浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终807号 上诉人（原审被告）：张德权，男，1970年7月11日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被上诉人（原审原告）：杭州剑丰贸易有限公司，住所地杭州大江东产业集聚区新湾街道宏波村。 法定代表人：胡锡安。 委托诉讼代理人（特别授权）：余建君、张君君（实习），浙江戈创律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杭州祥豪建设工程有限公司，住所地杭州市萧山区瓜沥镇永联村。 法定代表人：王正祥。 被上诉人（原审被告）：陈国忠，男，1963年8月17日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被上诉人（原审被告）：王正祥，男，1963年8月3日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被上诉人（原审被告）：章伟良，男，1964年3月24日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被上诉人（原审被告）：洪建方，男，1989年11月29日出生，汉族，住浙江省绍兴县。 被上诉人（原审被告）：金逸峰，男，1960年7月7日出生，汉族，住杭州市萧山区。 上诉人张德权为与被上诉人杭州剑丰贸易有限公司（简称剑丰公司）、杭州祥豪建设工程有限公司（简称祥豪公司）、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰买卖合同纠纷一案,不服杭州市萧山区人民法院（2018）浙0109民初14740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张德权上诉请求：1.撤销原审判决中第二项内容。事实与理由：一、涉案合同第十条纠纷解决方式约定，违约方必须承担对方实现起诉支出的一切费用（诉讼费、律师费、保全费、差旅费等）和相关违约责任。除了上述费用，并未就担保公司为剑丰公司诉讼保全提供担保所产生的保函费由谁承担作出约定。我国法律也没有因诉讼保全产生保函费由败诉方承担的法律规定。一审判决祥豪公司承担保函费1020元，并由保证人承担连带责任缺乏事实和法律依据。二、买卖合同第九条明确约定剑丰公司需替祥豪公司垫资钢材数量500吨的钢材款，根据送货单显示，剑丰公司未达到此要求。可见剑丰公司违约在先。再结合买卖合同第十条约定，前提是违约方承担守约方实现债权的一切费用。因此，本案是剑丰公司违约，一审判决把剑丰公司应承担的责任转嫁到祥豪公司及担保人处。有违合同法的公平合理原则。综上，请求支持上诉。 被上诉人剑丰公司答辩称，一审判决正确。根据双方签订的钢材买卖合同第十条约定的纠纷解决方式，若合同发生纠纷由双方协商解决，协商不成可向杭州市萧山区人民法院起诉，违约方必须承担对对方实现起诉支出的一切费用，包括诉讼费、律师费、保全费、差旅费等和相关违约责任。该约定不违反法律规定合法有效。双方应当予以遵守意见以及遵守。同时，根据《诉讼费用交纳办法》第十条规定，当事人申请保全措施，应当交纳申请费。说明为实现诉讼财产保全而产生费用的名称为申请费，法院判决书也通常叫做财产保全申请费。但并没有专叫保全费的规定。该合同第十条约定的合同中，双方约定的保全费也没有特别说明仅只向法院交纳的财产保全申请费，说明双方合同约定的保全费是一个泛指的概念，泛指为实现诉讼财产保全而发生的相关费用，保函费是一审原告就财产保全为了获得担保人的担保，促使担保人向法院提供保函，以实现原告诉讼财产保全缴纳的诉讼财产保全责任保险费，该保函费是本案实现诉讼财产保全而必须发生的费用，因此属于合同中约定的保全费的一部分。其次，祥豪公司拖欠货款的行为，显然已经构成了违约。根据双方钢材买卖合同第十条的约定，祥豪公司应当承担违约责任。至于上诉所称剑丰公司构成违约，并不影响剑丰公司依据合同追究祥豪公司的违约责任。张德权作为祥豪公司案涉合同债务提供保证担保，应当承担合同债务的支付。综上所述，请求驳回上诉请求。 陈国忠、金逸峰同意上诉意见。其余被上诉人未提交答辩意见。 剑丰公司向一审法院起诉请求：1.祥豪公司支付货款577156.37元，并支付利息及违约金（以336348.76元为基数，自2016年4月起至货款结清之日止按月息2.5%计算违约金；以240807.61元为基数，自2016年7月起至货款结清之日止按月息2.5%计算违约金）；2.祥豪公司支付律师代理费55000元；3.祥豪公司支付保函费1020元；4.张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰对上述第1-3项付款义务承担连带责任。 一审法院认定事实：2016年3月16日，剑丰公司作为卖方、祥豪公司作为买方、张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰作为担保方签订《钢材买卖合同》，约定祥豪公司因工程建设需要，自合同签订日2016年3月16日至2016年7月31日止，不定时、多批次向剑丰公司采购钢材，总需货量约2500吨。若实际吨位少于2500吨，不足部分按照每吨200元补足，若多于2500吨，仍按本合同单价执行。祥豪公司委托张德权、陈国忠、章伟良作为委托代理人，可以向剑丰公司订货，有权签收剑丰公司的送货单及结算单等，祥豪公司对上述任一代理人的经办签名均予以认可。关于结算、付款方式及违约责任约定如下：1.剑丰公司需替祥豪公司垫资500吨内的钢材款，该垫资款从每车次发货日起隔出一个月月底来与剑丰公司对账结算，在次月5日内付清，如未付清，剑丰公司有权随时终止合同或所有钢材款祥豪公司都按月息2.5%计息付给剑丰公司。但必须在剑丰公司第一车送货之日起5个月内付清所有垫资的应付款。2.垫资500吨以上部分的钢材款结算和付款期限，祥豪公司应在每月月底与剑丰公司对账结算，在次月月底前付清超出垫资款的款项，且利息按每月月底以现金或电汇形式付清。3.所有欠款在2016年7月31日前全部付清。4.因祥豪公司原因造成的停工等属于祥豪公司自身的原因导致合同无法履行的，剑丰公司有权单方随时终止合同，祥豪公司应于合同终止之日起五日内向剑丰公司结清所有款项。5.如祥豪公司未按上述合同约定向剑丰公司支付所有应付款项，祥豪公司应按拖欠款总金额日千分之三支付剑丰公司违约金。双方因纠纷产生诉讼，违约方必须承担对方起诉支出的一切费用（诉讼费、律师费、保全费等）。张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰为本合同承担连带担保责任至所有款项付清之日止。2016年3月22日，剑丰公司与张德权、陈国忠签订《的补充合同》，约定，上述合同签订时，祥豪公司对符合国标要求各种品牌的钢材均认可，现应项目具体需要，祥豪公司指定钢材品牌为中天、沙钢、西城、马钢抗震钢材。根据市场实际情况，指定品牌的钢材存在规格不齐、数量紧俏等现象，由此会引起区域调货、提前打款订货，进货价格提高等原因，现钢材的价格在原合同约定基础上每吨再加价230元结算，特殊缺少的规格可以其他品牌代替。同时约定，补充合同为《钢材买卖合同》不可分割的组成部分，与《钢材买卖合同》具有同等的法律效力。 合同签订后，剑丰公司在2016年3月和6月向祥豪公司供应了钢材，具体情况如下： 送货时间 签收人 钢材规格 数量 含税信息价 3月18日 张德权 抗震螺纹钢10mm 1.666 抗震螺纹钢12mm 11.746 抗震螺纹钢14mm 12.194 抗震螺纹钢18mm 1.98 抗震螺纹钢22mm 11.91 抗震螺纹钢25mm 1.975 3月19日 陈国忠 抗震螺纹钢10mm 1.944 抗震螺纹钢12mm 11.988 抗震螺纹钢14mm 11.76 抗震螺纹钢18mm 1.98 抗震螺纹钢22mm 12.876 抗震螺纹钢25mm 2.426 3月24日 陈国忠 抗震螺纹钢10mm 5.832 抗震螺纹钢12mm 5.994 抗震螺纹钢16mm 5.973 抗震螺纹钢20mm 10.005 抗震螺纹钢22mm 6.438 抗震螺纹钢25mm 7.278 线材6.5mm 2.39 6月28日 陈国忠 线材8mm 20.851 抗震螺纹钢25mm 19.408 6月30日 陈国忠 抗震螺纹钢12mm 24.072 抗震螺纹钢18mm 10.08 抗震螺纹钢20mm 8.004 后剑丰公司未收到货款。剑丰公司为案涉纠纷支出律师费55000元，支出诉讼保全保险服务费1020元。 一审法院认为，剑丰公司与祥豪公司之间系钢材买卖合同关系，其余被告系保证人。本案争议焦点如下： 一、剑丰公司主张的钢材单价是否成立。送货单上的单价和货款金额系剑丰公司自行添加，不能作为对方对价格的确认，钢材单价应按照双方约定确认。《钢材买卖合同》和补充合同对钢材单价均有约定，其中补充合同虽不是剑丰公司与祥豪公司签订，但签订人员张德权和陈国忠系祥豪公司在本次买卖合同中的委托代理人，且根据《钢材买卖合同》约定，两人不仅可以订货，还有权签收送货单及结算单等，可见两人能够代表祥豪公司进行结算等价格确认事宜。因此张德权、陈国忠签署补充合同的行为应为有权代理，该补充合同对双方均具有约束力。综合两份合同，可以确定钢材单价按每月信息价加430元计算。同时，双方交易价格一般应为含税价格，故参考信息价为含税信息价。由此得出，剑丰公司送货总金额为577156.37元，其中3月份送货336348.76元，6月份送货240807.61元。张德权辩称编号为000702的送货单上没有写明吨位不属实。 二、关于利息的计算问题。双方合同约定，祥豪公司未按约付清货款的，所有钢材款都应按月息2.5%计算支付利息。该约定实为双方关于逾期付款约定的违约金条款，因剑丰公司未能举证证明对方逾期付款给其造成的实际损失，法院以占用资金给剑丰公司造成的损失为基础，综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，认为该违约金计算标准过高，酌情调整为按每月1.8%计算。 三、关于保证期间是否经过的问题。双方合同约定，保证人承担连带担保责任至所有款项付清之日，该约定应视为约定不明，依法保证期间为主债务履行期届满之日起二年，双方约定所有欠款在2016年7月31日前全部付清，故本案保证期间未经过。 综上，祥豪公司应支付剑丰公司货款577156.37元。同时，祥豪公司应按月利率1.8%计算支付利息，其中336348.76元自2016年5月6日起计算，240807.61元自2016年8月1日起计算，剑丰公司超出部分诉讼请求，法院不予支持。剑丰公司要求祥豪公司赔偿律师代理费及保函费，合法有据，法院予以支持。张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰作为保证人，对上述债务应承担连带保证责任。各保证人承担保证责任后，有权向祥豪公司追偿。祥豪公司、张德权、王正祥、洪建方、金逸峰经本院合法传唤，无正当理由没有到庭，本院依据查明的事实依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、杭州祥豪建设工程有限公司于判决生效之日起十日内支付杭州剑丰贸易有限公司货款577156.37元，并支付336348.76元自2016年5月6日起、240807.61元自2016年8月1日起按月利率1.8%计算的利息；二、杭州祥豪建设工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿杭州剑丰贸易有限公司律师代理费55000元、保函费1020元；三、张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰对上述第一、二项付款义务承担连带责任；四、张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰承担保证责任后，有权向杭州祥豪建设工程有限公司追偿；五、驳回杭州剑丰贸易有限公司其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13972元，财产保全申请费5000元，合计18972元，由杭州祥豪建设工程有限公司、张德权、陈国忠、王正祥、章伟良、洪建方、金逸峰负担。 本院二审期间，各方均未提交新的证据。 本院查明的事实与一审法院认定的一致。 本院认为，本案现争议焦点为，剑丰公司要求祥豪公司赔偿律师代理费及保函费的主张能否予以支持。首先，祥豪公司欠款未付的违约事实清楚，剑丰公司有权依法依约向祥豪公司主张相应违约责任，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用。根据涉案合同约定，违约方承担的费用包括对方为实现债权而支出的律师费代理费等在内的一切费用。律师代理费及保函费属于剑丰公司为实现本案债权支出的费用，剑丰公司要求祥豪公司赔偿律师代理费及保函费的主张符合约定，应予支持。其次，根据合同约定，所有垫资款必须在剑丰公司第一车送货之日起5个月内付清，所有欠款在2016年7月31日前全部付清。现相应付款期限已经届满，然祥豪公司至今未付清货款，剑丰公司有权依据实际供货数量要求债务人承担清偿责任。张德权二审期间其提出的剑丰公司违约在先情形，不能对抗合同约定的相应付款义务。综上，张德权的上诉缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1200.5元，由张德权负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵  魁 审判员 张  蕊 审判员 王杨沁如 二〇二〇年五月十一日 书记员 张  笛