湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终192号 原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）冯玉林，男，1991年11月10日出生于湖南省衡阳县，汉族，本科文化，系长沙纯科网络技术有限公司程序员技术小组组长，住湖南省长沙市岳麓区；因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2019年7月5日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年8月9日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 上诉人（原审被告人）刘勇，男，1990年9月23日出生于湖南省平江县，汉族，高中文化，平江县二合一面食有限公司职员，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 原审被告人杨毅，男，1990年7月5日出生于湖南省平江县，汉族，高中文化，无业，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 原审被告人邹象真，男，1990年3月2日出生于湖南省平江县，汉族，小学文化，厨师，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 原审被告人陈阳泰，男，1990年1月25日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，厨师，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 原审被告人杨芳，男，1988年11月16日出生于湖南省平江县，汉族，高中文化，无业，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 原审被告人余俊杰，男，1990年8月17日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，无业，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 原审被告人李豫湘，男，1993年3月12日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，无业，住湖南省平江县；因涉嫌犯诈骗罪于2019年6月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕；现羁押于郴州市看守所。 湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人杨毅、邹象真、陈阳泰、冯玉林、刘勇、杨芳、余俊杰、李豫湘犯诈骗罪一案，于二〇一九年十二月二十日作出（2019）湘1002刑初420号刑事判决。原审被告人冯玉林、刘勇不服，提出上诉。湖南省郴州市北湖区人民法院于2020年4月13日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状，依法审讯了上诉人及原审被告人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2019年2月份，被告人杨毅、邹象真、陈阳泰为实施诈骗，共同出资租下湖南省岳阳市平江县作为诈骗工作室，并通过被告人刘勇从被告人冯玉林处购得诈骗平台假“中彩网”，后聘请被告人杨芳、李豫湘、余俊杰等业务员具体实施诈骗，杨芳等人通过微信以虚假身份添加陌生好友聊天，加深感情之后，引诱对方购买假“中彩网”彩票，然后通过后台操作“小额中奖、大额不中奖”，骗取他人财物共计人民币273805元。具体诈骗事实如下： 一、2019年4月中旬，被告人杨芳在杨毅等人的指导下，通过假“中彩网”骗取被害人曹某共计218252元，其中，被告人杨芳分得8.5万元。 二、2019年4月份，被告人李豫湘在杨毅等人的指导下，通过假“中彩网”骗取被害人张某共计8320元，其中，被告人李豫湘分得5800元。 三、2019年5月初，被告人余俊杰在杨毅等人的指导下，通过假“中彩网”骗取被害人高某共计47233元，其中，被告人余俊杰分得2.1万元。 另查明，在一审审理期间，被告人杨毅、陈阳泰、刘勇主动退赔被害人曹某的损失，取得了被害人曹某的谅解；被告人杨毅、陈阳泰主动退赔被害人高某的损失，取得了被害人高某的谅解；被告人邹象真主动退赔了被害人张某和高某的损失，并取得了两被害人的谅解；被告人李豫湘主动退赔了张某的损失，取得了被害人张某的谅解。湖南省平江县司法局受对一审法院委托对被告人杨芳、余俊杰、李豫湘进行了社区矫正调查并出具了“建议对杨芳、余俊杰、李豫湘适用社区矫正”的调查评估意见书。 认定上述事实的证据有：接报案登记表，立案决定书，搜查证及搜查笔录和照片，检查笔录，现场勘验笔录及现场照片，扣押决定书和扣押物品清单，固定电子证据清单及勘验光盘，远程勘验笔录及勘验数据光盘，手机短信截图，微信聊天记录截图及微信转账记录，银行流水明细，指认笔录及指认照片，鉴定意见，情况说明，到案经过，和解协议书，刑事谅解书，收条，平江县司法局调查评估意见书，户籍资料，被害人的陈述，被告人和同案人的供述等证据证实。 原审法院认为，被告人杨毅、邹象真、陈阳泰、冯玉林、刘勇、杨芳、余俊杰利用网络技术手段实施诈骗，骗取他人财物，数额巨大；被告人李豫湘利用网络技术手段实施诈骗，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人杨毅、邹象真、陈阳泰在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人冯玉林、刘勇、杨芳、余俊杰、李豫湘在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人杨毅、陈阳泰、刘勇、杨芳、余俊杰、李豫湘到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人杨芳、余俊杰、李豫湘的犯罪事实、情节和悔罪表现，可对三被告人适用缓刑。据此，判决：“一、被告人杨毅犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人邹象真犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人陈阳泰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人冯玉林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；五、被告人刘勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；六、被告人杨芳犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；七、被告人余俊杰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；八、被告人李豫湘犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；九、公安机关扣押的涉案财物依法予以没收”。 上诉人冯玉林、刘勇均提出：原判量刑过重，请求减轻处罚。 上诉人冯玉林提出：冯玉林的行为不构成诈骗罪，应构成帮助信息网络犯罪活动罪，请求依法改判。 经审理查明：2019年2月份，原审被告人杨毅、邹象真、陈阳泰为实施诈骗，共同出资租下湖南省岳阳市平江县作为工作室，通过上诉人刘勇从上诉人冯玉林处购得诈骗平台假“中彩网”，并聘请原审被告人杨芳、余俊杰、李豫湘等业务员具体实施诈骗，杨芳等人通过微信以虚假身份添加陌生好友聊天，加深感情之后，引诱对方购买假“中彩网”彩票，然后通过后台操作“小额中奖、大额不中奖”，骗取他人财物共计人民币275489元。具体诈骗事实如下：` 一、2019年4月中旬，原审被告人杨芳在杨毅等人的指导下，通过假“中彩网”骗取被害人曹某共计220116元，杨芳分得85000元。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证明： 1.调取证据通知书、曹某中国建设银行尾号为4501的账户、“陈召中”中国农业银行尾号为4372的账户流水证明：曹某共计转出221336元，其中通过银行转账至“陈召中”账户175000元，转账至微信账户×××元，具体如下①2019年4月10日，曹某通过微信转账转出336元；②2019年4月11日，曹某通过微信转账转出10000元、8000元、10000元、8000元、10000元五笔共46000元；③2019年4月11日曹某跨行转账转给“陈召中”二笔共16000元；④2019年4月12日曹某跨行转账转给“陈召中”三笔共55000元；⑤2019年4月15日曹某跨行转账三笔转给“陈召中”86000元；⑥2019年4月17日曹某跨行转账给“陈召中”18000元；⑦曹某建行账户交易流水支出与杨毅持有的户名为“陈召中”的农业银行卡流水收入能相互印证。 2.微信聊天记录截图证明：微信昵称为“晓晓（系杨芳使用）”，微信号为×××；另一微信昵称为“中彩客服（系杨毅使用）”，备注名为陈召中（系邹象真以其奶奶的弟弟的身份办理了银行卡），微信号为×××。 杨芳提供给曹某虚假博彩网站的注册链接和登录链接，并提供杨毅使用的微信给被害人，其中的部分转账记录反映曹某三次转账给杨毅10000元、10000元、8000元用于充值，转账给杨芳336元用于“约定利润”。 3.指认笔录证明：2019年7月14日，杨芳指认微信昵称为“晓晓”，微信号为“×××”的微信系杨芳使用，诈骗了微信昵称为“華薾街ＷａｌｌＳｔｒｅｅｔ”的曹某20余万元，并指认了部分转账记录。杨芳指认的微信转账记录图片与曹某的微信交易记录截图能相互印证。 4.被害人曹某的陈述证明：2019年4月份，他通过微信昵称为“晓晓”的微信号（系杨芳使用）发的链接购买彩票，他第一次投注200元，中奖加本金返回330元，分了30%利润给杨芳；第二次投注2000元，中奖加本金返回3120元，分了336元给杨芳。后他又多次投注，但均未中奖。最后发现自己被骗22万余元。 5.原审被告人杨芳的供述证明：杨毅、陈阳泰、邹象真三人组建诈骗团伙，雇佣他、李豫湘、余俊杰、余某四人作为业务员，利用伪造的博彩网站对被害人实施诈骗，他对曹某声称其是体育彩票的内部人员，只要曹某按照他推荐的号码到他提供的网站上购买投注就肯定能赚钱，赚到的钱分给他30%。他通过更改网站中奖号码的方式，让曹某前两次投注的200元、2000元均中奖，曹某按利润的30%分给他30元、336元。从第三次投注开始，曹某没有中奖并越投越多，他在杨毅的指导下骗得被害人曹某共计210000余元，并从中分到86000余元。 二、2019年4月份，原审被告人李豫湘在杨毅等人的指导下，通过假“中彩网”骗取被害人张某共计8140元，李豫湘分得5800元。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证明： 1.微信转账记录证明：张某共转账给微信备注名为“中”的微信号×××元，具体如下：①2019年4月13日，张某转给“中”200元；②2019年4月14日张某转给“中”1500元；③2019年4月15日张某转账给“中”6000元、3000元。 2.银行流水明细证明：2019年4月14日，张某中国工商银行尾号为7140账户收到“陈召中”中国农业银行尾号为4372账户300元、2600元，共2900元。 3.指认笔录证明：2019年7月14日，李豫湘指认了微信昵称为“ｐｏｌｉｔｅ红”，微信号为“ｃｈｅｎＨ19931314”是李豫湘使用的微信账号，诈骗了微信昵称为“梦想”，微信号为“ｚｓｑ158××××5035”，备注名为“全哥”（系被害人张某使用）10500元，并指认了转账记录。李豫湘指认的微信转账记录图片与提取的张某的微信交易记录截图能相互印证。 4.被害人张某的陈述证明：2019年4月13日，他添加微信昵称为“ｐｏｌｉｔｅ红”的微信号，“ｐｏｌｉｔｅ红”自称是广东广州体彩中心的工作人员，并发来一个彩票网站的链接，4月13日至15日期间，他通过“ｐｏｌｉｔｅ红”所提供微信备注名为“中”，微信昵称为“中彩客服”的微信号投注四次共×××元，他第一次投注200元，中奖加本金返回320元，分了40元给“ｐｏｌｉｔｅ红”；第二次投注1500元，中奖加本金返还2400元，分了300元给“ｐｏｌｉｔｅ红”；第三次投注6000元及第四次投注3000元，均未中奖。 5.原审被告人李豫湘的供述证明：杨毅、邹象真、陈阳泰三人组建诈骗团伙，雇佣他、杨芳、余某、余俊杰四人以异性身份用微信聊天方式吸引被害人在伪造的博彩网站下注骗取被害人钱财，张某总共投注×××元，他从骗得的金额中分得提成5800元。 三、2019年5月初，原审被告人余俊杰在杨毅等人的指导下，通过假“中彩网”骗取被害人高某共计47233元，余俊杰分得21000元。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证明： 1.指认笔录证明：2019年7月14日，余俊杰指认微信昵称为“夏沫”、微信号为“×××”的微信为其使用，诈骗了微信昵称为“涵涵爸”、“王梦涵爸爸”的被害人5.1万余元，余俊杰知道以上两微信是同一人，并指认了转账记录。余俊杰指认的微信转账记录图片内容与高某的陈述一致。 2.情况说明证明：2019年6月13日，余俊杰被抓获归案。经查，余俊杰通过微信诈骗一名男子，该被骗男子使用两个微信，微信名分别叫“涵涵爸、王梦涵爸爸”，经进一步调查证实，被骗男子叫高某。 3.被害人高某的陈述证明：2019年5月，他添加微信号为×××（昵称为“夏沫”）的微信用户，“夏沫”自称公司有福利可以盈利，并发来一个彩票网站的链接，他与“夏沫”约定好中奖后赚的钱分30%給“夏沫”，他通过“夏沫”所提供微信账号为“ｚｃ86-86-86”，微信昵称为“中国梦-ＺＣＣＳ”的微信号投注七次共49200元购买彩票，他第一次投注200元，赚了110元，提现100元，分了33元给“夏沫”；第二次投注1000元，中了1000元，分了300元给“夏沫”，这两次赚了767元；第3次至第7次陆陆续续投注2笔4000元、1笔8000元、2笔16000元，其中32000元都未中奖，还有16000元在账户内提不出来，均未中奖。总共被骗金额为47233元。他是使用微信号为×××（微信昵称为“王梦涵爸爸”）、ｇ186××××0749（微信昵称为“涵涵爸”）的微信转账给“中国梦-ＺＣＣＳ”。 4.原审被告人余俊杰的供述证明：杨毅、陈阳泰、邹象真三人组建诈骗团伙，雇佣他、杨芳、李豫湘、余某四人利用微信聊天加深感情后吸引被害人在伪造的博彩网站上投注从而诈骗他人钱财。微信号为×××（昵称为“夏沫”）的微信是他的工作微信，100-200元的小额投注，一般都会通过操作让客户中奖赚钱，等增强了客户信任，套牢客户之后，再加大方案金额，通过后台操作让客户不中奖。他诈骗了上海一个姓王的男子46000元左右，该男子有二个微信，一个微信昵称叫“王梦涵爸爸”，另一个微信昵称叫“涵涵爸”，他从中分得提成加全勤奖共计21000元。 另查明，上诉人刘勇及原审被告人杨毅、陈阳泰、邹象真、李豫湘、余俊杰、杨芳均分别主动退赔了被害人的损失，并取得了被害人的谅解。湖南省平江县司法局受一审法院委托，对原审被告人杨芳、余俊杰、李豫湘是否适用社区矫正进行了调查评估，并出具了“建议对杨芳、余俊杰、李豫湘适用社区矫正”的调查评估意见书。认定该事实的证据有和解协议书，刑事谅解书，收条，平江县司法局调查评估意见书等证据证实。 全案综合证据： 1.接报案登记表、立案决定书证明：郴州市公安局北湖分局于2019年5月8日对曹某被诈骗案立案侦查；2019年6月27日对张某被诈骗案立案侦查；2019年7月1日对“2019.7.1帮助信息网络犯罪活动罪”立案侦查；2019年7月9日对高水平被诈骗案立案侦查。 2.户籍资料证明：杨毅、邹象真、陈阳泰、冯玉林、刘勇、杨芳、余俊杰、李豫湘犯本罪时均已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。 3.到案经过证明：刘勇、杨毅、邹象真、陈阳泰、李豫湘、杨芳、余俊杰、冯玉林系被抓获归案。 4.扣押物品、文件清单、扣押决定书证明：①2019年6月14日，公安机关扣押了杨毅持有的记事本一本、银色联想笔记本电脑一个（型号为Ｓ405）、卡号为62×××99的中国工商银行卡一张、卡号为62×××33的中国邮政储蓄银行卡一张、卡号为62×××72的中国农业银行卡一张、ｖｉｖｏ手机（背面蓝紫色，标签：财务手机杨毅用）一个、灰白色口罩一个、黑色鸭嘴帽一个、黑色皮夹克一个、Ｖ1732Ａ型号的ｖｉｖｏ手机一个、贴有“财务手机杨毅用”的红色华为手机一个、贴有“杨毅工作用”的红色华为牌手机一部、联想牌黑色手提电脑Ｇ470牌一台、人民币12151元；②2019年6月14日，扣押了陈阳泰持有的型号为584029-ＡＡ1惠普拍手提电脑一个，红色背面华为手机一个，型号为ＢＮＤ-ＡＬ10,ＩＭＥＩ为Ａ000009ＢＡＦ680Ｅ；③2019年6月14日，民警扣押了邹象真持有的联想牌黑色手提电脑一台（型号为Ｅ46Ｇ）、蓝紫色背面ｖｉｖｏ手机一部（型号为Ｖ1730ＥＡ），标签邹象真工作用；④2019年6月14日，扣押了杨芳持有的红色联想牌手提电脑一台（型号Ｇ470）、紫色背面华为手机一个（型号ＢＫＫ-ＡＬ10）；⑤2019年6月14日，扣押了余俊杰持有的联想牌黑色手提电脑，（型号为75Ｙ6066）、余俊杰工作用的蓝紫色ｖｉｖｏ手机一部（型号为Ｖ1730ＥＡ，标签137××××0472）、华为牌金色手机（型号ＢＫＫ-ＡＬ10，ＩＭＥＩ：Ａ000009549236Ａ）；⑥2019年6月14日，扣押了李豫湘持有的黑色联想牌手提电脑一台（型号为昭阳Ｅ46Ｇ）、深蓝色华为手机一台（型号ＢＫＫ-ＡＬ10，ＩＭＥＩ：Ａ000009ＢＦＤＤ699，标签为李豫湘工作用）；⑦2019年6月14日，扣押了证人余某持有的黑色联想牌手提电脑一台（型号为照样Ｅ46Ｇ）、金色背面华为手机一部（型号为ＢＫＫ-ＡＬ10，ＩＭＥＩ为Ａ0000095499489）；⑧2019年7月4日，从冯玉林的住处扣押涉案物品银色戴尔笔记本电脑一台、黑色电源线一根、白色鼠标一个、ＶＩＶＯＸ6Ｄ白色ＶＩＶＯ手机一台。 5.搜查证、搜查笔录、照片证明:2019年7月4日，民警依法对湖南省长沙市岳麓区住处进行搜查，在冯玉林住处搜查到银色戴尔笔记本电脑一台、鼠标一个、电源线一根、ＶＩＶＯ手机一台，民警对上述物品进行扣押并制作搜查笔录一份。 6.现场照片证明：2019年6月13日，案发现场位于湖南省岳阳市平江县，并拍摄照片用以区分；拍摄实施诈骗使用的电脑、手机等物品，并进行提取；检查出杨毅所在卧室内的背包，并将背包内装有的银行卡等提取。 7.情况说明证明：国家正规备案的中彩网，网址为××，该网址永久唯一，网站有相关授权书，能查询到正规备案记录；而本案虚假的“中彩网”，无正规固定的地址，无互联网备案，地址／域名在国家无备案信息。 8.手机短信截图证明：刘勇手机号150××××9747与冯玉林手机号131××××5731的短信聊天记录涉及假中彩网、尾款、服务器、两个平台维护费等问题。 9.微信聊天记录及微信转账记录证明：微信号为×××（系刘勇使用）和微信号为×××（系冯玉林使用）的微信聊天记录涉及中彩网尾款、维护等问题。刘勇的微信转账记录证实2019年2月份至6月份，刘勇通过微信转账给冯玉林共计23000元，其中多笔是900元、1500元。 10.电子证据、现场勘验笔录、固定电子证据清单及勘验光盘证明：2019年6月13日，民警对涉案虚假博彩网站及原审被告人李豫湘持有的台式电脑进行了勘验检查和保存，并提取了相关数据和涉案聊天记录，证实虚假博彩网站的相关信息及该网站的网址会不定时更换的情况。 11.远程勘验笔录及勘验数据光盘证明：2019年7月11日，民警依法对真实的“中彩网”进行了勘验检查和保存，并提取了相关数据，证实中彩网的相关界面及网页信息。 12.指认笔录及照片证明：2019年6月14日，杨毅、陈阳泰指认中国邮政储蓄银行股份有限公司平江县天岳营业所ＡＴＭ机就是其诈骗团伙持中国邮政储蓄银行卡（卡号62×××33）取钱的现场；指认岳阳市平江县东兴大道与连云路交叉口中国工商银行世纪华联ＡＴＭ自助银行就是其诈骗团伙持中国工商银行卡（卡号：62×××99）取钱的现场；指认中国农业银行平江支行ＡＴＭ机就是其诈骗团伙持农业银行卡（卡号62×××72）取钱的现场。 13.检查笔录证明：2019年6月14日，民警从李豫湘的手机中提取了若干照片，被害人微信昵称分别为“高层、李进红、全哥”。李豫湘使用的微信昵称为“空城旧梦”和“polite红”，且收到来自“高层”、“李进红”、全哥的转账38元至300元不等的金额。 14.鉴定意见证明：民警对刘勇的手机、冯玉林的手机及笔记本电脑进行电子数据恢复和鉴定，证实了刘勇参与诈骗的事实，并证明冯玉林明知或者应当明知他人利用网络实施诈骗而提供了帮助行为。 15.同案人余某的供述证明：2019年4月23日，他经邹象真推荐到杨毅、邹象真、陈阳泰、杨芳、余俊杰、李豫湘等人组建的利用伪造的“中彩网”，通过微信聊天增进感情后引导被害人进行投注并通过操作不中奖从而骗取被害人财物的一个团伙，其中杨芳骗了一个人20余万元，李豫湘，余俊杰骗了他人几千余元。至案发，他没有骗到人，也还没有领过工资。 16.原审被告人杨毅的供述证明：①2019年3月份，他和陈阳泰、邹象真每人出资20000元租了湖南省平江县安全巷一个出租房作为工作室，购买了电脑、手机等设备，花钱通过刘勇购得冯玉林构建的伪造博彩平台“中彩网”，并雇佣李豫湘、杨芳、余俊杰、余某做业务员，业务员以异性身份通过微信聊天与被害人加深感情后引导被害人在假“中彩网”平台投注，通过操控中奖结果从而骗取被害人的钱，其中杨芳骗了曹某220000元左右，李豫湘骗了9000元左右，余俊杰骗了几千元，钱除了给业务员35%的提成和房租等开支，其余的钱他、陈阳泰、邹象真一起分了，每人分了10000元左右。刘勇占工作室10%的股份，因为没有赚到多少钱，只分了2000元钱给刘勇；②冯玉林帮助他们制作博彩网站（1万余元）并对网站域名不定期更换（域名费用每月200元）和服务器（租赁费每月900元）进行维护（每月1500元），这些费用都是通过刘勇给付给冯玉林。2019年6月份的维护费、域名费和服务器费用是在今年5月份直接转给冯玉林的；③他、陈阳泰、邹象真是诈骗团伙的老板，三个人主要是管理这个诈骗团队，教新成员如何进行诈骗，杨芳诈骗曹某的整个过程主要是他教的比较多。 17.原审被告人陈阳泰的供述证明：①2019年3月份，他和杨毅、邹象真共同出资60000元并通过刘勇购买了伪造的博彩平台，雇佣李豫湘、杨芳、余俊杰、余某用微信聊天吸引被害人在该平台投注而诈骗被害人的财物；②刘勇在他们的诈骗团伙中占股10%；③杨芳诈骗一名被害人200000元，余俊杰诈骗一名被害人2000元，诈骗所得被瓜分，他和杨毅、邹象真每人分了28000元。 18.原审被告人邹象真的供述证明：①2019年3月份，他与陈阳泰，杨毅组建诈骗团伙并花20000元合伙购买刘勇提供的“中彩网”诈骗平台，雇佣李豫湘、杨芳、余俊杰、余某作为业务员利用微信聊天吸引被害人在该伪造的博彩平台投注而实施诈骗，其中刘勇在该团伙中占股10%；②杨芳诈骗一名被害人200000元。 19.上诉人刘勇的供述证明：2019年约2月份，杨毅和陈阳泰知道他有做网站的途径，便找到他要他帮其做一个假的博彩网站，想通过网站去赚钱，于是他电话联系了在长沙做网站的冯玉林能否做彩票赌博网站（具有改单功能），冯玉林表示可以做彩票赌博网站，价钱是8000元。然后他跟杨毅、陈阳泰说买网站需20000元，杨毅同意了。到了3月初，冯玉林把制作好的具有改单功能的彩票赌博网站交给了他，网站叫“中彩网”，他先后分两次通过微信转给了冯玉林，并且说好剩下的1500元过一段时间再给。然后他把网站网址给了杨毅、陈阳泰、邹象真，他们三人当时给了他10000元，并说好剩下的10000元晚点再给，同时他还与杨毅、陈阳泰、邹象真三人谈好他占10%的股份（即从彩票赌博网站骗来的钱给他10%的分红）。他只负责联系冯玉林进行网站维护，缴纳服务器费、网站维护费、域名费等费用。冯玉林负责对网站进行维护，隔一段时间换一个网址，每个月从杨毅等人处收取营运维护费1500元、服务器费900元、域名费200元。2019年5月初，杨毅等人只给了他2100元的分红。 20.上诉人冯玉林的供述证明：2019年3、4月份，刘勇找到他要其按照正规的中彩网做一个假中彩网，他将网站做好后交给了刘勇，刘勇答应给他8000元，实际上只给了他6500元。后期网站的维护费是每个月1500元，但实际上也只给了一个月的钱。 本院认为：上诉人冯玉林、刘勇及原审被告人杨毅、邹象真、陈阳泰、杨芳、余俊杰、李豫湘利用假“中彩网”网站实施诈骗，骗取他人数额巨大钱财，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，原审被告人杨毅、邹象真、陈阳泰系主犯；上诉人冯玉林、刘勇及原审被告人杨芳、余俊杰、李豫湘系从犯。关于上诉人冯玉林提出“冯玉林的行为不构成诈骗罪，应构成帮助信息网络犯罪活动罪，请求依法改判”的上诉理由。经查，冯玉林明知自己制作的假“中彩网”网站是他人用于诈骗等违法犯罪活动，仍予以制作、维护，根据《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一、三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第三条第七款之规定，构成帮助信息网络犯罪活动罪，同时构成诈骗罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。因此，原判定罪准确，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判综合考虑各上诉人、原审被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、作用、认罪悔罪态度和对社会的危害程度，对其量刑适当。故对上诉人冯玉林、刘勇均提出“原判量刑过重，请求减轻处罚”的上诉理由，本院不予采纳。原判认定本案的主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 波 审判员 袁 勇 审判员 刘继根 二〇二〇年五月二十六日 法官助理邓泓帅 书记员欧阳瑜珊 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 三、全面惩处关联犯罪 （七）实施刑法第287条之一、第287条之二规定之行为，构成非法利用信息网络罪、帮助信息网络犯罪活动罪，同时构成诈骗罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。