广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终132号 原公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。 上诉人（原审被告人）丛华，男，1968年12月25日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，本科文化，原广西青青芒果资产投资有限公司总经理，住南宁市青秀区。因涉嫌犯受贿罪，于2019年9月24日被田东县监察委实施留置，同年10月29日被解除留置，同日被田东县公安局刑事拘留，同年11月5日被执行逮捕，同月18日由田东县人民检察院决定取保候审。2019年12月30日由田东县人民法院决定逮捕。 辩护人钟浩铭，广西沃诚律师事务所律师。 广西壮族自治区田东县人民法院审理广西壮族自治区田东县人民检察院指控原审被告人丛华犯受贿罪一案，于2019年12月30日作出（2019）桂1022刑初424号刑事判决。原审被告人丛华不服，提出上诉。本院立案后，将案卷移送百色市人民检察院审阅，经审阅案卷，百色市人民检察院认为一审判决认定丛华受贿的犯罪事实清楚，适用法律正确，量刑适当，本案不需要开庭审理，建议本院采用书面形式审理。本院依法组成合议庭审理了本案，经审阅案卷材料，核对证据，依法讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：广西青青芒果资产投资有限公司（以下简称青芒公司）是广西百兴控股有限公司（国有独资，以下简称百兴公司）与广西视虎科技有限公司（以下简称视虎公司）于2016年5月共同出资成立，百兴公司出资800万元占股80%，视虎公司出资200万元占股20%。2016年10月21日，百兴公司委派被告人丛华担任青青芒果公司总经理，全面主持公司的经营管理工作，组织实施董事会决议。 广东新顺景陶瓷有限公司（以下简称新顺景公司）因急需资金扩大生产，于2016年9月向青芒公司申请借款2亿元用于解决资金紧张的问题。丛华与副总经理黄某1、市场部经理的罗某均参与青芒公司审议通过关于新顺景公司借款的投资方案及审批放款。青芒公司于2016年12月至2018年2月间，先后5次向新顺景公司放款共计8020万元。丛华于2016年至2018年期间先后5次收受新顺景公司股东谢某通过他人转送给的现金共计90万元，其分给黄某124万元、罗某18万元，将6万元送给莫某，其余42万元用于其个人开支。具体如下： 1、2016年底某天，在青芒公司第一次发放贷款给新顺景公司后，丛华在南宁市青秀万达青芒公司其办公室收受谢某通过黄某2送给的20万元现金，将其中6万元分给黄某1、4万元分给罗某，其余10万元归其所有。 2、2017年春节前的一天，丛华在南宁市合作路古斯帝咖啡店收受谢某通过莫某送给的20万元现金，将6万元送给莫某，5万元分给黄某1、3万元分给罗某，将6万元用于日常开支。 3、2017年中秋节前一天，丛华在其位于南宁市青秀区金浦路的住房楼下，收受谢某通过黄某2送给的15万元现金，将4万元分给黄某1、4万元分给罗某，将7万元用于个人日常开支。 4、2018年春节前某天，丛华在南宁市青秀万达停车场收受谢某通过黄某2送给的20万元现金，后将6万元分给黄某1、4万元分给罗某，将10万元用于个人日常开支。 5、2018年青芒公司最后一笔发放贷款给新顺景公司后，丛华在广西南宁市青秀万达停车场收受谢某通过黄某2送给的15万元现金，后将3万元分给黄某1、3万元送给罗某，9万元用于个人日常开支。 原判另查明，案发后，被告人丛华已主动退回赃款共计480000元。黄某1退回赃款240000元，罗某退回赃款180000元。 原判认定上述事实的证据有：一、田东县监委立案决定书及通知书，留置决定书及通知书，解除留置决定书及通知书；二、丛华到案情况说明；三、广西青青芒果资产投资有限公司、广西百兴控股有限公司、广西百色开发投资集团有限公司营业执照，广西青青芒果资产投资有限公司基本情况、项目投资操作细则；四、广西青青芒果资产投资有限公司董事会决议书、丛华、黄某1、罗某等人任职材料；五、广西青青芒果资产投资有限公司、运作资料、客户背景资料；六、广西百兴控股有限公司第一届董事会临时会决议，广西青青芒果资产投资有限公司借款8020万元给广东新顺景陶瓷有限公司的相关凭证；七、广西青青芒果资产投资有限公司借款给广东新顺景陶瓷有限公司的相关合同等资料；八、暂时扣留财物收据；九、证人谢某、黄某2、莫某、黄某1、罗某的证言；十、户籍证明；十一、被告人丛华的供述与辩解。 原判认为，被告人丛华身为受国有公司委派到非国有公司从事公务的人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物900000元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定,构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人丛华受贿后，将部分款项分给他人，是共同犯罪，被告人丛华在共同犯罪中，起主要作用，属主犯，依法应当按照其所参与的全部的犯罪处罚，应当以受贿总金额追究其刑事责任。被告人丛华受贿900000元，数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。根据《中华人民共和国监察法》第四十四条规定，被留置人员涉嫌犯罪移动司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。被告人丛华到案后，如实供述监察机关尚未掌握其收受贿赂的问题，其行为应认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人丛华庭上认罪态度好，如实供述自己的罪行，并在案发后已全部退赃，确有悔罪表现，故依法对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款、《中华人民共和国监察法》第四十四条之规定，判决：一、被告人丛华犯受贿罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金200000元。二、被告人丛华及黄某1、罗某退出的全部赃款900000元（暂扣于百色市监察委员会），予以没收,上缴国库。 丛华及其辩护人提出，丛华具有自首情节、全部退赃、认罪悔罪，一审判决在量刑时未予实质体现，导致量刑畸重,请求二审法院能依法改判并适用缓刑。 经审理查明，上诉人丛华受贿的犯罪事实和证据与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，二审经查证属实，本院予以确认并作为定案依据。 对于上诉人丛华及其辩护人提出的意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条规定受贿数额在20万元以上不满300万元的，应当认定为刑法第三百八十五条第一款规定的“数额巨大”，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。本案中，上诉人丛华受贿数额达90万元，丛华认罪认罚并具结，原公诉机关的量刑建议是有期徒刑三至四年，并处罚金。原审法院根据丛华的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，认定丛华具有自首、全部退赃、认罪态度好等从轻或者减轻处罚情节，决定在法定量刑幅度内依法予以从轻处罚，量刑并无不当，不存在量刑畸重的情形。上诉人丛华及其辩护人请求对丛华依法改判并适用缓刑的意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为,上诉人丛华身为国有控股企业管理人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，应依法予以惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘  宁 审 判 员 何  卫 审 判 员 欧阳广明 二〇二〇年五月二十一日 法官助理 梁  聪 书 记 员 韦 秋 丽