宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终217号上诉人（原审被告）：张某1，住山东省青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：季某，江苏滨江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏神州轮胎有限公司。法定代表人：李某。委托诉讼代理人：魏某。原审被告：青岛众华国际贸易有限公司。法定代表人：张某2。委托诉讼代理人：季某，江苏滨江律师事务所律师。原审被告：杨某，男，汉族，住山东省青岛市黄岛区。上诉人张某1因与被上诉人宁夏神州轮胎有限公司（以下简称神州轮胎公司）、原审被告青岛众华国际贸易有限公司（以下简称青岛众华公司）、杨某买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初3734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某1的委托诉讼代理人季某、被上诉人神州轮胎公司的委托诉讼代理人魏某、原审被告青岛众华公司的委托诉讼代理人季某、原审被告杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某1上诉请求：1.撤销平罗县人民法院(2019)宁0221民初3734号民事判决，依法改判张某1对青岛众华公司的债务不承担责任；2.张某1不承担本案一审诉讼费，二审诉讼费由神州轮胎公司承担。事实和理由：一、一审法院以张某1未实缴出资为由判决对青岛众华公司债务承担连带责任无事实和法律依据。1.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款适用的前提是认缴期限己到但股东实际未出资或未全额出资。本案中，张某1在青岛众华公司的出资期限为2048年10月31日，至本案审理时未到期。另外，该条款明确承担补充赔偿责任，并非“连带清偿责任”，一审法院适用法律错误；2.《中华人民共和国公司法》第二十八条规定股东应“按期”缴纳而非“随时”缴纳认缴的出资额，一审法院以张某1尚未实际出资为由判决张某1对青岛众华公司的债务承担连带责任属于适用法律错误；3.公司属独立的民事法律主体，公司的社团行为与股东的个人行为彼此完全独立。这也决定了通常情况下公司股东并不对公司的行为和债务承担个人责任。神州轮胎公司自愿与青岛众华公司进行交易，就应当承担相应的商业风险，现仅以自己对青岛众华公司享有债权为由，要求张某1对青岛众华公司债务承担连带责任即提前履行出资义务，有违诚信原则，也是对张某1“股东期限利益”的剥夺。二、一审法院判决青岛众华公司承担的违约金过高，在此基础上判定张某1对违约金承担连带清偿责任损害了张某1的合法利益。1.青岛众华公司已在庭审中明确主张的违约金过高并请求予以调低时，一审法院应当查明神州轮胎公司的实际损失，并对其主张的违约金高于实际损失百分之三十以上的部分不予支持；2.神州轮胎公司应对因青岛众华公司违约导致的损失金额承担举证责任，但实际未能提供相应证据，应由其承担不利后果；3.青岛众华公司虽有违约情形，但却无违约的主观恶意，结合神州轮胎公司亦未举证其实际损失，故本案违约金理应调低。神州轮胎公司辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，张某1上诉理由不能成立。合同合法有效，合同约定内容对双方均有约束力。合同约定违约金计算方式不违反法律规定，应予以支持。张某1提供的证据及资产证明均可以证实公司资产不足以清偿债务，作为唯一出资股东，张某1应对债务承担连带责任。青岛众华公司述称，对违约金问题同意张某1的意见，是否承担连带责任由法庭依法处理。杨某述称，一审判决杨某作为连带责任人正确，但是不应冻结杨某的房产。违约金比一般行业通用违约金高，一般是总货款的10%计算违约金。张某1是否承担连带责任不发表意见。神州轮胎公司向一审法院起诉请求：1.解除神州轮胎公司与青岛众华公司于2019年7月24日签订的《混合胶买卖合同》；2.判令青岛众华公司返还神州轮胎公司货款1980090元及该款自起诉之日起至实际清偿之日止按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算利息；3.请求判令青岛众华公司承担违约责任，支付违约金340200元，以上两项合计金额为2320290元；4.请求张某1、杨某对上述债务承担连带清偿责任；5.由被告承担本案诉讼费及保全费。一审法院认定事实，2019年6月13日，神州轮胎公司与青岛众华公司签订《混合胶买卖合同》（合同编号DDLT2019-YL-356#）一份，约定青岛众华公司向神州轮胎公司供应天然橡胶与合成橡胶的混合物混合橡胶SMR20#(合盛)，数量201.6吨,合同单价12450元每吨。2019年6月21日，神州轮胎公司(甲方)与青岛众华公司（乙方）签订《青岛众华国际贸易有限公司201.6吨混合胶质量折扣协议》，内容为:甲乙双方于2019年6月13日签订的《混合胶买卖合同》（合同编号:DDLT2019-YL-356#）,乙方按合同向甲方供货混合橡胶SMR20#(合同约定单价12450元/吨)，经检验该批次混合胶塑性保持指数不合格，按照神州轮胎公司《不合格原材料处理标准》，经甲乙双方友好协商，甲方同意降级接收，达成如下协议：1.该批次橡胶质量损失、甲方额外付出工时费等合计需要乙方承担每吨600元的损失，甲方降级使用该批次橡胶，不再追究乙方其他赔偿。即该批次橡胶最终结算单价为11850元/吨，乙方开票时按此单价进行开票结算。协议还约定了其他事项。2019年7月24日，神州轮胎公司（甲方）与青岛众华公司（乙方）签订《混合胶买卖合同》（合同编号DDLT2019-YL-418#）,约定，青岛众华公司向神州轮胎公司供应天然橡胶与合成橡胶的混合物混合胶SMR20#（长发）,数量201.6吨，合同单价11250元每吨，合同金额为2268000元。到货时间为货款到账5个工作日内全部到货，如乙方延迟供货，每迟延一天应承担合同总价5‰的违约金并承担相应的损失。合同签订后，神州轮胎公司于2019年7月25日、26日分两次向青岛众华公司支付货款2227680元，青岛众华公司于2019年8月2日交货32.76吨，价值368550元，其余货物至今未能交付。神州轮胎公司诉至法院，要求青岛众华公司返还货款，并承担违约责任。同时查明，张某1系青岛众华公司的独立出资人，工商登记其注册资本500万元，实缴为0元。2019年8月17日，杨某向神州轮胎公司出具担保承诺一份，承诺自愿对青岛众华公司欠神州轮胎公司的债务承担连带担保责任，并提供位于青岛市××区住房提供抵押担保。一审法院认为，当事人应当按照协议全面履行自己的义务。本案中，神州轮胎公司与青岛众华公司签订的两份《混合胶买卖合同》及《青岛众华国际贸易有限公司201.6吨混合胶质量折扣协议》系双方当事人的真实意思表示，系合法有效的协议，对双方当事人均具有法律约束力。神州轮胎公司要求解除双方于2019年7月24日签订的《混合胶买卖合同》，青岛众华公司同意解除合同，对神州轮胎公司要求解除合同的诉讼请求，一审法院依法予以支持。按照《青岛众华国际贸易有限公司201.6吨混合胶质量折扣协议》的约定，青岛众华公司应承担神州轮胎公司损失共计120960元。2019年7月24日签订的《混合胶买卖合同》中，神州轮胎公司支付的货款为2227680元，青岛众华公司供货价值368550元，该合同中青岛众华公司应返还神州轮胎公司的货款为1859130元。对神州轮胎公司要求青岛众华公司返还货款1980090元（120960元+1859130元）的诉讼请求，一审法院依法予以支持。对于神州轮胎公司要求青岛众华公司承担利息及违约金的诉讼请求，青岛众华公司在收到神州轮胎公司支付的货款后，不能及时提供货物，构成根本违约，应承担违约责任，因双方在合同中对违约金有明确的约定，且该约定不违反法律规定，故对违约金的计算，一审法院按照神州轮胎公司已付货款2227680元为基数，对神州轮胎公司主张的天数予以确认，金额为334152元。对于利息，因违约金能够弥补神州轮胎公司关于利息的损失，故对神州轮胎公司要求支付利息的诉讼请求，一审法院不予支持。因张某1系青岛众华公司的自然人独资股东，公司的注册资本为500万元，股东实缴为0元，其未履行出资义务，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定，对上述款项，应承担连带清偿责任。杨某作为担保人，承诺为青岛众华公司欠神州轮胎公司的涉案两份合同的债务承担连带清偿责任，对神州轮胎公司要求杨某承担连带清偿责任的诉讼请求，一审法院依法予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决：一、解除宁夏神州轮胎公司与青岛众华国际贸易有限公司于2019年7月24日签订的《混合胶买卖合同》（合同编号DDLT2019-YL-418#）；二、青岛众华国际贸易有限公司于判决生效后十五日内返还宁夏神州轮胎公司货款1980090元，承担违约金334152元，合计2314242元；三、张某1、杨某对青岛众华国际贸易有限公司应返还宁夏神州轮胎公司货款1980090元及违约金334152元承担连带清偿责任；杨某承担责任后，有权向债务人追偿；四、驳回宁夏神州轮胎公司的其他诉讼请求。案件受理费12681元，由宁夏神州轮胎公司负担50元，由青岛众华国际贸易有限公司、张某1、杨某负担12631元。保全费5000元，由青岛众华国际贸易有限公司、张某1、杨某负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨某提交了下列证据：杨某以青岛众华公司名义写的还款方案，用以证明：给神州轮胎公司造成损失后杨某写的还款方案。张某1对该证据的质证意见：对真实性无法确认，对青岛众华公司神州轮胎公司应当退还的货款认可。神州轮胎公司对该证据的质证意见：对该方案无异议，该方案没有执行，对本案处理结果无影响，达不到杨某的证明目的。青岛众华公司对该证据的质证意见：对该证据真实性无法确认，对青岛众华公司应退还神州轮胎公司的货款认可。本院对该证据的认证意见：该证据虽未加盖公章或者签名，但与一审中神州轮胎公司提交的还款方案内容一致，能够证明案件事实，故予以采信。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：张某1应否承担连带清偿责任；违约金是否过高。关于张某1是否应承担连带清偿责任的问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。本案中，张某1持有青岛众华公司100%股份，青岛众华公司系一人有限责任公司。张某1提交的证据不能证明公司财产独立于自己的财产，故张某1应承担连带清偿责任。一审法院对该问题适用法律错误，本院对此予以纠正，但一审对此判决结果正确。关于违约金是否过高的问题。神州轮胎公司与青岛众华公司在《混合胶买卖合同》中约定“如乙方延迟供货，每延迟一天应承担合同总价5‰的违约金并承担并承担相应损失”，该约定不违反法律规定，青岛众华公司亦未提交证据证明约定的违约金过分高于造成的损失，故一审法院认定违约金334152元（2227680元×5‰×30）并无不当。综上，上诉人张某1的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25314元，由上诉人张某1负担。本判决为终审判决。审判长 王俊英审判员 陈 静审判员 王 华 二Ｏ二Ｏ年五月二十八日（法官助理 颜 钰书记员 刘 娜附:本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；由本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。