河南省漯河市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫11行赔初1号原告：庞素珍，女，汉族，1962年3月27日出生，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：李中海，男，汉族，1962年7月15日出生，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：刘可心，北京市炜衡（呼和浩特）律师事务所律师。被告：漯河市郾城区人民政府，住所地：漯河市郾城区海河路269号。法定代表人：李新伟，区长。出庭负责人：张玉良，该区副区长。委托诉讼代理人：张亚纯，漯河市郾城区房屋征收服务中心工作人员。委托诉讼代理人：刘洪军，河南强人律师事务所律师。原告庞素珍因与被告漯河市郾城区人民政府（以下简称郾城区政府）房屋强拆行政赔偿一案，于2020年1月15日向本院提起诉讼。本院于当日立案后，于2020年1月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭审理了本案。原告庞素珍及其委托诉讼代理人李中海、刘可心，被告郾城区政府的出庭负责人张玉良以及委托诉讼代理人张亚纯、刘洪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被诉行政行为：（一）被告于2019年10月15日作出的郾政征〔2019〕28号《房屋征收赔偿决定书》；（二）因被告强拆行为造成的各项损失。原告庞素珍诉称：原告在郾城区沙北街道郭庄拥有房产一套，2016年9月21日，该房屋被强制拆除。2016年12月20日，漯河市中级人民法院作出(2016)豫11行初97号行政判决，判决确认漯河市郾城区人民政府于2016年9月21日对庞素珍房屋的强制拆除行为违法。2017年3月13日,庞素珍向郾城区政府递交国家赔偿申请，郾城区政府逾期未予答复，后经庞素珍提起行政赔偿诉讼，河南省高级人民法院于2019年8月7日作出(2019)豫行赔终289号判决，要求漯河市郾城区人民政府对原告庞素珍的房屋及装修损失费、室内物品损失费、院内附属设施损失费、租房损失费、搬迁损失费依法予以行政赔偿。郾城区政府于2019年10月15日作出房屋征收赔偿决定书(郾政征[2019]28号)，给予庞素珍142.91平方米的安置房，再补偿现金115238.95元，对庞素珍的其他请求，因没有事实和法律依据，不予赔偿。原告庞素珍对该赔偿决定书不服特提起行政诉讼。理由在于：一、原告房屋不在拆迁范围内,被告属于违法强拆，属于行政违法行为引发的国家赔偿案件。被告赔偿方式违法，不应以《国有土地房屋征收与补偿条例》为框架，依据《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收布行方案》对原告房屋的实施定价、补偿。本案中，原告的房屋不在征收范围之内，遭遇被申请人违法强拆，属于行政违法行为引发的国家赔偿案件。不应以《国有土地房屋征收与补偿条例》为框架。依据《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收布行方案》对原告房屋实施定价、补偿，属于无任何法律依据，适用法律错误，更无法做到公平公正。二、依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条、第三十二条规定，原告被强拆的房屋为种类物,并且不在征收范围内，可以拆毁就可以重建，如果被申请人不认可申请人的赔偿请求，可以恢复原状。三、被告对原告作出的赔偿没有任何依据，总价值远远低于违法强拆给原告带来的经济损失。原告在向郾城区政府递交的国家赔偿申请书以及要求被告进行赔偿的一、二审诉讼请求中明确列明了各损失项目及数额，原告被强制拆除的房屋共290平方米，房屋损失人民币464.5万元，物品损失(含院内设施、室内物品及装修)36.076万元，过渡安置费(租房及搬迁费等)9.72万元，因违法拆迁发生的其他实际费用(律师费、精神损失费、误工费等)14.935万元。上述损失均是原告在遭遇被告违法行为过程中的直接损失，被告的赔偿方式和额度，显失公平，属于对原告合法财产权的二次侵害，相当于申请人的房屋被二次强拆。为此，诉至法院，请求：一、依法撤销被告漯河市郾城区人民政府房屋赔偿决定书（郾政征[2019]28号)；二、要求被告漯河市郾城区人民政府继续履行赔偿义务：1.将房屋恢复原状，或赔偿因违法拆迁给原告造成的房屋损失(房屋及土地)人民币464.5万元；2.物品损失(含院内设施、室内物品及装修)36.076万元，过渡安置费(租房及搬迁费等)9.72万元；3.因违法拆迁发生的其他实际费用(律师费、精神损失费、误工费等)14.935万元。被告郾城区政府答辩称：答辩人根据法院生效判决的内容，参照庞素珍所在地段的拆迁安置补偿方案，结合庞素珍的具体情况，按照国家赔偿法的规定，对庞素珍的直接损失进行赔偿，符合本案实际情况以及人民法院的生效裁判内容，本着安置和补偿相结合的原则，依法作出了赔偿决定。庞素珍诉请没有事实和法律依据，应当予以驳回。被告郾城区政府向本院提交了以下证据：1、征收决定、征收通告、补偿安置方案各一份，证明被告的赔偿决定参考了安置补偿方案，保障了原告的居住权益及财产权利；2、郾政征〔2019〕28号《漯河市郾城区人民政府房屋赔偿决定书》一份，证明赔偿决定与生效的判决要求一致；3、河南省高级人民法院行政赔偿判决书一份，证明赔偿决定与生效的判决要求一致；4、清单，包含居民土地房产核算表及居民附属物补偿核算表各一份，证明赔偿决定与清单一致；5、选定评估机构以及评估结果公示的证据，共四份，证明被告的赔偿决定与评估结果一致。原告庞素珍质证认为：对证据1真实性无异议，但原告房屋不在被告确定的征收范围内，原告要求法庭聘请有资质的单位现场勘查勘验，确认坐落位置。对证据1中的安置补偿方案不予认可，该方案没有任何机构的公章，只是一份无法证明出处的打印件，即使被告有补偿方案，也与原告的赔偿案件无关，本案不应以房屋征收为背景对原告实施补偿。对证据2的房屋赔偿决定书的内容、法律适用有异议，因原告房屋不在征收范围内，该赔偿不是以行政征收为背景，应当依据国家赔偿法进行赔偿。对房屋赔偿决定书的赔偿范围有异议，原告的室内物品损失和过渡安置费、多年的诉讼费用损失均没有列明。对证据3的真实性无异议，对关联性和证明目的有异议。本案经过多次诉讼最终判决要求被告在规定期限内对原告作出赔偿决定，原告针对赔偿决定不服提起行政诉讼，判决并未对原告房屋如何赔偿及赔偿标准作出实质性处理。对证据4居民附属物核算表有异议，被告自行出具的清单，无明确出处、形成时间及原告签字，并不是现场清点和证据保全的结果，无法证明室内物品、附属设施的真实情况，无法作为证据使用。对证据5不认可，原告未参与选择评估机构，原告房屋被强拆至今，被告未指派所选定的评估机构对原告的房屋进行评估，评估机构选定结果的公示没有视频资料或公证书。原告庞素珍向本院提供了以下证据：第一组证据：1.漯河市个人住宅建设规划许可证一份；2.公证书一份。证明2016年9月7日，原告经公证处对原告房屋进行证据保全，包括丈量、拍照、录像。原告房屋面积共计290平方米，院落139平方米。第二组证据：3.2013年11月22日郾城区政府作出的《漯河市郾城区人民政府房屋征收决定》郾政征[2013]5号一份；4.2013年11月22日漯河市郾城区政府房屋征收通告一份；5.原告手绘图一张；6.现场勘验、勘察申请书一份。证明：1.被告的征收范围是：黄河路以北，市一中专以南，孙庄以东，绿苑小区以西范围，故原告房屋不在征收范围内；2.原告依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十一条规定，申请人民法院依法对原告房屋具体坐落位置进行现场勘验、勘察，用以明确证明原告房屋不在被告的征收范围内；3.本案不是基于行政征收产生的行政赔偿案件，无需考虑房屋的征收背景，不应以《国有土地上房屋征收与补偿条例》为框架，依据《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿方案》对原告的房屋实施定价、补偿，被告及人民法院应依据《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，对原告的房屋进行国家赔偿。第三组证据：7.(2019)最高法行赔申1277号行政赔偿裁定书一份，该裁定明确载明，郾城区政府对其违法行为造成的损失应当承担赔偿责任。第四组证据：8.卜鹏被损坏财产清单一份；9.置业计划书(昌建东外滩、金色龙湾）一份；10.就近楼盘(昌建东外滩)市场价一份；11.漯河就近(小李庄)国有土地使用权出让价格一份；12.漯河市房地产管理局2020年4月13日(漯河市商品房备案信息)统计一份；13.漯河市中级人民法院于2019年1月22日作出的（2018）豫11行赔初29号行政赔偿判决书一份。证明：1.原告财产损失具体明细；2.原告房屋周边房地产市场价值；3.原告房屋周边国有土地出让价值。被告郾城区政府质证认为：对证据1、2的真实性无异议，对证据2的证明对象有异议。对证据3、4无异议。对证据5、6，原告手绘图不能反映准确的地理坐标位置，并且原告房屋属于被告征收范围内经过漯河市中级人民法院和河南省高级人民法院的行政审判予以确认，因此原告的现场勘查和手绘图与本案无关。对证据7无异议。证据8的财产清单是原告向最高法院提供的财产清单，不能说明拆除时的状况，不予认可。对证据9-12的真实性不予认可，与本案无关，（2018）最高法行申1001号行政裁定书指出类似商品房的价格不是就近区位新建商品房的价格，原告以就近区位新建商品房价格为由请求赔偿没有法律依据。对证据13的真实性无异议，但是与本案无关联性。本院依职权从漯河市住房和城乡建设委员会调取了《2018年度漯河市中心城区房地产市场分析报告》，从漯河市自然资源和规划局调取了《2016年度国有建设用地出让合同台账》。对于原告庞素珍提出的现场勘察、勘验、测量申请，本院不予准许。经审理查明：原告庞素珍并非郭庄村民，其通过购买方式取得郭庄土地并建设房屋，未办理土地使用权证和房屋所有权证，仅持有一份个人住宅建设规划许可证，该许可证记载建房人姓名庞素珍，建设位置孙庄乡郭庄村，建筑面积158.76平方米。2013年11月22日，被告郾城区政府作出《漯河市郾城区人民政府房屋征收通告》及《漯河市郾城区人民政府房屋征收决定》，载明征收范围“共两处地块。黄河路以南，沙河堤以北，市挂车厂以西，孙庄以东范围。黄河路以北，市一中专以南，孙庄以东，绿苑小区以西范围。”2011年10月22日，原、被告双方签字确认了《房屋征收调查登记表》。2016年9月21日，原告庞素珍上述房屋被被告郾城区政府强制拆除，经本院（2016）豫11行初97号行政判决已确认该强制拆除行为违法。2017年7月3日，原告庞素珍向本院提起行政赔偿诉讼，本院作出（2018）豫11行赔初53号行政赔偿判决书，判决：一、责令漯河市郾城区人民政府在本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告庞素珍的房屋及装修损失费、室内物品损失费、院内附属设施损失费、租房损失费、搬迁损失费依法予以行政赔偿。二、驳回原告庞素珍关于土地损失费、精神损失费、律师费、误工费等其他诉讼请求。后经河南省高级人民法院（2019）豫行赔终289号行政赔偿判决书依法维持后业已生效。2019年10月15日，被告郾城区政府作出郾政征〔2019〕28号《房屋赔偿决定书》，决定给予原告庞素珍142.91平方米的安置房，再补偿现金115238.95元，对庞素珍的其他请求，以没有事实和法律依据为由，不予赔偿。原告庞素珍不服该赔偿决定，诉至本院。另查明，漯河市住房和城乡建设委员会《2018年度漯河市中心城区房地产市场分析报告》显示，2016年郾城区新建商品房价格为4850元/平方米，二手房价格为3015元/平方米。漯河市自然资源和规划局《2016年度国有建设用地出让合同台账》显示，2016年漯河市郾城区商住类国有土地挂牌出让总面积41.0325公顷，合同总价款34073万元，故每平方米土地出让金均价为830.39元。再查明，《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》中对于补偿安置部分载明：“本项目房屋征收实行货币补偿和产权置换两种方式，被征收人可以自主选择。（一）货币补偿。1、征收范围内被征收人的多层住宅房屋以产权证为准，按市场评估价予以货币补偿。2、征收范围内被征收人合法土地使用证（未换发的宅基证）上的住宅，在城乡规划法施行之前的建筑面积，以产权证为准，按照市场评估价予以货币补偿，对容积率1.6以内的建筑面积，按市场评估价进行补偿；容积率超过1.6以上的建筑面积不予补偿（如按期搬迁交房的按260元/㎡的标准给予补助）；容积率不足1.6的，不足部分按[（市场评估价—320）×90%]元/㎡进行补偿。3、对多层商品楼每套按一户进行补偿；低层（带小院）住宅每处按一户进行补偿。……”本院认为，本案争议焦点为：（一）被告郾城区政府作出的郾政征〔2019〕28号《房屋赔偿决定书》是否合法有效；（二）本案赔偿标准和数额如何确定。（一）关于被告郾城区政府作出的郾政征〔2019〕28号《房屋征收赔偿决定书》是否合法有效问题根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三条、第四条及第十三条的规定，行政机关及其工作人员违法行使行政职权对公民、法人和其他组织的人身权、财产权造成损害的，受害人有取得国家赔偿的权利，赔偿请求人向赔偿义务机关提起赔偿申请，赔偿机关决定赔偿的，应当制作赔偿决定书。本案中，根据生效的本院(2016)豫11行初97号行政判决，已经确认被告强制拆除原告房屋的行为违法，故被告郾城区政府应当对该强制拆除行为给原告造成的损失承担赔偿责任。且业已生效的本院（2018）豫11行赔初53号行政赔偿判决责令被告郾城区政府依法予以行政赔偿。因此，被告有权作出郾政征〔2019〕28号《房屋赔偿决定书》。本案原告在原赔偿案件中明确要求对房屋损失进行货币赔偿并表示不同意对已经灭失的财产进行评估，在本次庭审中，经过被告要求和法庭释明，本案原告仍明确请求对房屋损失进行货币赔偿。被告应当尊重原告请求及选择权，但被告作出的郾政征〔2019〕28号《房屋赔偿决定书》对原告房屋采取产权调换的方式赔偿，该赔偿决定书违背原告意思、未保障其选择权，同时该赔偿决定部分赔偿标准及数额认定不当，本院依法予以撤销。（二）关于赔偿标准和数额如何确定问题1、关于涉案被拆除房屋损失的赔偿本案中，原告庞素珍没有土地使用权证及房屋产权证，其仅持有个人住宅建设规划许可证一份，证载建筑面积为158.76平方米。本次庭审中被告提供的《居民土地房产核算表》、《居民附属物补偿核算表》中记载庞素珍土地面积为129.92（10.15*12.8）平方米，房屋面积为158.76平方米。原告庞素珍称其房屋面积290平方米，土地139平方米，与上述证载面积相互矛盾，其提供的公证书也并不显示房屋面积和土地面积不足以证明自己的主张，因此，本院确认庞素珍涉案房屋面积为158.76平方米，涉案土地面积为129.92平方米。根据《漯河市城市规划区个人建设管理办法》第五条第（三）项规定：“在个人土地使用权属证件界定的土地使用范围内，建筑密度原则上不大于65%，容积率不大于1.3”；而《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收安置补偿方案》中规定货币补偿按容积率1.6的标准进行。因此，《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收安置补偿方案》中对于土地上房屋容积率内建筑面积的认定高于《漯河市城市规划区个人建设管理办法》，从最大限度保护庞素珍合法权益考量，对涉案房屋容积率内面积的认定应参考《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收安置补偿方案》中1.6的容积率政策规定，据此，原告涉案房屋容积率内的面积为207.87（129.92×1.6）平方米，房屋实际面积为158.76平方米，容积率不足1.6，不足部分为49.11平方米（207.87-158.76）。因涉案房屋被强制拆除行为于2016年被确认违法，故本院在确定赔偿数额时以该时点为基准。漯河市住房和城乡建设委员会《2018年度漯河市中心城区房地产市场分析报告》显示，2016年郾城区新建商品房均价为4850元/平方米，二手房网签均价为3015元/平方米。本院从最大限度保护原告庞素珍合法权益考量，按照就高不就低的原则，按照新建商品房均价4850元/平方米的价格计算原告容积率内房屋面积损失，即158.76平方米×4850元/平方米=769986元，依法由郾城区政府承担赔偿责任。此外，庞素珍容积率不足1.6的部分49.11平方米，参照《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收安置补偿方案》中“容积率不足1.6的，不足部分按[（市场评估价—320）×90%]元/㎡进行补偿”之规定，计算金额为40221.09元（49.11×[（1230—320）×90%]元/㎡）。鉴于上述新建商品房价格中已经包含了所占用国有出让土地的使用权，而庞素珍案涉土地并非国有出让土地，在计算涉案被拆除房屋的货币赔偿金时，应扣除国有出让土地使用权的价值。本案中，庞素珍的涉案土地面积为129.92平方米，根据漯河市自然资源和规划局《2016年度国有建设用地出让合同台账》计算出2016年漯河市郾城区商住类国有土地每平方米土地出让金均价为830.39元，故涉案土地的出让金应为107884.27元（830.39元×129.92平方米）。综上所述，被告郾城区政府应给付原告庞素珍房屋损失赔偿金为702322.82元（769986元+40221.09-107884.27元）。2、关于装饰装修、附属物及室内物品损失的赔偿由于被告郾城区政府违法强制拆除原告的房屋，造成原告无法对这些损失的具体情况进行举证，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，原告应当对其主张的这些损失提供初步证据或作合理说明。原告所主张部分装饰装修、附属物及室内物品，已在被告制作并保存的房屋及附属物调查登记表和居民房产附属物补偿核算表中作为房屋附属物予以记载，同时表中还记载了其他原告未主张的物品，并经计算总价值为33854元，本着疑点利益归于产权人的原则，本院均予以确认；原告主张的部分家具、家电、衣物等其他装饰装修、附属物及室内物品损失，虽未在上述房屋及附属物调查登记表中记载，但符合一般家庭实际情况，本院亦予以认定，结合日常生活经验及普通家庭正常生活需要、折旧等因素，酌情确定赔偿数额为60000元；以上两项共计93854元，依法由被告郾城区政府承担赔偿责任。3、关于搬迁补助费、临时安置补助费损失关于原告庞素珍主张的搬家费,实质系搬迁补助费损失，原告庞素珍房屋被强拆后，因搬迁另择住处，必然会产生合理费用，该部分损失被告应予赔偿。赔偿数额可参照《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》中“货币补偿的每户给予搬迁补助费1000元”的规定由被告赔偿给庞素珍。关于原告主张的租房费，实质系临时安置补助费损失，原告庞素珍房屋被强拆后，被告没有为其提供周转用房，原告无论租房还是通过其他途径解决居住问题，都会产生一定损失，对此，被告应予赔偿，具体赔偿数额可参照《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》，临时安置补助费前30个月每户每月700元，超过30个月，每户每月1400元，自原告庞素珍房屋被强拆之日（2016年9月21日）起计算至被告实际支付之日止，依法由被告承担赔偿责任。4、关于原告主张的土地面积损失、律师费、精神损失费、误工费等其他损失原告主张的上述损失，已生效的本院（2018）豫11行赔初53号行政赔偿判决及河南省高级人民法院（2019）豫行赔终289号行政赔偿判决以于法无据为由予以驳回，故对原告该诉请不予支持。另外，为体现对政府违法强拆行为的惩戒和对被侵权人的关爱与体恤，确保赔偿请求人获得的赔偿权益不低于依法征收其可能获得的补偿数额，关于搬迁奖励，可参照《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》中最高20000元的标准，由被告郾城区政府予以赔偿。鉴于原告涉案房屋于2016年9月21日被拆除，本院于同年判决郾城区政府的拆除行为违法，至今已逾三年，原告对涉案房屋被违法强制拆除无任何过错，但却一直未获任何补偿，并一直在为获得相应赔偿寻求法律救济，沉淀了大量的人力、物力成本。为最大限度的保护原告的合法权益，敦促行政机关在今后的房屋征收活动中依法行政、积极行政，被告郾城区政府还应承担因逾期支付而产生的利息，按照中国人民银行同期同类贷款利率自房屋被强拆之日起计算至实际支付完毕之日止。综上，综合原告涉案土地的取得、涉案土地性质、房屋征收的背景、违法强拆造成的损害，兼顾其他被征收人的比较正义等因素，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（四）项、第（八）项、最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（六）项之规定，判决如下：一、撤销被告漯河市郾城区人民政府于2019年10月15日作出的郾政征〔2019〕28号《房屋赔偿决定书》；二、被告漯河市郾城区人民政府在本判决生效之日起90日内赔偿原告庞素珍房屋损失702322.82元；装饰装修、附属物及室内物品损失93854元；搬迁补助费损失1000元；临时安置补助费损失自2016年9月21日起，按照前30个月每月700元，超过30个月每月1400元标准计算至被告实际支付之日止；搬迁奖励损失20000元。并支付前述赔偿总额的利息（利息自2016年9月21日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际支付完毕之日止）；三、驳回原告庞素珍的其他诉讼请求。本案不收取诉讼费。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长 李新利审 判 员 李 刚审 判 员 吴增光二〇二〇年五月十八日书记员代 晨 园