河南省洛阳市洛龙区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫0311行赔初4号原告：周素娟，女，汉族，1968年6月29日生，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：牛晓月、常越峰（实习），北京市京师律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳市洛龙区白马寺镇人民政府，住所地：河南省洛阳市洛龙区洛白路152号，统一社会信用代码：114103110053736238。负责人：王凡，镇长。委托诉讼代理人：魏会智，河南益唐律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：王毅，镇政府工作人员，一般代理。原告周素娟诉被告洛阳市洛龙区白马寺镇人民政府（下称白马寺镇政府）行政赔偿纠纷一案，本院2020年4月16日审查立案后，依法组成合议庭，2020年5月20日公开开庭审理了本案。庭审中，原告周素娟及委托诉讼代理人牛晓月、常越峰，被告白马寺镇政府委托诉讼代理人魏会智、王毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周素娟诉称：周素娟系河南省洛阳市洛龙区白马寺镇下黄村村民，2000年7月与河南省洛阳市洛龙区白马寺镇下黄村村委会签订租地协议，租用洛阳市洛龙区白马寺镇下黄村310国道口东100米处的土地，用于建房经营，该经营收入系原告全家主要经济来源。2019年4月6日，被告洛阳市洛龙区白马寺镇人民政府在未作出任何文书的情况下，组织相关人员对原告的合法房屋进行了强制拆除，给原告造成极大的经济损失。为维护自己的合法权益，将被告洛阳市洛龙区白马寺镇人民政府诉至洛阳市老城区人民法院，请求确认被告作出强制拆除行为违法。2019年7月31日，洛阳市老城区人民法院作出(2019)豫0302行初52号行政判决书，确认白马寺镇政府于2019年4月6日拆除原告周素娟房屋的行为违法。2019年8月14日，白马寺镇政府向洛阳市中级人民法院提起上诉，洛阳市中级人民法院经审理，作出(2019)豫03行终305号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二十二条“赔偿义务机关有本法第十七条、第十八条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出。赔偿请求人提出赔偿请求，适用本法第十一条、第十二条的规定。”、第二十三条“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商”之规定，2019年12月5日原告向被告邮寄《行政赔偿申请书》（快递单号:1134041826678），请求被告就其违法拆除原告房屋给原告造成的损失予以赔偿，白马寺镇政府于2019年12月6日签收，至今未作出任何赔偿决定。被告超过法定两个月期限未就原告合理赔偿申请作出答复的行为，侵害原告的合法权益，故依据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，起诉至法院，请求依法判令被告洛阳市洛龙区白马寺镇人民政府对因2019年4月6日强制拆除原告房屋所造成的损失赔偿2337485.8元。庭审中，原告将诉讼请求金额2337485.8元变更为2474785.8元，并增加请求判令被告赔偿原告每月2万元停产停业损失（截止找到适当营业场所之日止）。原告周素娟向法庭提交以下证据：1、租地合同及营业执照。证明：原告为适格主体，因本次强制拆除造成原告停产停业损失。2、洛阳市老城区人民法院的(2019)豫0302行初52号行政判决书，洛阳市中院的(2019)豫03行终305号行政判决书。证明：生效判决确认白马寺镇政府2019年4月6日拆除周素娟房屋行为违法。3、原告向被告邮寄的《行政赔偿申请书》；4、原告邮寄《行政赔偿申请书》的快递单及快递回执。证明：原告按照法律规定向被告邮寄《行政赔偿申请书》，被告超过法定期限未作出赔偿决定，侵害原告合法权益。5、赔偿明细单；6、单据、发票。补充证据：7、租房合同；8、强拆之前涉案房屋图片及门店宣传费用图片；证据5、6、7、8共同证明：白马寺镇政府作出强制拆除行为，给原告造成实际损失及依据。9、最高人民法院第三巡回法庭农村拟征收补偿行政案件常见问题解答。证明：合理费用支出等正当要求。10、证人庭审陈述。证明：拆除之前房屋物品情况及房屋结构。被告白马寺镇政府辩称：一、本案所涉房屋为违法建筑，拆除行为只是程序瑕疵，违法建筑应被拆除且不应得到赔偿。周素娟与洛阳市白马寺镇下黄村村委会曾签订租地合同，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条“（二）使用原有宅基地、村内空闲地和其他土地的，由乡级人民政府根据村庄、集镇规划和土地利用规划批准。”周素娟应当提供曾由乡级人民政府批准建设房屋的证据，其不能提供，应当承担举证不能的后果，涉案房屋是违法房屋。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款“对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿”，违法建筑不予补偿，也无需签订拆迁补偿协议。周素娟的诉讼请求没有事实、法律依据。二、周素娟计算赔偿标准过高，没有事实、法律依据。涉案房屋系集体土地，需要对集体土地上合法房屋赔偿，可参照洛政办〔2018〕49号《洛龙区人民政府办公室关于印发洛龙区城乡建设征收集体土地和地上附着物补偿实施细则的通知》标准计算。涉案房屋为违法建筑，应在此基础上减少赔偿数额。周素娟起诉状中赔偿请求明显过高，例如砖混结构建筑面积按照5000元/平方米，明显超出洛政办〔2018〕49号《洛阳市国家建设征收集体土地地上附着物补偿标准》的合法房屋的赔偿标准，其他赔偿标准也明显偏高，可以在参照上述标准基础上减少赔偿数额。拆除违法建筑过程中，钢筋、水泥、砖瓦等建筑垃圾，不具有可回收利用价值，不应行政赔偿。只有存在可回收利用钢架结构等特殊材料，因行政机关未妥善保管造成无法回收利用的，方可予以行政赔偿。周素娟主张的广告费、合理支出费用、律师费、律师差旅费、交通费等无法律依据，不应当赔偿。三、周素娟对自己的损失承担举证责任，并承担举证不能的不利后果。周素娟诉求有诸多不实之处，周素娟与白马寺镇政府曾共同对涉案房屋进行地面附属物调查登记，且周素娟在登记表上签名确认。统计表中并没有主张的各种展柜、桌子、床等物品，也未向法庭提供存在物品证据，物品的购买凭证，物品单价、数量等均是单方主张。四、如果法院判决白马寺镇政府承担赔偿周素娟损失的责任，应当减轻赔偿责任和数额。周素娟早已经获悉白马寺镇政府要征用其房屋，也多次找白马寺镇政府人员协商拆迁赔偿事宜，均因赔偿数额无法达成一致，造成房屋在限期内未能自行拆除。周素娟早已获知洛阳市白马寺镇政府为了公众利益，要拆除涉案房屋，早就应该把不必要物品转移至其他地方保存，以降低损失，而不是放任自己的利益损失，不及时转移可以移动的物品。周素娟具有重大过错，如果法院判决白马寺镇政府赔偿损失，应依法适当减轻赔偿责任或比例。针对原告增加诉讼请求：停产停业损失和利息损失，我们认为该两项损失不是国家赔偿范围，不应该赔偿。综上，涉案房屋为违法建筑，白马寺镇政府拆除行为虽存在程序瑕疵，但原告房屋系违法建筑，不应得到赔偿。周素娟计算赔偿标准过高，没有事实、法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。被告白马寺镇政府向法庭提交以下证据：1、洛阳市建设征地地面附属物调查登记表，共三页。证明：2019年4月2日，原告、被告共同对涉案房屋进行附属物调查登记，原告对登记表予以认同并签名，当时涉案房屋附属物只有表上这些。2、洛阳市国家建设征收集体土地地上附着物补偿标准（2018），共四页。3、洛政办〔2018〕49号《洛龙区人民政府办公室关于印发洛龙区城乡建设征收集体土地和地上附着物补偿实施细则的通知》，共八页。证明：如需赔偿，因涉案房屋系集体土地且是违法建筑，可参照洛政办〔2018〕49号《洛龙区人民政府办公室关于印发洛龙区城乡建设征收集体土地和地上附着物补偿实施细则的通知》计算，并应当减少赔偿数额。4、以洛政办〔2018〕49号《洛龙区人民政府办公室关于印发洛龙区城乡建设征收集体土地和地上附着物补偿实施细则的通知》的标准计算周素娟房屋赔偿参照表，共一页。证明：此表根据1、3标准，计算周素娟房屋赔偿数额，此表仅作为参考，由于周素娟房屋为违法房屋，应在此表基础上减少赔偿数额。根据原被告提交的证据材料并经质证、认证，可以确认以下案件事实：周素娟系白马寺镇下黄村北组村民。2000年7月1日，周素娟（乙方）与下黄村北组（甲方）签订租地合同，约定:为发展经济，支持个体企业和养殖业，甲方将村北旱地承包给乙方建养殖场，面积0.75亩，准许乙方打井、建房等建筑设施。如乙方在使用过程中国家占用，乙方必须无条件服从，合同期限自2000年7月到2030年7月，乙方应按时缴纳租金每亩400元，每年一次交清。合同签订后，周素娟在租用土地上建设猪舍、粉料机房、深水井、安装、无塔供水器等用于经营养殖和居住。2012年后，周素娟不再经营养殖业，在租用土地上经营土杂店、开办综合商店。2016年周素娟在该租用土地上加建房屋。2019年4月6日，白马寺镇政府将周素娟在上述租用土地上的建筑设施强制拆除。拆除房屋之前，白马寺镇政府工作人员于2019年4月2日对涉案房屋的建筑物地面附属物进行登记造册，并制作三份调查登记表。1、表一确认拆除项目：砖混第一层10.80×10.6；砖混平房7.0×3.7；前檐1.5×10.6；水泥地坪10.6×5.8+10.5×7.0；砖混第二层12.3×10.6H23.4；卷闸门2.5×3.0×3个；铝合金门窗2.5×3.0×3个＋1.8×1.8（2＋1）个＋0.8×2.3；彩钢瓦隔热层12.3×10.6；地板砖10.8×10.6＋12.3×10.6＋7.0×3.7＋6.6×3.5；壁纸10.8×10.6×3；。吊顶（集成）10.8×10.6＋7.0×3.7＋6.6×2.2；监控5个探头；外墙面砖10.8×3.7。2、表二确认拆除项目：面砖7.0×3.7×3＋6.6×2.2×3；橱柜4.7×0.62×0.8；彩钢房10.5×7.0；外楼梯7.0×1.10；不锈钢扶手7.0×1.0＋2.0×1.0；铝合金门窗6.6×3.05＋2.0×1.0＋1.8×1.8×5个＋13.6×2.65；防盗门1.7×2.55；三级吊顶12.3×10.6；彩钢棚3.5×10.0；铁门0.8×2.0；小水池5个；空调4台＋1台；动力表1块；照明表1块；无塔供水器（5T）一台；机井一眼；宽带037907060023；太阳能一台；热水器二台；坐便三个。3、表三确认拆除项目：石棉瓦猪舍25.5×10.6（14个猪圈）；，PVC管ф160，35米；化粪池3.4×3.2×2.5；二四围墙10.6×2.5；，彩钢瓦隔热层10.8×10.6；小果树35棵。上述洛阳市建设征地地面附属物调查登记表（表一、二、三），经办人为王文乐等，调查登记表中有经办人签字，产权人处有周素娟签名。被告白马寺镇政府拆除涉案房屋行为，经洛阳市老城区人民法院(2019)豫0302行初52号行政判决书及洛阳市中级人民法院(2019)豫03行终305号行政判决书确认违法。2019年12月5日，原告周素娟向被告白马寺镇政府邮寄递交《行政赔偿申请书》，请求被告就其违法拆除原告房屋给原告造成的损失予以赔偿，白马寺镇政府于2019年12月6日签收，白马寺镇政府在法定期限内未作出国家赔偿决定。原告周素娟以被告超过法定两个月期限未就原告合理赔偿申请作出答复，侵害合法权益，诉至法院。依据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国国家赔偿法》之规定，请求判令被告白马寺镇政府对因2019年4月6日强制拆除行为造成的损失赔偿2337485.8元。庭审中，原告将赔偿金额变更为2474785.8元，并增加诉求，要求被告赔偿每月2万元停产停业损失（截止找到适当营业场所之日止）。需要说明事项：周素娟向法院提交的证据5，赔偿清单明细为：1、地面附属物合计：255990元；2、装修壁纸：10.8米×10.6米×3=343.44平方米×100元/平方米=34344元；3、集成吊顶：10.8米×10.6米＋7米＋3.7米＋6.6米＋2.2米=154.9米/平方米×180元/平方米=27882元；4、三级吊顶：12.3米×10.6米×300元/平方米=39114元；5、装修灯具：雷士花灯3个×2000元/个=6000元，吸顶灯上下合计6个×280元/个=1680元，筒灯60个×25元/个=1500元；6、铝合金门窗：13.6米×2.65米＋（1.8米×1.8米）/平方米×5个＋6.6米×3.05米＋2.1米×1米＋（2.5米×3米）×3个＋（1.8米×1.8米）×3个＋0.8米×2.3米=108.53平方米×300元/平方米=32559元；7、动力表照明：1000元＋800元=1800元；8、彩钢房（营业面积内）：10.5米×7米＋3.5米×10米=108.5/平方米×500元/平方米=54250元；9、面砖：7米×3.7米×3米＋6.6米×2.2米×3米＋10.6米×3.7米×2米=199.72/平方米×100元/平方米=19972元；10、地板砖10.8米×10.6米＋12.3米×10.6米＋7米×3.7米×2=160.48/平方米×180元/平方米=53398.8元；11、彩钢顶：12.3米×10.6米=130.38/平方米×200元/平方米=26076元；12、猪舍建筑面积：25.5米×10.6米=270.3/平方米×400元/平方米=108120元；13、砖混结构建筑面积：（10.8米×10.6米＋1.5米×10.6米＋7米×3.7米×2=312.56/平方米×500元/平方米=1562800元；14、上下楼水电包工包料：10000元；15、后院一亩地果树35棵：10000元；16、门前刀旗两个：200元；17、彩虹门一个：800元；18、广告费用（人工工资、车辆、物料）：50000元；19、合理支出损失：50000元；20、律师费：100000元；21、律师差旅费：9000元；22、交通费：3000元。本院认为：白马寺镇政府强制拆除原告周素娟建筑设施的行为,已经生效判决确认违法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十六条第(四)项、第(八)项规定,行政机关侵犯公民合法权益造成损害的,公民有取得国家赔偿的权利;应当返还的财产灭失的,行政机关应给付相应的赔偿金;对财产权造成损害的,国家按照直接损失给予赔偿。对合法权益造成损失理应赔偿，周素娟的涉案房屋是否为合法财产在行政确认违法案件中并没有确认。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定,原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任,被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。农村宅基地或者作为企业的建设用地，需要向政府主管土地的行政部门办理登记手续，退一步说即使所使用土地不用办理农用地转建设用地登记手续，所建造建筑物也应当到政府部门办理建筑许可证，许可后方能建设。庭审中，周素娟向法院提交与下黄村村委会租地合同、营业执照，没有其他证据能够确认所拆除房屋、附属物为原告合法建筑和财产。白马寺镇政府作为政府职能部门，强制拆除建筑物应严格按照法律规定的强制性程序履行职责，不能因涉案房屋为违法建筑，就不遵守法律、行政法规规定，应当对拆除房屋的违法行为，以及造成的不良影响，承担相应的责任。本院根据原、被告证据，权衡各方的违法事实，参照洛阳市国家建设征收集体土地地上附着物补偿标准，酌情确定因被告违法强制拆除原告周素娟在白马寺镇下黄村所建房屋及其他附属物所造成的损失进行适当补偿。(一)养殖场占用土地系农村集体土地，结合原告提交的照片和被告提交的三份洛阳市建设征地地面附属物调查登记表，对原告的财产损失假定为合法财产，参照洛阳市国家建设征收集体土地地上附着物补偿标准计算如下结果：1、砖混第一层共114.48平方，按照每平方610元计算为69832.8元；2、砖混平房25.9平方，按照每平方610元计算为15799元；3、前檐15.9平方，按照每平方305元计算为4849.5元；4、水泥地坪134.98平方，按每平方35计算为4724.3元；5、砖混第二层130.38平方，按每平方590元计算76924.2元；6、卷闸门酌定1000元；7、铝合金门窗34.06平方，酌定按每平方90元计算3065.4元；8、彩钢瓦隔热层130.38平方，酌定按每平方18元计算2346.8元；9、地板砖293.86平方，按照每平方60元计算为17631.6元；10、壁纸343.44平方，按照每平方45元计算为15454.8元；11、吊顶集成154.9平方，按照每平方60元计算为9294元；12、监控五个探头，酌定500元；13、外墙面砖39.96平方，按照每平方60元计算为2397.6元；14、面砖121.26平方，按照每平方60元计算为7275.6元；15、橱柜酌定为1800元；16、彩钢瓦73.5平方，按照每平方155元计算为11392.5元；17、外楼梯7.7平方，按照每平方260元计算为2002元；18、不锈钢扶手，酌定800元；19、铝合金门窗195.15平方按照每平方90元计算为17563.5元；20、防盗门酌定800元；21、三级吊顶130.38平方，按照每平方40元计算为5215.2元；22、彩钢棚酌定2200元；23、铁门1.6平方，按照每平方200元计算为320元；24、小水池5个，每个补偿50元计算为250元；25、空调五台，移机费每个300元，计算为1500元；26、照明灯一个100元；27、动力表一个500元；28、天塔供水器（5T）1台，酌定1500元；29、机井一眼50米，9100元；30、宽带移机费80元；31、太阳能一台，酌定1000元；32、热水器一台，酌定900元；33、坐便器三个，每个350元计算为1050元；34、石棉瓦猪舍14个，面积270.3元，按照每平方90元计算为24327元；35、PVC管直径160，35米，酌定600元；36、二四围墙26.5平方每平方为100元计算为2650元；37、彩钢瓦隔热层114.48平方，每平方元18元计算为2060.6元；38、小果树35棵，每棵12元计算为420元；39、超高114.48平方，每平方80元计算为9158.4元；40、超高130.38平方每平方40元计算为5215.2元。上述40项合计333600元。（二）关于周素娟主张赔偿广告费用、合理支出损失、律师费用及差旅费、交通费等，鉴于涉案房屋的合法性没有确定，对于上述损失的赔偿请求，因证据不足，没有事实和法律依据，不予支持。（三）周素娟主张每月2万元停产停业损失及利息至找到适当营业场所之日止，没有法律依据。涉案房屋的土地使用虽然与村委会签订了租地合同，但未办理过建设用地转用及建设建筑许可手续，每年的租金按照合同计算，也仅向村委会缴纳300元，其他合法用地手续均无。集体土地的使用本应当合法依规使用，不能够违法占用，况且合同内也约定了“如乙方在使用过程中国家占用，乙方必须无条件服从”，据此向政府请求赔偿停产停业等损失，没有事实法律依据，不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第七条第一款、第三十六条第（四）项、第（八）项之规定,经合议庭评议，判决如下:一、由被告洛阳市洛龙区白马寺镇人民政府赔偿原告周素娟333600元，限本判决生效后三十日内履行。二、驳回原告周素娟的其他诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  杨洪璞人民陪审员  张金霞人民陪审员  郭成强二〇二〇年五月三十一日书 记 员  晁宁宁