内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区丰镇市人民法院   刑事判决书   （2020）内0981刑初45号   公诉机关丰镇市人民检察院。   被告人杜某，公民身份号码×××，户籍所在地内蒙古自治区乌兰察布市，现住山西省大同市。   指定辩护人李加用，丰镇市法律援助中心律师。   丰镇市人民检察院以丰检公诉刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人杜某犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月12日公开开庭审理了本案。丰镇市人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人杜某及其指定辩护人李加用到庭参加诉讼。现已审理终结。   丰镇市人民检察院指控，2019年8月4日晚上6时40分左右，被告人杜某在未办理烟草专卖品准运证且无烟草专卖零售许可证的情况下，委托刘某（另案处理）在内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市××旗收购卷烟，随后由刘某在薛家湾开往丰镇市的大巴车上将给被告人杜某购买的卷烟托运往山西省大同市进行销售，在丰镇市高速路口被丰镇市烟草专卖局查获，扣押涉案卷烟共4个品种，合计189条，其中：中华（软）75条，中华（硬）6条，砖石（荷花）6条，南京（炫赫门）102条。涉案卷烟经内蒙古自治区××区鉴别检验报告鉴定：189条香烟为真品卷烟。经内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区丰镇市烟草专卖局对涉案烟草专卖品核价为73440元。   丰镇市人民检察院针对上述指控向法庭提供了相应的证据。丰镇市人民检察院认为，被告人在未办理烟草专卖品准运证且无烟草专卖零售许可证的情况下，非法购买卷烟，价值为73440元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议判处被告人杜某有期徒刑一年二个月以上一年八个月以下，并处罚金2万元，同时适用缓刑。   被告人杜某辩称，对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。   辩护人提出的辩护意见是，被告人杜某经传唤到案，如实供述，系自首，应从轻处罚。被告人认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，认罪态度较好。被告人系初犯，社会危害性较小。被告人主观过错较轻，法律意识淡薄，没有意识到自己的行为是违法犯罪行为，建议对其适用缓刑。   经审理查明，2019年8月4日18:40分，被告人杜某在未办理烟草专卖品许可证的情况下，委托刘某（另案处理）在内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市××旗收购卷烟，由刘某将卷烟送至薛家湾开往丰镇市的大巴车上托运到山西省大同市进行销售，在丰镇市高速路口被丰镇市烟草专卖局查获，当场扣押涉案卷烟189条，其中：中华（软）75条，中华（硬）6条，钻石（荷花）6条，南京（炫赫门）102条。经鉴定189条香烟为真品卷烟。   上述事实，被告人杜某及其指定辩护人在开庭审理过程中无异议，且有案件移送函、受案登记表、移送财物清单、检查笔录、抽样取证物品清单、丰镇市烟草专卖局证据先行登记保存通知书、转账详情、烟草专卖零售许可证、营业执照、户籍证明、情况说明、抓获经过、证人王某、韩某的证言、被告人杜某的供述、现场检测报告、内蒙古自治区××区鉴别检验委托书及鉴别检验报告、内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区丰镇市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、辨认笔录、视听资料说明及光盘等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人杜某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无许可证明非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人经传唤自动到案，归案后能够如实供述其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。辩护人的该辩护意见予以采纳。被告人认罪认罚，并签字具结，结合社会调查结果，对其适用缓刑应不致再危害社会，依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：   一、被告人杜某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月缓刑二年，并处罚金人民币二万元。   (缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳)。   二、扣押被告人杜某的中华牌香烟（软）75条，中华牌香烟（硬）6条，钻石牌（荷花）香烟6条，南京牌香烟（炫赫门）102条，予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。   审 判 长 宋 峰   审 判 员 陈瑞霞   人民陪审员 杨利忠     二〇二〇年五月十二日   书 记 员 安冬妮   附相关法律、法条：   《中华人民共和国刑法》   第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：   (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;   (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;   (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;   (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻；   (二)有悔罪表现；   (三)没有再犯罪的危险；   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。   ……   违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。   第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：   （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；   （二）非法经营卷烟二十万支以上的；   （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。   ……