辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0102民初11371号原告：沈阳迅荣物流有限公司，住所地沈阳市苏家屯区林盛街道办事处朱三村。法定代表人：李厚明，该公司经理。委托诉讼代理人：马丹丹，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。委托诉讼代理人：李全辉，男，1974年10月10日出生，汉族，住沈阳市皇姑区，该公司员工。被告：辽宁三汇混凝土有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区竞赛路9号。法定代表人：吴花，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡安宁，女，1978年6月29日出生，满族，住沈阳市和平区，该公司员工。原告沈阳迅荣物流有限公司诉被告辽宁三汇混凝土有限公司租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王国锋担任审判长并主审，与人民陪审员张海燕、人民陪审员宁丽组成合议庭，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告沈阳迅荣物流有限公司委托诉讼代理人马丹丹、李全辉到庭参加诉讼，被告辽宁三汇混凝土有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。原告沈阳迅荣物流有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告共同赔偿原告损失1300万元及利息（按同期人民银行贷款利率计算至实际付清之日止）；2.请求判令被告承担本案全部诉讼费用同时包含财产保全金，最终以实际发生金额为准。诉讼过程中，原告诉求请求变更为：1.请求确认双方于2018年1月22日签订的《租赁经营合同》无效；2.请求判令被告返还原告实际投入部分成本1300万元及利息（按同期人民银行贷款利率计算至实际付清之日止）；3.请求判令被告承担本案全部诉讼费用同时包含财产保全保险金，最终以实际发生金额为准。事实及理由：2018年1月22日原告与被告签订《租赁经营合同》，合同约定：被告将其所有的坐落于和平区竞赛路9号厂房、设备等租赁给原告使用，租期从2018年1月25日至2023年1月25日止。原告租赁被告后，开始自筹资金组织生产、对外销售生产出来的货物，因货物的交易惯例均是年末结算收款。在2018年年末即将回款时，被告的其他债权人向沈阳市浑南区人民法院、沈阳市沈河区人民法院申请冻结了原告所有客户处应收货款，致使原告销售出去的货物应收帐款1500余万元被冻结，现在被告银行帐户全部被冻结，不能再接收货款。经原告多方咨询，才知道当年与被告签订的《租赁经营合同》涉嫌无效，原告为了履行该协议，向被告投入成本1300余万元，现因原告经济困难，无法承担全部返还成本及赔偿损失的诉讼费用，故原告现仅向贵院主张返还部门成本，其余成本返还请求，损失赔偿请求保留诉权。具体情况如下：原告是做货物运输的，在2015年之前被告欠原告运输费300余万元，无力偿还。2018年1月，原告、被告商议欠款事宜，被告提出公司已经停产三年，可以租赁给原告经营，原告于2018年1月22日与被告签订了租赁经营合同，将被告的厂房、设备、车辆、建筑企业施工资质、检测资质、营业执照等全部租赁过来，自己进行混凝土的生产、以被告名义对外进行销售。工作人员有一部分是被告的，一部分是被告的。合同签订后，在租赁期间所有的人员工资、原材料采购费用、员工保险、车辆维修、经营期间产生的税费等都由原告承担。混凝土行业交易惯例是年末结算，原告经营到2018年年末时被告的原有债权人将浑南区人民法院、沈河区人民法院到原告以被告名义经营的购买单位（甲方客户）原告经营期间所有的应收帐款，上海东康建筑工程有限公司的应收帐款为12407710元，其中无争议有结算对账单的是9587215元，法院冻结了1300万元；中国建筑第八工程局应收帐款5034058元，法院冻结了900万元。当时冻结了是2018年11月、12月，原告以为直接将钱执行走，所以原告提起的诉讼是赔偿损失的诉讼，截止到现在被冻结的应收帐款没有被划走，经原告综合研究觉得租赁协议违反了法律效益性的强制规定，是属于无效协议，应当根据双返原则将我方投资的1300余万元成本返还给原告。无效的依据是混凝土企业属于建筑施工企业，是国家限制经营、特许经营的企业。详见书面代理词部分。1300万元是原告实际投入到被告公司进行生产的钱，原告有财务会计账，根据金蝶软件计算出来的，有银行流水凭证。1300万元的成本中包括员工的工资、保险、税金、成本材料款等全部运营费用。关于第三项诉讼请求的保全保险金是原告在起诉前向贵院提起了诉前财产保全，案号为（2019）辽0102财保1780号，提起的时间是2019年6月6日，依法在30日内向本院提起了本诉，财产保全原告是提供的保险单作为担保，保单金额是13000元，该费用属于为了实现债权的必要费用，因此请求法院判令被告承担。综上，原告无奈，向贵院提起诉讼，请求批准变更诉请求。并支持全部诉讼请求。被告辽宁三汇混凝土有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。本院经审理认定事实如下：2018年1月22日，原告沈阳迅荣物流有限公司（承租方）与被告辽宁三汇混凝土有限公司（出租方）签订租赁经营合同一份，载明：“……第二条根据出租人企业（被告）停产三年、设备厂房闲置，企业无力恢复生产状况，承租人（原告）决定融入流动资金、更新和改造设备，租赁经营出租方的企业（被告），发展当地经济。第三条出租方的企业（被告）是独立企业，证照资质齐全，具备对外租赁的条件……第七条租赁经营期限为5年，从2018年1月25日起至2023年1月25日止……第九条租金每年度人民币壹佰万元整。第十条出租方（被告）在租赁经营前的债务由出租方（被告）负责清偿，租赁经营期间新发生的债务由承租方（原告）负责清偿。第十一条承租方（原告）负责融资人民币壹仟万元，作为企业流动资金，专项用于企业经营，融资的费用和利息由企业承担。出租方（被告）应提供银行账户供承租方（原告）经营使用，由承租方（原告）支配并独立核算，并仅用于三汇公司（被告）生产经营使用，不得挪为他用……第十三条承租方（原告）租赁经营期间，出租方（被告）法定代表人暂不变更。出租方企业（被告）原经营管理人员及职工，由承租方（原告）从新聘任使用。第十四条承租方对租赁的财产有完全的使用权。第十五条承租方对租赁企业的经营有完全的自主权。三汇企业的所有证照、印鉴由承租方管理，日常用印审批需由承租方签核，并报出租方备案……第十七条租赁企业纳税后剩余的利润，由承租方（原告）自主支配。”2016年3月15日，被告辽宁三汇混凝土有限公司取得了沈阳市城乡建设委员会颁发的建筑业企业资质证书，证书编号：D321011420，资质类别及等级：预拌混凝土专业承包不分等级。2019年1月3日，辽宁省混凝土协会出具证明一份，载明：“辽宁三汇混凝土有限公司，坐落于沈阳市和平区竞赛路9号。自2018年1月25日起至2023年1月25日止由沈阳迅荣物流有限公司租赁经营。特此证明。”2019年1月10日，被告辽宁三汇混凝土有限公司分别向原告沈阳迅荣物流有限公司出具1179024.57元、7753454.36元、1181162.02元、1428851.44元投资款收款收据，原被告辽宁三汇混凝土有限公司又于2019年4月30日向原告沈阳迅荣物流有限公司出具1998633.93元收款收据，上述五次投资共计13541126.32元。上述原告沈阳迅荣物流有限公司的投资款分别用于被告辽宁三汇混凝土有限公司员工保险、员工工资、原料购置及办公成本。2018年12月21日，沈阳市浑南区法院向上海东康建筑工程有限公司送达三个案件的协助执行通知书，合计冻结被告应收账款1302万元；2018年11月12日沈阳市沈河区法院向中国建筑第八工程局有限公司送达（2018）辽0103执4399号《履行到期债务通知书》、《协助执行通知书》及《民事裁定书》，冻结了中国建筑第八工程局有限公司应付工程款900万元。上述两笔冻结的应收款是原告租赁后经营收入，冻结原因为被告在租赁前所欠的其他债权人的债务。另查明，本案诉前，原告沈阳迅荣物流有限公司向本院申请诉前保全，本院经审查于2019年6月6日作出（2019）辽0102财保1780号民事裁定书，裁定如下：“冻结被申请人辽宁三汇混凝土有限公司银行存款13000000元或查封、扣押其等值财产。原告（申请人）沈阳迅荣物流有限公司预交了保全费5000元。另，原告为申请诉前保险向安邦财产保险股份有限公司阜新中心支公司办理了保全保险，原告向保险公司缴纳保险费13000元。上述事实，有原告的当庭陈述笔录、租赁经营合同、证明、收款收据、商品混凝土供需合同书、商品混凝土结算单、民事裁定书、协助执行通知书、银行明细、混凝土外添加剂买卖合同、河沙供需合同、增值税专用发票等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有应诉答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，被告辽宁三汇混凝土有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告提供的证据及其当庭陈述意见，对本案事实予以认定。2018年1月22日，原告沈阳迅荣物流有限公司（承租方）与被告辽宁三汇混凝土有限公司（出租方）签订租赁经营合同一份，约定原告租赁经营被告的企业。该合同第十五条约定：“承租方对租赁企业的经营有完全的自主权。三汇企业的所有证照、印鉴由承租方管理，日常用印审批需由承租方签核，并报出租方备案。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营运执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的。”《建设工程质量检测管理办法》第十条，“任何单位和个人不得涂改、倒卖、出租、出借或者以其他方式非法转让资质证书。”涉案合同违法了法律法规禁止性规定，应属无效。我国合同法规定，无效的合同自始没有约束力。合同无效或者被撤销后，因合同取得的财产，应当予以返还。原告向被告投入资金共计13541126.32元，原告投入系货币，能够予以返还，现原告主张被告返还13000000元，于法有据，本院予以支持。关于被告占用资金利息的起算时间，以本案庭审结束即2020年5月14日至实际给付之日止。关于原告主张的保全保险金诉求，该部分系原告的损失。根据法律规定，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案被告系建筑行业，应对该行业的禁止性规定予以知晓，被告违法禁止性规定将其公司租赁给原告，应承担主要责任，原告对该项合同的签订也存在过错。本院认为被告应赔偿原告上述损失的80%为宜，即被告赔偿原告保全保险费10400元（13000元×80%）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：一、原告沈阳迅荣物流有限公司与被告辽宁三汇混凝土有限公司于2018年1月22日签订的《租赁经营合同》无效；二、被告辽宁三汇混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳迅荣物流有限公司投资款13000000元及利息（利息以13000000元为基数，从2020年5月14日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；三、被告辽宁三汇混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳迅荣物流有限公司保全保险费10400元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99830元，诉前保全费5000元，均由被告辽宁三汇混凝土有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王国锋人民陪审员  张海霞人民陪审员  宁 丽二〇二〇年五月二十日法官助理李易宸书记员王皓然本判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第八条有下列情形之一的，合同无效：（一）以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违法法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营运执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。