陕西省城固县人民法院执 行 裁 定 书(2020)陕0722执异16号异议人（执行行为的被执行人、案件第三人）：城固县某某酒店。住所地：城固县。法定代表人：唐某某，该酒店总经理。申请执行人：城固县某某公司，住所地：城固县。法定代表人：万某某，该公司执行董事。被执行人腾某，男，汉族，住城固县。本院于2018年7月6日立案执行的城固县某某公司与腾某、第三人城固县某某酒店租赁合同纠纷一案，执行中异议人城固县某某酒店认为其已履行了该案执行依据（2017）陕0722民初1467号民事判决书确定的义务，应终结执行程序为由，向本院提出书面异议。本院于2019年6月10日受理后，依法组成合议庭进行审查，于2019年7月29日做出了（2019）陕0722执异19号执行裁定书，认为被执行人城固县某某酒店未完全履行双方自愿达成的执行和解协议，应恢复执行，故裁定驳回城固县某某酒店的异议请求。异议人不服，向汉中市中级人民法院申请复议，汉中市中级人民法院举行了听证，经审查于2019年10月8日做出了（2019）陕07执复20号执行裁定书，查明，双方当事人均否认城固县人民法院（2018）陕0722执781号执行裁定书主文第二项达成执行和解协议的事实，且均否认接收到该案终结执行裁定书。对城固县人民法院认定的双方达成执行和解协议相关联的其他事实不予认定，其他事实予以认可。故认为本案争议焦点为该案恢复执行是否合法，而复议审查中，双方当事人均否认达成执行和解协议，城固县人民法院执行异议审查中对该事实认定不清，故裁定：一、撤销城固县人民法院（2019）陕0722执异19号执行裁定；二、发回城固县人民法院重新审查。本院于2020年4月14日立案受理后，另行组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人城固县某某酒店称，申请执行人申请执行的城固县人民法院（2017）陕0722民初1467号民事判决一案，异议人认为已履行完该判决确定的义务，执行程序应终结，理由如下：1本案执行中，异议人与腾某于2018年8月6日共同向城固县人民法院交纳14.8万元，至此（2017）陕0722民初1467号民事判决第三项确定的应支付的拖欠租金29万元（其中按判决应扣除3.2万元），实际为25.8元）已全部执行完毕。2、（2017）陕0722民初1467号民事判决生效后，申请执行人同意将涉案房屋继续出租给异议人使用，故从2017年12月30日起，异议人分九次向申请执行人交纳2017年7月6日至2018年7月5日期间的房租69万元，申请执行人均向异议人出具了收到租金的收款收据，但双方未签订书面租赁合同。依据《中华人民共和国合同法》第二百三十六条的规定，异议人与申请执行人形成了新的不定期租赁合同。3、2017年7月6日至2018年7月5日租期届满后，异议人又分别于2018年12月28日、2019年1月14日向申请执行人交纳租金共40万元，虽本年度租金尚未付清，但双方的租赁合同仍在延续之中。4、至今异议人与申请执行人未签订书面租赁合同，系双方对部分合同条款有分歧。最为重要的是申请执行人收取电费时既不能向申请人出具税务发票，且违反国家相关规定，随意在正常电价基础上加价，给异议人造成巨大的成本损失。异议人与申请执行人协商，申请执行人拒不纠正其违法加价的行为，导致双方至今不能签订租赁合同，这一责任应由申请执行人承担。综上，（2017）陕0722民初1467号民事判决主文第二项虽确定异议人与腾某向申请执行人腾交房屋，但因异议人与申请执行人已形成新的租赁合同关系，且新的租期的租金已支付，故该判决第二项客观上不能再执行。而该生效判决主文第三项确定的拖欠租金已由人民法院执行完毕，故（2017）陕0722民初1467号民事判决的执行程序应予终结。依据《民事诉讼法》第二百二十五条规定提出异议，请予审查。申请执行人城固县某某公司称，异议人的执行异议申请违背事实和法律，1、请求依法驳回异议人的执行异议请求；2、请求对城固县人民法院（2017）陕0722民初1476号民事判决继续执行，执行标的为：①由异议人立即腾出租赁申请执行人的房屋即格林之家时尚快捷酒店；②由异议人交付所欠租金29万元，第三年度房屋占用费69万元，共计98万元。本院查明，2014年11月28日腾某以东林公司委托代理人名义与城固县某某公司（以下简称：某某公司）签订租赁经营协议，约定某某公司将位于城固县西环二路经贸商场临街综合楼4-6层楼房及一楼北大厅一间（建筑面积共计2680㎡）出租给腾某作为宾馆经营使用，租赁期10年，每年租金66万元。某某公司提供地下停车位10个，每年租金3万元，共计租金69万元，租金以后每三年一周期递增，递增率为7%；签订协议之日支付第一年租金，其余年度租金按年一次性支付，在上一年度租赁期限届满前两个月付清下一年度全年租金。如存在未经某某公司书面同意转租等事实，某某公司有权解除协议；如未按约定期限支付租金超过10日，本协议自动解除，腾某应立即主动将宾馆交回某某公司并承担违约责任。上述协议的承租方实际为腾某本人，2014年12月5日某某公司将合同约定的房屋交付给腾某的代理人余建荣。2014年12月16日由腾某的同事余建荣、田勇和格林之家的法定代表人佘欢签订了《租赁经营协议》及《附加协议》各一份，田勇、余建荣将所租赁某某公司的房屋又租赁给佘欢经营，《租赁经营协议》约定的租赁期限、出租房屋面积、坐落、租金支付方式、租赁期间的相关费用及税金，宾馆设施，设备的维修、维护，协议的变更、解除、终止，宾馆的交付及收回验收，违约责任及其他约定均与前协议相同，只是将房屋总年度租金由69万元变更为75.43万元。附加协议约定双方不得以是否具备合法的合同主体而影响合同的效力等条款，并约定甲方（田勇、余建荣）于2015年3月1日前将宾馆移交给乙方（佘欢）装修经营，装修期为四个月，装修期间免房租，协议签订之日乙方付第一年租金50%（含签订协议之前缴纳的押金15万元），剩余50%在乙方接收甲方的设备设施验收合格正常使用后缴纳，下年房租在上一年租赁期限届满前15日内交清。2015年2月28日腾某将以上房屋交付给佘欢装修。佘欢对房屋进行装修后于2015年10月15日在城固县工商行政管理局注册成立了城固县某某酒店进行经营至今。佘欢在签订合同后于2015年2月28日向腾某的代理人余建荣缴纳了第一年的房租75.4元，保证金5万元，合计人民币80.4万元，腾某收到佘欢的第一年房租后向某某公司缴纳房租69万元和保证金5万元，合计人民币74万元。2016年5月26日，某某公司与腾某签订补充协议，约定2014年与腾某签订的《租赁经营协议》中的租赁起租日从2015年7月5日起计算，其余不变。2016年8月31日在第一年租赁期届满后格林之家向腾某支付了房租50万元，但腾某只支付给某某公司房租40万元。后格林之家因对某某公司未按要求交付房屋的瑕疵部分（客房窗户窗纱未装，消防通道设计不合理，防火门未装）进行安装、改善，共计花费3.2万元，要求在租金中扣除，以及为用电电价、按某某公司减房租公告要求调整房租等问题与某某公司发纠纷，格林之家拒绝支付下欠房租。为此，某某公司于2016年10月20向本院起诉陕西东林机动车检测有限公司，请求解除合同并支付拖欠房租及利息。因陕西东林机动车检测有限公司已经注销，某某公司撤回起诉。2017年5月27日某某公司以实际承租人腾某及格林之家为被告再次起诉请求解除合同，支付拖欠房租及实际占用费、违约金、滞纳金等，并要求交回房屋。原审查明，某某公司、腾某及格林之家时尚快捷酒店均认可实际承租人为腾某，腾某与案外人田勇、余建荣均系同一公司员工。经审理2017年10月25本院作出了（2017）陕0722民初1467号民事判决：“一、解除原告与被告腾某以陕西东林机动车检测有限公司名义签订的《租赁经营协议》及《补充协议》；二、由被告腾某及第三人格林之家时尚快捷酒店共同于本判决生效后三十日内将位于陕西省城固县西环二路经贸商场临街综合楼4-6层楼房及一楼北边大厅一间，建筑面积共计2680㎡的房屋腾空并交还原告城固县某某公司；三、由被告腾某于本判决生效后三十日内给付原告城固县某某公司拖欠的租金29万元，并承担按照年租金69万元的标准计算自2017年7月5日起至实际腾退房屋之日止的房屋占有使用费。第三人格林之家时尚快捷酒店因改善门、窗的费用3.2万元从以上租金及占用费中扣除；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。2018年7月6日城固县某某公司向本院申请执行。在执行过程中，被执行人格林之家时尚快捷酒店、腾某主动交纳14.8万元，至此双方均认可拖欠的第二年度房屋租金已执行完毕。此后，双方就房屋继续使用问题进行了多次协商，本院本着善意执行，减少双方损失的原则亦力促双方达成一致意见，但因房屋使用费标准和电价等问题存在一定争议双方终未能达成一致协议。期间，被执行人格林之家时尚快捷酒店、腾某陆续向申请人交纳了部分费用，但2017年7月5日后的房屋占有使用费未按期交纳。根据本案实际，结合双方当事人意愿，因争议有望解决本院建议双方就生效判决的其他执行内容继续进行和解协商，故本院以双方达成执行和解为由于2018年12月29日作出（2018）陕0722执781号执行裁定：“终结城固县人民法院（2018）陕0722执781号案件的执行。”2019年5月28日申请执行人城固县某某公司以被执行人腾某、格林之家时尚快捷酒店未按生效判决内容完全履行，申请恢复执行，本院经审查决定恢复执行。另查明，该案的执行依据是已经发生法律效力的（2017）陕0722民初1467号民事判决书，基于查明的本案事实及法律关系，判决书确定“一、解除原告与被告腾某以陕西东林机动车检测有限公司名义签订的《租赁经营协议》及《补充协议》；二、由被告腾某及第三人格林之家时尚快捷酒店共同于本判决生效后三十日内将位于陕西省城固县西环二路经贸商场临街综合楼4-6层楼房及一楼北边大厅一间，建筑面积共计2680㎡的房屋腾空并交还原告城固县某某公司；三、由被告腾某于本判决生效后三十日内给付原告城固县某某公司拖欠的租金29万元，并承担按照年租金69万元的标准计算自2017年7月5日起至实际腾退房屋之日止的房屋占有使用费。第三人格林之家时尚快捷酒店因改善门、窗的费用3.2万元从以上租金及占用费中扣除；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。后基于双方的共同利益，城固县某某公司与格林之家时尚快捷酒店一直有协商达成继续租赁合意之愿望和行为，格林之家时尚快捷酒店在本案执行中虽未按期但亦陆续实际向城固县某某公司按年租金69万元标准交纳了2017年7月5日之后的部分房屋占有使用费159万元，申请人亦接受了此款。本院认为，执行异议是执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律或司法解释规定行使的救济权利。本案争议焦点为该案判决确定执行内容是否执行完毕或基于其他事实该案是否终结执行，能否恢复执行，恢复执行是否合法。申请执行人城固县某某公司以被执行人未按判决确定的期限和执行内容完全执行向本院申请恢复执行，本院以被执行人未按和解协议履行决定恢复执行，因双方虽有和解意愿及行为，但终未达成和解协议，以此为据恢复执行缺乏一定的事实和依据，应予纠正。本案执行依据是已经发生法律效力的（2017）陕0722民初1467号民事判决书，该判决书确定：由被告腾某于本判决生效后三十日内给付原告城固县某某公司拖欠的租金29万元，并承担按照年租金69万元的标准计算自2017年7月5日起至实际腾退房屋之日止的房屋占有使用费。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。就申请执行人而言，截止本案恢复之日，其并未按期足额收取到生效判决确定的房屋实际占有使用费和被申请人迟延履行期间的债务利息。故申请执行人城固县某某公司以被执行人未按判决确定的期限和执行内容完全执行为由申请恢复执行，本院经审查决定恢复执行并无不妥。本案执行中格林之家时尚快捷酒店以其本身和腾某的名义陆续实际向城固县某某公司交纳房屋占有使用费，其交纳的行为是基于房屋实际占有使用经营者的身份发生的。在申请执行人城固县某某公司未按期足额收取到生效判决确定的房屋实际占有使用费时，其有权利要求足额收取房屋实际占有使用费或者收回房屋。对格林之家时尚快捷酒店而言，其应该在足额交纳房屋实际占有使用费或者清腾房屋之间择其一，做为房屋实际占有使用经营者其以行为选择了继续交纳房屋实际占有使用费，就应该按照约定向相对人按时足额履行义务。至于异议人在异议申请中提出申请人收取电费未提供发票且随意加价，属于另一法律关系，其应该通过法律途径另行主张予以解决，而不能做为拒绝交纳房屋实际占有使用费的理由。另本案中基于双方的行为和发生的事实，已改变了人民法院审理时查明的本案事实及法律关系，再，本着善意执行，减少当事人损失，化解社会矛盾，故该案执行内容中判决第二项客观上不能再执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款规定“被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查”。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条二款、第十七条（四）项的规定，裁定如下：异议人城固县某某酒店的异议请求部分成立。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向陕西省汉中市中级人民法院申请复议。审判长 张 明审判员 鲁克金审判员 李 琳二〇二〇年五月八日书记员 屈美玲