云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云28民终470号上诉人（原审原告）：付现俊，男，1966年12月3日出生，汉族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：付宪伟，云南法泽律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：刀凤珍，女，1962年3月3日出生，哈尼族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。被上诉人（原审被告）：刀礼玲，女，1983年3月13日出生，傣族，身份证住址云南省西双版纳傣族自治州景洪市。上诉人付现俊因与被上诉人刀礼玲、刀凤珍小额借款合同纠纷一案，不服景洪市人民法院（2019）云2801民初1738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月22日公开开庭进行了审理。上诉人付现俊及其委托诉讼代理人付宪伟，被上诉人刀凤珍到庭参加诉讼。被上诉人刀礼玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付现俊上诉请求：撤销一审判决第三项，改判刀礼玲承担连带还款责任。事实和理由：一、两被上诉人系母女关系，被上诉人刀凤珍2015年1月9日与景洪市鲁成小额贷款有限公司（以下简称鲁成公司）签订借款合同，借款目的是用于刀礼玲做生意资金周转，鲁成公司发放贷款是打至刀礼玲的账户。刀凤珍用房产为借款提供抵押，刀礼玲于借款当日与鲁成公司签订保证合同，为刀凤珍上述借款的全部债务提供连带责任保证。2015年7月29日，鲁成公司与上诉人签订债权转让协议，把刀凤珍10万元债权全部转让给上诉人。8月9日，刀凤珍与上诉人签订借款协议，还款期限届满后，因刀凤珍无力偿还，于2016年9月9日再次与上诉人签订借款协议。至起诉时，刀礼玲作为借款实际使用人及担保人一直向上诉人承诺由刀礼玲负责偿还债务。二、一审法院认定上诉人提交的短信聊天记录复印件完整性存在问题不予采信，认为上诉人未能提供充分、有效的证据材料证明刀礼玲是借款担保人或共同借款人，对上诉人要求刀礼玲承担共同还款责任不予支持是错误的，上诉人与刀礼玲的通话、信息等证据材料原件已在一审庭审时出示，一审法院以证据完整性存在问题不予采信不当。被上诉人刀凤珍辩称，刀礼玲与本案无关，刀礼玲只是提供担保，刀凤珍与刀礼玲系母女关系，借款应由刀凤珍偿还。付现俊向一审法院起诉请求：1.刀凤珍、刀礼玲偿还付现俊借款本金169153元；2.刀凤珍、刀礼玲支付付现俊逾期利息（依本金169153元、按年利率24%计算，自2018年10月10日起至还清全部借款之日）；3.刀凤珍、刀礼玲支付付现俊违约金50745.9元；4.刀凤珍、刀礼玲承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年1月9日，刀凤珍作为借款人与鲁成公司签订《借款合同》，主要约定刀凤珍向鲁成公司借款10万元，借期为3个月，按年利率9.6%计息。同一天，勐海生态源农业有限公司作为保证人与鲁成公司作为债权人签订《保证合同》，主要约定由勐海生态源农业有限公司为刀凤珍的上述10万元借款及其产生的其他费用提供连带责任保证，保证期间自主合同约定的贷款期限届满之日起两年。2015年7月29日，鲁成公司与付现俊签订《债权转让合同》，主要约定鲁成公司将刀凤珍的10万元债权转让给付现俊。2015年8月6日，刀凤珍收到了鲁成公司与付现俊的债权转让通知书。2015年8月9日，付现俊与刀凤珍签订《借款协议书》，主要约定刀凤珍向付现俊借款10万元，借款期限自2015年8月9日至2016年8月8日止，利息每月按借款金额的3%计付，刀凤珍违约则付现俊有权按剩余本息30%主张违约金。2016年9月9日，付现俊与刀凤珍签订《借款协议书》，主要约定刀凤珍向付现俊借款12万元，借款期限自2016年8月9日至2017年8月8日止，利息每月按借款金额的3%计付，刀凤珍违约则付现俊有权按剩余本息30%主张违约金。同一天，刀凤珍还向付现俊出具了12万元的借条及还款承诺书。2017年、2018年期间，刀凤珍陆续向付现俊出具承诺书及保证书，确认借款金额及还款日期，2018年10月9日确认借款金额为169153元。2017年6月20日，付现俊向刀凤珍出具收条，确认收到刀凤珍偿还本金2万元。2017年7月30日，刀凤珍还款15000元。一审法院认为，根据付现俊提供的借款合同、债权转让通知书、借款协议书可以证明付现俊与刀凤珍共同确认：鲁成公司转让给付现俊的债权加付现俊自己出借的款项，刀凤珍欠付现俊的借款本金是12万元，约定的年利率36%超出法律保护的利率上限（年利率24%）,但付现俊诉请主张的169153元欠款本息有刀凤珍签名确认的承诺书予以证明，且该金额的计算方式未超出年利率24%，合法的借贷关系受法律保护，刀凤珍应按约定向付现俊偿还借款本金及利息，一审法院对付现俊要求刀凤珍偿还借款本息169153元的诉请予以支持。关于逾期利息及违约金的处理。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，一审法院对付现俊进行了释明，付现俊明确表示愿意主张违约金，故一审法院对付现俊要求支付逾期利息的诉请不予支持。付现俊要求按欠款本息30%支付违约金符合双方合同约定，一审法院对付现俊要求刀凤珍支付违约金50745.9元的诉请予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条规定，案件当事人有责任提供证据证明其诉讼主张或反驳对方，没有证据或者证据不足以证明其事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。付现俊要求刀礼玲承担共同还款责任，但付现俊未能提供充分有效的证据材料证明刀礼玲是案涉借款担保人或共同借款人等必须承担共同还款责任的事实，付现俊应自行承担举证不利的法律后果，一审法院对付现俊的该诉请不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八十条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，缺席判决：一、刀凤珍于判决生效之日起三十日内偿还付现俊借款本息169153元;二、刀凤珍于判决生效之日起三十日内支付付现俊违约金50745.9元;三、驳回付现俊的其他诉讼请求。案件诉讼费4598元，由刀凤珍负担。付现俊预交的案件诉讼费一审法院不另行清退，由刀凤珍径付付现俊。本院二审期间，上诉人付现俊、被上诉人刀礼玲、刀凤珍均未提交新证据。上诉人付现俊认为一审判决遗漏认定借款合同约定借款由第三方法人连带责任保证；遗漏认定付现俊联系过刀礼玲，刀礼玲愿意承担担保责任的事实；遗漏认定上诉人提供的短信等证据材料。被上诉人刀礼玲、刀凤珍对一审法院确认的法律事实均无异议。本院认为，一审判决认定事实已确认勐海生态源农业有限公司所签保证合同中约定的保证方式及保证期间，借款合同无保证人签字，一审判决未认定借款合同约定由第三方法人连带责任保证并无不当；上诉人与被上诉人刀礼玲往来信息系双方进行协商的过程，在无其他证据予以佐证的情况下，一审不予采信该证据并无不当，上诉人付现俊对一审法院确认法律事实提出的异议不能成立，本院不予采信。本院对一审法院确认的法律事实予以确认。本院认为，关于刀礼玲是否应当承担连带还款责任的问题，刀凤珍与鲁成公司签订的借款合同中借款期限至2015年4月8日，勐海生态源农业有限公司为自然人独资，其签订的保证合同中约定保证期间为主合同约定的贷款期限届满之日起两年，即保证期间至2017年4月8日止，在债权转移及刀凤珍与付现俊签订新的借款协议书后，勐海生态源农业有限公司或刀礼玲与付现俊并未另行签订保证合同，因此勐海生态源农业有限公司仅在原担保的范围内对付现俊承担保证责任。上诉人提交的证据中，上诉人第一次向被上诉人刀礼玲主张权利的时间为2018年4月，勐海生态源农业有限公司的保证期间已经过，上诉人无证据表明其在保证期间届满前要求保证人承担保证责任，保证期间经过，保证人的保证责任免除。刀礼玲作为勐海生态源农业有限公司的独资人，其与上诉人往来信息系双方协商的过程，在无其他证据予以佐证的情况下，仅凭该信息往来不足以认定双方对新的保证合同达成一致意见或认定刀礼玲成为共同还款人，上诉人付现俊要求刀礼玲承担连带还款责任的依据不足，一审判决并无不当。综上所述，付现俊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4598元，由付现俊负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瑜审判员 蒋荣春审判员 徐艺华二〇二〇年五月六日书记员 孙羽茜