福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽04民终440号 上诉人（原审原告）：大田县溪口煤矿有限公司，住所地福建省大田县上京镇溪口村，统一社会信用代码：913500007917517740。 法定代表人：陈先辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：范祯量、高忠川，大田县岩城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：余昌汪，男，1968年4月13日出生，汉族，住福建省大田县。 委托诉讼代理人：余英升，福建岩城律师事务所律师。 原审第三人：大田县东源煤矿有限公司，住所地福建省大田县奇韬镇桃东村，统一社会信用代码：913500005875438127。 法定代表人：郑成庚，该公司总经理。 原审第三人：福建省大田县兆丰矿业有限公司，住所地福建省大田县文江镇琼口村大坵头，统一社会信用代码：913504257775230545。 法定代表人：罗旌强，该公司总经理。 上诉人大田县溪口煤矿有限公司（以下简称溪口煤矿）因与被上诉人余昌汪，原审第三人大田县东源煤矿有限公司（以下简称东源煤矿）、福建省大田县兆丰矿业有限公司（以下简称兆丰矿业）工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省大田县人民法院（2019）闽0425民初2402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人溪口煤矿的委托诉讼代理人范祯量及被上诉人余昌汪的委托诉讼代理人余英升到庭参加诉讼，原审第三人东源煤矿、兆丰矿业经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 溪口煤矿上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法予以改判。事实和理由：溪口煤矿不应承担共同赔偿责任，具体如下：一、根据余昌汪提供的确认劳动关系裁决书可以证实,其与第三人兆丰矿业存在劳动关系最后的时间是2018年3月，根据法律规定，井下工人应当严格实行岗前、岗中、岗后体检，否则应承担全部责任。余昌汪在溪口煤矿仅从事三个月的工作，不可能造成其三期的尘肺结果，因此，余昌汪的尘肺病与溪口煤矿无关。二、退一步说，假如溪口煤矿要承担责任，本案中一次性伤残补助金和按月支付伤残津贴的标准应按各个用人单位存在劳动关系时间段分别计算，溪口煤矿应承担的是2016年的工伤月缴费工资每月是4817元。原审按2018年的缴费工资是错误的，理由如下：本案余昌汪的三级伤残系多个单位造成的。原审未对这多个单位分别单独计算一次性伤残补助金和按月支付伤残津贴标准是错误的。与同时期同一个法院同一个庭室判决的同类型案件【大田县人民法院（2019)闽0425民初2376号《民事判决书》】相比，作出两种不同的判决，与最高人民法院法发（2019）23号《最高人民法院关于建立法律适用分歧解决机制的实施办法》规定相违背。综上所述，原审认定事实和适用法律错误，恳请二审法院依法撤消原判决并予以改判，支持原仲裁裁决内容。 余昌汪辩称，一、余昌汪与溪口煤矿之间的工伤保险待遇纠纷，业经大田县仲裁委、大田县人民法院一审判决，相关事实都非常法清楚，证据也非常充分，适用法律适当，因此应当予以维持一审判决。二、溪口煤矿上诉理由毫无事实依据与法律依据，为此应当不予以采信，并驳回溪口煤矿的上诉请求。1.余昌汪于2016年4月至同年7月期间在溪口煤矿从事井下采掘，双方在此期间存在事实上劳动关系，溪口煤矿于2018年3月后，经诊断自己患有职业煤工尘肺病，这尘肺病的形成与余昌汪在溪口煤矿上班有关联，因此溪口煤矿应当承担相应的责任；同时，溪口煤矿认为余昌汪在其单位上岗之前已形成尘肺病，应当由溪口煤矿承担举证责任。2.一审判决认定的关于一次性伤残补助金及按每月支付伤残津贴的认定标准并无违反人社部的有关规定。根据《人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见》第八条规定，一级至十级的伤残或按工伤保险条例规定应以本人工资作为基数享受相关待遇，按本人终止或解除劳动、聘用合同前12个月平均月缴费工资计发。由于余昌汪与兆丰矿业劳动关系存续至2018年3月，据此，一审法院认定终止劳动关系前12个月的平均月缴费工资为5253元，据此计算一次性伤残补助金为120819元、每月伤残津贴金额为4202.4元，完全符合上述规定。因此溪口煤矿认为一审法院是按2018年工伤保险缴费工资是属于理解错误，同时认为应按2016年的工伤保险月缴费基数4817元来计算一次性伤残补助金、伤残津贴不符合上述规定。综上所述，溪口煤矿的上诉理由没有事实依据和法律依据，请求二审法院予以驳回，并维持一审判决。 溪口煤矿向一审法院起诉请求：1.溪口煤矿无需支付给余昌汪一次性伤残补助金、体检费、交通费5%的责任；2.无需承担伤残津贴5%的责任。 一审法院认定事实：余昌汪先后在东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿从事井下采掘工作，其中与东源煤矿于2010年11月至2012年1月、2013年3月至2016年3月、2017年3月至2017年8月期间存在劳动关系，与兆丰矿业于2012年2月至2013年1月、2017年9月至2018年3月期间存在劳动关系，与溪口煤矿于2016年4月至7月期间存在劳动关系。2018年12月20日，三明市职业病防治中心对余昌汪进行职业健康检查，认定余昌汪为职业性煤工尘肺叁期，余昌汪为此支付体检费487.47元。2019年5月10日，大田县人力资源和社会保障局认定余昌汪职业性煤工尘肺叁期属于工伤。2019年6月19日，经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定，余昌汪为劳动能力功能障碍叁级。2019年9月10日，余昌汪向大田仲裁委申请仲裁，请求：1.保留余昌汪与溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业的劳动关系；2.溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业支付一次性伤残补助金137149元、职业病体检费487.47元、交通费500元；3.溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业以余昌汪工资5963元/月的80%按月支付伤残津贴，伤残津贴的调整依照社保机构相关规定调整；4.由溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业支付余昌汪今后治疗职业性煤工尘肺病的相关医疗费用。2019年10月23日，大田仲裁委作出田劳人仲案〔2019〕364号裁决：1.保留余昌汪与溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业的劳动关系；2.溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业于裁决生效之日起10日内支付余昌汪一次性伤残补助金120198元、职业病体检费487.47元、交通费200元，合计120885.47元。由东源煤矿承担70%（支付84619.83元），兆丰矿业承担25%（支付30221.37元），溪口煤矿承担5%（支付6044.27元）；3.溪口煤矿、东源煤矿、兆丰矿业以5226元/月的80%支付伤残津贴给余昌汪。由东源煤矿承担70%，兆丰矿业承担25%，溪口煤矿承担5%。自2019年7月开始支付，伤残津贴的调整依照社会保险机构相关规定调整；4.驳回余昌汪的其他请求事项。溪口煤矿对该裁决不服，诉至法院。 一审另查明，余昌汪在2017年4月份工伤保险缴费基数为4817元、2017年5月份为5298.7元，2017年6月份为4817元，2017年7月份至8月份均为5226元，2017年9月份至10月份均为5748.6元，2017年11月份至2018年1月均为5226元，2018年2月未缴纳，2018年3月份为5226元。2017年4月至2018年3月期间的工伤保险平均月缴费为5253元{（4817元/月×2个月+5298.7元+5226元/月×6个月+5748.6元/月×2个月）÷11个月}。 一审法院认为：余昌汪先后在东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿处从事井下采掘工作，后被确诊患有职业性矽肺三期，并被认定为工伤，且经鉴定后劳动功能障碍为叁级，余昌汪依法有权享受相关工伤保险待遇。大田县人民法院作出的（2018）闽0425民初1729号民事判决和三明市中级人民法院作出的（2019）闽04民终180号民事判决，确认余昌汪与东源煤矿的劳动关系存续至2017年8月，与兆丰矿业的劳动关系存续至2018年3月，与溪口煤矿的劳动关系存续至2016年7月。故余昌汪与东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿的劳动关系均已终止，不存在保留劳动关系。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第八条规定，曾经从事接触职业病危害作业，当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的人员，包括劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定。若被鉴定为一级至十级伤残或按《工伤保险条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动、聘用合同前12个月平均月缴费工资计发。2019年6月，余昌汪的劳动功能障碍被鉴定为叁级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿应支付23个月的本人工资作为一次性伤残补助金。余昌汪与兆丰矿业的劳动关系存续至2018年3月，终止劳动关系前12个月的平均月缴费工资为5253元，一次性伤残补助金为120819元（5253元/月×23个月）。东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿还应从2019年7月起按月向余昌汪支付伤残津贴，伤残津贴为本人工资的80%即4202.4元（5253元/月×80%）。对大田仲裁委裁决的交通费200元和职业病体检费487.47元，双方均无异议，予以确认。参照余昌汪与东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿劳动关系存续的时间，东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿对余昌汪的各项工伤保险待遇分别承担70%、25%和5%的赔付责任。溪口煤矿主张余昌汪在溪口煤矿的工作时间短，余昌汪的尘肺病与溪口煤矿无关，无需承担支付工伤保险待遇的责任。因溪口煤矿未提供对余昌汪在上岗前和离岗后进行体检的证据材料，对溪口煤矿的该主张，不予支持。东源煤矿、兆丰矿业经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。综上所述，依照《工伤保险条例》第十四条、第三十五条、第六十四条、《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决：一、大田县东源煤矿有限公司应于判决发生法律效力后10日内向余昌汪支付一次性伤残补助金120819元、交通费200元和职业病体检费487.47元，合计121506.47元的70%即85054.53元，并从2019年7月起按月向余昌汪支付伤残津贴4202.4元的70%即2941.68元；二、福建省大田县兆丰矿业有限公司应于判决发生法律效力后10日内向余昌汪支付一次性伤残补助金120819元、交通费200元和职业病体检费487.47元，合计121506.47元的25%即30376.62元，并从2019年7月起按月向余昌汪支付伤残津贴4202.4元的25%即1050.6元；三、大田县溪口煤矿有限公司应于判决发生法律效力后10日内向余昌汪支付一次性伤残补助金120819元、交通费200元和职业病体检费487.47元，合计121506.47元的5%即6075.32元，并从2019年7月起按月向余昌汪支付伤残津贴4202.4元的5%即210.12元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由大田县溪口煤矿有限公司负担。 二审中，溪口煤矿及余昌汪对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。 二审中，当事人未提交新证据。 本院认为，余昌汪先后在东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿从事井下采掘工作，其中与东源煤矿于2010年11月至2012年1月、2013年3月至2016年3月、2017年3月至2017年8月期间存在劳动关系，与兆丰矿业于2012年2月至2013年1月、2017年9月至2018年3月期间存在劳动关系，与溪口煤矿于2016年4月至7月期间存在劳动关系。2018年12月20日，三明市职业病防治中心对余昌汪进行职业健康检查，认定余昌汪为职业性煤工尘肺叁期。溪口煤矿未提供对余昌汪在其单位上岗前和离岗后进行体检的证据材料，溪口煤矿无法举证证实其关于余昌汪患职业煤工尘肺病与其无关的主张，以现有证据无法认定余昌汪患职业性煤工尘肺叁期形成的时期，原审法院参照余昌汪与东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿劳动关系存续的时间，东源煤矿、兆丰矿业和溪口煤矿对余昌汪的各项工伤保险待遇分别承担70%、25%和5%的赔付责任，并无不当。对溪口煤矿提出其不应承担共同赔偿责任的主张，本院不予支持。 《工伤保险条例》第三十五条规定：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：三级伤残为23个月的本人工资。从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：三级伤残为本人工资的80%。同时该《条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资。本案中，余昌汪于2018年12月20日，经三明市职业病防治中心职业健康检查，认定为职业性煤工尘肺叁期，而余昌汪与兆丰矿业的劳动关系终止于2018年3月。因此，应当以终止劳动关系前12个月的平均月缴费工资5253元计算一次性伤残补助金和按月支付伤残津贴。溪口煤矿认为应按2016年工伤保险月缴工资计算及应分别单独计算一次性伤残补助金和按月支付伤残津贴标准，依据不足，本院亦不予支持。 综上所述，溪口煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审第三人东源煤矿、兆丰矿业经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由大田县溪口煤矿有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张丽伟 审判员  吴树辉 审判员  林炬火 二〇二〇年五月二十二日 书记员  王晓婷 附：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。