杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0105民初9372号 原告：朱金杜，男，1944年5月2日出生汉族，住杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人：王志峰，系朱金杜外甥。 被告：张雪兰，女，1963年10月8日出生汉族，住福建省福鼎市。 被告：林冰（曾用名：林娜），女，1986年11月6日出生汉族，住福建省福鼎市。 被告：郑博，男，1989年6月29日出生达斡尔族，住杭州市余杭区。 以上三被告共同委托诉讼代理人：雷蕾，上海市浩信律师事务所律师。 原告朱金杜与被告张雪兰、林冰、郑博民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序审理。本案于2020年1月13日公开开庭进行了审理。原告朱金杜及其委托诉讼代理人王志峰，被告张雪兰、林冰、郑博共同委托诉讼代理人雷蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱金杜向本院提出诉讼请求：1、判令被告林冰立即偿还原告借款本金及利息26.2306万(注：利息计算至债务全部清偿日止。现暂从2018年5月计算至起诉之日即2019年7月，按月一分计息)；被告郑博承担共同还款责任；被告张雪兰承担连带清偿责任。2、判令被告林冰向原告支付违约金5.3万元，被告郑博承担共同还款责任，被告张雪兰承担连带清偿责任。3、判令被告赔偿原告为追偿借款所花费成本一万元。4、本案全部诉讼费用由被告承担。 审理过程中，朱金杜向本院明确诉讼请求如下：1、依法判令被告张雪兰清偿原告借款人民币本息26.2306万(注：利息计算至债务全部清偿日止。现暂从2018年5月计算至起诉之日即2019年7月，按月一分计息)及从2019年7月起至还清该款本息之日止的利息；2、依法判令被告林冰清偿原告借款人民币本息26.2306万(注：利息计算至债务全部清偿日止。现暂从2018年5月计算至起诉之日即2019年7月，按月一分计息)及从2019年7月起至还清该款本息之日止的利息；3、依法判令被告郑博清偿原告借款人民币本息26.2306万及自起诉日至还清该款本息之日止的利息(按照月一分计息)；4、依法判令被告承担本案诉讼费、财产保全费用。 事实和理由：原告朱金杜与被告张雪兰是朋友介绍认识的朋友，被告林冰与被告张雪兰是母女关系，被告林冰与被告郑博是夫妻关系。2018年5月1日至2018年10月31日张雪兰以女儿林冰周转需要为名分多次向原告朱金杜借款共计人民币41.2万元，且现金借款直接交付给张雪兰，其他多笔汇款借款通过银行转账分别打入张雪兰的女儿也就是林冰(曾用名林娜)6228480329538814578、6212261001086527758账户和张雪兰6212261202044058080账户，而且这多笔借款张雪兰都作为连带担保人并出具借据收据担保凭证----保证承诺书，借期分别为一个月，约定的借款利息为月息1%(一分)口头约定的违约金为每天千分之一。此多笔借款且以杭州市余杭区翁梅社区青春时代华庭6幢2单元1104室房产作抵押，张雪兰给原告朱金杜于2018年7月26日出具借据收据担保凭证----保证承诺书后，没多长时间玩失踪失联再也见不上面，其后，原告因急需用钱，多次与被告们协商，要求归还借款本金及相应利息，截止2019年3月份，林冰分七次偿还了原告借款本息20.4万元。此后林冰既未向原告支付其他本金利息，现在更是玩失踪失联也联系不上。依法原告朱金杜多次就此债务本息向被告们追讨，但至今被告们未能全部归还，故原告诉至法院，请求法院依法判决。 被告张雪兰、林冰、郑博共同辩称：一、原告与张雪兰之间的法律关系并非借贷关系而是赠予关系。2018年5月，张雪兰在陪同友人林姐相亲的情况下与原告相遇，后原告向张雪兰表白并成功加了张雪兰的微信。大约交往了一个半月后双方表示认可这段关系，原告将自己家的钥匙交给张雪兰邀请其住进他家且表示出要与张雪兰结婚的意愿。张雪兰出于对原告的负责，告知原告自己有20万元的负债，原告主动告知张雪兰既然以后要成为一家人，愿意帮张雪兰还债。根据《中华人民共和国合同法》第185条的规定：“赠予合同是赠予人将自己的财产无偿给予受赠人受赠人表示接受赠予的合同”。原告与被告之间实际上是原告将自己的财产无偿赠予受赠人张雪兰，且张雪兰表示接受赠予。二人之间的关系实为赠予合同关系。二、原告将张雪兰的女儿、女婿列为被告实为错误。林冰仅是代替其母亲即张雪兰收钱，而非原告将钱直接赠予张雪兰。事实上是原告想取得张雪兰家人的信任及表达其对张雪兰的感情遂将钱打给林冰。原告基于林冰、郑博的夫妻关系将林冰的丈夫列为郑博更无理由，因为原告与林冰之间并无借贷关系，遂无理由让其丈夫即郑博承担任何责任。三、原告答应帮张雪兰还债的20万元，均是原告通过银行转账给张雪兰及林冰账户，张雪兰、林冰从未收到过现金。张雪兰给原告写的“承诺保证书”是基于双方感情基础的信任，原告先写了一份同样的内容让张雪兰照抄。同时，原告也写了一份承诺保证书给张雪兰，内容是原告百年之后其房子交予张雪兰处分，还写明若原告主动让张雪兰离开，会加倍给张雪兰钱。鉴于原告的承诺，张雪兰相信原告是真心实意想与其过日子。原告在取得张雪兰信任之后，原告以自己保管这两份承诺保证书比较安全为由，将两份保证书据为已有，同时还扣押了张雪兰的户口本和离婚证至今未还。这点从原告诉状后所附的证据包含张雪兰的户口本和离婚证可以得见。四、原告诉称其要求张雪兰承担利息、口头约定违约金及张雪兰将杭州市余杭区翁梅社区青春时代华庭六幢2单元1104房产作为抵押没有任何依据。首先，根据《中华人民共和国合同法》第190条“赠予可以附义务。赠予附义务的，受赠人应当按照约定履行义务”，197条：“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、金额、利率、期限和还款方式等条款”，第199条：“订立借款合同，借款人应当按照贷款人的要求提供与借款有关的义务活动和财务状况的真实情况”。该“保证与承诺”中的内容是在原告指导下张雪兰依照原告所写的内容誉抄的，且该保证承诺书内容约定“如我不愿与朱金杜结婚或结婚后要分居和离婚，那么我就还给朱金杜本金和利息”该“保证与承诺”并不符合借款合同的内容约定，实际上该“保证与承诺”并非借款合同而是附条件的赠予合同，所附的条件就是张雪兰不能与原告离婚或分居，张雪兰要照顾原告的生活，履行夫妻间的扶助义务。其次，根据《中华人民共和国物权法》第179条、第185条、第187条的规定，抵押权是为担保债权人债务的履行而设定的权利，设立抵押应签订书面合同且不动产抵押自登记时设立。原告与张雪兰之间并无债权债务关系，更不会为履行债务而设定抵押权，再者不动产抵押权设立是要在自己的财产上设定担保物权，该房子的所有权并不归张雪兰所有，该房产是林冰与郑博结婚前的婚前财产，其所有权为郑博的。张雪兰无权为不属于自己的房产设立抵押权。最后，原告要求张雪兰承担利息缺乏法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第192条、第194条，赠予合同可以撤销且撤销后赠与人可以要求受赠人返还赠予的财产。第58条“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。该附条件的赠予合同被原告撤销，张雪兰并没有过错，是原告要分手，故张雪兰无需承担利息。五、张雪兰及林冰已经分多次将原告赠予的197，000元还完，并且多还了7000元共计204，000元。张雪兰考虑到原告是基于双方的感情基础对其赠予和帮助，虽是原告主动提出的分手，张雪兰仍没有按照之前原告承诺的加倍给钱而向原告追究且出于对原告的感谢多还7000元。既然原告要求分手，原告让张雪兰将其赠予的财产返还，张雪兰亦可以理解。综上，请求法院查明案件事实，驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：朱金杜诉称的其与张雪兰的认识经过，其累计向张雪兰、林冰转账交付款项197000元，张雪兰向其出具《保证与承诺》一份的事实，林冰主张其向朱金杜转账累计款项214000元的事实，双方均无异议，本院予以认定。 朱金杜主张，除了向张雪兰、林冰转账交付款项197000元外，还通过现金交付方式向张雪兰出借累计215000元，上述款项合计412000元。款项412000元具体的交付过程汇总如下： 交付时间（年月日） 交付方式 交付金额（元） 收款人 2018年5月初 现金 张雪兰 2018年5月上旬 现金 张雪兰 2018-5-11 转账 林冰 2018-5-15 转账 张雪兰 2018-6-12 转账 林冰 2018-6-13 转账 林冰 2018-7-22 现金 张雪兰 2018-7-26 张雪兰向朱金杜出具《保证与承诺》一份 2018-9-2 转账 林冰 2018-10-2 转账 张雪兰 2018-10-11 转账 张雪兰 2018-10-31 转账 张雪兰 其中，针对现金交付部分合计215000元，关于该笔款项的资金来源，朱金杜解释为近些年通过炒股套现而攒存的私房钱。张雪兰否认收到该笔款项。另，林冰向朱金杜交付214000元的过程汇总如下： 交付人 交付时间（年月日） 交付方式 交付金额（元） 林冰 2019-1-21 转账 丁晶 2019-1-27 转账 林冰 2019-2-24 转账 林冰 2019-2-27 转账 林冰 2019-3-9 转账 林冰 2019-3-15 转账 林冰 2019-4-4 转账 林冰 2019-7-28 转账 2018年7月26日，张雪兰向朱金杜出具《保证与承诺》一份，承诺：我张雪兰向朱金杜借了现金与汇款共计叁拾玖万贰仟元正（整），如我不愿与朱金杜结婚式（时），结婚后要分居和离婚，那么我就还给朱金杜本金和利息，利息按月息一分计算，并于一个月还清本息。针对该份《保证与承诺》的形成过程，张雪兰抗辩系朱金杜事先拟好，交由其抄写形成，且朱金杜亦向其书写了一份承诺，均保存于朱金杜处。该主张遭到朱金杜的否认，且张雪兰并未向本院提供证据予以佐证。 本院认为，朱金杜与张雪兰之间为民间借贷关系还是赠与合同关系的问题，以及朱金杜有无实际交付现金215000元的问题，构成本案主要的争议焦点。一、关于双方之间的基础法律关系问题。本院认为，张雪兰向朱金杜出具的《保证与承诺》与一般的保证不同，张雪兰亦非一般意义上的保证人，而是双方对于已经发生的借贷行为和事实予以确认，并由张雪兰作出还款承诺的书面意思表示。本院据此可以认定双方之间的权利义务关系为借贷法律关系，且合法有效，应受到法律的保护。故对于张雪兰抗辩主张双方为赠与合同关系，本院不予采纳。二、关于现金215000元有无实际交付的问题。一方面《保证与承诺》中，张雪兰明确了交付方式包括“现金和汇款”，且借款金额达392000元（截至2018年7月26日）；另一方面，朱金杜提供的银行流水与其陈述可以相互印证，能够证明其明显具备相应的经济能力和出借能力；再者，结合朱金杜与张雪兰相亲并恋爱未果的客观情况与《保证与承诺》的内容，前后可以形成完整、有效的证据链。故对于张雪兰未实际收到款项215000元的抗辩主张，本院不予采信。本院认定该215000元出借款项朱金杜已实际交付于张雪兰。综上所述，张雪兰至今拖欠朱金杜借款本金198000元（412000-214000）未予归还，显属不当，应当承当相应的民事责任。故朱金杜诉请中的合理部分，符合法律规定，且证据充分，本院应予支持。关于朱金杜主张的利息问题，虽然《保证与承诺》约定了利率按月息一分计算，但借期的起算时间并不明确，本院酌情张雪兰以未付款本金198000元为基数，按年利率12%计算自2019年7月29日起至实际还款之日止的逾期付款利息。另，关于林冰、郑博对上述款项是否应当承担清偿责任的问题。本院认为，林冰即便为款项的收款人或者实际使用人，但林冰、郑博与朱金杜之间并无借贷合意。故朱金杜同时诉请林冰、郑博清偿借款本息262306元，缺乏依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第二十六条第一款、第二十九条第二款之规定，判决如下： 一、张雪兰于本判决生效之日起七日内归还朱金杜借款本金198000元并支付以本金198000元为基数，按年利率12%计算自2019年7月29日起至实际付款之日止的逾期还款利息。 二、驳回朱金杜其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6180元，减半收取3090元，诉讼保全申请费2020元，合计5110元；由朱金杜负担1253元，张雪兰负担3857元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的诉讼费）；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  孙金林 二〇二〇年五月十四日 法官助理韩瑞功 书记员张垚