重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终1834号上诉人（原审被告）：重庆迈腾物业管理有限公司，住所地重庆市合川区南办处赵家街449号2幢1-2号，统一社会信用代码91500117699258995Y。法定代表人：唐君，该公司总经理。委托诉讼代理人：余达荣，重庆市合川区太和法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：李登荣，男，汉族，1962年11月29日出生，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：刘后斌，重庆市合川区云门法律服务所法律服务工作者。上诉人重庆迈腾物业管理有限公司（以下简称迈腾公司）因与被上诉人李登荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院(2019)渝0117民初10601号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。迈腾公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人李登荣对上诉人的全部诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，被上诉人要求上诉人承担雇主责任的诉讼请求不成立。被上诉人没有举示证据证明其向上诉人提供劳务，请求赔偿没有事实依据和法律依据。被上诉人受伤地点不在上诉人物业公司服务的区域，其受伤与上诉人一点关系都没有。李登荣答辩：一审对事实认定以及作出的判决符合法律规定，请求依法维持，驳回上诉。李登荣向一审法院起诉请求：1、请求依法迈腾公司赔偿医疗费、残疾赔偿金等各项经济损失172045.19元(1、医疗费55599.39元，包括住院60913.59元、门诊4685.8元，扣除迈腾公司支付10000元)；2、残疾赔偿金76755.8元(34889元×20年×11%)；3、误工费18000元(180天×100元/天)；4、护理费10800元(90天×120元/天)；5、营养费1200元(60天×20元)天)；6、住院生活补助费2520元(42天×60元/天)；7、鉴定费2570元；8、精神抚慰金4000元；9、交通费600元；合计:172045.19元);2、本案诉讼费由迈腾公司承担。一审法院认定：李登荣系迈腾公司雇佣保安人员，从事保安、停车收费及相关卫生清理工作，月工资1800元。2019年4月1日上午9时左右，李登荣在清理停车树叶时，不慎跌倒在地受伤。李登荣受伤后在重庆市合川区中医院治疗至2019年5月13日出院，共计42天，诊断为：1、开放性颅脑损伤；（左侧颞叶脑挫伤；双侧颞顶部硬膜下血肿；右侧颞顶骨、乳突区、乙状窦、枕骨近髁突区及茎突骨折；右侧颞顶部皮下血肿；颅内积气）；2、颈7左侧椎板骨折；3、右侧5、6、7、10肋骨骨折；肝挫伤；5、全身多处软组织挫伤；出院时医嘱1、今日出院，……；2、加强休息，忌辛辣刺激性食物，忌体力劳动及烟酒；3、2周后复查头胸部等CT；4、预防癫痫发作，口服丙戊酸钠等抗癫痫药物至少6月；5、门诊随访，不适及时门诊就诊。期间，李登荣产生的门诊医疗费4685.8元、住院医疗费60913.59元，合计65599.39元。2019年4月1日17时35分，迈腾公司法定代表人唐君向李登荣姊妹文某某通过微信转账的方式支付5000元，付款方留言为李登荣医院费，后又支付现金5000元。2019年9月10日李登荣要求迈腾公司解决受伤事宜，为此，双方发生争议后，李登荣报警。2019年9月20日李登荣向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请，要求确认与迈腾公司存在劳动关系，后又撤回了仲裁申请。2019年11月5日，重庆市合川司法鉴定所出具两份司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人李登荣颅脑挫伤的伤残程度属于十级；被鉴定人李登荣胸肋骨折的伤残程度属于十级，被鉴定人李登荣损伤后的误工期为180日（损伤日起算）；被鉴定人李登荣损伤后的护理期为90日（损伤日起算）；被鉴定人李登荣损伤后的营养期为60日（损伤日起算）。由此，产生鉴证咨询服务费2570元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，李登荣在迈腾公司处上班时在清理停车树叶时，不慎跌倒在地受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”规定，李登荣在从事雇佣活动遭受人身损害，因此，迈腾公司应当承担赔偿责任。迈腾公司未举示证据证明李登荣存在故意或是重大过失，因此，不存在减轻情况，应当全额赔偿。李登荣因治疗产生的住院医疗费60913.59元和门诊4685.8元，计65599.39元，扣除迈腾公司已支付10000元外，还赔偿李登荣的医疗费55599.39元。由于迈腾公司对重庆市合川司法鉴定所出具两份司法鉴定意见的真实性和合法性没有异议，李登荣因此次事故所产生的其它经济损失阐述如下：1、残疾赔偿金，李登荣颅脑挫伤的伤残程度属于十级；李登荣胸肋骨折的伤残程度属于十级，其残疾赔偿金76755.8元(34889元×20年×11%=76755.8元)；2、误工费，李登荣月工资1800元，损伤后的误工期为180日即6个月，其误工费为10800元(6月×1800元/月=10800元)；3、护理费，李登荣损伤后的护理期为90日，由于其未提供充分的证据证明护理人员有固定收入，故护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即120元/天计算；李登荣住院42天，结合鉴定意见，因此，护理费为10800元(90天×120元/天=10800元)；4、营养费，由于李登荣受伤住院42天，且伤残等级达到二个十级，伤情较重，一审法院酌情主张600元；5、住院生活补助费2520元(42天×60元/天=2520元)；6、鉴定费2570元；7、精神抚慰金：李登荣受伤造成残疾，必然会给李登荣方带来精神上的痛苦，造成精神上的伤害。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定精神，李登荣方要求赔偿精神损害抚慰金的请求理由正当，一审法院应予支持，考虑其伤残等级为二个十级，一审法院酌情主张3000元为宜；8、交通费：李登荣请求主张600元，由于其没有举示相关证据，但其受伤后必然产生交通费，故一审法院酌情主张200元；以上合计172845.19元，属李登荣的损失，迈腾公司应当赔偿，对李登荣的其他诉讼请求，不符合相关规定，依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告李登荣因此次受伤产生的经济损失医疗费65599.39元、残疾赔偿金76755.8元、误工费10800元、护理费10800元、营养费600元、住院伙食补助费2520元、鉴定费2570元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元、合计172845.19元，由被告重庆迈腾物业管理有限公司赔偿，扣除已支付的10000元，还应赔偿162845.19元，款限在本判决生效后十日内付清；二、驳回原告李登荣的其他诉讼请求。案件受理费1260.24元，减半收取630.12元，由原告李登荣负担33.7元，被告重庆迈腾物业管理有限公司负担596.42元。本院二审期间，上诉人迈腾公司举示现场图片4张，证明被上诉人摔伤的地点与上诉人管理的区域无关，属于市政管理，且警示标志严禁攀爬，被上诉人爬树摔伤不是受上诉人指派。被上诉人李登荣质证称，对照片真实性无异议，明确车位是上诉人承包经营的地方，当时法定代表人安排他去，没有严禁攀爬的字样。本院认为，上诉人迈腾公司与被上诉人李登荣之间是否存在劳务关系需要综合本案证据进行证明，而不能仅以上诉人二审中举示现场图片4张来证明。二审审理查明的其他事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，关于本案的法律关系。经本院审查全案事实和证据，根据李登荣陈述、证人奚某、邓德均的证言并结合公安机关的接报回执载明的内容、迈腾公司法定代表人唐君向李登荣亲属转账支付5000元并注明为李登荣医院费的情节，以及李登荣受伤后被送往医院救治的病历资料记载的伤情情况，上列证据间能够相互印证，足以证明被上诉人李登荣在向上诉人迈腾公司提供劳务过程中遭受损害的事实，应当认定上诉人迈腾公司与被上诉人李登荣在本案中形成了劳务关系。因此，上诉人迈腾公司对本案法律关系提出的上诉意见不能成立。关于本案责任认定和责任比例的划分。李登荣按照迈腾公司的指派做清理工作时摔伤，迈腾公司应承担相应的赔偿责任，同时，李登荣作为具有完全民事行为能力的成年人，对其从事的劳务存在的危险性能够认知，但其疏忽大意亦是本案损害后果的原因之一，依法应适当减轻赔偿义务人的赔偿责任。综合双方对于损害后果发生的过错程度，本院确定由迈腾公司承担70%的责任，其余损失由李登荣自行负担。一审认定李登荣因本案产生的经济损失有医疗费65599.39元、残疾赔偿金76755.8元、误工费10800元、护理费10800元、营养费600元、住院伙食补助费2520元、鉴定费2570元、交通费200元等，合计169845.19元，以及精神损害抚慰金3000元，双方当事人在二审未提出异议，经本院审核，符合法律规定并有相应证据印证，本院予以确认。根据本院确定的责任比例，迈腾公司应承担的具体赔偿金额为169845.19×70%+3000=121891.63元，抵扣迈腾公司已垫付的10000元，迈腾公司实际应赔偿金额为111891.63元。原判认定事实清楚，但部分适用法律不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销重庆市合川区人民法院(2019)渝0117民初10601号民事判决第二项；二、变更重庆市合川区人民法院(2019)渝0117民初10601号民事判决第一项为，重庆迈腾物业管理有限公司于本判决生效之日起一个月内赔偿李登荣医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费及精神损害抚慰金等经济损失111891.63元（垫付款已抵扣）；三、驳回李登荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1260.24元，减半收取630.12元，由李登荣负担189元，由重庆迈腾物业管理有限公司负担441.12元；二审案件受理费1260.24元，由重庆迈腾物业管理有限公司负担882.24元，由李登荣负担378元。本判决为终审判决。审 判 长  张 力审 判 员  李立新审 判 员  吴长渝二〇二〇年五月六日法官助理  黄 琦书 记 员  陈 思