文书内容江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终473号上诉人（原审被告）：陆军，男，1973年7月12日出生，汉族，居民，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：贺玮，射阳县合兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：丁玉春，男，1974年2月27日出生，汉族，居民，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：杨俊，射阳县海通法律服务所法律工作者。上诉人陆军因与被上诉人丁玉春合伙协议纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2019）苏0924民初4449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆军上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由丁玉春承担。事实和理由：1、在双方合伙租赁期间，丁玉春怠于履行合伙人应尽的义务，致使合伙亏损、部分转租的租金未收回、鱼塘扩建费用未得到补偿、未能与发包人续签租赁合同，其具有过错，应对合伙亏损多承担责任；2、合伙过程中，丁玉春所进行的诉讼都没有将陆军列为共同诉讼人，其独自与委托诉讼代理人商定代理费用，未与陆军协商，部分代理费用明显高于国家规定的标准，且尚未实际支付；3、丁玉春单独收取了转租人张洪庭父子的转租费11万元，按照合伙约定，其中应有50%即5.5万元属于陆军的收益，丁玉春占用该费用还应承担利息。丁玉春辩称，关于陆军提出的合伙期间的其他账目，一审法院已作释明，陆军可以另案主张。请求二审法院驳回上诉，维持原判。丁玉春向一审法院起诉请求：1、判令陆军支付租赁费用89775元，违约金5000元，合计94775元；2、本案诉讼费由陆军承担。一审法院认定的事实：1、2013年6月14日，丁玉春与江苏银宝控股集团有限公司射阳盐场（以下简称射阳盐场）签订《淡水养殖河道租赁合同书》，主要内容为：射阳盐场将位于射阳盐场养殖公司，淡水河道地址为一号水库东伏堆河，面积285亩河道水面发包给丁玉春从事淡水养殖，租赁期限从2013年6月16日起至2016年6月15日止，租赁费为每亩630元/年。2014年3月22日，丁玉春（甲方）与陆军（乙方）签订合伙合同书，约定：双方同意共同出资、共同管理、风险共担、盈利共享、投资承包射阳盐场养殖公司“淡水河道，地址为1号水库东伏堆河，面积685亩。共同租赁伏堆河上的相关资产，共同出资修建必要的承包经营河面养殖设施，共同分段对外发包，双方投资养殖困难的绝大多数承包水面，收益归双方共同所有。同时约定，二人合伙承包期间，对承包项目的支出账、收入账，由双方各记一账，由双方相互在对方账上认可为根据。最后用于双方清算合伙账目的盈余分配和风险承担（双方的合伙投资权利份额为各50%）等内容。2、丁玉春与射阳盐场2013年6月14日签订《淡水养殖河道租赁合同书》后，双方就承包费及损失进行了诉讼，具体如下：                          丁玉春应获得赔偿              丁玉春应支付款项              丁玉春应承担的诉讼费(或执行费、鉴定费)              丁玉春支付的代理费                  案号                                                        55000元                  （2016）苏0924民初6888号              73932.75元                            6260元及鉴定费9750元                                （2018）苏09民终1198号                                          6260元                                （2016）苏0924民初4557号              65530元                            诉讼费及鉴定费8485元                                （2019）苏09民终3215号              维持4557号判决                            诉讼费4264元                                （2016）苏0924民初4346号                            承包费105617.25元及违约金10000元（已扣除6888号案件丁玉春应获得的73932.75元），诉讼费2325元。经执行后，被告丁玉春本案支付77443元后结案。              执行费1061元                                总计              65530元              77443元              36080元              55000元      扣除丁玉春获得的赔偿65530元后，丁玉春就案涉承包合同系列诉讼实际支出102993元。丁玉春认为其与陆军合伙养殖，就合伙养殖的亏损102993元，陆军应当承担50%，即陆军应承担51496.5元。丁玉春向陆军追偿未果，故诉至一审法院。一审法院认为，合伙经营的盈亏，由合伙人共享利益，共担风险。合伙人对合伙经营的亏损额，对内应按协议约定的债务承担比例或出资比例分担。陆军与丁玉春签订合伙协议，就丁玉春与射阳盐场签订的《淡水养殖河道租赁合同》在租赁期间内与陆军进行合伙养殖经营，故对合伙养殖经营期间的盈亏，陆军应与丁玉春共同分担。丁玉春与射阳盐场就2013年6月14日签订的《淡水养殖河道租赁合同书》，双方就承包费及相关损失进行了系列诉讼，丁玉春就系列诉讼实际支出102993元，对该损失，陆军应按合伙协议约定与丁玉春共同承担，即陆军承担51496.5元。陆军辩称，丁玉春主张的诉讼费用过高、对是否实际支付存疑，一审法院认为，丁玉春就其主张的代理费提供了代理合同及代理费发票予以佐证，故对丁玉春主张的代理费55000元予以认定。陆军辩称其与丁玉春就合伙期间还有债权尚未进行结算，陆军对尚未结算的债权也享有权利，一审法院认为，如丁玉春与陆军双方就合伙经营期间尚有债权未能进行结算，双方可协商处理或另行主张，本案中不予理涉。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定，一审法院判决：一、陆军于判决发生法律效力之日起十日内向丁玉春支付51496.5元；二、驳回丁玉春的其余诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2044元，由丁玉春负担544元，陆军负担1500元。二审中围绕上诉请求，陆军提交了：1、与张洪庭的电话录音及文字打印件，证明丁玉春单独收取了转租人张洪庭父子的转租费11万元；2、射阳县合德法律服务所起诉丁玉春夫妻支付垫付的诉讼费、鉴定费、律师代理费的民事诉状一份，证明丁玉春并没有向案件的委托诉讼代理人支付诉讼代理费26212元，一审认定的代理费55000元是不真实的。3、射阳县合德法律服务所出具的证明，称“代理丁玉春诉射阳盐场租赁合同纠纷案约定代理费55000元，已开具发票，但未实际收取，现正准备主张”，证明代理费还未实际发生。本院依法组织进行了证据交换和质证，丁玉春经质证认为，对证据1，庭前陆军的代理人已向我告知了该证据，经与丁玉春核实，丁玉春不予认可。对证据2，经与丁玉春核实，丁玉春暂未收到该民事诉状，但认可尚差欠射阳县合德法律服务所部分代理费用2万多元，该代理费用由丁玉春负责结算。对证据3，是否系射阳县合德法律服务所出具由法庭审查，但一审认定的代理费用55000元不都是该所的代理费用，故对该证明中的金额不予认可，且无论丁玉春是否已全额交纳，均应由丁玉春承担。本院经审核认为，对证据1，属于证人证言，张洪庭未到庭作证，丁玉春亦不予认可，且录音中张洪庭称丁玉春没有出具收条，陆军二审中也没有提供其他证据证明丁玉春实际已收取鱼塘转租费11万元，故本案中不予认定。对证据2和证据3，丁玉春认可部分代理费用尚未实际结算，且经本院审查，在（2016）苏0924民初4346号案件诉讼中丁玉春未委托诉讼代理人；（2016）苏0924民初6888号和（2018）苏09民终1198号案件的委托诉讼代理人为江苏鼎盛湖律师事务所，该所已出具收据和发票收取5000元；（2018）苏0924民初4557号和（2019）苏09民终3215号案件的委托诉讼代理人为射阳县合德法律服务所，该所虽已开具了50000元的发票，但称还未实际收取，故对该50000元费用可待双方实际结算完毕后再行处理。本院二审对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，合伙人偿还合伙债务超过自己应当承担的数额的，可以向其他合伙人追偿。本案中，丁玉春与陆军合伙承包射阳盐场的鱼塘进行养殖，双方约定合伙份额各50%，故对合伙养殖经营期间的盈亏，陆军应与丁玉春共同分担。丁玉春与射阳盐场就双方履行《淡水养殖河道租赁合同书》发生的纠纷进行了系列诉讼，丁玉春获得赔偿金额65530元，丁玉春支出赔偿金额77443元，并承担诉讼费用36080元，对于其应支付的诉讼代理费用，因其与射阳县合德法律服务所间还存有争议，本案中对其已向江苏鼎盛湖律师事务所实际支付的5000元予以认定，其他部分的诉讼代理费用待丁玉春实际结算完毕后再行处理，故本案确认丁玉春已承担的合伙债务为52993元（77443元+36080元+5000元-65530元），对该损失陆军应按合伙协议约定的份额承担50%即26496.5元。陆军称丁玉春对造成合伙经营的亏损有过错应当多承担责任，对此其未能提供证据证明。陆军上诉又称丁玉春实际已收取了鱼塘转租费11万元，其亦未能提供有效证据予以证明，本案中不予认定，若陆军此后另有证据证明该费用的存在，以及双方间的其他合伙债权债务问题，双方可另行解决。综上，因二审中当事人提供了新证据，原审认定的事实部分有误，判决结果不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更江苏省射阳县人民法院（2019）苏0924民初4449号民事判决第一项为“陆军于本判决发生法律效力之日起十日内向丁玉春支付26496.5元”；二、维持江苏省射阳县人民法院（2019）苏0924民初4449号民事判决第二项。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2044元，由丁玉春负担1473元，陆军负担571元；二审案件受理费2044元，由丁玉春负担993元，陆军负担1051元。本判决为终审判决。审 判 长  陈 东审 判 员  张晨阳审 判 员  周 陇二〇二〇年五月二十二日法官助理  张东祥书 记 员  成以琴