广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0702民初895号 原告：吴英华，女，1967年10月19日出生，汉族，住广西浦北县。 委托诉讼代理人：张明喜，广西海竞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李艳萍，广西海竞律师事务所律师。 被告：广西东盟商贸城有限公司，住所地：钦州市金海湾东大街88号,统一社会信用代码：91450700073783624E。 法定代表人：张传能,董事长。 委托诉讼代理人：刘绪伟，上海申亚律师事务所律师。 原告吴英华与被告广西东盟商贸城有限公司委托合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告吴英华的委托诉讼代理人张明喜，被告广西东盟商贸城有限公司的委托诉讼代理人刘绪伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴英华向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付A-19-9-XXX号商铺2017年7月1日至2019年10月30日的委托经营收益（税后）64737元及违约金（以64737元为基数，按每日万分之三计算，从2017年7月15日开始计至实际付清之日止）;2、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月1日，原告将其购买的位于钦州市金海湾东大街88号中国东盟商贸城一期A-19-9-XXX号商铺委托给被告租赁。双方签订《中国广西东盟商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》，约定：甲方（原告）自愿将上述商铺委托乙方（被告）经营管理，委托期限自2014年7月1日起至2024年6月30日止共计10年。根据合同书约定，甲方自愿放弃前三年的商铺收益权。被告承诺自2017年7月1日起至2019年6月30日，支付原告每年保底收益28772元，超出部分原告占90%，被告占10%。被告按每季度支付一次收益，并应在每季度的第一个月的15日前结算完毕。乙方逾期6个月不支付租金收益，甲方有权解除合同，同时在逾期支付租金期间，每逾期一日，乙方按应付而未付款金额的万分之三向甲方支付违约金。从2017年7月1日起，截止2019年10月30日，被告已经拖欠原告9个季度的保底收益，即64737元(28772元÷4季度×9个季度），现被告已逾期不支付保底收益，已构成违约，应支付逾期支付保底收益的违约金。为维护原告的合法权益，请法院判如所请。 原告为证实其主张，向本院提供如下证据： 1、原告的身份证、被告电脑咨询单，证明原被告双方的身份信息； 2、《商品房买卖合同》，证明原告对涉案商铺享有合法产权的事实； 3、《中国广西东盟商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》，证明原告将其所有的商铺委托被告经营管理，被告拖欠原告经营收益的事实，以及双方对违约金的约定。 被告广西东盟商贸城有限公司答辩称，一、本案为委托合同，并非租赁合同，被告仅向原告支付实际收到租金即可，案涉商铺并未成功出租，原告无权要求被告支付收益。二、原告与被告签订的《商铺委托经营管理合同书》约定的收益数额严重背离了市场客观情况，若按原合同履行收益给付义务将导致双方权利义务严重衡，也有失公平。三、即使根据《商铺委托经营管理协议》计算收益，自2019年7月1日起也是进行实际收益分成，因商铺处于空置状态，原告无权对2019年7月1日后的收益。四、被告不应承担逾期支付违约金。1、《商铺委托经营管理合同》第五条第5.2条约定“自本合同第4.1条首次支付相关委托管理收益之日起，乙方按每季度向甲方支付一次委托经营收益”，但合同书第4.1条对首次支付相关委托管理收益的时间并未作出约定。因此，实际上合同并未对委托经营收益支付时间进行约定，双方此后亦未就此达成补充协议。即使商铺有应付的委托经营收益，在双方未约定付款时间的情况下，被告的行为不构成逾期支付。2、《商铺委托经营管理合同书》第五条约定“乙方在取得租金发票后方可办理收益结算事宜”。基于该约定，原告提供发票是支付委托经营收益的前提。本案原告未提供发票，即便存在应付未付的委托经营收益，在原告未提供发票的情况下，被告有权不予支付而不构成违约，也无需承担逾期支付的违约金。3、早在2017年8月开始，被告就频繁与包括原告在内的业主沟通，告知目前市场的招商及经营状况以及被告入不敷出的情况，要求业主积极妥善处理租金支付问题，被告提出多种方案供业主选择，但原告却拒绝接受任何一种方案，被告作为受托人，如实告知了商铺的实际情况，原告不积极采取措施导致商铺目前尚未取得收益，被告已尽相关义务，不存在违约，不应支付违约金。4、即便是被告需要承担违约金，原告主张的违约金的计算方式也不符合《商铺委托经营管理合同书》约定。协议约定租金是每三个月结算支付一次，原告请求支付违约金的计算基数，是错误的。请求法院依法公正裁决。 被告向本院提供《关于委托经营收益结算支付相关事宜的沟通函》证实其主张。 经审理查明，2014年7月1日，原、被告签订了《中国广西东盟商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》，约定原告将中国广西东盟商贸城一期小商品区的A-19-9-XXX号商铺委托给被告经营管理，委托期限自2014年7月1日起至2024年6月30日止共计10年。原告自愿放弃前3年（即2014年7月1日至2017年6月30日）的商铺收益权。在委托期内，被告承诺自2017年7月1日起至2019年6月30日止，按每年28772元向原告支付保底收益。自2019年7月1日起至2024年6月30日止，按被告出租给第三方的实际租金的90%向原告支付委托经营收益，其中10%的收益用于市场运营管理费用。合同还约定，被告自2017年7月1日起，按每季度向原告支付一次经营收益，并于每季度的第一个月的15日前结算完毕，即2017年7月1日至2019年6月30日期间的收益支付时间为2017年7月15日、2017年10月15日、2018年1月15日、2018年4月15日、2018年7月15日、2018年10月15日、2019年1月15日、2019年4月15日，每次支付的金额为7193元(28772元÷4季度）。被告逾期6个月不支付租金收益，原告有权解除本合约，同时，还约定在逾期支付租金期间，每逾期一日，被告按应付而未付款金额的万分之三向原告支付违约金。由于被告未能按时向原告履行合同义务，引起纠纷，原告诉至本院，请求解决。 另查明，原告起诉状请求的委托经营收益为税后，经原告核实，原告在庭后变更请求的委托经营收益为税前。 以上事实，有原告提供的原告的身份证、被告电脑咨询单、《中国广西东盟商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》、《商品房买卖合同》以及当事人在庭审笔录中的陈述等证据在卷予以证实。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”。本案中，被告将原告购买的商铺进行租赁经营，收取租金，双方签订的合同实质是租赁经营合同，合同约定的保底收益是被告的最低收益租金。原告与被告签订的《中国广西东盟商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》，是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的合同，双方应按照合同的约定履行义务。在合同的履行过程中，原告已按合同的约定交付了商铺，被告接收了商铺进行了经营管理，但是被告并没有履行合同的约定，被告已经拖欠原告2017年7月1日至2019年6月30日的保底收益57544元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。但原告请求被告支付2017年7月1日至2019年10月31日的保底收益，根据合同约定，2019年7月1日之后的收益按被告出租给第三方的实际租金的90%向原告支付，原告未能提供证据证实涉案商铺已出租给第三方及实际租金收入，原告请求2019年7月1日之后的收益，无事实依据，本院不予支持。关于违约金问题。被告逾期不支付保底收益给原告，已构成违约，应承担支付违约金的违约责任。原告请求被告支付违约金按每日万分之三计付的请求，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，没有超出法律的规定，原告请求2017年7月1日至2019年6月30日期间所欠收益的违约金，本院予以支持，超出此期间收益的违约金请求，本院不予支持。原告请求的计算违约金的基数不当，根据合同约定，2017年7月1日至2019年6月30日期间所欠收益金的违约金以每季度应付收益7193元累计计算的收益金数额为基数,从2017年7月起按每季度第一个月的16日起至付清之日止，按每日万分之三计算。被告主张商铺未成功出租，被告不应支付收益给原告，本院认为被告的该抗辩意见缺乏相应的依据，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”被告在享受权利的同时，应当承担相应的义务。从原、被告签订商铺经营管理合同的履行情况来看，原告已经将其购买的商铺出租权让渡于被告，被告作为一个完全市场经济主体，追求利益是其市场经济法则，被告应该预见商铺不能出租的商业风险，但其仍作出支付委托经营收益的承诺，应当承担因此产生的法律后果。被告认为原告提供发票是支付委托经营收益的前提，本案原告未提供发票，即便存在应付未付的委托经营收益，在原告未提供发票的情况下，被告有权不予支付而不构成违约，也无需承担逾期支付的违约金。本院认为，《中国广西东盟商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》第五条虽然约定原告需开具发票，但开具发票系基于法律规定而产生的合同义务,从性质上而言,属于附随义务,而不是主给付义务。本案中，原告已经履行完毕合同的主要义务交付了商铺，不存在违约行为，原告未开具发票不能成为被告不履行主合同付款义务的抗辩事由。被告在未支付租金给原告的情况下，主张原告先开具发票，其抗辩理由没有法律依据，本院不予采纳。被告认为其作为受托人，如实告知了商铺的实际情况，原告不积极采取措施导致商铺目前尚未取得收益，被告已尽相关义务，不存在违约，不应支付违约金。本院认为，被告向原告提供几种解决方案，是被告向原告提出变更原合同的意思表示，但原告不接受，双方未能达成新的协议，双方应按原合同履行，而被告没有履行原合同约定的支付委托经营收益的义务，其行为构成了违约，应承担违约责任。 综上所述，原告请求被告支付拖欠的保底收益及违约金，合法有理，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条之规定，判决如下： 一、被告广西东盟商贸城有限公司支付给原告吴英华中国广西东盟商贸城一期小商品区A-19-9-XXX号商铺2017年7月1日至2019年6月30日期间的保底收益金57544元； 二、被告广西东盟商贸城有限公司支付给原告吴英华逾期付款违约金（违约金的计算办法：从2017年7月16日起至2017年10月15日止，以7193元为基数；从2017年10月16日起至2018年1月15日止，以14386元为基数；从2018年1月16日起至2018年4月15日止，以21579元为基数；从2018年4月16日起至2018年7月15日止，以28772元为基数；从2018年7月16日起至2018年10月15日止，以35965元为基数；从2018年10月16日起至2019年1月15日止，以43158元为基数；从2019年1月16日起至2019年4月15日止，以50351元为基数；从2019年4月16日起至付清收益金为止，以57544元为基数，以上均按每日万分之三计算）； 三、驳回原告吴英华的其他诉讼请求。 上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1418元，减半收取709元，由被告广西东盟商贸城有限公司承担619元，由原告吴英华承担90元（原告已预交709元，被告在付款时将其负担部分一并加入付还原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  邓英旦 二〇二〇年五月十五日 书记员  符文娴 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 三、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 四、《中华人民共和国合同法》第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 五、《中华人民共和国合同法》第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。