大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0204民初8016号原告：赵立香，女，汉族，住辽宁省凌海市。委托诉讼代理人：许嵩，律师。被告：大连安民建筑劳务有限公司，住所地大连市沙河口区。法定代表人：刘晓慧。委托诉讼代理人：王晗，律师。委托诉讼代理人：许明东，男，该公司职员。被告：中建二局安装工程有限公司，住所地北京市西城区。法定代表人：孙顺利，董事长。委托诉讼代理人：孙玉慧，律师。委托诉讼代理人：李智，律师。原告赵立香与被告大连安民建筑劳务有限公司、中建二局安装工程有限公司侵权纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵立香的委托诉讼代理人许嵩、被告大连安民建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人王晗、被告中建二局安装工程有限公司的委托诉讼代理人孙玉慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵立香向本院提出诉讼请求：1.被告中建二局安装工程有限公司赔偿原告医疗费7838.66元；2.被告给付原告护理费10200元、营养费6800元、误工费23040元、交通费500元、住院伙食补助费400元；3.被告给付原告鉴定费2440元；4.被告大连安民建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任。事实和理由：2015年10月19日原告在被告中建二局中合才华项目部工地上班，约定工资4500元/月。工作时被刀割伤，被告中建二局公司员工送至大连市友谊医院治疗，花费各项费用共计11302.66元。原告在被告工地受伤，被告应当承担责任。被告大连安民建筑劳务有限公司（以下简称大连安民公司）辩称，不同意原告的诉讼请求。原告与被告大连安民公司不存在劳务派遣关系及其他任何法律关系，被告也不认识原告，也未雇佣过原告。且原告在从事工作中受伤，其个人存在操作不当的过错，其依法也应当承担相应的责任。被告中建二局安装工程有限公司（以下简称中建二局）辩称，不同意原告的诉讼请求。被告中建二局与被告大连安民公司签订了劳务分包合同，将地热工程分包给了被告大连安民公司施工。原告从事的工作就属于这部分，原告与被告之间不存在劳动关系、雇佣关系。原告仅凭带有项目部印章的介绍信主张存在法律关系，证据不足。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人所陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2015年10月19日上午原告在被告中建二局承建的大连中合才华项目部（紫御东方项目）从事割地暖泡沫过程中，不慎刀片将腿部割伤。被告中建二局大连中合才华项目部向医院出具《介绍信》，内容为：兹介绍我单位赵立香前往你处住院治疗，望接纳。同时该项目部出具《证明信》，内容为：兹证明赵立香于2015年10月19日上午在我单位工程处，紫御东方项目部工作期间，将膝盖处划伤，遂由工友送至大连市友谊医院。项目部盖章，负责人王某签字。原告于2015年10月19日入大连市友谊医院治疗，诊断左膝部皮肤裂伤，髌韧带部分断裂，于2015年10月27日出院，花费医疗费7838.66元。原告就其伤情是否构成伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期等申请司法鉴定。经鉴定，大连衡泰法医司法鉴定所出具鉴定意见，即原告的伤情不构成伤残、不需后期医疗，误工期为120天，需1人护理60天，需给予60天的营养费用。另查，被告大连安民公司与被告中建二局签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定被告中建二局将1-5号楼的采暖工程分包给被告大连安民公司施工。该合同中记载承包人（中建二局）委派的项目经理为王辉。再查，原告曾于2016年向大连劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认原告与中建二局安装工程有限公司大连分公司存在劳动关系，经仲裁、一审、二审，原告的诉求未得以支持。后原告于2017年以提供劳务者受害责任纠纷起诉了中建二局安装工程有限公司大连分公司，大连市中山区人民法院认为提供的证据不足以证明二者之间存在雇佣关系，驳回了原告的诉求。原告不服，提起了上诉。大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终9814号民事判决，驳回了原告的上诉，维持原判。上述事实，有原告提供的起诉状、住院病历、收据、介绍信、证明信、劳务分包合同、民事判决书等证据及当事人当庭陈述笔录在案为凭。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。关于本案争议的雇主一节，二被告均否认雇佣了原告。从原告提供的介绍信和证明信来看，被告中建二局项目部出具的，被告中建二局庭审时也认可时任项目部负责人王某系其公司的工作人员，该项目部不具有独立的用工主体，故原告主张被告中建二局承担雇主责任，有事实和法律依据。关于被告中建二局抗辩的原告系被告大连安民公司雇佣，第一，二被告签订的劳务分包合同签订时间为2016年3月，在原告受伤之后，被告中建二局未提供证据证明原告受伤时被告大连安民公司已入驻工地进行施工。第二，从被告大连安民公司的分包工程范围来看，被告中建二局并未将全部的地暖工程分包给被告大连安民公司。原告自述其在从事地暖相关工作时受伤，但其也无法区分其从事的劳务是否包含在被告大连安民公司工程范围内，对此被告中建二局应负举证责任，其未提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。综合以上分析，被告中建二局应承担雇主责任。原告主张被告大连安民公司承担连带赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。关于原告主张的医疗费7838.66元，原告提供了医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合原告的病历，具有合理性，原告的诉求，本院予以支持。关于原告主张的护理费10200元，原告未提供证据证明其护理人员的收入，考虑原告的伤情，参照当地护工市场行情，酌情认定护理费标准为120元/天，鉴定意见认定原告的护理期为60天，1人护理，故被告应赔偿原告护理费7200元（120元/天*60天）。关于原告主张的营养费6800元，鉴定意见认定原告需要给与60天的营养期，综合考虑原告的伤情，原告主张按照100元/天的标准计算，系属合理，本院予以支持，故被告应赔偿原告营养费6000元（60天*100元/天）。关于原告主张的误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入情况，可参照上一年度大连市城镇居民人均可支配收入计算，2019年度大连市城镇居民人均可支配收入为46468元，经鉴定原告的误工期为120天，故被告应赔偿原告误工费15277元（46468元/365天*120天）关于原告主张的交通费，原告仅提供了部分票据，本院酌情确定交通费200元为宜。关于原告主张的住院伙食补助费，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告住院8天，原告主张50元/天的标准，系属合理，本院予以支持。故被告应赔偿原告住院伙食补助费400元（50元/天*8天）。关于原告主张的鉴定费2440元，因该费用系本次诉讼中的合理花费，应由被告负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告中建二局安装工程有限公司赔偿原告赵立香医疗费7838.66元；二、被告中建二局安装工程有限公司赔偿原告赵立香护理费7200元、营养费6000元、误工费15277元、交通费200元、住院伙食补助费400元；三、被告中建二局安装工程有限公司赔偿原告赵立香鉴定费2440元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述具有给付内容的款项，均于本判决生效之日起十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1081元（原告已预交），由原告负担251元，由被告中建二局安装工程有限公司负担830元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  杨诚诚人民陪审员  刘喜成人民陪审员  丛丽波二〇二〇年五月二十日书 记 员  陈 阳