鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0303民初4146号原告：沙凤玲，女，汉族，1976年6月19日出生，住所，新疆昌吉市。委托诉讼代理人：胡微，辽宁钢城正大律师事务所律师。被告：关明俭，男，1985年2月11日出生，住所，鞍山市千山区。被告：紫金财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所，鞍山市铁西区民生西路3甲-Ｓ-6。负责人：孙福鹏。委托诉讼代理人：魏嘉，辽宁无惑律师事务所律师。原告沙凤玲与被告关明俭、紫金财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称紫金保险鞍山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，由本院审判员郑忠宗担任审判长，与代理审判员刘鑫、人民陪审员史雅组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人胡微、被告紫金保险鞍山支公司委托诉讼代理人魏嘉到庭参加了诉讼，被告关明俭经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告沙凤玲向本院提出诉讼请求：1、判决二被告赔偿原告医药费等各项损失暂计1万元（具体赔偿数额待伤残鉴定后确定）；2、二被告承担诉讼费。庭审中原告增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费31935.18元、伙食补助费90000元、护理费12996元、辅助器械费630元、鉴定费2460元、残疾赔偿金74684元、误工费38400元、营养费6000元，二次手术费12000元、精神损失费5000元、复印费3元、交通费1000元，合计194138.18元。事实与理由：2019年3月22日，被告关明俭驾驶的辽Ｃ×××××号小型轿车沿着铁西区建设大道由北向南行驶至四达大道口时，遇到原告驾驶的福田五星牌电动三轮车沿四达大道由西向东行驶至此处时，因被告驾车逆向行驶，未让右侧车先行，致使两车相撞、原告受伤及原告车内载四箱鱼虫受损。原告受伤及车辆等财产损坏的交通事故，经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队认定，被告关明俭负此次事故全部责任，原告无责任。原告就医后，被告紫金保险鞍山支公司垫付医药费1万元。被告肇事车辆投保交强险及商业险。被告关明俭未答辩。被告紫金保险鞍山支公司辩称，案涉车辆辽Ｃ×××××在我公司投保第三者责任保险50万元含不计免赔。在我公司投保交通事故强制保险，俩保险的保险期间为2018年9月17日至2019年9月16日止。案涉事故发生时在保险期限内，另外本案原告所作出的鉴定，因在鉴定时未通知我方参加，存在程序违法。同时该鉴定意见书中明确载明被申请人左髌骨内的固定取出物尚未取出，根据常理可知，在体内存在固定物时，其行动必定受限，但是案涉的鉴定意见书，却因为原告的活动受限来具体评定伤残。由此可见，该鉴定意见书的鉴定依据明显不足，鉴定结论错误，应当重新鉴定。同时根据沈阳中院发布的机动车交通事故责任纠纷案件审判实务问题解答中，在第四点明确交通事故伤者应当在治疗终结或者康复期满后方可进行伤残等级鉴定，若伤者佩戴钢板等内置辅助器的情况，一般应在伤者摘除内置辅助器后，可以直接进行伤残等级鉴定，但在交通事故赔偿责任主体，不应再赔偿后续摘除辅助器内发生的经济损失。因此在本案中案涉伤残鉴定报告存在鉴定程序瑕疵，并且鉴定依据不足的问题。同时若鉴定报告得以采信，则其中标注的后续的二次治疗费用不应当予以支持。第三点，本案原告主张的残疾赔偿金标准过高，应当参照2020年辽高院发布的（2020）7号8号文件当中所述，应当按照全体居民人均可支配收入29701元每年进行计算的，其他同质证意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：1、交通事故认定书一份，驾驶证一份（复印件）、行驶证一份（复印件），保险单一份，证明：事故发生的情况及原告无责，事故发生在保险期间内。被告无异议，故本院予以确认，并在卷佐证；2、住院病历一份、门诊病历一份，住院票据1张，门诊票据3张，外购药票据1张，医药费明细1组，证明：原告因此事故治疗发生医疗费31935.18元，依据住院病案中记载的住院天数90天主张住院伙食补助9000元。被告认为：原告提交的医疗费票据中，其中有一张为2020年1月9日的票据，金额为768元。因原告2019年6月20日就已经出院，而该票据的时间为2020年1月9日，无法证明与本次事故有直接关系，故对该票据请求法院不予采信。另外对于原告提交的外购药的一个费用清单，无法证明与本案有直接关系，请求法院不予采信。另外原告主张的伙食补助费的标准过高，请求法院按照30到50天期间予以采信。本院认可被告对于2020年1月9日的票据提出的异议，对于该票据不予认可，其他收据予以认可；3、护理人员身份信息复印件一份，证明：护理人员系原告的丈夫，原告主张按照居民服务业以及住院天数计算护理费用。按照住院天数90天计算护理费。被告认为：原告主张的护理费的标准要求过高，同时原告仅提交了护理人员的身份信息，但无法证明护理费实际发生，所以说对原告所主张的护理费请求法院不予支持。本院认为，该证据符合证据规则规定，故予以确认，并在卷佐证；4、辅助器械费票据一张，证明：辅助器械费630元。被告认为没有见到相关医嘱，对该费用请求法院不予采信。本院认为该辅助器具与原告的伤情相符，故本院对该证据予以确认，并在卷佐证；5、休工诊断书四张，误工证明一份、工商服务业统一收款收据一张，证明：原告在鞍山三台子观赏鱼交易中心工作。是摊位的业主，每月收入6000元左右，同时根据其休工天数192天计算其误工费。被告认为：该误工证明仅能证明沙凤玲是该观赏交易中心的摊主，但无法证明沙凤玲每月的具体收入。所以在原告方没有举证对于沙凤玲每月收入的情况下，对于原告所主张的每月收入6000元不予采信。本院认可被告提出的异议，对于原告每月收入不予认可，但原告误工时间有医院的相应诊断，误工的天数从2019年3月22日至2019年9月30日共计193天，本院予以认可；6、出示司法鉴定意见书一份，鉴定费票据一份，以及原告的户口本首页、本人页一份，证明原告是城镇户口以及因此次事故被鉴定为伤残十级，二次手术费预估为12000元，伤后营养期为60日，以此主张残疾赔偿金、营养费、二次手术费及精神损失费。被告认为：依据行业惯性可知司法鉴定应当在伤者伤情稳定或者治疗终结后方可鉴定。但是本案中原告在其身体内仍存有固定物的情况下进行了伤残鉴定，并且在该鉴定报告分析说明处明确写明因原告骨折内固定物未取出，部分功能受限。因此比照伤残等级其中的四肢任意大关节功能丧失25%以上，认定为十级。所以通过该表述可知，该司法鉴定报告认定十级所做出的依据，是因为原告身体内固定物未取出，导致的行动受限完全是因为原告体内存有固定物，并且在事故发生时，我公司工作人员曾对原告的伤情进行过评估，评估结果为原告的伤情完全不构成伤残。并且原告在鉴定机构时并未依约通知被告进行参加，所以该鉴定意见书所认定的结果，无法反映本案的事实，存在鉴定依据不足，鉴定程序违法的情况，请求法庭予以重新鉴定。同时对于鉴定意见书中所认定的二次取出费用12000元因该鉴定结论本身存有错误，所以对于该费用不应采信。若该鉴定报告予以采信也就表明原告是对其伤情已经稳定的情况下进行的鉴定，所以对于其中的二次取出手术费不应当予以得到支持。对于原告主张的营养期的赔偿标准过高，建议每天20元予以计算。对于原告提交的鉴定费发票因不属于保险公司的理赔范围。不应当由保险公司承担。另外对于原告主张的精神损失费过高，请求法院予以调整。本院认为，该组证据符合证据规则规定，能够证明原告所述事实，对于鉴定报告没有法定理由不予重新鉴定，故本院对该组证据予以确认，并在卷佐证；7、复印费发票两张，共计33元。交通费票据没有，请法庭酌定。被告认为：复印费33元，不在保险公司理赔范围内，被告不承担交通费。原告所主张1000元标准过高，同时也未提交相关票据，建议法官根据实际情况予以认定。本院对该份证据予以确认，并在卷佐证。被告紫金保险鞍山支公司提供证据有：保险公司向中国医科大学附属第一医院鞍山医院支付的1万元医疗费转账凭证一张。证明：在事故发生后，保险公司已经在交强险范围内向原告支付了医疗费10000元，应当在本案中予以扣除。原告无异议，故本院对该份证据予以确认，并在卷佐证。被告关明俭未提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月22日，被告关明俭驾驶的辽Ｃ×××××号小型轿车沿着铁西区建设大道由北向南行驶至四达大道口时，遇到原告驾驶的福田五星牌电动三轮车沿四达大道由西向东行驶至此处时，因被告驾车逆向行驶，未让右侧车先行，致使两车相刮撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故，经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队认定：被告关明俭负此次交通事故全部责任，原告沙凤玲无责任。辽Ｃ×××××号小型轿车登记所有人为被告关明俭。该车在被告紫金保险鞍山支公司处投保了交强险及第三者责任保险（保险限额500000元）、不计免赔，事故发生时在投保期内。2019年3月22日至2019年6月20日，原告沙凤玲在中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗90天，二级护理90天，花费医疗费31167.18元。被告紫金保险鞍山支公司为原告垫付医药费10000元。2020年1月15日辽宁大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》鉴定意见为：沙凤玲左膝损伤符合十级伤残；骨折内固定物二次手术取出的费用预估为壹万贰仟元；伤后营养期为60日。本院认为，公民享有生命健康权。公民合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿相关损失。依据鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队的责任事故认定书，被告关明俭负此次事故全部责任。因肇事车辆辽Ｃ×××××在被告紫金保险鞍山支公司投保了交强险及商业三者险，因此，被告紫金保险鞍山支公司应在保险限额内赔偿原告经济损失。超出保险限额的损失由被告关明俭承担。原告要求被告赔偿医疗费31935.18元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”本案原告提供了住院票据、门诊收据及急救费收据证明了其花费医疗费31167.18元，故对原告的该项诉讼请求在31167.18元范围内予以支持。关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费9000元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本案原告住院90天，每天100元，因此，原告住院期间的住院伙食补助费为100元／天×90天＝9000元。原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告赔偿误工费38400元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告系鞍山三台子观赏鱼交易中心摊位业主，误工193天，故参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中批发和零售业在岗职工年平均工资57089元计算，即原告住院期间的误工费为57089元÷365天×193天＝30186.79元。原告的诉讼请求在30186.79元范围内予以支持。关于原告要求被告赔偿护理费12996元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告住院90天，二级护理90天。护理费应参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业标准计算，即原告住院期间的护理费为52707元÷365天×90＝12996.25元。故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金74684元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案原告系城镇居民，十级伤残，因此参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民年人均可支配收入标准37342元计算，原告为十级伤残，伤残赔偿金为37342元／年×20年×10%＝74684元，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告赔偿的营养费6000元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”辽宁大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》鉴定意见为：伤后营养期为60日。故原告营养费15000元×10%＝1500元。原告的该项诉讼请求在1500元范围内予以支持。关于原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元一节，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定：“自然人因生命权、健康权、身体权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理”。此次事故造成了原告终身残疾，给原告及其家人带来了一定的精神损害，故本院对原告的诉讼请求予以支持。关于原告要求被告赔偿残疾辅助器具费630元一节，原告提供了相应的票据并且该辅助器具符合原告实际的医疗情况，故对于原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告赔偿鉴定费2460元一节，原告提供了辽宁大学司法鉴定中心出具的鉴定费收据予以证明，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告赔偿二次手术费12000元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“…医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”辽宁大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》鉴定意见为：沙凤玲左膝损伤符合十级伤残；骨折内固定物二次手术取出的费用预估为壹万贰仟元。故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告赔偿交通费1000元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告没有提供，但考虑到原告住院90天，住院期间陪护人员及原告进出院的合理交通费用，应以400元为宜。故对原告诉讼请求的超出部分，本院不予支持。关于原告要求被告赔偿复印费33元一节，原告提供了中国医科大学附属第一医院鞍山医院的复印费收据予以证明，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。综上，原告的经济损失为：医疗费31167.18元、住院伙食补助费9000元、误工费30186.79元、护理费12996元、残疾赔偿金74684元、营养费1500元、精神抚慰金5000元、残疾辅助器具费630元、鉴定费2460元、二次手术费12000元、交通费400元、复印费33元，合计180056.97元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”原告医疗费31167.18元、二次手术费12000元、住院伙食补助费9000元、营养费1500元，共计53667.18元。被告紫金保险鞍山支公司已为原告垫付医疗费10000元，余款43667.18元由被告紫金保险鞍山支公司在商业三者险限额内予以赔偿；对于原告误工费30186.79元、护理费12996元、残疾赔偿金74684元、精神抚慰金5000元、残疾辅助器具费630元、交通费400元，共计123896.79元，此款由被告紫金保险鞍山支公司在交强险死亡伤残赔偿项下进行赔偿110000元，余款13896.79元由被告紫金保险鞍山支公司在商业三者险限额内予以赔偿；对于鉴定费2460元、复印费33元，共计2493元由被告紫金保险鞍山支公司在商业三者险限额内予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告紫金财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起10日内在交强险限额内赔偿原告沙凤玲110000元；二、被告紫金财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起10日内在商业三者险限额内赔偿原告沙凤玲60056.97元；三、驳回原告沙凤玲其他诉讼请求。案件受理费4182.76元，由原告承担481.62元，被告紫金财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担3701.14元，被告紫金财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在给付上述款项时，一并给付原告。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  郑忠宗代理审判员  刘 鑫人民陪审员  史 雅二〇二〇年五月十九日书 记 员  杨玉旸