山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁民终768号上诉人（原审原告）：陆海军，男，1971年11月14日出生，汉族，住浙江省平湖市。委托诉讼代理人：张少琴，山东东标律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：青岛腾程伟业餐饮实业连锁有限公司（原青岛腾程伟业餐饮实业有限公司），住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路612号-1层。法定代表人：王建业，执行董事。委托诉讼代理人：夏光东，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。上诉人陆海军因与被上诉人青岛腾程伟业餐饮实业连锁有限公司（以下简称腾程餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，不服山东省青岛市中级人民法院（2019）鲁02民初1000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陆海军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，一、二审诉讼费用由腾程餐饮公司负担。事实与理由：一、一审法院事实认定错误。1.一审法院认定陆海军是以腾程餐饮公司在订立合同时存在欺诈行为为由,请求法院解除双方之间的特许经营合同是不适当的。陆海军解除合同的主要依据是《商业特许经营管理条例》及《商业特许经营信息披露管理办法》的相关规定。在特许经营合同中，被特许人与特许人签约的目的在于借鉴特许人成熟的经营模式并使用其经营资源，而“2个经营时间超过1年的直营店”则是“成熟经营模式”的量化体现，是特许人从事特许经营活动的准入门槛，特许经营企业在商务主管部门备案则是对保证特许企业拥有成熟经营模式的一种行政管理手段。因此，特许人是否拥有2个经营时间超过1年的直营店、是否在商务主管部门进行备案会直接影响到被特许人对特许人资质、经营实力和加盟项目前景的判断和认知，并影响到被特许人决定是否订立特许经营合同。本案中，经过一审庭审及陆海军在国家商务部查询，腾程餐饮公司所从事的特许经营加盟并没有在国家商务主管部门备案，且腾程餐饮公司在与陆海军签订合同时才刚刚成立满一年，不可能拥有两个经营时间超过一年的直营店，根本不具备在商务主管部门备案的条件，腾程餐饮公司在合同中称其所持有的“煮元张”商标权在一审庭审中还处于异议状态，根本不是合法的商标持有人。在签订合同之前，腾程餐饮公司并没有如实披露其作为特许人应当具备的条件及相关信息，隐瞒了其不具有“煮元张”商标权，属于隐瞒了不具有特许经营资质的行为，该行为足以影响到陆海军对于是否具有成熟经营模式的判断及订立加盟合同的决定，直接导致陆海军签订涉案合同的目的无法实现，因此陆海军要求解除与腾程餐饮公司之间的商业加盟合同。2.一审法院认为腾程餐饮公司没有故意隐瞒其不具有特许经营资质的行为错误。腾程餐饮公司作为特许人进行对外签约的前提条件就是具备特许经营资质，本案中，腾程餐饮公司在明知自己不具备特许经营资质的情况下大肆对外宣传招商加盟，在与陆海军签约时不披露自己不具备特许经营资质信息就属于故意隐瞒真实情况。3.一审法院认为涉案合同仍处于履行期，因此对于陆海军要求退还加盟费等相关费用的诉讼请求不予支持错误。现因为腾程餐饮公司隐瞒其不具有特许经营资质的行为，导致陆海军已经无法达到合同目的，因此陆海军要求解除涉案特许经营加盟合同，退还相关的费用。二、一审法院适用法律不当。涉案合同属于特许经营合同，一审法院不应当只依据《中华人民共和国合同法》审理，而应当依据《中华人民共和国合同法》《商业特许经营管理条例》及《商业特许经营信息披露管理办法》来审理。腾程餐饮公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、腾程餐饮公司具备特许人的主体资格，具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。腾程餐饮公司享有“煮元张”商标的所有权，双方于2018年1月18日签订《商业加盟经营合同》时，该商标已通过初审公告，且腾程餐饮公司在申请注册之前就已实际使用该商标。腾程餐饮公司吸纳了青岛腾程利佳餐饮管理有限公司（以下简称腾程利佳公司）的很多人员，从一成立就已经拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。腾程餐饮公司也符合“两店一年”的相关规定，具备作为特许人的主体资格。二、陆海军以《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条的规定为由要求解除合同是错误的。腾程餐饮公司并没有隐瞒有关信息或者提供虚假信息，陆海军无论是从网上介绍还是到腾程餐饮公司处实际考察，得到的都是真实信息。另外，只有特许人隐瞒有关信息或提供虚假信息足以导致合同目的不能实现的，被特许人才享有该解除权。本案中，陆海军认为腾程餐饮公司未按照《商业特许经营管理条例》规定披露特许经营管理的信息，即便情况属实，也不影响其实现合同目的。三、“两店一年”和“备案”问题并不是法定可以解除特许经营合同的理由。《商业特许经营管理条例》关于“两店一年”和有关备案的规定均是行政性管理规定，是否完全具备该要求，不影响民事合同的效力。四、陆海军开了加盟店并实际经营了很长一段时间，已经实现了合同目的，同时也证明了腾程餐饮公司已经履行了相关的信息披露义务。五、陆海军的诉讼请求中，除了要求返还合同款项外，还要求赔偿其他费用。其中，店铺装修费、店铺租金、物业管理服务费、设备费用等项目，无论陆海军是否选择特许经营模式，都要支出这些费用，陆海军要求赔偿和返还无理无据，另外，陆海军只考虑支出，没有考虑其经营期间的收入，其主张因此也是明显错误的。六、陆海军没有单方解除合同的权利，双方之间的《商业加盟经营合同》应当继续履行，陆海军的所有诉讼请求都不应得到支持。陆海军向一审法院起诉请求：1.判令解除其与腾程餐饮公司于2018年6月18日签订的商业加盟经营合同。2.判令腾程餐饮公司返还加盟费170000元、保证金10000元、设备费70169元。3.腾程餐饮公司赔偿陆海军店铺装修费75000元，租金、物业管理费147000元、水电费用42000元。第2、3项合计514169元。4.腾程餐饮公司承担本案诉讼的律师费、诉讼费、保全费、公告费、执行费。一审诉讼期间，陆海军放弃第三项中水电费42000元的诉讼请求。一审法院查明以下事实:陆海军、腾程餐饮公司于2018年1月18日签订商业加盟经营合同约定的相关内容如下：品牌方（甲方）腾程餐饮公司，加盟方（乙方）陆海军。第一条加盟经营区域。地区：浙江省嘉兴市平湖区域。第二条合同期限和相关费用。2.1加盟经营费17万元。2.2保证金1万元。2.3合同期限3年，自2018年1月18日起至2021年1月17日止。2.4乙方应将上述款项在本合同订立当日一次性支付至甲方指定账户。第三条双方的权利和义务。3.1商标使用。3.1.1甲方拥有“煮元张”品牌及包装器材的商标等知识产权，甲方同意将“煮元张”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。3.1.2乙方为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导。3.1.3乙方所设立或拓展的门店须先经过甲方评估审核通过方可开业，同时须按照甲方要求进行品牌经营活动。3.1.4乙方须遵守甲方规定的产品价格、产品配方和制作方法及质量要求，不得擅自更改产品价格、份量、名称等，或私自开发、销售未经甲方书面同意认可的产品。3.1.5为维护“煮元张”的品牌形象，乙方及乙方设立、拓展门店应当严格执行甲方现有以及拟实施的品牌维护管理要求，包括但不限于店内员工须穿着“煮元张”品牌的统一工作服，保持店内清洁及卫生等。3.1.6甲方进行季节促销、新品推广等活动，乙方应按甲方要求做积极配合。3.1.7乙方及乙方所设、开拓的门店使用“煮元张”品牌的相关宣传品、物料由甲方按经营规模供应;乙方从甲方以外渠道的印刷或购买宣传品、物料的视为违约，系对甲方知识产权的侵害。3.1.8本合同期限内，甲方不再授权第三方在乙方加盟经营区域内开设“煮元张”品牌门店。3.1.9本协议生效后，因乙方原因导致的本合同终止、提前解除或无法履行，则乙方自愿放弃所支付的加盟经营费，甲方无需返还。3.2门店装修。3.2.1甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计(注:涉及的设计图纸不包含消防审批图和电气工程图)进行施工并承担装修费用，同时向甲方支付设计费。实用面积80平方米(含)以下的设计费均按3000元/门店收取，超出80平方米的部分按50元/平方米计算，前述费用应于店铺装修前一次性支付到甲方指定账户。3.2.2非在青岛市区开设门店，如需甲方设计人员至现场丈量尺寸的，所有差旅费由乙方承担。3.2.3乙方开设、开拓的门店须经甲方验收合格后方可开业；乙方不得开设与“煮元张”品牌(包括招牌、标示、店面装修等)相类似的店铺。3.3开业培训及指导。3.3.1乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括:“煮元张”品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。培训期为10天(含休息日及实习)，累计不少于100小时(按10小时/天计)。培训结束，乙方受训人员需接受甲方培训部门考核，每家门店必须有肆个人员通过考核方可开业，否则视为违约。3.3.2乙方自营店及乙方加盟经营区域内拓展的加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天(工作时间每天10小时)，收费标准为200元/人/天，经营指导费用由门店开设方自行承担，加盟商承担经营指导人员往返差旅费及食宿费用。3.3.3甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持(新品更新，统一的企划方案等)，乙方自营店及乙方加盟经营区域内拓展的加盟店按每家店每年6000元的品牌维护费(开业之日算起年缴)一次性支付到甲方指定账户中。乙方加盟经营区域内拓展的加盟店所支付的品牌维护费，甲方分季度将该费用的50%给予乙方。3.4原料及设备。3.4.1为维护品牌统一性，乙方及其拓展的门店经营“煮元张”品牌所需的原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购，费用由门店经营者自行承担。同时甲方委派的加盟督导有权随时对乙方及其拓展的门店内的经营数据、原材料的使用及储存、产品制作工艺以及设备的使用、保养维护进行数据调取、状况检查等监督管理活动。3.4.2甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关相关法律的规定。如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换成退货，并承担由此产生的费用。3.5续约及区域内拓展。3.5.1乙方未经甲方书面同意，不得将“煮元张”品牌加盟经营权转让或允许任何第三方使用“煮元张”品牌及相关产品，且不得将区域内任何区域的加盟经营权授与第三方。3.5.2合同期限内乙方代理区域内所开设的自营门店，必须先由甲方审核是否符合开店标准，审核通过后和甲方签订单店合约，单店合约免除加盟经营费，保证金按照每家店人民币1万元的标准收取。3.5.3非自营门店(即乙方在乙方加盟经营区域内拓展的加盟店)同样须由甲方审核，审核通过则签订由甲方统一提供的三方合同，因此而发生的加盟经营费归乙方所有(乙方需向甲方缴纳每家门店运营成本设计费3000元)，保证金由甲方收取。加盟经营费和保证金的收取标准以及原材料的售价必须与甲方规定的标准一致，乙方与该第三方之问的纠纷问题由其自行解决，与甲方无关。3.5.4乙方不得以任何方式向甲方员工提供好处，一经查实，应向甲方支付1万元的违约金。如遇甲方人员主动向乙方索要财物，乙方有义务告知甲方，在乙方提供确实证据的情况下，甲方将对乙方进行奖励。3.5.5乙方明确知悉甲方现行加盟代理制度规定，同意按照该等制度规定和本协议约定行使代理权，接受甲方的统一指导开展区域内门店拓展工作。第四条费用结算。4.1货款结算:款到发货。甲方在进货价格和甲方供应给单个加盟店的价格一致的基础上给予乙方原材料价格5%的返利(设备、原物料)，每季度返利一次，返利将以原物料的形式进行。第五条违约责任。5.1因甲方自身原因逾期交货的(物流或快递公司问题及供应商断货除外，交货日期以甲方发出日为准)，每日按逾期交货部分货款的干分之五支付违约金(最高不超过该郎分货款的30%)；乙方逾期支付依照本合同约定的费用，每日按逾期支付金额的干分之五支付违约金。5.2乙方反第三条款约定的任意一项，第一次由甲方发“要求立即改正连约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并根据情节轻重扣除5000元至1万元的保证金作为违约金，同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金，且甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后，乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金，否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。5.3如在合同履行过程中，若乙方有将加盟店充作乙方自营店的行为，则视为严重违约，须赔偿甲方人民币贰拾万元的违约金，甲方有权解除合同。(所有门店均须提供营业执照，租房合同等相关证明至甲方处备案)。5.4乙方负责对乙方加盟经营区域内加盟门店进行统一管理，如加盟店有违反约定未从甲方采购原物料、设备及宣传品等相关物资的情况，除按单店合约处罚相应门店外，乙方承担连带责任，甲方可视情况要求乙方按次支付5000元至1万元的违约金。如乙方有参与违规采购原物料及设备的行为，甲方有权解除合同。5.5乙方加盟经营区域内，如有加盟门店或自营门店停止经营，须拆除品牌标识并提供拆除照片，向公司办理门店停业备案手续。5.6乙方须在合同签订之日起90天内开出自营门店，否则甲方有权解除合同，本合同保证金在双方无异议情况下一次性退还(不计利息)。5.7乙方在合同签订的第一年必须开出1家“煮元张”品牌自营店或加盟店，第二年开出∠家“煮元张”品牌自营店或加盟店，第三年开出∠家“煮元张”品牌自营店或加盟店,否则甲方有权解除合同，本合同保证金在双方无异议情况下一次性退还(不计利息)。5.8无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作:在门店内拆除所有与“煮元张”品牌相关的装修、装饰，撤离所有与“煮元张”品牌相关的商品及宣传物,并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片并向乙方书面确认之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金。第六条争议的解决办法。6.1因本合同及本合同的履行发生纠纷，当事人双方应当及时协商解决，协商不成时，双方可依法向甲方所在地人民法院提起诉讼。第七条附则。7.1本合同如有附件，附件是本合同的不可分割组成部分，甲、乙双方必须遵守。如有违反，应承担违约责任。7.2本合同一式两份，甲方、乙方各执一份。7.3本合同的解释权归甲方所有。7.4本合同自签订起即日生效。双方于2018年1月18日签订补充协议约定：2.乙方无违约情况下，到期免费续签。3.今先付代理定金3.88万元，其余尾款13.12万元于2018年2月14日之前补齐。4.今中奖500元现金，全款以后返现金500元整。一审诉讼过程中，腾程餐饮公司认可青岛季忆餐饮管理有限公司收取的陆海军款项均系履行涉案商业加盟经营合同的款项。双方确认陆海军支付了加盟费167500元。陆海军提交厂家直发销售订单、设备款收据及POS机签购单。证明陆海军在腾程餐饮公司处支付的设备费70169元。腾程餐饮公司认可收到上述款项，但主张并非全部系设备款。陆海军提交装修结算单、场地经营管理合同、商铺缴费通知单、物业费发票。证明陆海军加盟腾程餐饮公司品牌所支出的相关费用，因腾程餐饮公司没有资质及违约给陆海军造成的实际损失。陆海军提交腾程餐饮公司在4个网站上发布的宣传资料，证明腾程餐饮公司夸大经营收益，涉嫌商业欺诈。因宣传资料系网页打印件，陆海军未提交其他证据佐证其真实性，一审法院不予采信。腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，于2017年9月28日核准登记。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品；生物技术、食品加工技术的技术研发、技术咨询、技术转让；销售预包装食品等等。经陆海军在商务部业务系统统一平台商业特许经营信息管理进行备案查询，未查询到腾程餐饮公司公司的备案信息，腾程餐饮公司对此予以认可，但主张未经商务部备案不是陆海军主张解除合同的理由。“煮元张”商标由腾程餐饮公司于2017年9月4日申请注册，现商标处于异议状态。一审法院认为，陆海军、腾程餐饮公司于2018年1月18日签订商业加盟经营合同内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，陆海军以腾程餐饮公司在签订合同时未在商务主管部门进行特许经营备案、特许商标并非腾程餐饮公司所有且未经注册、腾程餐饮公司不具有2个经营超过1年的直营店、夸大宣传经营收益为由，主张腾程餐饮公司存在欺诈行为，并以此为由请求法院判令解除双方签订的涉案商业加盟经营合同。一审法院认为，所谓欺诈，是指故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方基于错误判断作出意思表示。陆海军提交的证据不能证明腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟合同中存在欺诈，理由如下：第一，现有证据不能证明腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同前，故意告知陆海军其所从事的特许经营已经过商业主管部门备案、特许的商标属于注册商标、具备2个经营超过1年的直营店等条件，即腾程餐饮公司不存在故意告知陆海军虚假情况的行为。第二，所谓故意隐瞒真实情况，是指在对方向其了解相关情况时，其有意识地不把真实的情况告知对方，对于对方未进行了解的情况没有告知的，并不能构成其主观上的故意隐瞒。陆海军作为完全民事行为能力人，其在从事商业加盟前应当尽到相应的注意义务，应当对腾程餐饮公司所从事的特许经营有关情况进行查询，或者询问腾程餐饮公司。现有证据不能证明陆海军在询问腾程餐饮公司相关特许加盟的相关情况时，腾程餐饮公司故意隐瞒了真实情况。第三，商业经营有风险属于生活常识，双方亦在合同第5条中约定了“自担风险、自负盈亏”。现有证据不能证明腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同时夸大了经营收益。据此，对陆海军诉请解除涉案商业加盟经营合同不予支持。因涉案商业加盟经营合同中未约定腾程餐饮公司返还加盟费的相关条款，且该合同仍处履行期内，对陆海军诉请返还加盟费不予支持。涉案涉案商业加盟经营合同第12条第1款约定，如果陆海军存在该款约定的违约情形，腾程餐饮公司可依据该款约定扣除保证金作为违约金，因此，在合同履行期内，对陆海军诉请返还保证金不予支持。陆海军主张腾程餐饮公司返还设备费，未提交证据证明腾程餐饮公司提供的设备不符合合同约定的使用目的，对该诉请不予支持。陆海军主张腾程餐饮公司赔偿其店铺装修费、店铺租金、物业管理费、水电费等因解除合同造成的损失，因涉案商业加盟经营合同未予解除，对该诉请不予支持。陆海军主张腾程餐饮公司应负担本次诉讼的律师费无法律依据，且亦未提交证据证明律师费的金额，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决：驳回陆海军的诉讼请求。案件受理费8942元，财产保全费3091元，共计12033元，由陆海军负担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。腾程餐饮公司提供以下证据：证据一：国家知识产权局商标网上查询到的“煮元张”商标申请进展情况打印件、两家煮元张直营店个体工商户营业执照及负责人国志文与腾程餐饮公司签订的劳动合同原件。证明：1.“煮元张”商标属于腾程餐饮公司，该商标的商标申请/注册号为26215811，申请日期是2017年9月4日，初审公告日期是2018年5月20日，注册公告日期是2020年2月14日，专用权期限2018年8月21日至2028年8月20日。2.腾程餐饮公司在青岛市城阳区已开了两家直营店，分别是“城阳区煮元张脆皮馄饨店”和“城阳区煮一碗馄饨店”，该两店的负责人国志文就是腾程餐饮公司的工作人员。证据二：国家商务部业务系统统一平台查询到的备案资料打印件。证明：腾程餐饮公司作为特许人，已有金香缘、季忆、两头牛、古有、张大学士、解鸭、蟹蜜、米思悠共八个享有所有权或使用权的商标在商务部备案。由此可见，腾程餐饮公司已经拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。证据三：国家企业信用信息系统网上查询到的腾程利佳公司、腾程餐饮公司工商登记信息打印件。证明：1.两个公司的股东、执行董事及法定代表人完全一致，经营范围多处相同，系关联企业。2.虽然腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，但腾程利佳公司自2014年3月13日就已成立，腾程餐饮公司吸纳了腾程利佳公司的很多人员，从一成立就已经拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。3.腾程餐饮公司名称变更的事实。陆海军发表质证意见称，对证据一中查询到的煮元张商标注册情况及营业执照真实性无异议，对劳动合同真实性有异议。商标注册情况并不能证明涉案合同签订时已经拥有了煮元张的商标权，腾程餐饮公司也承认在一审庭审时该商标还属于异议状态，因此腾程餐饮公司在签订合同时并不具有煮元张商标权。营业执照不能证明是腾程餐饮公司的直营店，劳动合同属于腾程餐饮公司单方出具，无法证明其证明目的。且营业执照中的注册日期为2018年8月和9月，而涉案合同签订日期为2018年1月18日，因此在签订合同时腾程餐饮公司没有拥有两个直营店，不符合特许经营加盟的资质。对证据二真实性无异议，但是腾程餐饮公司已经证明涉案品牌直到今日并未进行商务部门的备案，其他八个品牌备案与本案没有关联性。对证据三真实性无异议，但是腾程利佳公司与本案无关联，且腾程餐饮公司所说员工吸纳的情况属于内部管理问题，与本案没有关联性，不能证明腾程餐饮公司的证明目的。本院认为，因陆海军对上述除劳动合同外的证据真实性无异议，本院对真实性予以确认，但腾程餐饮公司没有其他证据佐证证据一中的两家店面是其直营店，故本院对营业执照不予采信；由于证据二、三与本案无关，本院亦不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明：腾程餐饮公司于2017年9月4日向国家知识产权局商标局申请注册“煮元张”商标，申请/注册号为26215811，初审公告日期是2018年5月20日，注册公告日期是2020年2月14日，专用权期限2018年8月21日至2028年8月20日。2019年11月26日，腾程餐饮公司由青岛腾程伟业餐饮实业有限公司变更为现名称。本院认为，根据双方当事人诉辩主张，本案争议的焦点问题是：陆海军关于涉案合同应该解除的主张是否成立，其关于腾程餐饮公司返还费用、赔偿损失的诉讼请求能否支持。本案中，陆海军主张腾程餐饮公司商标没有注册，没有两个经营时间超过一年的直营店，未在商务主管部门备案，且未尽信息披露义务，导致其合同目的无法实现，故应解除涉案合同。对此，本院分别分析如下：首先，关于经营资源的问题。《商业特许经营管理条例》第三条规定，“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”根据该规定，特许人只要拥有一定的经营资源即可许可他人使用，该经营资源并不要求一定是注册商标，未注册商标也可以作为经营资源许可他人使用。且本案中，涉案“煮元张”商标于2020年2月14日获得核准注册，腾程餐饮公司系该商标的专用权人。此外，《商业特许经营管理条例》关于特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年以及是否备案的规定，属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效。根据法院查明的事实，陆海军已经使用腾程餐饮公司的相关经营资源开展经营，因此其关于合同目的无法实现的主张不能成立，不应支持。其次，关于信息披露的问题。《商业特许经营管理条例》第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本院认为，根据该条规定，如果特许人违反信息披露义务，被特许人可以主张解除合同，但合同是否解除，仍应审查特许人违反信息披露义务是否影响被特许人合同目的实现，如果特许人没有尽到披露义务并不影响被特许人合同目的实现，则被特许人仅以特许人违反合同披露义务而解除合同的主张不应支持。鉴于注册商标信息系公示信息，因此关于涉案商标在双方签订合同时是否获得核准注册，陆海军完全能够通过相关途径核实。根据查明的事实，陆海军与腾程餐饮公司于2018年1月18日签订涉案合同，但直到本案起诉时陆海军才提出未披露相关信息的主张，而其也未能提供有效证据证明腾程餐饮公司故意隐瞒信息，现陆海军已经利用腾程餐饮公司许可的经营资源实际开店经营，故即使腾程餐饮公司未披露相关信息，也未影响陆海军合同目的实现。因此，陆海军关于腾程餐饮公司未履行披露义务应解除涉案合同的主张亦不能成立。再次，关于陆海军要求腾程餐饮公司返还费用、赔偿损失的诉讼请求能否支持的问题。因陆海军主张解除合同的主张不能成立，故一审法院认为合同应该继续履行、对陆海军关于返还费用、赔偿损失的主张不予支持并无不当。综上，陆海军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8942元，由陆海军负担。本判决为终审判决。审判长  柳维敏审判员  于军波审判员  张金柱二〇二〇年五月二十八日法官助理赵有芹书记员闫旭冉