广西壮族自治区北海市银海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0503刑初64号 公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 被告人张业新，男，1974年3月26日出生，汉族，初中文化，户籍地广西东兴市，住北海市银海区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市银海区人民检察院以北银检刑诉〔2020〕49号起诉书指控被告人张业新犯非法经营罪，于2020年2月17日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员李伟程出庭支持公诉，被告人张业新到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市银海区人民检察院指控：2019年9月份开始，被告人张业新在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从东兴市购进玉溪、南京、牡丹等品牌卷烟，通过客运大巴车运至北海市后存放在北海市银海区江苏路江苏泰城1-1312号，之后零售给他人。2019年10月30日，张业新在北海市银海区江苏泰城门口接收从东兴市运来的卷烟时被查获。当场扣缴价值21877.24元的孔雀、牡丹、南京等品牌卷烟167条，并在上述小区1-1312号房内查获张业新存放在该处的价值146637.24元的玉溪、南京、牡丹等品牌卷烟807条。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标或伪劣卷烟。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张业新违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人张业新对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其是在北海市银海区江苏路江苏泰城1-1312号房间内被当场扣缴807条卷烟，并主动向公安机关供述其居住的北海市内还存放有167条卷烟，后公安机关将上述卷烟扣缴，请求从轻处罚。 经审理查明：2019年9月份开始，被告人张业新在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从广西东兴市购进玉溪、南京、牡丹等品牌卷烟，通过客运大巴车运至北海后再零售给他人。2019年10月30日，张业新在北海市银海区江苏泰城门口接收从东兴市运来的卷烟时被查获，公安人员当场在该小区1-1312号房间内扣缴价值146637.24元的玉溪、南京、牡丹等品牌卷烟807条，后在北海市强远度假小区G栋1607号房内查获价值21877.24元的孔雀、牡丹、南京等品牌卷烟167条。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标或伪劣卷烟。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.受案登记表、立案决定书、提取笔录及扣押清单、北海市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价单、抓获经过、北海市烟草专卖局出具的证明、广西烟草专卖局关于2019年广西在销卷烟牌号价格目录、人员信息表等书证；2.证人宁某、甘某的证言；3.被告人张业新的供述与辩解；4.价格认定结论书、检验报告；5.辨认笔录、现场指认照片等。 本院认为，被告人张业新违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张业新归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人张业新犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2021年10月30日止；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、被扣押的孔雀、牡丹、南京、玉溪等假冒注册商标或伪劣卷烟共计974条，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘舒霞 人民陪审员  包绮静 人民陪审员  吴宗富 二〇二〇年五月九日 法官 助理  钟倩倩 书 记 员  曾恒敏 附本判决书引用的法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。