广东省汕头市濠江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0512刑初44号公诉机关汕头市濠江区人民检察院。被告人潘健荣，曾用名潘火建，男，汉族，1991年10月13日出生，广东省德庆县人，中专文化程度，户籍登记地址广东省德庆县******************，现住广东省广州市白云区*******新河百货楼上，公民身份号码441************839。因本案涉嫌犯非法经营罪于2019年12月27日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于汕头市看守所。辩护人陈丹丹，广东法标律师事务所律师。汕头市濠江区人民检察院以汕濠检刑诉〔2020〕36号起诉书指控被告人潘健荣犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2020年5月13日、2020年5月29日公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院指派检察员肖聪出庭支持公诉，被告人潘健荣及其辩护人陈丹丹到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年12月25日，被告人潘健荣接受广西宾阳县宾飞工艺品有限公司法定代表人陆锡飞委托，驾驶粤A*****号重型厢式货车从该公司装载工艺铁皮花盆663件运往广东省深圳市盐田联合仓，运费2500元。在运输途中，被告人潘健荣又接受“胖子”(身份不明、另案处理)委托，驾驶粤A*****号重型厢式货车到广西防城港市********边装载走私伪劣香烟运往广东省汕头市濠江区，运费3000元。2019年12月27日凌晨，被告人潘健荣驾驶粤A*****号重型厢式货车运载上述物品至广东深汕高速公路东段有限公司达濠收费站出口时被民警查获。经清点，从被告人潘健荣驾驶的粤A*****号重型厢式货车上查获pee1(redwine)品牌香烟69万支、万宝路(Mar1boro)品牌香烟28.8万支、中华(硬关税未付)品牌香烟15万支、玉溪(硬细支)品牌香烟30万支、小熊猫(细支专供出口)品牌香烟28.8万支、黄鹤楼(漫天游专供出口)品牌香烟10万支、MILANO品牌香烟50万支，共计231.6万支。经鉴定，玉溪(硬细支)品牌香烟、小熊猫(细支专供出口)品牌香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，中华(硬关税未付)品牌香烟、黄鹤楼(漫天游专供出口)品牌香烟均系真品卷烟，万宝路(Mar1boro)品牌香烟、pee1(redwine)品牌香烟、MILANO品牌香烟均无实物对照样品，无法检验；涉案卷烟价值人民币1659182.4元。公诉机关认为，被告人潘健荣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，结伙非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人潘健荣受他人委托而运输卷烟，起次要作用，系从犯，依法给予减轻处罚；被告人潘健荣归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可给予从宽处罚。建议对被告人潘健荣判处有期徒刑二年六个月，并处罚金。公诉机关提交了物证查获的卷烟、粤A*****号重型厢式货车(附照片)；发破案经过、到案经过、户籍材料、扣押物品清单、随案移送物品清单、认罪认罚具结书等书证材料；证人陆锡飞的证言；勘验、搜查、扣押、辨认笔录；鉴定意见；被告人潘健荣的供述和辩解等证据证实。被告人潘健荣辩称，1、对公诉机关指控的犯罪事实及定罪没有异议，当庭认罪，要求给予从轻处罚；2、他不知道运载的货物是卷烟。辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人潘健荣的行为构成非法经营罪的定性无异议；2、被告人潘健荣受他人委托而运输卷烟，起次要作用，系从犯，可给予减轻处罚；3、被告人潘健荣在运输卷烟过程中被查获，系犯罪未遂，可给予减轻处罚；4、被告人潘健荣归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，自愿认罪认罚，可给予从宽处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，查获的玉溪(硬细支)品牌香烟价值214920元、小熊猫(细支专供出口)品牌香烟价值206323.2元，合计421243.2元；中华(硬关税未付)品牌香烟价值107460元、黄鹤楼(漫天游专供出口)品牌香烟价值71640元，合计179100元；万宝路(Mar1boro)品牌香烟价值206323.2元、pee1(redwine)品牌香烟价值494316元、MILANO品牌香烟价值358200元，合计1058839.2元。上述卷烟价值1659182.4元。本院认为，被告人潘健荣无视国法，违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证非法经营烟草专卖品而为其提供运输，扰乱市场秩序，情节特别严重，应当以非法经营犯罪的共犯论处，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人潘健荣犯非法经营罪的罪名成立。查获的pee1(redwine)品牌香烟69万支、万宝路(Mar1boro)品牌香烟28.8万支、中华(硬关税未付)品牌香烟15万支、玉溪(硬细支)品牌香烟30万支、小熊猫(细支专供出口)品牌香烟28.8万支、黄鹤楼(漫天游专供出口)品牌香烟10万支、MILANO品牌香烟50万支，运载工具粤A*****号重型厢式货车1辆，应予以没收。被告人潘健荣在共同犯罪中，接受他人委托而代为运输卷烟，起次要作用，系从犯，依法给予减轻处罚；被告人潘健荣归案后能如实交代其所犯罪行，系坦白，可给予从轻处罚；被告人潘健荣自愿认罪并愿意接受处罚，依法给予从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人与上述相同的辩护意见，本院予以采纳；辩护人认为被告人潘健荣系犯罪未遂的辩护意见，经查明，被告人潘健荣实施了卷烟流通环节中的运输活动，即构成非法经营罪的既遂，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人潘健荣是否知道其运载的货物是卷烟的问题。经查，（1）被告人潘健荣在侦查阶段供认了觉得运载的货物不正常，应该是违法物品，可能是卷烟；（2）被告人潘健荣从事货物运输工作，应当查验运载的货物及相关手续；（3）根据《中华人民共和国道路运输管理条例》第二十六条规定：“法律、行政法规规定必须办理有关手续后方可运输的货物，货运经营者应当查验有关手续”。综上，认定被告人潘健荣知道或应当知道其所运载物品是卷烟的事实清楚，证据确实、充分。被告人潘健荣予以否认，与查明的事实不符，应予以驳回。根据被告人潘健荣的犯罪性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人潘健荣犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金6万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月27日起至2022年6月26日止；罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）二、查获的pee1(redwine)品牌香烟69万支、万宝路(Mar1boro)品牌香烟28.8万支、中华(硬关税未付)品牌香烟15万支、玉溪(硬细支)品牌香烟30万支、小熊猫(细支专供出口)品牌香烟28.8万支、黄鹤楼(漫天游专供出口)品牌香烟10万支、MILANO品牌香烟50万支，运载工具粤A*****号重型厢式货车1辆，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  谢礼彬审 判 员  肖少光人民陪审员  陈钧鸿二〇二〇年五月二十九日书 记 员  郑晓斌附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。