安徽省亳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖16刑终112号 抗诉机关利辛县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李明明，男，汉族，1996年5月20日出生安徽省利辛县，初中文化，酒吧营销员，住利辛县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月8日被利辛县公安局决定刑事拘留（在逃），2019年10月1日被抓获，同年10月4日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，2020年4月30日被取保候审。现在居住地。 原审被告人高大帅，男，汉族，1994年1月17日出生于安徽省利辛县，初中文化，无业，住利辛县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月3日被抓获，次日被刑事拘留，2019年9月30日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。 利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人高大帅、李明明犯盗窃罪一案，于2019年12月13日作出（2019）皖1623刑初818号刑事判决。宣判后，原审被告人李明明提出上诉，利辛县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。安徽省亳州市人民检察院指派检察员张鹏飞、杨敏出庭履行职务，上诉人李明明到庭参加诉讼。现已审理终结。 一审法院认定：一、2017年冬季一天，被告人高大帅到利辛县家和苑小区，翻窗进入该小区6栋10楼1003室，窃取被害人武某一条黄金项链（价值约8000元），后其将项链以1200多元的价格卖出，所得赃款供自己消费。案发后，高大帅赔偿被害人武某8000元。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认现场笔录、收条及谅解书、被害人武某陈述、被告人高大帅供述等证据证实。 二、2019年7月份的一天，被告人高大帅同李明明到利辛县家和苑小区，李明明负责望风，高大帅进入该小区6栋10楼1003室内，窃取被害人李某1的一条项链式玉、一块银白色天王牌手表、100余元硬币、洗头膏、白酒、红酒等。后将盗窃的白酒以150元的价格出售，所得赃款被高大帅开销。经鉴定，被盗玉的价值267元；天王牌手表价值862元。案发后，高大帅赔偿被害人李某11000元；被盗的项链式玉、天王牌手表由公安机关返还给被害人李某1。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认现场笔录、利辛县价格认证中心涉嫌被盗手表、玉饰品价格认定结论书、扣押清单及收条及谅解书、被害人李某1陈述、证人李某2的证言、被告人高大帅、李明明供述等证据证实。 三、2019年7月份的一天，被告人高大帅同李明明到利辛县龙都小区对面的居民楼，李明明负责望风，高大帅翻窗进入张某1家盗窃一瓶“梦之蓝”白酒。后将盗窃的白酒以400元的价格售出，所得赃款被高大帅、李明明二人平分。案发后，高大帅赔偿被害人张某1200元。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认现场笔录、收条及谅解书、被害人张某1陈述、证人马某、李某2的证言、被告人李明明、高大帅供述等证据证实。 四、2019年9月2日下午，被告人高大帅到利辛县纪某家，盗窃一个女士手提包,包内有现金400元、一条银白色的项链、银行卡等物品。案发后，高大帅赔偿被害人纪某5000元；被盗的银白色项链、银行卡等物品由公安机关返还给被害人纪某。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的现场勘验笔录、现场图及照片、视听资料、辨认现场笔录、提取物品清单及收条、谅解书、被害人纪某陈述、证人张某2的证言及被告人高大帅供述等证据证实。 另外，本案的综合证据还有人身检查笔录、提取笔录、提取物品清单及扣押清单、搜查笔录、辨认笔录、抓获经过及羁押证明、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、户籍信息等。 一审法院认为，被告人高大帅、李明明的行为均构成盗窃罪。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人高大帅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。二、被告人李明明犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人李明明退出的人民币200元，返还给被害人张某1。 利辛县人民检察院抗诉提出：李明明在律师的见证下，自愿在《认罪认罚具结书》和《认罪认罚从宽制度告知书》上签字确认，同意检察机关提出的有期徒刑七个月，并处罚金三千元的精准量刑建议。该案宣判后，在证据没有发生任何变化的情况下，李明明以量刑过重及不构成犯罪为由提起上诉，属于以认罪认罚形式换取较轻刑罚、再利用“上诉不加刑”原则提起上诉，认罪动机不纯，原审适用的认罪认罚从宽制度不应再适用,提请本院依法判处。 出庭检察员提出：原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，诉讼程序合法，并支持利辛县人民检察院的抗诉意见。 李明明上诉提出：原判犯罪数额尚未达到犯罪标准，量刑偏重，请求从轻处罚；本院审理期间，李明明向法院提出撤回上诉申请，其明确表示对一审判决没有意见，仍愿意认罪认罚。其之所以提出上诉，是因为一审宣判时其剩余刑期还有四个多月，其不愿去监狱场所服刑，上诉仅是为了拖延剩余刑期，以便留在看守所服刑改造。 经审理查明，认定上诉人李明明及原审被告人高大帅犯盗窃罪的事实有经一审庭审举证、质证的相关证据证实。二审期间，李明明、高大帅及出庭检察员均未提出影响本案事实的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 本院认为，原审被告人高大帅以非法占有为目的，单独或伙同上诉人李明明入户窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。李明明在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。案发后，高大帅退赔被害人经济损失，并取得部分被害人谅解，可酌情从轻处罚。原判根据控辩双方协商后提出的量刑建议，适用了认罪认罚从宽程序，该量刑建议体现了控辩双方的合意，一审法院予以采纳，且该量刑建议不存在违背意愿的认罪认罚等法定情形，李明明在一审宣判后再提出上诉，违背了之前的认罪认罚承诺，其投机性较为明显，而且浪费了司法资源，降低了诉讼效率，原判适用的认罪认罚从宽制度不应再适用。对抗诉机关及出庭检察员的意见予以支持。对李明明所提原判犯罪数额尚未达到犯罪标准的上诉理由，经查，李明明伙同他人入户盗窃，只要具备该情形，即使盗窃数额未达到较大的标准，也构成盗窃罪。对该节上诉理由不予采纳。本案虽因检察机关提出抗诉而不囿于上诉不加刑原则，但综合考量相关犯罪事实和情节，原判量刑并无不当。对李明明所提原判量刑偏重的上诉理由不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 杜 奇 审判员 宁少美 审判员 罗 炜 二〇二〇年五月二十八日 书记员 张皓源 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。