甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民初623号原告：兰州东盛家安物业管理有限公司，住所地兰州市安宁区枣林路64号。法定代表人：高玉学，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨军，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦建明，甘肃正天合律师事务所律师。被告：甘肃省城市建设投资有限责任公司，住所地兰州市城关区静宁路305号。法定代表人：陈自云，该公司董事长。委托诉讼代理人：李彦，甘肃雷奇律师事务所律师。委托诉讼代理人：何雯，甘肃雷奇律师事务所实习律师。原告兰州东盛家安物业管理有限公司（以下简称东盛公司）与被告甘肃省城市建设投资有限责任公司（以下简称城投公司）租赁合同纠纷一案，本院于2018年5月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东盛公司委托诉讼代理人杨军、焦建明，被告城投公司委托诉讼代理人李彦、何雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东盛公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除东盛公司与城投公司之间于2009年4月29日签订的敦煌园委托经营管理合同；2.城投公司赔偿东盛公司经济损失1030万元；3.案件受理费由城投公司负担。事实和理由：2009年4月29日，东盛公司与城投公司签订敦煌园委托经营管理合同，约定城投公司将座落于兰州市安宁区植物园内占地面积14800平方米、建筑面积1220平方米的敦煌园委托给东盛公司经营管理，并向东盛公司收取敦煌园年度经营收益。东盛公司为恢复敦煌园应有的人文价值，投资1000多万元，对敦煌园进行统一规划设计和大规模改造装修，在原有建筑基础上进行了合理的扩建，并在园内修建了四角木亭、亭廊、花架等景观工程及道路。2014年1月，城投公司通知东盛公司将敦煌园区大门对外开放，2014年3月19日，城投公司派人拆除敦煌园区木栅栏、防护网，承诺在拆除木栅栏、防护网处加种刺玫等植物作为分界围护，但事后并未加种。2014年3月31日、2014年4月1日晚，城投公司又派人擅自对敦煌园外围及植被进行破坏性改造。东盛公司及时向城投公司进行汇报沟通，并于2014年4月4日向城投公司发出书面的《关于敦煌园资产近期被侵占情况的报告》，但城投公司未予回复。城投公司作为敦煌园的权利人，委托东盛公司经营管理敦煌园且提取年度经营收益，负有保证敦煌园的正常合理使用的义务。但是从2014年1月开始，敦煌园委托经营管理合同的根本目的无法实现。东盛公司不仅要承担因建投公司原因不能正常经营敦煌园所造成的巨大损失，还为看护敦煌园日常管理不断支付人工工资等费用。东盛公司曾多次函告和找城投公司协商解除敦煌园委托经营管理合同，城投公司虽曾同意解除合同、给予东盛公司相应赔偿，但一直久拖不决，严重损害了东盛公司的合法权益。为维护自身合法权益，特提起诉讼。城投公司辩称：1.城投公司不存在违约行为，并未阻碍东盛公司合法使用涉案项目。2.东盛公司长期不交纳经营收益费用，已属严重违约。城投公司保留要求东盛公司支付经营收益费用的权利。3.东盛公司诉称城投公司实施了破坏性改造的行为，与事实不符。该行为并非由城投公司实施，城投公司不存在违约行为。4.植物园拆除围墙的行为系根据相关政策文件所实施，属于不可抗力，东盛公司无权向城投公司主张权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2009年4月29日，甲方城投公司与乙方东盛公司签订敦煌园委托经营管理合同。合同约定：项目概况：敦煌园位于兰州市安宁区兰州植物园内，园内建有阁、抱院、堂、餐厅等建筑物及亭、连廊、憩水池、影壁、阙、雕塑等构筑物。项目占地面积约14800平方米，建筑面积1220平方米。一、产业情况。1、权利人：甘肃省城市建设投资有限责任公司。2、座落：兰州市安宁区兰州植物园内。3、占地14800平方米，建筑面积1220平方米。4、房屋结构：框架结构，质量情况：质量合格。5、装修情况：已装修。二、合同期限。1、该产业合同约定委托乙方经营管理期限共计15年，自2009年4月29日起至2024年4月28日止。合同签订日起至2009年8月1日为乙方装修改造的时间。三、用途。1、乙方向甲方承诺，该产业作为休闲会所用途合法经营使用，并遵守甲方及兰州植物园相关管理的规定。2、乙方保证，在合同期内未征得甲方书面同意以及按规定须经有关部门审批而未核准前，不擅自改变上述约定的使用用途。四、经营收益、支付方式和限期。1、甲乙双方约定，乙方交纳甲方该产业前五年年度经营收益为120000元每年。此后年度经营收益按每五年增加20%进行调整。2、乙方应于每年8月1日前将下一年的经营收益一次性全额交纳甲方。逾期支付的，每逾期一日，乙方需按下年度经营收益的3%支付违约金。五、其他费用。委托经营期间，该产业所有发生的水、电、煤气、暖气、通讯、有线电视、物业管理、卫生费、园林管理费等由乙方使用并发生的费用由乙方按时交付。水电费的基数由水电表记载的经双方核实并签字盖章认可后的数字为准。六、建筑物使用要求和维护责任。1、委托经营期间，乙方应取得合法的经营手续，合理使用并爱护园内建筑物及其附属设施。4、乙方需装修或者增设附属设施和设备的，应事先提出方案及效果图，并征得甲方的书面同意，按规定应向有关部门审批的，则还应由有关部门批准后，方可进行。乙方装修或增设的附属设施和设备及其维修责任由乙方自行负责。八、乙方权利和义务。乙方在委托经营期间享有以下权利：1、享有该产业主体的设施和附属设施的正常使用权。2、可以对该产业进行装修改造、新建项目以适应乙方经营活动的需要，但乙方对该产业的重大改造和新建项目须征得甲方及兰州植物园主管部门的同意。4、乙方可依据自己的安排设立安全保卫设施。6、鉴于乙方对敦煌园改造装修的投入，委托经营期间，如遇政府征地、拆迁需要使用敦煌园土地的，甲方应配合乙方获得应得的权益。合同签订后，城投公司向东盛公司移交敦煌园，东盛公司占有使用至今。2009年7月29日，兰州市园林局会同城投公司、兰州植物园召开敦煌园改造工程审查会。2009年7月31日，形成（2009）27号兰州植物园敦煌园改造工程方案审查会议纪要。会议确定：一、敦煌园改造工程要服从兰州植物园总体规划。改造完成后要开放，不能形成“园中园”。敦煌园位居植物园中心区、人工湖东侧，建筑体量不宜过大，位置不宜离湖太近，要为游人留下一定的活动空间。五、省城投公司应主动协调解决好该项目与植物园管理的关系，双方应尽快友好协商解决土地、资产收益管理等具体问题。2014年3月19日，城投公司向东盛公司发函称：我公司自2009年4月起委托贵公司经营管理的安宁植物园敦煌园资产，前期为保证园内秩序和财产安全，建有木质和部分钢网围栏。现为保证游客正常观赏，我公司同意拆除场地现有围栏。截至2014年，东盛公司共向城投公司支付60万元。城投公司出具的发票显示项目为房租。2018年5月30日，本院受理原告东盛公司与被告城投公司合同纠纷一案。2018年7月20日，东盛公司向本院提交评估申请书，请求对兰州市安宁区植物园内敦煌园进行改造扩建的景观建筑及道路截至2014年4月1日被迫停止营业时的价值进行评估鉴定。本院依法委托甘肃琅寰工程咨询有限公司进行司法鉴定。2019年9月18日，甘肃琅寰工程咨询有限公司出具《兰州市安宁区植物园内敦煌园进行改造扩建的景观建筑及道路工程造价鉴定意见书》（甘琅工咨鉴字[2019]第06号），鉴定意见为：兰州市安宁区植物园内敦煌园进行改造扩建的景观建筑及道路工程总造价为9917309.61元。其中：1、配电室工程造价为354004.09元；2、室外工程造价为2386272.5元；3、敦煌园原有建筑装修工程造价为4107150.38元；4、敦煌园扩建部分工程造价为1864697.12元；5、外立面装饰工程造价为1205185.52元。东盛公司、城投公司均未对该工程造价鉴定意见书提出异议。以上事实，有敦煌园委托经营管理合同、（2009）27号兰州植物园敦煌园改造工程方案审查会议纪要、2014年3月19日城投公司所发函、发票、兰州市安宁区植物园内敦煌园进行改造扩建的景观建筑及道路工程造价鉴定意见书等证据以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本案审理中，双方当事人之间存在的主要争议焦点是：1.东盛公司诉请解除涉案合同有无事实及法律依据。2.城投公司是否应对东盛公司的损失承担责任。本院认为，关于敦煌园委托经营管理合同的效力和性质。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，东盛公司与城投公司所签订的敦煌园委托经营管理合同，并未违反法律、行政法规的强制性规定，应依法认定其有效。双方所签订的合同名为委托经营管理合同，但是其实质是城投公司将敦煌园交付东盛公司使用、收益，东盛公司向其支付租金，故该合同应认定为租赁合同，双方之间为租赁合同关系。《最高人民法院关于印发修改后的〈民事案件案由规定〉的通知》规定：当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。本院据此将本案案由变更为租赁合同纠纷。关于城投公司同意拆除围栏是否构成违约。经审查，（2009）27号兰州植物园敦煌园改造工程方案审查会议纪要载明：敦煌园改造工程要服从兰州植物园总体规划。改造完成后要开放，不能形成“园中园”。2014年3月19日，城投公司向东盛公司发函称，为保证游客正常观赏，公司同意拆除场地现有围栏。故拆除场地现有围栏的目的是保证游客正常观赏的需要，也符合会议纪要的相关规定。同时，委托经营管理合同亦仅对占地和建筑面积做了约定，并未约定敦煌园可以全封闭经营。同时，委托经营管理合同第三条约定，该产业作为休闲会所用途合法经营使用，并遵守甲方及兰州植物园相关管理的规定。综上以上分析，本院认定城投公司同意拆除围栏的行为不构成违约。关于敦煌园委托经营管理合同是否应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国合同法》第二百一十六条规定：出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。本案中，东盛公司所承租的敦煌园属于兰州植物园的一部分，合同并未约定其可全封闭经营，且会议纪要明确载明不能形成“园中园”，至今敦煌园仍由东盛公司占有，其所提交的证据未能证明占地面积14800平方米、建筑面积1220平方米范围内的建筑物设施及构筑物等受到了侵占，亦未能证明合同所约定的该产业作为休闲会所用途合法经营使用这一合同目的已经无法实现，故东盛公司诉请解除合同缺乏请求权基础，本院不予支持。综上所述，东盛公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，判决如下：驳回兰州东盛家安物业管理有限公司的诉讼请求。案件受理费83600元，由兰州东盛家安物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  李孔攀审判员  赵辉君审判员  张煜枫二〇二〇年五月七日书记员  孙 晴