西安铁路运输法院     行政裁定书     （2020）陕7102行初476号     原告西安市鄠邑区城北蔬菜瓜果市场有限公司，住所地西安市鄠邑区西侧。   法定代表人张佑良，执行董事。   被告西安市自然资源和规划局，住所地陕西省西安市未央区楼。   法定代表人冯涛，局长。   原告西安市鄠邑区城北蔬菜瓜果市场有限公司（以下简称“鄠邑城北蔬菜瓜果公司”）诉被告西安市自然资源和规划局土地行政处罚一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。   原告鄠邑城北蔬菜瓜果公司诉称，2002年因西安市鄠邑区甘亭蔬菜市场拆迁，在政府的大力支持下，原告法定代表人张佑良租赁连丰一组集体土地，建设了鄠邑城北蔬菜瓜果公司。蔬菜瓜果市场属于涉农项目，是国家政策扶持对象。在国家政策和资金的扶持下，蔬菜瓜果市场不断扩大，由最初的8.7亩到2010年的32亩。鄠邑城北蔬菜瓜果公司是鄠邑区唯一的蔬菜瓜果市场，这些年为鄠邑区作出了巨大贡献，连续多年被评为省市XX市场。2019年6月10日，西安市国土资源局作出市国土发[2019]第21-32号《土地行政处罚决定书》，决定：一、责令原告自行拆除在非法占用的一般农地和基本农地的建筑设施；二、没收非法占用建设用地的建筑物和其他设施；三、罚款389276.5元。原告认为被告的处罚决定认定事实不清，适用法律错误。根据《西安市城市总体规划（2008-2020年）》（2017年修订）——鄠邑区土地利用规划图、户县城市发展总体规划（2011-2030年），原告占用的土地部分属于一般农田和基本农田，与西安市土地利用规划和鄠邑区土地利用规划不符。2005年、2011年鄠邑区已经对原告作出处罚，被告再次处罚，违反了《中华人民共和国行政处罚法》第24条的规定。另外，原告所占土地在2011年已经全部规划为建设用地，原告未经规划机关批准，属于违法用地，只能依据《中华人民共和国城乡规划法》进行处罚，被告以原告非法占用农用地为由，依据《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》进行处罚，适用法律错误。根据《中华人民共和国城乡规划法》第64条、住房和城乡建设部关于印发《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》的通知第4条、第5条的规定，原告鄠邑城北蔬菜瓜果公司不影响规划实施，属于可改正范围。原告属于鄠邑区唯一的市场，如果拆除，必然对居民生活和菜农、果农造成重大影响，也不符合国家的惠民政策。原告所占土地在两年前已经变为建设用地，行政处罚期限只有两年，被告以原告占用农用土地处罚违反了《中华人民共和国行政处罚法》第29条的规定。被告对原告作出处罚认定事实不清，适用法律错误，故诉至法院，请求：1.判决撤销市国土发[2019]第21-32号《土地行政处罚决定书》；2.本案诉讼费由被告承担。   经审理查明，被告西安市自然资源和规划局于2019年6月10日作出市国土发[2019]第21-32号《土地行政处罚决定书》，认定原告鄠邑城北蔬菜瓜果公司在未取得合法用地手续的情况下新建、扩建、重建的行为属未经批准非法占地行为，并决定作出如下处罚：“一、责令西安市鄠邑区城北蔬菜瓜果市场有限公司自接到本处罚决定书之日起15日内自行拆除在非法占用的一般农地区和基本农田保护区上新建、扩建、翻建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，退还非法占用的土地；二、没收西安市鄠邑区城北蔬菜瓜果市场有限公司在非法占用的城镇建设用地区和其他土地上新建的建筑物和其他设施，退还非法占用的土地；三、对其违法占地27.2亩，折合18107.17平方米的行为处以20元/平方米的罚款，合计362143.4元；对其违法占地4亩，折合2713.31平方米的行为处以10元/平方米的罚款，合计27133.1元；以上罚款共计389276.5元。”原告不服被告作出的市国土发[2019]第21-32号《土地行政处罚决定书》，于2019年11月27日向西安市人民政府申请行政复议，西安市人民政府受理后，于2020年2月1日向原告作出市政复中字[2019]696号《中止行政复议通知书》：“……本案在审理期间，因新型冠状病毒感染肺炎疫情防控应急响应工作要求，需要中止本案审理。……本机关决定，自2020年2月1日起中止该行政复议案件的审理。行政复议中止原因消除后，本机关将恢复该行政复议案件的审理。”2019年12月5日，原告不服被告作出的市国土发[2019]第21-32号《土地行政处罚决定书》，向本院提起本案诉讼。   本院认为，公民、法人或其他组织向人民法院提起行政诉讼，应当符合法定起诉条件。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条第一款规定：“对属于人民法院受案范围的行政案件，公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼；也可以直接向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》第五十七条规定：“法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先立案的机关管辖；同时立案的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。”本案中，原告鄠邑城北蔬菜瓜果公司对被告作出的市国土发[2019]第21-32号《土地行政处罚决定书》不服，已经于2019年11月向西安市人民政府申请行政复议，而原告2019年12月5日向本院提起行政诉讼，属于在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼，不符合法定起诉条件，应当裁定不予立案，已经立案的，应当裁定驳回起诉。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十七条、第六十九条第一款第（十）项、第三款的规定，裁定如下：   驳回原告西安市鄠邑区城北蔬菜瓜果市场有限公司的起诉。   本案诉讼费50元，退还原告西安市鄠邑区城北蔬菜瓜果市场有限公司。   如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。         审判长胡海军    审判员孙青青     审判员王得志        二Ο二Ο年五月十一日      书记员鬲博                              附法律条文：   1.《最高人民法院关于适用的解释》第五十七条 法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先立案的机关管辖；同时立案的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。   2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条：有下列情形之一的，已经立案的，应当裁定驳回起诉：   （一）   不符合行政诉讼法第四十九条规定的；   （二）   超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；   （三）   错列被告且拒绝变更的；   （四）   未按法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；   （五）   未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；   （六）   重复起诉的；   （七）   撤回起诉后无正当理由再行起诉的；   （八）   行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；   （九）   诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；   （十）   其他不符合法定起诉条件的情形。   前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。   人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。        1