河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终1716号 上诉人（原审原告）：曲文宝，男，1978年6月30日出生，汉族，住山东省冠县。 委托诉讼代理人：李自雷，河北蒙佳律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。住所地：河北省邯郸市丛台区人民东路515号华城商业广场201室。 主要负责人：王岩梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁野峰，河北现代恒远律师事务所律师。 上诉人曲文宝因与上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称燕赵财险邯郸中心支公司）保险合同纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 曲文宝上诉请求：1、依法改判或者发回重审，判决燕赵财险邯郸中心支公司在一审判决赔偿数额的基础上增加赔偿金额36346.56元；2、本案一切费用由燕赵财险邯郸中心支公司承担。事实与理由：一审法院对本案基础事实部分认定事实清楚、适用法律正确，但对事故受害人吴仁国的护理期、护理人数、误工期认定错误。在一审时，曲文宝已经向法院提交吴仁国的住院病历，该病例中对吴仁国的伤情有细致的描述，且吴仁国也确因本次事故造成了伤残。曲文宝在赔偿吴仁国时就是依据的该病例和公安部发布的人身伤害误工和护理评定标准。曲文宝提交的其他证据也足以证明已足额向吴仁国支付了58000元。一审法院在燕赵财险邯郸中心支公司未提交任何证据的情况下，直接将住院天数认定为护理天数和误工天数，明显违背客观事实。一个骨折的病人从医院结束治疗之后并不可能直接再去上班的，他仍然需要去休养仍然需要有人照顾他的生活，住院期间仅是治疗。综上，一审法院对部分实事认定错误，请求二审法院依法改判或者发回重审。 燕赵财险邯郸中心支公司答辩称，曲文宝诉求证据不足，请求驳回其上诉请求。 燕赵财险邯郸中心支公司上诉请求：1、一审法院认定曲文宝损失过高，请求二审法院依法改判燕赵财险邯郸中心支公司不承担23317.39元保险责任，或发回重审。2、二审诉讼费等费用由曲文宝承担。事实与理由：一审法院认定曲文宝损失过高。其中认定吴仁国医药费不正确，根据曲文宝提供的证据，吴仁国的医药费应为9585.27元，其误工费、护理费计算的标准过高，计算日平均工资应当按照年收入除以365天，故误工费和护理费两项多计算88元。关于张广州的损失，根据曲文宝提供的医药费票据显示，一审法院多计算65元。上述曲文宝损失共计21565.44元。本次交通事故为双方事故，且驾驶人吴仁国负事故同等责任，根据道交法的规定，对于发生交通事故造成的人身伤亡和财产损失，应当先由投保的交强险公司承担保险责任，不足部分，按照责任比例进行承担，根据保险合同的约定，对于负事故同等责任的，燕赵财险邯郸中心支公司承担不超过50%的保险责任，因此，燕赵财险邯郸中心支公司应当承担的保险责任为2384.22元，超出部分的损失燕赵财险邯郸中心支公司不应当承担。综上，一审法院认定曲文宝损失过高，请求二审法院依法改判燕赵财险邯郸中心支公司不承担23317.39元保险责任，或发回重审。 曲文宝答辩称，对于伤者吴仁国的误工、护理、营养期限一审直接按照住院期间进行计算是错误的，也是不符合客观事实的，吴仁国在本次事故中造成创伤性轻型颅脑损伤、两肺挫伤、前颅底骨折等六处伤情，伤情较重，并且出院诊断说明中医生也建议出院后继续康复治疗，而一审直接按照住院期间进行计算误工、护理、营养期限是错误的也是不符合客观事实的，公安部GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范仅颅底骨折4.6.1单纯性颅底骨折误工60-90日，护理15-20日，营养20-30日，更何况吴仁国有多处伤情，因此希望二审法院能依据法律标准和客观事实重新核定吴仁国的误工、护理、营养期限和标准，并予以改判。 曲文宝向一审法院起诉请求：1、请求依法判令燕赵财险邯郸中心支公司支付曲文宝保险理赔款62048.17元；2、本案诉讼费用由燕赵财险邯郸中心支公司承担。 一审法院认定事实：连云港公安局交通警察支队连云大队2017年4月10日作出连公交认字【2017】第043号道路交通事故认定书认定：吴仁国驾驶冀Ｄ×××××重型半挂牵引车／冀Ｄ×××××重型仓栅式半挂车沿228省道由北向南行驶至事故地点，车辆前部与前方同方向向左转弯行驶刘家亮驾驶的鲁Ｌ×××××重型半挂牵引车／鲁Ｌ×××××重型仓栅式半挂车相撞，致冀Ｄ×××××重型半挂牵引车／冀Ｄ×××××重型仓栅式半挂车侧翻，吴仁国、张广周受伤，两车损坏及道路设施损坏。吴仁国、刘家亮各负事故同等责任，张广周无责任。吴仁国、张广周被送往中国人民解放军第一四九医院，吴仁国诊断为创伤性颅脑损伤，右额部头皮血肿，枕部头皮划伤，右手拇指皮肤撕裂，两肺挫伤，前颅底骨折，住院15天，花费医药费9585.27元。张广周诊断为1、创伤性颅脑损伤，2、颈部软组织损伤，3、腰椎横突骨折，4、颅内迟发性出血待排，5、迟发性胸腹部脏器损伤待排，住院5天，花费医药费4048.17元。河北顺畅运输有限公司出具《证明》一份，证明冀Ｄ×××××重型半挂牵引车实际所有权人为曲文宝，2017年3月27日在连云港发生事故，该公司将对燕赵财险邯郸中心支公司主张的理赔权利转让给曲文宝。冀Ｄ×××××重型半挂牵引车在燕赵财险邯郸中心支公司投有车上人员责任险（司机）和车上人员责任险（乘客），限额为10万元。2018年山东省居民服务、修理和其他服务业年平均工资67545元，交通运输、仓储和邮政业平均工资85703元。再查明，吴仁国于2017年8月28日出具《收条》，证明收到曲文宝垫付医药费、营养费、护理费、误工费等共计58000元，此事故结清，同意由曲文宝向燕赵财险邯郸中心支公司主张权益。 一审法院认为，双方所签机动车商业保险合同真实有效，双方的保险关系依法成立。根据保险法规定，曲文宝可以选择依据保险合同向燕赵财险邯郸中心支公司主张，也可以选择项交通事故的相对方主张。曲文宝所雇司机吴仁国、张广周在连云港市发生交通事故后，未向交通事故的另一方刘家亮驾驶的鲁Ｌ×××××重型半挂牵引车／鲁Ｌ×××××重型仓栅式半挂车的所投保的保险公司主张赔偿，而是向燕赵财险邯郸中心支公司主张责任限额为10万元的车上人员险（司机）和车上人员责任险（乘客），燕赵财险邯郸中心支公司辩称应先由交通事故的另一方首先赔付，并提供机动车综合商业保险条款证据证明就该条款尽到了提示与明确说明的义务，该条款合法有效，不承担赔偿责任。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十九条之规定，本院对燕赵财险邯郸中心支公司的辩称不予支持。因吴仁国为曲文宝的雇佣司机，故应按照交通运输业标准计算误工费，故燕赵财险邯郸中心支公司按农村人均收入标准计算误工费的辩称，不予支持。曲文宝所雇司机吴仁国的损失计算如下：1、医药费13568.44元（3090.3元＋6494.97元＋2355.2元＋1627.97元＝13568.44元）；2、营养费450元（15天×30元／天＝450元）；3、住院伙食补助费750元（15天×50元／天＝750元）；4、护理费2814元（67545元÷360天×15天＝2814元）；5、误工费3571元（85703元÷360天×15天＝3571元）；6、交通费酌定500元，以上共计21653.44元。曲文宝司机张广周损失为4048.17元。因曲文宝所雇司机吴仁国、张广周法律应支持损失为25701.61元，而曲文宝支付给吴仁国、张广周损失高于法律应予支持的损失，故对曲文宝多支出的赔偿，不予支持。综上所述，依照《中国人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决：一、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，在车上人员座位险（司机）险限额内赔付原告曲文宝21653.44元；二、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，在车上人员座位险（乘客）险限额内赔付原告曲文宝4048.17元；三、驳回原告曲文宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1352元，减半收取计676元，由原告曲文宝负担300元，被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担376元。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。 二审审理查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，河北顺畅运输有限公司为冀Ｄ×××××重型半挂牵引车在燕赵财险邯郸中心支公司投有车上人员责任险（司机）和车上人员责任险（乘客），河北顺畅运输有限公司出具《证明》一份，证明冀Ｄ×××××重型半挂牵引车实际所有权人为曲文宝，将本案事故对燕赵财险邯郸中心支公司主张的理赔权利转让给曲文宝。保险期间内，曲文宝所雇司机吴仁国、乘车人张广周在连云港市发生交通事故后，曲文宝垫付了医药费、营养费、护理费、误工费等费用，曲文宝主张权利诉讼主体适格，燕赵财险邯郸中心支公司应按照合同约定在保险限额内赔付。关于吴仁国的医药费用，曲文宝一审提供的证据显示该费用为13568.44元，关于张广周的损失，曲文宝一审提供的证据显示该费用为4048.17元，一审认定正确。关于误工费和护理费的计算标准，日平均工资一审按照年收入除以360天计算依据不足，应按365天计算，故护理费应为2775元（67545元÷365天×15天＝2775元），误工费应为3522元（85703元÷365天×15天＝3522元）。关于护理天数和误工天数，曲文宝虽然提交了吴仁国的住院病历等，但未提交出院后需要继续护理、误工及相应天数的证明，故一审法院将住院天数认定为护理天数和误工天数并无不妥。 综上所述，燕赵财险邯郸中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3360号民事判决第二、三项； 二、变更河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3360号民事判决第一项为：燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，在车上人员座位险（司机）险限额内赔付曲文宝21565.44元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1090元，由曲文宝负担710元，由燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担380元。 本判决为终审判决。 审判长  王志敏 审判员  聂亚磊 审判员  郭 晶 二〇二〇年五月十三日 书记员  吴 婷