温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初11355号 原告：温州市鹿城区南郊社区卫计服务中心（卫生院），住所地：温州市鹿城区宽带路7号。 法定代表人：黄晓有。 委托诉讼代理人：夏海玲，浙江震瓯律师事务所律师。 被告：夏乐丹，女，1977年12月15日出生，汉族，住温州市鹿城区。 委托诉讼代理人：徐海萍，北京德恒（温州）律师事务所律师。 原告温州市鹿城区南郊社区卫计服务中心（卫生院）（以下简称南郊卫生院）与被告夏乐丹人事争议纠纷一案，原告向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用普通程序，于2020年4月29日公开开庭进行审理。原告南郊卫生院的委托诉讼代理人夏海玲、被告夏乐丹及其委托诉讼代理人徐海萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南郊卫生院向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还原告多支付的基本工资27571.85元，津贴补贴118575元，绩效工资123112元，奖金福利9081.96元以及单位交纳的工伤保险、医疗保险、生育保险、失业保险、养老保险、住房公积金和职业年金143499.39元，总计为421840.2元（当庭变更）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系财政全额拨款事业单位，被告于2013年8月被原告录用。2015年10月13日，被告因非法行医罪被刑事拘留，同年10月23日被取保候审，2016年10月22日被再次取保候审，2017年4月1日被瑞安市人民法院判处有期徒刑8个月，缓刑1年。但由于被告一直未告知原告上述事实，导致原告对其被刑事处罚一事全然不知，并且在上述取保候审期间、缓刑执行期间以及缓刑期满后未对被告作出相应处分，仍然向被告全额支付了工资、各类津贴、奖金，以及缴纳了社会保险费、住房公积金以及职业年金等福利待遇。直至2018年11月，被告向原告提出中级职称岗位聘任申请时，原告方才获悉其被刑事处罚之事宜。调查核实后，温州市鹿城区卫生和计划生育局于2018年11月19日对被告作出开除处分的决定。根据《中共中央组织部、人力资源和社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》第一条第(一)、(四)款规定，事业单位工作人员被刑事拘留取保候审期间，停发工资待遇，按本人原基本工资的75%计发生活费，如在宣告缓刑期间安排了临时工作的，按本人基本工资的60%计发生活费。因此，被告依法应当向原告返还多领取的工资、各类津贴补贴、奖金福利以及为其缴纳的社会保险、住房公积金、职业年金待遇等。但是经原告多次催讨，被告均拒绝返还。2019年2月18日，原告向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会提出对该事项的仲裁申请，2019年9月24日，原告收到温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会做出的浙温鹿城劳人仲案(2019)52号仲裁裁决书，裁决书以该情况不属于劳动人事争议仲裁受理范围为由作出了驳回仲裁请求的裁定。综上，原告认为，被告因被刑事处罚，其依法是不能享受正常的工资及福利待遇的，故其对多领取的工资及其他各类津贴、奖金和福利待遇等应当依法予以返还，且本案争议属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定范围内，温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会认为本案不属于劳动人事争议仲裁受理范围是错误的。为此，现依法提起诉讼，请法院查明事实，依法支持原告诉讼请求。 被告夏乐丹辩称：1、对于其陈述的事实理由，部分与实际情况不属实，被告确实因非法行医被刑拘，被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，但被告自始没有隐瞒原告，在取保后，到单位上班，向单位负责人出具了保证书，保证不会给单位造成任何损失，且在刑拘期间也请了事假，非法行医是否构罪也存在争议；2、原告起诉的理由是认为被告没有尽到告知义务，但也没有法律规定被告应尽到告知义务；3、中级职称考核中并没有途径知道是否受过刑事处罚，原告是早就知道被告被刑事处罚的事实；4、实际情况是原告是在知晓被告被刑事处罚的情况下，仍愿意接受被告继续上班的，且被告的行为在现在已经不作为犯罪处理；5、原告采纳的《中共中央组织部、人力资源和社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》不适用于本案，这项规定不属于法律法规，也不属于部门规章条例，不能作为审判依据，即使法院认为其属于规范性文件，效力也应低于法律法规和部门规章条例的，应依据劳动法相关规定处理；6、原告引用上述规定，其第四条也不适用本案，规定中是如单位给判处缓刑的人员提供临时工作的，应按60%发放工资，但被告的工作一直是合同工，不是临时工作，故原告应按合同约定发放报酬；7、对于工资的概念，原告将工资分为基本工资、绩效工资和福利，作为不同的工资待遇，我方认为绩效工资也是属于工资的组成部分，不应与基本工资区分；8、奖金、福利和社保，我方认为是不应返还的，五险两金的缴纳被告至今未享受到其带来的好处，既然我方现在未享受到利益，原告要求返还于法无据；9、关于工会福利，即使按照现行临聘人员，也是享受该项福利的，被告已对单位付出了劳动，应享受全部福利，而且工会福利都是以福利券、礼品的形式发放，没有拿到过现金，不应折合成现金退还。 经审理，本院认定事实如下：被告夏乐丹于2013年8月23日进入原告单位工作，并于2013年8月30日与原告南郊卫生院签订《事业单位聘用合同书》，合同期满日期为2017年12月31日。2017年12月31日，原、被告双方续订聘用合同书,期限至2020年12月31日。2015年10月13日至2017年4月17日期间，原告实发工资47340.63元（基本工资29314元+津贴补贴55568元-五险二金代扣款37541.37元）、补发工资3197元（实发）、绩效工资73743.77（实发）、年休假补贴4563元、工会福利300元（蛋糕）、五险二金（单位缴纳部分）71049.93元；2017年4月18日至2018年4月17日期间，原告实发工资38107.45元（基本工资24338元+津贴补贴36906元-五险二金代扣款23136.55元）、补发工资350元、绩效工资40090.61元（实发），年休假补贴898元、工会福利300元（蛋糕）、五险二金（单位缴纳部分）43686元;2018年4月18日至2018年11月工资23780.35元(实发，已经扣除五险二金)、绩效工资3315元（实发）、工会福利2719.7元、代缴个税301.26元。 另查明，被告夏乐丹因非法行医罪，于2015年10月13日被刑事拘留，同月23日被取保候审，2016年10月22日再次被取保候审。2017年4月1日，被瑞安市人民法院判处有期徒刑8个月，缓刑一年，并处罚金5000元（该份判决于2017年4月18日生效）。2018年11月19日，温州市鹿城区卫生和计划生育局（2018）218号文件给予夏乐丹开除处分的决定，该处分决定从2018年11月19日起生效。被告夏乐丹在取保候审阶段、在被判处有期徒刑缓刑考验期直至被开除处分前一直在原告单位工作。 又查明，本案原告因本案于2019年2月22日向温州市鹿城区人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁委认为该案不予属于劳动人事争议仲裁受理范围，驳回原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。 以上事实由原告提供的劳动合同、（续订）聘用合同书、银行清单、工资发放清单、绩效工资清单、工会福利清单、年休假补贴清单、五险两金缴纳明细、刑事判决书及生效证明、处分决定、解除聘用合同证明书、仲裁裁决书及当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，因他人没有合法根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。根据《中共中央组织部、人力资源和社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》第一条第（一）款规定，事业单位工作人员和机关工人被取保候审、监视居住、刑事拘留、逮捕期间，应停发工资待遇，按本人原基本工资的75%计发生活费，不计算工作年限。故被告夏乐丹在取保候审、刑事拘留期间（2015年10月13日至2017年4月17日）应发放的生活费为（29314元+3197元）×75%=24383.25元（基本工资的75%），其应返还的工资为47340.63元（实发工资）-24383.25元=22957.38元、绩效工资73743.77元（实发）、年休假补贴4563元、工会福利300元，合计101564.15元。 《中共中央组织部、人力资源和社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》第一条第（四）款规定，事业单位工作人员（行政机关任命的除外）和机关工人被判处有期徒刑以上刑事处罚，处分机关尚未作出开除决定的，从人民法院判决生效之日起，取消原工资待遇。如在拘役被宣告缓刑期间安排了临时工作的，按本人基本工资的60%计发生活费。本案中被告夏乐丹被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，本院参照上述通知第一条第（四）款在拘役被宣告缓刑期间安排了临时工作的，按本人基本工资的60%计发生活费的规定予以处理。因此，本案被告夏乐丹在被宣告缓刑期间（2017年4月18日至2018年4月17日）应保留的生活费为（24338元+350元）×60%=14812.8元（基本工资的60%）、其应当返还的工资为38107.45元（实发工资）-14812.8元=23294.65元、绩效工资40090.61元（实发），年休假补贴898元、工会福利300元（蛋糕），合计64583.26元。综上，被告夏乐丹应当返还基本工资、绩效工资、津贴补贴、奖金福利等共计101564.15元+64583.26元=166147.41元。 缓刑期满后的工资待遇如何发放没有明确规定，故原告诉请退回缓刑期满后的工资待遇没有依据，本院不予支持。 关于“五险二金”和代扣的税款及其他款项。《中共中央组织部、人力资源和社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》规定在刑事拘留、逮捕、宣告缓刑期间停发原工资待遇，不计算工作年限，并没有说明在规定的期限内取消、降低工资待遇的等级，而“五险二金”缴纳标准是根据工资待遇等级评定的。况且“五险二金”最主要的功能是保障劳动者的基本权益，并不能简单归类到工资待遇的范畴。因此，在没有明确的规定下，不能得出被告应退回缴纳的“五险二金”的结论。原告该项诉请，没有法律依据，本院不予支持。关于代扣的税款及其他款项，因为被告方并未实际收到该部分款项，并未因此获得利益，故原告诉请由被告退还缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条的规定，判决如下： 一、被告夏乐丹自判决书生效之日起十五日内向原告温州市鹿城区南郊社区卫计服务中心（卫生院）返还多支付的基本工资、绩效工资、津贴补贴、奖金福利等共计166147.41元。 二、驳回原告温州市鹿城区南郊社区卫计服务中心（卫生院）其他的诉讼请求。 案件受理费10元，予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  苏 惺 人民陪审员  林** 人民陪审员  单潮潮 二〇二〇年五月二十九日 书 记 员  姚家桢