏影视传媒有限公司支付59610.90元；7、庞靖轩承担本案全部诉讼费用。 一审被告庞靖轩反诉请求：1、北海华夏影视传媒有限公司给付庞靖轩合伙盈余款177596.71元；2、北海华夏影视传媒有限公司承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年3月8日，北海华夏影视传媒有限公司与庞靖轩签订一份《影视三维动画项目合作协议》，主要约定：甲方（北海华夏影视传媒有限公司）与乙方（庞靖轩）在甲方内部合作投资“影视三维动画”项目，由甲方提供平台，乙方负责项目具体经营管理工作，甲乙双方共担项目风险及共同分享利润，甲公司的其他业务与乙方无关；甲方首期投入资金以现金方式出资，共201036元；乙方首期投入资金以设备作价方式出资，折合人民币131494元，合作期限从2015年3月8日至2020年3月8日；运营项目的财务管理由甲方提供，严格把控，且项目开展后，对外往来资金由甲乙双方指定的账户统一收支；乙方任项目总经理，并对内外进行业务的洽谈及事务管理，编制每单业务的预算方案，负责团队的组建、招聘、管理和执行工作；该项目所有设备器材是双方共有财产，在合作期间由乙方统一管理；乙方负责每月与财务部审核项目收支等经营情况并报备甲方审批，乙方必须及时对各业务分次、分期计发提成，并报甲方审批，若乙方未能按时按量计发提成，因此造成的员工流失及业务无法及时完成带来的损失，由乙方负责；若甲方未能按时审批而造成的损失，由甲方负责；双方合作的项目任何一方不得把业务占为己有私自进行或虚报业务金额、成本、返点等，否则，按违约处理；双方合作的项目所需的所有支出款项必须以双方共同签字为准；合作项目的亏损或盈利双方各占50%。每单业务收完全款后才能进行结算分配，每次分配时必须余留合同总额的5%作为项目运营经费；业务和团队提成规定和比例：业务和团队提成按双方签字确认的《广西伊甸园文化传播有限公司影视部提成及违规处罚方案》执行；在合作期限内任何一方单方终止合同算违约，违约方必须双倍赔偿守约方首期投入资金和其他经济损失；合同终止时办公室原有固定装修和设施归甲方所有；合作期满时，双方在原基础上续签合作合同继续合作，若不能续约，任何一方都不能把合作项目期间投入的设备器械和股份转让给第三方，只能按设备器材投入原购入价格由内部一方承接经营。若双方无意再经营，应成立清算组对该运营项目的共同购买财产（有凭据的）进行清算。清算后，按总资产价值进行双方各50%的分配等内容。2015年10月16日，庞靖轩与黎钲楠签订《广西伊甸园文化传播有限公司影视部提成及违规处罚方案》，其中第四条第（二）项第四款约定“必须维护公司形象，杜绝损害公司利益的行为，决不允许接私单或私下把业务转让第三方，违者，一经发现罚款2万元，扣除当月工资和业务提成并开除…”；此方案试行自签字之日起一年，即2016年1月1日至2017年12月31日。2016年10月9日，广西伊甸园文化传播有限公司法定代表人黎钲楠与被告签订《关于广西伊甸园文化传播有限公司和北海华夏影视传媒有限公司关联情况的说明》，载明：“广西伊甸园文化传播有限公司法定代表人黎钲楠，成立于2002年4月；北海华夏影视传媒有限公司法定代表人黎珈帆，成立于2016年6月27日。伊甸园与华夏影视虽法定代表人不同，但其法定代表人关系为父女关系，伊甸园和华夏影视实际掌控人为黎钲楠。北海华夏影视传媒有限公司成立日期为2016年6月27日，滞后于伊甸园与庞靖轩合作开始日期2015年3月8日。影视三维动画项目的合作双方为了便于后期管理，伊甸园变更为北海华夏影视传媒有限公司。鉴于以上事实，始于2015年3月8日伊甸园与庞靖轩合作的影视三维动画项目产生的各项费用包括收入与支出均转移至北海华夏影视传媒有限公司，合作双方必须承认签订日期为2015年3月8日的《影视三维动画项目合作协议》包含此前以伊甸园名义合作项目时产生的各类账目”。另，广西瞳华文化传播有限公司于2016年9月21日成立，股东为曾小芸、潘秋蓉、庞洪武、庞靖轩，庞靖轩担任公司的执行董事，公司经营范围为：设计、制作、代理、发布国内各类广告（固定印刷品除外），展览展示服务，礼仪服务，赛事活动策划，公关活动策划，企业管理咨询，企业形象策划，文化艺术交流策划，文化艺术表演策划，电子商务信息咨询，电脑图文设计制作，市场调研，摄影服务，网站建设与维护。该案经北海市中级人民法院发回重审后，一审法院依法委托广西中德勤会计师事务所有限公司对北海华夏影视传媒有限公司、庞靖轩双方于2015年3月至2016年9月合作期间所有合作项目的投入、支出、收入、日常开支费用等项目进行审计，广西中德勤会计师事务所有限公司于2019年9月18日作出中德勤会师审字【2019】第2064号审计报告，审计结论为：1、北海华夏影视传媒有限公司的投资款为201036元，庞靖轩的投资款为131494元；2、双方合作项目2015年3月至2016年9月收入经审计可确认的收入为667800元，尚待确认的收入为61000元；3、2015年3月至2016年9月发生的支出经审计可确认的支出为498118.59元，其中费用性支出340247.59元，购置固定资产支出157871元。尚待确认支出为69242元；4、2015年3月至2016年9月期间按双方签字认可资料计算应承担的税金为55430元；5、2015年3月至2016年9月投入及购入的固定资产按折旧年限六年计提应承担的固定资产折旧为49164.60元；6、经计算，确认的收入减去确认的有关成本费用后，2015年3月至2016年9月利润总额为222957.81元。审计费2万元，北海华夏影视传媒有限公司、庞靖轩各垫付了1万元。案件审理中，北海华夏影视传媒有限公司对审计结论的投入、收入、税金、固定资产折旧无异议，对审计的支出、利润、利润收回情况有异议。庞靖轩对审计的投资款、收入、利润有异议，对支出、税金、固定资产折旧无异议。对此，北海华夏影视传媒有限公司举证有一份《银行卡客户交易明细清单》，载明2016年10月25日，黎钲楠转账支付1万元给庞靖轩。庞靖轩认可收到该笔1万元款项，但主张该笔款项支付时间与审计报告中对利润收回情况记明的时间2016年6月不符，与本案无关。北海华夏影视传媒有限公司主张是审计时间有误。对于庞靖轩作为出资的设备及双方共同合作经营期间所购买的设备去向问题。北海华夏影视传媒有限公司主张审计报告附表四《折旧计算表》中第1项、第3项设备（无限路由、网线、空调等）现由北海华夏影视传媒有限公司保管外，其他设备均由庞靖轩带走。庞靖轩主张所有设备是由北海华夏影视传媒有限公司保管。对于设备分割问题，北海华夏影视传媒有限公司、庞靖轩均同意以货币方式分割。 一审法院认为：案涉《影视三维动画项目合作协议》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效，双方当事人均应按合同履行义务。当事人对双方合作期间的投入、收入、支出、日常开支费用等项目存争议，已经审计机构作出审计报告，程序合法，双方虽对部分审计结论有异议，但均未能提供证据予以证实，对审计报告，一审法院予以采纳。北海华夏影视传媒有限公司请求解除双方签订的《影视三维动画项目合作协议》，庞靖轩也同意解除，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同，故对北海华夏影视传媒有限公司的该项诉讼请求，一审法院予以支持。北海华夏影视传媒有限公司主张庞靖轩双倍赔偿首期投入资金，对此，北海华夏影视传媒有限公司未能举证证明庞靖轩存在违约行为，对北海华夏影视传媒有限公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。北海华夏影视传媒有限公司主张庞靖轩于2016年9月21日成立广西瞳华文化传播有限公司违反双方合同约定并损害其利益，要求庞靖轩及广西瞳华文化传播有限公司连带赔偿损失25万元，北海华夏影视传媒有限公司与庞靖轩所签订的协议明确了双方的合作范围为“影视三维动画项目”，双方在2015年3月至2016年12月合作期间所做的作品为各类宣传片、微电影以及婚纱拍摄，皆属于影视三维动画范围。而第三人的经营范围为“设计、制作、代理、发布国内各类广告（固定印刷品除外），展览展示服务，礼仪服务，赛事活动策划，公关活动策划，企业管理咨询，企业形象策划，文化艺术交流策划，文化艺术表演策划，电子商务信息咨询，电脑图文设计制作，市场调研，摄影服务，网站建设与维护”，包括但不限于影视三维动画。一方面北海华夏影视传媒有限公司所提交的证据不足以证实庞靖轩以其新成立的公司承接业务损害其利益，不足以证实庞靖轩存在违约情形，另一方面北海华夏影视传媒有限公司所提交证据亦不足以证实其损失，对此，对于北海华夏影视传媒有限公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。北海华夏影视传媒有限公司主张庞靖轩支付罚款2万元，因北海华夏影视传媒有限公司未能举证证实庞靖轩存在接私单把业务转让第三方情形，对于北海华夏影视传媒有限公司该项诉讼请求，一审法院不予支持。对于北海华夏影视传媒有限公司请求按各自50%的份额分割合作项目设备及余额，并要求庞靖轩支付59610.90元，及庞靖轩要求北海华夏影视传媒有限公司支付相应的盈余款问题，经审计，双方合作期间可确认的利润总额为222957.81元，按双方各占50%的比例，双方各可分配111478.905元，庞靖轩已收回利润54100元，故北海华夏影视传媒有限公司仍应支付庞靖轩57378.91元（111478.905元-54100元≈57378.91元）。对于庞靖轩作为出资的设备及双方共同合作经营期间所购买的设备，双方对设备去向各存争议（除北海华夏影视传媒有限公司认可的审计报告附表四《折旧计算表》中第1项、第3项设备，折旧后价值为1759.67元），双方又均未能举证证明各自主张。根据双方签署的《影视三维动画项目合作协议》，约定项目所有设备器材在合作期间由庞靖轩统一管理，对设备的保管、去向问题，庞靖轩应承担举证证明责任，否则应赔偿设备的损失。经审计，设备折旧后的价值为262451-49164.60=213286.40元，按50%比例分割，庞靖轩应赔偿106643.20元给北海华夏影视传媒有限公司。再扣减北海华夏影视传媒有限公司认可的审计报告附表四《折旧计算表》中第1项、第3项设备折旧后价值1759.67元按50%比例分割后的879.84元（1759.67元÷2），庞靖轩应支付105763.36元（106643.20元-879.84元=105763.36元）给北海华夏影视传媒有限公司。故综合上述情况，该案中，庞靖轩应支付给北海华夏影视传媒有限公司48384.45元（105763.36元-57378.91元=48384.45元）。审计费用由北海华夏影视传媒有限公司、庞靖轩承担各自垫付部分。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除北海华夏影视传媒有限公司与庞靖轩于2015年3月8日签订的《影视三维动画项目合作协议》；二、庞靖轩支付48384.45元给北海华夏影视传媒有限公司；三、驳回北海华夏影视传媒有限公司的其他诉讼请求；四、驳回庞靖轩的其他诉讼请求。 二审中，上诉人庞靖轩提交如下证据： 证据一、照片复印件六张，欲证实被上诉人北海华夏影视传媒有限公司在与上诉人合作期间，办公场所室内外都安装有摄像头，故设备器材去向的举证责任应由被上诉人承担。证据二、2016年度报告一份，欲证实在被上诉人与上诉人合伙期间，双方合作的办公场所在北海市图书馆。证据三、北海市图书馆出具的证明一份，欲证实双方合作期间，其经营场所内外均设有监控设备，且均由双方初期合作的伊甸园公司安装及管理，在北海华夏影视传媒有限公司成立后交由该公司继续管理，涉案的设备器材去向应当由管理相应监控设备的被上诉人承担举证责任。 被上诉人对上诉人提交的证据一、二所证实的问题持有异议，认为监控设备不是每天都开启，之前办公场所是在图书馆五楼，但现在已经不在那里了，无法查看监控。被上诉人对上诉人提交的证据三未发表质证意见。原审第三人广西瞳华文化传播有限公司对上诉人提交的上述证据不持异议。本院对于上诉人提交的上述证据，因该三组证据系双方合作经营场状况的真实反映，具有真实性、合法性、一定的关联性，本院予以采信。 本院审理查明：上诉人庞靖轩与被上诉人北海华夏影视传媒有限公司合作期间的经营场所装设有监控设备，但设备及数据因被上诉人拆移无法提取核查。 本院二审审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实一致。本院对一审查明的相应事实予以确认。 本院认为，上诉人庞靖轩与被上诉人北海华夏影视传媒有限公司共同投资合作经营影视三维动画项目，现双方就解除协议达成一致意见。经审计，双方合作期间可确认的利润总额为222957.81元，上诉人与被上诉人按各占50%的比例各得111478.91元，扣除庞靖轩已收回利润54100元，故北海华夏影视传媒有限公司应支付庞靖轩可确认利润分割款57378.91元（111478.91元-54100元＝57378.91元）。上诉人主张被上诉人提交的《影视三维动画项目合作协议》系被上诉人伪造，并非双方签订的原协议，但上诉人无法提供鉴定样本原件，本院对上诉人该项要求二审进行鉴定和上诉主张不予支持。对于上诉人庞靖轩作为出资的设备及双方共同合作经营期间所购买的设备去向问题，双方存在争议，但均无法举证证明。虽然合作协议约定项目所有设备器材在合作期间由庞靖轩统一管理，但设备器材系在公司经营场所使用，实际上双方对设备器材处于共同管理状态。因为双方疏于管理，未设立设备器材领取登记制度，且对于监控视频资料公司又未予保存，故对于设备器材去向不明双方都负有责任。对于双方合作投资的设备器材经审计折旧后价值为213286.40元，对于该部分设备器材损失双方应各承担50%责任。至于经审计待确认的收入61000元及尚待确认的支出69242元，双方均可在确认之后另行主张权利。 综上所述，上诉人庞靖轩的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2018）桂0502民初3079号民事判决第一项； 二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2018）桂0502民初3079号民事判决第二、三、四项； 三、变更广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2018）桂0502民初3079号民事判决第二项为：被上诉人北海华夏影视传媒有限公司给付上诉人庞靖轩合伙分割款57378.91元； 四、驳回被上诉人北海华夏影视传媒有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回上诉人庞靖轩的其他反诉请求。 一审案件受理费10520元，由北海华夏影视传媒有限公司负担；一审反诉案件受理费3285元，由北海华夏影视传媒有限公司负担1061元、由庞靖轩负担2224元；二审案件受理费13805元，由上诉人庞靖轩负担13156元，被上诉人北海华夏影视传媒有限公司负担649元。 上述债务，义务人应于本判决确定的履行期限内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈邦和 审 判 员 赵海洲 审 判 员 侯远婕 二〇二〇年五月十四日 法官助理 曹东霞 书 记 员 庞 桦