山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终4160号上诉人（原审被告）：山东省交通运输集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：吴宗昌，董事长。委托诉讼代理人：乔志强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张臣，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王魏祥，男，1971年12月15日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王玉华，山东睿扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：张林雅，山东睿扬律师事务所实习律师。上诉人山东省交通运输集团有限公司（以下简称交运集团公司）因与被上诉人王魏祥劳动合同纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院(2019)鲁0105民初5247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。交运集团公司上诉请求：撤销一审判决并予以改判。事实和理由：一审判决以解除劳动合同29个月之前12个月的月平均工资计算经济补偿及医疗补助费不符合《劳动合同法》第四十七条的规定。根据济南市中级人民法院(2019)鲁01民终1275号生效民事判决的认定：王魏祥自2014年12月因患病治疗之后未再上班，交运集团公司2014年12月至2015年5月期间支付其病假工资为每月3257.34元(4653.54元×70%)，2015年6月至2017年4月(解除劳动合同时)期间支付其疾病救济费为每月2792元(4653.54元×60%)，该2792元/月的疾病救济费是基于交运集团公司与王魏祥之间的劳动关系，根据山东省劳动厅鲁劳发(1995)67号《关于发布的通知》规定由交运集团公司支付的，应属于工资范畴，根据《劳动合同法》第四十七条第3款的规定，应以2792元为基数计算经济补偿及医疗补助费。即使上述2792元/月疾病救济费不算作工资的话，那么王魏祥在2015年6月至2017年4月劳动合同解除之时期间的23个月工资为零。根据国务院《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，应以当地最低工资为基数计算经济补偿及医疗补助费。王魏祥辩称，一审法院以王魏祥正常工作期间的月平均工资计算经济补偿金及医疗补助费符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王魏祥向一审法院起诉请求：1.交运集团公司支付王魏祥经济补偿金60493.42元；2.交运集团公司支付王魏祥医疗补助费55840.08元。一审法院认定事实：2004年4月，王魏祥到交运集团公司下属的山东省济泰快速客运合作联营公司工作。2011年5月1日，王魏祥与山东省交通运输集团公司全直通高速客运公司签订劳动合同，约定：劳动合同期限自2011年5月1日起至2014年12月31日止；岗位是驾驶员；采用综合计算工时制。王魏祥在交运集团公司正常工作至2014年11月5日。之后王魏祥因患病未再到交运集团公司或其下属公司工作。交运集团公司向王魏祥支付工资及相关福利待遇至2014年11月。王魏祥患病前12个月的月平均实发工资为4653.34元。2017年4月19日，交运集团公司向王魏祥出具《通知书》一份，内容为：“王巍（魏）祥：你与我单位签订的劳动合同已到期，鉴于你已经不能适应原岗位（长途汽车驾驶岗位）工作，单位决定不再与你续签劳动合同，现通知你于2日内到单位办理相关手续。特此通知。”诉讼中，双方均认可劳动关系至2017年4月19日王魏祥收到通知终止。济南市中级人民法院（2019）鲁01民终1275号民事判决书，判决：交运集团公司应当向王魏祥支付2015年12月至2017年4月期间的病假工资及疾病救济费共计114119.14元（4653.34元÷21.75天×150天×70%+4653.34元÷21.75天×714天×60%）。2019年6月20日，王魏祥作为申请人，交运集团公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁令被申请人支付申请人经济补偿金60493.42元；2.裁令被申请人支付申请人医疗补偿费55840.08元。2019年8月20日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案［2019］425号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人经济补偿金36296元；二、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人医疗补助费33504元。”王魏祥对仲裁裁决不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同“（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”。第四十七条规定“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，因王魏祥与交运集团公司均认可双方自2004年4月起至2017年4月19日止存在劳动关系，双方劳动关系终止后，交运公司应当按照规定向王魏祥支付经济补偿金。对于经济补偿金是按照王魏祥正常工作期间即2014年11月前的月平均工资4653.54元还是2017年4月前王魏祥疾病救济费计算，因按照王魏祥正常工作期间的月平均工资4653.54元计算符合法律规定，故交运集团公司应当按照王魏祥正常工作期间的月平均4653.54元向王魏祥支付经济补偿金60493.42元（4653.34元×13个月）。对于王魏祥主张的医疗补助费,于2017年11月24日废止的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第六条规定：“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百”。虽然该文件已于2017年11月24日废止，但是王魏祥与交运集团公司终止劳动合同的时间是2017年4月19日，故对王魏祥依据该文件主张医疗补助费的请求一审法院予以支持，交运集团公司辩称王魏祥请求医疗补助费的主张没有法律依据的意见不成立。交运集团公司应支付王魏祥55840.08元（4653.34元×6月×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、山东省交通运输集团有限公司于判决生效之日起10日内支付王魏祥经济补偿金60493.42元；二、山东省交通运输集团有限公司于判决生效之日起10日内支付王魏祥医疗补助费55840.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由交运集团公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。依据上述规定，解除劳动合同的经济补偿金应是劳动者提供正常劳动时的工资收入作为计算标准，而并非以病假期间工资作为标准，交运集团公司主张按照王魏祥病假期间工资作为计算经济补偿金的标准本院不予支持。综上所述，交运集团公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东省交通运输集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年五月二十九日书记员  朱 茜