河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民再15号 再审上诉人（一审被告）：刘彬，男，1980年10月23日出生，汉族，住河北省保定市满城区。 委托诉讼代理人：王娟，河北尚言律师事务所律师。 再审被上诉人（一审原告）：王二丹，女，1985年10月3日出生，汉族，住河北省保定市新市区。 委托诉讼代理人：李岗，保定市满城区诚信法律服务所法律工作者。 再审被上诉人（一审被告）：赵磊，男，1978年12月14日出生，汉族，住河北省保定市满城区。 再审上诉人刘彬因与再审被上诉人王二丹、赵磊民间借贷纠纷一案，河北省保定市满城区人民法院作出（2018）冀0607民初1252号民事判决，发生法律效力后，刘彬不服向河北省保定市满城区人民法院申请再审。河北省保定市满城区人民法院于2019年6月14日作出（2019）冀0607民监1号民事裁定，再审本案，并于2019年9月28日作出（2019）冀0607民再1号民事判决。刘彬不服向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审上诉人刘彬及其委托诉讼代理人王娟、再审被上诉人王二丹的委托诉讼代理人李岗到庭参加诉讼。再审被上诉人赵磊经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 再审上诉人刘彬上诉请求：1、撤销保定市满城区人民法院（2019）冀0607民再1号民事判决书第二项内容，改判再审上诉人刘彬对债务不承担保证责任。2、本案所有诉讼费用由再审被上诉人承担。事实与理由：一、再审被上诉人王二丹在保证期间内未向再审上诉人刘彬主张权利，保证期间已经经过，无需对债务承担保证责任。再审被上诉人赵磊与王二丹的借条中明确约定借款期限为3个月，自2016年7月31日至2016年10月31日止。借款到期后，再审被上诉人王二丹直至2017年年底才找到再审上诉人刘彬。根据《担保法》第二十六条的规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。”“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”再审被上诉人王二丹应当在2017年5月1日之前要求再审上诉人刘彬承担担保责任，庭审中，再审被上诉人王二丹未提供任何证据予以证实在保证期间内向再审上诉人刘彬主张过权利，保证期间已经经过，担保人无须再对债务承担保证责任。二、再审被上诉人王二丹在保证期间届满后找到再审上诉人刘彬对借款人催款，不应适用《最高人民法院关于在保证期间内保证人在债权转让协议上签字并承诺履行原保证义务能否视为债权人向担保人主张过债权及认定保证合同的诉讼时效如何起算等问题请示的答复》的规定，保证期间已过，担保责任已经免除，依据《担保法》第二十六条第二款，保证期间内债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。并不能以此作为保证人对债权人作出承担保证责任的承诺。三、再审判决仅以刘媛为冀Ｆ×××××车的登记所有权人，认定再审被上诉人赵磊对该车没有处分权，缺乏事实与法律依据。再审法院未审查案外人刘媛与赵磊的关系、借条签订时再审被上诉人赵磊占有、使用该车辆及对该车是否具有处分权等事实。再审仅凭车辆行驶证认定车辆所有权人过于草率。四、原审判决赵磊按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息并无不当。综上所述，一审法院适用法律不当，违背了《担保法》的有关规定，损害了再审上诉人刘彬的合法权益，为此特向贵院提起上诉，请求撤销再审判决，驳回再审被上诉人李二丹对再审上诉人刘彬的诉讼请求。 再审被上诉人王二丹辩称，一审再审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持该判决。 再审被上诉人赵磊未进行答辩。 王二丹向一审法院起诉请求：1、要求赵磊归还借款50000元；2、要求赵磊、刘彬给付王二丹逾期利息；3、诉讼费由赵磊、刘彬负担。 原审法院一审认定：赵磊未出庭参加诉讼，也未提交证据，视为其放弃答辩、举证、质证的权利。依据王二丹提供的证据及双方质证意见。对相应的事实认定如下：2016年7月31日，赵磊向王二丹借款50000元，约定借款期限3个月，未约定借款利息。赵磊用冀Ｆ×××××黑色起亚车作为抵押，未办理抵押登记。刘彬提供保证担保，未约定保证期间。到期后赵磊未偿还借款。 原审法院一审认为：赵磊向王二丹借款50000元，双方形成合法的民间借贷关系，赵磊未按照约定的期限偿还借款构成违约，依法应承担继续履行的违约责任，王二丹要求赵磊偿还借款50000元，依法应予支持。王二丹主张自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率支付逾期利息，不违反法律规定，依法应予支持。刘彬为该借款提供保证担保，未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权利在主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。《最高人民法院关于在保证期间内保证人在债权转让协议上签字并承诺履行原保证义务能否视为债权人向担保人主张过债权及认定保证合同的诉讼时效如何起算等问题请示的答复》（2003万民二他字第25号）：“《担保法》第二十六条第一款规定的债权人要求保证人承担保证责任应包括债权人在保证期间内向保证人主动催收或提示债权，以及保证人在保证期间内向债权人作出承担保证责任的承诺两种情形”本案刘彬认可在保证期间内王二丹让其督促赵磊返还借款，即王二丹向刘彬提示债权，依据该答复，应认定为王二丹要求刘彬承担保证责任，故刘彬不能免除保证责任。赵磊同时用自己名下财产冀Ｆ×××××黑色起亚车作为抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”，本案王二丹主张的债权既有赵磊自己提供物的担保，又有刘彬提供的人的担保，在物保与人保之间未做约定的情况下，应优先就赵磊所有的物设定的担保实现债权，刘彬对物的担保以外的债权承担保证责任。综上所述。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：“一、被告赵磊于判决生效之日起十日内返还原告王二丹借款本金50000元，并自2018年7月24日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至付清之日止；二、被告赵磊如未按本判决第一项向原告王二丹返还借款，原告王二丹对冀Ｆ×××××黑色起亚车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，对不足受偿部分由被告刘彬承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，由被告赵磊负担。” 一审法院再审认定：王二丹提供的借条载明：“借条，今赵磊借王二丹人民币50000元整，大写伍万元整。借款期限为3个月，自2016年7月31日起至2016年10月31日至（止），到期一次性偿还。如不能按期足额归还借款，借款人愿将自己名下财产偿还债务，冀Ｆ×××××黑色起亚抵清借款。借款人赵磊、担保人刘彬，2016年7月31日。”冀Ｆ×××××车主为案外人刘媛所有，注册时间为2013年1月11日，有该车的行驶证证实。在借条中虽有抵押条款，但事后未经案外人刘媛追认。刘彬在原审庭审笔录中认可在保证期间内王二丹曾找过刘彬，让其找赵磊要钱，现又反悔。刘彬自己不知道保证期间多长，王二丹只在2017年年底找过刘彬，但未提供相反证据推翻。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第七十四条规定，当事人陈述认可对己方不利的事实，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。本案中，刘彬虽然反悔，但未提供相反证据，故应认定，王二丹在保证期间内向刘彬主张过权利。一审再审查明的其他事实与原审一致。 一审法院再审认为，原一审判决赵磊返还王二丹借款本金5万元，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；关于逾期利息，本案借贷双方既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，逾期利息应按年利率6%计算，原审判决按照中国人民银行同期同类贷款利率计算于法无据，应予变更。关于借条中抵押条款效力问题，因冀Ｆ×××××车主为案外人刘媛所有，赵磊对该车无处分权，事后也未经权利人刘媛追认，赵磊也未取得处分权，故该抵押条款无效。原一审判决王二丹对冀Ｆ×××××黑色起亚车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，认定事实、适用法律错误，应予撤销。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定，合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。故刘彬保证条款仍然有效。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定的，按照连带责任保证承担保证责任。该法第二十一条规定，当事人对保证担保的范围没有约定的，保证人应当对全部债务承担保证责任。本案中，双方对保证方式、保证范围均未约定，故刘彬应对全部债务承担连带保证责任。原一审判决王二丹对冀Ｆ×××××黑色起亚车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，对不足受偿部分由刘彬承担连带清偿责任，认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误，亦应予撤销。综上所述，原判决主文第一项“赵磊于判决生效之日起十日内返还王二丹借款本金50000元，并自2018年7月24日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至付清之日止变更为赵磊于判决生效之日起十日内返还王二丹借款本金50000元，并自2018年7月24日起按照年利率6%支付利息至付清之日止；撤销原一审判决第二项赵磊如未按本判决第一项向王二丹返还借款，王二丹对冀Ｆ×××××黑色起亚车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，对不足受偿部分由刘彬承担连带清偿责任。”改判为“刘彬对上述债务承担连带保证责任。”依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百零七条的规定，判决：“一、原判决主文第一项被告赵磊于判决生效之日起十日内返还原告王二丹借款本金50000元，并自2018年7月24日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至付清之日止”变更为“原审被告赵磊于判决生效之日起十日内返还原告王二丹借款本金50000元，并自2018年7月24日起按照年利率6%支付利息至付清之日止；”二、“撤销原判决第二项被告赵磊如未按本判决第一项向原告王二丹返还借款，原告王二丹对冀Ｆ×××××黑色起亚车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，对不足受偿部分由被告刘彬承担连带清偿责任。”改判为“原审被告刘彬对上述债务承担连带保证责任。”三、驳回原审原告王二丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费525元，由原审被告赵磊、刘彬负担。” 本案在庭审中，再审上诉人刘彬向法庭提交二份证据。 证据一、2020年4月23日王二丹与刘彬的电话录音音频光盘一张。该音频系刘彬用手机打电话录制，证明王二丹直至开庭前没有要求过刘彬承担担保责任，王二丹不能出庭说明情况，该录音也证实保证期间内王二丹没有要求过刘彬承担保证责任。证据二、王二丹与刘彬妻子毕新芬的微信聊天记录，证明目的同证据一一致。王二丹对证据一质证意见为：通话是事实，王二丹明确表示先让刘彬偿还这笔钱，刘彬再向赵磊要。在（2018）冀0607民初1252号民事判决书中，刘彬明确表示王二丹在保证期内找过刘彬，刘彬应当承担保证责任。对证据二质证意见为：该证据真实性认可，但与本案无关。刘彬称即便是王二丹找过刘彬，是向赵磊要钱，也不是向刘彬索要。王二丹明确表示对此观点是认可的。王二丹现在让刘彬先还再向赵磊要，并不能表明在保证期间内有让刘彬还款的意思。只是因为案外人周建的压力，才有现在让刘彬还款的意思。关于抵押问题，赵磊明知车辆登记所有权人为刘媛，而将该车辆以抵押的形式向王二丹借款，违背了《交通法》第52条第三款的规定，以合法的形式掩盖非法的目的，王二丹与刘彬以及赵磊的借款合同应属无效。庭审后，王二丹于2020年5月6日向本院提交了一份情况说明载明：“我与刘彬、赵磊民间借贷纠纷一案，2016年10月31日借款到期后，我没有找过刘彬要求其归还借款，不要求其承担担保责任，只要求赵磊归还全部借款，请法院免除刘彬的担保责任。”本院查明的其他事实与一审再审查明的事实一致。 本院再审认为，原一审及一审再审判决认定，赵磊返还王二丹借款本金50000元，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。关于逾期利息，本案借贷双方既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，王二丹在一审起诉时虽主张给付其逾期利息，但未明确利息计算标准。一审庭审中，王二丹主张“逾期利息要求按起诉之日起计算，按银行同期贷款利率计算。”一审法院原一审判决按照以上标准计算逾期利息并无不当。一审法院再审根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，逾期利息按年利率6%计算，与王二丹的诉讼请求不符，应予纠正。一审法院再审认定冀Ｆ×××××车主为案外人刘媛，赵磊对该车无处分权，事后也未经权利人刘媛追认，赵磊也未取得处分权，再审认定该抵押条款无效亦无不妥。一审再审判决撤销了王二丹对冀Ｆ×××××黑色起亚车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿的判项，认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。2020年5月6日王二丹向本院提交的情况说明明确表示免除刘彬担保责任的请求，本院予以采纳。故刘彬在本案中不再承担保证责任，也不再承担给付逾期利息的义务。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销保定市满城区人民法院（2019）冀0607民再 1号民事判决及（2018）冀0607民初1252号民事判决； 二、再审被上诉人赵磊于本判决生效之日起十日内返还 再审被上诉人王二丹借款本金50000元，利息自2018年7月24日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至付清之日止。 三、驳回再审被上诉人王二丹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费525元，二审案件受理费1050元，共计1575元，由再审被上诉人赵磊负担。 本判决为终审判决。 审判长 韩 皓 审判员 刘华锋 审判员 段 超 二〇二〇年五月八日 书记员 王 萌