湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1182民初3649号原告：干卫星，男，1966年3月4日出生，汉族，务工，住湖北省武穴市，委托诉讼代理人：喻水高，男，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权。被告：王国华，男，1966年7月1日出生，汉族，驾驶员，住湖北省黄梅县，被告：武穴市骏泰道路运输有限公司，住所地：武穴市刊江大道江家林村，统一社会信用代码91421182066106473P。法定代表人：郭茂辉，该公司经理。被告王国华、武穴市骏泰道路运输有限公司的共同委托诉讼代理人：郭浩翔，男，1990年6月23日出生，汉族，系该公司员工，住湖北省武穴市，特别授权。被告：中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司，住所地：湖北省黄冈市蕲春县漕河镇漕河大道1号，统一社会信用代码914211266159402344。负责人：陈梁，该公司经理。委托诉讼代理人：熊刚，男，湖北亨迪律师事务所律师。一般代理。委托诉讼代理人：林海，男，1987年4月13日出生，汉族，系该公司员工，住湖北省浠水县，特别授权。原告干卫星诉被告王国华、武穴市骏泰道路运输有限公司（以下简称“骏泰运输公司”）、中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司（以下简称“人民财险蕲春公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月12日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告干卫星的委托诉讼代理人喻水高、被告王国华与被告骏泰运输公司的共同委托诉讼代理人郭浩翔、被告人民财险蕲春公司的委托诉讼代理人熊刚和林海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告干卫星向本院提出诉讼请求：1.判令被告王国华赔偿医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计257131.69元；被告骏泰运输公司承担连带责任；被告人民财险蕲春公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”）限额内先予承担赔偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月16日9时53分，王国华驾驶鄂Ｊ×××××号中型自卸货车装山楂混合料，由湖北省武穴市××桥镇仙人坝水库往花桥老街方向行驶，当车行驶至松石线××路段，遇行人干卫星由道路右侧往左侧横穿马路，避让不及，将干卫星撞倒在地，造成干卫星受伤入院的道路交通事故。武穴市公安局交通警察大队于2018年12月10日作出第421182120180000416号《道路交通事故认定书》，认定王国华负事故主要责任，干卫星负事故次要责任。事故发生后，干卫星住院治疗73天，被诊断为：左股骨骨折、右颧弓粉碎性骨折、右侧肋骨多发骨折伴血胸形成、面部挫伤等，并行左股骨外固定架固定术。发生医疗费163565.92元，其中骏泰运输公司垫付147083.51元，人民财险蕲春公司垫付10000元。干卫星受伤后一直瘫痪在床，生活不能自理。诉讼中，由原、被告共同在武穴市人民法院选择鉴定机构对干卫星的伤情进行了司法鉴定。事故鄂Ｊ×××××号车为骏泰运输公司所有，骏泰运输公司为该车在人民财险蕲春公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险500000元，本案事故发生在保险期间，人民财险蕲春公司应在两险限额内先予承担赔偿责任。现原告干卫星为维护其权益，具状诉至本院。被告王国华辩称，对本案交通事故发生的事实及交警部门的责任划分无异议；事故鄂Ｊ×××××号车系王国华所有，挂靠在被告骏泰运输公司运营，王国华与骏泰运输公司系挂靠关系。骏泰运输公司为该车在被告人民财险蕲春公司处投保了交强险和不计免赔的商业三者险500000元，事故发生在保险期间，且王国华证照齐全。本案赔偿责任应由人民财险蕲春公司承担；对于原告干卫星主张的各项赔偿损失请求法院依法核减。被告骏泰运输公司辩称，对本案交通事故发生的事实及交警部门的责任划分无异议；事故车辆实际所有人系王国华，骏泰运输公司仅为挂靠单位，双方签订挂靠合同中明确约定发生交通事故或其他事故情况均由王国华负责承担；事故车辆在被告人民财险蕲春公司处已投保交强险和不计免赔的商业三者险500000元，且本案事故发生在保险期间，本案赔偿责任应由保险公司承担；已垫付原告干卫星医疗费147083.51元，应在本案中一并处理；原告干卫星主张的各项赔偿损失请求法院依法核减。被告人民财险蕲春公司辩称，对本案交通事故发生的事实及交警部门的责任划分无异议；事故鄂Ｊ×××××号车在人民财险蕲春公司投保交强险和不计免赔的商业三者险500000元情况属实；事故发生时被告王国华在未取得交通运输管理部门核发的道路运输从业资格证，故人民财险蕲春公司在商业三者险不承担保险赔付责任；原告干卫星的部分诉求缺乏事实及法律依据，请求法庭对其相关损失依法核减。医疗费应扣减10%的非医保用药、后期治疗费不予认可、误工费标准应按农业标准计算，误工期限应为163天、护理期限应为73天、残疾赔偿金应按农村标准计算；保险公司并非本案的实际侵权人，不承担本案诉讼费、鉴定费；已垫付原告干卫星医疗费10000元请求法庭在本案中一并处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告干卫星提交的武穴市人民政府（2011）108号批复、户口本、社区证明、务工证明、营业执照等证据，能相互印证，已形成证据链，可以证明干卫星系农业户口，其户籍所在地及长期居住地武穴市××桥镇花桥村已于2011年变更为武穴市××桥镇花桥社区。事故发生前，干卫星在武穴市××桥镇商贸广场从事搬运工作的事实，对上述证据，本院均予以采信；被告人民财险蕲春公司对原告干卫星提交的黄冈博林司法鉴定所鄂黄冈博林鉴[2020]临鉴字第25号《司法鉴定意见书》中作出的后期治疗费、护理期限等意见持异议。经审查，该《司法鉴定意见书》系诉讼中由各方当事人共同选定本院依法委托黄冈博林司法鉴定所作出的，且人民财险蕲春公司亦未提交相应证据支持其意见，故该份证据来源合法有效，内容客观真实，本院予以采信；原告干卫星未提交交通费用票据，本院将根据其住院及就医的情况，对交通费酌情予以认定。对于原被告双方没有争议的本案交通事故发生的事实及武穴市公安局交通警察大队作出的第421182120180000416号《道路交通事故认定书》，认定王国华的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查。不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有隐患的机动车”、第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通事故安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”、第四十八条“机动车载物应当符合核定的载重量，严重超载”之规定，负事故主要责任。干卫星的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条“行人横过机动车道，应当从行人过街设施通过，没有行人过街设施，应当从人行横道通过。没有人行通道的，应当观察来往车辆的情况，确认安全后直行通过，不得在车辆临近时突然加速横穿或者中途倒退、折返”之规定，负事故次要责任、干卫星受伤后被送往武穴市××人民医院及××十字会医院住院治疗73天，发生医疗费163565.92元，其中骏泰运输公司垫付147083.51元，人民财险蕲春公司垫付10000元、王国华将其所有的事故鄂Ｊ×××××号车挂靠在骏泰运输公司运营，骏泰运输公司为该车在人民财险蕲春公司投保了交强险和不计免赔率的商业三者险，其中交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额为500000元。上述两险保险期间均自2017年12月30日16时起至2018年12月30日24时止、事故发生时，事故车辆行驶证与王国华的驾驶证均合法有效及干卫星自述的治疗经过等事实，本院予以确认。对有争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：诉讼中，原告干卫星向法庭申请对因本案事故造成的损伤进行司法鉴定。本院组织各方当事人共同选定并依法委托黄冈博林司法鉴定所于2020年1月17日作出鄂黄冈博林鉴[2020]临鉴字第25号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：干卫星的伤残等级为八级，后期治疗费约需2000元（或据实结算），伤后护理期为300日。原告干卫星受伤后在武穴市第一人民医院住院治疗57天，2018年12月12日的出院医嘱为：注意休息3月，加强营养，不适随诊等。2019年6月10日，干卫星因左侧大腿手术后切口感染等，在武穴市××十字会医院住院治疗8天，当月18日出院。出院医嘱为：上级医院继续治疗。2019年12月11日，干卫星因左股骨外固定架固定术造成左下肢皮肤感染，在武穴市××十字会医院住院治疗8天，当月19日出院。出院医嘱为：注意休息3个月，禁止下地活动，定期复查等。干卫星自2017年5月起至事故发生前，在武穴市××桥镇花桥社区的商贸广场从事搬运工作，月工资为2300元。另查明：干卫星的母亲周建玲（生于1944年7月）与父亲干建全（已故）共育有五名子女干卫星、干卫祥、干素梅、干四女、干林。本院认为，被告王国华驾驶鄂Ｊ×××××号中型自卸货车与行人原告干卫星发生相撞，造成干卫星受伤入院的道路交通事故。经交警部门认定，王国华负事故主要责任，干卫星负事故次要责任。王国华因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。事故鄂Ｊ×××××号车挂靠在被告骏泰运输公司名下运营，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故骏泰运输公司对王国华在本案中承担的赔偿责任，应当承担连带责任。原告干卫星系农业户口，但其提供的证据能够证明长期居住地及主要收入来源地均为城镇，对其主张残疾赔偿金按湖北省城镇居民年人均可支配收入标准计算的请求予以支持。非医保用药是医疗机构根据伤者病情的需要来决定的，患者对此没有选择权，同时，非医保用药仍然是用于治疗患者，故不应在医疗费中扣除。被告人民财险蕲春公司要求残疾赔偿金按农村标准计算和扣减医疗费部分10%非医保用药的抗辩意见理由不成立，本院均不予采纳。关于驾驶员王国华在事故发生时无从业资格证，被告人民财险蕲春公司是否可以据此主张商业三者险拒赔的问题。本院认为，首先，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔率、免赔率比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，在人民财险蕲春公司未能举证证明该公司工作人员就免责条款已向投保人提示或者明确说明的情况下，不能认定人民财险蕲春公司就保险合同中免除保险人责任的条款尽到了提示和明确说明的义务。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十七条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，因此认定人民财险蕲春公司对其主张未向法庭提供有力证据予以证实，依法承担不利的法律后果。故上述免责条款不产生法律效力。人民财险蕲春公司的该抗辩意见理由不成立，本院不予采纳。对超出交强险理赔限额的部分，由人民财险蕲春公司根据保险合同及事故责任比例予以赔偿。结合本案事实，原告干卫星因本次事故造成的损失，自行负担20%的责任，由被告王国华承担80%的赔偿责任。被告人民财险蕲春公司已承保鄂Ｊ×××××号车的交强险和商业三者险，先由人民财险蕲春公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由人民财险蕲春公司根据商业三者险的保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由王国华予以赔偿。被告骏泰运输公司对王国华在本案中承担的赔偿责任，承担连带责任。就原告干卫星主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费：经核对医药费票据，计163565.92元。2.后期治疗费：依据鉴定意见，认定为2000元。3.住院伙食补助费：按照湖北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，计3650元（50元/天×73天）。4.营养费：结合干卫星的伤情及住院时间、出院医嘱等实际情况，酌情支持2000元。5.护理费：按照上一年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准予以计算，计31970.14元（38897元/年÷365天×300天）。6.误工费：干卫星住院治疗73天，结合其休息六个月的出院医嘱，认定误工期限为253天。按照其月平均工资收入标准2300元予以计算，计19396.67元（2300元/月÷30天×253天）。7.残疾赔偿金：按照上一年度湖北省城镇居民年人均可支配收入标准予以计算，计206730元（34455元/年×30%×20年）。8.精神损害抚慰金：干卫星因事故受伤并构成八级伤残，造成其严重精神损害，对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求予以支持，结合其在事故中的责任，酌情支持7200元。9.交通费：酌情支持1000元。10.被抚养人生活费：干卫星主张8638.56元（23996元/年×6年÷5人×30%），各方当事人均无异议，且不违反我国法律法规的相关规定，本院予以确认。11.司法鉴定费：计3000元。综上所述，干卫星的各项损失计449151.29元。由人民财险蕲春公司在其承保的交强险限额内赔偿120000元（医疗费限额内10000元，死亡伤残限额内110000元，优先赔偿精神损害抚慰金）；余下326151.29元，由人民财险蕲春公司在其承保的商业三者险限额内，赔偿260921.03元（326151.29元×80%），已垫付的10000元应予扣减，再赔偿250921.03元。保险限额以外的司法鉴定费3000元，由王国华赔偿，骏泰运输公司承担连带责任。骏泰运输公司已垫付干卫星的147083.51元，在人民财险蕲春公司的赔偿款中予以返还。超出上述范围的原告干卫星的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告干卫星120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿原告干卫星260921.03元，其中147083.51元返还给被告武穴市骏泰道路运输有限公司；三、被告王国华于本判决生效之日起十五日内赔偿原告干卫星3000元，被告武穴市骏泰道路运输有限公司承担连带责任；四、驳回原告干卫星的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，减半收取650元，由原告干卫星负担130元，被告王国华负担520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员 李 磊二〇二〇年五月二十二日书记员 吴建科