山东省成武县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1723民初2673号 原告：张铭虎，男，1978年7月4日出生，汉族，居民，住山东省莒南县，现住山东省济南市。 委托诉讼代理人：王院中，山东顺祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈学武，山东顺祥律师事务所律师。 被告：文坤，男，1985年5月27日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区兴安县，现住广西壮族自治区兴安县。 被告：倪飞，男，1991年3月10日出生，汉族，农民，住山东省成武县。 第三人:兰州拓信通信工程有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区通渭路1号2401室。现住所地：甘肃省兰州市安宁区沙井驿国资委29嘉园7区15号楼。 统一社会信用代码：91620102MA73W2RE9U。 法定代表人：文坤，该公司执行董事。 原告张铭虎与被告文坤、倪飞，第三人兰州拓信通信工程有限公司损害公司利益纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张铭虎委托诉讼代理人王院中、陈学武，被告文坤、倪飞，第三人兰州拓信通信工程有限公司法定代表人文坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张铭虎向本院提出诉讼请求：1、判令被告文坤向第三人返还款项793120元；2、判令被告倪飞向第三人返还款项20000元；3、诉讼费和其他费用由被告负担。审理过程中，原告增加诉讼请求一项，要求判令被告文坤将第三人公司U盾、公章及营业执照正、副本交由第三人，并由原告与被告共同管理。事实和理由：2017年2月20日，被告文坤与倪飞共同成立兰州拓信通信工程有限公司。2017年8月15日，原告向第三人兰州拓信通信工程有限公司投资并成为其股东。后被告文坤在原告不知情的情况下私设账户，将本属于第三人的工程款转归其本人所有，并私自持有第三人所有的U盾、公章及营业执照正、副本，另被告倪飞亦将第三人的资金用于支付其本人债务，两被告的上述行为，严重损害了原告和第三人的利益。后经原告多次与被告协商未果，特具状起诉。 被告文坤辩称，当时这个钱是通过公户转到本人私户，后由本人私户支付了施工队相关费用及报销费用等，公司有关支出费用都是通过本人私户来完成的，不应返还上述费用。公司所有的U盾、公章及营业执照均放置在公司，本人没有私自存放，应驳回原告对其的诉讼请求。 被告倪飞辩称，本人对原告诉请的20000元不知情，本人当时已经不在公司任职，对该阶段公司所有事务均不负责，只在接到法院传票的时候才知道这20000元钱的情况。但本人未利用该笔款，也不知道该笔款的去向，不应承担返还责任，应驳回原告对其的诉讼请求。 第三人兰州拓信通信工程有限公司述称，公司利用公户支钱不方便，不清楚该70多万元的来源，需核实后确定，公司可以提供支付施工队的钱款凭证。公司股东张铭虎、倪飞长期不在公司，虽经多次通知，亦无法召开股东大会，致使公司相关事务得不到及时处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告张铭虎提交以下证据：1、山东省邮电工程有限公司出具证明、中国工商银行境内汇款电子回单、微信截屏各一份，证明文坤收到山东省邮政工程有限公司丁鸿奎支付给第三人的工程款350850元；2、手机截屏一张，证明2018年8月16日被告文坤私自接收山东省邮电工程有限公司转给第三人工程款442270元未归还公司；3、第三人兰州银行对公存款账户明细对账单一份，证明倪飞通过第三人账号偿还个人债务20000元；4、第三人2019年度第一次公司股东会议记录，证明2019年4月30日占公司持股比例50%以上的股东表决通过股东决议，公司财务管理由原告（或委托人）与被告倪飞共同专业会计委托进行管理，公司U盾和公章（包括发票专用章、合同章、财务专用章）由原告（或委托人）与被告倪飞共同管理，营业执照正副本未经三方股东同意不能带出办公室；5、第三人公司营业执照、公司章程及公司变更登记决定会议，证明公司股东变更情况及相关决议是有效的。被告文坤提交以下证据：1、工程借支情况统计表、青海付款统计表各一份，证明第三人支付工程款情况；2、文坤个人银行账户2017年5月至2018年12月交易明细表四份，证明公司有关工程款支出情况。被告倪飞、第三人兰州拓信通信工程有限公司未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的工程款支付数额及支付方式，这些证据相互印证，具有真实性、合法性、关联性，能够证明被告通过个人有关账户接收部分工程款，对其证据效力予以认定。原告提交的银行对公存款账户明细对账单，系第三人在银行设立的账户明细，公司章程亦是第三人根据有关规定制作并备案，上述证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，对其证据效力予以认定。原告提交的2019年4月30日股东会议决议，载明原告出席并主持股东会议却没有签字确认，且不能提供证据证明其来源的合法性和真实性，与公司章程相关规定不符，被告文坤对此不知情亦不予认可，被告倪飞称当时已不在公司任职，该阶段亦不负责公司任何事务，结合当事人陈述及庭审查明的事实，对其证据效力不予采信。被告文坤提交的工程借支统计表、青海付款统计表，不符合证据规定的形式，系单方制作，且不能证明其真实性和与本案案涉款项具有关联性，对其证据效力不予采信。被告文坤提交的个人银行账户交易明细，所载款项收支时间与本案案涉款项不符，且不能证明与本案案涉款项及第三人具有关联性，对其证据效力亦不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月，被告文坤、倪飞经商议成立第三人兰州拓信通信工程有限公司，并于2017年2月16日制定了《兰州拓信通信工程有限公司章程》，章程主要内容：公司注册资本为300万元，股东为被告文坤（认缴出资额200万元）、倪飞（认缴出资额100万元）；公司设立股东会，由全体股东组成，股东会是公司的权利机构，依照《中华人民共和国公司法》行使职权；股东会分为定期会议和临时会议，定期股东会议每年2月份举行一次，临时股东会议由代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事或经理提议，并于会议召开前15日以书面形式通知全体股东（特殊情况可于股东会议召开前2日通知）；股东会由执行董事召集和主持，执行董事不能履行或不履行召集股东会会议职责的由监事召集和主持，监事不召集或主持的，代表十分之一表决权的股东可以自行召集和主持；股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；股东会选举文坤担任执行董事，并聘任其担任公司经理，负责公司的生产经营管理工作和制（拟）定公司的基本管理制度，每届任期三年，任期届满，连选可连任；股东会选举倪飞担任监事，每届任期三年，任期届满，连选可连任；公司税后利润按弥补亏损、提取法定公积金、提取法定公益金、支付股利的顺序分配；公司依法建立财务会计机构和账册、制度，除法定的会计账册外，不另立会计账册，对公司资产，不以任何个人名义开立账户存储；执行董事、监事、高级管理人员必须按公司赋予的权利行使职权，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利，不得侵占公司的财产；执行董事、高级管理人员不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人，不得将公司资产以个人名义或以其他名义开立账户存储，不得以公司资产为公司的股东或他人债务提供担保。原告向第三人兰州拓信通信工程有限公司投资并成为其股东。被告文坤、倪飞分别在章程上签名、盖印。后经申请注册登记，该公司于2017年2月20日成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。 2017年8月15日，原告向第三人兰州拓信通信工程有限公司投资并成为其股东。2017年9月10日，第三人兰州拓信通信工程有限公司制定了《兰州拓信通信工程有限公司章程修正案》，章程修正案主要内容：公司经营范围修正为通信设备安装工程，网络工程，综合布线，网络调试工程，管道光缆、传输线路、大型机房建设工程，办公用品、通讯器材（不含卫星地面接收设施）的销售（依法经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）；公司注册资本由300万元修正为800万元；公司股东由文坤、倪飞修正为文坤（认缴出资额328万元，股权比例41%）、倪飞（认缴出资额152万元，股权比例19%）、原告张铭虎（认缴出资额320万元，股权比例40%）。原告张铭虎、被告文坤、倪飞分别在章程修正案上签名、盖印。2017年9月14日，第三人在兰州市城关区工商行政管理局办理了公司变更登记，并办理了公司营业执照，法定代表人为文坤，营业期限至2037年2月19日。股东认缴出资方式均为货币，认缴出资日期均为2037年2月19日，文坤于2017年12月31日实缴出资额213000元，张铭虎于2017年12月31日实缴出资额1730000元。第三人所有的公司U盾、公章（包括发票专用章、合同章、财务专用章）及营业执照正、副本，因公司经营需要，均在第三人处存放。截至2019年12月2日，第三人登记状态为存续（在营、开业、在册）。 第三人公司经营过程中，因第三人于2017年4月至12月承建案外人山东省邮电工程有限公司发包的青海联通连片覆盖工程，山东省邮电工程有限公司负责人员丁鸿奎于2018年1月10日通过微信向文坤微信账户转账支付青海联通连片覆盖工程款35000元，于2018年4月27日通过其个人账户（开户行：中国工商银行账号：62×××99）向文坤个人账户（开户行：中国建设银行兰州美林郡支行账号：62×××15）支付青海联通连片覆盖工程款315850元。2018年8月16日，山东省邮电工程有限公司通过一卡通账户向文坤个人账户（开户行：中国建设银行兰州美林郡支行账号：62×××15）支付工程款442270元，上述费用共计793120元（35000元+315850元+442270元）。2019年3月21日，第三人通过其公司兰州银行对公存款账户（账号：10×××50）转出20000元，备注内容为倪飞还款。后经原告多次与被告协商，第三人对上述款项未进行结算，被告文坤、倪飞未将上述款项返还第三人。 本院认为，公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。依法订立的公司章程，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国公司法》第二十条规定:“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。”第一百四十七条规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。”根据上述规定，公司股东依法和依公司章程正当行使权利，是股东的基本义务，股东滥用权利给公司和其他股东造成损失的，应承担相应责任。股东作为公司执行董事、监事、经理，被赋予广泛参与管理公司事务和公司财产的权力，其应当在遵循法律和公司章程前提下，尽责尽力为公司的最大利益服务，忠实履行职责，保证公司财产安全，维护公司经济利益。 本案第三人兰州拓信通信工程有限公司在设立和经营管理过程中，依法办理了公司注册和变更登记，被告文坤、倪飞签订的《兰州拓信通信工程有限公司章程》及原告张铭虎与被告文坤、倪飞签订的《兰州拓信通信工程有限公司章程修正案》,均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依据公司法的有关规定合法有效,本院予以认定。张铭虎、文坤、倪飞作为公司股东，均应按公司章程确定的权利和义务履行职责。文坤作为公司执行董事和经理，在经营管理公司过程中，应当对公司尽勤勉、忠实义务，但其在未经股东会同意情况下，私自将案外人山东省邮电工程有限公司应支付给本公司工程款用个人开立的账户存储，至今未按公司章程规定进行结算并返还给公司，违反了公司章程，给公司造成了财产损失，依法应承担相应法律责任。文坤辩称该款项用于支付公司所欠其他人员工程款，实际用于公司经营，但未提供有效证据证明其主张，且所提交证据不能证明与案涉款项具有关联性，至本案起诉前亦未将上述款项进行结算、纳入年度财务会计账册和归入公司账户，应当承担举证不能的责任，对此本院不予支持。第三人通过本公司兰州银行对公存款账户为被告倪飞个人还款转出款项20000元，倪飞虽提出异议，且辩称对该款项不知情，当时亦不在公司任职，但未提供证据证明其主张和已归还该款项，亦与公司2019年度第一次股东会议决议所载内容相矛盾，其作为公司监事，亦未尽审慎管理义务和监督管理责任，造成公司长期不能取得应收款项，损害了公司利益，依法应承担相应法律责任，对其异议本院亦不予支持。现原告作为第三人持股比例占40%的公司股东，要求文坤向第三人返还案涉工程款793120元、倪飞向第三人返还支出款20000元的诉讼请求，符合有关法律规定，本院予以支持。 原告主张被告文坤将第三人公司U盾、公章及营业执照正、副本交由第三人，并由原告与被告共同管理，但未提供充分证据证明其主张，亦未提供证据证明因此给第三人造成其他财产损失。文坤作为公司执行董事和经理，在经营管理公司期间，根据法律和公司章程，管理使用第三人所有的公司U盾、公章及营业执照正、副本，并迁移公司办公场所，是正常履行职责行为，且不违反公司章程的相关规定，综合本案案情，对此主张本院不予支持。因第三人长期未召开股东会，对其经营管理过程中涉及的资金往来账目和存在的经营管理问题，当事人双方应根据法律和公司章程规定及时进行协商、核算并予以妥善处理，如张铭虎、文坤、倪飞在第三人公司经营管理过程中存在其他损失，可在证据充分后依法另行主张。 本案在审理过程中,经本院多次调解,当事人双方最终未达成和解协议。综上所述,依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百四十七条、第一百四十八条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条及其他相关法律规定，判决如下: 一、被告文坤于本判决生效之日起十日内向第三人兰州拓信通信工程有限公司返还工程款793120元。 二、被告倪飞于本判决生效之日起十日内向第三人兰州拓信通信工程有限公司返还支出款项20000元。 三、驳回原告张铭虎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延 履行期间的债务利息。 案件受理费11931.2元，减半收取计5965.6元，保全费4585元,共计10550.6元,由被告文坤、倪飞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  邱现春 二〇二〇年五月十三日 书记员  杨维娜