广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终569号 上诉人（原审被告）：广西梧州超大金晖运输集团有限公司。住所：广西梧州市红岭路5号三楼。统一社会信用代码：91450400199122055J。 法定代表人：范治勋，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯丽滢，广西益远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：关伟强，男，1961年5月5日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：李朝明，梧州市万秀区148法律服务所法律工作者。 上诉人广西梧州超大金晖运输集团有限公司（以下简称“金晖公司”）因与被上诉人关伟强劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初1089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金晖公司上诉请求：1.维持一审判决第一项、第三项；2.撤销一审判决第二项，改判为上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金35942.34元；3.本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在2006年8月之后就为被上诉人缴纳了各项社会保险费用，在《劳动合同法》实施之后，上诉人不存在未为被上诉人缴纳社会保险费用的行为，按照法不溯及既往的原则，被上诉人以2006年7月之前上诉人未缴纳社会保险费用为由解除劳动合同的情形不符合享受经济补偿金的条件。而在《劳动合同法》实施前，《劳动法》及相关法律法规也未规定劳动者以用人单位欠缴社会保险费为由单方提出解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金的法定情形，因此上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。 关伟强答辩称，上诉人的上诉理由不成立，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。 关伟强向一审法院起诉请求：1.被告退还原告于2002年12月10日入职时被违法收取的押金15000元及该资金被占用期间的利息13950元给原告（15000元×6%/年×15.5年）；2.解除劳动合同，支付解除劳动合同经济补偿金63788元（3448元×18.5年）给原告；3.支付休息日加班工资3170.60元（158.53元×10日×200%）给原告；4.支付法定节假日加班工资7133.90元（158.53元×15日×300%）给原告。上述金额合计103042.50元。 一审法院认定事实：1990年1月1日，原梧州汽车总站与原告关伟强签订《劳动合同书》，约定原告到梧州汽车总站从事货车司机工作，合同期从1990年1月1日起至1994年12月31日止，共5年。原梧州汽车总站为国有企业，于2003年1月改制为广西梧州金晖汽车运输有限公司，该公司经多次更名，最后变更为广西梧州超大金晖运输集团有限公司，即本案被告。2002年12月10日起，原告到被告金晖公司处从事客车司机工作，同日，被告金晖公司向原告收取了15000元的快班司机安全规范经营保证金。2006年7月31日，被告金晖公司（甲方）与原告关伟强（乙方）签订《劳动合同书》，主要约定：1.合同期限1年，自2006年8月1日起至2007年7月31日止；2.乙方按甲方工作需要，安排在客车分公司岗位，担任直接生产工种工作，并按时、按质、按量完成工作任务；3.乙方工作时间每天不超过8小时，平均每周不超过40小时，并享受国家规定的休息与休假，作息时间按甲方规定执行，甲方由于生产经营需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时，对在特殊条件下从事的工作，其工作时间按国家有关规定执行；4.甲方按国家规定安排乙方延长工作时间，应按《劳动法》第44条规定的标准支付劳动报酬；5.甲方和乙方必须依法缴纳社会保险费；6.甲方不能按合同规定支付劳动报酬和社会保险、福利待遇的，乙方可以随时通知甲方解除劳动合同；7.合同期满，因生产（工作）需要，经双方协商一致，可续订合同。上述劳动合同到期后，被告金晖公司与原告经协商分别于2007年7月27日、2008年7月30日、2011年7月31日和2016年7月31日续签劳动合同。其中2008年7月30日签订的劳动合同主要约定：1.双方同意按固定期限三年确定本合同期限，即从2008年8月1日起至2011年7月31日止；2.甲方根据岗位的实际需要，安排乙方从事直接生产工作，并按公司有关规章制度要求，按时、按质、按量完成工作任务；3.甲乙双方同意按不定时工作制方式确定乙方的工作时间，即经劳动保障部门审批，在保证完成甲方工作任务的前提下，工作和休息休假由甲乙双方协商安排。2011年7月31日签订的劳动合同除合同固定期限约定为五年，从2011年8月1日起至2016年7月31日止外，其余条款与2008年7月30日签订的劳动合同条款一致。2016年7月31日签订的劳动合同主要约定：1.双方同意按无固定期限确定本合同期限，即从2016年8月1日起至法定终止条件出现时止；2.甲方根据岗位的实际需要，安排乙方从事直接生产工作，并按公司有关规章制度要求，按时、按质、按量完成工作任务；3.甲乙双方同意按不定时工作制方式确定乙方的工作时间，即经劳动保障部门审批，在保证完成甲方工作任务的前提下，工作和休息休假由甲乙双方协商安排；4.补充约定条款：乙方同意退休时一次性补缴基本医疗保险费，按甲方的规定执行。另外，原告与被告金晖公司于2007年12月26日签订一份《梧州金晖汽车运输有限公司客车分公司行车安全生产责任书》，约定原告愿意向被告金晖公司交存安全保证金15000元，作为向金晖公司履行安全行车的承诺和保证，保证金不计利息。在原、被告履行劳动合同期间，被告金晖公司为原告缴纳了2006年8月至2018年5月的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险费用以及2010年1月至2018年5月的失业保险费。2018年5月25日，原告向被告金晖公司发出《解除劳动合同告知书》，告知书载明原告于1990年1月1日到被告处任职当汽车司机，至1995年9月被违法开除后，又于2002年12月10日再被招用重返被告处任班车司机至今，工作了共计22年，但被告没有为其购买2003年至2007年的养老保险、失业保险和医疗保险，同时一直未足额支付加班费，为此原告依法与被告解除劳动合同关系，从2018年5月26日起不再上班。被告金晖公司当日即签收了该告知书。5月30日，被告金晖公司向原告发出《通知》，告知原告因其提出与被告金晖公司解除劳动合同，要求其于2018年6月11日前回公司办理解除劳动合同相关手续。原告于次日签收了该通知。2019年4月23日，原告以被告金晖公司未返还押金及支付利息、解除劳动合同的经济补偿金、休息日和法定节假日的加班工资等为由，向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出仲裁请求如下：1.金晖公司返还押金15000元并支付占用期间的利息13950元；2.金晖公司支付解除劳动合同的经济补偿金63788元；3.金晖公司支付2016年6月至2018年5月期间休息日加班工资3170.60元；4.金晖公司支付2016年6月至2018年5月期间的法定节假日加班工资7133.90元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月25日作出梧劳人仲字〔2019〕第159号仲裁裁决书，裁决：一、金晖公司在本裁决书生效之日起十日内一次性返还关伟强押金15000元；二、驳回关伟强的其他仲裁请求。关伟强对此裁决不服，向该院起诉成讼。另查明，被告金晖公司于2009年3月27日向梧州市劳动和社会保障局提出对部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的申请，梧州市劳动和社会保障局作出行政许可决定书，准予被告金晖公司对其中高层管理人员、二级单位中高层管理人员及从事公路运输工作的汽车司机等人员实行不定时工作制，期限一年，自2009年4月1日起至2010年3月31日止。到期后，被告金晖公司申请延长综合计算工时工作制和不定时工作制的实施期限，梧州市劳动和社会保障局作出批复批准被告金晖公司延长综合计算工时工作制和不定时工作制期限至2011年3月31日止。到期后，被告金晖公司继续向梧州市人力资源和社会保障局提出对部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的申请，该局作出行政许可决定书，准予被告金晖公司客运站场工作人员、油库加油员及汽车司机等人员实行不定时工作制，期限两年，自2011年5月27日起至2013年5月26日止。到期后，被告金晖公司又多次申请继续对其汽车司机等人员实行不定时工作制，最后一次申请获批复实行不定时工作制的时间至2019年8月8日止。再查明，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为3423.08元。 一审法院认为，关于原告关伟强要求被告金晖公司返还押金及支付押金被占用期间利息的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”的规定，被告金晖公司向原告收取快班司机安全规范经营保证金15000元，违反了法律规定，应予返还。原告诉请被告金晖公司返还押金15000元，合理合法，本院予以支持。原告要求被告金晖公司支付15000元押金被占用期间的利息13950元，因双方在《行车安全生产责任书》中约定了保证金不计利息，故原告的该项请求无事实和法律依据，该院不予支持。关于原告关伟强要求被告金晖公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题。被告金晖公司未为原告缴纳其入职后至2006年7月期间的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险和生育保险等费用，在《劳动合同法》实施后，仍欠缴原告的失业保险费至2009年12月，原告以此为由单方解除与被告签订的劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定。根据《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。关于如何确定经济补偿金支付年限起算时间的问题，《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《劳动合同法》自2008年1月1日起施行。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。此系《劳动合同法》较之《劳动法》新增加的用人单位应当支付经济补偿金的法定情形，根据法不溯及既往的原则以及上述法律规定，原告的经济补偿年限应从2008年1月1日起计算，至2018年5月25日原、被告双方解除劳动合同之日止，共10年零5个月。故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金35942.34元（3423.08元×10.5个月）。关于原告要求被告金晖公司支付休息日和法定节假日加班工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。该条第四款同时规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原、被告双方于2018年5月25日解除劳动合同，原告于2019年4月23日申请劳动仲裁，未超过仲裁时效。原告与被告金晖公司签订的《劳动合同书》约定双方同意按不定时工作制方式确定工作时间，被告金晖公司亦经梧州市人力资源和社会保障局许可对其公司的汽车司机等人员实行不定时工作制。原告在被告金晖公司的司机岗位从业，应遵守劳动合同的约定和公司的规定，按照不定时工作制度安排工作和计发工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”的规定，以及人力资源和社会保障部《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：(一)用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；(二)用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；(三)用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定”的规定，原告要求被告金晖公司支付休息日和法定节假日加班工资的诉请，无事实和法律依据，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条第一项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、被告广西梧州超大金晖运输集团有限公司应返还原告关伟强押金15000元；二、被告广西梧州超大金晖运输集团有限公司应支付原告关伟强经济补偿金35942.34元；三、驳回原告关伟强的其他诉讼请求。 本院经审理查明，梧州市社会保险事业管理中心于2020年4月7日出具《证明》及《2012年度社会保险个人权益记录单》、《2013年度社会保险个人权益记录单》，证实金晖公司为关伟强缴纳2006年8月至2018年5月共142个月的失业保险费。本院其他查明事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是上诉人金晖公司应否向被上诉人关伟强支付经济补偿金35942.34元？根据本案查明的事实，关伟强从2002年12月10日至2018年5月25日在金晖公司从事客车司机工作，金晖公司未为关伟强缴纳其入职后至2006年7月期间的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险和生育保险等费用，但金晖公司从2006年8月至2018年5月为关伟强缴纳了基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险费用以及失业保险费。因此，虽然用人单位金晖公司在2006年7月前未为关伟强缴纳社会保险费，但金晖公司在《中华人民共和国劳动合同法》实施后已依法为关伟强缴纳了社会保险费，且关伟强在2016年8月1日签订无固定期限劳动合同前与金晖公司签订的每期劳动合同期限届满、劳动合同终止、劳动合同所产生的权利义务已履行完毕后，均没有法律规定的期限内向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，又无不可抗力及其他正当理由，直至2019年4月才以金晖公司在《中华人民共和国劳动合同法》实施前未为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同并要求金晖公司支付经济补偿金，故对关伟强要求金晖公司支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。一审法院判决金晖公司应支付关伟强经济补偿金35942.34元错误，本院予以纠正。 综上所述，金晖公司的上诉请求部分成立，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 1、维持广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初1089号民事判决第一项； 2、撤销广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初1089号民事判决第二项、第三项； 三、驳回关伟强的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，全部由关伟强负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二〇年五月二十六日 法官助理  朱思华 书 记 员  黄诗媚