文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终235号上诉人（原审被告）：秦凤，女，1983年2月16日出生，汉族，居民，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：龙寿平，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张林，女，1988年12月16日出生，汉族，居民，住湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人：吕进民，湖南宇能律师事务所律师。上诉人秦凤因与被上诉人张林合同纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院于2019年12月13日作出的（2019）湘1302民初7483号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人秦凤上诉请求:撤销一审判决,发回重审或者依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:2019年7月1日,上诉人与被上诉人签订了泉水山幼儿园转让协议,双方约定合计转让金额为359990元,由被上诉人转让给上诉人,上诉人在2019年7月2日前一次性支付309990元,剩余50000元在2019年下学期开学一次性付给被上诉人。上诉人付清了309990元,尚有50000元待幼儿园办理变更手续后依协议支付。2019年7月17日上诉人与被上诉人签订了《举办者变更协议书》,该协议第十一条约定:在乙方完全足额支付转让款之日起至幼儿园办理变更登记手续之前,甲、乙方共同管理幼儿园,幼儿园的公章及财务章由甲、乙方共同管理,但是幼儿园在此期间的亏损由双方共负。可是一审判决完全不顾这一事实,未将幼儿园亏损予以计算。当初上诉人之所以没有付清全部转让款,就是考虑到可能亏损的后果,并经得被上诉人的同意。事实上,幼儿园到2019年12月25日才办理好变更手续,在幼儿园办理好变更手续之前,幼儿园亏损达93542.85元,甲乙双方应各负担46771元。加上被上诉人自行收取的5160元学费,除了上诉人已支付给被上诉人转让费309990元外,被上诉人还应退还给上诉人1931元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定,当事人应当按照约定全面履行自己的义务,上诉人已按协议履行了合同约定的义务,并未违反《举办者变更协议书》第十一条的规定,并不存在上诉人尚欠被上诉人50000元的事实。综上所述,娄底市娄星区人民法院(2019)湘1302民初7483号民事判决认定事实不清。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（三）项的规定,请求贵院依法裁定撤销一审判决,发回重审或者予以查清事实后改判。被上诉人张林辩称：一审法院认定事实清楚，上诉人上诉说一审认定事实不清没有任何依据。依照协议第七条以及上诉人确有七万元没有付款的事实，上诉人明显违约。依照协议第十一条，只要办理变更手续，那盈亏就不应该由双方负责。变更手续已于2019年8月23日完成，也下发了变更通知，变更手续一直在上诉人手里，上诉人已经取得了登记证书，一审也没有出示，上诉人刻意隐瞒这个事实。被上诉人已经全面履行了第十一条的义务。被上诉人对幼儿园的财务情况是很清楚的，不存在亏损，即使有亏损，也与变更手续没有任何因果手续。上诉人一边说共同经营，一边又不允许被上诉人参与管理，何来共同经营一说。变更通知下达之后，被上诉人就已经没有权利对幼儿园进行管理。原告张林向一审法院起诉请求：（一）、被告秦凤立即向原告支付转让款50000元整；（二）本案诉讼费由被告承担。被告秦凤答辩称：由于泉水山幼儿园许可证原告没有办理下来，因此原告必须履行《举办者变更协议书》十一条规定的义务即在幼儿园办理变更手续之前，原、被告共同管理幼儿园。一审法院认定事实：2019年7月17日，原告张林（甲方）与被告秦凤（乙方）签订《举办者变更协议书》一份，原告将其持有的娄星区蛇形山镇泉水山幼儿园出资额、经营管理权及因投资幼儿园所享有的其他一切权利转让给被告，协议约定：“……第五条，甲方自愿将其所享有的幼儿园的全部出资额及所对应的权利义务整体转让给乙方，乙方整体受让甲方的出资额后，由乙方代替甲方成为幼儿园的完全出资者与举办者。第六条，乙方向甲方支付人民币叁拾伍万玖仟玖佰玖拾元整，此转让价格为甲净得价，即在甲、乙两方转让过程中，乙方自愿承担由此产生的一切费用。第七条，本协议自两方签字盖章生效后15日内，乙方向甲方指定的账户分别汇入人民币叁拾伍万玖仟玖佰玖拾元的转让价款。……第十条，甲方应按国家有关规定配合乙方签署相关变更登记所需的文件，并协助乙方办理幼儿园变更登记，本次幼儿园变更登记所需行政性费用由双方负担。第十一条，在乙方完全足额支付转让款之日起至幼儿园办理变更手续之前，甲、乙方共同管理幼儿园，幼儿园的公章及财务章由甲、乙共同管理。但是幼儿园在此期间的盈亏由双方共负。……”协议签订后，被告按约定向原告支付了309990元转让款，尚有50000元转让款未支付。在此过程中，原告张林的丈夫代被告收取泉水山幼儿园学费二笔，共计5160元，扣除此款后，被告还欠原告转让款44840元。此后，因原告未能配合被告将上述幼儿园的经营许可证变更手续办好，被告以此为由，拒绝支付剩余转让款。原告于2019年10月31日诉至一审法院。原审法院认为，原、被告签订的《举办者变更协议书》，系双方的真实意思表示，合法有效。被告未按协议的约定支付转让款，构成违约。对于原告要求被告支付转让款50000元的诉讼请求，扣除原告张林的丈夫代被告收取幼儿园学费5160元后，对被告欠原告的剩余转让款44840元，一审法院予以支持。同时，《举办者变更协议书》约定，原告应按国家有关规定配合被告签署相关变更登记所需的文件，并协助被告办理幼儿园变更登记。因此，被告应支付的上述剩余转让款，在原告协助被告办理好幼儿园变更登记后予以支付为宜。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告秦凤在原告张林协助其办理好泉水山幼儿园经营许可证变更手续后十日内向原告张林支付转让款44840元。二、驳回原告张林的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取525元，由被告秦凤负担。二审期间，被上诉人张林向本院提交2份证据。证据1、《关于娄底市娄星区蛇形山镇泉水山幼儿园、蒲公英幼儿园举办者变更的通知》复印件1份，用以证明2019年8月23日上诉人就已经取得了教育主管部门的变更手续，其已经成为了独立合法的经营者，被上诉人不能参与幼儿园的经营管理；证据2、民办非企业单位登记证书复印件1份，用以证明2019年9月5日，娄星区民政局又为上诉人下发了登记证书，该证书就是营业执照，与证据1相结合，案涉合同中所约定的第11条已经得到履行，并实现了协议的根本目的。上诉人秦凤质证认为对被上诉人提交的上述证据的真实性予以认可，转让日期应当以9月5日为准，不以8月23日为准。经审查，被上诉人提交的上述证据客观、真实，且与本案具有关联性，本院予以采信。本院二审确认原审判决所查明的除“此后，因原告未能配合被告将上述幼儿园的经营许可证变更手续办好，被告以此为由，拒绝支付剩余转让款。”之外的其余事实。本院另查明，2019年8月23日娄底市娄星区教育局下发《关于娄底市娄星区蛇形山镇泉水山幼儿园、蒲公英幼儿园举办者变更的通知》，同意娄底市娄星区蛇形山镇泉水山幼儿园举办者由张林变更为秦凤。2019年9月5日，娄星区民政局为娄底市娄星区蛇形山镇泉水山幼儿园颁发民办非企业单位登记证书，登记的法定代表人系秦凤。本院认为，依法成立的合同对双方当事人均具有法律约束力，当事人应按照约定履行自己的义务。2019年7月17日，张林（转让方）与秦凤（受让方）签订《举办者变更协议书》，约定张林将其持有的娄底市娄星区蛇形山镇泉水山幼儿园的出资额、经营管理权及投资幼儿园而享有的其他一切权利转让给秦凤，由秦凤向张林支付转让款359990元，该协议合法有效，双方均应按协议履行。协议签订后，娄底市娄星区教育局于2019年8月23日下发通知，案涉幼儿园举办者由张林变更为秦凤，2019年9月5日，娄星区民政局颁发民办非企业单位登记证书，案涉幼儿园的法定代表人变更为秦凤，至此，幼儿园的变更手续在上述协议签订后不久即已全部变更办理，上诉人提出案涉幼儿园的变更手续到2019年12月25日才予完成的主张与本案事实不符。尽管上述协议中约定在幼儿园变更手续完成之前由双方对幼儿园共同管理共负亏损，但从变更手续办理的情况来看，张林在协议签订后1个多月的时间内即已协助秦凤办理好相关变更手续，秦凤亦无充足证据证明其在办理手续期间确有93000余元的亏损，故上诉人秦凤上诉提出因未及时办理变更手续导致亏损应由双方共同负担的主张缺乏事实依据，本院对此主张不予支持。综上，上诉人秦凤的上诉主张均不能成立，原审判决认定本案基本事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费921元，由上诉人秦凤承担。本判决为终审判决。审判长  童赞辉审判员  魏正宇审判员  谭 芳二〇二〇年五月六日法官助理晏鹏代理书记员刘银附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。