河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4390号上诉人（原审原告）：杨哲，男，汉族，1974年6月20日出生，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：郝振杰，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓明，河南良承律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中铁十局集团第二工程有限公司，住所地郑州市金水区金水路226号19层1901-1908、1915-1916号，统一社会信用代码：91410100725839380G。法定代表人：赵华伟，执行董事。委托诉讼代理人：易挺，该公司法律顾问。上诉人杨哲因与被上诉人中铁十局集团第二工程有限公司（以下简称“中铁二公司”）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初34041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法对本案进行了审理。各方当事人或其委托诉讼代理人参加诉讼，本案现已审理终结。杨哲上诉请求：一、请求二审法院撤销（2019）豫0105民初34041号民事判决书，并依法改判上诉人与被上诉人自2017年12月1日解除劳动关系，被上诉人支付上诉人经济补偿金132,000元、失业待遇损失30,720元；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人自1996年7月入职到被上诉人处工作，职务是工程师，上诉人一直在被上诉人处工作至2017年11月底，自2017年12月份开始以无岗位为由拒不让上诉人来上班；被上诉人仅给上诉人交了养老保险，没有依法为上诉人交纳医疗、工伤、失业、生育等保险，上诉人多次要求被上诉人补交上述社会保险，被上诉人拒不补交。2、被上诉人将上诉人开除没有任何事实和法律依据，属于违法解除劳动合同。首先，上诉人不存在旷工的情况，上诉人一直在被上诉人名下的项目工地干活，不存在旷工的情况，被上诉人未经核实情况就随意作出开除决定，严重侵犯了上诉人的合法权益；其次，根据《劳动合同法》第四十三条之规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，被上诉人没有将解除理由告知工会，导致工会根本就不知道上诉人被开除，也致使工会没有行使相关权利。因此，被上诉人开除上诉人的程序不合法，属于违法解除劳动合同。3、被上诉人存在长期没有为上诉人缴纳社会保险的违法情况。根据《社会保险法》的相关规定，用人单位有为职工缴纳养老、医疗、生育、失业、医疗等社会保险的法定义务，本案中，被上诉人仅仅为上诉人缴纳了养老保险，而并没有缴纳医疗、生育、失业、等社会保险。故被上诉人存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的情况。根据《劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条、九十七条之规定，用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的情况，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。依据上述法律规定，在计算解除劳动合同经济补偿金时，应当按照上诉人的工作年限计算，从上诉人入职之日起1996年7月计算至2017年11月，按22个月来计算。故被上诉人应支付上诉人解除劳动合同经济补偿金132,000元（22×6,000元/月）。4、上诉人杨哲非因本人意愿中断就业，根据《河南省失业保险条例》第二十条、第二十一条、第二十三条、第四十六条之规定，中铁十局应向杨哲支付24个月的失业保险金待遇损失30,720元（1600/月×80%×24个月=36,480元）。被上诉人中铁二公司答辩称：一、关于补缴社会保险及经济补偿金问题。社会保险费的缴纳是行政部门的职能，属于行政法律调整范围，不属于法院受案范围。根据河南省人力资源和社会保障厅、河南省社会医疗保险中心以及我公司的三个文件中的规定，相关的保险为我们自行管理，而且我们也按时足额缴纳了相关保险。该项请求已超诉讼时效，且不符合支付经济补偿金情形。二、关于解除劳动合同程序违法问题。我公司于2017年7月8日向杨哲邮寄《限期返岗通知书》，后又登报公告，杨哲均未限期返岗，我公司于2017年7月24日征求工会意见后依法与杨哲解除合同，不存在违法解除事宜。三、关于失业保险损失问题。杨哲未能举证证明该项损失的客观存在，应承担举证不能的法律后果。原告杨哲起诉请求：一、依法判决原告与被告自2017年12月1日解除劳动关系；二、依法判决被告支付原告经济补偿金132,000元；三、依法判决被告支付原告失业保险待遇损失30,720元；四、依法判决被告支付原告未签劳动合同双倍工资66,000元。事实与理由：原告自1996年7月入职到被告处工作，职务是工程师。被告仅给原告交了养老保险，没有依法为原告交纳医疗、工伤、失业、生育等保险，原告多次要求被告补交上述社会保险，被告拒不交纳，原告一直在被告处工作至2017年11月底，自2017年12月份开始以无岗位为由拒不让原告来上班。原告多次与被告交涉未果，只能采取法律武器来维护资金的合法权益，望贵院支持原告的各项请求。一审认定事实如下：1、2004年10月10日，原被告双方签订劳动合同，合同期限为十年，自2004年1月起至2013年12月31日止。2、2009年7月1日，被告聘任杨哲为张花项目经理部工程试验室主任职务。3、2017年7月8日，被告向原告邮寄《限期返岗通知书》。4、2017年8月8日，被告在《中国劳动保障报》发出公告：公告杨哲等人于公告刊登之日起15日内返岗，逾期不到岗，按解除劳动合同处理。5、2017年10月10日，被告向原告出具《终止、解除劳动合同证明》，载明：我单位与杨哲同志在平等自愿、协商一致的基础上签订了2014年1月1日无固定期限劳动合同，在劳动合同履行期，由于杨哲无故连续旷工15天以上，严重违反公司员工管理规定，我单位与杨哲同志与2017年10月10日解除劳动合同。6、2012年12月4日，被告向河南省人民政府提交参加河南省省直医疗保险统筹并自行管理的函【中铁十函〔2012〕25号】《关于中铁十局第二工程有限公司参加河南省省直医疗保险统筹并自行管理的函》。河南省人力资源和社会保障厅发布的《关于中铁十局第二工程有限公司基本医疗保险统筹实施意见的建议》，拟同意省人社厅的意见。7、庭审中本院要求原告于2020年1月13日前向本院说明其2009年10月之后在被告处从事的具体工作、具体岗位并提交相应证据。原告在期限内仅提交火车票两张及无法确定对方身份的微信聊天记录一份。一审认为，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明。原告诉求判决原告与被告自2017年12月1日解除劳动关系，被告方于2017年7月8日向原告邮寄《限期返岗通知书》，后又于2017年8月8日在《中国劳动保障报》发出公告：公告杨哲等人于公告刊登之日起15日内返岗，逾期不到岗，按解除劳动合同处理。原告均未在期限内返岗，被告在《中国劳动保障报》发出公告，已尽到通知义务，故原、被告解除劳动关系时间应为2017年10月10日，即被告向原告出具《终止、解除劳动合同证明》的日期，对原告该项诉求本院不予支持。原告诉求被告支付经济补偿金132,000元、未签劳动合同双倍工资66,000元，2004年10月10日，原被告双方签订劳动合同，合同期限为十年，自2004年1月起至2013年12月31日止，后双方于2017年10月10日解除劳动关系。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。”，故一审认为2014年1月1日至2017年10月10日期间，应视为原、被告双方同意按照原条件继续履行劳动合同，不存在未签订劳动合同的情况。且本案中原告未能在要求的期限内说明其工作岗位等情况且未能提交相应证据，其应承担举证不能的法律后果。原告在工作期间存在长期旷工情况，严重违反被告单位规章制度，被告解除双方的劳动关系程序合法，且原告提交的证据不足以证明被告存在应支付经济补偿金的情况，故对原告的该项诉讼请求亦不予支持。原告诉求被告支付失业保险待遇损失30,720元，原告提交的证据不足以证明该项损失的客观存在，亦不予支持。综上，一审依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告杨哲的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告杨哲负担。二审中被上诉人提交人力资源部的函件以及工会批复，拟证明包括杨哲在内的36人解除劳动关系时经过工会批复程序，不存在违法情形。上诉人质证认为：1、对该证据不予认可，其客观真实性请求法庭予以核实，其合法性、关联性不予认可；2、该证据不属于新证据，庭后提出，超出举证期限；3、解除理由不合法，是被上诉人不为上诉人提供工作岗位，不让上诉人继续上班工作。本院二审经审理查明的事实与一审一致。另查明，2017年7月24日，中铁二公司人力资源部向其工会发出《关于征求拟解除李广林等36人劳动合同关系意见的函》的函件，次日，该司工会回复知悉，并要求严格按照法律法规处理，切实保护员工合法权益。再查明，双方均认可杨哲的工资发放至2009年9月。本院认为，上诉人杨哲与被上诉人中铁二公司存在劳动关系期间，被上诉人先后向上诉人发出《限期返岗通知书》和进行报纸公告通知上诉人返岗工作，上诉人未及时返岗，被上诉人作出与上诉人解除劳动关系的决定并报经该司工会批准，程序合法。关于医疗保险问题，因被上诉人公司根据集团公司的政策，实行自行管理，封闭运行，并获有关行政职能管理部门的认可。关于失业保险问题，双方均认可上诉人的工资发放至2009年9月。此后，上诉人既未向所在单位提供劳动，也未领取单位工资。上诉人在劳动合同解除后主张失业保险，应提供其失业损失的客观证据，其证据不力，一审不予支持并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。二审被上诉人所示证据能够达到其证明目的，本院予以采信。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨哲负担。本判决为终审判决。审判员  杨玉梅二〇二〇年五月二十八日书记员  邓 然