宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终254号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 法定代表人：赵毅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭卫平，宁夏君元律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张兴梅，女，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 委托诉讼代理人：刘柱、周洁欣，中卫市法律援助中心指派律师。 原审被告：常慧英，女，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司（以下简称平安中卫支公司）与被上诉人张兴梅、原审被告常慧英机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初2106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，通过阅卷、询问当事人的方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人平安中卫支公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决第一项，改判上诉人比一审判决少赔偿24048．92元(误工费11700元+伤残赔偿金11788.92元+诉讼费560元)；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院判决上诉人支付被上诉人误工费没有事实和法律依据。被上诉人生于1954年2月1O日，至今已年满65周岁，远超过女性法定退休年龄，并不存在误工损失。根据民事诉讼法举证原则及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算…”之规定，被上诉人对误工损失负有举证义务，一审时被上诉人出示的大棚承包协议，不是被上诉人所签，与被上诉人没有直接法律关系，不能证实大棚系被上诉人本人经营。二、一审判决被上诉人伤残赔偿按20年计算错误。被上诉人受伤治疗结束后，向银川市第二人民医院申请司法鉴定，该鉴定中心于2018年12月20日出具鉴定意见，被上诉人构成伤残十级，且截止定残时被上诉人年龄已满64周岁。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准……；六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，根据人身损害赔偿司法解释被上诉人残疾赔偿金为47155.68元(29472.3元/年×(80周岁一64周岁)×1O%伤残系数)，而一审法院按20年计算为58944.6元错误。三、一审法院判决上诉人承担560元诉讼费无事实和法律依据，该费用应由被上诉人或原审被告承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担”。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：…(四)因交通事故产生的仲裁费或者诉讼费用以及其他相关费用”。且按照双方签订的保险合同约定，诉讼费系间接损失，上诉人不承担该费用，原审判决上诉人承担诉讼费560元没有事实及法律依据，且违背合同约定，应当予以改判。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人张兴梅答辩称，一审判决事实清楚，证据确凿充分。被上诉人出生于1954年2月10日，发生交通事故时间为2017年11月1日，年龄为63岁。被上诉人在发生事故时经营种植大棚，每天早上在铁路市场经营早摊，故其误工费应得到支持。至于伤残赔偿金及诉讼费以法庭判决为准。 原审被告常慧英答辩称，认可一审判决结果。 被上诉人张兴梅向一审法院起诉请求：一、常慧英赔偿张兴梅各项经济损失共计107818.73元【医疗费2904.13元，住院伙食补助费6900元（69天×100元/天），营养费4500元(50元/天×90天)，误工费11700元（90天×130元/天），护理费11070元（90天×123元/天），伤残赔偿金58944.6元（29472.3元/年×20年×10%），后续治疗费10000元，鉴定费800元，交通费1000元】；二、平安中卫支公司在保险责任理赔范围内对上述经济损失承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由平安中卫支公司及常慧英负担。 一审法院查明事实：2017年11月1日18时30分许，常慧英驾驶×××号小型轿车沿广汇大道由北向南行驶通过广汇大道与范庙村路交叉路口处时，与张兴梅驾驶三轮电动车乘坐高启富沿范庙村硬化路由东向西行驶至上述路口左转弯后相撞，造成张兴梅受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。张兴梅共计住院治疗69天，医疗费共计37663.52元，其中的2903.63元系张兴梅支付，10000元由平安中卫支公司支付，下剩费用24759.89元由常慧英垫付。本次事故经中卫市公安局交警支队沙坡头区交警一大队认定，常慧英负此次交通事故的主要责任，张兴梅负此次交通事故的次要责任。×××小型轿车在平安中卫支公司投保交强险及商业三者险。张兴梅的伤情经银川市第二人民医院司法鉴定中心出具鉴定意见，张兴梅伤残等级为拾级。 一审法院认为：平安中卫支公司及常慧英承认张兴梅在本案中所主张的事实，故根据张兴梅与常慧英的过错程度予以裁判。对张兴梅提出的各项诉讼请求，核实如下，医疗费37663.52元；住院伙食补助费6900元；营养费酌定2070元；误工费11700元；护理费11070元；残疾赔偿金58944.6元；后续治疗费无事实依据不予支持；交通费酌定800元。上述张兴梅各项经济损失由平安中卫支公司在交强险医疗费用赔偿限额内向张兴梅支付10000元（医疗费37663.52元+住院伙食补助费6900元+营养费2070元），下剩36633.52元由张兴梅负担其中的30%，即10990.05元，平安中卫支公司在商业三者险内向张兴梅支付其他70%的损失，即25643.47元。平安中卫支公司在交强险伤残赔偿限额内向张兴梅支付82514.60元（误工费11700元+护理费11070元+残疾赔偿金58944.6元+交通费800元）。综上，在扣除常慧英垫付的24759.89元及平安中卫支公司已付的10000元后，平安中卫支公司最终向张兴梅支付83398.18元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司于判决生效后十日内赔偿张兴梅各项经济损失83398.18元；二、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司于判决生效后十日内退还常慧英24759.89元；三、驳回张兴梅的其他诉讼请求。案件受理费1190元，由张兴梅负担其中的270元，常慧英负担其中的920元；鉴定费800元，由张兴梅负担其中的240元，中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司负担其中的560元。 二审期间，被上诉人张兴梅向法庭提交照片九张。证明：张兴梅种植大棚，每天早上在早市出售水果和蔬菜，其误工费应得到支持。经质证，上诉人平安中卫支公司对照片的三性及证明目的均不予认可，因为该照片并非事故发生前的照片，且一审已查明大棚系被上诉人儿子经营，并非其本人经营，达不到被上诉人的证明目的。原审被告常慧英对照片反映的事实不清楚。 上诉人平安中卫支公司与原审被告常慧英二审未提交证据。 本院认为，被上诉人张兴梅二审提交的证据与一审提交的部分证据能够相互印证，对其证明效力予以确认。 本院二审与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据一、二审双方当事人提交的证据及陈述、答辩意见，虽然在发生交通事故时张兴梅已年满六十周岁，但其仍然具有劳动能力，并且以自己的劳动收入作为生活来源，故一审依据客观事实计算张兴梅的误工费正确。对于伤残赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条有明确规定，依据该法律规定，张兴梅在伤残司法鉴定意见书出具时已年满64周岁，故本院重新核定张兴梅的残疾赔偿金为47155.68元（29472.3元/年×16年×10%），平安中卫支公司应赔偿张兴梅的各项损失数额总计为71609.26元（83398.18元-11788.92元），一审计算错误，本院予以纠正。对于鉴定费的分担，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所给付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，具体到本案中，张兴梅为了确定其伤残程度委托鉴定部门作出司法鉴定意见书所支出的鉴定费是必要的合理的费用，因此一审依据上述法律规定结合各方当事人承担的责任比例判决由平安中卫支公司负担560元并无不当，对平安中卫支公司上诉认为原审不应判决其承担误工费及鉴定费的意见本院均不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果不当，二审予以纠正。上诉人平安中卫支公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院部分予以支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初2106号民事判决第二项； 二、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初2106号民事判决第一、三项； 三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人张兴梅各项经济损失71609.26元； 四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司的其他上诉请求；驳回被上诉人张兴梅的其他诉讼请求。 如上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1190元，由被上诉人张兴梅负担其中的300元，原审被告常慧英负担其中的890元；鉴定费800元，由被上诉人张兴梅负担240元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司负担560元；二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司中卫中心支公司负担153元，被上诉人张兴梅负担147元。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈文普 审 判 员 孙 静 审 判 员 杨 涛 二〇二〇年五月八日 法官助理 谈 雪 书 记 员 李佰平 本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。