广西壮族自治区合山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1381民初100号 原告：罗龙贵，男，1973年5月6日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：张洪满，广西桂合律师事务所律师。 被告：来宾市广发爆破工程有限公司，住所地来宾市长岭路东277号，统一社会信用代码914513005718044243。 法定代表人：韦益胜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦源德，该公司员工。 委托诉讼代理人：黄振，广西明桂律师事务所律师。 原告罗龙贵诉被告来宾市广发爆破工程有限公司（简称广发公司）劳动争议一案，本院于2020年3月2日受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗龙贵及其委托诉讼代理人张洪满，被告广发公司的委托诉讼代理人黄振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付1.2019年12月1日至10日工资2299元（5000元/月÷21.75天×10天）；2.违法解除劳动合同经济赔偿金10000元（5000元/月×2个月）；3.未签订书面劳动合同双倍工资32500元(5000元/月×6.5个月）,以上共计44799元。事实与理由：被告广发公司在合山市糖厂东面附近建设有爆破物品储存仓库，并于2019年6月5日聘用原告从事专职司机，负责从仓库运送爆破用雷管给合山市用户，月工资5000元，被告按规定为原告缴纳2019年9-11月的社会保险费。期间，原告多次要求被告签订书面劳动合同，但被告一直未签。2019年12月3日原告因病不能上班，经向被告请假获得批准后，原告到医院进行治疗，待身体康复后，原告即要求回公司上班，同月10日被告通知原告，公司已决定辞退原告，不用回公司上班了。原告对被告违法解除劳动合同的决定不服，申请劳动仲裁，合山市劳动人事争议仲裁委员会（简称合山市仲裁委）作出裁决，不支持原告请求支付的未签订书面劳动合同双倍工资和不完全支持原告2019年12月1日-10日工资的仲裁请求。为维护原告合法权益，遂提起诉讼，请求判如所请。 被告辩称，1.原告诉称被告未签订书面劳动合同与事实不符。2018年5月7日，被告与原告签订了一份《聘用合同》，合同期限两年，自2018年5月7日起至2020年5月6日止，合同是双方的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规规定，未损害国家和他人合法权益，应当合法有效。合同签订后，原告仅上班几天就因家事提出暂时不来上班，经双方协商，被告同意原告的请求，直至原告处理完家事。2019年6月6日，原告回到被告仓库上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》（简称《劳动合同法》）第十条第三款“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”之规定，在原告回来上班后被告即按合同约定安排其工作，支付其工资等。因此，被告与原告不存在未签订书面劳动合同的情形。2.原告是因严重违反劳动纪律被解除劳动关系，其诉称被告违法解除劳动合同与事实不符。原告返回仓库上班后发生了不爱护所驾驶车辆的情形，且组织纪律较差，不服从工作安排，特别是2019年12月3日因琐事与同事在岗位上打架，严重违反了公司的规章制度，给公司造成极为恶劣的影响，被告为严肃劳动纪律，遂根据公司《劳动纪律管理规定》第3.15条和《聘用合同》第八条的规定，作出自2019年12月10日起解除原告劳动合同的决定。原告称2019年12月3日因病不能上班不是事实，事实是其因打架受伤需停工治疗。依照《劳动合同法》第三十九条和第四十六条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位有权单方解除合同而无须支付经济补偿。因此，原告诉称被告违法解除劳动合同不是事实。3.原告2019年12月份只上班2.5天，根据《聘用合同》的约定，其要求支付自2019年12月3日下午至同月10日期间的工资，没有事实和法律依据。请求驳回原告全部诉请。 原告为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提供了以下证据： 1.居民身份证，证明原告的身份情况； 2.电脑咨询单，证明被告的基本情况； 3.中国农业银行卡交易明细清单，证明原告月工资5000元； 4.罗龙贵个人缴费明细表、社会保险缴费证明，证实原告与被告存在劳动关系的事实； 5.合劳人仲裁字[2020]1号《仲裁裁决书》，证明原告已申请劳动仲裁的事实。 被告为支持其抗辩意见，在举证期限内向本院提供了以下证据： 1.《聘用合同》，证明被告与原告于2018年5月7日签订劳动合同的事实； 2.2019年12月份司机押运考勤记录表、广发公司《劳动纪律管理规定》、《证明》2份、《疾病诊断证明书》、《“12.3”打架事件调查报告》、《关于给予解除罗龙贵劳动合同的通知》，证明原告因严重违纪被解除劳动合同的事实。 经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下综合认证： 关于原告提供的证据1-5，被告均无异议，本院予以确认。 关于被告提供的证据1-2，原告质证意见为：对证据1的真实性无异议，但认为《聘用合同》已于2018年6月1日终止；对证据2中的2019年12月份司机押运考勤记录表和《疾病诊断证明书》无异议，对《劳动纪律管理规定》不予认可，因为原、被告签订合同时该管理规定尚未制定，被告制定后没有公示过，原告上班从未见后过该规定，对证人韦某、石某出具的《证明》不予认可，这两份证言是2019年12月10日所补写的，证人也未到庭作证，因而是虚假的，在仲裁庭审时被告也没有提交这两份证明，认为《“12.3”打架事件调查报告》是虚假的，仲裁时被告也没提交，对《关于给予解除罗龙贵劳动合同的通知》不予认可，因为被告没有依法向原告送达该通知，原告只是接到了被告电话通知解除劳动合同。 对被告提供的证据1，本院认为《聘用合同》是原、被告在平等、自愿的基础上订立的劳动合同，是双方的真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，未损害国家和他人合法权益，为合法有效合同，予以采信。对证据2中原告无异议的2019年12月份司机押运考勤记录表、《疾病诊断证明书》，本院予以确认，对原告提出异议的证据2中的其他证据，本院认为《劳动纪律管理规定》是原、被告劳动关系存续期间被告为完善公司的管理制度而制定的公司内部规定，该规定第1条第1.1项“本规定适用于与本公司签订合同的员工”，第4条“本规定于2018年11月20日执行”之规定与《聘用合同》第六条“乙方应遵守国家的各项法律规定及乙方的《内部管理制度》和其它各项规章制度”相对应，对原告具有约束力，应予采信。对证人韦某、石某出具的《证明》，因两位证人均未出庭作证，本院对证人的身份和所证明的事实无法核实，故对其真实性、合法性不予采信。对被告制作的《“12.3”打架事件调查报告》，因无被告对当事人罗龙贵、莫梁界及证人韦某、石某、苏某的调查笔录等相关证据证实原告存在严重违反公司劳动纪律管理规定和《聘用合同》的事实，本院对该调查报告不予采信，同时由于被告在无充分事实依据，且在未事先将公司单方解除劳动合同理由通知工会的情况下解除罗龙贵的劳动合同，因此被告解除原告的劳动合同存在认定事实不清、证据不充分、处理程序违法，故所作出的《关于给予解除罗龙贵劳动合同的通知》，本院不予采信。 经审理查明，被告广发公司在合山市糖厂东面附近建设有一个爆破物品储存仓库，为合山市提供管制的爆破物品。2018年5月7日，被告（甲方）与原告罗龙贵（乙方）签订了一份《聘用合同》，约定被告聘用原告到仓库担任危爆物品运输车辆的司机，负责运送爆破用雷管给合山市用户，月工资5000元（含其它福利、补贴），但请病、事假不计发工资，合同期限两年，自2018年5月7日起至2020年5月6日止，合同还对双方的其他权利义务作出了明确的约定。合同签订后，原告因其他家庭事务向被告申请暂时不到公司上班，经被告同意后原告未按期到岗位工作，期间被告也没有向原告支付工资；2019年6月6日，原告返回被告在合山市的爆破物品储存仓库工作，被告依照《聘用合同》约定安排原告从事司机工作，并按月工资5000元向原告支付了2019年7月至11月份的工资，还为原告缴纳了当年9月、10月的“五险”。同年12月1日至3日上午，原告在岗正常上班，3日下午原告因脑振荡向被告的管理人员请假到合山市人民医院治疗，10日被告以原告于2019年12月3日上午在出车过程中与当班的另一位司机发生口角并动手互殴，违反公司《劳动纪律管理规定》第3.15条规定，作出《关于给予解除罗龙贵劳动合同的通知》，决定从2019年12月10日起解除罗龙贵的劳动合同关系，并于当日通过电话方式通知原告。原告对被告的处理决定不服，于2020年1月2日向合山市仲裁委申请劳动仲裁，请求：1.被申请人（被告）支付申请人（原告）2019年12月1日至10日的工资1667元；2.被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金10000元；3.被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资60000元(5000元/月×6个月×2）。共计71667元。该仲裁委审理后于2020年2月14日作出合劳人仲裁字[2020]1号仲裁裁决：一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内，支付申请人2019年12月1日至3日上午的工资574.73元；二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内，支付违法解除劳动合同经济赔偿金10000元。原告收到仲裁裁决书后不服，遂诉至本院，请求判如所请。 另查明，诉讼中，原告未请求继续履行劳动合同；被告在作出《关于给予解除罗龙贵劳动合同的通知》时存在认定事实不清、证据不充分、处理程序违法的事实。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点是：1.原、被告是否签订有书面劳动合同？2.原告诉请是否有事实和法律依据？ 关于第1个争议焦点。劳动关系是指国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法订立劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。其特点是：一是主体是确定的，即一方是用人单位，另一方必然是劳动者；二是劳动关系的两个主体之间不仅存在经济关系，还存在人身关系。也就是说，劳动者除提供劳动外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度；三是劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等。本案中原告为劳动者，被告作为用人单位，双方劳动关系主体合法，从本院采信的证据《聘用合同》可以证实原、被告于2018年5月7日签订了书面劳动合同，双方确立劳动关系。合同签订后，双方应依法履行合同约定的义务，由于原告个人原因从2018年5月7日至2019年6月5日期间没有到被告指定的地点从事司机工作，而此时的《聘用合同》已经生效但被告处于尚未实际用工状态，未用工期间被告没有解除原告的劳动关系，也没有向原告支付工资，双方的劳动关系依然保持。从2019年6月6日起，原告返回被告在合山市的爆破物品储存仓库工作，被告与原告之间存在管理和被管理关系，被告依照合同安排原告从事危爆物品运输车辆司机工作，依照合同约定月工资5000元向原告支付了2019年7月至11月份的工资共计25000元，同时被告还为原告缴纳了9月、10月的“五险”，这说明原、被告仍继续沿用并履行原双方签订的《聘用合同》，根据《劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。因此，原、被告的劳动合同属于用工前签订的合同，双方的劳动关系从2019年6月6日起建立，故原告主张被告未与其签订书面劳动合同诉讼意见与本案事实不符，本院不予采纳。 关于第2个争议焦点。一、关于被告应否向原告支付2019年12月1日至10日期间的工资问题。2019年12月份司机押运考勤记录表、《疾病诊断证明书》证实，原告于2019年12月1日至3日上午在岗正常上班，其12月份出勤记录为2.5天，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”、劳社部发[2008]3号《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“…月计薪天数＝21.75天”、桂劳社发[2003]142号《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（简称《广西工资支付暂行规定》）第十条第一款“用人单位应当每个月至少支付一次工资…”的规定，被告应向原告支付2019年12月在岗2.5天的工资574.71元（5000元/月÷21.75天×2.5天）。同月3日下午原告因病向被告管理人员请假治疗，直至当月10日被解除劳动合同,按照《广西工资支付暂行规定》第二十五条“劳动者休事假期间不计发工资”的规定及《聘用合同》第五条：“聘用期内，每月按5000元人民币工资，含其他福利、补贴（津贴)，请病、事假不计发工资”的约定，原告于2019年12月3日下午至10日期间系请病、事假，其请求被告支付工资无事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于被告应否向原告支付解除劳动合同赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的…”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，本案中被告辩称原告与同事打架严重违反公司管理规定，依法应提供确实充分的证据予以证实，从本院采信的证据看，事发时被告没有对违纪的双方当事人及在场的见证人进行问话和谈话记录，亦没有对违纪当事人的处分进行集体讨论记录等，因此在证明原告违反公司规章制度上被告没有完成举证责任，应承担不利后果。被告在无充分证据证实原告于2019年12月3日上午与本单位其他职工在上班期间互相殴打的情况下，认定原告违反《聘用合同》第八条及公司《劳动纪律管理规定》第3.15条之规定，并于同月10日作出《关于给予解除罗龙贵劳动合同的通知》解除罗龙贵的劳动合同存在认定事实不清、证据不合法、处理程序违法，被告单方解除原告的劳动关系，属于违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，被告应承担继续履行合同或向原告支付赔偿金的民事责任。由于原告在诉讼中未要求继续履行劳动合同，其请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金有事实和法律依据，本院予以支持。原告自2019年6月6日起至12月10日解除劳动关系前被在被告单位工作，工作年限共计6个月零5天，被告应按1个月工资标准的二倍向原告支付赔偿金，原告月工资5000元，那么被告应当支付给原告解除劳动合同赔偿金为10000元（5000元/月×1个月×2）。 三、被告应否向原告支付二倍工资的问题。《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。如上述本院在“关于第1个争议焦点”部分所述，本案原、被告于2018年5月7日签订了书面《聘用合同》，双方确立劳动关系。后因原告个人原因从2018年5月7日至2019年6月5日期间没有到被告指定的地点从事司机工作，期间被告没有追究原告的违约责任，也没有解除原告的劳动关系，双方系在用工前订立劳动合同。从2019年6月6日起，原告返回被告仓库工作后，双方仍继续沿用并履行原签订的《聘用合同》，被告没有违反上述《劳动合同法》第八十二条的规定，故原告主张被告未与其签订书面劳动合同并请求被告支付二倍工资32500元无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，并参照劳社部发[2008]3号《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条、桂劳社发[2003]142号《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十条第一款、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告来宾市广发爆破工程有限公司支付给原告罗龙贵2019年12月1日至3日上午的工资574.71元； 二、被告来宾市广发爆破工程有限公司支付给原告解除劳动合同赔偿金10000元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告负担。 上述应履行的义务,义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕,如果未按判决指定的时间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内,向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于广西来宾市中级人民法院。 审 判 员 蓝华林 二〇二〇年五月十九日 法官助理 樊丽英 书 记 员 卢舢宇 附：本案适用的法律条文 1.《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 3.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 4.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 5.《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号） 二、日工资、小时工资的折算 按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为： 日工资：月工资收入÷月计薪天数 小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。 月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天 6.《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号） 第十条用人单位应当每个月至少支付一次工资。实行周、日、小时工资的，可按周、日、小时计发工资。 实行非全日制用工的工资可以按小时计算，小时工资的标准、支付时间和方式由用人单位和劳动者商定，但不得违非全日制用工小时最低工资标准的规定。 第二十五条劳动者休事假期间不计发工资。