浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终10232号 上诉人（原审被告）：连云港创拓餐饮管理有限公司，统一社会信用代码91330109MA2AXHJN5C，住所地江苏省连云港市灌南县新安镇石头路北侧（新兴居委会十组）。 法定代表人：毛晓铃，总经理。 委托诉讼代理人：丁冬，浙江博方律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张二磊，男，1988年8月8日出生，汉族,住河南省驻马店市驿城区。 委托诉讼代理人：姜南，上海川汇律师事务所律师。 上诉人连云港创拓餐饮管理有限公司（以下简称连云港创拓公司）因与被上诉人张二磊特许经营合同纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109民初11646号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行审理。经本院院长审批，本案延长审理期限3个月，现已审理终结。 连云港创拓公司上诉请求：1.撤销杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109民初11646号民事判决，改判连云港创拓公司返还张二磊加盟费26490元;2.本案诉讼费用由张二磊承担。事实和理由：一审法院认定涉案合同不予退还核心技术费的条款属于格式条款，应属无效，属于事实认识错误。连云港创拓公司与张二磊签署的《服务合同书》约定了服务费用条款，服务费用条款包括运营指导费和核心技术费，费用总额以及运营指导费用和核心技术费用的比例是双方协商确定的，该条款并不是格式条款。连云港创拓公司已经按照合同约定，将核心技术资料交予张二磊，履行了合同约定的义务，依据合同约定连云港创拓公司有权扣除核心技术费，不予退还。 张二磊答辩称：连云港创拓公司的上诉理由不成立，一审法院事实认定清楚，适用法律正确,应驳回连云港创拓公司的上诉请求。 张二磊向一审法院起诉，请求判令：1.确认张二磊和连云港创拓公司于2019年6月22日签订的《品牌单店合同》于2019年6月27日解除；2.连云港创拓公司返还张二磊加盟费88300元；3.连云港创拓公司赔偿张二磊自起诉之日起至实际履行之日止以88300元为基数按中国人民银行同期存款利率标准计算的利息损失；4.本案诉讼费由连云港创拓公司承担。 一审法院认定事实：2019年6月22日，张二磊与杭州创拓餐饮管理有限公司（即连云港创拓公司，以下简称杭州创拓公司）签订《品牌单店合同》（其内名称为《服务合同书》）一份，合同约定：张二磊自愿选择连云港创拓公司为张二磊餐饮项目（即小庭找茶）提供单店运营指导，即连云港创拓公司为张二磊在河南省郑州市中原区行政区划分范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务；连云港创拓公司为张二磊餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和核心技术两方面内容，运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的指导和咨询，核心技术包括核心技术手册、办证标准流程、选址手册、店铺运营手册；自本合同签订之日，张二磊向连云港创拓公司支付88800元，该费用包括运营指导费26640元和核心技术费62160元（由于该项费用是机密核心技术，因此一旦自张二磊收取核心技术资料后，即表明连云港创拓公司为此履行了相应的服务，张二磊已获得连云港创拓公司的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费均不予退还）；本合同有效期为一年，自2019年6月22日至2020年6月21日；在本合同签订之日起10日内，张二磊可单方解除合同，连云港创拓公司有权扣除核心技术费，退还运营指导服务费等。 张二磊于合同签订当日向连云港创拓公司支付服务费用88300元，连云港创拓公司交付张二磊U盘一个（内含小庭找茶核心技术手册、办证流程、选址手册、运营手册）。随后，连云港创拓公司通过微信向张二磊推荐了5个店铺信息让张二磊查看。但张二磊未参与连云港创拓公司培训，也未实际开店经营。张二磊于2019年6月27日向连云港创拓公司的客服部叶经理发送微信，称“我是小庭找茶郑州中原区代理，你们隐瞒了诸多事实，欺骗我，隐瞒了没有直营店的事实，我现在要求解除合同退还加盟费用”，“现我正式要求解除合同退还所交全部加盟费用”，连云港创拓公司的叶经理答复“好的，已收到”。因后续连云港创拓公司不同意解除合同，张二磊遂于2019年7月4日向一审法院提起诉讼。 一审另查明，案外人杭州亿帆餐饮管理有限公司于2017年8月28日获准“小庭找茶”商标（国际分类第30类、第43类）的注册，于2019年8月28日获准“小庭找茶”商标（国际分类第35类）的注册。2019年1月1日，杭州亿帆餐饮管理有限公司与杭州创拓公司签订《商标使用许可合同》，约定杭州亿帆餐饮管理有限公司将已注册使用的第30类第20542354号“小庭找茶”商标、第35类第33646812号“小庭找茶”商标、第43类第20542367号“小庭找茶”商标许可杭州创拓公司使用，许可使用类型为排他许可，使用期限为一年。 杭州创拓公司于2017年10月19日成立，于2019年8月13日更名为连云港创拓公司，并变更公司住所。 一审法院经审理认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。案涉《品牌单店合同》依法成立并有效，从合同约定的权利义务看，本案属于特许经营合同纠纷。根据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。这是条例赋予被特许人的法定解除权，无需承担违约责任。案涉合同约定“一旦自张二磊收取核心技术资料后，即表明连云港创拓公司为此履行了相应的服务，张二磊已获得连云港创拓公司的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费均不予退还”，该条款为连云港创拓公司提供的格式条款，加重了张二磊的责任，排除了张二磊的主要权利，应属无效。连云港创拓公司辩称其已向张二磊提供了特许经营资源，按照张二磊的进度提供了选址服务，交付了品牌核心资料，故张二磊不得再以冷静期作为合同解除的理由。对此一审法院认为，连云港创拓公司所谓的核心资料仅是一些理论资料，仅凭此并不能完全掌握连云港创拓公司的特许经营资源，如属重要资料则连云港创拓公司不宜在合同约定的单方解除期限内将复该资料交付给张二磊，交付上述资料及提供个别选址信息不是连云港创拓公司的合同主要义务。张二磊于合同签订后第5日即通过微信向连云港创拓公司正式提出解除合同，又于合同签订后第12日即起诉至一审法院，系在合同约定的单方解除期限内行使解除权，且张二磊未接受连云港创拓公司的任何培训，领取资料后也未开展实际经营，即未实际利用连云港创拓公司的特许资源，故张二磊行使单方解除权合法有据，双方合同自解除通知到达连云港创拓公司时起解除，其解除合同的效力应予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因张二磊未实际利用连云港创拓公司特许资源即在冷静期内行使解除权，故连云港创拓公司应当及时全额返还张二磊加盟费，且无权扣除核心技术费。因连云港创拓公司未及时返还加盟费，故张二磊诉请赔偿自起诉日起的加盟费的利息损失，合法有据，一审法院予以支持。故张二磊的诉讼请求，合法有据，一审法院予以支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条之规定，判决：一、确认张二磊与原杭州创拓餐饮管理有限公司于2019年6月22日签订的《品牌单店合同》于2019年6月27日解除；二、连云港创拓公司于一审判决生效后十日内返还张二磊加盟费88300元，并支付该款自2019年7月4日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类人民币存款基准利率计算的利息损失。如果连云港创拓公司未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2008元，减半收取1004元，由连云港创拓公司负担。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点在于一审判决连云港创拓公司退还加盟费是否合理。涉案合同约定张二磊与连云港创拓公司签订之日起10日内，张二磊可单方解除合同，连云港创拓公司有权扣除核心技术费，退还运营指导服务费；同时约定，一旦自张二磊收取核心技术资料后，即表明连云港创拓公司为此履行了相应的服务，张二磊已获得连云港创拓公司的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费均不予退还。对此，本院认为，合同关于“连云港创拓公司有权扣除核心技术费”、“无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费均不予退还”系连云港创拓公司拟定的格式条款，加重合同依法或依约解除时张二磊的责任，排除了张二磊依法或依约解除合同后主张返还核心技术费的权利，亦并未采取合理的方式向张二磊进行提示，应归于无效。无论《商业特许经营管理条例》的规定，还是涉案合同的约定，均赋予了被特许方单方解除权，其目的是为了保护被特许方，缓冲被特许方的投资冲动。在本案中，张二磊在合同约定的期限内行使单方解除权，涉案合同于张二磊的解除通知到达连云港创拓公司之日起解除，且张二磊未实际使用特许经营资源，有权要求退还其已支付的全部费用，连云港创拓公司无权依据上述格式条款主张扣除核心技术费。一审判决连云港创拓公司向张二磊退还已支付的全部费用88300元，并无不当。综上，连云港创拓公司的上诉请求及理由，均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人连云港创拓公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1345元，由上诉人连云港创拓餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邓兴广 审判员  闫诗萌 审判员  王 昭 二〇二〇年五月七日 法官助理傅枫雅 书记员陈宇菁