内蒙古自治区满洲里市人民法院刑 事 判 决 书（2020）内0781刑初26号公诉机关内蒙古自治区满洲里市人民检察院。被告人樊汉实，男，1964年4月7日出生于广西壮族自治区来宾市，壮族，初中文化，无职业，住广西壮族自治区柳州市。因犯盗窃罪于2016年9月27日被广西壮族自治区防城港市港口区人民法院判处有期徒刑10个月，于2017年1月18日刑满释放。因本案于2019年11月28日被满洲里市公安局抓获，同年12月5日被满洲里市公安局刑事拘留，同年12月26日经满洲里市人民检察院批准逮捕，次日由满洲里市公安局执行逮捕，2020年1月15日被满洲里市公安局取保候审，同年1月17日被满洲里市人民检察院取保候审，同年2月25日被本院取保候审。指定辩护人陈玉发，内蒙古北疆律师事务所律师。被告人区某某，男，1980年3月22日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，系广西壮族自治区柳州市某快递员，捕前住广西壮族自治区柳州市。因本案于2019年11月29日被满洲里市公安局抓获，同年12月5日被满洲里市公安局刑事拘留，同年12月26日经满洲里市人民检察院批准逮捕，次日由满洲里市公安局执行逮捕。现羁押于满洲里市看守所。指定辩护人徐梅芬，内蒙古英实律师事务所律师。满洲里市人民检察院以满检二部刑诉〔2020〕11号起诉书指控被告人樊汉实、区某某犯非法经营罪，于2020年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。满洲里市人民检察院指派检察员尹丽飞、李玉慧出庭支持公诉，被告人樊汉实及其指定辩护人陈玉发、被告人区某某及其指定辩护人徐梅芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，2019年7月期间，被告人樊汉实、区某某在明知巩某某（另案处理）未取得烟草专卖许可证的情况下，帮助巩某某从广西柳州市向内蒙古满洲里市邮寄越南卷烟4200条，即84万支。在共同犯罪中，二被告人均起次要辅助作用，均系从犯。二被告人到案后均自愿如实供述犯罪事实，系坦白。二被告人均自愿签署了认罪认罚具结书。上述事实，被告人樊汉实、区某某在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、接处警登记表、受立案文书、强制措施文书、常住人口信息、违法犯罪记录查询情况说明、归案情况说明、临时羁押证明书、满洲里烟草专卖局证明、快递单、刑事判决书、释放证明书、满洲里市人民医院看守所新收押人员健康体检档案、巩某某起诉书、刑事判决书、满洲里烟草专卖局烟草专卖品核价表、品牌明细、烟草专卖局举报记录表、立案报告表、满洲里市烟草专卖局卷烟价格证明、满洲里市烟草专卖局勘验笔录、满洲里市烟草专卖局抽样取证物品清单、烟草专卖局证据复印单、鉴别检验委托书、鉴别检验报告、满洲里市烟草专卖局周纯峰案件卷烟分类、证人郭某某、周某某、巩某某的证言、满洲里市公安局现场勘验记录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人樊汉实、区某某在明知巩某某未取得烟草专卖许可证的情况下，帮助巩某某非法邮寄卷烟84万支，情节严重，其行为已构成非法经营罪，在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，被告人樊汉实系累犯。公诉机关指控罪名成立，本院予以认定。被告人樊汉实的辩护人提出的关于被告人樊汉实自愿认罪悔罪、社会危害性小，系从犯，请求对其从轻处罚的辩护意见符合事实及法律规定，本院予以采信。被告人区某某的辩护人提出的关于被告人区某某自愿认罪认罚、犯罪情节较轻、社会危害性小，系从犯、初犯，且邮寄香烟均已被扣押，没有流向社会，请求对其从轻处罚的辩护意见符合事实及法律规定，本院予以采信，其他辩护意见于法无据，不予采信。鉴于被告人樊汉实、区某某当庭自愿认罪悔罪，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人樊汉实、区某某系从犯，依法应当从轻处罚；被告人樊汉实在有期徒刑执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，本院在量刑时予以综合考虑。故依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（二）款之规定，判决如下：一、被告人樊汉实犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、被告人区某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月29日起至2021年11月28日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郝春虹审 判 员  李清君人民陪审员  郭月芝二〇二〇年五月九日书 记 员  王雪倩附：本判决所依据的相关法律一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。二、《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。三、《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。四、《中华人民共和国刑法》第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。五、《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。六、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。七、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条：非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受到二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。