重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0113民初13981号原告：张涛，男，1970年10月12日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：刘廷龙，重庆杰义律师事务所律师。被告：重庆市佳安机械制造厂，住所地重庆市巴南区南泉街道小泉红旗村，统一社会信用代码91500113L013061787。投资人：刘荣全。原告张涛与被告重庆市佳安机械制造厂（以下简称：佳安制造厂）劳动争议一案，本院于2019年8月7日受理后，依法适用简易程序于2019年10月16日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序，由审判员郑明洁、审判员霍袁平、人民陪审员穆礼芬组成合议庭，审判员郑明洁担任审判长，于2019年12月13日依法公开开庭进行了审理。因新冠肺炎疫情影响，本案于2020年1月24日至2020年5月20日中止审理。原告张涛及其委托诉讼代理人刘廷龙，被告佳安制造厂的投资人刘荣全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张涛向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告从2017年10月30日起至2019年5月15日止存在劳动关系；2、请求被告向原告支付二倍工资差额51700元（4700元×11个月）；3、请求被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金9400元（4700元×2个月）；4、请求被告向原告支付失业保险待遇损失2592元（1440元×3个月×120%×50%）；5、请求被告向原告支付病假工资3290元（4700元×70%）；6、请求被告向原告支付医疗保险待遇损失71174.74元；7、请求被告向原告支付未休年休假工资3025元（4700元÷21.75天×7天×200%）；8、本案受理费由被告承担。事实和理由：原告张涛经被告佳安制造厂的技术经理介绍，并经被告的负责人刘荣全同意，于2017年10月30日到被告处从事驾驶员和采购员工作，工作内容为开车送货同时兼采购材料，其驾驶的渝B83Z55号车所有权人为刘荣全，工作时间为上午8时到下午5时30分。原、被告未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。被告从未安排原告休年休假，原告的工资由刘荣全通过微信转账和银行转账的方式支付。2019年3月2日，原告在工作中突发疾病，经重庆市第四人民医院诊断为：肝脓肿、浓毒血症、感染性休克等，原告住院治疗30天，支付医疗费约85000元。出院后被告不同意原告继续从事原工作，拒不支付住院期间的工资，仅向原告补发了1000元的工资。2019年5月14日，原告以被告未依法缴纳社会保险等事由，向被告邮寄送达解除劳动合同通知书，被告于同年5月15日收到该通知书。2019年7月25日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：巴南区仲裁委）申请劳动仲裁，巴南区仲裁委于2019年8月7日向原告出具了超时未决定受理案件证明书。因此，为维护原告合法权益，现起诉来院。被告佳安制造厂辩称：对原告的全部诉讼请求均不认可。原告于2017年10月30日开始驾驶被告厂里的面包车为被告送货，约定每月工资4700元，其中3500元为工资，1000元系让原告去购买社会保险，100元为生活补贴，100元为电话补贴。2019年2月原告生病后就没有到被告处上班，被告从2019年3月起没有对原告发放工资。经审理查明：被告佳安制造厂为个人独资企业，投资人为刘荣全，渝B83Z55号车所有权人为刘荣全。原告张涛为农村户籍。2017年10月30日起，原告到被告处从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，原告根据刘荣全的安排驾驶渝B83Z55号车为其送货。2017年10月至2019年3月，刘荣全向原告发放工资情况如下：2017年12月8日通过微信转账支付4700元，2018年1月8日通过微信转账支付2000元，2018年1月19日通过微信转账支付1000元，2018年2月6日通过银行转账支付6000元，2018年2月6日通过微信转账支付3700元，2018年4月5日通过银行转账支付4500元，2018年5月3日通过微信转账支付4700元，2018年7月5日通过微信转账支付3200元，2018年8月23日通过微信转账支付2000元，2018年8月30日通过银行转账支付6000元，2018年9月30日通过银行转账支付9000元，2018年11月15日通过微信转账支付5500元，2018年12月31日通过银行转账支付4000元，2019年2月1日通过银行转账支付9000元，2019年3月7日通过微信转账支付5700元，以上合计71000元。2019年3月2日，原告突发疾病，经诊断为：肝脓肿、浓毒血症、感染性休克等，原告住院治疗30天，于2019年4月1日出院。期间，被告向原告支付了1000元。2019年3月2日后原告未到被告处上班。2019年5月14日，原告向被告邮寄解除劳动合同通知书，以被告未为原告缴纳职工社保为由从2019年5月14日起与被告解除劳动合同关系，被告于次日收到该通知书。2019年7月25日，原告向巴南区仲裁委申请仲裁，要求：1、确认原告与被告从2017年10月30日起至2019年5月15日止存在劳动关系；2、请求被告向原告支付二倍工资差额51700元；3、请求被告向原告支付经济补偿金9400元；4、请求被告向原告支付失业保险待遇损失15552元；5、请求被告向原告支付病假工资3290元；6、请求被告向原告支付医疗保险待遇损失暂计80000元；7、请求被告向原告支付未休年休假工资3025元。2019年8月7日，巴南区仲裁委作出超时未决定受理案件证明书，对本案逾期未作出受理决定。另查明：2019年11月18日，重庆市巴南区医疗保障局出具关于张涛医疗费用有关情况的说明，参照城镇职工基本医疗保险报销政策的规定对原告的医保可报销费用进行了测算：原告若按城镇职工医保政策规定可报销56431.9元，而原告目前属居民医保参保，按政策规定住院医疗费已报销费用共计38395.3元。上述事实，有原、被告陈述及劳动仲裁申请书、超时未决定受理案件证明书、企业基本情况、借记卡交易明细、微信转账记录、机动车行驶证、住院病历、解除劳动合同通知书、顺丰快递客户存根、运单追踪、关于张涛医疗费用有关情况的说明等证据在卷为凭，且经庭审质证，足以认定。本院认为：劳动关系的存在是劳动者及用人单位享受权利及履行义务的前提和基础。原告张涛与被告佳安制造厂未签订书面劳动合同，故本案的争议焦点为原、被告之间是否存在事实劳动关系。本案中，原告驾驶刘荣全所有的渝B83Z55号车、根据刘荣全的安排为被告送货，刘荣全在原告工作期间通过微信或银行转账相应的发放了原告的劳动报酬，结合刘荣全系被告的投资人的身份，可以认定原、被告之间存在管理与被管理的关系，原告从事了被告安排的有报酬的劳动，被告向原告支付了工资，符合劳动关系成立的法律特征，因此原、被告之间存在劳动关系。原告于2017年10月30日起到被告处工作，2019年5月15日被告收到了原告邮寄的解除劳动合同通知书，因劳动合同的解除权属于形成权，劳动合同当事人解除劳动合同自通知到达对方时解除，而解除行为的合法与否均不影响双方之间的劳动关系已因该解除行为的到达而解除，因此，被告收到了解除劳动合同通知书，原、被告之间的劳动关系自2019年5月15日起解除。综上，原、被告之间的劳动关系存续期间为自2017年10月30日起至2019年5月15日止。同时，2019年3月2日后，因原告生病，未到被告处上班，自2017年10月30日起至2019年3月1日止，该期间被告共向原告发放工资71000元，故该期间原告的月平均工资为4364.75元（71000元÷488天×30天）。被告虽辩称其向原告每月发放的工资中，其中有1000元系让原告去购买社会保险，但其未提供相应证据予以证明，对该抗辩意见本院不予采纳，故本院认定被告未为原告购买社会保险。对于原告主张的二倍工资差额，因原、被告一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应向原告支付二倍工资差额48012.25元（4364.75元×11个月）。对于原告主张的解除劳动关系的经济补偿金。因被告未为原告购买社会保险，原告以此为由要求与被告解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，原告在被告处工作一年以上但不满一年半，故被告应向原告支付1.5个月的经济补偿金6547.13元（4364.75元×1.5个月）。对于原告主张的失业保险待遇损失。被告未按规定为原告参加失业保险，缴纳失业保险费，造成原告与被告解除劳动关系后不能享受失业保险待遇，因此被告应当赔偿原告的失业保险待遇损失。参照《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（一）项“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；……”、《重庆市失业保险条例实施办法》(渝府发〔2004〕29号)第十三条“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿”之规定，截至目前重庆市巴南区失业保险金发放标准为1440元/月，因此，被告应向原告赔偿失业保险待遇损失2592元（1440元/月×3个月×120%×50%）。对于原告主张的病假工资。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发〔2000〕47号）第四条之规定：职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内、连续工龄不满10年的，其病假工资按本人工资的70%发给。本案中，原告住院治疗30天，且其连续工龄不满10年，因此被告应向原告发放病假工资3055.33元（4364.75元×1个月×70%）。鉴于被告在原告生病住院后向原告发放了工资1000元，被告还应向原告发放病假工资2055.33元（3055.33元-1000元）。对于原告主张的医疗保险待遇损失。因原告系居民医保参保，按政策规定住院医疗费已报销费用共计38395.3元，若其按城镇职工医保政策规定可报销56431.9元。因此，被告未为原告办理城镇职工基本医疗保险，导致原告少报销医疗费用18036.6元（56431.9元-38395.3元），原告的该医疗保险待遇损失应由被告承担。对于原告主张的未休年休假工资。原告作为劳动者，其是否休假的证据由作为用人单位的被告掌握，因此被告应当举示证据证明原告已休年休假，但其未举证证明，故本院对原告主张未休年休假的诉求予以认可，被告应向原告支付未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”、《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天”之规定，原告自2018年10月30日起可享受年休假5天，因此其2018年度的应休年休假为5天。因原、被告于2019年5月15日起解除了劳动关系，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”之规定，原告2019年度应享受年休假折算后为1天（134天÷365天×5天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”之规定，原告2018年度、2019年度的未休年休假工资为2408.14元（4364.75元÷21.75天×6天×200%）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张涛与被告重庆市佳安机械制造厂自2017年10月30日起至2019年5月15日止存在劳动关系；二、被告重庆市佳安机械制造厂向原告张涛支付二倍工资差额48012.25元；三、被告重庆市佳安机械制造厂向原告张涛支付解除劳动关系的经济补偿金6547.13元；四、被告重庆市佳安机械制造厂向原告张涛赔偿失业保险待遇损失2592元；五、被告重庆市佳安机械制造厂向原告张涛支付病假工资2055.33元；六、被告重庆市佳安机械制造厂向原告张涛支付医疗保险待遇损失18036.6元；七、被告重庆市佳安机械制造厂向原告张涛支付未休年休假工资2408.14元；八、驳回原告张涛的其他诉讼请求。上述第二至七项，限被告重庆市佳安机械制造厂于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告重庆市佳安机械制造厂负担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郑明洁审 判 员  霍袁平人民陪审员  穆礼芬二〇二〇年五月二十二日法官 助理  朱 磊书 记 员  徐 萌