辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终854号上诉人（原审被告）：辽阳晟立诺物资贸易有限公司，住所地辽阳市太子河区铁西152-2。法定代表人：张维澎，该公司经理。委托诉讼代理人：王雅娟，辽宁王雅娟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辽阳东晔混凝土有限公司，住所地辽阳市文圣区庆阳街道朴家沟村。法定代表人：何恩东，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐丽霞，该公司员工。上诉人辽阳晟立诺物资贸易有限公司因与被上诉人辽阳东晔混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2019）辽1003民初572号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人辽阳晟立诺物资贸易有限公司的委托诉讼代理人王雅娟，被上诉人辽阳东晔混凝土有限公司的法定代表人何恩东及其委托诉讼代理人唐丽霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。辽阳晟立诺物资贸易有限公司上诉请求：不服（2019)辽1003民初572号判决，认为原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审认真审查依法改判或发回重审；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定2018年4月3日提矿粉货493吨，186.9吨按140/吨（含运费）计价有异议，应按165元/吨（含运费）计算，原审判决错误。二、对于其余矿粉合计2420.72吨按合同约定165元计算，数量无异议，对于单价有异议。其中306.1吨数量应按165元/吨（含运费）执行;734.64吨应按210元/吨（含运费）执行；88.54吨应按220元/吨（含运费）执行；1090.48吨应按185元/吨（含运费）；200.96吨应按210元/吨执行。原审判决按165/吨错误，矿粉价格是根据鞍钢市场供应价格执行的。上诉人没有对货物加价，上诉人挣的只是运费。有相关证据证明，故原审判决存在单价错误。三、对于判决认定水泥价格有异议。辽阳东晔混凝土有限公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。矿粉单价，有双方对账单和工业买卖合同为据。2018年4月3日提矿粉186.9吨为2017年10月21日所购，单价为140/吨（含运费）。恳请二审法院驳回上诉，维持原判。辽阳东晔混凝土有限公司向一审法院起诉请求:1、被告偿还拖欠原告的货款人民币壹拾柒万肆仟捌佰零肆元整（174804元）。2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月21日原告付给被告1000吨矿渣粉预付款人民币140000元，双方约定矿渣粉单价140元/吨（含运费）。2017年10月26、27、30日原告共付给被告2000吨的42.5散水泥预付款人民币530000元，约定水泥单价265元/吨（含运费），此部分款项双方未签订购买合同。2018年3月20日原、被告签订工业品买卖合同，同时原告又给付被告原材料预付款共计850000元。合同约定产品为：1、矿渣粉，规格型号S95级，数量按实际发货量，单价150元每吨。2、水泥，规格型号42.5水泥（散装），数量按实际发货量，单价以市场现金价优惠10元每吨。上述三笔交易，原告累计付给被告货款1520000元。庭审中，经一审法院组织双方以被告方提供的对帐单中列明的提货时间和吨数为基础进行核对，矿粉部分中，2017年10月21日提矿粉吨数813.1吨，金额为113834元双方无争议。2018年4月3日提货493吨，2018年5月2日提货734.64吨，2018年6月5日提货88.54吨，2018年9月16日提货1090.48吨，2018年11月4日提货200.96吨。其中2018年4月3日所提493吨中含双方第一笔交易的1000吨矿粉中的186.9吨，此部分应按原约定价格140元每吨(含运费)计价，其余合计2420.72吨应按双方于2018年3月20日签订的工业品买卖合同中约定的每吨150元，及双方认可的每吨运费15元计价。另，根据原告提交的对帐单其于2019年4月5日又提矿粉111.98吨，金额为18477元。则实际发生的矿粉供货金额为140000元+2420.72吨×165元+18477元=557895.8元。对于双方交易的水泥部分，原告2017年10月30日提恒威水泥32.16吨，每吨250元，金额为8040元（此部分双方无争议）。2017年11月1日提水泥1259.06吨，每吨265元，金额为333650.9元（此部分双方无争议）。另，原告于2018年4月19日提水泥605.04吨，于2018年9月29日提188.3吨，于2018年10月17日提953.52吨，总计1746.86吨，此部分水泥中包含原告所付第二笔交易的53万元2000吨水泥中的740.94吨，应以每吨265元（含运费）计价，余1005.92吨应以双方签订的工业品买卖合同约定的以市场价每吨优惠10元计价。庭审中被告方对于2018年9月29日所提188.3吨及于2018年10月17日所提953.52吨水泥，同意市场价优惠10元的价格为每吨270元（含运费）计算，对于2018年4月19日提水泥605.04吨坚持按其对帐单中记载的每吨320元，运费每吨15元计算。原告对于以市场价优惠10元的计价方式，同意每吨按270元（含运费）计算。庭审中一审法院曾就双方约定的以市场价优惠每吨10元这一不固定价格，释明双方可在指定期限申请鉴定，但双方均未提起申请。被告就其主张的2018年4月19日提货水泥应按320元每吨计算未提交相应证据予以证明。另，双方均认可于2018年5月3日发生运费521元及2018年5月22日发生运费5007元。一审法院认为，根据本案原、被告双方提供的对帐单及工业品买卖合同能够形成证据链，证明原、被告双方存在买卖关系及原告向被告三次共计付款1520000元后陆续自被告处提取货物的情况，现矿粉部分原告已提货金额为557895.8元，水泥部分原告已提货数量和金额应为第二笔交易的2000吨530000元，及第三次交易即签订合同后提货的水泥1005.92吨×270元=271598.4元、2017年10月30日提恒威水泥的8040元，另双方认可的运费5527.9元。鉴于双方约定以实际发货量计算，则对于未予提货的1520000元-557895.8元-530000元-271598.4元-8040元-5527元=146937.8元，被告应予返还原告。经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：被告辽阳晟立诺物资贸易有限公司于本判决生效后5日内返还原告辽阳东晔混凝土有限公司货款146937.8元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定按中国人民银行同期贷款利率的二倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3800元，由被告辽阳晟立诺物资贸易有限公司承担3194元，原告辽阳东晔混凝土有限公司承担606元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出“2018年4月3日提矿粉186.9吨应按165元/吨（含运费）计算”一节，双方当事人均认可“2018年4月3日提矿粉186.9吨”实际系“双方第一笔交易1000吨矿粉中的186.9吨”，故一审法院认定“此部分按原约定价格140元每吨(含运费)计价”并无不当，上诉人的这一诉请，本院依法不予支持；关于上诉人提出“其余矿粉2420.72吨，其中306.1吨数量应按165元/吨（含运费）执行;734.64吨应按210元/吨（含运费）执行；88.54吨应按220元/吨（含运费）执行；1090.48吨应按185元/吨（含运费）；200.96吨应按210元/吨执行”一节，双方当事人就交易价格有明确的书面合同约定及对账单，上诉人未能提出合法有效的证据对其提出的上述交易价格予以证明，且被上诉人对此不予认可，故对上诉人的这一诉请，本院依法不予支持；关于上诉人提出“对认定水泥价格有异议”一节，上诉人未能提出合法有效的证据证明“交易时水泥的市场交易价格”，且被上诉人对上诉人提出的市场交易价格不予认可，故对上诉人的这一诉请，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3194元，由辽阳晟立诺物资贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  范丹丹审判员  白羽彤审判员  张连杰二〇二〇年五月二十二日法官助理冯笑怡书记员高莹