浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙01行终129号 上诉人（原审原告）李小琴，女，1960年5月1日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托代理人徐达华，男，1959年6月24日出生，汉族，住杭州市西湖区，系李小琴配偶。 被上诉人（原审被告）杭州市西湖区综合行政执法局，住所地杭州市文三西路9号。 法定代表人杜旭侠，局长。 委托代理人陈永飞，该局工作人员。 委托代理人林宇，北京大成（杭州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）杭州市西湖区人民政府，住所地杭州市浙大路1号。 法定代表人董毓民，区长。 委托代理人董一晨，该区司法局工作人员。 委托代理人赵启新，浙江方策律师事务所律师。 上诉人李小琴因城建行政处罚及行政复议一案，不服浙江省杭州市上城区人民法院（2019）浙0102行初154号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 杭州市西湖区综合行政执法局（以下简称“西湖执法局”）于2019年3月5日对李小琴作出西城法罚字［2019］第41003632号《行政处罚决定书》，查明：当事人李小琴在西湖××5-301南侧露台搭建了一个简易棚。经查，该简易棚建于2013年10月份，长约6.6米，西侧部分宽约1.8米，东侧部分宽约2.3米，面积约13.38平方米（具体尺寸见违建示意图）。该简易棚主要由铁栅栏和阳光板等建成，目前用于堆放杂物。经调查证实当事人上述建设行为未办理规划审批手续，当事人李小琴在西湖××5-301南侧露台违法建设的行为侵害了城市规划管理的法律制度，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”，属于未取得建设工程规划许可证进行建设的行为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，决定责令其自收到决定书之日起十日内自行拆除违法建（构）筑物（面积约13.38平方米的简易棚）。同时告知提起复议或者诉讼的权利等。李小琴不服，于2019年8月5日向杭州市西湖区人民政府（以下简称“西湖区政府”）申请行政复议，西湖区政府经审查于2019年9月29日作出杭西政复决字［2019］第111号《行政复议决定书》，决定予以维持。李小琴不服，向原审法院提起诉讼，请求：1.依法撤销西湖执法局于2019年3月5日作出的西城法罚字［2019］第41003632号《行政处罚决定书》；2.撤销西湖区政府于2019年9月29日作出的杭西政复决字［2019］第111号《行政复议决定书》。 原审法院经审理查明：2019年1月22日，西湖执法局接信访投诉称，西湖区文新街道颐景园芳山苑5单元301室业主于2015年在自家露台涉嫌违法搭建阳光房，要求拆除查处。同年1月25日，西湖执法局对颐景园芳山苑5单元301室进行现场检查、制作勘查笔录和照片，并于1月28日对业主即李小琴进行调查并制作询问笔录。2019年2月19日，西湖执法局向李小琴送达行政处罚事先告知，告知拟对其颐景园芳山苑5-301南侧露台搭建的简易棚作出限期自行拆除违法建筑的处罚。因李小琴对此提出陈述申辩，西湖执法局复核后，于2019年3月5日作出西城法罚字[2019]第41003632号《行政处罚决定书》，经直接送达和邮寄送达未果后，于同年5月21日在《浙江省法制报》公告送达处罚文书。 李小琴对行政处罚决定不服，于同年8月5日申请复议。西湖区政府受理后经审查，于2019年9月29日作出维持的《行政复议决定书》，并于次日邮寄送达李小琴。 经查，李小琴承认于2013年10月份在其颐景园芳山苑5单元301室住宅南侧露台上搭建面积约13平方米的简易棚，四周围铁栅栏、顶部覆盖阳光板。 原审法院认为：《国务院法制办关于在浙江省杭州市开展相对集中行政处罚权试点工作的复函》（国法函[2000]145号）规定，浙江省人民政府可以在杭州市开展相对集中行政处罚权试点工作，集中行使行政处罚权的行政机关具体职责包括行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的行政处罚权。《浙江省城市管理相对集中行政处罚权条例》第三条规定，城市管理行政执法部门是本级人民政府设立的行使城市管理相对集中行政处罚权的专门机关。故西湖执法局作为本市西湖区城市管理综合执法部门，对涉案违反城市规划管理的行为具有行政处理职责。西湖区政府作为本级人民政府，对李小琴提出的复议申请负有行政复议审查职责。 关于行政处罚决定的合法性。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证；第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《浙江省城乡规划条例》第五十九条第二款规定，“有下列行为之一的，应当认定为前款规定的无法采取改正措施消除影响的情形”，其中第（四）项规定“在已竣工验收的建设工程用地范围内或者利用建设工程擅自新建、搭建建筑物、构筑物的”。本案中，李小琴在其居住的颐景园芳山苑5单元301室露台上搭建四周围铁栅栏、顶部覆盖阳光板的简易棚，属于《浙江省城乡规划条例》认定的无法采取改正措施消除影响的违法建筑物、构筑物，西湖执法局据此对其作出《行政处罚决定书》并无不当。 关于行政处罚程序的合法性。《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”第三十二条规定：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”第三十六条规定：“除本法第三十三条规定的可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。”本案中，西湖执法局接投诉反映颐景园芳山苑5单元301室业主在露台涉嫌违法搭建阳光房，该局进行现场勘查、制作检查勘查照片并对李小琴制作调查询问笔录等。西湖执法局经调查认定李小琴存在违法搭建行为后，对其作出行政处罚事先告知。经复核李小琴陈述申辩后，于2019年3月5日作出被诉行政处罚决定并送达李小琴，程序亦无不当。 关于行政复议程序的合法性。西湖区政府于2019年8月5日收到李小琴提交的复议申请，于同月9日受理，通知西湖执法局行政复议答复及将证据送达李小琴质证，于2019年9月29日作出被诉行政复议决定，并于同月30日邮寄送达李小琴，该局复议程序并无不当。 综上，李小琴要求撤销案涉《行政处罚决定书》及《行政复议决定书》理由不足，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回李小琴的诉讼请求。案件受理费50元，由李小琴负担。 上诉人李小琴上诉称：一、上诉人安装的是简单的保安笼，周边没装窗户，目的是防小偷、防高空坠物等。二、颐景园小区里的违章建筑很多，要求公平公正处理，不能只处罚上诉人。综上，请求依法撤销原判，支持上诉人的一审诉讼请求。 被上诉人西湖执法局未向本院提交书面答辩意见。 被上诉人西湖区政府未向本院提交书面答辩意见。 本院认为，原审法院对证据的采信符合法律规定。 根据予以采信的证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《浙江省城乡规划条例》第五十九条第二款规定：“有下列行为之一的，应当认定为前款规定的无法采取改正措施消除影响的情形：……（四）在已竣工验收的建设工程用地范围内或者利用建设工程擅自新建、搭建建筑物、构筑物的；……”本案中，李小琴系对西湖执法局于2019年3月5日对其作出西城法罚字［2019］第41003632号《行政处罚决定书》不服而提起的诉讼。根据本案查明的事实，李小琴未办理规划审批手续，在西湖××5-301南侧露台进行违法搭建，其行为侵害了城市规划管理的法律制度，且属于无法采取改正措施消除影响的情形，西湖执法局据此作出案涉处罚决定并无不当。西湖区政府复议予以维持，亦符合法律规定。行政程序亦无不当。上诉人李小琴的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人李小琴负担。 本判决为终审判决。 审判长  鲍常兰 审判员  李 洵 审判员  唐莹祺 二〇二〇年五月十一日 书记员  叶 嘉 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。