江西省吉安市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）赣08刑终133号原公诉机关江西省泰和县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钟某1，女，1968年12月9日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，农民，住泰和县。系本案被害人。诉讼代理人罗小青，男，1954年9月10日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，高中文化，退休，住泰和县。一般代理。原审被告人肖相华，男，1989年10月8日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，无业，住泰和县。2019年7月25日因涉嫌犯故意伤害罪被泰和县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。原审被告人郭峰，男，1995年3月3日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，无业，住泰和县。因犯故意毁坏财物罪于2018年11月13日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年7月22日因涉嫌犯故意伤害罪被泰和县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。原审被告人陶才亮，男，1992年2月25日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，无业，住泰和县。2019年7月17日因涉嫌犯故意伤害罪被泰和县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。原审被告人陶清华，男，1991年10月7日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，小学文化，住泰和县。因犯盗窃罪于2011年3月21日被本院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2017年9月27日被本院判处拘役五个月；因犯盗窃罪于2018年10月17日被本院判处有期徒刑二年六个月。2019年9月23日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于泰和县看守所。江西省泰和县人民法院审理泰和县人民检察院指控以及附带民事诉讼原告人钟某1提起附带民事诉讼的被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华犯故意伤害罪一案，于二〇一九年十二月三十一日作出（2019）赣0826刑初168号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人钟某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件。本院依法询问了了上诉人钟某1，听取了钟某1及其委托诉讼代理人的意见，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，2017年3月31日，孙某2因土地纠纷将刘建兵的母亲打伤，刘建兵一直怀恨在心。2017年4月5日，刘建兵纠集被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华欲报复孙某2。当晚，刘建兵、肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华携带钢管等作案工具在寻找孙某2途中遇上孙某2父母，即本案被害人钟某1及其丈夫孙某1，双方发生纠纷，刘建兵、郭峰、陶才亮、陶清华等人即用钢管等工具对钟某1进行殴打，后由肖相华驾车逃离现场。经鉴定，被害人钟某1的损伤程度为轻伤一级，伤残十级。被告人郭峰于2019年7月22日主动投案，被告人肖相华、陶才亮系抓获归案，被告人陶清华于2019年9月23日被泰和县公安局从江西省未成年犯管教所提解回审。归案后，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华均如实供述了主要犯罪事实，并签署了《认罪认罚具结书》。另查明，泰和县人民检察院以刘建兵纠集他人故意伤害钟某1，涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月1日向泰和县人民法院提起公诉。同年8月11日，钟某1提起附带民事诉讼，要求刘建兵赔偿其因被刘建兵等人伤害产生的各项损失共计134588.76元。泰和县人民法院于2017年12月14日作出了（2017）赣0826刑初133号刑事附带民事判决，判处刘建兵有期徒刑一年六个月（2018年11月9日刑满），并判令刘建兵赔偿钟某1的医疗费、后续治疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等经济损失共计人民币60062.29元。本院于2018年1月31日裁定维持原判。钟某1于2019年1月10日申请泰和县人民法院强制执行，但未执行到赔偿款。被告人肖相华于2017年12月19日犯寻衅滋事罪，于2019年1月9日被江西省吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑九个月。被告人郭峰因犯故意毁坏财物罪于2018年5月31日被刑事拘留，同年6月13日变更为取保候审，被羁押14天，其被判处的缓刑考验期限自2018年11月26日起至2020年11月25日止。被告人陶清华犯前罪盗窃罪于2018年4月13日被刑事拘留，被判处的二年六个月的刑期自2018年4月13日起至2020年10月12日止，至本次犯罪被羁押之日，执行刑期一年五个月零九天。上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表及回执、立案决定书，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华在公安机关的供述及辩解，同案人刘建兵的供述及辩解，被害人钟某1的陈述，证人孙某1、孙某2、刘某1、肖某1、肖某2、刘某2、钟某2、魏某、陶某、胡某的证词，辨认笔录，作案现场照片、作案工具照片，泰和县公安司法鉴定中心（泰）公（司）鉴（伤）字［2017］9号《法医学人体损伤程度鉴定书》，江西求真司法鉴定中心赣求司［2017］医鉴字第06163号《法医学鉴定意见书》，泰和求真司法鉴定中心求真司鉴［2017］临鉴字第439号《法医临床鉴定意见书》，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华的归案说明，本院（2017）赣0826刑初133号刑事附带民事判决书、江西省吉安市中级人民法院（2018）赣08刑终33号刑事附带民事裁定书，本院（2018）赣0826刑初169号刑事判决书，本院（2018）赣0826刑初190号刑事判决书及（2018）赣0826刑初190号执行通知书，江西省吉安市吉州区（2019）赣0802刑初15号刑事判决书，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华的身份信息及签署的《认罪认罚具结书》等证据证实，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华亦当庭予以供认，足以认定。原判认为，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华受同案犯刘建兵纠集，与刘建兵共同持械故意伤害被害人钟某1，致其轻伤一级，四被告人与同案犯刘建兵系共同犯罪，均构成故意伤害罪，应以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华均积极参与，起主要作用，均系主犯，但是四被告人系受同案犯刘建兵纠集，也是为了帮助刘建兵实施伤害行为，四被告人所起作用及犯罪行为的社会危害性稍次于刘建兵，量刑时酌情作出适当区分。被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华系多人持械伤害他人，酌情从重处罚。被告人肖相华实施本次犯罪后，又于同年实施了寻衅滋事犯罪，酌情从重处罚。被告人郭峰实施本次犯罪后，又于次年实施了故意毁坏财物犯罪，酌情从重处罚。被告人陶清华有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人郭峰具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人肖相华、陶才亮、陶清华均具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华均具有认罪认罚情节，依法可以从宽处罚。被告人郭峰在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有本罪没有判决，应当撤销缓刑，与本罪判处的刑罚依照刑法第六十九条的规定并罚，前罪已经羁押的日期可以在新判决决定执行的刑期内予以折抵。被告人陶清华在前罪所犯盗窃罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现本罪没有判决，应把前罪与本罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定予以并罚，前罪已经执行的刑期，应当计算在新判决决定执行的刑期以内。附带民事诉讼原告人钟某1已申请对刘建兵强制执行，但是未执行到赔偿款，故其依法有权要求被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华连带赔偿其60062.92元，被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华有连带赔偿附带民事诉讼原告人钟某160062.92元的义务，对其该部分诉请，予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第七十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百四十六条、第一百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、被告人肖相华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。2、撤销本院（2018）赣0826刑初190号刑事判决对被告人郭峰作出的宣告缓刑部分。被告人郭峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，与前罪所犯故意毁坏财物罪被判处的有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。3、被告人陶才亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。4、被告人陶清华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；与前罪所犯盗窃罪被判处的有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金三万元；5、被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华连带赔偿附带民事诉讼原告人钟某1的经济损失人民币60062.29元。6、驳回附带民事诉讼原告人钟某1的其他诉讼请求。钟某1上诉提出原判认定事实错误，刘建兵的行为不能认定为自首，且其在本案当中不存在过错，原判判令其承担20％的民事责任不当。请求本院予以改判。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于钟某1上诉提出原判认定事实错误的意见，经查，原判认定刘建兵纠集本案肖相华等四被告人共同伤害钟某1，有刘建兵、肖相华等人的供述、证人孙某2等人的证言，被害人钟某1的陈述、相关鉴定结论书等证据证实，足以认定。故钟某1该上诉意见，不予采纳。关于钟某1上诉提出其对本案的发生没有过错，原判判令其分担20％的赔偿责任不当的意见，经查，证人肖某2的证言证实孙某1、钟某1夫妇用石灰泼向刘建兵，同时还用木棍击打刘建兵，这与刘建兵的供述能够相互印证，足以证实孙某1、钟某1对本案的发生存有过错，原判判令钟某1自担20%的民事责任并无不当。故钟某1的上诉理由不予采纳。本院认为，原审被告人肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华受同案犯刘建兵纠集，与刘建兵共同持械故意伤害上诉人钟某1，致其轻伤一级，四人与同案犯刘建兵系共同犯罪，均构成故意伤害罪。在共同犯罪过程中，肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华均积极参与，起主要作用，均系主犯，但是四人系受同案犯刘建兵纠集，也是为了帮助刘建兵实施伤害行为，所起作用及犯罪行为的社会危害性稍次于刘建兵，量刑时酌情作出适当区分。肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华系多人持械伤害他人，酌情从重处罚。肖相华实施本次犯罪后，又于同年实施了寻衅滋事犯罪，酌情从重处罚。郭峰实施本次犯罪后，又于次年实施了故意毁坏财物犯罪，酌情从重处罚。陶清华有犯罪前科，酌情从重处罚。郭峰具有自首情节，依法可以从轻处罚。肖相华、陶才亮、陶清华均具有坦白情节，依法可以从轻处罚。肖相华、郭峰、陶才亮、陶清华均具有认罪认罚情节，依法可以从宽处罚。郭峰在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有本罪没有判决，应当撤销缓刑，与本罪判处的刑罚依照刑法第六十九条的规定并罚。陶清华在前罪所犯盗窃罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现本罪没有判决，应把前罪与本罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定予以并罚。上诉人钟某1的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  肖红审判员  王钥审判员  彭箭二〇二〇年五月二十六日法官助理臧艳华书记员刘非凡