江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0831民初3343号原告：江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司，住所地金湖县衡阳路228号。法定代表人：戚玉林，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐超，该公司员工。被告：陈永华，男，1964年5月20日出生，汉族，船员，住金湖县。被告：吴朝阳，男，1960年6月29日出生，汉族，无业，住金湖县。被告：张志阳，男，1978年10月10日出生，汉族，住金湖县。被告：金湖县金龙水运有限公司，住所地金湖县金南镇金沟集镇。法定代表人：张从亚，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴汶泽，江苏柏玉潭律师事务所律师。原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司（以下至判决主文前简称：民泰银行）与被告陈永华、吴朝阳、张志阳、金湖县金龙水运有限公司（以下至判决主文前简称：金龙水运公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法转为普通程序，于2020年3月20日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告民泰银行的委托诉讼代理人唐超、被告陈永华、被告吴朝阳、被告金龙水运公司的委托诉讼代理人吴汶泽均到庭参加了诉讼，被告张志阳经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼；第二次庭审，原告民泰银行的委托诉讼代理人唐超、被告吴朝阳、被告金龙水运公司的委托诉讼代理人吴汶泽均到庭参加了诉讼，被告陈永华、被告张志阳经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。民泰银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告借款55万元及利息（从2019年3月21日起至2020年1月10日止，按月利率8.1‰计算；从2020年1月11日起至实际还款之日止，按月利率8.1‰的1.5倍计算）；2.判令原告对被告金龙水运公司用于抵押的苏金龙槽368船舶拍卖、变卖价款在70万元范围内享有优先受偿权；3.判令被告吴朝阳、张志阳、金龙水运公司对被告陈永华在本案中所负债务承担连带偿还责任；4.本案的诉讼费用由四被告负担。事实和理由：被告陈永华因需向原告申请贷款55万元，贷款期限自实际提款日至2020年1月10日，约定月利率8.1‰，被告金龙水运公司提供抵押物在最高额70万元范围内用于最高额抵押担保，并由被告吴朝阳、张志阳、金龙水运公司对被告陈永华的债务承担保证责任。原告依约放款后，被告陈永华未按约定足额偿还案涉借款本息，被告吴朝阳、张志阳、金龙水运公司也未履行担保义务。原告索款未果，故诉至法院。陈永华辩称，借款属实，但原告放款55万元到我银行账户后，经我同意转给张志阳使用，实际借款人是张志阳。最高额抵押合同中用于抵押的船舶系我们夫妻共有财产，但妻子李仁平未在最高额抵押合同上签字，故民泰银行向我主张担保责任没有依据。吴朝阳辩称，用于抵押的苏金龙槽368船舶不是金龙水运公司所有，所有权人是陈永华，挂靠在金龙水运公司，最终应由陈永华承担还款责任，与金龙水运公司无关。陈金怀作为当时的股东，不同意借新还旧，后来基于上述原因才同意签订了2019年1月6日协议书。张志阳未作答辩。金龙水运公司辩称，公司为他人提供担保时，应当召开股东（大）会或董事会形成决议，民泰银行作为金融机构负有必要的审查义务，而原告在未调查公司性质、股东情况，在未审查、未要求其提供股东（大）会和董事会决议的情况下订立最高额抵押合同和最高额保证合同，不构成善意债权人，该合同无效，故抵押、保证担保行为对本公司不发生法律效力。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月8日，原告民泰银行与被告金龙水运公司签订最高额抵押合同一份，约定金龙水运公司以其所有的苏金龙槽368（船舶登记号码270××××0973）船舶作抵押，为被告陈永华自2019年1月8日至2024年1月7日期间内，在原告处办理本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等业务所形成的最高债务限额在70万元内提供最高额抵押担保，担保范围包括主合同项下的债权本金、利息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用等。2019年1月11日，双方依据上述合同办理了船舶抵押权登记，取得抵押权登记DY2708190009号、船舶识别号CN20059860375船舶抵押登记证书（登记担保债权数额为70万元）一份。2019年1月8日，被告吴朝阳、张志阳、金龙水运公司作为保证人与原告签订了最高额保证合同，约定担保的最高余额为人民币55万元，担保期限自2019年1月8日至2024年1月7日，对保证方式、范围作了明确约定：本合同保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括合同项下的债权本金及敞口、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师代理费、差旅费等）。保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。2019年1月11日，被告陈永华作为借款人与原告民泰银行签订了借款合同一份，约定借款用途为借新还旧，借款金额为55万元，期限自实际（首次）提款日起至2020年1月10日止，月利率8.1‰，按月结息，货款到期，利随本清，如逾期还款则按本合同约定的贷款利率基础上加收50%，作为逾期罚息利率计收罚息。同日，原告民泰银行向被告陈永华账户发放贷款55万元。2019年1月6日，原告金湖民泰银行（甲方）与被告金龙水运公司（乙方）签订了一份协议书，约定甲方出具苏金龙槽458、368抵押船舶的市值评估报告，按照甲方要求，乙方配合办理抵押贷款的相关手续；如吴朝阳、陈永华出现欠借款本息的情形，甲方处置所抵押的两艘船舶，剩余债务由吴朝阳、陈永华个人承担。乙方加盖了公司印章，并有股东吴朝阳、陈金怀签字确认。另查明：金龙水运公司股东变更情况为：1.2017年1月3日，法定代表人由杨金龙变更为吴朝阳，股东由杨金龙、陈金怀、石艳青变更为吴朝阳、陈金怀、石艳青；2.2019年9月6日，法定代表人由吴朝阳变更为张从亚，股东由吴朝阳、陈金怀、石艳青变更为陈金怀、石艳青、张从亚、刘才兵、汪同凯。还查明：利息已归还至2019年3月20日，借款本金55万元未归还。本院认为，被告陈永华作为借款人与原告签订了借款合同，借款用途为借新还旧，并在合同第6页借款人栏签字、捺印，证明陈永华具有借款的真实意思表示，且原告已放款55万元至陈永华银行账户，故对被告陈永华提出实际借款人为张志阳的辩解意见，因无证据证明，本院不予采纳。江苏省淮安市地方海事局于2019年1月11日出具的船舶抵押权登记证书载明船名苏金龙槽368，船舶登记号码270××××0973，船舶所有人为金龙水运公司，该证书系由权威机构出具，并对外公示，具有较强的公信力，故本院确认苏金龙槽368船舶系金龙水运公司所有，对被告陈永华提出苏金龙槽368船舶系其夫妻二人共有，挂靠金龙水运公司的辩解意见，因无事实和法律依据，故本院不予采纳。公司的法定代表人尽管可以一般地代表公司对外从事行为，但对外担保行为，因其涉及到公司以及公司股东的重大利益，不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，根据《中华人民共和国合同法》第五十条规定，订立合同时债权人善意的，合同有效，反之，合同无效。本案中，金龙水运公司在最高额抵押合同上加盖公司印章，并由时任法定代表人吴朝阳签字，为陈永华（非股东）向原告借款提供抵押担保，该抵押担保行为涉及公司重大利益，非法定代表人吴朝阳所能单独决定的事项，应由公司股东（大）会、董事会等公司机关形成有效决议才能对外担保，但原告并未提供金龙水运公司相关决议作为证据证明己方的主张，而向本院提供了一份由被告金龙水运公司与原告金湖民泰银行在签订最高额抵押合同之前签订的《协议书》一份，用以证明金龙水运公司及部分股东是同意为借款人陈永华案涉借款提供抵押担保的，且意思表示明确无歧义。从协议的内容来看，金龙水运公司在签订最高额抵押担保合同之前与原告就苏金龙槽368船舶抵押办理贷款以及逾期还款后原告有权处置抵押船舶等事项达成一致意见；从协议的形式上看，金龙水运公司在协议上加盖公章，并由法定代表人吴朝阳及股东陈金怀签字确认。根据金龙水运公司股东变更信息显示，2019年1月份法定代表人为吴朝阳，股东为陈金怀、石艳青，其中吴朝阳出资额占公司股份50%，陈金怀及石艳青各占25%。也就是说金龙水运公司虽未经公司股东（大）会、董事会等公司机关形成有效决议对外提供抵押担保，但上述协议取得了金龙水运公司股东吴朝阳、陈金怀的认同，即金龙水运公司过半数股东同意公司为借款人陈永华提供非关联担保，应视同董事会或者股东（大）会决议效力。因此，本院认为原告民泰银行与被告金龙水运公司签订的最高额抵押合同有效，对被告金龙水运公司提出的相关辩解意见不予采信。对于被告金龙水运公司提供的最高额保证担保行为，原告民泰银行作为专业的金融机构，对金龙水运公司对外提供保证担保负有审慎的必要审查义务，但除提供金龙水运公司盖章的最高额保证合同一份外，并未提供股东（大）会、董事会等公司机关形成的有效决议，也未证明不属于无须机关决议的四种例外情况，因此，本院认为民泰银行在订立合同时并非善意债权人，其与被告金龙水运公司订立的最高额保证合同中涉及金龙水运公司保证担保的条款无效，对金龙水运公司提出法定代表人未经公司决议程序擅自对外提供保证担保，其担保合同无效的辩解意见，本院予以采纳。原告民泰银行作为专业的金融机构，未按公司担保的相关规定流程做到审慎审查的必要注意义务，金龙水运公司未经公司决议程序形成有效决议即擅自对外提供担保，导致最高额保证合同中涉金龙水运公司担保的条款无效，原告民泰银行与被告金龙水运公司对此均有过错，各自应当承担相应的民事责任，根据相关法律规定，担保人金龙水运公司承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，本院综合考量后酌定被告金龙水运公司承担35%的赔偿责任。原告依约已向被告陈永华履行了发放贷款义务，被告陈永华作为借款人应当依约及时足额履行还款义务。被告金龙水运公司以其所有的船舶作抵押为被告陈永华的债务提供最高额抵押担保，在被告陈永华不能按约还款时，原告有权在抵押登记的债权数额70万元范围内对抵押物拍卖或变卖后所得价款享有优先受偿权。虽然最高额保证合同中涉及金龙水运公司担保的条款部分无效，但并不影响该合同中其他条款的效力，根据合同约定，被告吴朝阳、张志阳为被告陈永华的案涉债务提供连带责任保证，在被告陈永华未按约还款时，被告吴朝阳、张志阳应当承担连带偿还责任。被告张志阳、陈永华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权，应承担由此产生的不利法律后果。综上所述，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十六条、第一百五十七条，《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条、《中华人民共和国担保法》第五条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈永华于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司借款本金55万元及利息（1.从2019年3月21日起至2020年1月10日止，按月利率8.1‰计算；2.从2020年1月11日起至实际付款之日止，按月利率8.1‰的1.5倍计算）;二、原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司对被告金湖县金龙水运有限公司用于抵押的苏金龙槽368（船舶登记号码270805000973）船舶在拍卖或变卖后所得价款70万元范围内享有优先受偿权；三、被告吴朝阳、被告张志阳对被告陈永华的上述债务承担连带偿还责任；四、被告金湖县金龙水运有限公司对被告陈永华的上述债务不能清偿部分承担35%的赔偿责任；五、驳回原告江苏金湖民泰村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元，由被告陈永华、吴朝阳、张志阳、金湖县金龙水运有限公司负担（原告已预交垫付，四被告在履行上述义务时一并给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院,同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××57）预交上诉案件受理费。审 判 长  阚春波审 判 员  宋 璇人民陪审员  张卫国二〇二〇年五月十二日法官 助理  李月琴书 记 员  欣亚平附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百五十六条民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。