浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0304民初380号原告：温州卡聂高贸易有限公司。住所地：浙江省温州市瓯海区过境公路景丽大楼201室。统一社会信用代码：913303006716009201。法定代表人：林小芬，总经理。委托诉讼代理人：周科召，北京炜衡（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙克，北京炜衡（温州）律师事务所律师。被告：史红伟，男，1973年12月4日出生，住新疆奎屯市。委托诉讼代理人：贾爱仁，浙江明瓯律师事务所律师，由温州市瓯海区法律援助中心指派。原告温州卡聂高贸易有限公司（以下简称温州卡聂高公司）与被告史红伟劳动争议一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温州卡聂高公司的委托诉讼代理人周科召，被告史红伟及其委托诉讼代理人贾爱仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温州卡聂高公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令原告不向被告支付解除劳动合同经济补偿金39175.5元；2.请求依法判令原告不向被告支付2019年5月工资3731元、7月工资差额3565元；3.请求判令原告不为被告补缴2009年8月至2019年9月的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。事实和理由：2009年9月，原告与被告展开合作，由被告为原告销售其旗下各品牌红酒，原告按销售回款为被告分红。原告与上海卡聂高国际贸易有限公司（以下简称均上海卡聂高公司）为卡聂高品牌红酒的经销商，存在业务往来与商业合作。2014年起原告进行业务调整，陕西省红酒销售工作转交铪上海卡聂高公司。2014年4月8日，经协商一致，原告与被告解除合作关系，由上海卡聂高公司与被告进行合作。上海卡聂高公司与被告签订了《合作销售协议》，约定由被告为上海卡聂高公司销售其旗下各品牌红消，上海卡聂高公司按销售回款为被告分红。2019年9月3日，被告误以为其与原告存在劳动关系，而向原告通知解除劳动合同。2019年10月，被告向西安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称西安劳动仲裁委）申请仲裁，西安劳动仲裁委作出市劳人仲裁字[2019]第1095号裁决书。原告认为西安市劳动人事争议仲钱委员会作出的仲裁裁决书对案件基本事实不清，适用法律错误，具体理由如下：一、原告与被告之间不存在劳动关系，原告与被告之间原系合作关系，且已于2014年4月8日解除。即使认定原告与被告之间存在劳动关系，被告于2019年10月提请仲裁时已超过一年的仲裁时效。二、自2014年4月8日起，被告与上海卡聂高公司系平等民事主体之间的合作关系，而非劳动关系。双方签订了《合作销售协议》，约定按红酒销售回款比例分红，而对于工作时间、休息休假、社会保险、工作环境等均没有涉及。双方不存在行政管理与被管理的关系。联系客户、推销红酒等相关红酒销售工作均由被告进行，上海卡聂高仅按协议约定以开发红酒陈列室、提供宣传资料、提供红酒知识及销售技巧等方式提供支持。三、原告与上海卡聂高公司系两个不同的民事主体。被告在仲裁时陈述的报送日记、回报客户信息、销售情况、出差报销等都是向上海卡聂高公司提交而并非原告。退一步讲，即使上海卡聂高公司与被告之间系劳动关系，也不应由原告承担相应责任。四、根据《合作销售协议》约定，仲裁应由温州仲裁委管辖，西安劳动仲裁委不具有管辖权。被告史红伟辩称，一、被告与原告存在劳动关系，而非合作关系。1.2009年9月开始，原告的法定代表人林小芬、财务人员闻丽曼先后每月向被告发放报酬，被告需向原告报送工作日志、汇报客户信息和销售情况，被告出差需要原告批准，原告向被告支付出差补助，均是原告作为用人单位对被告作为劳动者进行管理、控制、支配的表现。2.2014年4月8日原告以“不签视为自动离职”要求被告与上海卡聂高公司签订《合作销售协议》，但是双方履行劳动关系的内容并没有改变。原告称2014年4月与被告解除关系，但是同年8月27日原告仍对西安办事处样品核准进行审批，并由原告法定代表人签字确认。二、关于仲裁时效的问题。由于本案劳动合同解除是在2019年9月3日，并未超过一年的仲裁时效。原告不为被告办理社会的违法行为一直持续，被告在申请劳动仲裁时才得知权利被侵犯，因此未超过时效。三关于管辖的问题。由于被告与原告是劳动关系，西安是劳动合同履行地，西安劳动仲裁委对本案有管辖权。本院经审理认定事实如下：2009年8月，被告史红伟进入原告温州卡聂高公司，由其在陕西省西安市从事红酒销售推广工作。原告每月20日左右通过由原告法定代表人银行账户以转账方式向被告支付上月相应报酬。2014年4月8日，被告史红伟与上海卡聂高公司签订《合作销售协议》，约定由史红伟以其人际关系及推销能力为上海卡聂高公司旗下各品牌红酒在山西省、陕西省区域拓展市场，史红伟在合作销售期间不得在约定的区域内从事上海卡聂高公司以外公司的兼职工作，上海卡聂高公司为史红伟开放OA管理系统，史红伟需在OA管理系统记录销售日志、提供客户资料、销售数据。2014年8月27日，林小芬在内容为“本单样品核价后，按年度总回款的千分之三扣款挂账（半年核算一次），年度挂账总计达到本次西安办事处样品核价总数则可免样品的费用，如未能达到的，本单样品的费用将在一年后的第一个月工资中扣除”的书面材料上签字确认。2015年10月开始变更由闻丽曼个人银行账户向被告支付报酬。2019年8月24日，原告向被告支付2019年7月提成166元。2019年9月3日，被告向原告邮寄《解除劳动合同通知书》，以原告未依法与被告签订劳动合同、未依法为被告缴纳社会保险费、违法拖欠被告2019年5月、7月工资为由，提出解除双方劳动合同。原告于2019年9月5日收到上述通知书。2019年11月，被告向西安劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决：1.被申请人（即原告）向申请人（即被告）支付解除劳动合同经济补偿金39175.5元；2.被申请人向申请人支付拖欠的2019年5月工资3731元、7月工资3731元，共计7462元；3.被申请人为申请人补缴2009年8月至2019年9月期间的养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险。该委于2020年1月2日作出市劳人仲案[2019]第1095号裁决书，裁决：一、本裁决书生效后10日内，被申请人温州卡聂高公司向史红伟支付解除劳动合同经济补偿金39175.5元；二、本裁决书生效后10日内，被申请人温州卡聂高公司向史红伟支付2019年5月工资3731元、7月工资差额3565元；三、本裁决书生效后10日内，被申请人温州卡聂高公司为申请人史红伟补缴2009年8月至2019年9月的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险（具体缴费办法及数额以社会保险经办机构审核认定为准，用人单位和个人分别承担其应缴部分，已缴纳部分不再重复缴纳）；四、驳回申请人史红伟的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。另查明，原告温州卡聂高公司的股东为林小芬、陈一心、陈伟俊。上海卡聂高公司的法定代表人为林小芬，股东为林小芬、陈一心。以上事实由原、被告的陈述以及原告提供的仲裁裁决书、《合作销售协议》、温州卡聂高贸易有限公司企业信息及股东信息、上海卡聂高国际贸易有限公司企业信息及股东信息，被告提供的邮件截图、温州卡聂高西安办事处样品核算标准、温州卡聂高商贸有限公司销售订单、购销合同、银行流水交易明细清单、葡萄酒销售增值税发票、住宿费发票、锦园君逸发票开具明细表、物业费发票、解除劳动合同通知书、西安劳动仲裁委庭审笔录、温州市卡聂高账号变更通知及相应收款账号、“钉钉”办公软件截图等予以证实。另原告提供的闻丽曼退休证，并不能证明闻丽曼系上海卡聂高公司的财务人员的事实。被告提供的食品流通许可证、营业执照、酒类流通备案登记表、营业执照副本、温州卡聂高贸易有限公司账号，不能证明其主张的待证事实，本院不予认定。2009卡聂高新产品、卡聂高通讯录、上海卡聂高重办世界级酒类品牌合作发展高论坛-全国千商大会活动方案、发货2018明细、原告质证认为系打印件，未加盖印章，对其真实有异议，本院不予认定。本院认为，根据原、被告双方的诉辩意见，本院对争议焦点确定并评析如下：一、原、被告之间是否存在劳动关系。原告诉称2014年4月前其与被告系合作关系，2014年4月8日被告史红伟与上海卡聂高公司签订《合作销售协议》，与原告再无关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2015〕12号）规定用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告系从事酒类销售的企业，被告的工作内容是各品牌红酒销售，其提供的劳动是用人单位业务的组成部分。自2009年8月起原告每月20日左右向被告发放报酬，被告在工作中需向原告报送工作日志，出差需经原告审批，向原告报销出差费用，接受原告管理，均符合劳动关系的特征。被告与上海卡聂高公司签订《合作销售协议》后，2015年10月变更为由闻丽曼个人账户发放报酬，原告在仲裁庭审时陈述闻丽曼系上海卡聂高公司财务人员，有时也担任温州卡聂高公司的财务人员，根据被告提供的增值税发票，原告2019年8月开具的发票上收款人为闻丽曼，原告未提供相应证据予以反驳，本院认定仍系原告向被告发放相应报酬。原告温州卡聂高公司与上海卡聂高公司法定代表人相同，股东构成也存在重合，经营范围一致，同时结合被告提供的证据，被告主张2014年4月8日后仍与原告存在劳动关系，本院予以认定。二、关于被告2019年5月及7月工资的问题。原告以被告月销售额未达到20000元，2019年5月未向被告发放工资，2019年7月仅发放166元。被告陈述双方约定月销售金额达到20000元按底薪4500元发放，达不到底薪按2500元发放，后2019年3月原告出台文件实行2万元以下没有底薪。原告以员工未达到相应业绩标准不支付工资违反了关于最低工资的相关规定。被告陈述双方原约定销售额未达到20000元，支付底薪2500元，结合被告提供的银行转账记录，本院予以采信。故原告应向被告支付2019年5月、7月工资各2500元，合计5000元。三、关于原告主张经济补偿金的问题。被告史红伟向原告温州卡聂高公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以原告未依法与被告签订劳动合同、未依法为被告缴纳社会保险费、违法拖欠被告2019年5月、7月工资为由，提出解除双方劳动合同。原告温州卡聂高公司确实存在未为被告缴纳社会保险的情形，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条劳动者可以单方解除劳动合同的情形。劳动合同解除通知，自送达对方当事人起生效。被告史红伟出具的《解除劳动合同通知书》已于2019年9月5日送达温州卡聂高公司，双方劳动合同自2019年9月5日起解除。被告史红伟要求原告温州卡聂高公司支付解除劳动合同经济补偿，符合劳动合同法第三十八条、第四十六条的规定，本院予以支持。原告主张2009年9月开始与被告合作，被告主张2009年8月开始入职原告处，根据原告提供的银行转账记录，每月发放上月工资，本院对被告的主张予以采信。经核算，西安劳动仲裁委认定被告史红伟前12个月的月平均工资为3731元，被告未对该金额提出异议，原告未提出相反证据予以反驳，故原告温州卡聂高公司应支付被告史红伟解除劳动合同经济补偿39175.5元（3731元×10.5）。四、关于补缴社会保险费的问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告温州卡聂高公司作为被告的用人单位，应当依法为被告缴纳社会保险费。双方劳动关系存续期间为2009年8月至2019年9月5日。仲裁时效是解决能否进入仲裁程序，进而决定能否进入诉讼程序，相对实体权利而言，是程序性问题。而《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定的三年时效期间，涉及民事权利能否受人民法院保护的实体问题。原告从知道或应当知道被告没有为其缴纳之日起超过三年的社会保险费，不予保护。故其主张2016年9月6日前的社会保险费，因已超过三年的时效期间，本院不予支持。被告应为原告办理2016年9月6日至2019年9月5日的社会保险手续并补缴社会保险费，但原告应自行承担个人应交部分的社会保险费。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、原告温州卡聂高贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告史红伟工资5000元、经济补偿39175.5元，合计44175.52元；二、原告温州卡聂高贸易有限公司于本判决生效之日起十日内为被告史红伟办理并补缴2016年9月6日至2019年9月5日期间的社会保险费（具体险种及金额以社会保险经办机构核定为准，被告史红伟自行承担个人应缴部分）；三、驳回原告温州卡聂高贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告温州卡聂高贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 张伟伟二〇二〇年五月九日代书记员 周温熙附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文1.《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。