广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1881刑初141号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人张某导，男，1976年7月10日出生，公民身份证号码441************316，广东省英德市人，汉族，初中文化，住英德市******委会窝子组。2003年8月20日因犯盗窃罪、销售赃物罪经本院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四千元，2007年4月21日刑满释放；2009年6月29日因犯故意伤害罪经本院判处有期徒刑七年，2013年11月23日刑满释放;2019年11月21日因本案被英德市公安局刑事拘留，12月25日被逮捕。现羁押于英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人李小娴，广东浈阳律师事务所律师。被告人谭某成，绰号老矮，男，1984年8月24日出生，公民身份证号码441************310，广东省英德市人，汉族，小学文化，住英德市******委会泥围组。2012年2月1日因犯故意伤害罪、非法持有枪支、弹药罪经本院判处有期徒刑二年六个月，2013年9月20日刑满释放；2014年7月22日因赌博被英德市公安局处以行政拘留十日，并处罚款人民币一千元;2019年12月3日因本案被英德市公安局刑事拘留，12月25日被逮捕。现羁押于英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人赖玉婵，广东青于蓝律师事务所律师。被告人陆某军，绰号老虎，男，1979年5月17日出生，公民身份证号码441************410，广东省四会市人，汉族，小学文化，户籍所在地广东省四会市*****************，住广东省英德市********出租屋。2013年5月20日因赌博被英德市公安局处以行政拘留十日，并处罚款人民币三千元；2014年4月19日因吸毒被英德市公安局处以行政拘留十日;2019年11月22日因本案被英德市公安局刑事拘留，12月25日被逮捕。现羁押于英德市看守所。辩护人黄营莹，广东万解律师事务所律师。被告人杨某辉，绰号鹏鹏，男，1990年5月25日出生，公民身份证号码441************332，广东省英德市人，汉族，中专文化，户籍所在地英德市******委会罗塘组，住英德市英城街道城市************。2019年11月21日因本案被英德市公安局刑事拘留，12月25日被逮捕。现羁押于英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人范后岳，广东英都律师事务所律师。广东省英德市人民检察院以英检刑诉〔2020〕125号起诉书指控被告人张某导、谭某成、陆某军、杨某辉犯赌博罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年4月14日公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院指派检察员巫飞燕出庭支持公诉，被告人张某导及其辩护人李小娴、被告人谭某成及其辩护人赖玉婵、被告人陆某军及其辩护人黄营莹、被告人杨某辉及其辩护人范后岳等到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明,被告人张某导、谭某成、陆某军经商议后决定在英德市委会文化石门口聚众赌博并从中获利。从2019年10月29日起至11月期间，三被告人在上述赌博点通过以扑克牌玩“斗牛”、“三公”赌“大吃小”的方式多次聚集十多人参与赌博并从中抽头渔利。赌博过程中由谭某成负责在赌博点发牌抽水，张某导、陆某军在赌博点参赌增加人气，三人均可参与分红渔利，被告人杨某辉则受聘保管水钱，不参与分红渔利。具体赌博情况如下：1.2019年10月30日凌晨，被告人张某导、谭某成、陆某军聚众赌博后抽头渔利1000余元（本案币种均为人民币），三人各分得100元后，将剩余水钱按每人100元分给了当晚参赌人员。2.2019年10月31日凌晨，被告人张某导、谭某成、陆某军、谭某灵（另案处理）聚众赌博后抽头渔利8600元，被告人张某导将其中600元分给杨某辉后，剩余8000元由张某导、谭某成、陆某军、谭某灵四人平分，每人分得2000元。3.2019年11月1日凌晨，被告人张某导、谭某成、陆某军、谭少灵聚众赌博后抽头渔利3200余元，从中分了300元给杨某辉后，剩余款项由谭某成、谭少灵、陆某军三人平分，每人分得约1000元。因张某导当天晚上参与赌博赢钱后先离场了，故谭某成等人此次未分水钱给张某导。4.2019年11月13日的凌晨，张某导、谭某成、谭某灵聚众赌博后抽头渔利16,800余元，谭某成、谭某灵将当晚抽到的水钱平均分成四份，每份4000元，谭某成、谭某灵、梁某锋（另案处理）各分得4000元，分给张某导的4000元水钱因张某导不在现场，由谭某成代为领取，谭某成领取后未有将该部分水钱分给张某导，即谭某成此次从中分得8000元，张某导此次未有分得水钱。综上所述，被告人张某导从中抽头获利所得人民币2100元；被告人谭某成从中抽头获利11,100元；被告人陆某军从中抽头获利人民币3100元；被告人杨某辉从中抽头获利人民币900元。英德市公安局民警分别于2019年11月20日、11月22日、12月2日将四被告人抓获到案。四被告人对上诉指控事实均不持异议，在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，并当庭自愿认罪认罚。四辩护人对公诉机关指控四被告人的犯罪事实及罪名定性均不持异议，同时提出四被告人具有坦白情节、能自愿认罪认罚，自愿签署认罪认罚具结书，有悔罪表现，主观恶性小，同时被告人杨某辉的辩护人还提出杨某辉在本案中系属从犯。综上所述，四辩护人建议法庭对四被告人从轻或减轻处罚并适用缓刑。上述事实，有公诉机关提供并经庭审出示、质证、认证、四被告人及四辩护人不持异议的下列证据予以证实：物证有查扣在案华为手机二台、OPPO手机一台；书证有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、被告人张某导、谭某成的前科材料、扣押决定书、行政处罚决定书、情况说明等；被告人张某导、谭某成、陆某军、杨某辉的供述与辩解；参赌人员谭某灵、谭某辉、梁某锋等人的证言；现场勘验、辨认笔录、现场图、照片以及视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某导、谭某成、陆某军、杨某辉以牟利为目的，伙同他人聚众赌博，其四人行为均已构成赌博罪，应依法惩处。被告人张某导、谭某成、陆某军在共同犯罪中起主要作用，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨某辉在共同犯罪中受他人聘用而参与犯罪，起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚；鉴于四被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，在审查起诉阶段即能认罪认罚，签署认罪认罚具结书，依法予以从轻处罚。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳；提出判处被告人张某导有期徒刑九个月至一年、并处罚金；判处被告人谭某成有期徒刑八个月至一年、并处罚金；判处被告人陆某军有期徒刑七个月至一年、并处罚金判处被告人杨某辉有期徒刑六个月，并处罚金的量刑建议符合本案事实与法律的规定，予以采纳。关于四辩护人提出可对四被告人宣告缓刑的辩护意见，本院认为，被告人张某导、谭某成、陆某军曾经因犯罪受到刑事行政处罚或行政处罚，不思悔改，仍继续实施犯罪行为，对社会具有较大的危害性，不符合宣告缓刑的条件，不予采纳；被告人杨某辉属于从犯，犯罪情节较轻，公诉机关提出的量刑建议与实际羁押期限基本相当，无需宣告缓刑；辩护人提出四被告人所具有的从轻处罚情节符合本案事实与法律规定，予以采纳，并在量刑时予以体现。依照《中华人民共和国刑法》三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人张某导犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2020年8月20日止）。二、被告人谭某成犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2020年8月2日止）。三、被告人陆某军犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2020年6月21日止）。四、被告人杨某辉犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2020年5月20日止）。五、继续追缴被告人张某导犯罪所得人民币二千一百元；追缴被告人谭某成犯罪所得人民币一万一千一百元；追缴被告人陆某军犯罪所得人民币三千一百元；追缴被告人杨某辉犯罪所得人民币九百元。六、查扣并存放于英德市公安局的被告人张某导的蓝紫色OPPO手机一台、被告人谭某成的蓝色华为手机一台、被告人杨某辉的宝蓝色华为P30Pro手机一台，予以没收，依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  罗卫国人民陪审员  陈培钧人民陪审员  莫少群二〇二〇年五月八日法官 助理  王 敏书 记 员  黄安琪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。