宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初9192号 原告：银川力鼎房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。 法定代表人：强飚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡戬博，宁夏灵州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯元德，男，公司返聘员工。 被告：甘肃第二建设集团有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市七里河区。 法定代表人：王春景，该公司董事长。 被告：甘肃第二建设集团有限责任公司宁夏工程管理公司，住所地：宁夏回族自治区银川市西夏区。 负责人：王新科，该公司经理。 二被告共同委托诉讼代理人：许宝贵，宁夏兴业律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：张存明，宁夏兴业律师事务所律师。 第三人：李华，男，1974年7月9日出生，汉族，现住江苏省通州市三余镇。 委托诉讼代理人：万淑君，上海市海华永泰（银川）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宁凤香，上海市海华永泰（银川）律师事务所律师。 原告银川力鼎房地产开发有限公司（以下简称：力鼎房地产公司）与被告甘肃第二建设集团有限责任公司（以下简称：甘肃二建公司）、甘肃第二建设集团有限责任公司宁夏工程管理公司（以下简称：甘肃二建宁夏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，被告申请追加李华为第三人，本院予以准许。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告力鼎房地产公司的委托诉讼代理人侯元德、胡戬博，二被告的共同委托诉讼代理人许宝贵、第三人李华的委托诉讼代理人万淑君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令二被告共同向原告交付经银川市工程质量监督部门审核合格的某某小区3#楼工程完整的竣工资料，并配合原告办理竣工验收事宜；2、请求人民法院判令二被告承担迟延竣工的违约金4087617.86元；3、本案诉讼费由二被告负担。 事实和理由：被告甘肃二建公司（曾用名称：甘肃省第二建筑工程公司）依据银川市建设工程中标书，于2013年8月18日与原告签订了《建设工程施工合同》1份，约定：被告承建位于银川市六盘山路和宁安大街交叉路口某某小区3#楼房工程，包括图纸范围内的基础、土建、给排水、采暖、电照安装等施工工程总承包给被告，该份合同中案涉楼房约定的总价款7735840元，原告已付工程款12383260.38元，原告按合同总价已超付4647420.38元，超付率为60.07%。合同约定2013年8月20日开工，2014年10月20日竣工，施工质量达到国家现行施工规范及验收标准合格要求。合同通用条款32.1条约定：“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整的竣工资料及竣工验收报告”。合同签订后，被告甘肃二建公司将工程交由被告甘肃二建宁夏公司（曾用名称：甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司）进行具体施工建设。但二被告没有按照合同约定的竣工时间完成施工任务，至少逾期竣工至2018年6月12日。依据合同专用条款35.2条及补充条款19条的约定，二被告应当向原告承担逾期竣工日万分之四的违约责任，即向原告支付约定的违约金总额为4087617.86元（计算公式7735840×0.04%×1321天=4087617.86元）。由于二被告至今没有履行本合同通用条款32.1条约定的向原告提交经银川市工程质量监督部门审核合格完整的竣工资料的合同义务，也没有履行向原告提交竣工验收报告的合同义务，导致原告至今无法办理竣工验收，原告也无法按期向购房人交付房屋或办理相关手续，给原告造成严重损失。故原告提起诉讼，望人民法院判如所请。 经庭审释明，原告称，原告虽与第三人李华没有合同关系，但李华是实际施工人，原告对此事实清楚，原告要求第三人承担实际施工人的责任。 二被告共同辩称，1、案涉工程项目于2011年开始施工建设，2013年8月后补的招投标手续，根据该后补的招投标手续，二被告被确定为名义上的施工人，据此与原告签订了建设工程施工合同；2、第三人李华早在招投标之前已进入现场施工，最早挂靠上海陆海公司，其后在原告的联系下借用甘肃二建公司资质进行施工，李华与甘肃二建公司形成挂靠关系；3、本案李华与原告建立了事实上的建设工程施工合同关系，李华作为施工人应当承担基于建设工程施工合同关系所产生的所有法律义务；4、退一步讲，法庭对二者之间的事实建设工程施工合同关系不予认可，李华作为实际施工人，其涉案工程建设竣工资料也掌握在李华手中，所以二被告无能力单独向原告履行该义务；5、本案中所涉合同的效力由法庭予以认定，被告认为该合同因违反了强制性的法律规定应该为无效，那么原告诉请的违约责任就丧失了适用的前提；退一步讲，即使该合同有效，二被告同样不应承担违约责任。首先，如前所述，二被告仅为被挂靠方，并不是涉案建设工程施工合同法律关系的权利义务直接享有者和承担者；其次，在该案工程的施工过程中，原告存在建设工程手续不健全，支付工程款迟延等严重的违约情形，根据合同约定，上述情形属于工期顺延的情形，不应计算被告的工期违约；6、原告在工期违约的时候并未按照法律规定和行业惯例扣除冬歇期等法定的工期顺延的日期；7、本案所涉建设工程至今未结算，故此，建设工程的工程款至今没有明确的数据，所以不能判断原告是否存在超付情形。 第三人述称，1、对涉案工程先施工后招标的事实我认可；2、第三人不应当对原告所主张的诉请承担责任。关于交付资料和违约金，第三人同意二被告的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 甘肃第二建设集团有限责任公司原名称为甘肃省第二建筑工程公司，后变更为现名称。甘肃第二建设集团有限责任公司宁夏工程管理公司原名称为甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司，后变更为现名称，是甘肃第二建设集团有限责任公司在宁夏设立的分公司。涉案工程是由原告力鼎房地产公司开发建设。甘肃省第二建筑工程公司中标了该项目的部分工程，成为部分工程的承包人。2013年8月18日，甘肃省第二建筑工程公司（承包人）与原告（发包人）签订了《建设工程施工合同》，合同约定：甘肃省第二建筑工程公司承包涉案小区3#、4#商业Ｉ段、4#商业Ⅱ段、9#、19#、20#楼施工图纸范围内的土建、给排水、采暖、电照、室内管道出墙1.5米工程，合同工期为2013年8月20日-2014年10月20日，其中涉案3#楼暂定价为773.584万元；因发包人原因及设计变更等工期延误的，承包人在发生该情况后14天内向工程师报告，工程师在14天内确认，逾期不确认、不提出修改意见的视为同意顺延工期；工程具备竣工验收条件后，承包人按照国家规定，向发包人提供完整的竣工资料及竣工验收报告，验收通过时，承包人递交竣工验收的日期为实际竣工日期，工程按发包人修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期；承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的，承包人按专用条款约定的损失计算方法或违约金数额及计算方法承担违约责任，赔偿违约给发包人造成的损失；在补充条款中约定：工程不支付预付款，工程施工至三层主体封顶后支付实际完成工程量的30%进度款，三层主体以上按照实际完成进度工程量的70%支付进度款，主体工程完成后支付至已完成工程量的70%，竣工后付至造价的75%，决算完毕付至95%，预留保修金5%保修期满付清；非发包人原因造成主体封顶或整体工程竣工违约的，每逾期一天，承包人支付合同暂定价万分之四的违约金。合同签订后，甘肃省第二建筑工程公司将工程交给分公司即甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司组织施工。2013年8月25日，甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司与第三人李华签订了《联营协议书》，约定：李华负责3#楼施工图范围内所有工程的施工，全面履行甘肃省第二建筑工程公司与发包方签订的《施工合同》，独立完成工程，自负盈亏，甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司对李华与第三方发生的债权债务不承担责任，李华向甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司交纳总造价2%的管理费、3.43%的税金及2%的企业所得税，甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司收到发包方支付的工程款后，扣除以上费用全额拨付给李华。宁安宜居3#楼完工后，因被告及第三人未向原告交付竣工资料，至今工程未经竣工验收，故涉诉。 另查明，第三人李华实际施工了涉案小区3#、17#楼工程，合同价款合计为24333929元，经原被告庭后对账，被告确认截止2019年12月12日原告就宁安宜居3#、17#楼工程向被告及第三人付款28791405.94元，对原告主张的甲供材、维修费、罚款、按揭款共计915191.48元未予确认。因涉案工程未进行决算，无法确认原告的付款比例。 本院认为，原告公司明知第三人借用二被告的资质进行施工，依然采用先由实际施工人入场施工，后以具有资质的被告名义进行招投标，并与被告签订施工合同，故被告与原告签订的《建设工程施工合同》违反法律规定，属于无效合同。虽然合同无效，但竣工资料属于工程建设的一部分，也是工程竣工验收能否合格的条件之一，交付竣工资料和按合同约定支付价款均是原被告在合同无效后依然应当履行的义务，故原告主张二被告及第三人提交施工资料用于竣工备案并配合原告办理竣工验收的诉讼请求成立，本院予以支持。虽然被告及第三人怠于履行交付工程竣工资料导致工程逾期不能竣工验收，但因原被告签订的合同包括违约责任无效，故原告主张被告及第三人支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。因违约责任的缺失导致无法制约二被告及第三人及时提交施工资料用于竣工备案并配合原告办理竣工验收，而按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定对金钱债务的不及时履行可以以支付迟延履行债务利息的方式制约，对迟延履行行为义务无法进行量化，不利于督促义务人及时履行义务，从而侵害相对方的权益，本案中，被告及第三人不及时提交施工资料用于竣工备案并配合原告办理竣工验收，势必侵害原告的合法权益，进而侵害了不特定多数的购房人的利益，影响社会的稳定。故本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，将被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，量化迟延履行金为迟延一日支付迟延履行金4000元，以督促被告及第三人及时履行行为义务，维护原告及广大业主的合法权益。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告甘肃第二建设集团有限责任公司、甘肃第二建设集团有限责任公司宁夏工程管理公司、第三人李华于本判决生效之后十日内向原告提供涉案小区3#楼的工程竣工资料，并配合原告银川力鼎房地产开发有限公司办理工程竣工验收； 二、驳回原告银川力鼎房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按每日4000元支付迟延履行金。 案件受理费39501元，由原告银川力鼎房地产开发有限公司负担39401元，被告甘肃第二建设集团有限责任公司、甘肃第二建设集团有限责任公司宁夏工程管理公司、第三人李华负担100元。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  杜成军 人民陪审员  邓伟忠 人民陪审员  谢 瑜 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  刘燕丽 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质 等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工 企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效 的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。