浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）浙0304行赔初76号原告林正南，男，1962年8月28日出生，汉族，住温州市瓯海区。委托代理人张世伟，北京盈科（海口）律师事务所律师。被告温州市瓯海区人民政府娄桥街道办事处，住所地温州市瓯海区娄桥街道中汇路87号。法定代表人李新坚，主任。出庭负责人陈剑春，党工委副书记。委托代理人刘学勤，浙江浙合律师事务所律师。原告林正南诉被告温州市瓯海区人民政府娄桥街道办事处（以下简称“娄桥街道办事处”）房屋拆迁行政赔偿一案，原告于2019年11月13日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，于11月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年1月7日公开开庭审理了本案。原告林正南及委托代理人张世伟，被告娄桥街道办事处出庭负责人陈剑春及委托代理人刘学勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林正南诉称：原告系瓯海区娄桥街道东风村东风新街居民，在该地拥有房屋，房屋占地面积48.60平方米，国有土地使用权证：温国用字第3-3657号，房产证号：温房权证瓯海区字第××号，其土地及房屋因广化南路（瓯海段）道路建设项目被征收，在原告房屋未获得公平补偿安置的情形下，2016年12月20日，该位置的房屋遭到被告的强制拆除，使原告的合法财产遭受巨大损失，并且严重影响了原告正常的生活。被告的行为经瓯海区人民法院作出（2017）浙0304行初8号行政判决书确认违法。现依据《国家赔偿法》的相关规定，起诉要求：1.判令被告赔偿因违法强制拆除原告位于瓯海区娄桥街道××路××号的房屋及其附属设施等损失1031.4万元。2、判令被告赔偿因违法强制拆除原告房屋导致的损失84.5万元。3、判令被告赔偿原告房屋被强拆之日到征收决定作出之日的经营性直接损失280万（合计1396万元）。原告林正南在举证期限内提供的证据有：1.原告身份证复印件，证明原告资格。2.（2017）浙0304行初8号判决书，证明被告作出的强拆行为已经被法院确认违法。3.赔偿清单，证明原告因被告强拆行为造成的损失。4.房屋所有权证和国有土地使用权证，证明房屋和土地的登记情况。5.营业执照、税务登记证，证明原告停产停业损失。6.土地买卖合约，证明位于原告房屋南面的过道土地使用权归原告使用。7.买卖交易契证，证明原告土地和房屋是合法取得。被告娄桥街道办事处辩称：一、关于本案的事实。根据温州市瓯海区发改局对广化南路（瓯海段）道路建设工程项目的批复，林正南户坐落于娄桥街道××路××房屋××路（××）规划红线范围之内，属于依法征收范围。同时，根据瓯海区人民政府2016年的城中村改造计划安排,林正南户坐落于娄桥街道××路××房屋也××街道城中村改造（××东风工业区片）协议征收范围。为推进城中村改造进程，娄桥街道办事处于2016年上半年启动协议征收范围内的房屋征迁工作。根据瓯海区人民政府（2016）34号的房屋征收与补偿实施方案的批复内容，住宅用房提前签约奖励日为2016年7月24日，提前腾空奖励日为2016年9月25日，“并列第一”奖励日为2016年9月30日。经测绘，林正南户的房屋面积327.33平方米，其中产权面积212.01平方米，未经登记年限查证98档面积18.84平方米，98后档96.48平方米。林正南户于2016年7月24日在提前签约日内己与娄桥街道办事处签订了《房屋产权调换（货币补偿）腾空协议书》、《房屋征收产权调换协议书》。2016年12月20日，林正南上述房屋被拆除。2017年7月14日，瓯海区人民法院确认被告于2016年12月20日拆除原告坐落于娄桥街道××路××号房屋的行政行为违法。2019年6月21日，原告向被告申请国家赔偿。二、被告已审查本案的行政赔偿，因瓯海区人民政府还未做出依法征收决定，遂中止了行政赔偿程序，待瓯海区人民政府征收决定作出后，被告再作出行政赔偿决定。三、原告诉请的赔偿金额不合理。原告己经申请国家赔偿，应按其提出国家赔偿损失清单标准进行计算，房屋实际价值及室内装修补偿应以评估公司的评估数据为准。财物损失缺乏证据证明，其余设施没有法律依据，不予支持。因房屋被拆迁导致的搬迁费和安置费，应等瓯海区房屋履行依法征收时的补偿安置方案作出后再行计算。因拆迁被强制停电导致的损失费不属于国家赔偿法中规定的必要费用，故不予支持。律师费和差旅费不属于国家赔偿法中规定的必要费用，不予支持。精神损失属于间接损失，不应予以支持。店面损失需要原告提供证据证明其有运营损失，否则不予支持。综上，要求依法驳回原告的诉讼请求。被告娄桥街道办事处在举证期限内提供的证据有：1.行政赔偿中止通知书；2.关于要求恢复行政赔偿的答复，证据1-2证明被告在收到原告的国家赔偿申请后，已在规定时间内积极审查本案的行政赔偿决定，因被告的行政赔偿决定要参考该房屋履行依法征收的补偿安置，因该补偿安置方案尚未作出而终止了本行政赔偿。经审理查明：坐落于温州市瓯海区鸿翔路10号的房屋属于原告林正南所有，该房屋已办理房屋所有权登记及土地使用权登记，登记房屋建筑面积212.01平方米，土地使用权面积48.60平方米。2016年7月24日，原告林正南与被告娄桥办事处签订《房屋产权调换（货币补偿）腾空协议书》、《房屋产权调换协议书》，该两份协议的主要内容为：1.甲方（娄桥办事处）因城中村改造建设工程，需对乙方（林正南）的房屋进行征收，经双方协商采用房屋产权调换（货币补偿）予以补偿。2.乙方同意将坐落娄桥街道××路××号房屋，共计建筑面积327.33平方米，在2016年9月25日前将房屋腾空交甲方验收。3.甲方将中心区Ｄ-13地块、东风工业区地块等作为安置用房。4.乙方自行解决周转用房，在过渡期内符合安置条件的房屋212.01平方米，按每月每平方15元计算等。协议签订后，原告以被告未办理土地及房屋征收手续等为由，于2016年8月11日向本院起诉，要求确认被告与原告签订的《房屋产权调换（货币补偿）腾空协议书》和《房屋征收产权调换协议书》的行政行为无效。2016年12月23日，本院作出（2016）浙0304行初28号行政判决，认为被告娄桥办事处和原告林正南在房屋征收前就拟被征收房屋的基本情况、临时安置过渡等事项经协商达成被诉协议，并未违反法律、法规的强制性规定。该协议并非法律规定的房屋征收补偿协议，在征收决定作出前，不得作为强制腾空和拆除房屋的依据。原告要求撤销被诉协议或确认协议无效，理由不能成立，故判决驳回原告林正南的诉讼请求。2016年12月20日，被告组织人员对原告的上述涉案房屋实施了拆除。原告不服，于2017年1月18日向本院提起行政诉讼，要求确认被告强制拆除原告房屋的行政行为违法。2017年7月14日，本院作出（2017）浙0304行初8号行政判决，确认被告娄桥街道办事处于2016年12月20日拆除原告林正南坐落于娄桥街道××路××号房屋的行政行为违法。2019年6月21日，原告向被告申请国家赔偿。被告认为瓯海区人民政府还未就涉案房屋做出依法征收决定，故中止行政赔偿程序。原告不服，提起本案诉讼。上述事实，有原告提供的本院（2017）浙0304行初8号生效行政判决书、原告房屋所有权证和国有土地使用权证，被告提供的行政赔偿中止通知书、关于要求恢复行政赔偿的答复等证据证实。本院认为：被告娄桥街道办事处拆除原告涉案房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第（三）、（四）项的规定，行政机关违法征收或有造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利，故原告提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定，应依法支持。关于被告承担赔偿责任的范围、金额和方式：1.关于合法建筑的赔偿方式。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，能够返还财产或恢复原状的，予以返还财产或恢复原状。本案中，被告应参照国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条、第十九条、第二十一条的规定对原告的房屋给予赔偿，应当给予的赔偿包括：房屋价值的补偿，搬迁、临时安置的补偿，停产停业损失的补偿，按补助和奖励办法应当给予的补助和奖励。原告可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。对房屋价值的补偿，不得低于被征收房屋类似房地产的市场价格。2.关于涉案被拆除的未登记建筑是否合法的认定。国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款的规定，市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。故对未登记房屋的调查、认定和处理，属行政职权。经认定涉案房屋合法的，应予以赔偿。在涉案房屋的合法性未作认定处理的情况下，本院不宜就涉案房屋的价值、装修、租房费用等损失委托评估或鉴定，也不宜直接作出处理。3.关于违法拆除造成的屋内物品损失。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条的规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。因此，原告就其房屋内物品损失事实、损害大小、损害金额应承担举证责任。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据，因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，被告违反正当程序，在拆除房屋时未对室内物品是否搬离依法申请公证或依法制作证据清单，给原告履行举证责任造成困难，且被告也无法举证证明实际损失金额，可在原告提供证据能够初步证明其主张的情况下，结合实际情况，依法作出不利于行政机关的损失金额认定，对房屋内财产损失依法予以赔偿。涉及原告损失金额确定，应遵循司法权尊重行政权的原则，原告损失金额确定由被告方先行处理，本院在本案中不作确认。综上，被告在拆除房屋行为被人民法院判决确认违法，且原告申请国家赔偿之后，仍不履行赔偿义务，属不履行法定职责。被告中止行政赔偿，理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第（三）、（四）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十六条之规定，判决如下：责令被告温州市瓯海区人民政府娄桥街道办事处在本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告林正南坐落于瓯海区娄桥街道××路××号被拆除房屋依法予以行政赔偿。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  黄良聪人民陪审员  高素琴人民陪审员  郑 雷二〇二〇年五月十一日代书 记员  李晴怡附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。