广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终103号原公诉机关广东省肇庆市端州区人民检察院。上诉人（原审被告人）冼秋良，男，1988年8月5日出生，汉族，初中文化程度，户籍地广东省肇庆市高要区，捕前暂住肇庆市鼎湖区莲花镇一出租屋，无业。因本案于2019年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕,现押于肇庆市端州区看守所。肇庆市法律援助处指派的辩护人欧观婷，广东肇民律师事务所律师。原审被告人陈福，男，1963年8月21日出生，汉族，大专文化程度，户籍地广东省肇庆市端州区，住肇庆市端州区，在肇庆广某出租车公司工作。因本案于2019年9月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕，现押于肇庆市端州区看守所。广东省肇庆市端州区人民法院审理广东省肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人冼秋良犯贩卖毒品罪、陈福犯运输毒品罪一案，于2020年3月30日作出（2020）粤1202刑初18号刑事判决。宣判后，原审被告人冼秋良不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1.2019年9月21日22时许，购毒人员黄某微信联系被告人冼秋良要求购买700元毒品氯胺酮，并微信将700元毒资转账给冼秋良。被告人冼秋良同意后联系被告人陈福驾车到肇庆市鼎湖区莲花镇莲其住处附近，将一包氯胺酮交给陈福要其将毒品送至肇庆市端州区约定地点给黄某，运费100元（约定第二天给付）。被告人陈福为图财，在明知是毒品的情况下，将毒品用纸巾包住并装入红色南京香烟盒内，并驾车前往肇庆市端州区黄岗街道黄龙岗村约定地点，将装有毒品的香烟盒以扔出路边的方式交付给购毒人员黄某时被布控的公安民警当场抓获。公安民警在被告人陈福驾驶的车辆旁边地上缴获用红色南京烟盒装着的白色粉末一包（净重0.92克），经鉴定检出氯胺酮成分。2.2019年9月22日15时许，购毒人员黄某微信联系被告人冼秋良购买800元的毒品氯胺酮并约定在肇庆市端州区黄岗街道沙湖小学门口交易，黄某微信转账800元毒资给被告人冼秋良。当日16时30分左右，被告人冼秋良到达约定交易地点将毒品交给黄某后被在现场布控的公安民警当场抓获。公安民警在购毒人员黄某身上查获白色粉末一包（净重0.97克），经鉴定检出氯胺酮成分。原判认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：1.受案登记表及立案决定书，证实本案的来源及侦查情况。2.抓获经过及户籍资料，证实两被告人的归案过程及身份信息。两被告人均系被动归案。3.证人黄某的陈述：我自2019年7月份开始向秋良（经其辨认系被告人冼秋良）购买毒品K粉，有现金交易也有微信转账的。如果是微信转账，冼秋良收到钱后会叫我将微信交易记录删除。冼秋良卖给我的价格是800元一克K粉，交易时如果是白天他会自己坐公共汽车亲自送过来，如果是晚上他会叫一个出租车司机阿福（经其辨认系被告人陈福）帮忙将毒品送过来给我。阿福驾驶一台蓝色广某出租车，秋良每次叫阿福送毒品给我，就给他100元好处费，有时候我在微信转不足钱给冼秋良时，冼秋良就阿福问我拿100元。阿福知道送来的是K粉，每次他送时冼秋良都叫他将毒品用纸巾包住放入烟盒内送给我，别人看到只知道是香烟。我愿意配合公安机关抓获贩卖毒品给我的阿福和冼秋良。2019年9月21日22时我微信转账700元给冼秋良购买毒品，冼秋良答应叫阿福送K粉给我后，我就一直通过微信与阿福保持联系，之后在公安机关布控下在黄龙岗村福利院门口等阿福送毒品过来。当日23时30分左右阿福发语音说已经到了，我叫他到福利院，他开车到了调头后，我看见他把一个红色烟盒扔出车外的路边，这时办案民警就上去把阿福抓获了。阿福扔出车窗外的烟盒是一只红色南京烟盒，烟盒里用一张纸巾包着一包白色粉末，白色粉末是用透明封口袋装着的。2019年9月22日15时许，我通过微信联系与冼秋良联系购买K粉，冼秋良答应后叫我转钱给他，我微信转了800元给他。冼秋良收钱后就约我到黄岗镇沙湖村沙湖小学见面，说他准备从鼎湖莲花坐公交车上来端州，之后我就在公安机关布控下到沙湖小学附近，大概16时40分左右，冼秋良说他到了，我们在沙湖小学门口碰面，我们接触的一瞬间，冼秋良把一包白色粉末塞到我手里，之后各自离开，然后民警将冼秋良抓获。冼秋良塞给我的是用透明封口袋装着的白色粉末。4.被告人陈福的供述与辩解：我和冼秋良认识好几年了。2019年9月21日晚21时30分左右，我接到冼秋良电话叫我到鼎湖莲花镇去载他，于是我到了莲花镇莲花路好又多超市往北约200米处，他平时经常坐我车的地方的等他。5分钟后冼秋良过来跟我说他不去端州了，叫我带一包白色粉末的东西给黄龙岗村的男子，还叫我放进一个烟盒里面，到了端州指定地点后扔到路边就行了，运费到明天会转100元给我，于是我把这包东西用纸巾抱着放进一个红色南京烟盒里面，开车到端州区黄岗镇黄龙岗村一间名叫肇庆市恒某财务咨询有限公司门口前门，当我把这包烟盒扔出路边时，被公安机关抓获。从2019年7、8月份开始冼秋良有时坐我车去找黄龙岗村的男子（经其辨认系购毒人员黄某），有时黄龙岗村男子坐我车去找冼秋良，有时让我帮他送毒品给黄龙岗村的男子。我帮冼秋良运输过五六次白色粉末状的毒品“K粉”给黄龙岗村的男子，每次都收取100元当运费。5.被告人冼秋良的供述与辩解：我与出租车司机阿福（经其辨认系被告人陈福）认识，2019年9月21日晚我联系阿福开车到鼎湖莲花镇我出租屋附近载我，阿福来了后我跟对方说有事不坐车了，阿福就走了。2019年9月22日16时左右，我到沙湖小学附近是“塘姑”（经其辨认系黄某）约我到这里见面然后去玩，我微信21日及22日收到“塘姑”的转账是他还欠款给我。庭审中，被告人冼秋良对指控其2019年9月22日16时许以800元的价格在沙湖小学门口向黄某贩卖一包氯胺酮的事实无异议。6.微信转账记录，证实2019年9月21日22：15分、9月22日15：17分吸毒人员黄某分别向被告人冼秋良微信转账700元、800元。7.通话记录，证实两被告人及吸毒人员的手机通话情况。8.车辆行车轨迹，证实被告人陈福驾驶的出租车案发当日的行驶轨迹情况。该车行驶轨迹与被告人陈福供述一致。9.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片，证实在被告人冼秋良处扣押涉案手机一台；在被告人陈福处扣押手机一部，在其驾驶的车辆旁边地上缴获装在红色南京烟盒内、用透明封口袋包装的白色粉末一包；在吸毒人员黄某处查获白色粉末一包。两被告人对扣押的物品予以确认；被告人陈福确认在其驾驶的车辆旁边地上缴获的装在红色南京烟盒内的白色粉末是冼秋良给其的。10.称量笔录、检验报告、涉案物品入库清单，证实在被告人陈福驾驶的车辆旁边地上缴获的用红色南京烟盒装着的白色粉末一包净重0.92克，在吸毒人员黄某处缴获的白色粉末一包净重0.97克。两包白色粉末经检验均检出氯胺酮成分。11.电子证物检查工作记录，证实对两被告人及吸毒人员的手机进行电子证据检查，提取案件相关材料刻录光盘。12.现场勘验检查笔录及照片，证实涉案现场的情况。两被告人及购毒人员对交易现场进行辨认。13.现场检测报告及行政处罚决定书，证实被告人冼秋良归案后因吸毒被处以行政罚款。原判认为，被告人冼秋良明知是毒品氯胺酮而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪；被告人陈福明知是毒品而运输，其行为构成运输毒品罪。本案的犯罪行为均是在公安机关布控下实施，被告人陈福归案后如实供述其犯罪事实，两被告人均可从轻处罚。作案工具手机两台，应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人冼秋良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金四千元。二、被告人陈福犯运输毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元。三、扣押在案的作案工具手机两台，予以没收。上诉人冼秋良上诉称：1.黄某于2019年9月21日转给其700元是还钱，不是购毒毒资，黄某的陈述、陈福的供述均是假证。2.2019年9月22日，其在黄某的要求帮黄某买800元毒品，其在交付毒品时当场被公安人员抓获，公安机关是“钓鱼”执法。3.原判量判过重，请求二审从轻处罚。其辩护人辩护称：1.原判认定上诉人贩卖毒品二次证据不足。（1）黄某于2019年9月21日转给上诉人的700元是还款，并非购毒毒资，黄某的陈述、陈福的供述是孤证。（2）2019年9月22日的贩毒行为是在公安机关的布控下实施的，依法可以从轻处罚。2.上诉人无前科，是初犯，家境贫困，请求对上诉人从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人冼秋良犯贩卖毒品罪、原审被告人陈福犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人冼秋良及其辩护人的上诉、辩护意见，综合评析如下：1.对于上诉人冼秋良及其辩护人认为原判上诉人冼秋良于2019年9月21日贩卖毒品证据不足的意见，经查，上诉人冼秋良于2019年9月21日贩卖毒品给黄某的事实，有购毒人员黄某的证言、同案人陈福的供述、微信支付记录、上诉人冼秋良与陈福、黄某的微信聊天记录、查获的毒品等证据予以证实，证据间能相互印证，足以证实上诉人冼秋良在2019年9月21日收取黄某700元毒资后、指使陈福将毒品带给黄某的事实，上诉人冼秋良及其辩护人称黄某支付的700元是还款、不是毒资的意见，并无证据证实。该上诉、辩护意见，理据不足，不予采纳。2.对于上诉人冼秋良及其辩护人认为原判量刑过重的意见，经查，上诉人冼秋良二次贩卖毒品氯胺酮共1.89克，论罪当处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，原判考虑到本案是在公安机关的布控下实施的犯罪行为，对上诉人冼秋良予以从轻处罚，判处其有期徒刑一年七个月，量刑在法定幅度内，量刑恰当。该上诉、辩护意见，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人冼秋良明知是毒品氯胺酮而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；原审被告人陈福明知是毒品而运输，其行为构成运输毒品罪。原审被告人陈福归案后能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；本案的犯罪行为是在公安机关布控下实施，对上诉人冼秋良、原审被告人陈福可予从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人冼秋良及其辩护人的上诉、辩护意见，经查均不成立，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  钟 庆审 判 员  孟智华审 判 员  颜国军二〇二〇年五月二十六日法官助理  黎 诗书 记 员  肖莉娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。