四川省遂宁市安居区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0904民初1624号 原告：许第琼，女，汉族，生于1964年6月12日，户籍地四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：曾文遂，四川居阳律师事务所律师。 被告：刘勇，男，汉族，生于1991年9月4日，户籍地四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人(特别授权)：黄诚，遂宁市安居区琼江法律服务所法律工作者。 被告：杨贵林，男，汉族，生于1993年6月13日，户籍地四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人（特别授权）：李洪福（系遂宁市安居区凤凰街道凤凰社区居民委员会推荐公民），男，汉族，生于1988年1月13日，户籍地四川省遂宁市安居区。 被告：中国平安保险股份有限公司遂宁中心支公司，住所地遂宁市五彩缤纷路764、766、788、770号、二层201号、4层401号，统一社会代码91510900754723969N 公司负责人：胡明涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗浩，四川亘元律师事务所律师。 原告许第琼与被告刘勇、杨贵林、中国平安保险股份有限公司遂宁中心支公司（以下简称平安保险遂宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告许弟琼及其诉讼代理人曾文遂，被告刘勇及其委托诉讼代理人(特别授权)黄诚，被告杨贵林及其委托诉讼代理人(特别授权)李洪福，被告平安保险遂宁支公司的委托诉讼代理人罗浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告许第琼向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费等各项损失合计171472元；2.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年12月15日8时30分许，被告刘勇驾驶川Ｖ×××××东风牌大型货车由遂宁市安居区玉丰镇至三家镇方向行驶，当车辆行驶至玉丰镇处，在超越前面行驶的车辆时撞到相对行驶由原告许第琼驾驶并搭乘另案原告张嘉琳的粉红色奇蕾牌川Ｌ×××××号两轮电动自行车，造成电动自行车上原告许第琼和另案原告张嘉琳受伤、车辆受损的交通事故。当日，原告许第琼被送至遂宁市中医院住院治疗，其伤情被诊断为：左桡骨中断、尺骨下段骨折、左侧多根肋骨骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、左侧坐骨结节撕脱性骨折、右侧筛板外侧绿骨折、鼻骨骨折、中位闭合性颅脑损伤、脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血、右侧气胸、左侧血气胸肺挫伤、腹腔脏器损伤，原告的伤情被四川中益司法鉴定中心评定为10级伤残。遂宁市公安局安居区分局交通警察大队对本次交通事故作出（2018）第1086号交通事故认定书，认定被告刘勇承担此次事故全部责任。被告杨贵林为川Ｖ×××××东风牌大型货车所有人，被告刘勇为该车驾驶员，该车在被告平安保险遂宁支公司处投保了交强险及商业险，三被告应对原告承担赔偿责任。 被告刘勇辩称，被告刘勇不是本案适格主体，不应承当赔偿责任，理由如下：根据本次交通事故责任认定书，被告刘勇在本次事故中无故意或重大过失，且被告刘勇是被告杨贵林的雇员，受被告杨贵林的雇佣从事车辆运输，此次交通事故是在从事雇佣活动过程中发生，因此应当由雇主杨贵林承担责任。原告许第琼主张误工费缺乏法律依据，其主张的护理时间、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金及电动车损失要求过高，认可自药费部分扣除比例为18%，另被告刘勇已垫付医药费3300元，不要求原告予以退还。 被告杨贵林辩称，被告杨贵林在被告平安保险遂宁支公司处投保了交强险及商业险，此次事故发生在保险期内，应由被告平安保险遂宁支公司承担赔偿责任；本次事故发生时案涉车辆属于空车，车上无任何货物，驾驶员虽未取得货运从业资格证，但是被告刘勇已经取得相应驾驶资格证，《道路运输从业人员管理规定》并未规定空载情况下一定需要货运资格证，经成都蓉城司法鉴定中心对《投保人声明》上签名笔迹进行鉴定，其鉴定结果为：《投保人声明》上签名非杨贵林本人书写，故被告平安保险遂宁支公司也未尽到免赔事项的说明告知义务，被告平安保险遂宁支公司应当承担责任，原告主张的部分赔偿项目金额过高，认可自药费部分扣除比例为18%，另被告杨贵林已垫付医药费52700元。 被告平安保险遂宁支公司辩称，事故发生时被告刘勇无货运从业资格证，属于保险合同约定的商业保险部分免责情形，且被告平安保险遂宁支公司对被告杨贵林尽到了合理的免责条款告知义务，因此被告平安保险遂宁支公司不应承担免责部分的保险责任，原告主张的误工费、营养费、护理费等部分赔偿项目金额过高，鉴定费不应由被告平安保险遂宁支公司承担，原告自行委托机构对其伤残等级鉴定过程产生的照片费用460元不予认可，原告使用人血白蛋白产生的费用属自费药，不予认可，认可自药费部分扣除比例为18%，另被告平安保险遂宁支公司已垫付医药费10000元。 原告许第琼围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.原、被告的身份证明，证明双方当事人主体适格；2.原告入、出院证明及病历资料、用药清单，证明原告因交通事故住院治疗；3.原告医疗费发票、门诊发票、鉴定费发票等，证明原告因本次事故所花费用；4.交通事故认定书，证明被告刘勇对本次事故承担全责；5.司法鉴定意见书书，证明原告伤残等级情况及营养费、护理费、误工费的计算时间；6.村委会证明，证明原告的误工收入。 被告刘勇对原告提交的第1、2、3、4组证据均无异议，但被告刘勇已垫付医药费3300元，对第5、6组证据的质证意见与被告平安保险遂宁支公司的质证意见一致。 被告杨贵林对于原告提交的第1、4组证据无异议，对于第2组证据中的医嘱单和体温单有异议，对于第3组证据的真实性无异议，但被告杨贵林已垫付医药费52700元，认为重新鉴定产生的检查费应由被告平安保险遂宁支公司承担，对第5组证据的质证意见与被告平安保险遂宁支公司质证意见一致，对第6组证据认为应提供其他证据加以佐证。 被告平安保险遂宁支公司对于原告提交的第1、4组证据无异议，对第2、3组证据的真实性无异议，但认为出院证明上没有加强营养的医嘱，营养费要求不合理，原告自行委托机构对其伤残等级鉴定过程产生的照片费用460元不予认可，原告使用人血白蛋白产生的费用属自费药，不予认可，重新鉴定产生的检查费不属其理赔范围，原告主张的交通费过高，另被告平安保险遂宁支公司已垫付医药费10000元，对第5组证据中原告自行委托相关机构出具的伤残等级鉴定书不予认可，认为原告的伤情不构成伤残等级，其主张的营养期、护理期、营养期均不认可，对第6组证据的三性均不予认可。 原告提交的第1、2、4组证据符合证据三性原则，本院予以采信，对第3组证据的真实性予以确认，对其中双方有争议的鉴定照片费、人血白蛋白费、重新鉴定产生的检查费以本院认定为准，对第5组证据的证明内容以本院认定为准，对第6组证据，村委会的证明不足以证明原告的收入情况，而原告未提供其他证据加以佐证，该组证据不能本案定案依据。 被告刘勇提交了以下证据：1.司机运费结算单、微信转账记录，证明被告杨贵林向其发放工资，被告刘勇是受被告杨贵林的雇请从事货车运输工作；2.医院垫付费用发票，证明被告刘勇垫付了医药费3300元。 原告认为被告刘勇提交的上述证据与其无关。 被告杨贵林对被告刘勇提交的上述证据无异议。 被告平安保险遂宁支公司认为被告刘勇提交的上述证据与其无关。 被告刘勇提交的上述证据符合证据三性原则，本院予以采信。 被告杨贵林提交了其他法院判决案例，用以证明被告平安保险遂宁支公司辩称的商业三者险免责理由不能成立。 原告及被告平安保险遂宁支公司对被告杨贵林提交的上述证据的三性均不予认可。 被告刘勇对被告杨贵林提交的上述证据无异议。 被告平安保险遂宁支公司提交了以下证据：1.被告平安保险遂宁支公司相关组织信息；2.保单抄件；3.保险合同及保单条款，证明《投保人声明》由被告杨贵林签字，被告平安保险遂宁支公司向被告杨贵林告知了免责事由，被告平安保险遂宁支公司不应承担免责部分的赔偿责任。 原告对被告平安保险遂宁支公司提交的第1、2组证据无异议，对第3组证据的真实性无异议，但认为达不到其证明目的，与原告无关。 被告刘勇对被告平安保险遂宁支公司提交的上述证据无异议。 被告杨贵林对被告平安保险遂宁支公司提交的第1、2组证据无异议，认为第3组证据中被告杨贵林并未在《投保人声明》等文书上签字，免责条款也未明确驾驶员需要何种证书，故被告平安保险遂宁支公司并未向被告杨贵林履行免责事由的告知说明义务，本次事故发生时案涉车辆属于空车，车上无任何货物，驾驶员虽未取得货运从业资格证，但是被告刘勇已经取得相应驾驶资格证，《道路运输从业人员管理规定》并未规定空载情况下一定需要货运资格证。 被告平安保险遂宁支公司提交的的第1、2组的证据符合证据三性原则，本院予以采信，对第3组证据的证明内容以本院认定为准。。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月15日8时30分许，被告刘勇驾驶川Ｖ×××××号东风牌大型货车由遂宁市安居区玉丰镇向三家镇方向行驶，当车辆行驶至安居区处，在超越前面行驶的车辆时撞到相对行驶由原告许第琼驾驶并搭乘张嘉琳（已另案起诉）的粉红色奇蕾牌川Ｊ×××××号两轮电动自行车，造成电动自行车上原告许第琼和张嘉琳（已另案起诉）受伤、车辆受损的交通事故。。当日，原告即被送往遂宁市中医院住院治疗，经治疗后，原告于2019年2月22日出院，共计住院69天，用于医疗费81743.44元，其中被告刘勇垫付3300元，被告杨贵林垫付52700元，被告平安保险遂宁支公司垫付10000元，出院诊断为：全身多处骨折，左桡骨中段、尺骨下段骨折，左侧多根肋骨骨折，左侧肩胛骨粉碎性骨折，左侧坐骨结节撕脱性骨折，右侧筛板外侧缘骨折，鼻骨骨折，中位闭合性颅脑损伤、脑挫伤，外伤性蛛网膜下腔出血，右侧气胸、左侧血气胸，心包积液（血），肺挫伤，腹部挫伤，脾脏损伤，腰椎轻度骨质增生，多发软组织挫裂伤，失血性贫血，低蛋白血症，偶发房颤原因待查。出院医嘱及建议：专科医师指导下进行功能锻炼；每月复查ＤＲ至骨折愈合，视骨折愈合情况决定内固定取出时间，预计内固定取出费用10000元；如有不适，门诊随访；院外休息1个月。2018年12月24日，遂宁市公安局安居区分局交通警察大队对该起事故作出遂公安分交认字（2018）第1086号道路交通事故认定书，认定：被告刘勇承担此次事故的全部责任，原告许第琼及张嘉琳（已另案起诉）不承担此次事故责任。2018年12月20日、21日，遂宁市中医院出具处方笺，原告按该处方笺购入8瓶20%人血白蛋白，用去药费3360元。2019年5月29日，原告自行委托四川中益司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，同年5月31日，四川中益司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：“1.被鉴定人许第琼左肩关节丧失功能40%以上，左腕关节功能部分丧失综合评定为十级伤残；2.误工期180日，护理期90日，其中前30日为二人护理，营养期90日。”，原告用去照片费460元，鉴定费1800元。庭审中，被告平安保险遂宁支公司对原告自行鉴定的伤残等级和护理期限提出异议，被告杨贵林对被告平安保险遂宁支公司出具的《投保人声明》上签名的真实性提出异议，二被告在本院要求期限内提出了重新鉴定（鉴定）书面申请，本院依法组织双方当事人对相关鉴定事项进行了重新鉴定（鉴定），2019年12月24日，四川基因格司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：“1.被鉴定人许第琼因外伤致左肩关节功能障碍，其致残程度为十级；2.被鉴定人许第琼的护理期需60日为宜。”，被告平安保险遂宁支公司支付鉴定费2400元，重新鉴定期间，原告用去照片费、邮寄费等208.6元。2020年1月6日，成都蓉城司法鉴定中心出具文书鉴定意见书，其鉴定意见为：“2018年7月23日《投保人声明》投保人签章处的“杨贵林”签字字迹与送检样本上的“杨贵林”签名字迹，不是同一人书写。”，被告杨贵林支付了鉴定费3400元。另查明，被告刘勇系被告杨贵林雇请的雇员，被告刘勇为被告杨贵林从事运砖货车驾驶工作，本次事故发生于被告刘勇为被告杨贵林从事雇佣活动过程中，被告刘勇具有相应驾驶证，但未取得货运从业资格证。川Ｖ×××××号东风牌大型货车在被告平安保险遂宁支公司购买了交强险和限额为1000000元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，保险期间均为自2018年7月24日0时起至2019年7月23日24时止。原、被告均同意本案自费药部分按医疗费的18%比例计算。庭审中，因原、被告意见分歧较大，致调解无果。 本院认为，综合本案原、被告诉辩意见，本案主要争议焦点为：1.被告平安保险遂宁支公司是否应该承担商业第三者险保险责任；2.本案承担赔偿责任的主体；3.原告的损失金额及各赔偿主体应承担的金额。 关于本案第一个争议焦点，川Ｖ×××××号东风牌大型货车在被告平安保险遂宁支公司购买了交强险和限额为1000000元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，本次事故发生在保险期间内。《中华人民共和国保险法》第十七条规定:“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”，本案中，被告平安保险遂宁支公司提供的格式条款《机动车综合商业保险条款》第8条约定“驾驶出租机动车或营业机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书”，该约定并未明确需要哪些证书的具体名称，使投保人难以准确预测其应承担的风险，从而加重了投保人的责任，减免了保险人的责任，同时，货运驾驶员是否具有货运从业资格证并非法律禁止性事项，保险人除对该免责事项应向投保人作出提示外，还应履行明确说明义务，被告平安保险遂宁支公司提供的《投保人声明》上的“杨贵林”签字已由鉴定机构鉴定为非被告杨贵林本人签字，被告平安保险遂宁支公司提交的证据不能够证明其在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起被告杨贵林注意的提示，并对免责条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故该免责条款不产生效力，被告平安保险遂宁支公司有关商业三者险免赔的辩称意见，本院不予采信。 关于本案第二个争议焦点，本案事故发生时，被告刘勇系被告杨贵林雇请的驾驶员，事发于被告刘勇从事雇佣活动过程中，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，遂宁市公安局安居区分局交通警察大队对该起事故作出认定：被告刘勇承担此次事故的全部责任，肇事川Ｖ×××××号东风牌大型货车在被告平安保险遂宁支公司购买了交强险和商业三者险，并购买了不计免赔，本次事故发生在保险期间内，故本案应由被告杨贵林和被告平安保险遂宁支公司承担赔付责任。 关于本案第三个争议焦点，对于双方争议的主要几项费用，本院认定如下：原告自行委托鉴定机构对其伤情进行鉴定产生的照片费460元，不属治疗其伤情产生的医疗费，纳入鉴定费项目较为适宜，由被告杨贵林承担，向鉴定机构缴纳的鉴定费1800元，由原告自行承担300元，由被告杨贵林承担1500元；原告购买人血白蛋白花费3360元，该项费用有医院出具的处方笺，同时原告提供了相应的发票，该费用应纳入其医疗费总额中计算；原告重新鉴定过程中产生的检查费208.6元，交通费、住宿费酌定500元，上述费用不属治疗原告伤情产生的医疗费，纳入鉴定费项目较为适宜，该费用是因被告平安保险遂宁支公司重新申请鉴定产生，重新鉴定原告的伤残等级未改变，护理期由原来的90日认定为60日，故该费用酌情由原告自行承担200元，由被告平安保险遂宁支公司承担508.6元，重新伤残鉴定向鉴定机构缴纳的鉴定费2400元，根据鉴定结果，由原告承担1000元，由被告平安保险遂宁支公司承担1400元。笔迹鉴定产生的鉴定费3400元，由被告平安保险遂宁支公司承担。原告因本次交通事故产生的损失为：1.残疾赔偿金13331元／年×20年×0.1＝26662元；2.医疗费为住院医疗费81743.44元＋药费3360元＝85103.44元；3.住院伙食补助费，按原告自行主张的30元／天×住院天数67天＝2010元；4.营养费根据原告伤情，酌定为2700元；5.护理费，99.2元／天×30天×2人＋99.2元／天×30天＝8928元；6.误工费，因原告提供的证据不足以证明其收入状况，其误工费酌定按120元／天计算至第一次定残前一日，为120元／天×误工天数166天＝19920元；7.交通费酌定为300元；8.续医费10000元；9.车辆损失400元；10.精神损害抚慰金酌定2000元，以上合计158023.44元。对于原告其他过高主张部分的诉讼请求，没有法律法规或者司法解释的规定，本院不予支持。原告在交强险下医疗费用赔偿限额内的总损失金额为99813.44元，张嘉琳（已另案起诉）在交强险下医疗费用赔偿限额内的总损失金额为42225.28元，川Ｖ×××××号东风牌大型货车在被告平安保险遂宁支公司购买了交强险，按医疗费用占比，被告平安保险遂宁支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费7027元。按18%比例计算原告自费药部分为15318.62元，由被告杨贵林承担赔偿责任。原告其他未获赔偿的医疗费62757.85元，住院伙食补助费2010元，营养费2700元，续医费10000元，合计77467.82元由被告平安保险遂宁支公司按照保险合同在商业第三者责任险限额内赔偿，原告的残疾赔偿金26662元，误工费19920元，护理费8928元，交通费300元，精神损害抚慰金2000元，合计57810元，由被告平安保险遂宁支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿。被告平安保险遂宁支公司赔偿原告车辆损失400元。被告平安保险遂宁支公司已垫付的医疗费10000元从其应支付的赔偿款中予以品迭。被告杨贵林已垫付医疗费52700元，被告杨贵林多垫付的费用由被告平安保险遂宁支公司向原告赔付时品迭被告杨旭红应负担的诉讼费、鉴定费后直接支付给被告杨旭红。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安保险股份有限公司遂宁中心支公司在交强险、商业第三者责任险限额内赔偿原告许第琼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、续医费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、车辆损失等各项损失，合计142704.82元。限本判决生效后10日内付清。 二、由被告杨贵林赔偿原告许第琼医疗费15318.62元。限本判决生效后10日内付清。 三、驳回原告许第琼的其他诉讼请求。 以上第一、二项品迭被告中国平安保险股份有限公司遂宁中心支公司垫付10000元医疗费，被告杨贵林垫付52700元医疗费及原、被告各自应负担的诉讼费、鉴定费后，由被告中国平安保险股份有限公司遂宁中心支公司支付给原告许第琼97×××××.04元，支付给被告杨贵林37664.38元。上列款项限本判决生效后10内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。许第琼可在本判决指定履行期满之日起二年内向人民法院申请执行。 本案案件受理费收取1257元，鉴定费8768.6元，合计10025.6元，由原告许第琼负担1600元，由被告杨贵林3117元，由被告中国平安保险股份有限公司遂宁中心支公司负担5308.6元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  曾 涛 人民陪审员  赵景华 人民陪审员  蒋开均 二〇二〇年五月二十一日 书 记 员  沈小燕