山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终1446号 上诉人（原审原告）：临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂，住所地：临沂高新区马厂湖镇后桃园村西工业园。 负责人：施玉忠，厂长。 委托诉讼代理人：苑承胥，山东正格律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张友光，男，1995年4月28日出生，汉族，安徽省宿州市萧县村民，住本村。 委托诉讼代理人：胡宗华，北京君颜律师事务所律师。 上诉人临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂因与被上诉人张友光劳动争议一案，不服山东省临沂高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁1391民初922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂的委托诉讼代理人苑承胥；被上诉人张友光的委托诉讼代理人胡宗华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂上诉请求：依法撤销临沂高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁1391民初922号民事判决，依据案件事实作出判决。事实和理由：1、原审法院对上诉人请求对被上诉人劳动功能障碍程度进行重新鉴定不予支持，没有任何法律依据。2、上诉人为被上诉人等人投了团体意外伤害保险，意外残疾10万元、意外医疗费5万元。被上诉人至今拒绝提供意外伤害保险理赔所需资料，致使上诉人无法办理理赔事宜，因此，上诉人为被上诉人垫付的56726.62元医疗费及应得意外残疾金应当从被上诉人的各项工伤待遇中给予扣除，请求二审法院予以支持。 张友光辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，对双方认可的被上诉人受伤后收到上诉人发放的28200元的总费用没有异议，但其中有被上诉人受伤前三个月的工资共9000元，被上诉人将另行主张，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂向一审法院起诉请求：1、请求判决原告无需支付被告各项工伤待遇159258.19元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年2月14日，张友光到临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂从事车间流水线工作。双方未签订书面劳动合同，临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂未给张友光缴纳社会保险，张友光月平均工资3000元。2017年4月10日，张友光在临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂工作时受伤，后未再到临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂工作。2018年7月11日，临沂高新区人力资源和社会保障局出具临高人社工伤认[2018]30号认定工伤决定书，认定被告受伤为工伤。2018年12月28日，临沂市劳动能力鉴定委员会做出临劳鉴[2018]2514号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为劳动功能障碍程度为捌级，无生活自理障碍；2019年2月28日，山东省劳动能力鉴定委员会做出鲁劳鉴伤字[2019]129号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为劳动功能障碍程度为捌级，无生活自理障碍。2019年4月16日，张友光向临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求依法裁决用人单位支付全部的工伤待遇232661.39元。2019年5月31日临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会作出临高劳人仲裁字[2019]第113号裁决书，裁决：一、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂与张友光解除劳动关系；二、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光一次性伤残补助金33000元；三、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光一次性工伤医疗补助金52866.7元；四、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光一次性伤残就业补助金84586.72元；五、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光停工留薪期待遇9000元；六、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光护理费3448.27元；七、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光住院伙食补助费1290元；八、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光医疗费311.8元；九、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光交通费2363.7元；十、临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂支付张友光住宿费591元；以上款项共计187458.19元，临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂已经支付张友光28200元，剩余款项159258.19元，临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂自本裁决书生效之日起十日内支付完毕。临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂收到该裁决书后对该裁决内容不服，于2019年6月13日诉至一审法院。 另查明，2017年临沂市城镇在岗职工平均工资为5640元/月。施玉忠于2017年11月14日、2017年7月30日、2017年8月28日、2017年10月7日分别向张友光打款3000元，共计12000元。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，张友光系临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂职工，而临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂并未依法为张友光缴纳社会保险，张友光向临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方之间的劳动关系，符合法律规定，予以采信。张友光系临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂职工，其在工作时受伤，经临沂高新区人力资源和社会保障局认定为工伤、经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，经山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为捌级伤残，临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂未按法律规定为张友光缴纳社会保险，依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应按工伤待遇项目和标准向张友光支付各项费用。 关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。张友光月平均工资为3000元，其工伤经认定为捌级伤残，故临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应支付张友光一次性伤残补助金33000元（3000元/月×11个月）。 关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。本案中，张友光于2019年4月16日向临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，故临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应当以2018年临沂市城镇在岗职工平均工资5640元/月为基数，向张友光支付一次性工伤医疗补助金56400元（5640元/月×10个月）和一次性伤残就业补助金90240元（5640元/月×16个月）。 关于停工留薪期待遇的问题。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，张友光伤情应该按照《山东省工伤职工停工留薪分类目录》S62.6执行，应享受停工留薪期为3个月，故临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应支付张友光停工留薪期待遇为9000元（3000元/月×3个月）。 关于伙食补助费、护理费的问题。张友光共住院43天，期间伙食补助费按照国家一般工作人员出差伙食标准30元/天计算为1290元，故对张友光主张临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应支付其伙食补助费1290元的请求，予以采信。张友光护理费按照农村居民收入64.32元/天计算为1608元，故对张友光辩称临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应支付其护理费1714.43元的意见，予以部分采信。 关于医疗费、住宿费、交通费问题。1、医疗费。张友光主张临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂未予支付的医疗费311.8元，但张友光并未提交相关病历、入院记录、诊断证明等相关证据进行佐证，临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂亦不予认可，故对该主张本院不予支持。2、住宿费，张友光主张临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂应当支付其住宿费591元，但其提交的部分发票名称并非其本人，亦不能证明与临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂工伤有关，且临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂不予认可，故对该部分费用，不予支持。3、交通费。张友光提交车辆发票，部分发票名称并非“张友光”本人，故对临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂主张交通费2363.7元，予以部分支持，结合张友光的就医时间、地点以及居住地等因素综合认定，本院酌定为430元。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂与被告张友光解除劳动关系；二、原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂于判决生效后5日内支付被告张友光一次性伤残补助金33000元；三、原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂于判决生效后5日内支付被告张友光一次性工伤医疗补助金56400元；四、原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂于判决生效后5日内支付被告张友光一次性伤残就业补助金90240元；五、原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂于判决生效后5日内支付被告张友光停工留薪期待遇9000元；六、驳回原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”上诉人已于仲裁时申请重新鉴定，山东省劳动能力鉴定委员会于2019年2月28日做出鲁劳鉴伤字[2019]129号《再次鉴定结论书》，上诉人并未提供证据证明应当进行重新鉴定，对于上诉人的此项上诉理由，本院不予采信。 上诉人主张其垫付的56726.62元医疗费及应得的意外残疾金应从被上诉人的工伤待遇中扣除。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定:“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。上诉人虽出资为被上诉人购买了团体意外伤害保险，但用人单位为职工或雇工参加工伤保险是其法定职责，不能以此免除上诉人因未参加工伤保险而应承担的赔付责任，且一审法院判决中并未包括医疗费用。故，上诉人主张应予扣除的理由，本院不予采信。上诉人的其他上诉请求，因与事实不符，本院亦不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人临沂高新区鼎鑫广告材料制品厂负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇二〇年五月十五日 书记员 杨 悦