安徽省宿州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）皖13执复15号 复议申请人（申请执行人）：安徽省萧县工程建设总公司，住所地安徽省萧县龙城镇民治街26号，统一社会信用代码913413221524642857。 法定代表人：邵长书，该公司经理。 被执行人:宿州市萧国置业有限公司，住所地安徽省萧县张庄寨镇张庄寨，组织机构代码58455359-9。 法定代表人：王孝星，该公司经理。 安徽省萧县工程建设总公司(下称萧县工建总公司)不服安徽省萧县人民法院（以下简称执行法院）（2019）皖1322执异37号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 执行法院查明：2013年9月13日，萧县工建总公司与宿州市萧国置业有限公司（以下简称萧国置业公司）签订《建设工程施工合同》，合同约定：萧县工建总公司承建萧国置业公司开发的位于萧县XX镇XX商贸城4#楼、10#楼工程，每平方米1245元，按实际建筑面积结算，总价款29631000元。合同签订后，萧县工建总公司遂进行了施工，工程结束后双方经结算，实际完成工程量为17314.86平方米，每平方米1245元，合计2155.7万元，扣除未按图纸施工的部分，总工程款为2130万元，萧国置业公司已给付910万元，尚欠萧县工建总公司工程款1220万元，其中包括110万元的质保金，下欠1110万元未付。为此，萧县工建总公司起诉至该院，要求萧国置业公司给付工程款1210万元及利息420万元，并承担本案诉讼费用。在审理过程中，经该院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：萧国置业公司自愿给付萧县工建总公司工程款1110万元，定于2016年11月15日前偿还600万元；2017年2月28日给付100万元；2017年4月28日给付200万元；2017年6月28日给付200万元。如萧国置业公司逾期给付，自愿给付萧县工建总公司利息损失（从起诉之日即2016年5月4日起至付清款之日止，按照中国人民银行同类同期银行贷款利率计算利息）。萧县工建总公司表示同意；双方因本案再无争议。案件受理费119600元，减半收取59800元，财产保全费5000元，合计64800元，由萧县工建总公司负担32400元，萧国置业公司负担32400元。该调解书生效后，萧县工建总公司于2016年11月16日提出强制执行申请，在执行过程中，经双方自愿协商于2017年1月23日达成和解抵付协议并签署了交付清单，同时该公司递交了撤销执行申请书，该院于2017年2月4日作出执行裁定，终结了（2016)皖1322执1086号案件的执行。2019年7月4日，萧县工建总公司以萧国置业公司未完全履行和解协议为由，再次向该院申请立案执行，现萧国置业公司提出执行异议。 执行法院认为，执行中达成执行和解协议裁定终结执行的，能否申请恢复执行的关键是和解协议是否履行完毕。本案中，双方当事人于2017年1月23日自愿签署的《和解抵付协议》《楼盘及土地清单》、《土地交接图》表明：萧国置业公司已按照《和解抵付协议》将房产及土地交付申请执行人，履行了《和解抵付协议》约定的义务。因此，2017年1月24日，萧县工建总公司才申请撤销执行申请，2017年2月4日裁定终结执行。萧县工建总公司认为未完全履行和解抵付协议的主要原因，在于过户时产生的营业税，其和解协议第一条说明：“甲方（萧国置业公司）协助乙方（徐明利）办理房产登记手续，办理房产登记手续所产生的一切费用由乙方承担，但土地使用时所产生的一切费用由乙方承担”。由此条协议认定，该费用应由乙方徐明利承担，没有过户登记的原因是乙方未按协议交费，再者，变更过户登记是一种行政行为，不是个人能够履行的义务。另外，撤销执行申请后再次申请执行的时效为2年，双方于2017年1月23日自愿达成《和解抵付协议》、《楼盘及土地清单》、《土地交接图》并实际交付，2017年1月24日，萧县工建总公司申请撤销执行申请，2017年2月4日裁定终结执行。再次申请执行立案（2019）皖1322执1245号，申请时间为2019年6月19日，立案时间为2019年7月4日，均已超出2年的时效的法律规定。综上，萧国置业公司提出的异议请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十九条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定：萧国置业公司的执行异议请求成立，中止该院（2019）皖1322执1245号案件的执行。 萧县工建总公司向本院申请复议称，1.萧县法院认定双方达成和解协议并实际履行错误。和解协议中体现的房屋和土地，房屋的交付依法应当是以变更产权登记为要件。土地也是以变更使用权登记为要件。现房屋和土地均没有完成登记。因此，不能认定和解协议已经履行。事实上土地没有过户问题的产生，是因为萧国置业公司没有依法审批造成的，不是因徐明利没有缴纳费用。根据《城市房地产管理法》第十八条规定：土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的，必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政管理部门的同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。《和解抵付协议》约定的土地由萧国置业公司转至徐明利名下，该土地不能用作商业开发，徐明利也无开发资格，相应土地使用性质就会调整。萧国置业公司有义务进行审批，但至今未见到改变土地用途的申请文件。故，执行裁定中认定徐明利未缴纳费用造成无法过户，属认定事实错误。2.用于抵债的房屋中的三套。萧县工程总公司已在萧国置业公司的协助下备案登记，完成了事实上的合法抵债。余下的几套房屋，当萧县工建总公司要求其协助时，萧国置业公司增加要求让萧县工建总公司承担本应由萧国置业公司承担的11%营业税，否则，不予配合，致使余下几套房屋至今无法过户，由此可见是萧国置业公司在阻止和解抵付协议的履行。3.和解抵付协议签订后，萧县工建总公司撤回了申请，但一直没有收到执行法院终结执行的裁定书，说明执行程序仍未结束。直至2019年8、9月份萧县工建总公司的工作人员才领取执行裁定书并补签了一份送达证。和解协议达成后，双方经历了两次诉讼，且在2017年12月12日《和解抵付协议》涉及的房屋，萧国置业公司还在收款，协助萧县工建总公司登记过户，说明和解协议一直在履行中。上述事实说明，申请执行时效一直在中止、中断中，不存在超过申请执行时效问题。综上，请求撤销执行法院（2020）皖1322执异6号执行裁定，对（2019）皖1322执1245号案件进行执行。 萧国置业公司辩称，1.双方签订的《和解抵付协议》已经于2017年2月4日履行完毕，执行法院终结了该案的执行。2.萧县工建总公司申请恢复执行超过了申请执行时效。3.《和解抵付协议》第一条约定将房地产转让徐明利名下所产生的一切费用由徐明利承担。而在办理房产过户登记过程中，萧县工建总公司不愿承担过户登记需缴纳的11%营业税，致使房产无法办理过户，抵付协议没有完全履行的原因在萧县工建总公司。 本院查明：2013年9月13日，萧县工建总公司与萧国置业公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：萧县工建总公司承建萧国置业公司开发的位于萧县XX镇XX商贸城4#楼、10#楼工程，每平方米1245元，按实际建筑面积结算，总价款2963.1万元。合同签订后，萧县工建总公司遂进行了施工，工程结束后双方经结算，实际完成工程量为17314.86平方米，每平方米1245元，合计2155.7万元，扣除未按图纸施工的部分，总工程款为2130万元，萧国置业公司已给付910万元，尚欠萧县工建总公司工程款1220万元，其中包括110万元的质保金，下欠1110万元未付。为此，萧县工建总公司起诉至该院，要求萧国置业公司给付工程款1210万元及利息420万元，并承担本案诉讼费用。执行法院以（2016）皖1322民初2408号民事案件立案，在审理过程中，经该院主持调解，双方当事人自愿达成协议，执行法院制作（2016）皖1322，民初2408号民事调解书，民事调解书确认双方当事人达成的如下协议：萧国置业公司自愿给付萧县工建总公司工程款1110万元，定于2016年11月15日前偿还600万元；2017年2月28日给付100万元；2017年4月28日给付200万元；2017年6月28日给付200万元。如萧国置业公司逾期给付，自愿给付萧县工建总公司利息损失（从起诉之日即2016年5月4日起至付清款之日止，按照中国人民银行同类同期银行贷款利率计算利息）。萧县工建总公司表示同意；双方因本案再无争议。案件受理费119600元，减半收取59800元，财产保全费5000元，合计64800元，由萧县工建总公司负担32400元，萧国置业公司负担32400元。上述调解书生效后，因萧国置业公司未履行生效法律文书确定的义务，萧县工建总公司于2016年11月16日申请强制执行，并特别授权徐明利代理执行事项。执行法院以（2016）皖1322执1086号执行案件立案执行，执行过程，双方于2017年1月23日达成和解抵付协议，主要内容为：萧国置业公司(甲方)和徐明利(乙方)根据（2016)皖1322民初2408号民事调解书，甲方欠乙方工程款1210万元，双方共同协商于2017年1月22日签订抵付协议，甲方用所幵发的XX商贸城内所建设楼房12＃楼的402、403、404、508、510、511室住宅及6#楼101室北部的158㎡、106室126.9㎡，6＃楼东侧土地向东留14.5米的剩余土地由乙方所有承建，承建按商贸城规划建设，销售由乙方自行销售处理，商贸城南北通道，通往洪河路，其土地所有权归萧国置业公司所有。以上协商事项抵付所欠乙方的1110万元，余款100万元作为质保金，质保金期限为办理好竣工验收报告之日起12个月后付清。现双方经过充分协商，以平等自愿为前提，达成如下协议：一、此协议房产及土地转入徐明利名下，甲方协助乙方办理房产登记手续，办理房产登记手续所产生的一切费用由乙方承担，其土地使用时所产生的一切费用由乙方承担。二、土地建筑楼房后，其水电可接入我公司水电外网，所有公共设施由甲方承担。三、此协议自甲乙双方签字后，乙方撤销对甲方的执行及解冻对甲方6#楼相关房屋及银行账户的保全措施后生效。四、双方达成协议后，由申请人徐明利撤销执行案件。五、此协议一式三份，甲乙双方各执一份，法院备案一份。上述协议签订后，徐明利于2017年1月24日申请撤销执行及解除原诉讼保全查封的房地产、银行账户，执行法院于2017年2月4日分别作出(2016)皖1322执1086-2号、1086-3执行裁定书，终结(2016)皖1322执1086号案件的执行，解除原财产保全措施。和解抵付协议履行期间，萧县工建总公司将其中三套房屋的首付款汇入萧国置业公司账户，办理房屋备案登记手续后，萧国置业公司又将该三套房屋的首付款退回萧县工建总公司。此后，在办理三套房屋过户登记和另五套房屋备案登记过程中，因房屋过户登记涉及到税费负担问题，双方产生争议，萧县工建总公司主张按照国家税务总局《房地产开发经营业务企业所得税处理办法》的规定该税费应由萧国置业公司负担，萧国置业公司主张按照和解抵付协议的约定，该税费应由萧县工建总公司负担，后和解抵付协议无法继续履行。2019年7月4日，萧县工建总公司以萧国置业公司不履行和解抵付协议为由，再次向执行法院要求强制执行，执行法院以（2019）皖1322执1245号案件立案执行，执行中，萧国置业公司提出执行异议。 另查明，执行法院作出的（2016）皖1322执1086-2号终结执行裁定书于2019年8月16日送达萧县工建总公司。 本院认为，本案的争议焦点是：一、萧县工建总公司申请执行是否超过申请执行时效；二、和解抵付协议是否履行完毕，该案应否恢复执行。 （一）关于萧县工建总公司申请执行是否超过申请执行时效问题。萧县工建总公司与萧国置业公司达成和解抵付协议后，萧县工建总公司于2017年1月24日申请撤销执行，执行法院虽于2017年2月4日作出(2016)皖1322执1086-2号执行裁定书，终结了(2016)皖1322执1086号案件的执行，但上述执行裁定书至2019年8月16日才送达给萧县工建总公司。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十八条“中止和终结执行的裁定，送达当事人后立即生效”的规定，该终结执行裁定自2019年8月16日对萧县工建总公司发生法律效力。萧县工建总公司于2019年7月4日申请恢复执行并不超过申请执行时效。 （二）关于和解抵付协议是否履行完毕，该案应否恢复执行的问题。萧国置业公司虽在签订和解抵付协议后，又与萧县工建总公司签订《楼盘及土地清单》、《土地交接图》，但没有按照和解抵付协议的约定，将房屋办理过户登记至徐明利名下，因此，和解抵付协议并未全部履行完毕。关于该案应否恢复执行的问题。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条规定“申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；（二）执行和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，但符合合同法第一百零八条规定情形的除外；（三）被执行人一方正在按照执行和解协议约定履行义务的；（四）其他不符合恢复执行条件的情形”。本案中，双方争议的焦点主要是税费应由谁负担的问题，根据双方和解抵付协议第一条“办理房产登记手续所产生的一切费用由乙方（徐明利）承担”的约定，该税费应由萧县工建总公司一方（徐明利）承担。在萧县工建总公司拒绝承担税费的情况下，萧国置业公司没有义务为其办理房屋登记手续，因此，造成和解抵付协议没有完全履行的原因在萧县工建总公司，而不是萧国置业公司没有履行协助义务。在双方达成的和解抵付协议能够履行，且萧国置业公司在本院审查本案期间仍然同意协助履行的情况下，萧县工建总公司要求恢复执行，没有法律依据。 综上所述，萧县工建总公司的复议请求不能成立，应予驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回安徽萧县工程建设总公司的复议申请，维持安徽省萧县人民法院（2020）皖1322执异6号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  王艳峰 审判员  刘小宝 审判员  李德道 二〇二〇年五月二十八日 法官助理孙祎群 书记员刘丹妮 附本案相关法律条文： 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。