江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1102民初2907号原告：吴友宏，男，1969年3月20日出生，汉族，住江苏省昆山市经济开发区。委托诉讼代理人：周钦明，北京天驰君泰（苏州）律师事务所律师。被告：张忠，男，1969年2月26日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：张献玮，北京盈科（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张素君，北京盈科（上海）律师事务所律师。第三人：江苏立足机电设备工程有限公司，统一社会信用代码91321100313950672M，住所地镇江市京口区禹山路173号5幢第1层121室。法定代表人：张忠。委托诉讼代理人：张献玮，北京盈科（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张素君，北京盈科（上海）律师事务所律师。原告吴友宏与被告张忠损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用简易程序。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，于2020年1月4日裁定转为普通程序，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。审理中，通知江苏立足机电设备工程有限公司（以下简称立足公司）作为第三人参加诉讼。原告吴友宏及其委托诉讼代理人周钦明，被告张忠、第三人立足公司及其共同委托诉讼代理人张献玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴友宏向本院提出诉讼请求：1.判令被告张忠返还立足公司资产200000元；2.律师费40000元由被告张忠负担。事实与理由：2014年，原告与被告作为股东出资成立立足公司，工商登记日期为2014年8月25日。原告为公司监事，被告为执行董事兼总经理。2014年10月28日，被告将立足公司的300000元款项转给上海格宝实业有限公司(以下简称格宝公司)用于归还个人欠款。原告提起诉讼要求被告将上述款项返还给立足公司，（2017）苏1102民初762号判决判令被告张忠返还。经法院强制执行后，被告张忠利用其法定代表人的身份，在未经原告同意的情况下再次将上述款项中的200000元转至上海中冉电器有限公司（以下简称中冉电器公司）。为维护公司的合法权益，提起本案诉讼。被告张忠辩称，被告向中冉电器公司转账200000元的事实无异议，被告是第三人立足公司的法定代表人，转账行为是职务行为，系为了偿还第三人立足公司欠中冉电器公司的工程款，并未损害立足公司的利益。第三人立足公司的述称意见和被告张忠一致。原告围绕诉讼请求、被告围绕答辩意见提交了证据材料，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告提交的无本质性异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据材料，本院认定如下：原告对被告提交的第三人立足公司与中冉电器公司于2014年10月8日签订的《中央空调安装合同书》及中冉电器公司于2019年3月27日出具的《对账单》的真实性、合法性、关联性有异议，被告自认《中央空调安装合同书》系合同双方于2019年3月补签。本院认为，上述证据材料的证明目的是为证明合同双方存在相应的业务往来，与本案具有关联性，且法律并不禁止当事人补签合同，对于上述证据材料内容的真实性应结合其他证据综合认定。根据当事人陈述和经审查确‍‌‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‌‍‌‌‌‍‍认的证据，本院认定事实如下：2014年8月25日，原告吴友宏与被告张忠经登记认缴出资设立第三人立足公司。原告为监事，被告为执行董事兼总经理、法定代表人。第三人立足公司于2015年4月正式开张经营。2014年10月8日，镇**荣利丰汽车销售服务有限公司（以下简称镇**荣别克4S店）与第三人立足公司签订《中央空调销售安装合同书》一份，约定由第三人立足公司向镇**荣别克4S店销售、安装中央空调，合同价款为522500元等。镇**荣别克4S店分别于2014年10月8日汇入立足公司156750元，于2014年12月18日汇入第三人立足公司209000元。2014年11月13日被告从第三人立足公司汇款32435元给靖江市瑞翔空调设备厂。2014年12月30日被告从第三人立足公司汇款219000元给镇江恒信格力空调销售有限公司，用于支付镇**荣别克4S店的设备款。2015年3月19日，原、被告签订《合作协议》一份，就第三人立足公司和镇江睿翔空调服务有限公司的经营管理，约定由原告负责管理公司的行政、财务、会计及对人员的任用，被告负责管理日常业务包括结卡、售后服务及对应人员的技术培训；被告负责开张前的费用，包括开张前及开张当天的招待费用、办公用品；公司开张后的费用和利润由原、被告平均承担；由被告缴给格力公司的保证金，退回后归公司所有；2014年镇**荣别克4S店的业务所产生的费用及利润归被告个人承担；公司开张前，被告补偿原告2014年的费用2万元等。2015年4月10日，原告向被告出具收条一张，载明：今收到“江苏立足”支付密码器、网银口令、公司章、证照各一套，另收到2014年补偿费2万元。中冉电器公司的股东为陈金凤及本案被告张忠，被告张忠为法定代表人。中冉电器公司与第三人立足公司于2014年10月8日签订《中央空调安装合同书》，约定中冉电器公司负责镇**荣别克4S店的中央空调设备的安装调试工程，合同造价300000元。中冉电器公司于2019年3月27日向第三人立足公司出具《对账单》一份，载明第三人立足公司应付金额为300000元。庭审中，被告张忠自认《中央空调安装合同书》系于2019年3月补签，补签的原因是因为原、被告双方于2015年3月19日约定镇**荣别克4S店的费用及利润归被告个人承担，就没有和中冉电器公司签订书面的合同，后被告认为上述约定无效，股东之间不能协议约定将公司业务归于个人，所以与中冉电器公司补签了合同。另查明，被告于2014年10月28日从第三人立足公司账户转款300000元至格宝公司账户为其个人支付所欠格宝公司的货款，原告向本院提起损害公司利益责任纠纷诉讼，本院于2017年6月8日作出（2017）苏1102民初762号民事判决，判决被告张忠向第三人立足公司返还300000元。后经本院强制执行，于2019年4月25日发放案款202240元至第三人立足公司名下账户。被告张忠于当日将200000元转至中冉电器公司。还查明，镇江市中级人民法院于2019年10月14日作出（2019）苏11民初289号民事判决，判决解散立足公司，该判决已经生效。本院认为，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。被告作为第三人立足公司的法定代表人、执行董事兼总经理，对第三人立足公司负有忠实义务和勤勉义务。原告吴友宏作为第三人立足公司的监事，认为被告张忠的行为侵犯了第三人立足公司的利益，有权以自己的名义提起本案诉讼。被告张忠辩称转账行为是职务行为，是基于第三人立足公司欠中冉电器公司的工程款，并未损害第三人立足公司的利益。本院审查认为，结合本院（2017）苏1102民初762号案件的审理、执行情况，本案的争议实质在于原、被告双方于2015年3月19日签订的《合作协议》及镇**荣别克4S店项目的履行。前案中，被告张忠主张其本人对第三人立足公司享有债权；本案中，被告张忠主张《合作协议》中“镇**荣别克4S店的业务所产生的费用及利润归被告个人承担”的约定无效，实际债权人为中冉电器公司。因被告张忠同时作为第三人立足公司和中冉电器公司的法定代表人，即使中冉电器公司对第三人立足公司享有债权，被告张忠应举证证明该债权真实存在，不得利用关联关系损害第三人立足公司及其他股东的合法权益。被告张忠虽提交了立足公司和中冉电器公司签订的《中央空调安装合同书》及《对账单》，但《中央空调安装合同书》系于2019年补签，且并未提供其他证据证明立足公司和中冉电器公司之间的合同关系真实存在并得到实际履行，也未举证证明合同价款与合同义务之间具有合理对价性，不足以证明中冉电器公司对第三人立足公司享有真实的债权及债权数额，被告张忠的上述行为具有损害立足公司利益的高度可能性。故原告要求被告张忠返还第三人立足公司200000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。法律并未规定股东代表诉讼中股东享有要求被告支付律师代理费的权利，原告要求被告支付律师代理费40000元的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第二十一条、第一百四十七条、第一百四十九条、第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张忠于本判决生效之日起十日内向第三人江苏立足机电设备工程有限公司返还200000元。二、驳回原告吴友宏的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由原告吴友宏负担716元，由被告张忠负担3584元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××61），并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审 判 长  邱 凯人民陪审员  张晓萍人民陪审员  殷 军二〇二〇年五月八日法官 助理  何 洋书 记 员  於 联附：法律条文《中华人民共和国公司法》第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。