昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初1932号原告：韩如梅，女，1997年12月27日生，汉族，身份证登记住址：云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：朴俊实，北京奥北律师事务所律师，特别授权代理。被告：沈燕兵，男，1977年5月29日生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市宜良县。被告：昆明万能出租汽车有限公司。统一社会信用代码：91530100292104580G。住所：云南省昆明市西山区广福路762号二楼室。法定代表人：尚开伟，系该公司总经理。被告：诚泰财产保险股份有限公司云南分公司。统一社会信用代码：915300000546747214。营业场所：云南省昆明市西山区日新中路360号凯旋大厦3、4、5、8、9楼及附楼。负责人：李华辉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：董娜，云南耀律律师事务所律师，特别授权代理。原告韩如梅与被告沈燕兵、被告昆明万能出租汽车有限公司（以下简称“昆明万能公司”）、被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称“诚泰保险云南分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理后，依法适用简易程序,于2020年4月16日公开开庭进行了审理。原告韩如梅及其委托诉讼代理人朴俊实、被告沈燕兵、被告诚泰保险云南分公司的委托诉讼代理人董娜到庭参加了诉讼。被告昆明万能公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告韩如梅向本院提出诉讼请求:1.由被告沈燕兵赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计198703.23元；2.由被告沈燕兵赔偿原告精神损害抚慰金10000元；3.由被告沈燕兵承担原告支出的律师费10000元；4.由被告昆明万能公司对上述三项诉讼请求承担连带赔偿责任；5.由被告诚泰保险云南分公司在交强险等保险范围内先承担赔偿责任；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月20日2时43分许，被告沈燕兵驾驶标明被告昆明万能公司标志的云Ａ×××××号出租车沿人民中路由东向西行驶至青年路交叉路口左转弯时，被告沈燕兵所驾车辆右侧后门与案外人唐鑫平所载原告沿人民中路由西向东直行的电动车车头相碰撞，导致案外人唐鑫平与原告倒地受伤。经昆明市公安局交通警察支队三大队认定，本事故由被告沈燕兵承担全部责任。在此次交通事故中由于被告沈燕兵的过错，造成原告左腓骨下段骨折、左内踝骨折、左下胫腓关节半脱位、左小腿皮肤软组织擦伤。经会泽县中平司法鉴定所鉴定，原告左踝关节活动功能受限，丧失功能65%，为十级伤残。在康复过程中，原告因脚部受伤行动不便摔倒，致其脸部留下无法修复的疤痕。此次交通事故不仅给原告造成了经济损失，还给原告造成了心里创伤，影响了其今后的工作及生活。被告沈燕兵驾驶的车辆系被告昆明万能公司的出租车，故被告昆明万能公司应与被告沈燕兵承担连带赔偿责任。被告昆明万能公司为事故车辆在被告诚泰保险云南分公司投保了交强险和商业三者险，被告诚泰保险云南分公司应先在保险责任范围内承担赔偿责任。事故发生后，原告多次与被告方协商调解，被告方互相推诿、拒不承担责任引起本案诉讼，故支出的律师代理费应由三被告承担。被告沈燕兵辩称，原告的损失应由保险公司承担赔偿。被告昆明万能公司未到庭，但提交了书面《民事答辩状》辩称，其与李有才签订了《出租汽车客运经营合同》，另张晓梅与被告沈燕兵签订了《出租车租赁经营协议书》，载明由被告昆明万能公司对张晓梅及其所有的出租汽车进行管理职能及相关服务，但对该车无占有、使用、处分的权利。协议书第九条明确约定：乙方即李有才享受包车收益，承担出包车营运中发生的一切交通肇事、治安事故的全部经济、法律责任。且该车云Ａ×××××已在被告诚泰保险云南分公司投保了交强险及限额1000000元的商业三者险，加不计免赔，应向保险公司理赔，超出保险公司承担范围的由车主李有才、张晓梅及被告沈燕兵进行赔偿。因此，原告要求被告昆明万能公司承担赔偿责任无事实和法律依据，被告昆明万能公司对被告沈燕兵的责任不承担任何连带赔偿责任。被告诚泰保险云南分公司辩称，1.关于保险合同，被保险人昆明万能公司为云Ａ×××××号车辆在被告诚泰保险云南分公司投保了交强险及保险限额为1000000元的商业第三者责任险，保险期限自2018年4月24日至2019年4月23日止；2.根据道路交通事故认定书上的记载，被告沈燕兵承担全部责任，却没有记载事故发生经过、原因以及触犯何种规定具备何种过错，故恳请法庭在查清事故发生经过及双方各自应承担的责任；3.根据保险合同的约定，医疗费应当符合国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费的赔偿金额，因此本案医疗费应扣减个人应承担部分，建议扣减15%；原告主张的医疗费与后期医疗费部分重复，原告在2019年4月8日住院期间已取出内固定装置，而在2019年5月所做的后期医疗费鉴定，该后期治疗费已包括取内固定装置所需的费用，故其所主张的后期医疗费应不应支持；根据保险合同约定，鉴定费、诉讼费不属于保险赔付范围；关于律师费，保险合同中并未约定过律师费是由保险公司承担，并且法律明文规定由败诉方承担律师费的几类情形中，并无机动车交通事故责任纠纷，律师费也不属于必要的合理的支出费用，因此本案律师费不应由保险人承担；关于精神抚慰金的主张过高，并且我国法律明文规定残疾赔偿金包括精神损害抚慰金，因此不应当得到支持；原告所主张的残疾赔偿金计算标准错误，根据云南省关于印发2019年云南省道路交通事故的人身损害赔偿有关费用计算标准的通知中所记载的2018年城镇常住居民人均可支配收入为33488元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。被告昆明万能公司经本院依法送达举证通知书及开庭传票后，提交了相关证据，但未到庭应诉，视为放弃质证的权利。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的会泽县中医医院门诊收费票据2张，根据云南省第二人民医院出院记录原告的出院时间为2019年2月3日08时00分，当日又在会泽县中医医院产生门诊收费，本院认为当日原告出院后就回到会泽并在会泽县中医医院诊查、购买药品，从时间上分析符合客观事实，该两笔费用的产生合理，故对该组证据本院予以确认；2.原告提交的云南省第二人民医院门诊收费票据3张、会泽县中医医院门诊收费票据2张，其中2张票据是眼科普诊产生的费用，而原告因此次交通事故损伤的系脚部，该费用并非此次事故造成的直接损失，故对该2张票据本院不予确认；另1张票据（No0294907471）有当日的放射科影像检查报告单佐证，另2张票据（No0012772515、No0012772486），是因此次损伤产生的合理的复诊检查费用，对该3张票据本院予以确认；3.原告提交的《骨与创伤科出院宣教》，与本案待证事实无关，本院不予确认；4.原告提交的昆明法医院司法鉴定中心［2019］LC鉴字第1520号《司法鉴定意见书》及发票1张（No28873484），因对误工期、护理期、营养期的鉴定并非法律所规定的必经程序，也非原告所受损伤必须产生的合理费用，故本院不予确认；5.原告提交的《工资收入证明》、《劳动合同书》、离职申请表（表一）、离职交接表（表二），经本院核实在2017年4月至2018年7月原告确实在昆明韩辰美容医疗有限公司工作，且工资收入的情况亦也属实，本院对真实性予以确认；6.原告提交的《陪护证明》、《陪护单》及收据，因该组证据能相互印证，且证据形式、来源合法，与本案待证事实具有关联性，故本院予以确认；7.原告提交的交通费发票17张、云南省第二人民医院停车场停车费发票13张、昆明启帆酒店管理有限公司住宿费发票2张，其中交通费发票5张（发票号码：02320610、03066328、06632264、02780774、60583168）、加油票据2张，从该组票据产生的时间、票据记载的出发地及目的地来看，该组证据之间能相互印证，且与原告住院时间及复查时间可以相互印证，本院认为系因原告此次损伤其亲属为探望或照顾原告、或原告复查，从会泽到昆明往返所产生的合理费用，故本院对该5张交通费发票及2张加油票据予以确认；对于13张停车费发票，因原告系在云南省第二人民医院住院治疗及后期复查，必然会产生一定停车费，且该停车费发票有盖医院的章，故本院对13张停车费发票予以确认；对于2张住宿费发票无其他证据佐证该费用系原告因到昆明复查所产生的，故本院不予确认；对于其他的12张交通费发票，从票据载明的内容出发地或目的地来看，是否是因原告此次损伤产生的合理费用，无其他证据佐证，本院无法核实其关联性，故不予确认；8.原告提交的会泽县中平司法鉴定所【2019】法临鉴字232号《鉴定意见书》及鉴定费发票1张，因被告并未申请重新鉴定，且该伤残鉴定及后期治疗费的鉴定与本案待证事实具有关联性，故本院予以确认；9.原告提交的昆明市盘龙区东庄社区居民委员会出具的《证明》，经本院核实，系该居委会的书记出具，且证明内容中所载明的内容属实，本院予以采信；10.原告提交的《房屋租赁合同》、出租人身份信息及出租房屋产权证，能与昆明市盘龙区东庄社区居民委员会出具的《证明》能相互印证，本院对真实性予以确认；11.原告提交的《委托代理协议》及代理费发票1张，该组证据形式、来源合法，与本案待证事实具有关联性，本院对真实性予以确认；12.被告昆明万能公司提交的《出租汽车客运经营合同》、《出租汽车夜间承包合同》，系复印件，不符合法律规定的证据形式要求，本院在本案中不予确认；13.被告诚泰保险云南分公司提交的《机动车交通事故责任强制保险条款》、《机动车综合商业保险示范条款》，《机动车交通事故责任强制保险条款》因保险合同条款系格式条款，且有《机动车辆保险单出险抄件》予以佐证，故本院予以确认；《机动车综合商业保险示范条款》因未提供完整条款，不符合法律规定的证据形式要求，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月20日2时43分，被告沈燕兵驾驶云Ａ×××××号大众牌小型轿车沿人民中路由东向西行驶至青年路交叉路口左转弯时，被告沈燕兵所驾车辆右侧后门与案外人唐鑫平所驾载原告沿人民中路由西向东直行的电动车车头相碰撞，致两车不同程度损坏，致案外人唐鑫平与原告倒地受伤的道路交通事故。经昆明市公安局交通警察支队三大队作出第530102501970003732号《道路交通事故认定书》认定，此次事故由被告沈燕兵承担全部责任。原告受伤后，被送至云南省第二人民医院住院治疗14天，出院诊断为：1.左腓骨小段骨折；2.左内踝骨折；3.左下胫-腓关节半脱位；4.左小腿皮肤软组织擦伤。出院医嘱载明：1.院外继续治疗；2.每月复查；3.8周后返院取出下胫腓螺钉。后原告于2019年4月8日返院行左侧下胫腓螺钉取出术，取出了螺钉，住院治疗3天，出院医嘱载明：1.注意休息，加强营养；2.适当行肢体功能锻炼，3月内避免患肢负重或再次损伤；3.定期（术后1月、2月、3月、6月、1年）返院复查；4.保持术口清洁干燥，隔2-3日换一次药；5.不适随诊。出院时，左侧下胫腓余内置物位置良好。原告因此次损伤共计支出医疗费49095.52元，交通费共计1137.71元。2019年2月3日，云南省第二人民医院出具的《陪护证明》载明：患者韩如梅，女，年龄21岁，因‘车祸致伤左小腿疼痛、活动受限5小时余’入院。患者入院后完善患者检查，于2019-1-31在全麻下行左腓骨下段骨折、左内踝骨折切开复位钢板螺钉内固定术。手术顺利，术后安返病房，术后予以补液、抗感染、消肿、止痛、预防卧床并发症等对症治疗。根据患者病情，患者住院期间生活不能自理，需要专人陪护，陪护时间自2019年1月20日至2019年2月3日，特此证明。2019年2月3日的陪护单载明：病人韩如梅，6床，护工苏金花，服务方式每日24小时，服务价格200元/天，服务日期2019年1月22日至2019年2月3日，预收金额2600元。2019年2月3日的收据载明：兹收到韩如梅，6床，租陪护床费180元。2019年5月23日，经会泽县中平司法鉴定所鉴定并出具【2019】法临鉴字232号《鉴定意见书》认定，原告韩如梅左下肢的损伤伤残等级评定为十级伤残，后期医疗费用评估为12000元。原告因此次鉴定支出鉴定费1800元。云Ａ×××××号车辆登记所有权人为被告昆明万能公司，其作为投保人在被告诚泰保险云南分公司投保了交强险和保险限额为1000000元的商业三者险，商业三者险还投保了不计免赔，保险期限为自2018年4月24日00时起至2019年4月23日24时。本案交通事故发生在保险期限内。2019年10月10日，昆明市盘龙区东庄社区居民委员会出具的《证明》，载明：兹有韩如梅，女，汉族，身份证号码:5303261997××××××××,于2017年12月10日—2019年1月期间，租住在。原告韩如梅至交通事故发生时，已在昆明市居住生活满一年以上，2017年4月至2018年7月在昆明韩辰美容医疗有限公司工作，期间工资年收入84000元。2019年10月11日，原告与北京奥北律师事务所签订《诉讼案件委托代理协议》约定，原告聘请北京奥北律师事务所的律师作为其本案的委托诉讼代理人，原告支付律师代理费10000元。庭审中，被告沈燕兵述称，其已垫付过医疗费3000元。原告予以认可，并述称其诉讼请求中已包含了被告沈燕兵垫付的3000元。对该笔医疗费用原、被告均同意在本案中一并处理。经本院询问案外人唐鑫平，其称在本次事故中并未受伤。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，原告受伤系与被告沈燕兵发生交通事故所致，经交警部门认定，被告沈燕兵承担事故全部责任，依法应就原告的人身损害承担赔偿责任。被告昆明万能公司虽系肇事车辆登记车主，但原告未举证证实其对事故的发生具有过错，符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条中关于机动车所有人需承担责任的法定情形，故对原告要求该公司承担责任的诉请，本院不予支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。根据庭审中查明的本案法律事实，本案肇事的车辆同时投保了机动车交通事故责任强制保险和综合商业保险，在此情况下，应按照先交强险，其次商业险，不足部分根据道路交通安全法和侵权责任法的规定由侵权人予以赔偿的顺序确定赔偿责任。关于原告主张的各项损失，本院评判如下：1.医疗费，根据本案认定的证据，原告产生医疗费共计49095.52元，关于被告诚泰保险云南分公司抗辩医疗费应当符合国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费的赔偿金额，原告主张的医疗费应扣减个人应承担部分，建议扣减15%的抗辩观点，本院认为，保险合同中的条款系保险公司提供的格式条款，在订立保险合同时，对其责任免除部分的条款应向被保险人尽到明确说明的义务，而本案中被告诚泰保险云南分公司并未举证证明对该条款其已尽了明确说明的义务，本院对该条款是否对保险合同双方产生约束力无法认定，且被告诚泰保险云南分公司对医疗费扣减15%的标准及哪些医疗费应当扣减未提供相应依据，故本院对被告诚泰保险云南分公司的该抗辩观点不予采纳。因原告于2019年5月23日对后期治疗费已进行鉴定，原告于2019年10月27日产生的医疗费88.6元已经包含在后期治疗费中，故本院对该项医疗费只支持49006.92元，其中包含了被告沈燕兵垫付的3000元；2.原告主张后期治疗费12000元，有相应鉴定意见及结合原告的损伤程度，本院予以支持；3.原告主张住院伙食补助费1900元，因原告实际住院17天，按每天100元计算，本院支持1700元；4.原告主张营养费4860元，原告该主张过高，不符合法律规定，但鉴于原告的伤残情况及结合医嘱，本院对原告住院期间17天按每天50元计算的营养费850元予以支持；以上1-4项共计63556.92元，由被告诚泰保险云南分公司在交强险限额内赔付原告医疗费用10000元，剩余53556.92元，由被告诚泰保险云南分公司在商业三者险限额内承担；5.原告主张残疾赔偿金85800元（42988元×20年×10%），该计算标准过高不符合法律规定，因原告按照城镇居民户口标准进行计算，故本院支持按照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》规定的云南省2018年全年城镇常住居民人均可支配收入33488元的标准计算，残疾赔偿金为66976元（33488元×20年×10%）；6.原告主张误工费27960元（120天×233元/天），结合原告的损伤程度、住院天数以及出院医嘱“3月内避免患肢负重或再次损伤”，原告主张误工期为120日，符合法律规定；关于计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，因本案事故发生时，原告已从昆明韩辰美容医疗有限公司离职半年以上，原告未提供有效证据证明其有固定收入、或者其最近三年的平均收入状况、或者其一直在从事的行业，对此原告应承担举证不能的不利后果；原告已在昆明居住生活满一年以上，收入来源于城镇，故本院支持受诉法院所在地即按照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》规定的云南省2018年全年城镇常住居民人均可支配收入33488的标准计算120天，误工费为11009.75元（33488元÷365天×120天）；7.原告主张护理费9400元，按每天200元计算60天，无事实和法律依据，本院不予支持；对于原告2019年1月20日至2019年2月3日期间住院产生的护理费2600元、租陪护床费180元，共计2780元，有《陪护证明》、陪护单及收据佐证，本院予以支持；对于后面住院3天及其余时间，是否需要专人陪护，原告未举证证明，故本院不再支持；8.原告主张住宿费552元，因无其他证据佐证该费用系原告因到昆明复查所产生的合理费用，故本院不予支持；9.原告主张交通费1749.71元，根据本院已认定的相应票据，本院只支持1137.71元；10.原告主张精神抚慰金10000元，根据原告的伤残情况，本院酌定支持精神损害抚慰金1000元。以上5-10项共计82903.46元，由被告诚泰保险云南分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿。综上，被告诚泰保险云南分公司在交强险限额内和商业三者险限额内共计赔偿原告146460.38元，由于被告沈燕兵已向原告支付过医疗费3000元，故由被告诚泰保险云南分公司直接支付被告沈燕兵3000元。因此，最终由被告诚泰保险云南分公司在交强险限额内和商业三者险限额内赔偿原告143460.38元。关于原告主张的鉴定费2590元，其中包含了伤残、后期治疗费鉴定费1800元、误工期、护理期、营养期鉴定费790元，有相应票据予以证明，伤残、后期治疗费鉴定费系因本案事故产生的合理费用，故本院对该鉴定费1800元予以支持；另原告主张的三期鉴定费，本院认为并非原告损伤所产生的必要的合理费用，故本院对三期的鉴定费790元不予支持；因鉴定费不属于保险赔偿范围，故由被告沈燕兵承担。关于原告主张的律师费10000元，虽然有相应证据予以证明，但本院认为该费用并非本案必然产生的费用，故本院不予支持。综上，虽然被告昆明万能公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，但鉴于本案事实清楚，证据确凿充分，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，判决如下：一、被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内和商业第三者责任保险限额内赔偿原告韩如梅143460.38元；二、被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内和商业第三者责任保险限额内支付被告沈燕兵3000元；三、被告沈燕兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩如梅鉴定费1800元；四、驳回原告韩如梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2290元（原告已预交），由原告韩如梅负担769元，由被告沈燕兵负担1521元，被告负担部分与上述款项同时履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  李红朴二〇二〇年五月十九日书记员  吴 维