新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   刑 事 附 带 民 事 判 决 书   （2020）新2901刑初709号   自诉人暨附带民事诉讼原告人：刘某，男，汉族，1985年6月26日生于甘肃省民乐县，高中文化，个体工商户，住阿克苏市。   委托诉讼代理人：胡淑瑜、唐晓冬，新疆制衡律师事务所律师。   被告人：孙铭彬，男，汉族，1989年12月6日生于新疆尼勒克县，大专文化，个体工商户，住阿克苏市。2020年5月15日，因涉嫌故意伤害罪被本院取保候审。   辩护人：王玉波，新疆同惠律师事务所律师。   自诉人刘某以被告人孙铭彬犯故意伤害罪，于2020年5月13日向本院提起控诉。同时，附带民事诉讼原告人刘某以被告人孙铭彬的犯罪行为给其造成经济损失为由提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。自诉人暨附带民事诉讼原告人刘某及其委托诉讼代理人胡淑瑜、唐晓冬，被告人孙铭彬及其辩护人王玉波到庭参加诉讼。现已审理终结。   自诉人刘某诉称，2019年6月23日1时30分左右，被告人孙铭彬与自诉人刘某及朋友在农一师客运站夜市门口因琐事发生口角而打架。在打架过程中，被告人孙铭彬将刘某打伤住院，造成自诉人刘某头部外伤、右侧眼眶内侧壁骨折伴内直肌损伤、鼻外伤。经阿克苏市公安局、阿克苏地区公安局均鉴定刘某的损伤程度属于轻伤一级范围。同时，自诉人所受伤情经新疆鑫源（双语）司法鉴定所鉴定，结论为：十级伤残，误工期为90日，护理期为30日，营养期为45日。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，被告人孙铭彬已构成故意伤害罪。现自诉人提起控诉，要求追究被告人孙铭彬故意伤害罪的刑事责任，并赔偿自诉人的各项经济损失共计103532.45元。   被告人孙铭彬辩称，我对自诉人控诉的故意伤害罪的罪名及事实均有异议，当时不是发生口角，是自诉人一方先猥亵我妻子，我与他们理论，他们先动手打的我。其辩护人辩称，被告人的行为不构成故意伤害罪。理由如下：一、被告人属正当防卫。案发当晚，被告人和妻子及店里的一名员工一起吃饭后准备返回途中，碰到了醉酒的自诉人及其朋友王某。王某在公共场合对被告人的妻子进行猥亵（摸胸）。被告人上前质问时，自诉人和王某先对被告人实施殴打，被告人还手。自诉人倒地后，王某也对自诉人进行踢打。根据《刑法》第二十条的规定，被告人对自诉人正在实施的不法侵害（打脸）的行为实施防卫行为，是典型的正当防卫，且防卫行为没有超过必要的限度。故，本案被告人的行为不构成犯罪。二、本案自诉人控诉被告人犯故意伤害罪的证据不足。根据本案大量证据证明，自诉人受伤是被告人及王某两人所致，自诉人所受的轻伤一级的结果是被告人所致还是王某所致难以确定。自诉人仅控诉被告人，导致案件事实无法查明。因此，通过目前证据认定被告人犯故意伤害罪证据不足。三、根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条的规定，附带民事诉讼只支持遭受的物质损失，自诉人要求的精神抚慰金没有法律依据，并且鉴定是自诉人单方委托，被告人不予认可。自诉人主张的误工费、护理费、营养费应以医院的诊断证明记载的天数为准。   经审理查明，2019年6月23日凌晨1时22分许，受害人刘某与朋友王某酒后途径农一师客运站收费亭时，遇被告人孙铭彬及其妻子黎某、员工豆某。王某在靠近黎某时，用右手摸黎某上半身敏感部位一下。黎某遂将被人猥亵一事告知丈夫孙铭彬。孙铭彬便找到正在路边小解的刘某及王某进行质问、理论。刘某先扇了孙铭彬一巴掌，双方继而发生撕扯。期间，孙铭彬用拳头击打刘某的面部，又将刘某拖拽倒地并用脚踢打刘某，致刘某受伤。期间，王某亦对刘某实施殴打，但未击打到刘某右侧面部。刘某受伤后，到阿克苏地区第一人民医院住院治疗并花费医疗费6594.45元，经诊断1.右眼挫伤；2.右眼眶骨骨折。2019年8月28日，阿克苏公安局物证鉴定室做出阿市公（刑）鉴（伤）字【2019】第236号鉴定书，认定刘某右眼部挫伤伴眼眶内侧壁、外侧壁、下壁骨折伴内直肌、外直肌损伤系钝性外力击打右眼部所致，其损伤程度属于轻伤一级范围。2019年11月1日，刘某委托新疆鑫源（双语）司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行评定，刘某支付鉴定费1580元。2019年11月6日，该鉴定所做出新鑫源临鉴【2019】第0751号鉴定意见书，评定1、刘某目前遗留右眼内直肌损伤后视物重影，复视伤残等级评定为十级伤残；2、误工期为90日，护理期为30日，营养期为45日。阿克苏市公安局物证鉴定室做出鉴定意见后，孙铭彬不予认可，提出重新鉴定。2020年4月3日，阿克苏地区公安局物证鉴定所做出阿地公（刑）鉴（伤）字【2020】3号鉴定书，认定刘某系因钝性外力作用致右眼眶多发性骨折伴右眼内外直肌损伤，其损伤程度属轻伤一级。   证明上述事实的证据有：   一、书证   （一）案情说明表。证明2019年6月23日1时30分许，新城派出所接指挥中心指令称在迎宾路农一师客运站夜市门口有人打架。新城派出所民警迅速到达现场，经初步了解：孙铭彬与刘某、王某因口角纠纷发生打架。经新城派出所进一步调查刘某、王某在农一师客运站用餐完毕后准备回家，途径客运站收费亭处遇到孙铭彬、黎某、豆某。在两方相遇时，王某伸手摸了黎某，随即孙铭彬和刘某、王某理论时双方发生打架。在打架过程中刘某右眼眶受伤。其中，殴打刘某人员有孙铭彬、王某。   （二）行政处罚决定书。证明2019年6月23日凌晨1时许，农一师客运站夜市，王某与好友刘某饮酒完毕后准备回家。途径客运站收费亭处，王某遇迎面而来的孙铭彬、豆某、黎某三人，王某使用自己的右手摸了黎某上半身敏感部位一下。2020年2月24日，阿克苏公安局对王某的猥亵行为处以行政拘留五日的行政处罚。   （三）阿克苏地区第一人民医院疾病诊断证明书、医疗费票据、住院病历。证明刘某受伤后，到阿克苏地区第一人民医院住院治疗并花费医疗费6594.45元，经诊断1.右眼挫伤；2.右眼眶骨骨折。   二、受害人刘某的陈述。证明2019年6月23日凌晨1时22分许，受害人刘某酒后在农一师客运站马路旁非机动车道被孙铭彬用拳头将其右眼打伤，鼻子被打流血。   三、被告人孙铭彬的供述及辩解。证明2019年6月23日凌晨1时许，被告人孙铭彬及其妻子黎某、员工豆某途径农一师客运站收费亭时，黎某告知孙铭彬有人对其实施猥亵。孙铭彬便找到正在路边小解的刘某及王某进行质问、理论。刘某先扇了孙铭彬一巴掌，双方继而发生撕扯、互殴。刘某倒地后，孙铭彬用脚踢打刘某。期间，王某亦对刘某实施踢打。   四、证人证言   （一）证人黎某的证言。证明2019年6月23日凌晨1时许，被告人孙铭彬及其妻子黎某、员工豆某途径农一师客运站收费亭时，黎某告知孙铭彬有人对其实施猥亵。孙铭彬便找到正在路边的刘某及王某进行质问、理论。刘某先扇了孙铭彬一巴掌，双方继而发生撕扯、互殴，孙铭彬用拳头击打刘某的鼻子。刘某倒地后，王某对刘某实施踢打。   （二）证人豆某的证言。证明2019年6月23日凌晨1时许，被告人孙铭彬及其妻子黎某、员工豆某途径农一师客运站收费亭时，黎某告知孙铭彬有人对其实施猥亵。孙铭彬便找到正在路边的刘某及王某进行质问、理论。刘某先扇了孙铭彬一巴掌，双方继而发生撕扯、互殴。孙铭彬用拳头击打刘某的面部，致刘某鼻子出血。同时，在双方互殴期间，王某因为醉酒也用拳头在刘某身上实施殴打。   （三）证人王某的证言。证明2019年6月23日凌晨1时22分许，王某与受害人刘某酒后在农一师客运站马路旁非机动车道时，刘某的右眼部位被孙铭彬殴打致伤。   五、视听资料。证明2019年6月23日凌晨1时22分许，受害人刘某与朋友王某酒后途径农一师客运站收费亭时，遇被告人孙铭彬及其妻子黎某、员工豆某。王某在靠近黎某时，用右手摸黎某上半身敏感部位一下。黎某遂将被人猥亵一事告知丈夫孙铭彬。孙铭彬便找到正在路边小解的刘某及王某进行质问、理论。刘某先扇了孙铭彬一巴掌，双方继而发生撕扯。期间，孙铭彬用拳头击打刘某的面部，又将刘某拖拽倒地并用脚踢打刘某，致刘某受伤。期间，王某亦对刘某实施殴打，但未击打到右侧面部。   六、鉴定意见   （一）阿市公（刑）鉴（伤）字【2019】第236号鉴定书。证明2019年8月28日，阿克苏市公安局物证鉴定室做出阿市公（刑）鉴（伤）字【2019】第236号鉴定书，认定刘某右眼部挫伤伴眼眶内侧壁、外侧壁、下壁骨折伴内直肌、外直肌损伤系钝性外力击打右眼部所致，其损伤程度属于轻伤一级范围。   （二）新鑫源临鉴【2019】第0751号鉴定意见书。证明2019年11月1日，刘某委托新疆鑫源（双语）司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行评定，刘某支付鉴定费1580元。2019年11月6日，该鉴定所做出新鑫源临鉴【2019】第0751号鉴定意见书，评定1、刘某目前遗留右眼内直肌损伤后视物重影，复视伤残等级评定为十级伤残；2.误工期为90日，护理期为30日，营养期为45日。   （三）阿地公（刑）鉴（伤）字【2020】3号鉴定书。证明阿克苏市公安局物证鉴定室做出鉴定意见后，孙铭彬不予认可，并提出重新鉴定。2020年4月3日，阿克苏地区公安局物证鉴定所做出阿地公（刑）鉴（伤）字【2020】3号鉴定书，认定刘某系因钝性外力作用致右眼眶多发性骨折伴右眼内外直肌损伤，其损伤程度属轻伤一级。   上述证据，经庭审示证、质证，查明属实，本院予以认定。   关于本案的争议焦点，本院作以下评析：   一、本案被告人孙铭彬是否属于防卫行为。   《中华人民共和国刑法》第二十条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害造成人身损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”根据本案查明事实，自诉人刘某在被告人孙铭彬对其质问时，仅掌掴了被告人孙铭彬，之后并无继续实施不法侵害的行为。被告人孙铭彬在被掌掴后即对自诉人孙铭彬进行拳击、脚踹。同时，根据现场监控录像，被告人孙铭彬在对自诉人刘某实施殴打时，已明显占据主动地位，自诉人刘某处于被动挨打的地位。因此，本案被告人孙铭彬的行为不符合正当防卫的构成要件。   二、本案自诉人所受轻伤的结果是否与王某有关   本院认为，根据现场监控录像及证人证言，能够认定王某因醉酒对自诉人刘某有实施殴打的动作和行为，但其殴打的位置并非是造成自诉人刘某轻伤结果的右眼眶部位。因此，本院认定自诉人所受轻伤的结果与王某无关。   综上，自诉人刘某控诉被告人孙铭彬故意伤害的罪名成立，本院予以支持。在量刑方面，自诉人刘某先动手对被告人孙铭彬实施掌掴，对本案的发生、发展具有明显过错，该情节可对被告人孙铭彬从轻处罚。该案系被告人孙铭彬的妻子被自诉人刘某的朋友王某实施猥亵后，在质问、理论过程中发生，可见被告人孙铭彬的主观恶性较小，对其适用非监禁刑不致发生社会危险性。   关于附带民事诉讼部分，附带民事诉讼原告人刘某主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费等不违反法律规定且有证据证明，本院按照法律规定核算后予以支持，主张的交通费180元，虽无证据证明，但确系合理支出，本院予以支持，主张的残疾赔偿金及精神抚慰金不在附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。经核算，本案造成附带民事诉讼原告人刘某的经济损失包括医疗费6594.45元、营养费1350元（30元/天×45天）、住院伙食补助费1080元（120元/天×9天）、误工费18915元（76709元/年÷365天×90天）、护理费6305元（76709元/年÷365天×30天）、交通费180元、鉴定费1580元，合计36004.45元。附带民事诉讼原告人刘某在本案中存在明显过错，应减轻被告人孙铭彬的民事责任。   综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十条、第六十三条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：   一、被告人孙铭彬犯故意伤害罪，判处管制六个月。   （刑期自判决执行之日起计算。）   二、被告人孙铭彬于判决生效后十日内，赔偿附带民事诉讼原告人刘某经济损失合计25203.12元（36004.45元×70%）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。   审  判  长   赵 威   审  判  员   杜文娟   人民 陪 审员   陈洁萍   二 〇 二 〇 年 五 月 二 十 九 日   书  记  员   黄麒恺