河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2270号上诉人（原审原告）：邢耀利，男，1973年7月11日出生，汉族，住安阳市殷都区。被上诉人（原审被告）：张山磊，男，2001年2月9日出生，汉族，住河南省内黄县。上诉人邢耀利因与被上诉人张山磊生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2020）豫0505民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。邢耀利上诉请求：撤销一审判决第一项，改判被上诉人承担全部赔偿责任或发回重审。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案系被上诉人从上诉人后面超车时，被上诉人电动车上的围挡挂翻上诉人致上诉人受伤，根据被上诉人的询问笔录、上诉人的陈述及受伤部位分析，被上诉人系虚假陈述，被上诉人私自在电动车上加装超宽围挡，超车时未确保安全距离导致事故发生，应承担全部赔偿责任。一审时两个鉴定人同时出庭有违公平原则的程序规定，应对鉴定意见不予采信，允许上诉人对伤残等级重新鉴定。张山磊辩称，上诉人要求被上诉人承担全部赔偿责任无事实依据，本次事故责任在于上诉人而非被上诉人。一审法院依据公平原则判决双方各承担50%的责任，被上诉人出于人道主义同意赔偿，并不代表被上诉人有过错。鉴定结论合法合理，应予认定。邢耀利向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费、车损费共计53260.47元；2.本案诉讼费、鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实：一、2019年4月18日8时40分许，被告张山磊驾驶电动自行车沿安钢大道南侧非机动车道由西向东行驶时与原告邢耀利驾驶电动自行车同方向行驶发生碰撞，致邢耀利受伤，车损两辆的事故。安阳市公安局交通管理支队事故处理二大队于2019年5月7日出具道路交通事故证明，上载明：原告于2019年4月22日8时01分报警，因属于事后报警，无原始事故现场的交通事故。经分析结果如下：经询问当事人张山磊和邢耀利调查取证，现场无监控视频，无目击证人，现无法足够证据证明该事故所形成的原因。二、原告邢耀利在安钢职工总医院住院治疗12天，花费医疗费23429.47元，其中被告支出5500元。原告伤情经出院诊断为：1、左髌骨粉碎性骨折；2、软组织损伤；3、左膝内侧半月板后角小撕裂；4、左膝前交叉韧带部分撕裂。一审法院依照原告邢耀利的申请，委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对邢耀利的伤残等级及护理期限、护理人数、营养期限、后续治疗费进行法医学鉴定，该所于2019年10月21日作出鉴定意见书和评估意见书，鉴定意见为：被鉴定人邢耀利左膝受伤积极治疗后，遗留伤情未达伤残程度，不构成伤残。评估意见书为：邢耀利本次受伤住院治疗护理期限为90日，护理人数为1人，营养期限为60日，后续治疗费为6800元。原告支出鉴定评估费3100元，其中伤残评估费700元。原告申请鉴定人李某、王某出庭对其作出的伤残鉴定意见书作出说明，原告支出鉴定人出庭费用400元。三、原告系安阳钢铁集团有限责任公司职工，该公司于2020年1月22日出具证明，上载明：邢耀利因交通事故休假，2019年度收入实际减少9241元。一审法院认为，一、关于事故责任。原、被告均称系对方骑电动自行车从自己后面超车时发生碰撞，但对原、被告发生碰撞，致使原告受伤的事实无异议，对该事实予以确认。原、被告在事发时均应报警并保护现场，但双方均未尽到各自的义务，原告于事发4天之后才报警，且事发时现场无监控视频、无目击证人，导致无法查清交通事故的成因，原、被告均有责任，对于原告受伤的结果应各自承担50%的责任。二、关于原告邢耀利的伤情不构成伤残的鉴定结论是否应采纳。依据原告的申请，委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对邢耀利的伤残等级进行鉴定，该所鉴定意见为：被鉴定人邢耀利左膝受伤积极治疗后，遗留伤情未达伤残程度，不构成伤残。原告邢耀利提出重新鉴定，认为鉴定意见未考虑5.10.6.6“一侧膝关节交叉韧带、半月板伴侧副韧带撕裂伤经手术治疗后，影响功能”这一条款，伤者只要符合上述一项情形就构成十级伤残，而原告为左髌骨粉碎性骨折、切复植骨内固定手术及左膝内侧半月板后角小撕裂、左膝前交叉韧带部分撕裂经关节镜左膝关节清理术，应构成十级伤残。一审法院依照原告的申请，通知鉴定人李某和王某到庭接受质询，鉴定人对该鉴定意见的形成作出解释和说明，上述5.10.6.6所规定的两种情形应是并列关系，因此原告的伤情并不构成伤残，鉴定人对原告不构成伤残的解释说明符合实际情况，该鉴定结论予以采纳，对原告邢耀利要求重新评估的申请不予支持。三、关于赔偿数额。原告邢耀利的合理损失如下：1、医疗费23429.47元，有安钢职工总医院医疗票据为证；2、后续治疗费6800元，有安阳彰德法医临床司法鉴定所评估意见书为证；3、误工费9241元，有安阳钢铁集团有限责任公司证明为证；4、营养费按照每天20元计算60天，为1200元，有安阳彰德法医临床司法鉴定所评估评估意见书载明的营养期限60天为证；5、住院伙食补助费按照每天50元计算住院期间12天，为600元；6、鉴定费因原告伤情未构成伤残，伤残鉴定费700元不予支持，鉴定费为2400元；7、护理费按照上年度居民服务业年平均工资每天125元、1人护理计算90天，为11250元，有安阳彰德法医临床司法鉴定所评估评估意见书载明的护理1人、护理90天为证；8、车损酌定为100元；9、交通费按照每天20元计算12天，为240元。以上共计55260.47元，被告应赔偿原告55260.47元的50%即27630.24元，扣除被告已支付的医疗费5500元，被告实际向原告赔付22130.24元。原告诉求的鉴定人出庭费用400元，因鉴定人出庭对其所作原告不构成伤残的鉴定意见书作出说明且对该鉴定意见书予以采纳，对该费用不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告张山磊于本判决生效后十日内赔偿原告邢耀利各项损失共计22130.24元；二、驳回原告邢耀利的其他诉讼请求。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于本案的事故责任问题，发生事故后双方均未报警，也未保护现场，上诉人在事故发生四天以后才报警，且事发时现场无监控视频、无目击证人，导致无法查清交通事故的成因，一审判决认定双方均有责任，判令被上诉人承担50%的赔偿责任并无不当。上诉人主张被上诉人应承担全部赔偿责任没有充分证据证明，该上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人主张一审时两个鉴定人同时出庭违反程序，应对鉴定意见不予采信，允许上诉人对伤残等级重新鉴定的上诉理由，一审时鉴定机构作出鉴定意见，认为被鉴定人邢耀利左膝受伤积极治疗后，遗留伤情未达伤残程度，不构成伤残。上诉人提出异议，一审法院依照其申请，通知鉴定人到庭接受质询，鉴定人对该鉴定意见的形成作出解释和说明，该解释说明符合实际情况，一审判决采信鉴定意见并对上诉人要求重新评估的申请不予支持并无不当。上诉人主张不应采信鉴定意见，应重新鉴定的理由不足，对该上诉理由，本院不予采信。综上，邢耀利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费491元，由上诉人邢耀利负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇二〇年五月二十九日书记员  王甜甜