四川省夹江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1126刑初29号 公诉机关夹江县人民检察院 被告人黄晓峰，男，1982年11月16日出生，汉族，初中文化，居民，四川省夹江县人，住四川省夹江县。因犯盗窃罪，于2003年8月4日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯非法拘禁罪，于2007年5月31日被本院判处有期徒刑十个月；因犯贩卖毒品罪，于2013年12月5日被本院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，2019年4月7日刑满释放；因吸毒，于2019年10月9日被夹江县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品，于2019年10月10日被夹江县公安局刑事拘留，同年11月15日被该局执行逮捕。现羁押于夹江县看守所。 辩护人王劲松，四川乐嘉律师事务所律师。 夹江县人民检察院以夹检一部刑诉〔2020〕27号起诉书指控被告人黄晓峰犯贩卖毒品罪，于2020年3月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月16日、5月15日公开开庭审理了本案。夹江县人民检察院指派检察员安合红出庭支持公诉，被告人黄晓峰及其辩护人王劲松到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年10月9日，吸毒人员古某微信联系被告人黄晓峰，以1000元的价格向其购买2克冰毒。黄晓峰答应后，通过微信收取古某1000元毒资，双方约定好交易地点。当日18时许，夹江县公安局民警在夹江县3栋2单元4楼楼道处将前往交易的黄晓峰当场抓获，现场从黄晓峰身上查获冰毒疑似物五包，麻古疑似物一包。经称量，冰毒疑似物共计净重2.29克，麻古疑似物净重0.1克。随后，夹江县公安局民警对黄晓峰住宅进行搜查，在其卧室飘窗台上一棕色指甲盒内查获毒品疑似物四包，麻古疑似物一包，经称量，冰毒疑似物共计净重1.12克，麻古疑似物净重0.11克。在飘窗台上查获电子称一部，一印有“Ｓａｍｓｕｎｇ”等字样的盒子内查获毒品冰毒疑似物一包，经称量净重1.69克。在靠飘窗台床头柜上层抽屉内查获毒品疑似物一包，经称量净重8.15克。在床头柜后查获吸毒工具“壶壶”一个。 经鉴定，在黄晓峰身上以及住宅卧室内查获的十三包毒品疑似物中，除在飘窗台上一印有“Samsung”等字样的盒子内查获的一包净重1.69克的冰毒疑似物中未检出甲基苯丙胺成份外，其余十二包毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成份。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证，鉴定意见、勘验、检查笔录、视听资料、证人证言、被告人的供述与辩解等。 公诉机关认为，被告人黄晓峰明知是毒品而贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺11.77克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人黄晓峰刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人黄晓峰因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，从重处罚。建议本院依法判处。 被告人黄晓峰辩称，自己没有贩卖毒品，微信收古某的钱是还款，自己只构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。 被告人黄晓峰的辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控被告人黄晓峰犯贩卖毒品罪的证据不足；2.微信语音聊天对话音频证据来源不合法，不能做为证据使用；3.被告人黄晓峰即使构成贩卖毒品罪也因黄晓峰并未交付毒品给购毒者，仅构成贩卖毒品罪未遂。 经审理查明：2019年10月9日17时许，吸毒人员古某微信联系被告人黄晓峰，向其购买2克冰毒。黄晓峰答应后，通过微信收取古某1000元毒资，并让古某到居住在夹江县叫“飞机”的朋友处等他。18时许，夹江县公安局民警在夹江县3栋2单元4楼楼道处将前往交易的黄晓峰当场抓获，现场从黄晓峰身上查获冰毒疑似物五包，麻古疑似物一包。经称量，冰毒疑似物共计净重2.29克，麻古疑似物净重0.1克。随后，夹江县公安局民警对黄晓峰居住的夹江县住宅进行搜查，在其居住卧室飘窗台上一棕色指甲盒内查获冰毒疑似物四包，麻古疑似物一包，经称量，冰毒疑似物共计净重1.12克，麻古疑似物净重0.11克。在飘窗台上查获电子称一部，一印有“Ｓａｍｓｕｎｇ”等字样的盒子内查获冰毒疑似物一包，经称量净重1.69克。在靠飘窗台床头柜上层抽屉内查获冰毒疑似物一包，经称量净重8.15克。 经鉴定，在黄晓峰身上以及住宅卧室内查获的十三包毒品疑似物中，除在飘窗台上一印有“Samsung”等字样的盒子内查获的一包净重1.69克的冰毒疑似物中未检出甲基苯丙胺成份外，其余十二包毒品疑似物共计11.77克均检出甲基苯丙胺成份。 以上事实，有经过庭审质证的以下证据予以证实： 1.犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明证实，被告人黄晓峰的基本身份信息。 2.到案情况说明证实，2019年10月9日，公安民警在夹江县道内将被告人黄晓峰抓获。 3.房产证复印件证实，黄晓峰所居住的住宅为唐淑容、黄品玉共同共有。 4.刑事判决书、释放证明书证实，被告人黄晓峰因犯盗窃罪，于2003年8月4日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯非法拘禁罪，于2007月5月31日被本院判处有期徒刑十个月；因犯贩卖毒品罪于2013年12月5日被本院判处有期徒刑八年，2019年4月7日刑满释放。 5.尿液检测样本提取笔录、尿检记录、吸毒检测结果、现场检测报告书证实，被告人黄晓峰2019年10月9日的尿检结果呈阳性。 6.行政处罚决定书证实，被告人黄晓峰因吸毒于2019年10月9日被夹江县公安局决定行政拘留十五日。 7.黄晓峰、古某手机微信聊天截图照片证实，2019年10月9日16时59分，古某通过微信给黄晓峰说：“拿两点东西”，并两次通过语音通话。古某于当日17时09分45秒微信转账1000元给黄晓峰，黄晓峰于17时10分01秒收款。 8.视频制作说明证实，对视听资料光盘的制作说明。 9.光盘制作说明证实，夹江县公安局通过技术手段获取2019年10月9日古某向被告人黄晓峰购买毒品时双方的电话通话及微信语音聊天对话音频，并制作光盘一张随案移送。 10.现场勘验笔录、现场图及照片证实，2019年9月17日，公安民警抓获被告人黄晓峰的现场位置情况，以及查获毒品的夹江县3栋2单元3栋2单元4楼1号住宅内部情况。 11.检查笔录及照片证实，公安民警对被告人黄晓峰的人身进行检查，在其身上查获毒品冰毒疑似物五小包，麻古疑似物一小包。 12.搜查证、搜查笔录及照片证实，公安民警对被告人黄晓峰居住的夹江县3栋2单元3栋2单元4楼1号住宅进行搜查，在其居住房间飘窗台上一棕色指甲盒内查获毒品疑似物四包，麻古疑似物一包；在飘窗台上印有“Ｓａｍｓｕｎｇ”等字样的盒子内查获毒品冰毒疑似物一包，查获电子称一部；在靠飘窗台床头柜上层抽屉内查获毒品疑似物一包；在床头柜后查获吸毒工具“壶壶”一个。 13.扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片证实，公安民警依法对查获的涉案物品进行了扣押。 14.称重笔录及照片证实，公安民警将从黄晓峰处查获并扣押的13包毒品疑似物进行分别编号、称量。经称量，编号1冰毒疑似物净重0.71克；编号2冰毒疑似物净重0.75克；编号3冰毒疑似物净重0.24克；编号4冰毒疑似物净重0.38克；编号5冰毒疑似物净重0.21克；编号6麻古疑似物净重0.10克；编号7冰毒疑似物净重0.42克；编号8冰毒疑似物净重0.22克；编号9冰毒疑似物净重0.24克；编号10冰毒疑似物净重0.24克；编号11麻古疑似物净重0.11克；编号12冰毒疑似物净重1.69克；编号13冰毒疑似物净重8.15克；11包冰毒疑似物净重共计13.25克，2包麻古疑似物净重共计0.21克。 15.乐山市公安局物证鉴定所川乐公物鉴(理化)字〔2019〕1391号检验报告证实，公安机关将从黄晓峰处查获的13包毒品疑似物全部作为检材送检，经检测，在黄晓峰卧室飘窗台上一印有“samsuny”等字样的手机盒子内查获的冰毒疑似物1.69克未检出甲基苯丙胺成分，其余送检的10包冰毒疑似物，2包麻古疑似物，均检出甲基苯丙胺成分。 16.视听资料证实，对被告人黄晓峰进行讯问、抓捕、人身检查、住宅搜查以及对毒品的称量全程录音录像的过程。 17.微信语音对话音频及通话证实，古某通过语音通话对黄晓峰说“峰哥，拿两点给我。”黄晓峰回答“要个两点的？以后不要在微信里和我说吼。”古某问在哪里拿，黄晓峰叫古某把钱转过来，后黄晓峰说在东门口朝厚丰商场走的边上等古某。后黄晓峰问古某“你说的两点就是像那天晚上一样的噢？”古某回答“噢，就像昨天晚上一样的两克。”黄晓峰说“不要说得弄清楚嘛。”后黄晓峰又让古某在“飞机”那里等自己。 18.古某的证言证实，2019年10月9日下午五点钟左右，古某在微信和黄晓峰说“拿两点东西”，黄晓峰没有回他。古某就用微信语音和黄晓峰通话，问他在哪里，要拿两点东西，黄晓峰喊古某把一千块钱转过去，然后叫到东门口家家乐超市旁边的厚丰商场门口去拿。挂断微信通话之后，古某通过微信转账的方式转了一千块钱给黄晓峰，黄晓峰立马就把钱收了。接着黄晓峰给古某发语音说等会给他打电话。下午五点四十九分的时候，古某又问黄晓峰怎么回事，黄晓峰叫古某到一个叫“飞机”的朋友那里等他。那个叫“飞机”的朋友和黄晓峰一样住在海棠圣景小区。后来古某就到海棠圣景小区外面等他，结果黄晓峰一直都没有来。“拿两点东西”就是购买两克冰毒。在微信语音通话中，黄晓峰喊古某直接把一千块钱转过去，意思就相当于一克冰毒要五百元钱。古某的微信昵称叫＂古-二-娃”，微信号是＂ＡＳＤＡＳＤＦＡＳＤＧ＂。黄晓峰的微信昵称是“峰子”，微信号是＂ｗｘｉｄ-ｐｙｐ8ｖ54ｆＯｇ6ｐ22＂。2019年10月8日，古某还在黄晓峰手上买过毒品。古某通过微信转账的方式支付了黄晓峰一千元钱，向黄晓峰购买了两克冰毒。黄晓峰把冰毒放在海棠圣景小区他住的那一栋那一单元的11楼楼梯口消防栓里面，用一个白色透明塑料袋装起的。古某一共向黄晓峰买过5次冰毒，除了这2次，还有3次。第一次购买了5克冰毒，第二次、三次都是2克，每次放冰毒的楼层都不一样，但放冰毒的地方都是在消防栓上。黄晓峰的车子被禁毒大队扣了，古某在被抓前1个多月帮黄晓峰取过车子。黄晓峰的妈妈给了1200元现金给古某，古某通过微信转账转给了帮忙取车的杨小潘。 19.唐淑容的证言证实，黄晓峰是唐淑容的儿子，现在一家三口住在夹江县，这套房子是唐淑容和她的老公黄品玉一起购买，房产证上写的是唐淑容和黄品玉两人的名字。黄晓峰2019年才刑满释放，没有房子，回来之后就和唐淑容、黄品玉一起住在这套房子里面。房子进门直走靠客厅左手边的那间卧室是黄晓峰住的，公安搜查的那间卧室就是黄晓峰住的那间。知道黄晓峰的车子被扣了，具体怎么回事不清楚。黄晓峰说“古个儿”取车花了1500元钱，自己在小区车库出口给了“古个儿”1200元现金。后来听到黄晓峰说“古个儿”取车子没花钱，黄晓峰还喊“古个儿”退了1000元钱给他。 20.李勇均的证言证实，很久以前就认识黄晓峰，黄晓峰刑满释放后，李勇均见过黄晓峰，还拿过一包辅料给他，大概有一、两克的样子。辅料就是直接吸食的，看上去像冰毒一样的，但是吸食了没有效果，就是解决一个心理上的问题。黄晓峰的车子是一辆吉利牌帝豪小轿车，车牌号记不到。李勇均借过黄晓峰的车子，就是自己被抓的时候开的车子，不知道车子是否被扣押。 21.贾伟刚的证言证实，贾伟刚在今年9月底10月初的时候见过黄晓峰，黄晓峰喊自己帮他到公安局去取车子。说是车子借给别个去开，被公安局的人抓了，车子也被扣在公安局了，黄晓峰不敢去公安局取车子，所以就喊贾伟刚帮忙去公安局取一下车子。贾伟刚到禁毒大队取了车子后就把车子拿给杨小潘了。因为之前黄晓峰喊过贾伟刚帮忙取车，贾伟刚也在吸毒，不是很想去。后来禁毒大队的人通知贾伟刚去取车子的时候自己正和杨小潘在一起。杨小潘说取了车就把车给她，她去拿给黄晓峰，还说把车子拿给她的话就请自己“吹壶壶”，所以就把车给了杨小潘。 22.黄晓峰的供述和辩解证实，公安机关在黄晓峰的住宅内搜出来的一些疑似冰毒的东西是李勇均在几个月前放在黄晓峰家里的。李勇均说是在网上购买的冰毒辅料，黄晓峰把这袋东西一直放在客厅背后黄晓峰住的那间卧室的靠窗的床头柜子里面。这套房子平时是黄晓峰和父母一起住，刑满释放之前黄晓峰父母是住的客厅后面那间卧室，后来黄晓峰回去后父母就把那间卧室让给黄晓峰住。黄晓峰每次给自己定量吸食毒品，所以才把那一大袋冰毒疑似物分成了十多袋，每小袋有0.24克左右，还有两个大袋子装了0.7克左右。小袋子是以前贩卖冰毒时留下来放在家里的。麻古是一个叫李伟的朋友送给黄晓峰的。黄晓峰带了4小袋的冰毒疑似物出门是因为要出去买烟。刚吸食了这些冰毒疑似物，吸了后顺手就装了几袋冰毒疑似物在衣服口袋里。微信名称叫峰子，头像是一个"忍"字。古二娃就是古林，不知道他今天找自己是做什么，黄晓峰喊古林还钱给自己，古林就还了黄晓峰1000元钱。因为之前黄晓峰的汽车被公安机关扣押了，古林说有办法帮黄晓峰取出来，黄晓峰就问古林要好多钱，古林说要1500元，黄晓峰的母亲就拿了1200元钱给古林，黄晓峰转了300元钱给古林。后来黄晓峰了解到古林去取车没有出钱，就喊古林还钱，今天古林说身上只有1000元钱，就暂时转了1000元钱给古林。想不起来2019年10月8日22时50分古-二-娃微信转1000元钱是怎么回事。自己是非法持有毒品，不是贩卖毒品。被抓获时查获的身上的毒品是用来自己吃的。古林的真名黄晓峰不清楚，就是微信昵称叫“古二娃”的。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，被告人黄晓峰违反国家毒品管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺11.56克，甲基苯丙胺片剂0.21克，合计11.77克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄晓峰刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人黄晓峰因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，从重处罚。被告人黄晓峰辩称自己没有贩卖毒品，只构成非法持有毒品罪，其辩护人提出公诉机关指控被告人黄晓峰犯贩卖毒品罪的证据不足，经查，本案有证人古某的证言及微信聊天记录、微信转账记录照片、微信语音聊天对话音频，能够相互印证，形成锁链，足以证实被告人黄晓峰具有贩卖毒品的事实,另最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，应一并计入其犯罪数量，故对被告人及其辩护人的该意见，本院不予采纳。被告人黄晓峰的辩护人提出微信语音通话音频证据来源不合法，不能做为证据使用，经查，夹江县公安局于2020年5月11日出具的《光盘制作说明》对微信聊天对话音频的收集、来源及制作做出说明，证实微信语音聊天对话音频系夹江县公安局通过技术手段获取。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百零七条之规定，采取技术侦查措施收集的证据材料，经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的，可以作为定案的根据。故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人黄晓峰的辩护人提出被告人黄晓峰即使构成贩卖毒品罪也因黄晓峰并未交付毒品给购毒者，仅构成贩卖毒品罪未遂，经查,证人古某的证言、微信聊天记录、微信转账记录照片及微信语音聊天通话音频证实,被告人黄晓峰与古某已就买卖毒品的数量、价格达成协议,并两次商定交易地点，且古某已通过微信支付了毒资,被告人黄晓峰亦携带毒品前往交易,虽在交付前被公安机关抓获,但该毒品已进入交易环节,其犯罪状态应认定为既遂。故对该辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人黄晓峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月10日起至2028年2月9日止。所处罚金在本判决生效后十日内缴纳）。 二、已扣押的甲基苯丙胺11.56克，甲基苯丙胺片剂0.21克，合计11.77克，予以没收并销毁，该物品均未随案移送，由扣押机关夹江县公安局负责执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨瑛珺 人民陪审员  彭兴玉 人民陪审员  肖 燕 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  张丽华 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财物，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。