广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0783民初5043号原告：邹明印，男，1968年9月3日出生，汉族，住重庆市合川市***********，公民身份证号码：510************273。委托诉讼代理人：杨丁龙，广东祥兴律师事务所律师。被告：何国养，男，1966年3月22日出生，住广东省开平市**********巷5号，公民身份证号码：440************853。委托诉讼代理人：劳永光、谭朝东，开平市******民委员会推荐人员。被告：赵兴勇，男，1970年1月16日出生，住重庆市合川市**********，公民身份证号码：510************010。委托诉讼代理人：覃加坚，广东昊亮律师事务所律师。原告邹明印与被告何国养、赵兴勇承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月19日公开开庭审理了本案。后因案情复杂转为适用普通程序，于2020年3月13日公开开庭审理了本案。原告邹明印的委托诉讼代理人杨丁龙，被告何国养的委托诉讼代理人劳永光，被告赵兴勇及其委托诉讼代理人覃加坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹明印向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带赔偿人民币336100.5元给原告。2、判令本案的全部诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2019年6月初，何国养聘请包工头赵兴勇为其位于广东省开平市*********的宅基地房装修外墙，而赵兴勇则雇佣了邹明印等三人为其打工。2019年6月23日18时左右，由于外墙棚架（该棚架是何国养聘请其他人搭建的）断裂，导致邹明印从二楼摔下，造成邹明印双侧跟骨粉碎性骨折。事故发生后，何国养驾驶摩托车将邹明印送往开平市张立群医院住院治疗（住院时间为2019年6月23日到2019年6月29日，共7天），后转到开平市**医院做手术（住院时间为2019年6月29日到2019年7月24日，共26天）。经广东五邑司法鉴定书鉴定：邹明印双足跟骨粉碎性骨折畸形愈合，构成九级伤残。棚架突然断裂是造成邹明印受伤的根本原因。由于该棚架是由何国养提供的，且何国养和包工头赵兴勇均没有为邹明印等人提供吊绳等必要的安全设施。所以何国养和赵兴勇应承担全部责任。综上，原告向法院起诉。被告何国养辩称，一、原告起诉的主体不适格，原告与被告何国养不存在劳务合同关系，也不存在雇佣关系。我方与原告不认识，况且原告并不会贴瓷砖，我方要求赵兴勇单独完成批荡及贴瓷砖工作，按48元/㎡计算。二、何国养与赵兴勇存在劳务关系，也只跟赵兴勇结算，发放款项给证人时也须经过赵兴勇同意。三、原告在劳务过程中存在过错行为，应承担相应责任。四、原告的伤残鉴定报告没有经过三方同意进行鉴定，不同意鉴定报告结论，且原告的鉴定时机不成熟，应在休息完毕即2019年11月24日才能进行鉴定，原告是在2019年10月21日鉴定完毕，因此我方申请重新鉴定。五、原告的各项赔偿应按农村标准赔偿：1、医疗费，我方已支付14890.52元给原告。2、交通费过高，应为200元为宜。3、误工费应按行业标准计算59397元/年。4、伤残赔偿金17168元/年计算20年。5、精神抚慰金过高，建议3000元为宜。6、被抚养人生活费应按农村标准计算，另邹建军提交的是残疾证，并不代表失去劳动能力，应重新进行劳动能力鉴定，确认其被抚养人生活费。被告赵兴勇辩称，原告起诉被告赵兴勇没有事实和法律依据。理由：一、涉案属于侵权行为，属于排栅断裂造成原告损害，所造成的损失应由排栅搭建人及管理人即被告一承担。二、我方与原告之间是合作关系，并非是雇佣与被雇佣关系，原告自己有聘请员工，原告本身就是承揽涉案工程的当事人之一，与我方是并列关系。原告负责批荡工序，我方负责贴砖。三、原告自身存在重大过错，没有注意安全，应承担部分责任。四、关于损失问题，同意被告何国养的答辩意见。补充，后续医疗费是没有依据的，被抚养人的生活费应不超出生活消费的20%，误工费应按江门地区最低标准计算至评残前一天。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有异议的证据，本院将根据证据规则予以认定。本院经审理认定事实如下：2019年6月，原告与被告赵兴勇口头约定，由被告赵兴勇承包原告位于开平市*********的房屋（该房屋为三层，还盖有一间楼梯间）外墙装修工程，承包方式为包工，承包范围包括批荡和贴砖仔，承包价格为48元/平方米，按完成的工程量结算，并约定由原告提供竹脚手架。被告赵兴勇又将该工程中的批荡工程发包给原告及证人黎栋图，承包方式为包工，承包价格为20元/平方米，工具由原告及证人黎栋图负责提供，工程款按完成的工程量结算。在履行合同过程中，原告及证人黎栋图聘请了一名小工一起工作，小工的工资由原告及证人黎栋图按日支付。2019年6月23日下午6时许，原告在涉案房屋大门前距离地面2米的竹脚手架上工作，在攀爬竹架时，由于下方脚踩的竹子断裂，原告从竹脚手架上跌落并受伤。原告受伤后由被告何国养送至开平市沙冈张立群医院住院治疗至2019年6月29日，共住院6天。2019年6月29日，原告转到开平市**医院治疗，并治疗至2019年7月24日，共住院26天，住院期间有陪护一名，医嘱建议门诊随诊及全休三个月，一年后行右根骨内固定取出术费用约8000元。2019年7月24日，原告给被告何国养出具《证明》，确认原告收到被告何国养垫付医疗费14890.52元及现金1000元，其中，医疗费包括开平市沙冈张立群医院的医疗费5688.52元、开平市**医院门诊费用202元及开平市**医院住院押金9000元。2019年10月21日，广东五邑司法鉴定所出具《鉴定意见书》，认定原告构成九级伤残。原告认为被告何国养是竹脚手架的提供者，且被告何国养和包工头赵兴勇均没有为原告等人提供吊绳等必要的安全措施应承担全部赔偿责任，被告何国养认为原告在劳务过程中存在过错应承担相应的责任，被告赵兴勇认为其与原告是平等的合作关系不应承担赔偿责任且原告跌落是因为竹脚手架存在安全隐患，三方发生纠纷。经协商无果，原告向本院起诉，遂成诉讼。另查明，原告从2015年1月起至事发时租赁开平市***星光和宁里11巷9号居住。原告的父亲邹子华（1930年5月13日出生）、母亲李国秀（1934年9月5日出生）共生育了五个子女。原告与其妻子共生育两名子女，其中，儿子邹建军于2000年1月29日出生（一直患有先天性言语、精神一级残疾），女儿邹翠萍于2004年6月18日出生。原告及被告赵兴勇不具备相应的建筑工程施工资质。证人黎栋图陈述在事发前其已发现涉案竹脚手架存在安全隐患。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”的规定，被告何国养将涉案的房屋外墙装修工程发包给被告赵兴勇，双方按完成的工程量结算工程款，被告赵兴勇又将涉案的房屋外墙批荡工程转包给原告和证人黎栋图，双方也是按完成的工程量结算工程款，据此，原告与被告赵兴勇之间的合同关系，被告赵兴勇和原告、证人之间的合同关系符合承揽合同关系的法律特征，故此，本院认定原告与被告赵兴勇存在承揽合同关系。被告赵兴勇与原告、证人之间存在承揽合同关系，本案应定性为承揽合同纠纷。原告与被告何国养均主张双方不相识，且证人向被告何国养支取款项须经被告赵兴勇同意，故此，被告赵兴勇主张原告是被告何国养聘请的人员，本院不予采纳。原告与证人独立完成批荡工作，并自行聘请小工，由被告赵兴勇和被告何国养结算后再支付工程款给原告和证人，或经被告赵兴勇同意由被告何国养支付款项给证人，被告赵兴勇与原告、证人之间并不存在共享权利、共担风险的平等的法律关系，不符合合伙的法律特征，故此，被告赵兴勇主张其与原告、证人是合作关系，本院不予采纳。根据庭审查明和本案的证据，本院对原告在本案的损失认定如下：1、医疗费21324元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”的规定，医疗费21324元，因有病历、出院记录、住院疾病证明书、医疗费发票等证据加以证实，本院予以确认。2、后续医疗费8000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，后续医疗费8000元属于根据住院疾病证明书确定的必然发生的费用，本院予以确认。3、住院伙食补助费3200元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，原告住院32天（6天+26天），住院伙食补助费参照江门地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，故此，原告的住院伙食补助费为3200元（100元/天×32天）；对原告请求的超出上述范围的住院伙食补助费，本院不予支持。4、护理费4800元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告住院32天，住院期间有陪人一名，护理费参照江门地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准150元/天计算，故此，护理费为4800元（150元/天×32天）；对原告请求的超出上述范围的护理费，本院不予支持。5、误工费13829.92元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告因伤残持续误工，故误工时间可计算至定残前一天（即2019年10月20日），即120天（32天+88天）。原告在事故发生前在城镇居住满一年，故此，误工费可参照2018全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算。综上，误工费应为13829.92元（42066元/年÷365天×120天）；对原告请求的超出上述范围的误工费，本院不予支持。6、交通费600元。交通费是原告就医及鉴定伤残必然产生的合理费用，结合本案的实际情况，原告请求交通费600元，合法合理，本院予以支持。7、残疾赔偿金168264元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告构成九级伤残，因被告未申请重新鉴定，本院予以确认。定残时，原告未满六十周岁，故此，残疾赔偿金可按二十年计算，伤残赔偿指数为20%；原告在事故发生前在城镇居住满一年，故此，残疾赔偿金可按2018年城镇居民人均可支配收入42066元/年计算。综上，残疾赔偿金为168264元（42066元/年×20年×20%）。8、伤残鉴定费1900元，因有鉴定费发票加以证实，是原告鉴定伤残必然支出的合理费用，本院予以确认。9、精神抚慰金10000元，涉案事故造成原告九级伤残，必定给原告造成较大的精神痛苦，结合本案的实际情况，原告主张其精神抚慰金为10000元，合法合理，本院予以支持。10、被扶养人生活费77962.5元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，原告构成九级伤残，在定残时，邹建军19周岁，邹翠萍15周岁，扶养人均为2人，扶养年限分别为20年、3年；邹子华89周岁，李国秀85周岁，扶养人均为5人，抚养年限均为5年；伤残赔偿指数为20%。原告在事故发生前在城镇居住满一年，故此，被扶养人生活费可按2018年城镇居民人均生活消费支出28875元/年计算。综上，被扶养人生活费应为77962.5元（28875元/年×20年×20%÷2+28875元/年×3年×20%÷2+28875元/年×5年×20%÷5×2）。邹建军虽然已成年，但患有先天性言语、精神一级残疾，需要原告抚养，故此，被告何国养主张不赔偿邹建军的被扶养人生活费，本院不予采纳。综上，原告在本案的损失为309880.42元（21324元+8000元+3200元+4800元+13829.92元+600元+168264元+1900元+10000元+77962.5元）。关于责任的承担问题。原告正常使用竹脚手架时因竹子断裂导致原告受伤，故原告主张竹脚手架存在安全隐患具有高度盖然性，被告无证据加以反驳且未保留现场，故本院予以采纳。根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条第二款“在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”、第三条第二款“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。”、第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，被告何国养将三层的村庄房屋发包给不具备相应的建筑工程施工资质的被告赵兴勇，在选任承揽人时存在过失，且提供的竹脚手架具有安全隐患，对涉案事故的发生具有一定的过错，应承担30%的责任；被告赵兴勇应知道自己不具备相应的建筑工程施工资质仍从原告处承包了涉案的外墙装修工程，在承包后又将相应的批荡工程转包给同样不具备相应的建筑工程施工资质的原告，在选任承揽人时存在过失，此外，被告赵兴勇在审查竹脚手架的安全性和施工过程中也存在监管缺失的过失，对涉案事故的发生也具有一定的过错，应承担20%的责任；原告作为完全民事行为能力人，明知道自己不具备相应的建筑工程施工资质仍从被告赵兴勇处承包了涉案的批荡工程，且根据证人证言，原告在批荡前应发现涉案的竹脚手架存在安全隐患，但仍没有采取任何的安全措施导致自己在攀爬过程中跌落，对涉案事故的发生具有重要过错，应承担50%的责任。综上，被告何国养根据过错程度应给原告赔偿92964.13元（309880.42元×30%），在扣除被告何国养已垫付的14123.36元（5688.52元×70%+202元×70%+9000元+1000元，被告何国养垫付的医疗费5688.52元及202元，原告未在本案中主张）后，被告何国养还应给原告赔偿78840.77元（92964.13元-14123.36元）；被告赵兴勇根据过错程序应给原告赔偿61976.08元（309880.42元×20%）。原告请求被告何国养、赵兴勇承担连带赔偿责任，因理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十条的规定，判决如下：一、被告何国养应在本判决生效之日起10日内给原告邹明印赔偿78840.77元；二、被告赵兴勇应在本判决生效之日起10日内给原告邹明印赔偿61976.08元；三、驳回原告邹明印的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6341.51元（已由原告邹明印预交），由原告邹明印负担3684.59元，被告何国养负担1487.56元，被告赵兴勇负担1169.36元。原告邹明印多预交的案件受理费2656.92元，由本院予以退回；被告何国养应向本院补缴案件受理费1487.56元；赵兴勇应向本院补缴案件受理费1169.36元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江门市中级人民法院。审 判 长  吴锦鹏人民陪审员  戴国平人民陪审员  梁银用二〇二〇年四月三十日书 记 员  李瑞云黄超嫦