宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终518号 上诉人（原审被告)：李君飞，男，1985年9月3日出生，汉族，杭州君紫汇展销有限公司总经理，住浙江省杭州市余杭区。 被上诉人（原审原告）：马玉明，男，1959年10月1日出生，汉族，个体，住山东省济宁市市中区。 委托诉讼代理人：付超，宁夏综义律师事务所律师。 上诉人李君飞因与被上诉人马玉明合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初8153号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 李君飞上诉请求：撤销一审判决，本案的管辖地应当是上诉人住所地浙江省杭州市余杭区人民法院，依法将本案进行移送。事实和理由：一审法院第一次开庭时，没有通知到上诉人，上诉人在一审第二次开庭时提出管辖权异议，被上诉人代理律师告知已经超过了提出管辖权异议的期限，第一次开庭时已经公告送达诉状副本、开庭通知书等法律文书。但上诉人通话记录里并没有法院送达的通话记录，一审法院第一次开庭程序错误，本案合同签订地、履行地、上诉人住所地均不在兴庆区，故本案应移送杭州市余杭区人民法院。 马玉明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人在合理的答辩期内没有提出管辖权异议申请，其在二审中请求将本案移送余杭区人民法院管辖没有法律依据。 马玉明向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告劳务费50000元、材料费96734．52元、逾期支付利息3668元（自2018年12月28日起暂计算至2019年5月7日，按照年利率6％计算），共计150402．52元；二、判令被告支付以上述款项为基数，按照年利率6％计算自2019年5月8日起至被告实际付清之日止的利息损失；三、本案诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年8月8日，原告、被告、案外人王跃新共同签署《备忘录》、《证明》，《备忘录》载明“……另宁夏中天安全科技有限公司有业务款：146734．52元（其中劳务费：50000．00元整，莲花材料费96734．52元整）到账后李君飞应第一时间前去办理后归还马老师。特此备忘当事人及见证人（签名）：马玉明李君飞王跃新2018年8月8日”，《证明》载明“……另宁夏中天安全科技有限公司与湖南义盟克防雷技术有限公司有关业务款项：146734．52元：（其中劳务费：50000元整，莲花材料费96734．52元整）到账后李君飞应在一周内归还马玉明本人。逾期不还愿承担一切法律责任，特此证明。当事人（签名）：李君飞马玉明见证人（签名）：王跃新2018年8月8日”。2018年12月28日，《长沙银行网上银行电子受理凭证》显示，湖南义盟克防雷技术有限公司向李君飞卡号尾数为7296的中国建设银行账户转账50000元。2018年12月28日，《长沙银行网上银行电子受理凭证》显示，湖南义盟克防雷技术有限公司向莲花县中电高科静电消除器厂卡号尾数为0683的中国农业银行账户转账96734．52元；2019年1月4日，莲花县中电高科静电消除厂在扣除20．52元后向李君飞卡号尾数为7296的中国建设银行账户转账96714元。2019年4月15日，湖南义盟克防雷技术有限公司出具《情况说明》一份，该《情况说明》载明“因马玉明曾与我公司合作承揽工程，本公司应马玉明要求于2018年12月28日向李君飞转账支付的劳务费5万元，向莲花县中电高科静电消除器厂转账支付的材料费96734.52元，该两笔款项系本公司向马玉明支付的款项。特此说明。说明人：湖南义盟克防雷技术有限公司（加盖该公司印章）时间：2019年4月15日”。被告收到上述两项款项后以原告未向被告支付工资为由一直未将该款项支付给原告。现原告以被告拖延支付上述款项为由诉至本院，请求依法判如所请。 一审法院认为，原、被告之间关于涉案款项支付方式的约定形成合同关系，因此双方当事人应当全面履行合同。本案中，原、被告约定在被告接收湖南义盟克防雷技术有限公司支付给原告劳务费及材料费一周内将接收款支付给原告，原告出具的证据说明被告收到了湖南义盟克防雷技术有限公司向马玉明支付的50000元以及实际收到的96714元（湖南义盟克防雷技术有限公司向莲花县中电高科静电消除器厂转账96734.52元，莲花县中电高科静电消除厂在扣除20.52元后向李君飞转账96714元），被告在诉讼中也自认收到了上述146714元款项。被告以原告未向其支付工资为由，拒绝将接收款项支付给原告，因被告抗辩事由系劳动合同法律关系，与本案因签订合同产生债权债务关系不属于同一法律关系，故法院对被告抗辩理由不予采纳，被告应当向原告支付代收款146714元（50000元＋96714元）。依照相关法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告的损失实际是利息损失，被告收到50000元时间为2018年12月28日，向被告履行期限届满时间为2019年1月4日，自2019年1月5日起至2019年5月7日止的利息为726.99元（50000元×122天×4.35％／365天）；被告收到96714元时间为2019年1月4日，履行期限届满时间为2019年1月11日，自2019年1月12日起至2019年5月7日止的利息为1325.51元（96714元×115天×4．35％／365天），两项利息合计2052.50元。故原告应向被告支付逾期付款期间资金占用利息损失2052.50元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十条、第一百零七条之规定，判决：被告李君飞于本判决生效之日起十日内支付原告马玉明款项146714元、并承担利息损失2052．50元，两项共计148766．5元，并支付146714元自2019年5月8日起至本判决确定付款之日止按照同期中国人民银行贷款基准利率计算的利息损失。案件受理费3308元，保全费1270元，由被告李君飞负担。 本院二审期间，上诉人提交手机截屏2张、通话记录5张，证明一审法院第一次开庭没有通知到上诉人。 被上诉人对该组证据的三性及证明目的均不予认可。上诉人提供的通话记录截屏不完整，也不能证明法院没有通知其开庭。一审法院是2019年5月21日受理案件，在案件受理前和受理后被上诉人的代理人曾向上诉人告知已经到法院起诉，同时因法院用座机办公电话向李君飞通知开庭和调解，但上诉人李君飞均不接电话。后法院依法进行了公告送达，在2019年9月16日进行开庭审理，开庭当天上诉人没有到庭，之后上诉人联系到法院要求进行开庭，因此法院进行二次开庭。上诉人提供的通话详单没有2019年5、6月份的记录，不能达到上诉人的证明目的，而且通话详单上也没有加盖移动公司的印章无法保证其真实性。 被上诉人未提交新证据。 经审查，上诉人提交的证据不是二审期间的新证据，且无法达到其证明目的，故本院对该证据不予采信。 本院认为，一审法院在给上诉人无法直接送达法律文书的情况下，公告送达法律文书并开庭符合法律规定。在联系到上诉人后，一审法院又组织了第二次开庭，充分保障了上诉人的诉讼权利，一审审理程序并无不当。上诉人二审中提出将案件移送管辖不符合法律规定。 综上所述，李君飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3308元，由上诉人李君飞负担。 本判决为终审判决。 审判长  张建国 审判员  任朝霞 审判员  宁 丽 二〇二〇年五月二十二日 书记员  哈 越 附：本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条第二审人民法院判决、裁定，是终审的判决、裁定。