湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终520号上诉人（原审被告）：周金卫，男，汉族，1975年12月9日出生，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：黄晨，湖南泰涟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周建凡，男，汉族，1972年10月12日出生，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：蒋跃文，湖南晨晖律师事务所律师。上诉人周金卫因与被上诉人周建凡身体权纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2019）湘1302民初4247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周金卫上诉请求：1、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院作出的（2019）湘1302民初4247号民事判决，依法改判本案或发回重审；2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、周建凡等人蓄意挑起纷争，持事先准备好管制刀具、钢管、木棍殴打周金卫的父母等人，应当承担全部责任；周金卫为了保护父母冲过去抢周建凡手中的锄头，周建凡脚滑没有站稳造成肩背部受伤，周金卫没有伤害故意，一审法院认定周建凡仅承担20％的责任不当。二、一审认定损失错误，周建凡在一审中诉请数额为7595.25元，一审法院认定被上诉人医疗费7895元，超出了诉讼请求；误工费应当参照农林牧渔行业的工资标准进行计算；周建凡在一审中诉请数额为4000元，一审法院认定护理费7860元，超出了诉讼请求；周金卫已因刑事犯罪受到了处罚，周建凡起诉要求赔偿，法院只能支持其医疗费、护理费、交通费、误工费，其他费用如住院伙食补助费、营养费、鉴定费不能予以支持；周建凡在一审时未提交任何有关的交通费票据，法院不应对此予以认定。重新鉴定结论为周建凡不构成伤残，应由周建凡承担全部的鉴定费用，一审法院判决各负一半不正确，二审法院应当予以改判。周建凡辩称，从现有证据材料看，没有任何证据证明周建凡在整个纠纷当中有加害行为，不承担任何责任。周丁凡和周月凡、周金卫均被判处缓刑，周丁凡和周月凡都在看守所待了几个月。既然周金卫不服一审判决，那么请发回重审。周金卫向一审法院起诉请求：请求法院判决：由被告赔偿原告因身体受到伤害而遭受的经济损失204409.25元；由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：一、2016年2月6日17时许，原告周建凡与周丁凡等人在娄底市娄星区蛇形山镇丁祝村丁湾组周秋松家房前马路旁挖土地，因该地块与周秋松家存在争执，周秋松用水管向周丁凡、周建凡等人喷水，周丁凡则上前用锄头在周秋松腿部打了一下。随后，原告周建凡与周丁凡、周月凡等人与被告周金卫及周秋松、谢益清、胡小阳、周国卫等人之间引发打斗。在打斗过程中，被告周金卫持锄头将原告周建凡肩部打伤。二、原告受伤后，被送到长沙市中心医院治疗。原告在长沙市中心医院住院治疗8天，共花费医疗费7895元。2016年5月13日，经娄底市星光司法鉴定所鉴定，原告周建凡所受损伤构成拾级伤残；全部伤休时间为肆个月，陪护壹人贰个月，加强营养贰个月；受伤日至鉴定日与本次外伤有关医疗费用凭正式医疗发票由处理部门审查认定；自鉴定日以后继续治疗费用限贰仟元。被告周金卫对该鉴定意见有异议，向一审法院申请重新鉴定。2019年11月12日，娄底市湘中司法鉴定中心作出娄湘中司鉴中心［2019］临鉴字第709号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人周建凡之损伤不构成伤残等级；建议误工期从伤后起共计肆个月；建议2016年5月13日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2016年5月14日始继续治疗与检查费用限贰仟元使用；建议陪护壹人贰个月；建议营养期限贰个月。另，2019年6月14日，娄底市中级人民法院作出（2019）湘13刑终291号刑事判决书，判决：被告周金卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。三、经一审法院审查认定，原告周建凡在本次受伤中遭受的实际经济损失为：（一）医疗费7895元；（二）误工费18314元；（三）护理费7860元；（四）住院伙食补助费480元；（五）营养费1800元；（六）交通费酌情认定1000元；（七）鉴定费1200元；（八）继续治疗费2000元，以上八项共计40549元。后因原、被告就赔偿事宜协商未果，原告周建凡于2019年7月15日诉至一审法院。一审法院认为，原告周建凡与周丁凡等人在娄底市娄星区蛇形山镇丁祝村丁湾组周秋松家房前马路旁挖土地，因该地块与周秋松家存在争执，引发原告周建凡以及周丁凡、周月凡等人与被告周金卫及周秋松、谢益清、胡小阳、周国卫等人之间打斗。在打斗过程中，被告周金卫持锄头将原告周建凡肩部打伤。对于原告周建凡所受的人身损伤，被告周金卫应承担主要责任。原告周建凡在处理纠纷过程中，处置不够冷静，对于其所受的人身损失亦要承担部分责任。原告要求被告赔偿精神抚慰金及被抚养人生活费的诉讼请求，没有法律依据，一审法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告周金卫在本判决生效之日起十日内赔偿原告周建凡医疗费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、交通费、继续治疗费、营养费、鉴定费等合计32439元，其余损失由原告周建凡自负；二、驳回原告周建凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1322元，减半收取661元，由原告周建凡负担132元，由被告周金卫负担529元；重新鉴定费2000元（周金卫已预交），由原告周建凡负担1000元，由被告周金卫负担1000元。本院二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。经查，一审查证的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审中争议的焦点问题：1、责任划分问题。上诉人周金卫提出周建凡等人蓄意挑起纷争，持事先准备好管制刀具、钢管、木棍殴打周金卫的父母等人，应当承担全部责任；周金卫为了保护父母冲过去抢周建凡手中的锄头，周建凡脚滑没有站稳造成肩背部受伤，周金卫没有伤害故意，一审法院认定周建凡仅承担20％的责任不当。经查，周建凡与周丁凡等人在娄底市娄星区蛇形山镇丁祝村丁湾组周秋松家房前马路旁挖土地，因此与周秋松家发生争执打斗。周金卫持锄头将周建凡肩部打伤，对于周建凡所受的人身损伤应承担主要责任。周建凡在纠纷过程中，处置不够冷静，亦要自负部分责任。一审判决按八二开划分主次责任符合本案实际情况，并无不当。上诉人周金卫提出的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。2、损失的认定。上诉人周金卫提出一审认定损失错误，周建凡在一审中诉请医疗费为7595.25元，一审法院认定7895元，周建凡在一审中诉请护理费为4000元，一审法院认定7860元，均超出了诉讼请求；误工费应当参照农林牧渔行业的工资标准进行计算；周建凡在一审时未提交任何有关的交通费票据，法院不应认定交通费。重新鉴定结论为周建凡不构成伤残，应由周建凡承担全部的鉴定费用，一审判决各负一半不当，二审应予改判。周金卫已因刑事犯罪受到了处罚，周建凡起诉要求赔偿，法院只能支持其医疗费、护理费、交通费、误工费，其他费用如住院伙食补助费、营养费、鉴定费不能予以支持；经查，虽然一审认定的医疗费、护理费超过了周建凡起诉状后所列的数额，但是周建凡起诉的总金额为204409.25元，一审法院只认40549元，故不能据此认定一审法院超出诉讼请求判决。本案现有证据证明周建凡在城市工作，上诉人周金卫提出应当参照农林牧渔行业的工资标准进行计算周建凡的误工损失的意见不能成立。重新鉴定的费用本来应由申请鉴定的周金卫承担，但是周建凡委托的鉴定意见适用《职工工伤与职业病致残等级分级》不当，才引起重新鉴定，所以对重新鉴定的费用一审划分一半给周建凡承担，并无不当。一审法院认定的医疗费、护理费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费并无不当，上诉人周金卫提出的该上诉意见不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人周金卫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人周金卫负担。本判决为终审判决。审 判 长  王芝芝审 判 员  谢建军审 判 员  李 琛二〇二〇年五月六日代理书记员  郭桃花附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。