陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终703号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地：陕西省绥德县。负责人：石巨辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：叶佳楠，女，1991年5月16日出生，汉族，陕西省绥德县,居民。委托诉讼代理人：王焕霞，陕西名州律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李焕，女，1986年6月18日出生，汉族，陕西省绥德县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人叶佳楠、李焕、原审被告郭强伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初1580号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人少赔付被上诉人赔偿金、护理费、精神损害抚慰金共计75000元或将本案发回重审；2、鉴定费及一、二审诉讼费由被上诉人李焕承担。事实和理由：一、一审法院采信的鉴定意见书系被上诉人叶佳楠单方委托鉴定机构作出；且鉴定时，既未与上诉人协商选择鉴定机构，也未通知上诉人参与鉴定，一审法院鉴定程序严重违法。该鉴定意见书认定被上诉人构成十级伤残的依据为颅脑损伤、脑软化灶形成，但根据被上诉人的出院记录及治疗恢复后的检查报告单显示，被上诉人并不存在脑软化灶的形成。因此，该鉴定意见书的鉴定结论得出缺乏事实依据。上诉人有权申请重新鉴定，一审法院未加以审查就直接驳回上诉人的重新鉴定申请，适用法律错误，程序严重违法。二、本案被上诉人住院治疗23天，护理期限为60天，出院后37天的护理费应当每天按照50元的标准计算。三、本案的鉴定费、诉讼费应当由实际侵权人承担。叶佳楠辩称，一、鉴定意见书无论从程序还是鉴定依据均符合法律规定。受托的陕西榆林高科法医司法鉴定所是具有鉴定资格的鉴定机构，鉴定人员具备相应的鉴定资格。鉴定结论所依据的是《人体损伤致残程度分级》5.10.1之规定，被上诉人经复查头颅CT显示，左侧颞顶叶软化灶形成，右侧颞骨及乳突部骨折，完全符合上述规定。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，护理费根据护理人员的收入状况确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。三、鉴定费、诉讼费是为了明确获得赔偿的客观支出，根据民事诉讼法及保险法的相关规定，应该由上诉人承担。李焕、郭强伟未发表书面答辩意见。叶佳楠向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费等各项损失共计122777.27元，扣减李焕已付31174.27元，再付91603元。一审法院认定事实：2019年1月24日，被告李焕驾驶被告郭强伟的陕AXAXXX号小轿车沿307国道由西向东行驶，20时30分许，行驶至绥德县名州镇北门坡路段时，因疏于观察，与原告驾驶的电动车相撞，造成原告受伤，两车不同程度损伤的交通事故。事故发生后，原告被送往榆林市第一医院，诊断为急性颅脑损伤、左侧颞顶叶多发脑挫伤裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧颞部硬膜下血肿、右侧颞骨骨折、右侧顶部皮下血肿、右侧脑脊液耳漏、全身多处软组织损伤，住院治疗23天，花医疗费31174.27元，全部由被告李焕支付。绥德县公安局交通警察大队于2019年2月12日作出绥公交认字2019第50号道路交通事故认定书，认定此次事故由李焕承担全部责任，叶佳楠无责任。原告经陕西名州律师事务所委托，陕西榆林高科法医司法鉴定所2019年5月6日作出陕榆高科（2019）临鉴字第226号司法鉴定意见书，意见为：叶佳楠因交通事故致颅脑损伤、脑软化灶形成，评定为十级伤残。后续治疗费约为5000元，误工期180日，护理期60日，营养期60日，原告叶佳楠支鉴定费2305元。原告驾驶的陕AXAXXX号小轿车于2019年1月5日在被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司投有机动车交通事故责任强制保险，保险期为一年。另查明，原告叶佳楠为城镇居民户口，2017年起在绥德县名州镇北门滩社区居住。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的规定承担赔偿责任。”，第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；…”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由过错一方承担责任；双方均有过错的，按照各自的比例分担责任；…”根据上述规定，原告叶佳楠的损失，首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司在陕AXAXXX小轿车交强险限额内给予赔偿，超过限额的部分由被告李焕给予赔偿，被告郭强伟不承担赔偿责任。原告的损失为：医疗费31174.27元，住院伙食补助50元×23天=1150元（每天50元，住院23天），护理费100元×60天=6000元（每天100元，含住院护理期共60天），营养费为20元×60天=1200元（每天20元，含住院营养期共60天），残疾赔偿金为66638元（33319元×20年×10%），后续治疗费5000元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2305元，共计118467.27元，由被告李焕赔偿医疗费21174.27元，由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司赔偿97293元。原告另请求赔偿摩托车修理费1000元，因其未提交修理费损失的证据，故本院不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司辩称不承担鉴定费、诉讼费，因本案由其理赔不到位形成诉讼，故其理由不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司在陕AXAXXX号小轿车交强险限额内赔偿原告叶佳楠医疗费、住院伙食补助、营养费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计97293元。判决生效后一个月内履行完毕。二、由被告李焕赔偿原告叶佳楠医疗费21174.27元（已付）。三、由原告叶佳楠返还被告李焕多垫付的医疗费10000元。四、驳回原告叶佳楠的其他诉讼请求。案件受理费1040元，由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司负担。二审期间双方均未提交新证据。本院二审与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为：一、一审法院据以认定的叶佳楠伤残等级鉴定意见是否应予采信；二、叶家楠出院后的护理费计算标准是否准确；三、上诉人是否应当承担鉴定费、诉讼费。关于焦点一，一审法院认定叶佳楠伤残等级的依据是陕西榆林高科法医司法鉴定所作出的陕榆高科[2019]临鉴字第226号司法鉴定意见书，该鉴定机构、鉴定人员具有鉴定资质，鉴定结论客观公正，上诉人亦未提交相反证据予以反驳，故一审法院依据该鉴定意见认定叶佳楠伤残等级并无不当，上诉人的该上诉理由不能成立。关于焦点二，根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》之规定，住院期间和出院后的护理费的计算标准相同，故上诉人主张对叶佳楠出院后护理费按照50元/天标准计算的上诉理由不能成立。关于焦点三，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”规定，一审法院判决上诉人承担鉴定费并无不当。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”规定，一审法院判决上诉人承担诉讼费并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1670元，由中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  李佳悦二〇二〇年五月十八日书记员  折秀秀