重庆市第一中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝01民终2336号 上诉人（原审原告）：夏菁，女，1985年10月1日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人（夏菁之母）:夏国平，女，住重庆市沙坪坝区。 被上诉人（原审被告）：百年世家小区第三届业主委员会，住所地重庆市沙坪坝区教院路8号。 负责人:徐练，该业委会主任。 上诉人夏菁因与被上诉人百年世家小区第三届业主委员会（以下简称百年世家业委会）侵权责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初14534号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 夏菁上诉请求：撤销2018年6月1日，被上诉人召集楼栋代表参会通过业委会成员津贴；判令被上诉人退还侵占小区全体业主2018年5月-2019年12月的公共收益，并承担相应的法律责任；纠正沙区法院的一审判决；判令被上诉人出示业委会就津补贴的业主大会授权认可书。事实和理由：业委会通过的业委会成员津补贴违反了《物业管理条例》的规定，应予撤销。 百年世家业委会答辩：我方未擅自挪用公共收益，我们津补贴按照规则并且征求了楼栋长代表的同意，这些都是有证据的。 夏菁向一审法院起诉请求：1.请求判令百年世家业委会立即停止侵害行为，依法返还侵占小区全部公共收益，并承担相应的法律责任；2.本案诉讼费用由百年世家业委会承担(夏菁垫付，判决生效后依法向法院退回)。 一审法院认定：夏菁系百年世家小区业主。百年世家小区于2018年4月19日至2018年4月23日召开全体业主大会，大会表决通过了《业主大会议事规则》、管理规约、财务管理制度；表决通过了白建能、张杰、赵良山、娄新、徐练等7人为百年世家小区第三届业主委员会委员，并于2018年4月24日形成《百年世家小区第三届业委会换届选举业主大会会议决议》。2018年5月2日，百年世家小区第三届业主委员会报磁器口街道办事处备案，取得沙磁街编号【2018】第01号《业主委员会备案证明》。《重庆百年世家小区第三届业主委员会业主大会议事规则》第四条规定：业主大会由本物业服务区域全体业主组成，它是业主集体行使权力和维护全体业主合法权益的组织。业主代表大会是由各楼栋业主推选的业主代表组成的业主大会的日常事务机构。业主委员会是业主大会的执行结构。第六条规定，业主大会授权业主代表大会履行以下职责：……(五)决定业主委员会的办公场所、必要经费。……第八条规定，采用集体讨论形式议事的，本业主大会选择由业主推选业主代表参加会议的方式。业主代表的产生方式为：住宅按幢为单位，由该部分业主推选产生，每幢产生1-2名业主代表。第三十四条规定，业主委员会活动经费用于业主大会、业主代表大会、业主委员会会议开支；必要的日常办公等费用；有关人员通行费和劳务补贴等；其他。《百年世家小区第三届业主委员会活动管理规约》总则第（二）条规定：业委会成员应坚守为大多数业主服务的工作理念，在各项工作中不得有损害业主利益的主张和行为，不得有侵占公物、中饱私囊、徇私舞弊的行为。《重庆百年世家小区第三届业主委员会财务管理制度》第二条第（四）项规定：业委会成员每月通讯费和交通补贴合计200元、劳务补贴每人每月600至1200元，值班补贴每人每天50元，由会计和出纳直接发放外，其他任何支出或报销必须经业委会开会确认，由经办人、财务监督员和分管的副主任及主任审批签字，方可支出或报销。 2018年5月8日，百年世家业委会张贴公告，邀请小区业主参加楼栋业主代表选举。同年5月22日，百年世家业委会公告获选各楼栋业主代表22名的人员名单。 2018年6月1日，百年世家业委会召集楼栋代表参会，会议议题为：1、对业委会成员津贴标准主任850元/月/人，委员800元/月/人，通讯加交通200元/月/人进行表决；2、对楼栋长每次开会补贴20元/次/人进行表决。参会楼栋代表20人，均同意第1个议题，18人同意第2个议题。该次会议发放津贴20元/人，合计340元。 2019年1月3日、2019年7月5日百年世家业委会分别在百年世家小区内张贴公示，公布2018年5至12月的收支账目、2019年1至6月收支账目，两份公示中关于业主委员会成员补贴金额如下表： 2018年 2019年 时间 项目 金额 时间 项目 金额 5月 业委会成员补贴 1月 业委会成员补贴 6月 业委会成员和楼栋长会议补贴 2月 业委会成员补贴 7月 业委会成员补贴 3月 业委会成员补贴 8月 业委会成员补贴 4月 业委会成员补贴 9月 业委会成员补贴 5月 业委会成员补贴 10月 业委会成员补贴 6月 业委会成员补贴 11月 业委会成员和楼栋长会议补贴 12月 业委会成员和楼栋长会议补贴 小计 合计             现夏菁向一审法院提起诉讼，要求判如所请。审理中，夏菁述称，楼栋长大会不能代表业主大会，百年世家业委会未经业主大会就决定业委会主任及委员的津补贴，其行为违法违规。百年世家业委会述称，经业主大会讨论决定成立业主委员会，并决议了《第三届业委会业主大会议事规则》、《财务管理制度》、《会议和工作管理制度及考核》、《百年世家小区第三届业主委员会活动管理规约》，议事规则第34条和财务管理制度有约定，明确了补贴项目和金额，也向全体业主进行过公示。双方分歧较大，调解未成。 一审法院认为，夏菁提交的小区微信群聊天记录一份以及会议录音一份均未提交原始载体，均为他人为转发，系传来证据，且会议录音中讲话人的身份无法确认，对该两份证据一审法院不予采信。夏菁提交的《关于百年世家小区第三届业主委员会违规违纪行为综述》一份系复印件，真实性不能确认，且为叙述形式反映相关情况，一审法院不作为证据采信。百年世家业委会系经合法程序依法成立并经相关部门备案，其成立时，业主大会表决通过了《业主大会议事规则》、管理规约、财务管理制度，《重庆百年世家小区第三届业主委员会财务管理制度》第二条第（四）项规定：业委会成员每月通讯费和交通费补贴合计200元、劳务补贴每人每月600至1200元，值班补贴每人每天50元。2018年6月1日，百年世家业委会召集楼栋代表参会，会议通过了业委会成员津贴标准为主任850元/月/人，委员800元/月/人，通讯加交通200元/月/人，百年世家业委会据此发放2018年5月至2019年6月业委会成员津补贴及楼栋长会议补贴88605元。现夏菁起诉的诉讼请求实质为要求百年世家业委会停止侵害，返还财产。根据《中华人民共和国物权法》第七十八条第二款规定，业主大会或者业主委员会做出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。该条赋予了业主对业主大会或者业主委员会作出的侵害业主合法权益的决定享有撤销权。夏菁认为业主委员会做出的决定侵害了其合法权益，可依法行使撤销权。夏菁在百年世家业委会作出的业委会成员津补贴标准的决定未被撤销前，要求百年世家业委会停止发放津补贴并返还已经发放的津补贴，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告夏菁的诉讼请求。案件受理费80元，减半交纳40元（原告已预交），由原告夏菁负担。 本院二审期间，上诉人夏菁举示下列证据：1.光盘一张，载明业委会主任徐练承认第二条第四项以及财务管理制度没有变更过，而上诉人从徐练处复印的小区相关制度没有一审判决写的数字；2.财务管理制度复印件，与被上诉人的文本不一致，没有津补贴的内容；3.微信记录复印件，三栋楼栋长发布的信息，该证据在一审中已举示。被上诉人百年世家业委会质证称，对上诉人提交的财务管理制度文本不予认可，我方的这个文本均盖有公章并向街道备案；对光盘内容不知晓。本院认为，上诉人举示的证据3已在一审庭审中举示，举证、质证意见以一审庭审笔录为据；对上诉人举示的证据1、证据2，其真实性无法确认，本院不予采纳。 二审审理查明的其他事实和证据与一审相同，本院予以确认。 本院认为，从上诉人夏菁起诉的诉讼请求来看，讼争的法律关系为侵权责任纠纷。根据本案审理查明的事实，上诉人夏菁诉称的侵权事实不能成立，具体理由是：被上诉人百年世家业委会就所在小区管理事项作出的相关规定已经依规进行了备案和公示，相关规定的制定、通过、实施是否违反法律和行政法规关于制定、通过的程序性规定，作为业主可以依照相关程序要求撤销，但这一事由不是构成侵权的事实；从侵权责任的构成要件来看，上诉人夏菁举示的证据不能证明被上诉人对其实施了侵权行为，并且上诉人因该侵权行为遭受了损失。综上，上诉人夏菁的诉讼请求缺乏事实依据，依法应予驳回，其上诉意见亦不能成立。 原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由夏菁负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 力 审 判 员  李立新 审 判 员  吴长渝 二〇二〇年五月二十一日 法官助理  黄 琦 书 记 员  陈 思