山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终722号上诉人（原审被告）：赵曰楼，男，1973年5月10日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：翟继栋，山东赞国律师事务所律师。委托诉讼代理人：王倩，山东赞国律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：满慎林，男，1960年6月27日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：满华（系满慎林之子），住山东省微山县。上诉人赵曰楼因与被上诉人满慎林机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2019）鲁0481民初4117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵曰楼上诉请求：1.撤销滕州市人民法院作出的(2019)鲁0481民初4117号民事判决，发回重审或依法改判。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院对于被上诉人满慎林的误工期和护理期认定有误。在本案一审审理中，被上诉人主张误工期112天，护理费82天所依据的仅是住院病案等证据，其没有提交司法鉴定报告或者出院后其医疗机构出具的需要连续康复治疗休息和护理诊断证明，并且也未申请进行法医临床司法鉴定确定伤后误工期和护理期。因此，其主张的误工期及护理期所依据的证据明显不足，应承担举证不能责任。一审法院在不进行司法鉴定的情况下，单独参考《GA/T1193-2019人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》,判决支持被上诉人的误工期和护理期主张是错误。该评定规范只应是司法鉴定人员进行司法鉴定时所参照的评定规范，是在法医学检验的前提下进行参照评定，该评定规范显然不能直接用来作为裁判依据。二、一审法院对于被上诉人误工费标准认定有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中被上诉人主张受伤前一直从事船员工作，要求按照2018年度山东省交通运输业收入标准计算误工费，那么依据上述司法解释规定，其应当提交事发前长期从事船员工作的客观有效证据(例如连续稳定的银行工资发放流水、缴纳个税凭证等)，才能充分证明其确实一直从事船员工作并有稳定合法收入。但被上诉人提交的工作单位证明等证据可以看出均是事后制作，不具有客观真实性，其未能提交银行工资发放流水等任何客观有效证据来证实其主张，并且被上诉人事发时年龄为59周岁，接近法定退休年龄，明显已不能胜任高强力的船员工作，其称长期从事船员工作与常理不符。因此，一审法院判决认定被上诉人误工费按照交通运输业收入标准计算，所依据证据明显不足，也与事实不符。被上诉人的误工费应当按2018年度山东省农村居民人均可支配收入16297元/年标准计算。综上所述，一审法院判决认定被上诉人的误工费及护理费所依据的证据不足，对该事实认定不清，判决有误。请求二审法院查明案件事实，发回重审或依法改判，维护上诉人的合法权益。赵曰楼补充事实理由：1.一审法院对被上诉人满慎林的营养期限认定52天有误。2.一审法院对被上诉人满慎林的交通费500元认定有误。满慎林辩称，一、关于上诉人赵曰楼所提出对于被上诉人满慎林的误工期和护理，已经在上次提交的文件中明确指出：被上诉人满慎林L1压缩性骨折，多发软组织挫伤，颈髓损伤，头外伤。医院诊断书上明确指出：加强营养，继续严格卧床2月。被上诉人L1压缩性骨折，这对人身体起到主要支撑作用的部位骨折所需要恢复的时间是特定的，俗话说“伤筋动骨一百天”，更何况是人身体主要部位。在这段时间里我方严格执行医院方案严格卧床，在卧床期间伤者的饮食、卫生、洗漱。等都需要有人精心的去护理和照看，以方便伤者能正常康复。颈髓损伤的康复更是漫长的过程。那么对于医院出具的诊断书和伤者伤情上诉人予以否认，我方认为是极度不合理的和对被上诉人造成极大损伤的不负责任、对法律的一种藐视一种不认可。希望法院参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1脊柱骨折评定规范以及受害者住院期限、损伤情况，对受害者要求误工期112天、护理期82天、营养期52天予以支持。后期受害者在微山县第五人民医院又进行了为期7天的治疗，仍未康复，直至今日受害者腰部疼痛、手脚麻木，不能从事劳动工作。二、关于被上诉人的误工费是有理有据的，被上诉人在未受伤之前一直从事着船员工作而且提供了船员证、船舶信息、船主证明和船主联系方式，可以有力的证明了工作关系。在从事船员工作的年龄问题上相关文件并未规定退休年限，而且受害者实际年龄为59岁，即使其他行业的退休年限也未达到。在船舶上也并不是从事着所谓的高强力劳动，现在科技日新月异又有什么强力劳动？希望法院参照2018年度山东省交通运输业日人均收入计算挽回受害者因受伤造成的直接经济损失。三、关于上诉人提出的诉讼费用由受害者承担的主张，作为受害者既忍受伤痛的折磨又承担经济损失，让上诉人免责、免损失这是对受害者不负责任，对法律不尊重，是不道德的行为。综上所述，受害者在受伤以后所造成的直接经济损失和身体伤害确实存在，而且上诉人(赵曰楼)在无证驾驶无牌机动车造成事故、负全责的情况下，事故后并未照看、探视伤者，后期更是电话不接、费用不付、不管不问，直接无视伤者伤痛，我方受害者在忍受伤痛的情况下上诉人又在做什么、又在哪里？对受害者造成伤害和损害的情况下上诉人逃避责任、规避责任的这种行为是不道德的，是对法律的一种无视，希望法院予以严惩。特此请求法院还受害者一个公正、公平判决。满慎林补充：1.被上诉人所受伤害巨大，营养费是适当的，医院的医嘱也是增加营养。2.家属在医院照顾病人，支出的交通费是合理的。满慎林向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金，损失合计56996.94元(不含被告赵曰楼为原告满慎林垫付的医疗费5753元)。一审法院认定事实：2019年5月20日9时20分许，被告赵曰楼驾驶电动四轮车沿滕州市荆河路由西向东行驶至五里屯转盘东路段时，与在路边捡钱的原告满慎林发生道路交通事故，致原告满慎林人身损伤。经滕州市公安局交通警察大队道路交通事故责任认定，被告赵曰楼未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车，对道路情况观察不够，行驶中未确保安全的违法行为，应承担该次道路交通事故的全部责任；原告满慎林无违法行为，无事故责任。原告满慎林受伤当日被送往滕州市工人医院诊断并住院治疗22天(2019年5月20日至2019年6月11日)，支付医疗费10508.54元，其中被告垫付5753元。经该医院诊断，其损伤为头外伤，L1压缩性骨折，多发软组织挫伤，颈髓损伤。出院医嘱：1、加强营养，适当锻炼；2、继续严格卧床2月，1月后复查。该医院于2019年6月19日为原告出具诊断书，记载仍为：1、加强营养，适当锻炼；2、继续严格卧床2月，1月后复查。原告满慎林系农村居民，其受伤前从事交通运输业，要求按2018年度山东省交通运输业日平均收入262.58元计算误工费；原告住院期间由其子满华护理，满华系微山小状元教育培训学校教师，要求按2018年度山东省教育业日平均收入267.94元计算护理费。一审法院认为，被告赵曰楼违反法律、行政法规的有关规定，驾驶机动车辆发生道路交通事故，致原告满慎林人身损伤。被告赵曰楼未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车辆，行驶中对道路情况观察不够，且未确保安全的违法行为，应承担该次道路交通事故的全部责任；原告满慎林无违法行为，无事故责任。滕州市公安局交通警察大队的道路交通事故责任认定，依法有据，客观公正，该院予以确认。故被告赵曰楼依法应对原告满慎林承担全部民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关法律规定，该院对原告满慎林的赔偿范围及计算标准确认如下：1、医疗费10508.54元。2、误工费24393.60元：滕州市工人医院的出院医嘱、诊断书，均记载原告出院后需继续严格卧床2个月即60天，该院根据该出院医嘱、诊断书，参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1脊柱骨折评定规范，以及原告的住院期限、损伤情况，对原告要求误工期112天、护理期82天、营养期52天予以支持。参照2018年度山东省交通运输业日均收入计算，对原告要求误工费24393.60元予以支持。3、护理费6560.82元：按照2018年度山东省全省居民人均可支配收入29205元，即每日80.01元计算82天。原告要求参照2018年度山东省教育业日平均收入267.94元计算护理费，证据不足，该院不予支持。4、营养费1560元：每天酌定30元计算52天。5、住院伙食补助费660元：原告满慎林住院治疗22天，按每天30元计算。6、交通费该院酌情认定500元。原告要求精神损害抚慰金，该院不予支持。综上，原告满慎林因该次道路交通事故造成的经济损失款44182.96元，该院确定由被告赵曰楼全额承担赔偿责任，其已垫付的医疗费，从其应赔偿总额中扣减。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告赵曰楼赔偿原告满慎林经济损失款44182.96元，扣减已垫付的5753元，余款38429.96元于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告满慎林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1230元减半收取615元，由被告赵曰楼负担。二审诉讼期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本次交通事故，赵曰楼驾驶肇事车辆致满慎林人身损伤，交通警察部门作出事故责任认定，一审法院认定赵曰楼承担满慎林全部民事赔偿责任正确。一审法院依照满慎林出院医嘱、诊断书，根据满慎林实际伤情，参照相关规定，酌定满慎林误工期112天，护理期82天，营养期52天并无不当，二审予以维持。满慎林为证实其从事的船员工作，提交了船员证等证据，一审据此按交通运输业认定其误工标准并按照满慎林的诉求支持其误工损失24393.60元亦无不当，二审予以维持。交通费应为满慎林受伤后治疗期间的实际支出，一审法院酌定500元适当。综上，上诉人赵曰楼关于一审判决认定被上诉人满慎林误工费、护理期、营养期、交通费有误的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人赵曰楼的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费625元，由上诉人赵曰楼负担。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 邵明伟审判员 杨丽娜二〇二〇年五月十二日书记员 吴 凡