河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1326民初986号原告：祝某某，女，汉族，1952年12月10日出生，住河南省淅川县。诉讼委托代理人：衡瑞芬，女，汉族，1977年5月13日出生，住河南省淅川县，系原告儿媳。委托诉讼代理人：宋国林，南阳市淅川县丹阳法律服务所法律工作者。被告：闫某某，男，汉族，1997年4月18日出生，住河南省淅川县。委托诉讼代理人：邹建军，河南赏春律师事务所律师。被告：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路1278号四号楼。负责人：张旭东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：涂鹏程，北京达略（南阳）律师事务所律师。原告祝某某诉被告闫某某、淅川县楚都汽车出租有限公司、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称阳光财险南阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，于2020年5月13日日开庭，依法适用简易程序进行了审理，在本案审理过程中原告祝某某放弃了要求被告淅川县楚都汽车出租有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院依法予以准许。原告祝某某的委托诉讼代理人衡瑞芬、宋国林，被告闫某某的委托诉讼代理人邹建军、被告阳光财险南阳中心支公司的委托诉讼代理人涂鹏程均到庭参加了应诉，本案现已审理终结。原告祝某某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告祝某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、交通费等各项损失共计113483.55元；2、案件诉讼费1285元、鉴定费1900元由被告承担。事实与理由：2019年7月18日10时30分许，被告闫某某驾驶淅川县楚都汽车出租有限公司的豫Ｒ×××××出租车在淅川县灌河路与丹阳路交叉口盐业局转盘路段撞上原告，造成原告受伤的道路交通事故。事故造成原告右肩关节脱位伴大结节骨折，构成十级伤残，多处肋骨骨折，构成十级伤残，为此原告在淅川县中医院和郑州市骨科医院住院治疗51天花费5.4万元，且二次手术需要近万元。该事故经淅川县公安交警大队出具道路事故认定书，认定被告闫某某负该事故的主要责任，原告负事故的次要责任。被告车辆在被告阳光财险南阳中心支公司投保有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期内。现被告闫某某支付原告2万元治疗费，其他没有给予赔偿。鉴于此，为了维护原告的合法权益，根据我国有关法律规定，特提起诉讼，望法院依法支持原告的诉讼请求。被告闫某某答辩称：1、交通事故属实，但答辩人驾驶的车辆在保险公司投有交强险和30万元商业三者险及不计免赔险，对原告主张的合理损失应有保险公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任。2、事故发生后答辩人为原告垫付医疗费20000元，应当有保险公司直接支付给答辩人。3、保险公司在商业三者险内应当承担赔偿责任。(1)保险公司在庭审中提供的保险条款，系格式条款，并且在该合同条款最后一页上没有投保人签名，答辩人认为保险公司未提供证据证明其对格式条款尽到了解释和说明义务，并且也没有证据证明其将合同条款交付投保人，所以该免责条款不生效。（2）答辩人虽没有营运资格证，但有驾驶车辆的有效驾驶证，保险公司在制定条款时应遵循公平原则确定各方的权利、义务，现保险公司在格式条款中将“没有营运资格证”作为免赔事项，其行为系加重投保人、保险人责任的行为，依据《保险法》第十九第（一）款规定，该条款无效。4、案件鉴定费应当有保险公司承担，根据河南省高级人民法院关于审理道路交通事故的规定，鉴定费归属于交强险赔偿范围，应有保险公司承担。被告阳光财险南阳中心支公司辩称：一、按照法律及司法解释规定，对于符合法律规定和保险合同约定没有免赔事由的各项合理损失，答辩人愿意承担赔付责任。二、被答辩人诉请赔偿数额过高，部分赔偿不符合法律规定和保险合同的约定。合法的部分在交强险财产损失限额内予以承担，超出交强险限额的部分，因被告闫某某没有营运车辆的从业资格，机动车第三者责任商业保险应承担的部分属于答辩人的责任免除部分，答辩人对于商业第三者险不不承担赔偿责任。三、诉讼费、鉴定费等间接损失答辩人不承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、被告阳光财险南阳中心支公司对原告提供的两张机票有异议，认为不是因伤治疗的车票，不应该计算入交通费。本院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告提供的是陪护人员从温州飞往郑州的机票，不属于受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，故对于机票费用本院不予支持；二、被告阳光财险南阳中心支公司对鉴定意见书有异议，保留重新鉴定的权利。本院认为鉴定意见书、咨询意见书是我院经法定程序委托第三方有资质的法医鉴定机构对原告祝某某的伤残程度、“二期”进行的鉴定和评估，程序合法有效，故对于被告阳光财险南阳中心支公司异议本院不予认可；三、被告阳光财险南阳中心支公司辩称的其不应承担鉴定费，本院认为根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》其中规定鉴定费一项是属于交强险中的死亡伤残赔偿分项，故被告阳光财险南阳中心支公司应予以承担；四、被告阳光财险南阳中心支公司对被告闫某某提交的车辆营运资格证和驾驶证有异议，认为应该在保险范围内进行赔偿，因为驾驶人没有营运资格证，所以在保险的免赔条款内不应赔偿。被告闫某某对被告阳光财险南阳中心支公司提交的保险条款有异议，认为条款是格式条款，并没有投保人的签字，作为格式条款，这一条款是减轻自身责任，应认定无效。对于车辆有驾驶证就可以，要求营运资格证加重了投保人的责任。本院认为被告闫某某具有驾驶员资格，其无从业资格证并不代表其失去了驾驶车辆的资格，也未有证据证实无从业资格证显著增加了承保车辆运行的危险程度，故其无从业资格证并未加重阳光财险南阳中心支公司的赔偿风险和赔偿负担，故对于被告阳光财险南阳中心支公司的异议，本院不予认可。结合原、被告提供的证据及原、被告的庭审陈述，本院确定以下案件事实：2019年7月18日10时30分许，在淅川县灌河路与丹阳路交叉口盐业局转盘路段，闫某某驾驶豫Ｒ×××××小型汽车沿丹阳路由南向北行驶，行驶至盐业局转盘环岛路段绕行环岛准备驶往灌河路方向时，撞向道路上行人祝某某，造成祝某某受伤的道路交通事故。该事故经淅川县公安交通警察大队出具第411326120190000457号道路交通事故认定书认定原告祝某某负事故的次要责任，被告闫某某负事故的主要责任。事故发生后，原告祝某某被紧急送往淅川县中医院治疗，原告祝某某经诊断为：一、右侧肩关节脱位合并肩袖损伤；二、右侧肱骨大结节撕脱性骨折；三、左侧肋骨骨折。原告祝某某在淅川县中医院住院2天（2019.7.18-2019.7.19），原告祝某某住院期间花费医疗费7859.66元。后又转往郑州市骨科医院住院治疗，住院18天（2019.7.19-2019.8.6），花费医疗费45836.53元。于2020年3月29日在淅川县中医院花费检查费709.7元，因此原告祝某某因本次事故共花费医疗费共计54405.89元。原告祝某某住院期间，被告闫某某垫付医疗费20000元。经原告祝某某的申请，本院委托南阳丹阳法医临床司法鉴定所对原告祝某某的伤残程度、后续治疗费、二期评定、进行鉴定、评估。2020年3月31日，南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人祝某某右肩关节活动功能丧失25%以上属于十级伤残；2.被鉴定人祝某某左侧肋骨6根以上骨折属于十级伤残。并于同日出具南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号评估意见书，评估意见为：被鉴定人祝某某再次住院行右侧肱骨骨折内固定取出需住院治疗总费用合计约9066.8元（玖仟零陆拾陆圆捌角）。于同日出具南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号人身损害三期时限评估意见书，评估意见为：被鉴定人祝某某身体多处骨折，护理95日，营养95日。原告祝某某为此支付鉴定费1900元。另查明：1、肇事车辆RT5088小型汽车登记所有人为淅川县楚都汽车出租有限公司，事发时被告闫某某驾驶该车辆；2、肇事车辆在被告阳光财险南阳中心支公司处投保有交强险和第三者责任保险，第三者责任保险限额为300000元，且投保有不计免赔险，事故发生在保险期间内；3、2019年城镇居民人均可支配收入为34200.97元，2018年河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准为45677元/年。本院认为，被告闫某某驾驶豫Ｒ×××××小型汽车沿丹阳路由南向北行驶，行驶至盐业局转盘环岛路段绕行环岛准备驶往灌河路方向时，撞向道路上行人祝某某，造成祝某某受伤的道路交通事故事实清楚。被告应当赔偿原告祝某某的合理损失，根据道路交通安全法相关规定，机动车发生道路交通事故造成人身伤害及财产损失的，应当由保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由当事人各方按照事故责任比例分担。本案中原告祝某某作为行人负事故的次要责任，被告闫某某负此次事故的主要责任，肇事车辆在被告阳光财险南阳中心支公司处投保有交强险和第三者责任保险，故原告的合理损失应由被告阳光财险南阳中心支公司在交强险范围内承担替代赔偿责任，超出交强险数额由被告阳光财险南阳中心支公司按照80%的责任承担替代赔偿责任。经本院核定，原告祝某某的受偿项目及数额如下：一、医疗费用赔偿部分1、医疗费：原告祝某某花费医疗费54405.89元，以正规医疗票据为准；2、后续治疗费：参照南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号评估意见书，本院予以支持9066.8元；3、住院伙食补助费：原告祝某某累计住院20天，住院伙食补助费按照50元一天计算，应计算为1000元（50元/天×20天）；4、营养费：参照南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具的南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号人身损害三期时限评估意见书，营养期为95天，营养费按照20元一天计算，本院支持1900元（20元/天×95天）；此项合计66372.69元。二、伤残赔偿部分1、护理费：参照南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具的南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号人身损害三期时限评估意见书，护理期为95天，参照2018年河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准为45677元/年，计算为11888.53元（45677元/年÷365天×95天）；2、残疾赔偿金：依照南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具南阳丹阳司鉴所[2020]临鉴字第13号司法鉴定意见书，原告的伤残等级为两个十级，赔偿系数酌定为11%。原告祝某某出生于1952年12月10日，参照2019年城镇居民人均可支配收入为34200.97元，本院支持45145.28元（34200.97元/年×12年×11%）；3、交通费：原告祝某某前往郑州骨科医院住院治疗，花费交通费300元，原告住院20天，按照一天20元计算，计算为400元（20天×20元/天），因此本院予以支持700元；4、精神抚慰金：原告祝某某的伤残等级为两个十级，结合本案中，原、被告的过错，依照原告诉请，本院予以支持6000元；5、鉴定费：原告祝某某为鉴定伤情花费1900元，本院予以支持；此项合计65633.81元。以上原告祝某某的合理损失共计132006.5元。因被告闫某某负该事故的主要责任，被告闫某某在被告阳光财险南阳中心支公司投保有交强险和商业三者险，且被告闫某某垫付有20000元医疗费，故被告阳光财险南阳中心支公司应赔偿原告祝某某各项损失共计100731.96元【10000元＋（66372.69元-10000元）×80%＋65633.81元-20000元】，为减少当事人诉累，被告闫某某垫付的20000元医疗费可由被告阳光财险南阳中心支公司直接返还给被告闫某某。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在本判决生效后十日内一次性赔偿原告祝某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计人民币100731.96元；二、被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在本判决生效后十日内一次性返还被告闫某某垫付的医疗费20000元；三、驳回原告祝某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2570元，减半收取1285元，由被告闫某某负担1140元，原告祝某某负担145元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张少普二〇二〇年五月二十七日书记员  田 雨