广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤53刑终61号原公诉机关郁南县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨志勇，绰号：阿三，男，1980年5月20日出生，汉族，初中文化，广西藤县人，户籍所在地及住址广西壮族自治区梧州市藤县。2010年4月26日因犯盗窃罪，被广西壮族自治区梧州市蝶山区人民法院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2019年7月25日被羁押并被刑事拘留,同年8月30日被逮捕。现押于郁南县看守所。指定辩护人黄庆强，广东悦耘律师事务所律师。郁南县人民法院审理郁南县人民检察院指控原审被告人杨志勇犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月31日作出（2019）粤5322刑初168号刑事判决。原审被告人杨志勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定，2019年5月30日晚上，被告人杨志勇与吸毒人员姚成（另案处理）通过电话联系约定购买毒品，同月31日凌晨2时许，姚成雇佣车牌号为粤W*****的面包车与谢妙琴（另案处理）一起去到广西藤县杨志勇家。出发前，姚成去邮政银行取款18000元。凌晨5时许，姚成和谢妙琴来到被告人杨志勇家中一起吸食毒品，随后，姚成与被告人杨志勇商谈购买毒品“冰毒”和海洛因的事宜，并支付18000元给被告人杨志勇用于购买毒品。被告人杨志勇独自一人外出取回毒品“冰毒”和海洛因后在其家中将毒品出售给姚成。同日12时许，姚成通过支付宝转账8000元给被告人杨志勇。随后，姚成携带毒品返回郁南县都城镇。在途经郁南县平台镇康顺村委时，被公安机关截获，当场在小车副驾驶座位背部储物袋搜查出疑似毒品共4包，其中：白色晶体两包、淡黄色晶体一小包、白色块状物一小包。经郁南县质量技术监督检测所和云浮市公安局物证鉴定所鉴定，其中3包晶体共计134.12克，均检出甲基苯丙胺成分；白色块状物1包共9.99克，检出海洛因成分；2019年7月25日，郁南县公安局民警将被告人杨志勇抓获，并当场在杨志勇家中搜出疑似毒品晶体0.37克、疑似毒品粉末0.06克。经云浮市公安局物证鉴定所鉴定，白色晶体检出甲基苯丙胺成分，灰色固体检出海洛因成分。被告人杨志勇被抓获时，扣押被告人杨志勇MI牌黑色手机1台，电子秤2个，银行卡1张。原判认定上述事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证明：一、物证1.杨志勇家中搜出的电子秤一个（无标志）。2.杨志勇家中搜出的电子秤一个（封面有苹果标志）。3.杨志勇持有的中国农业银行卡：卡号622********18558615。4.杨志勇持有的手机一台，电话号码133*****303、181*****927。以上1-4，证实在被告人家中搜查出的物品。二、书证1.受案登记表、立案决定书，证实本案的立案时间。2.抓获经过、发破案经过，证实抓获被告人及本案的发破案经过。3.杨志勇使用的农业银行卡交易流水，证实姚成于2019年5月31日12时许支付被告人杨志勇8000元。4.杨志勇使用的手机号码通话记录，证实2019年5月30日至5月31日，被告人杨志勇与姚成多次的通话记录。5.杨志勇吸毒检测材料，证实经检测，被告人的毒品检测呈阳性。6.杨志勇社会危险性情况证据表，证实被告人具有社会危害性。7.杨志勇前科材料，证实被告人曾因犯盗窃罪被判刑。8.杨志勇户籍证明，证实被告人的身份信息，被告人具有完全刑事责任能力。9.拘传证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕决定书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实被告人被拘留的时间及被逮捕的相关情况。10.鉴定委托书、鉴定意见通知书，证实毒品的鉴定情况。11.起诉意见书、起诉告知书，证实本案审查起诉的情况。12.复印件情况说明，证实案卷第三卷P122、P125是复印自姚成的案件，并且与原件相符。13.调取证据资料、银行流水清单、通话清单，证实2019年5月1日至5月31日，被告人杨志勇的银行流水转账情况，及被告人杨志勇、姚成、谢妙琴等人的通话情况。14.毒品尿液取样及检测报告书，证实姚成、谢妙琴等人毒品尿液检测的情况。15.现场图片，证实姚成、谢妙琴、张某指认被告人杨志勇家的情况。三、鉴定意见，证实：1.经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，在杨志勇家中发现的白色晶体检出甲基苯丙胺成分，在杨志勇家中发现的灰色固体检出海洛因成分；2.在姚成、谢妙琴等人所在的粤W*****号小汽车上搜出的白色晶体、淡黄色晶体检出甲基苯丙胺成分，在粤W*****号小汽车上搜出的白色块状物检出海洛因成分。四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.现场勘验检查笔录及现场照片，证实侦查机关对现场进行勘验并依法对查获的疑似毒品4小包进行取样称重。2.搜查笔录、扣押清单，证实公安机关对搜查的物品依法进行扣押。3.辨认笔录，证实姚成、谢妙琴、张某分别辨认出被告人杨志勇，被告人杨志勇辨认出姚成。4.搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书，证实对被告人家中进行搜查并且扣押涉案物品。5.取样、称量笔录，证实对被告人家中搜出疑似毒品进行称重，疑似毒品晶体0.37克及疑似毒品粉末0.06克。五、视听资料、电子数据1.提取姚成、杨志勇个人微信聊天记录及手机信息截图，证实：（1）姚成的淘宝账户与“冰封**”（杨志勇）账户之间款项往来记录、姚成支付宝账户与邓某账户之间的款项往来记录，2019年5月31日12时许，姚成转账8000元至邓某账户，姚成收到“老三”（杨志勇）发来的邓某银行账号短信；（2）杨志勇手机微信聊天记录截图及支付宝账户款项往来记录，杨志勇与昵称为“随缘”的人的聊天记录，姚成称“不论猪狗，只有说升就好小减，真的老三，噤唧生意好难做落去……”。2.杨志勇讯问视频，证实讯问被告人的过程合法。3.杨志勇住处搜查视频，证实是合法搜查被告人住处。4.杨志勇对毒品称量、取样的视频，证实对被告人住处搜获的毒品取样称重的过程。六、证人证言1.姚成的证言，证实其案发当日问杨志勇有无“肉”，杨志勇告知其有货，其就雇请粤W*****号面包车与“阿欣”一起去找杨志勇，出发前其去邮政银行取款18000元，凌晨5时许，其与“阿欣”去到杨志勇家中，其向杨志勇购买毒品，杨志勇说狗350元一克，肉150元一克，其说要100克肉，10克狗，然后数了18500元给杨志勇，杨志勇就出去买毒品，回来后，其打开毒品各挑一点出来试，之后就叫“阿欣”一起回郁南县都城镇，途中被公安机关抓获。2.谢妙琴的证言，证实案发当日其与姚成约好去广西，去到杨志勇家中，在杨志勇家中吸食毒品的经过，其供述不知道姚成去广西的目的，也不知道他们在杨志勇家中干了什么。3.张某的证言，证实2019年5月30日晚上11时许，其接到姚成电话，叫其搭姚成及一个女子上广西，出发前姚成叫去邮政银行取款，然后去广西，到广西藤县太平镇一个花坛附近，姚成叫其载到一间居民楼，姚成和那个女子上楼，其在车里等。期间，看到一个长头发的中年男子走出来，往公路方向走去，姚成直到中午都没出来，至于长发男子何时回来其不清楚。中午，其吃完饭回来看到长发男子拿着饭盒回来，下午两点，姚成和那个女的就回程，回到郁南县平台镇就被抓获了。其不知道姚成去广西的目的，在其车中搜获的毒品是姚成从广西带回来的。4.许某的证言，证实其是杨志勇的母亲，其与杨志勇一起居住。5.杨某的证言，证实其是杨志勇的哥哥，其知道杨志勇有吸毒的情况，杨志勇家中一楼没有出租，杨志勇没有稳定收入来源，并且其没有资助杨志勇生活费。6.黄某的证言，证实姚成没有什么经济收入，是一个吸毒人员，姚成女儿读书的费用及生活费都是他姑妈提供的。7.姚某的证言，证实姚成没有什么经济收入。七、被告人杨志勇的供述与辩解，其供述2019年5月30日姚成告知要来找其玩，凌晨姚成带着一个女子来到其家中，姚成拿出白粉与其一起吸食，吸食完后他们在聊天，第二日中午姚成带该女子离开其家，其供述其支付宝收取的款项是与姚成的借款往来，其否认向姚成出售毒品。原审法院认为，被告人杨志勇违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺和海洛因而贩卖给他人，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人杨志勇有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人杨志勇的辩护人认为被告人杨志勇不构成贩卖毒品罪。经查，被告人杨志勇贩卖毒品给姚成，有姚成的供述、姚成取款18000元的流水，姚成转账8000元给杨志勇的转账记录，亦有证人陈述被告人杨志勇曾外出、姚成一直到中午都未离开被告人家的证言，且姚成被抓获时侦查机关并未在其身上搜查到18000元现金，上述证据形成较完整的证据链，可相互印证杨志勇贩卖毒品给姚成，故对辩护人的该项辩护意见不予采纳。综上，公诉机关指控被告人杨志勇的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。根据被告人杨志勇的犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度，处以相应的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二、三款、第五十九条、第六十一条、第六十四条的规定，作出判决如下：一、被告人杨志勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产50000元。二、扣押被告人杨志勇MI牌黑色手机1台，电子秤2个予以没收，上缴国库；扣押被告人杨志勇银行卡1张随案存查。扣押被告人杨志勇的海洛因0.06克、甲基苯丙胺0.37克，由公安机关依法予以销毁。上诉人杨志勇上诉提出，2019年5月31日，姚成和谢妙琴来到其家中，只是和其一起吸食了毒品，其没有和姚成商谈过买卖毒品一事，在姚成他们离开前其一直没有外出过，当日其没有收取过姚成的现金，姚成通过支付宝转账的8000元是其向姚成的借款，其没有贩卖毒品给姚成。原判认定其贩卖毒品的证据不足，请求撤销原判。上诉人杨志勇的辩护人提出，杨志勇是为姚成代购毒品冰毒和海洛因，属于居间介绍贩卖毒品，杨志勇的行为不构成贩卖毒品罪。经审理查明，原审判决认定上诉人杨志勇犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。对上诉人杨志勇及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院综合评判如下：1.经查，上诉人杨志勇贩卖毒品“冰毒”和海洛因给姚成的事实，有姚成的供述、姚成在邮政银行取款18000元的银行流水清单、姚成转账8000元到杨志勇本人使用的邓某账户的转账记录、姚成与杨志勇的聊天记录证实，且有证人张某证实姚成上广西杨志勇家前曾在邮政银行取款、当天在车里等姚成期间见杨志勇曾外出并于中午时段回来、姚成一直到中午都未离开杨志勇家、张某并辨认出杨志勇以及姚成在回程中被抓获时公安机关并未在姚成身上搜查到18000元现金的事实相互印证，事实清楚，证据确实、充分，依法应予以认定。上诉人杨志勇明知是毒品甲基苯丙胺和海洛因而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人杨志勇提出原判认定其贩卖毒品的证据不足以及其辩护人所提杨志勇的行为不构成贩卖毒品罪的意见，理由均不成立，本院不予采纳。2.经查，根据姚成的供述以及上诉人杨志勇和姚成的微信聊天记录，证实姚成是直接向上诉人杨志勇购买毒品。故辩护人提出杨志勇是居间介绍贩卖毒品的理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人杨志勇违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺和海洛因而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院依法予以维持。上诉人杨志勇及其辩护人所提上诉、辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗 杰审 判 员  韦志远审 判 员  曾勇辉二〇二〇年五月九日法官助理  梁慧思书 记 员  陈淑雯附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。