广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初17590号原告：广州根基广告有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：柳丽丽。委托诉讼代理人：苏熳娜，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李国庆，该司职员。被告：广州市喵影影城管理有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：黄剑光。委托诉讼代理人：郑勇、徐广东，广东都汇律师事务所律师。原告广州根基广告有限公司（以下简称“根基公司”）诉被告广州市喵影影城管理有限公司（以下简称“喵影公司”）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告根基公司的委托诉讼代理人苏熳娜、李国庆，被告喵影公司的委托诉讼代理人郑勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告根基公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款共计172263元；2.判令被告向原告支付违约金共计109631.37元（暂计至2019年5月22日），之后按年利率24%，以172263元为本金，计算至实际清偿之日止，具体方式详见原告提交的违约金计算依据；3.判令被告承担本案的律师费1万元、担保费用700元；4.判令被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：原告与被告在2017年7月1日签署《广告制作协议合同》，双方约定原告为被告的“DY喜聚国际影城”制作室外店招亮化工程，包括室内导视指引，广告灯箱及画面喷绘安装等，工程款共计292263元。原告按照约定，于2017年9月开始施工并于2017年10月完成了工程并交付被告使用，被告的“DY喜聚国际影城”（广州市天河区）早已投入使用和运营，但是被告未按照约定支付工程款，至今仅支付了12万元，经原告多次催收，拒不支付工程款尾款172263元，因此原告要求被告支付工程款、逾期付款违约金及违约给原告造成的损失（律师费、担保费用）共计212286.83元。综上，原告根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条等法律规定，特诉至法院，请法院支持原告的诉讼请求。被告喵影公司辩称：1.工程款双方并没有约定固定的价格，被告认为原告主张的工程款过高，应当以实际的评估价格、结算价为准，对此被告于庭审之前向法院申请对涉案的工程造价进行评估以确定实际的工程价款。2.原告主张违约金和逾期付款的违约金没有合同依据，原告和被告并没有签订广告合作协议合同，且原告主张的违约金过高。3.原告主张的律师费、担保费没有事实及法律依据。综上，请法庭查明事实，依法审理。经审理查明：原告主张其与被告存在承揽合同关系，原告依约完成工程并交付被告使用，被告仅向原告支付了12万元，尚欠工程款172263元。为此，原告提交了《广告制作协议合同》、照片、付款查询明细及银行账户历史明细清单、微信聊天记录截图以及微信宣传资料截图予以证明。其中，《广告制作协议合同》显示签订时间为2017年7月1日，约定被告委托原告制作影院广告项目中的店招工程、灯箱、指引导视、画面喷绘及安装，协议时间自2017年4月1日至2018年5月30日止，本项目合同价格及制作工艺详见附件，被告应在收到货十日时间内验收，如有质量问题应及时向原告提出，原告应及时重作并承担相关制作、运输等费用，逾期验收的，视为被告验收合格，特殊情况下双方另行约定，项目费用总计292263元，被告于合同签定之日起3个工作日内向乙方支付首付款150000元，待工程制作安装90%再支付第2笔工程款100000元，余款需被告在原告项目制作验收合格后30个工作日内结清给原告即42263元，若因被告原因不及时支付款项，被告每天按未付款比例的2‰支付原告违约金，原告有权中止制作加工服务，被告如果未能按照合同的约定向原告支付制作费和安装费，被告应当按照迟延支付金额的3%向原告支付违约金，并按日5‰支付滞纳金。上述合同附件《DY国际影城招牌报价明细》载明项目内容为：一、不锈钢背发光字（包括正门英文logo1等8点内容）；三、灯箱、导视、发光字（包括高端灯箱12个、单价2350元，超薄磁性灯箱25个、单价800元，灯箱外围金色拉丝包边12套、单价650元等8点内容）；四、安装（共2点内容）；以上合计工程费292263元。付款查询明细及银行账户历史明细清单显示案外人李玉梅分别于2018年9月6日、2018年9月30日、2018年10月10日以及2019年2月2日向原告法定代表人柳丽丽账号汇入50000元、30000元、30000元、10000元。微信聊天记录截图显示“李国庆”向“黄剑平”（微信号：×××）催收合同款项。经质证，被告对《广告制作协议合同》的真实性不予确认，并申请对其公章的真实性进行鉴定，经比对，上述合同的公章与被告在本案提交的材料上的公章不一致；对照片的真实性予以确认，确认原告是有做相应的工程，但认为工程的造价和原告主张的差距很大，并申请对案涉工程的价值进行评估；对付款查询明细及银行账户历史明细清单予以确认，确认已向原告支付工程款120000元；对微信聊天记录截图以及微信宣传资料截图表示庭后回复，但认为该证据只是证明了原告催收工程款，被告对工程的实施和费用的拖欠并没有否认，只是双方对工程结算的价款有异议，不能证明原告所主张的金额。另外，原告还提交了律师费发票以及担保费发票，证明其发生律师费损失10000元、担保费损失700元。经质证，被告对上述证据的真实性予以确认，对关联性不予确认，认为原告主张律师费和担保费没有相应的合同及法律依据。庭审中，原告及被告均确认案涉影院已于2018年6月开业。原告表示其主张的律师费、担保费合同没有约定，但认为系因为被告的违约，所以才支出的费用。另原告表示没有证据证明工程制作安装至90%、项目制作验收合格的时间，但认为影院开业需要验收，其主张的时间合理，并且被告对时间也没有异议。被告则表示其在尚未签订合同的情况下让原告施工并支付了项目费用系因为是由公司股东参与广告装修，公司对具体的事实不知情，工程完工后，原告拿合同去要工程款，公司的其他股东看到后才发现合同不是被告签订，而且工程造价超过市场的价值，被告怀疑原告和具体的负责人有私下的协议，被告是在工程完工之后才支付第一笔50000元，被告之所以支付部分款项是认为案涉工程款是远远高于120000元的，但是具体是多少，需要双方进行结算来确定。庭审中，原告还提交了《违约金的计算依据》，载明其主张的违约金包括迟延支付金额的3%的违约金（292263元×3%＝8767.89元）以及逾期付款违约金（其中150000元的应付款时间为2017年7月6日，142263元的应付款时间为2017年12月1日）。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告主张其已依约完成案涉项目的施工，被告尚欠其工程款172263元未付，有原告提交的《广告制作协议合同》、付款查询明细及银行账户历史明细清单、微信聊天记录截图等证据予以证明。被告虽辩称其未与原告签订《广告制作协议合同》，对合同不知情，且该合同中被告的公章经比对与被告在本案中提交的材料上的公章不一致，但被告确认系由其股东参与广告装修，在被告未提交证据证明原告存在与他人恶意串通损害其合法利益的前提下，原告基于对《广告制作协议合同》上被告公章形式上的信赖履行合同，而被告未对原告的施工行为提出异议并支付了部分工程款，原告应属于善意一方。另外，在原告向被告催收款项时，被告亦未对工程款的金额提出异议或提出双方需进行结算，被告亦未提交证据证明其曾就案涉工程的款项以及结算向原告提出异议。因此，即使《广告制作协议合同》上的公章并非被告真实公章，被告的上述付款等行为可视为对合同的追认，原告作为盖章一方有权依据该合同向被告主张其合法权益。综上，本院对原告的上述主张予以采纳，对被告的上述答辩意见不予采信，在原、被告双方均确认影院已实际开业的情况下，被告应依据《广告制作协议合同》的约定向原告支付工程款，故本院对被告关于公章鉴定以及装修价值进行评估的申请不予准许。现被告仅向原告支付了120000元，已构成违约，原告依法有权要求被告支付尚欠工程款172263元及逾期付款违约金。依据合同约定，首付款150000元的支付时间为合同签订之日起3个工作日内，即支付时间为2017年7月6日之前；第二笔工程款100000元的支付时间为待工程制作安装90%时支付，因原告未有证据证明上述付款条件的成就时间，且双方未组织验收，现被告表示其于2018年9月6日支付第一笔款项是在工程完工后，原、被告双方均确认影院已于2018年6月开始营业，故本院依法将第二笔款项的支付时间确定为2018年6月30日；第三笔工程款42263元的支付时间为验收合格后30个工作日内，承上所述，本院依法将支付时间确定为2018年6月30日之后30个工作日内即在2018年8月11日之前支付。另外，原告主动将逾期付款违约金的计算标准调整为年利率24%系其对自身权利的处分，亦符合公平原则，本院予以采纳。因此，根据上述确定的工程款支付时间以及被告已支付工程款的时间，被告应向原告支付逾期付款违约金的计算方式为：以150000元为本金自2017年7月6日起至2018年9月6日止、以100000元为本金自2018年9月7日起至2018年9月30日止、以70000元为本金自2018年10月1日起至2018年10月10日止、以40000元为本金自2008年10月11日起至2019年2月2日止、以30000元为本金自2019年2月3日起至清偿之日止、以100000元为本金自2018年7月1日起至清偿之日止、以42263元为本金自2018年8月11日起至清偿之日止；以上均按年利率24%的标准计算。原告要求超出上述部分的逾期付款违约金本院不予支持，依法予以驳回。至于原告要求被告按292263元的3%计付违约金的问题，虽然合同对此进行了约定，但因本院已对逾期付款违约金的请求予以支持，原告再要求被告支付违约金属重复计算，且加重了被告的违约责任，不符合公平原则，原告亦未提供证据证明其实际损失，故本院对原告要求被告支付违约金8767.89元的请求不予支持，依法予以驳回。关于原告要求被告支付律师费以及担保费的问题，因上述费用并非诉讼必要费用，且双方并未就此费用的承担进行约定，故原告要求被告支付律师费10000元及担保费700元缺乏事实及法律依据，本院不予支持，依法予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州市喵影影城管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州根基广告有限公司支付工程款172263元；二、被告广州市喵影影城管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州根基广告有限公司支付逾期付款违约金（分别以150000元为本金自2017年7月6日起至2018年9月6日止、以100000元为本金自2018年9月7日起至2018年9月30日止、以70000元为本金自2018年10月1日起至2018年10月10日止、以40000元为本金自2008年10月11日起至2019年2月2日止、以30000元为本金自2019年2月3日起至清偿之日止、以100000元为本金自2018年7月1日起至清偿之日止、以42263元为本金自2018年8月11日起至清偿之日止；以上均按年利率24%的标准计算）；三、驳回原告广州根基广告有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4480元、保全费1580元，合计6060元，由原告广州根基广告有限公司负担376元、由被告广州市喵影影城管理有限公司负担5684元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 煜人民陪审员 王 青人民陪审员 赵 琳二〇二〇年五月十四日书 记 员 陈慧明