四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1078号 上诉人（原审被告）：仪陇县君兴酒业有限公司,住所地仪陇县国营农场，统一社会信用代码91511324096234185C。 法定代表人：罗江兴，男，汉族，1955年12月4日出生，住四川省仪陇县，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘征斌，仪陇县方州法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：何志荣，男，汉族，1957年12月20日出生，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：何东，系何志荣之子。 委托诉讼代理人：陈培元，四川修为律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：于名忠，男，汉族，1962年3月23日出生，住四川省仪陇县。 上诉人仪陇县君兴酒业有限公司（以下简称君兴酒业公司）与被上诉人何志荣、于名忠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初2685号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人君兴酒业公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人何志荣对上诉人的诉请；2、被上诉人承担一、二审案件受理费。事实和理由：上诉人将建酒窖和拆灶屋、饭堂的工程承包给于名忠，何志荣受于名忠雇请到上诉人酒厂从事拆除灶屋和饭堂工作，为于名忠提供劳务，何志荣的损失依法应由雇主于名忠承担。何志荣忽视安全，不听劝阻用砖头抵住梯子、防止梯子滑动的意见，何志荣应当承担主要责任。后续治疗费应当以何志荣实际治疗费用确定，不应当参照鉴定意见。何志荣年满60周岁，依法不应当认定误工费。其他相关费用偏高，不符合法律法规标准。 被上诉人何志荣答辩称：我方是受雇于罗江西。赔偿金额是按照法律规定的标准，在个人看来金额过低。一审判决我方承担20%的责任，我方予以认可。 何志荣向原审法院提出诉讼请求：1、判决君兴酒业公司、于名忠赔偿何志荣医疗费88397.94元、后续治疗费15810元、住院伙食补助费700元、营养费1800元、残疾赔偿金69421.44元、精神损害抚慰金5500元、护理费15957.62元、误工费31915.23元、交通费1000元、鉴定费2600元等各项损失合计233102.23元；2、本案案件受理费由君兴酒业公司、于名忠承担。 原审法院查明事实如下：罗江兴系君兴酒业公司法定代表人，2019年因君兴酒业公司改扩建，需要拆除部分旧房子用于建酒窖，于名忠得知后，因希望承包酒厂改建工程，便叫与其一同做过工程的章星远帮忙找工人，随后章星远找到章发明，章发明又找到何志荣一同做工。2019年农历正月十五即2019年2月19日，何志荣在人字梯上拆除酒厂旧房墙壁时，一同做工的章星远提醒其用砖头抵住梯子，防止梯子滑动，但何志荣未听取其意见，不久何志荣从人字梯上摔下受伤。 何志荣受伤后，被送入川北医学院附属医院住院治疗14天，花费医疗费87812.94元，入院初步诊断为：左侧股骨颈骨折，修正诊断为：1、骨盆骨折（左髂骨翼骨折、左耻骨上下支骨折、左坐骨支骨折）；2、左髋臼壁骨折：双柱骨折；3、右髋臼骨折；4、胆囊肿；5、右肾囊肿。2019年3月4日，何志荣在南充顺庆区便民大药房购买利伐沙班花费585元。 事故发生后，君兴酒业公司的法定代表人罗江兴垫付医疗费13,000元。 2019年5月30日，何志荣委托四川基因格司法鉴定所对其致残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定，2019年6月25日，四川基因格司法鉴定所出具川基鉴[2019]临鉴字第843号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人何志荣因外伤致骨盆损伤、左髋关节功能障碍，致残程度为十级、十级；2、被鉴定人何志荣的误工期需180日为宜，护理期需90日为宜，营养期需90日为宜；3、被鉴定人何志荣的后续治疗费约需15810元。 原审法院同时查明：何志荣系四川省仪陇县双胜镇群利村二组村民，2017年至本案事故发生期间，何志荣在仪陇县群利食品有限公司从事食品搬运工作，工资按日计算。期间，何志荣还在仪陇县双胜镇群利村从事农业种植工作。 原审法院认为，侵害公民健康权，应当承担民事侵权责任。何志荣在君兴酒业公司从事旧房拆除工作，君兴酒业公司虽辩称于名忠承包了旧房拆除及酒窖新建工程，但君兴酒业公司提交的证据不足以证明该待证事实，应当承担举证不利的法律后果。从现有证据来看，君兴酒业公司系何志荣的雇主。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案何志荣作为具有完全民事行为能力的成年人，明知不固定梯子底部存在安全隐患且经他人提醒后仍不整改，放任自身的安全注意义务，对事故发生亦存在过错，可以减轻被告君兴酒业公司的责任。原审法院酌定由君兴酒业公司承担80%的民事赔偿。 君兴酒业公司虽对四川基因格司法鉴定所出具的川基鉴[2019]临鉴字第843号司法鉴定意见书提出异议，但各方当事人均未向原审法院申请重新鉴定，故原审法院对川基鉴[2019]临鉴字第843号司法鉴定意见书作出的鉴定意见予以采纳并作为计算何志荣损失的依据。 对于何志荣的损失计算标准问题，何志荣提交的证据不足以证明其长期生活、居住在城镇或以务工收入为主要生活来源，故应当按农村居民标准计算何志荣的各项损失。 根据本案证据及相关法律规定，原审法院对何志荣主张的损失分别计算如下： 1、医疗费，何志荣在川北医学院附属医院住院治疗花费医疗费87812.94元，上述费用有正式医疗发票、住院病历在卷为凭，予以认定。另何志荣于2019年3月4日在南充顺庆区便民大药房购买利伐沙班花费585元，上述费用虽有购药发票，但何志荣未举证证明该项费用产生的依据，故对购买利伐沙班产生的585元，不予认定； 2、后续治疗费参照鉴定意见认定为15810元； 3、误工费，误工期自何志荣受伤之日计算至定残前一日共126天。本案事故发生时，何志荣虽已年满60周岁，但考虑到其仍具有一定的劳动能力，原审法院酌定何志荣的误工费按80元/天的标准计算，故对何志荣的本项损失依法计算为：126天×80元/天=10080元； 4、护理费，护理期参照鉴定意见认定为90天，参照上年度四川城镇全部单位就业人员平均64717元，对何志荣的护理费依法计算为：64717元÷365天×90天=15957.62元； 5、交通费，何志荣虽未提交交通费发票，但考虑何志荣到川北医学院附属医院就医及家属陪护必然要产生一定的交通费，故酌定交通费为300元； 6、住院伙食补助费，何志荣住院治疗14天，按30元/天对何志荣的本项费用依法计算为：14天×30元/天=420元； 7、营养费，营养期参照鉴定意见认定为90天，按20元/天对何志荣的本项费用依法计算为：90天×20元/天=1800元； 8、残疾赔偿金，何志荣被评定为双十级伤残，其伤残赔偿系数应为0.11，鉴定意见作出时何志荣已年满61周岁，其赔偿年限应为19年，参照上年度四川农村居民人均可支配收入13331元，对何志荣的本项损失依法计算为：13331元/年×19年×0.11=27861.79元； 9、鉴定费2600元，有鉴定费发票在卷为凭，原审法院予以认定。 关于何志荣主张的精神损害抚慰金，原审法院认为，本次事故给何志荣造成双十级伤残，必然造成精神损害，应给予精神损害抚慰金的赔偿，但何志荣诉请金额偏高，原审法院酌定君兴酒业公司向何志荣赔偿精神损害抚慰金4000元。 综上，本起事故造成的损失有医疗费87812.94元、后续治疗费15810元、误工费10080元、护理费15957.62元、营养费1800元、住院伙食补助费420元、残疾赔偿金27861.79元、交通费300元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金4000元，其中医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计162642.35元，由君兴酒业公司按80%赔偿计130113.88元。君兴酒业公司另须赔偿何志荣精神损害抚慰金4000元。扣除君兴酒业公司已垫付医疗费13000元，君兴酒业公司还应当向何志荣赔偿121113.88元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，原审判决如下：一、仪陇县君兴酒业有限公司于本判决生效之日起十日内向何志荣赔偿121113.88元；二、驳回何志荣的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2398元，由何志荣负担1000元，由仪陇县君兴酒业有限公司负担1398元。 二审中，君兴酒业公司提交以下证据：1、罗江兴之子罗刚与于名忠2019年2月14日到2月18日的微信聊天记录（含录音及文字），2月14日是农历正月初十，证明君兴酒业公司将建酒窖的工程承包给于名忠，于名忠提供案涉工程的图纸设计，说明双方达成承包酒窖的口头约定；2、2019年2月21日录音一份，证明罗刚与何志荣女儿在何志荣治疗期间的通话录音，通话中何志荣女儿陈述于名忠告知她是在罗江兴手上包的酒窖工程，说明对方清楚酒窖工程是君兴酒业公司承包给于名忠的。 何志荣质证认为：1、对于2019年2月21日录音，整理的文字录音与播放内容有部分出入，第二页何慧称是听说是姓于喊去的，但是文字写的是姓于的喊去的。对录音真实性无异议，关联性有异议，何慧不是本案的当事人，在其父亲受伤后多次联系上诉人协商医疗费的部分情况，其也不了解拆除旧房子承包给于名忠的事实。2、对微信聊天记录的证据三性均不认可。 本院认证意见将结合案件事实及其他证据在处理意见中综合予以阐述。 二审经审理对一审查明事实予以确认。 本院认为，君兴酒业公司主张于名忠承建了旧房拆除及酒窖新建工程，二审中提交了君兴酒业公司法定代表人罗江兴之子罗刚与于名忠微信聊天记录、罗刚与何志荣之女的通话录音，微信记录反映于名忠与罗刚反复协商酒窖新建工程设计施工图及价格，通话录音内容中何志荣之女称：“我找了他（指于名忠）的，打电话他也说了的，他是在你爸爸（指罗江兴）手里包的活路，然后人在你那里绊了，躺在医院里”。再结合于名忠与何志荣均陈述于名忠喊章星远，章星远找到章发明，章发明又找到何志荣拆旧房，且何志荣到君兴酒业公司从事拆旧房上下班均由于名忠开车接送，可以认定君兴酒业公司与于名忠建立了旧房拆除及酒窖重建的承包合同关系，何志荣从事旧房拆除，系提供劳务一方，于名忠系旧房拆除及酒窖新建的承包方，系接受劳务一方。于名忠作为接受劳务方，对何志荣的损失应承担雇主赔偿责任。何志荣不听劝阻，未设置砖头等重物防止梯子滑动，导致其从梯子上摔倒在地受伤，自身存在过错，可减轻雇主责任，原审判决何志荣承担20%的责任并无不当。君兴酒业公司将旧房拆除交与于名忠承建，选任、监管不当，亦应承担相应的赔偿责任。本院酌定由于名忠承担45%的赔偿责任，君兴酒业公司承担35%的赔偿责任。原审判决对何志荣受伤的费用认定合理合法，本院予以确认，但精神损害抚慰金亦应纳入损失费用总额按比例分担。 君兴酒业公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、变更四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初2685号民事判决第一项为：仪陇县君兴酒业有限公司于本判决生效之日起10日内向何志荣支付赔偿款45324.82元； 二、撤销四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初2685号民事判决第二项； 三、于名忠于本判决生效之日起10日内向何志荣支付赔偿款74989.06元； 四、驳回何志荣的其他诉讼请求。 如债务人未在本院指定期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2398元，由何志荣负担480元，于名忠负担1079元，仪陇县君兴酒业有限公司负担839元。二审案件受理费4796元，由何志荣负担960元，于名忠负担2158元，仪陇县君兴酒业有限公司负担1678元。 本判决为终审判决。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 张梓欣 二〇二〇年五月十二日 书记员 杜丝亚