四川省攀枝花市西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0403民初1040号 原告：闵江，男，1962年4月2日出生，住四川省攀枝花市西区。 被告：攀枝花市华阳煤业有限责任公司，住所地四川省攀枝花市仁和区太平乡花山村新花山社村民小组，统一社会信用代码91510400749639500H。 法定代表人：黄彪，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：宁代国，该公司工作人员。 第三人：李财（曾用名李才），男，1966年2月19日出生，住四川省成都市高新区。 原告闵江与被告攀枝花市华阳煤业有限责任公司（以下简称华阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，攀枝花市仁和区人民法院于2019年4月15日立案。被告华阳公司对管辖权提出异议，攀枝花市仁和区人民法院于2019年5月14日作出（2019）川0411民初1005号民事裁定书，裁定被告华阳公司对管辖权提出的异议成立，本案移送攀枝花市西区人民法院处理。本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序于2019年9月5日公开开庭进行了审理。2019年10月25日，因双方争议大，不宜继续适用简易程序，裁定转为普通程序。2020年1月20日，因李财与本案的审理结果有法律上的利害关系，本院依法追加李财为本案第三人，并通知其参加诉讼。依法组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告闵江、被告华阳公司的委托诉讼代理人宁代国到庭参加诉讼，第三人李财经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闵江向本院提出诉讼请求：1.要求判决被告华阳公司支付华阳二矿绞车、猴车安装工程款余款98,200元；2.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告闵江变更诉讼请求：1.要求被告华阳公司支付华阳二矿绞车、猴车安装工程款115,000元；2.要求被告华阳公司支付逾期付款违约金67,000元；3.要求被告华阳公司将华阳二矿拍卖款或关闭后国家补偿款优先支付给原告闵江；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年6月5日，闵江与时任华阳公司机电副总的李才签订了《华阳二矿绞车、猴车安装施工协议》，约定施工价款为155,000元。协议签订后，闵江按照协议约定组织人员进行了施工作业。2012年8月29日，攀枝花市发生了肖家湾煤矿瓦斯爆炸事故。按照政府的规定，华阳二矿停产整顿，井口封闭，任何人员不得入井。其后，闵江多次要求华阳公司对工程量进行结算（此时已产生绞车安装费用84,000元、猴车安装费用54,200元），华阳公司均以各种理由拒绝。直至2018年2月3日，才支付工程款40,000元。之后，一直未再支付剩余工程款。为了要回工程款，闵江已作出让步，当时只要求按工程量的85%左右结账，但华阳公司以各种理由不结账。原要求的金额只是闵江完成工程项目应该支付的人工费，没有工程承包人应得的利润和干工程产生的交通费、工人伙食费等费用。所以要求按协议约定支付工程款155,000元，扣除已支付的40,000元，还有剩余工程款115,000元。从2012年9月开始到2018年2月3日，以155000元为基数，按年利率6.55%计算违约金；从2018年2月至2020年4月14日，以115,000元为基数，按年利率4.75%计算违约金，违约金合计67,000元。为维护自身合法权益，遂提起诉讼。 被告华阳公司辩称，李才曾是华阳公司的管理人员。李才与闵江在华阳二矿绞车、猴车安装施工协议上均未按手印，没有骑缝章。经了解，闵江确实在华阳二矿安装过绞车和猴车，但没有安装完毕。按协议约定的期限，35天完工，完工时间应是2012年7月10日。闵江没有完成施工。闵江在通话录音中也陈述工程没有完工。闵江施工的时间已违约。2012年8月29日肖家湾煤矿瓦斯爆炸事故后，华阳二矿就关闭了。按延误工期，每天罚1000元计算，应该扣除59,000元。对于具体工程情况，没有验收，没有带班领导的签字，没有办法予以证明。不知道工程质量是否合格。2018年2月3日，考虑到闵江的情况困难，以宁代国的个人名义支付了闵江40,000元。闵江提供的统计表，没有相关人员签名，不予认可。闵江在电话中说完成了85%的工程量，经询问刘虎，并未达到该水平。华阳公司已于2015年1月8日免除杨存建华阳二矿矿长的职务，杨存建与华阳公司之间有诉讼，杨存建出庭作证的部分证言不可信。闵江主张的金额及利息不成立。要求驳回闵江的诉讼请求。 第三人李财经本院依法送达传票传唤，未到庭参加诉讼，未提交答辩状，在举证期限内未提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李才曾是华阳公司的管理人员。2012年6月5日，李才与闵江签订《华阳二矿绞车、猴车安装施工协议》，该协议记载：“甲方：华阳公司，乙方：闵江。双方就本安装施工相关事宜协商一致，订立本协议，共同遵守本协议所列条款。一、工程内容及付款方式：（一）工程名称：华阳二矿1.6ｍ绞车一台（包括防跑装置），人行上山猴车一台安装。（二）工程内容：1.轨道上山1.6ｍ绞车安装工程：土建30ｍ3，机械安装一套，电气安装一套，照明、信号安装一套（20米一灯）；斜坡防跑装置2套。2.人行上山猴安装工程：机械安装一套，电气安装一套，照明信号安装一套（20米一灯）。（三）乙方同意根据甲方的施工需要，承担绞车安装一套及猴车安装一台的施工。（四）工程价款的支付及结算：1.支付方式：现金支付，人民币结算。2.工程款支付：工程竣工验收合格后甲方扣除30000元质保金后支付乙方工程款125000元。质保金一年内付清。（五）如果在施工中途，乙方因无法达到甲方的质量或进度要求，或无故停工要求单价上调，则甲方有权按照乙方实际完成工程量的30%进行结算。（六）合同价款为15.5万元。二、协议期限：（一）乙方按照甲方的要求，工期以签定协议日起35天完成协议规定的施工内容。（二）工期要求：按照甲方的要求35日内按时完工，若因乙方原因延误工期，罚款人民币1000元／日；若因甲方原因延误工期，则工程完工总时间按照延误天数顺延。三、甲乙双方的权利及义务：（一）甲方的权利及义务：1.甲方根据生产（工作）的需要和本单位的规章制度及本合同各项条款规定对乙方进行管理。2.甲方应保护乙方的合法权益，按照协议的约定付给乙方合同款……四、安全要求：（一）乙方进入施工现场前，必须对工人进行安全技术教育，并应配合甲方有关人员对作业区的安全进行检查，发现隐患部位整改合格后方可进场施工……五、其他要求：乙方应按照甲方提出的质量要求及设计规范进行施工。1.所有材料进入施工现场以后，全部交给乙方进行管理，待工程结束时，乙方在将所有剩余材料返还给甲方，如果材料损失数量超过公司规定范围，乙方负责赔偿损失的部分……”之后，闵江在华阳二矿进行了绞车、猴车的安装施工。2017年11月，华阳二矿被关闭，矿井入口已被填封。闵江通过电话多次向时任华阳公司法定代表人的宁代国催要工程款。2018年2月3日，闵江在攀枝花市商业银行的账户62×××60收到宁代国转账支付的40000元。 另查明：2003年6月19日，华阳公司登记成立。赵勇、宁代国曾是华阳公司的股东。华阳二矿曾是华阳公司的分支机构。2019年3月29日，华阳公司的股东变更登记为黄彪、魏洪。同日，华阳公司的法定代表人由宁代国变更登记为黄彪。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 关于合同的效力问题。2012年6月5日，闵江与华阳公司的管理人员李才签订了华阳二矿绞车、猴车安装施工协议，依据原、被告的当庭陈述，闵江在华阳二矿进行了绞车、猴车的安装施工，本院确认原、被告之间形成了绞车、猴车的安装施工合同关系。依据该协议的记载，绞车、猴车的安装在矿井下施工，涉及土建项目，依照《建设工程质量管理条例》第二条第二款的规定：“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”涉案工程属于建设工程。闵江系自然人，无相应的资质。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”闵江与华阳公司之间的该建设工程施工合同无效。 关于工程价款问题。闵江在华阳二矿进行绞车、猴车的安装施工后，双方未办理验收和结算手续。双方对于施工的工程量及价款有争议。华阳二矿已被关闭，不具备入井的条件，现在已不能对闵江施工的工程内容进行现场核实。对于闵江提供的华阳二矿1.6米绞车安装工程量统计、华阳二矿猴车安装工程量统计，华阳公司不予认可。该统计表记载人工费合计138,200元，系闵江单方制作，没有华阳公司相关人员的签名或加盖印章，该统计表不能单独作为认定案件事实的依据。闵江申请时任华阳二矿矿长杨存建出庭作证，杨存建陈述绞车已安装完，猴车差不多要安装完，但并未明确绞车、猴车均已全部竣工。依据该协议的约定，所有材料进入施工现场后全部交给闵江进行管理，待工程结束时，闵江返还所有剩余材料，双方均未提交施工中移交材料的清单以及施工后移交剩余材料的清单。闵江在与宁代国的通话录音中提出按85%计算工程量，起诉时主张按138,200元计算工程价款，诉讼过程中其要求按协议约定的合同价款155,000元计算工程价款。闵江实际施工的工程量在施工后应当是相对稳定的数量。民事诉讼应当遵循诚实信用的原则。华阳公司在华阳二矿关闭前，有充分的条件和能力对于闵江施工的工程量进行核实以及对于施工的工程内容是否合格进行处理，其应持有相关的证据，其并未提供足以反驳的相反证据，应承担举证不利的法律后果。华阳公司辩称应扣减延误工期的罚款，因双方并未进行竣工验收，不能确定实际工期以及造成延期的具体事由，故其该意见本院不予采纳。基于闵江确实在华阳二矿进行了绞车、猴车的安装施工，综合各自的过错、矿井已填封等情况，本院酌情按合同价款155,000元的70%确定工程款，即华阳公司应支付闵江工程款108,500元。2018年2月3日，宁代国转账支付闵江40,000元，宁代国当时系华阳公司的股东，任法定代表人。闵江与宁代国个人之间并无债权债务关系。闵江主张该40,000元系华阳公司支付的涉案工程款，本院予以采信。扣除该40,000元，华阳公司还应支付闵江剩余工程款68500元。闵江要求华阳公司支付逾期付款违约金67,000元，因双方之间的建设工程施工合同无效，双方未办理竣工验收，未明确付款金额及具体的付款时间，结合该矿已关闭等实际情况，对于闵江的该请求，本院不予支持。闵江要求华阳公司将华阳二矿拍卖款或关闭后国家补偿款优先用于支付该款，因其不享有相应的优先权，对于闵江的该请求，本院不予支持。 综上所述，华阳公司支付闵江工程款68,500元，对于闵江、的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第二百四十条规定，判决如下： 一、被告攀枝花市华阳煤业有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告闵江工程款68,500元； 二、驳回原告闵江的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3940元，由原告闵江负担2457元，被告攀枝花市华阳煤业有限责任公司负担1483元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审 判 长  杨发彬 审 判 员  蒋春霞 人民陪审员  何万才 二〇二〇年五月八日 书 记 员  张珊珊 附本案相关法律条文如下： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。