河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0105民初3407号原告：河南绿东置业有限公司，住所地：郑州市郑东新区金水东路80号。法定代表人：方东兴，男，汉族，1974年12月12日出生，住上海市宝山区，总经理。诉讼诉讼代理人：段静静，河南千业律师事务所律师。诉讼诉讼代理人：郭冠玉，河南千业律师事务所律师。被告：张显峰，男，汉族，1979年10月20日出生，住郑州市。原告河南绿东置业有限公司诉被告张显峰追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南绿东置业有限公司委托诉讼代理人段静静到庭参加了诉讼，被告张显峰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉请：1、被告支付原告代偿的借款本金1106739.15元和利息（以1106739.15元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年6月28日至清偿上述款项之日止）至2019年10月18日暂计为18184.41元；2、判令被告承担自2019年6月28日至全部款项还清之日止期间的违约金（违约金以1106739.15元为本金按照日利率万分之五计）至2019年10月18日暂计为75258.26元；以上暂合计1200184.82元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年9月27日，原被告签订《商品房买卖合同》约定被告购买原告开发的位于郑东新区××、××北××房屋。合同约定被告付款方式为：以现金形式支付1119548元，以商业贷款形式支付1100000元。2016年原、被告与上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行分别以保证人、借款人、贷款人名义签订《个人购房担保借款合同》，约定被告向浦发银行郑州分行贷款1100000元，由原告为该笔贷款提供连带保证责任担保。合同签订后，浦发银行郑州分行按照约定发放贷款，但因被告未能按照约定还款，导致银行向金水区法院提起诉讼要求原告承担保证责任，截止2019年6月28日原告代被告向浦发银行郑州分行偿还借款本息共计1106739.15元。根据原、被告签订的《商品房买卖合同》附件四第5条约定，若被告未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致出卖人承担担保责任的，买受人应在出卖人向其送达告知函之日起3日内，将出卖人代其向按揭银行偿还的全部款项及出卖人因此遭受的全部损失支付给出卖人，同时自出卖人实际承担上述款项之日起至买受人实际向出卖人支付全部款项之日止，买受人应当按日向出卖人支付相当于上诉全部款项万分之五的补偿金。被告至今未按《商品房买卖合同》及《协议书》约定向原告偿还代偿的上述款项，为保护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告张显峰未答辩，未举证、质证。经审理查明：1、原、被告于2016年9月27日签订《商品房买卖合同》，约定被告购买原告位于郑东新区××、××北××房，总价款2219548元，其中1100000元以商业贷款付款；原告为被告贷款提供担保，如导致原告承担保证责任，被告应在原告向其送达告知函之日起3日内，将原告代其向按揭银行偿还的全部款项及原告因此遭受的全部损失支付给原告，同时自原告实际承担上述款项之日起至被告实际向原告支付全部款项之日止，被告应当按日向原告支付相当于上述全部款项万分之五的补偿金；被告收据信函邮寄地址为郑州市金水区宋砦社区1号院，若地址发生变更，以书面通知为准。2、案外人上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行向本院提起诉讼，诉请张显峰偿还贷款本金余额989999.96元及至实际偿还之日止的利息（暂计至2019年1月17日的逾期利息13216.73元，逾期罚息470.71元，暂合计1003687.4元），河南绿东置业发展有限公司对上述债务承担连带责任。本院于2019年4月15日作出（2019）豫0105民初11403号民事判决，判决如下：一、张显峰于本判决生效后十日内偿还上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行贷款本金934999.94元及逾期利息、逾期罚息（逾期利息及罚息截至2019年4月3日，之后按合同约定继续计算至实际偿还之日）；二、河南绿东置业有限公司对判决第一项确定的义务向原告承担连带保证责任，上述被告承担保证责任后，有权向张显峰追偿。该判决生效后，上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行向本院申请强制执行。2019年7月8日，本院出具专用收据，载明于2019年6月27日收到执行款968941.30元。2019年7月16日，本院作出（2019）豫0105执12452号结案通知书，载明：（2019）豫0105民初11403号民事判决书于2019年7月1日申请强制执行，执行案号（2019）豫0105执12452号，本案已执行完毕。3、2018年9月27日、2019年3月27日，原告账户分别被扣划55435.89元、82361.96元，摘要均为还按揭。2020年4月26日，上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行出具情况说明一份，载明：因被告张显峰逾期还款，上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行分别于2018年9月27日、2019年3月27日从原告账户扣划保证金55435.89元、82361.96元。另该行收到法院扣划的968941.30元用于偿还张显峰所欠的贷款本息及诉讼费用，现核实该笔贷款已结清。原告于2020年4月23日向约定的被告收据信函的邮寄地址郑州市金水区宋砦社区1号院邮寄催告函，因电话空号、家中无人邮件被退回。5、庭审中，原告当庭提出变更诉讼请求，其中第一项诉讼请求变更为判令被告支付原告代偿的借款本金1054499.73元及利息（以1054499.73元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年6月28日至清偿上述款项之日止）；第二项诉讼请求变更为判令被告承担自2019年6月28日至全部款项还清之日止期间的违约金，违约金以1054499.73元为基数，按照日利率万分之五计算，至2019年10月18日暂计为59051.98元。以上合计1127822.61元。庭审结束后，原告于2020年4月30日、5月14日再次申请变更诉请，申请将上述第一、二项诉请变更为诉状载明的第一、二项诉请。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案原告作为被告向银行借款的保证人，履行了保证责任，向银行支付了贷款本金及利息共计1106739.15元，并于2020年4月23日向被告邮寄了催告函，虽然邮件被退回，但原告是向约定的被告收据信函的邮寄地址邮寄的催告函，故催告函应当视为已送达被告。被告未在催告函送达之日起三日内向原告偿还原告代偿本金及利息，应当承担相应责任。原告诉请被告支付代偿金额1054499.73元，未超过其替被告代偿金额范围，本院予以支持。被告未按照约定按时偿还原告代偿本金及利息，应按照合同约定支付违约金，原告诉请被告以1054499.73元为基数，自2019年6月28日起按照日利率万分之五支付违约金，合法有据，本院予以支持。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款至规定，违约金不应超出实际损失的30%，故应以3163499.19元（1054499.73×30%）为限。原告诉请被告以1054499.73元为基数，自2019年6月28日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，原告已经诉请被告支付违约金且本院已经处理，违约金本质上为逾期还款利息，原告诉请被告支付利息，本院不予支持。原告于法庭辩论终结后再次申请变更诉请，违反法律关于变更诉请的规定，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条之规定，判决如下：一、被告张显峰于本判决生效后十日内支付原告河南绿东置业有限公司代偿款1054499.73元及违约金（以1054499.73元为基数，自2019年6月28日起按照日利率万分之五支付违约金至实际清偿之日，以3163499.19元为限）；二、驳回原告河南绿东置业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7801元，由原告河南绿东置业有限公司负担481元，由被告张显峰负担7320元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，按对方当事人或者代表人的人数向本院递交上诉状，并提交副本10份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李雯二〇二〇年五月十九日书记员  刘可