广西壮族自治区北海市银海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0503刑初307号 公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 被告人陈任，男，1988年9月22日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地北海市铁山港区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月5日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人吴奕，广西先导联合（海城）律师事务所律师。 北海市银海区人民检察院以北银检刑诉〔2019〕302号起诉书指控被告人陈任犯非法经营罪，于2019年11月28日向本院提起公诉,本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员苏意出庭支持公诉，被告人陈任到庭参加诉讼。案件审理期间，北海市银海区人民检察院向本院申请延期审理一次。现已审理终结。 北海市银海区人民检察院指控： 被告人陈任及陈某福（已判刑）等人受雇于非法运送香烟老板，为非法香烟重新打包和装运。2018年8月16日中午，被告人陈任驾车搭陈泽福去到北海市银海区福成镇宁海村北海华宝桂香园内，在园内一间平房对非法卷烟进行包装，陈任则到附近路口望风。正当陈某福在包装非法卷烟时被烟草行政执法人员和公安民警查获。当场缴获芙蓉王（硬）香烟399条，小熊猫香烟1049条，两个品牌香烟合计1448条（28.96万支）。香烟价值人民币共229616.20元。经检验：所缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人陈任违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可而经营专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为违反《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同非法经营犯罪活动中，被告人陈任起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。建议对被告人陈任判处有期徒刑五年以下。提请本院依法判处。 被告人陈任对公诉机关指控的罪名及事实无异议，辩称并未去到现场，只在附近望风，请求从轻处罚。 被告人陈任的辩护人吴奕对公诉机关指控的罪名及事实无异议。提出，被告人陈任只是在附近望风，是从犯，且社会危害性较小，请求从轻处罚。 经审理查明： 2018年8月16日中午，被告人陈任与陈泽福（已判刑）一起去到北海市银海区福成镇宁海村北海华宝桂香园内，陈某福在园内一间平房对非法卷烟进行打包装车，陈任到附近望风时，被烟草行政执法人员和公安民警查获，当场缴获芙蓉王（硬）香烟399条，小熊猫（精品出口）香烟1049条，两个品牌香烟共计1448条（28.96万支），价值人民币229616.20元。经检验，所缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 案件审理期间，被告人陈任的亲属代其预缴罚金5000元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.受案登记表、常住人员基本信息、证明、提取笔录、现场照片、代为保管函、代为保管回复函、北海市烟草专卖局关于查获“8.16”涉嫌无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品案件情况的报告等书证；2.证人苏某的证言；3.被告人陈任的供述与辩解；4.同案犯陈某福、陈秒的供述与辩解；5.检验报告、涉案烟草专卖品核价表、价格认定结论书；6.辨认笔录等。 本院认为，被告人陈任伙同他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同非法经营活动中，被告人陈任负责望风，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈任归案后能够如实供述其犯罪行为，依法可以从轻处罚。故被告人及其辩护人提出的陈任只是望风，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（二）项、第四条第（一）项的规定，判决如下： 被告人陈任犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月5日起至2020年6月4日止；罚金已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶大敬 人民陪审员  叶永兴 人民陪审员  包绮静 二〇二〇年五月六日 法官 助理  陈 旭 书 记 员  曾恒敏 附本判决书引用的法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中其次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。