河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终938号 上诉人（原审被告）：三河市恒美房地产有限公司，住所地三河市燕郊开发区迎宾路北路东侧、神威环岛东北角创业大厦，统一社会信用代码9113108258818011XP。 法定代表人：陈德民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵平，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王起杭，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：三河市兴达致远房地产经纪有限公司，住所地三河市冯庄子村西、京哈路南侧，统一社会信用代码911310820813404606。 法定代表人：刘翠杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王明爽，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：王海鹏，河北德昂律师事务所律师。 上诉人三河市恒美房地产有限公司（以下简称恒美公司）因与被上诉人三河市兴达致远房地产经纪有限公司（以下简称兴达公司）居间合同纠纷一案，不服河北省三河市人民法院（2018）冀1082民初9274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 恒美公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回兴达公司一审全部诉讼请求；二审案件受理费及保全费由兴达公司承担。事实和理由：1．一审判决恒美公司支付佣金165667.99元没有事实和法律依据。在本案一审休庭时，双方就存在争议的佣金进行了对账，确定为165667.99元。兴达公司仍应按约定开具发票，否则恒美公司有权拒绝付款。该部分佣金双方既然已经确认，即不属于存在争议的内容，兴达公司无权将无争议部分请求人民法院处理。2．一审判决恒美公司支付保证金3280110.82元没有事实和法律依据。兴达公司在一审中的诉讼请求并没有要求恒美公司支付保证金，一审法院超出兴达公司的诉讼请求。《营销代理合同》对兴达公司请求支付保证金有明确约定，即兴达公司在2016年10月31日前新发展4800名中骏会会员，否则恒美公司“有权不予支付剩余项目保证金”。兴达公司提交的是一份自己留存的客户资料。一审法院认定兴达公司完成发展中骏会会员无事实和法律依据。3．一审判决恒美公司向兴达公司支付违约金无事实和法律依据。兴达公司应当按恒美公司确认后的《销售佣金申请表》记载的数额开具发票，自恒美公司收到发票的第二日开始计算五个工作日的付款时间。如恒美公司未在该时间支付佣金，则开始计算违约金。同时双方约定“如乙方迟延提交发票，则甲方可迟延付款”。一审法院混淆了“发票开具时间”和“发票交付时间”两个不同概念。4．一审判决恒美公司按日0.3%的计算标准支付违约金无法律依据。根据合同法解释二的规定，违约金应当以损失作为基础。兴达公司未向法庭提交迟延支付佣金造成的损失的证据。违约金计算方法远超过了法律规定。5．兴达公司部分诉求已经超过诉讼时效。兴达公司于2018年11月8日向一审法院提出民事诉讼请求，依照民事诉讼法对诉讼时效的规定，可追溯的佣金、保证金及违约金的时间不应从2014年开始计算。恒美公司补充上诉意见：1．因兴达公司未能履行合同义务（发展会员数量达标），恒美公司无需向兴达公司支付保证金，更无需支付保证金的违约金。2．案涉合同约定的违约金利率畸高，远远超出兴达公司实际损失，没有法律及事实依据；同时恒美公司对于欠款没有主观恶意；违约金利率应依据兴达公司的实际损失（即同期银行贷款利率）进行认定。3．一审判决所认定的佣金违约金起算时间不符合双方约定，存在明显错误，应予纠正，并应据此重新计算违约金。 兴达公司答辩称，1．恒美公司认为兴达公司未发展约定数量的会员，没有事实依据。首先，双方就发展会员、会员资格、发展流程及双方权利义务均没有明确约定，没有明确标准，兴达公司提交了9000多会员档案资料，能够证明兴达公司完成了发展会员的义务；其次，对比恒美公司二审提交的入会申请表与兴达公司提交的会员档案表，可见称为女士、先生的客户均系恒美公司的会员，入会申请表和客户档案等资料全部掌握在恒美公司手中，恒美公司完全可以故意隐瞒会员的实际人数，歪曲兴达公司已经履行合同义务的事实。2．违约金问题。首先，恒美公司支付佣金仅三次未违约，其余四十余次均违约，构成严重违约；其次，按日0.3%标准计算是双方自愿的真实意思表示，不违反法律规定。比例是恒美公司明知和充分考虑兴达公司作为房产销售机构，资金流动量比较大，需要发放销售人员工资来维持正常运转和业务发展情况下约定的，即在约定时，就知道违约会给兴达公司造成相当于违约金数额的损失，恒美公司明知拖延支付佣金会给兴达公司造成极大损失仍故意拖延，行为极其恶劣；第三，本案违约金相当于给兴达公司造成的损失，一审法院的认定有事实和法律依据。谈不上恒美公司在上诉状中提到的一方压榨另一方获取暴利的情形，本案中兴达公司是受害方。违约金设定目的具有督促守约和惩罚双重功能，是让违约方在接受违约惩罚后不敢再违约；第四，违约金按照同期银行贷款利率的1.3倍计算没有法律依据。恒美公司提到的多个案例，不是明确的法律，案例与本案拖欠佣金有着本质的区别；第五，恒美公司在上诉状当中多次提到年109%，不是利率，是在日0.3%的违约比例的基础上按年计算出来的数值，与银行贷款的利率有本质的区别。3．工作日不适用于本案。房地产开发及销售是特殊行业，有严格的时间限制，周六、日及法定节假日时最忙，这个时间一般机构和公司放假休息，才有时间看房、选房、订房。是开展销售的最佳时间。一审法院对违约天数的计算没有错误。4．法院受理本案后，恒美公司才不得已与兴达公司进行结算，是在诉讼当中进行的，法院有权利在双方没达成调解意见时作出判决。判决不受双方合同约定。保证金就是合同约定由佣金当中按比例扣的数额，实际就是佣金。一审法院没有超出兴达公司诉讼请求进行判决。综上，请求驳回上诉，维持原判。 兴达公司向一审法院起诉请求：1．判令恒美公司支付欠付的销售代理佣金4773172.63元，截止至2017年9月30日应支付违约金24160779.59元，共计28933952.22元；2．判令恒美公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：兴达公司、恒美公司2014年2月28日签订《［中骏·四季花都］营销代理合同》，2014年11月10日签订补充协议，以下称之为一期合同，2015年9月14日双方又签订《［中骏·四季花都］营销代理合同》，以下称之为二期合同，（以上合同是兴达公司提供的证据一）。合同约定恒美公司委托兴达公司代理坐落于三河市东侧中骏·四季花都项目的营销代理事宜。 经兴达公司、恒美公司对账，截止到2017年12月31日，恒美公司欠兴达公司佣金及保证金4575790.24元，诉讼期间即2018年12月13日，恒美公司支付给兴达公司佣金1130011.43元，现恒美公司尚欠兴达公司3445778.81元，其中佣金165667.99元，保证金3280110.82元，以上事实双方均予以认可，予以认定。 一、关于保证金。二期合同第7.3.3项兴达公司未能于2016年10月31日前新增发展（不含一期6000名会员）4800名中骏会会员（会员所占比例为总套数的3倍），恒美公司主张兴达公司没有按照约定发展会员，所以恒美公司拒付相关保证金，就此，兴达公司提交从恒美公司名源系统中导出的客户资料表格，兴达公司在代理销售楼盘过程中，来电来访人员名单均向恒美公司提交，由恒美公司的客服人员往其名源系统中进行录入，兴达公司共提供会员资料9000多个，只要有客户资料输入系统就能成为会员。恒美公司不认可兴达公司提交的客户资料，客户资料中的客户与双方在合同中约定的中骏会会员并非同一概念，从该资料中可以看出其中部分客户是路过楼盘咨询楼盘情况的，另一部分是发传单带客户看房的，该部分资料是兴达公司自己保留的客户资料，由此来判定其销售房屋的渠道、方式，同时也奖励发传单人员带客户的情况，而恒美公司要求的中骏会会员是填写中骏会入会申请表进入恒美公司客户资料户的人员。向法庭提交中骏会入会申请表正反面复印件，在该申请表中记载了客户各个情况，包括姓名、身份证号、电话、住址以及其他个人情况，有申请人签名及日期，经恒美公司核实之后记载会员卡号以此确定为恒美公司中骏会会员。该申请表是兴达公司销售人员提供给恒美公司的。一审法院认为，双方就发展会员、成为会员的资格、发展会员的流程、双方的权利义务等均没有约定，是否成为会员没有明确标准，兴达公司已经提交了9000多个会员资料，不能认定为兴达公司违约。 二、关于违约金。兴达公司提供证据二，2014年11月至2016年12月共计13个月（兴达公司实际提交25个月）的月度销售报表及汇总，报表中记录了一期的销售总金额、开发商的回款数额、当期实结代理费总金额及当期的开发票金额，证明兴达公司的实际销售量及佣金数额。对该证据的真实性恒美公司无异议，予以采信。兴达公司提供证据三，2015年11月至2017年12月四季花都车位、商业、住宅代理费结算说明和汇总说明，这些报表记录了二期的销售总金额、开发商回款金额、当期实结代理费总金额和当期的开发票金额。证明兴达公司的实际销售量及佣金数额。兴达公司提供证据四，恒美公司给兴达公司开具的发票及恒美公司的银行付款回单。恒美公司认为兴达公司提交的证据三和证据四统计的内容是兴达公司统计内容，恒美公司因认为该证据与本案争议没有关联性未做统计，双方关于未结算部分，已经在2019年9月28日进行了结算，应当以该结算说明为准。恒美公司对证据三和证据四没有提出异议，予以采信。兴达公司主张根据合同中付款条款约定恒美公司每月至迟在每月20日前就应当支付上月度的营销代理佣金，但是在实际履行合同过程中恒美公司不是迟延核对账目就是收到发票后迟延支付款项，兴达公司按照每笔款项的数额及实际收款的时间，按照合同约定的违约金比例，以每月的20日作为违约金的起算点，至2018年12月3日违约金共计33848005.81元。庭审中兴达公司只主张其中的26554221.19元。恒美公司不认可兴达公司全部关于违约金的计算方法及违约金的数额，根据两份代理合同第6.5项的约定，恒美公司支付销售佣金是有流程依据的，1、兴达公司每月5日前报送销售佣金申请表；2、恒美公司收到销售佣金申请表后5个工作日内确认；3、经恒美公司确认后的销售佣金表对应数额的发票由兴达公司送交恒美公司；4、恒美公司收到发票后5个工作日内以转账方式支付确认的销售佣金。兴达公司提交佣金明细表违约金计算时间均为每月的20日，没有合同依据，同时兴达公司也没有证据证明是在发票开具当天将发票原件提交恒美公司工作人员，同时违约金计算方法为日3‰，折合年利率达到109%，计算数额过高。如果恒美公司方存在迟延支付佣金情况，兴达公司应当举证在确定的时间将上月对应发票交付与恒美公司工作人员，由该日期起算5个工作日为恒美公司付款时间，超过5个工作日之外兴达公司方可计算违约金。根据二期合同中第7.3条及7.3.3条的约定，双方佣金结算说明中记载保证金留存的部分支付的前提为本项目结案后15个工作日，同时约定如出现以下情形恒美公司有权不予支付剩余项目保证金，其中第7.3.3条约定，兴达公司未能在2016年10月31日前新增发展4800名中骏会会员，所以该笔保证金兴达公司已无权主张。另有165667.99元属于双方在庭审中佣金结算部分也不应计算违约金，所以兴达公司主张的违约金没有事实和法律依据。恒美公司不予认可。一审法院认为：1、佣金部分的违约金，兴达公司提交的一期合同和二期合同第6.5条均约定“乙方须于每月5日前报送上月销售佣金申请表，甲方收到乙方报送的销售佣金申请表后须于5个工作日内确认，甲方确认无误时乙方将符合税务规定的相应金额的发票送交甲方，乙方应自行承担收取佣金而产生的所有税费。如乙方迟延提交发票，则甲方可迟延付款，但不得超过乙方延迟提交发票时间。甲方收到乙方提交的发票后的5个工作日内，以转账方式向乙方支付经确认的上月销售佣金”，一期合同第8.11项和二期合同的第8.10项均约定“甲方保证按照上述条款约定按时支付各期代理费，如逾期支付超过10天，甲方应当支付逾期付款违约金（每逾期一日，按照当期应付代理费的0.3%/日计算）”，依据上述约定和兴达公司提供的证据二、证据三、证据四，自兴达公司开具发票后，如果10日内恒美公司没有支付代理费，恒美公司违约，那么违约金自发票开具后的5日后开始计算。因开具发票的日期涉及到恒美公司给付代理费的履行期限、承担违约责任等重要后果，如果兴达公司延迟交付发票，恒美公司应当当时提出异议，恒美公司没有提供证据对此有异议，恒美公司主张发票不是开票日期当天送交恒美公司不符合常理，不予支持，恒美公司逾期支付代理费的部分应当视为违约，应向兴达公司支付违约金。兴达公司、恒美公司之间截止到2018年12月13日，即诉讼期间恒美公司给付兴达公司1130011.43元之日，开票日期、恒美公司付款日期、违约金起算日期如下：（1）开票日期：2014年12月23日（发票号为：00048051、发票金额为：4086629.00元）、恒美公司付款日期：2014年12月26日（恒美公司付款金额为：4086629.00元）、违约金起算日期：2014年12月28日（违约天数0天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：0.00元）；（2）开票日期：2015年1月26日（发票号为：00049307、发票金额为：4941925.49元）、恒美公司付款日期：2015年1月30日（恒美公司付款金额为：4941925.49元）、违约金起算日期：2015年2月1日（违约天数0天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：0.00元）；（3）开票日期：2015年2月12日（发票号为：00048952、发票金额为：6031241.17元）、恒美公司付款日期：2015年2月16日（恒美公司付款金额为：6031241.17元）、违约金起算日期：2015年2月17日（违约天数0天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：0.00元）；（4）开票日期：2015年3月20日（发票号为：03992339、发票金额为：2900550.15元）、恒美公司付款日期：2015年4月1日（恒美公司付款金额为：2900550.15元）、违约金起算日期：2015年3月25日（违约天数7天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：60911.55元）；（5）开票日期：2015年4月30日（发票号为：03993908、发票金额为：5663240.19元）、恒美公司付款日期：2015年5月18日（恒美公司付款金额为：5663240.19元）、违约金起算日期：2015年5月5日（违约天数13天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：220866.37元）；（6）开票日期：2015年6月11日（发票号为：01206482、发票金额为：3389114.56元）、恒美公司付款日期：2015年7月2日（恒美公司付款金额为：3389114.56元）、违约金起算日期：2015年6月16日（违约天数16天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：162677.50元）；（7）开票日期：2015年8月21日（发票号为：01208661、发票金额为：3290588.05元）、恒美公司付款日期：2015年9月16日（恒美公司付款金额为：3290588.05元）、违约金起算日期：2015年8月26日（违约天数21天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：207307.05元）；（8）开票日期：2015年12月16日（发票号为：01220381、发票金额为：3097021.51元）、恒美公司付款日期：2015年12月25日（恒美公司付款金额为：3097021.51元）、违约金起算日期：2015年12月21日（违约天数4天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：37164.26元）；（9）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221894、发票金额为：2556187.64元）、恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元（为此笔款项）、1004920.66元、821611.69元、80036.17元四笔款项）、违约金起算日期：2016年1月30日（违约天数5天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：38342.81元）；（10）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221895、发票金额为：1004920.66元）、恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元、1004920.66元（为此笔款项）、821611.69元、80036.17元四笔款项）、违约金起算日期：2016年1月30日（违约天数5天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：15073.81元）；（11）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221890、发票金额为：821611.68元）、恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元、1004920.66元、821611.68元（为此笔款项）、80036.17元四笔款项）、违约金起算日期：2016年1月30日（违约天数5天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：12324.18元）；（12）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221893、发票金额为：80036.17元）、恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元、1004920.66元、821611.69元、80036.17元（为此笔款项）四笔款项）、违约金起算日期：2016年1月30日（违约天数5天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：1200.54元）；（13）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445061、发票金额为：99000元、发票号为：17445062、发票金额为：78948.8元、发票合计金额为：177948.8元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：177948.8元）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：27226.17元）；（14）开票日期：2016年3月28日（发票号为：01253305、发票金额为：7783954.99元）、恒美公司付款日期：2016年4月11日（恒美公司付款金额为：7783954.99元）、违约金起算日期：2016年4月3日（违约天数8天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：186814.92元）；（15）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445063、发票金额为：43344.64元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3367275.62元，其中包含43344.64元（为此笔款项）、3323930.98元两笔款项）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：6631.73元）；（16）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17496466、发票金额为：93575.46元、发票号为：17496467、发票金额为：990000元、发票号为：17496468、发票金额为：990000元、发票号为：17496469、发票金额为：990000元、发票号为：17496470、发票金额为：260355.52元、发票合计金额为：3323930.98元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3367275.62元，其中包含43344.64元、3323930.98元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：508561.44元）；（17）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445064、发票金额为：36185.52元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3496935.56元，其中包含36185.52元（为此笔款项）、3460750.04元两笔款项）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：5536.38元）；（18）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17496471、发票金额为：35849.85元、发票号为：17496472、发票金额为：990000元、发票号为：17496473、发票金额为：990000元、发票号为：17496474、发票金额为：990000元、发票号为：17496475、发票金额为：454900.19元、发票合计金额为：3460750.04元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3496935.56元，其中包含36185.52元、3460750.04元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：529494.76元）；（19）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445065、发票金额为：43163.55元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：1117897.65元，其中包含43163.55元（为此笔款项）、1074735.1元两笔款项）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：6604.02元）；（20）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17496536、发票金额为：27583.78元、发票号为：17496537、发票金额为：990000元、发票号为：17496538、发票金额为：57151.32元、发票合计金额为：1074735.10元）、恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：1117897.65元，其中包含43163.55元、1074735.1元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年5月23日（违约天数51天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：164434.47元）；（21）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204100、发票金额为：902140.82元）、恒美公司付款日期：2016年9月14日（恒美公司付款金额为：5838526.01元，其中包含902140.82元（为此笔款项）、4936385.19元两笔款项）、违约金起算日期：2016年7月24日（违约天数52天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：140733.97元）；（22）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204095、发票金额为：151064元、发票号为：18204096、发票金额为：900000元、发票号为：18204097、发票金额为：900000元、发票号为：18204098、发票金额为：900000元、发票号为：18204099、发票金额为：900000元、发票号为：14285746、发票金额为：900000元、发票号为：14285747、发票金额为：285321.19元、发票合计金额为：4936385.19元）、恒美公司付款日期：2016年9月14日（恒美公司付款金额为：5838526.01元，其中包含902140.82元、4936385.19元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年7月24日（违约天数52天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：770076.09元）；（23）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204084、发票金额为：107080.3元）、恒美公司付款日期：2016年10月19日（恒美公司付款金额为：8614117.97元，其中包含107080.3元（为此笔款项）、8507037.67元两笔款项）、违约金起算日期：2016年7月24日（违约天数87天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：27947.96元）；（24）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204085、发票金额为：326784元、发票号为：18204086、发票金额为：900000元、发票号为：18204087、发票金额为：900000元、发票号为：18204088、发票金额为：900000元、发票号为：18204089、发票金额为：900000元、发票号为：18204090、发票金额为：900000元、发票号为：18204091、发票金额为：900000元、发票号为：18204092、发票金额为：900000元、发票号为：18204093、发票金额为：900000元、发票号为：18204094、发票金额为：980253.67元、发票合计金额为：8507037.67元）、恒美公司付款日期：2016年10月19日（恒美公司付款金额为：8614117.97元，其中包含107080.3元、8507037.67元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年7月24日（违约天数87天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：2220336.83元）；（25）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204080、发票金额为：60152.91元）、恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1500284.48元，其中包含60152.91元（为此笔款项）、1440131.57元两笔款项）、违约金起算日期：2016年7月24日（违约天数134天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：24181.47元）；（26）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204081、发票金额为：105621元、发票号为：18204082、发票金额为：900000元、发票号为：18204083、发票金额为：434510.57元、发票合计金额为：1440131.57元）、恒美公司付款日期：2016年10月19日（恒美公司付款金额为：1500284.48元，其中包含60152.91元、1440131.51元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年7月24日（违约天数134天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：578932.87元）；（27）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799743、发票金额为：20951.77元）、恒美公司付款日期：2017年1月6日（恒美公司付款金额为：5185014.64元，其中包含20951.77元（为此笔款项）、5164062.87元两笔款项）、违约金起算日期：2016年10月19日（违约天数79天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：4965.57元）；（28）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799744、发票金额为：83467元、发票号为：17799745、发票金额为：900000元、发票号为：17799746、发票金额为：900000元、发票号为：17799747、发票金额为：900000元、发票号为：17799748、发票金额为：900000元、发票号为：17799749、发票金额为：900000元、发票号为：17799750、发票金额为：580595.87元、发票合计金额为：5164062.87元）、恒美公司付款日期：2017年1月6日（恒美公司付款金额为：5185014.64元，其中包含20951.77元、5164062.87元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年10月19日（违约天数79天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：1223882.9元）；（29）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799751、发票金额为：13175元）、恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1525637.48元，其中包含13175元（为此笔款项）、1512462.48元两笔款项）、违约金起算日期：2016年10月19日（违约天数47天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：1857.68元）；（30）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799752、发票金额为：8882.5元、发票号为：17799753、发票金额为：900000元、发票号为：17799754、发票金额为：603579.98元、发票合计金额为：1512462.48）、恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1525637.48元，其中包含13175元、1512462.48元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2016年10月19日（违约天数47天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：213257.21元）；（31）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796260、发票金额为：54163.13元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：566556.15元，其中包含54163.13元（为此笔款项）、512393.02元两笔款项）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：7961.98元）；（32）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796261、发票金额为：512393.02元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：566556.15元，其中包含54163.13元、512393.02元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：75321.77元）；（33）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796262、发票金额为：73361.52元、发票号为：04796267、发票金额为：4000元、发票合计金额为：77361.52元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：985312.27元，其中包含77361.52元（为此笔款项）、907950.75元两笔款项）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：11372.14元）；（34）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796263、发票金额为：907950.75元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：985312.27元，其中包含77361.52元、907950.75元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：133468.76元）；（35）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796264、发票金额为：19550元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：656627.54元，其中包含19550元（为此笔款项）、637077.54元两笔款项）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：2873.85元）；（36）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796265、发票金额为：637077.54元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：656627.54元，其中包含19550元、637077.54元（为此笔款项）两笔款项）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：93650.4元）；（37）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796266、发票金额为：198874.78元）、恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：198874.78元）、违约金起算日期：2017年1月16日（违约天数49天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：29234.59元）；（38）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140827、发票金额为：59685.11元）、恒美公司付款日期：2018年3月15日（恒美公司付款金额为：1260602.18元，其中包含：59685.11元（为此笔款项）、1200917.07元两笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数173天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：30976.57元）；（39）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140828、发票金额为：900000元、发票号为：04140829、发票金额为：900000元、发票号为：04140830、发票金额为：900000元、发票号为：04140831、发票金额为：500917.07元、发票合计金额为：3200917.07元，发票金额包含2笔：2000000元、1200917.07元）、恒美公司付款日期：2018年2月1日（恒美公司付款金额为：2000000元）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数131天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：786000元）；（40）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140828、发票金额为：900000元、发票号为：04140829、发票金额为：900000元、发票号为：04140830、发票金额为：900000元、发票号为：04140831、发票金额为：500917.07元、发票合计金额为：3200917.07元，发票金额包含2笔：2000000元、1200917.07元）、恒美公司付款日期：2018年3月15日（恒美公司付款金额为：1260602.18元，其中包含：59685.11元（为38发票金额）、1200917.07元（为此笔款项））、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数173天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：623275.96元）；（41）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140832、发票金额为：592046.04元）、恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元（为此笔款项）、61702.48元、48934.5元、65889.61元、316986.72元、44452.08元六笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数446天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：792157.6元）；（42）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140833、发票金额为：61702.48元）、恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元（为此笔款项）、48934.5元、65889.61元、316986.72元、44452.08元六笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数446天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：82557.92元）；（43）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：48934.5元）、恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元（为此笔款项）、65889.61元、316986.72元、44452.08元六笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数446天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：65474.36元）；（44）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：65889.61元）、恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元、65889.61元（为此笔款项）、316986.72元、44452.08元六笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数446天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：88160.3元）；（45）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：316986.72元）、恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元、65889.61元、316986.72元（为此笔款项）、44452.08元六笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数446天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：424128.23元）；（46）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：44452.08元）、恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元、65889.61元、316986.72元、44452.08元（为此笔款项）六笔款项）、违约金起算日期：2017年9月23日（违约天数446天、按每日0.003利率计算，违约金金额为：59476.88元）；根据以上数据计算得出恒美公司应付违约金10703435.82元。2、保证金部分的违约金，经过兴达公司、恒美公司双方对账，2017年12月31日恒美公司尚欠兴达公司保证金3280110.82元，可以证明至少在2017年12月31日前兴达公司已经完成了代理销售义务，根据二期合同第7.3项约定，剩余项目保证金于项目结案后15个工作日内付清，恒美公司应当于2018年1月15日起按照合同约定的日0.3%向兴达公司支付违约金。 一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人可以约定一方违约时向对方支付违约金，本案兴达公司按约定履行了自己的义务，恒美公司应当按照约定向兴达公司支付代理费即佣金和保证金，现恒美公司仍然欠兴达公司佣金165667.99元，保证金3280110.82元，恒美公司应予支付。恒美公司在支付兴达公司代理费的过程中仅有3次付款未违约，其后数十笔均违约，恒美公司严重违约，恒美公司应当向兴达公司支付违约金。违约金分为两部分，一、截止到2018年12月13日的违约金10703435.82元，2018年12月14日以后的违约金，因为恒美公司所欠兴达公司佣金仅剩165667.99元，与恒美公司向兴达公司支付的佣金相比，占比微小，此后的违约金不再支付。二、恒美公司尚欠兴达公司保证金3280110.82元，恒美公司应当于2018年1月15日起按照合同约定的日0.3%向兴达公司支付违约金。庭审中兴达公司主张违约金26554221.19元，上述两项违约金相加不能超过26554221.19元，恒美公司主张双方约定的违约金过高，没有提出具体的标准，考虑到恒美公司严重违约，恒美公司的主张不予支持。一审法院判决：一、恒美公司于本判决生效后十日内给付兴达公司佣金165667.99元，保证金3280110.82元。二、恒美公司于本判决生效后十日内支付兴达公司佣金部分的违约金10703435.82元。三、恒美公司按照本金3280110.82元，日0.3%支付兴达公司自2018年1月15日起至实际付清之日止的保证金部分的违约金。四、以上二、三项违约金相加不超过26554221.19元。五、驳回兴达公司其他诉讼请求。 本院二审期间，恒美公司提交一组入会申请表及有关前台客户的档案。证明：1．恒美公司对于会员认定有严格的形式要求，就是购房人在申请成为会员时应当填写入会申请表。2．入会申请表有丰富的内容，包括申请人的姓名、性别、身份证号、联系方式、收入情况、教育背景、所属行业及职务、现有住房情况等内容，与兴达公司提交的所谓会员表内容有本质区别。3．我们提交入会申请表记载的信息与兴达公司提交的前台接访客户档案或前台来店客户档案记载相应申请人信息是基本一致的，即对于申请入会的这些人，兴达公司给我们提交了相应的入会申请表，是符合我们对于会员认定标准的申请表。4．我们提交的入会申请表上有销售人员的签章。一审中兴达公司提交的会员表，名称是前台接访记录。兴达公司明确知晓恒美公司认定会员的标准，且双方通过实际履行对会员认定标准达成一致。兴达公司未按约定履行完毕发展会员数量的任务，恒美公司当然不向兴达公司支付剩余保证金及其违约金。兴达公司发表质证意见：双方在合同当中只是约定了发展会员4800名，并没有约定会员必须填申请表或者发放会员卡、登记会员卡号才算完成任务，没有具体的标准。我方提供的中骏前台接访客户档案，足以说明兴达公司已经履行了发展会员的义务。另外，由会员申请表和中骏前台接访客户档案来看，申请表与档案当中能够核对出的是兴达公司提供的部分会员资料，还有绝大部分是恒美公司没有提供的。这组证据不能证明兴达公司没有履行发展会员的义务。不能证明恒美公司的主张和证明目的。恒美公司提交九个案例，证明在司法实践中，对于金钱给付之债没有特定情况，没有特定背景的情况下，最终认定的赔付违约金的标准都是按照贷款利率的1.3倍来进行计算的。兴达公司发表质证意见：案例与本案可能有相似之处，但是不完全相似。不能生搬硬套挪作本案判案的依据。中国是成文法国家，判案的依据是法律，不是判例。也只能是参考，不能作为证据提交。本案当中所拖欠的佣金，与金钱给付之债是有很大区别。依据全国法院民商事审判工作会议纪要，违约金除金钱借贷合同之外，是不受银行贷款利率约束的。我们认为本案当中约定的违约金是符合法律规定的。 本院对一审法院审理查明的双方无争议的事实，予以确认。对双方当事人争议事实，本院认定如下：兴达公司起诉状表述：在合同履行过程中，被告方存在多次违约行为，截至2017年9月30日，按照营销代理合同第8条8.11款的约定，共计产生24160779.59元违约金。2019年10月23日法庭笔录中显示兴达公司要求恒美公司自2017年9月30日起支付“违约金、代理佣金和保证金总数额为3000万元。要求支付违约金数额为26554221.19元，之后产生的不再主张”。 案涉合同约定恒美公司同意按如下标准向兴达公司支付代理费：恒美公司根据兴达公司代理期内实现的销售情况，以成交单位累计合同总金额为基数，以代理费率为系数计算代理费并按月向兴达公司支付佣金报酬。代理费率为固定费率：（一期合同）销售代理物业成交金额的2.5%，其中成交金额的2.125%作为销售佣金按月支付，0.375%作为项目保证金按本合同约定支付；（二期合同）销售代理物业成交金额的1.9%，其中成交金额的1.615%作为销售佣金按月支付，0.1425%作为项目保证金按本合同约定支付。 案涉合同约定恒美公司收到兴达公司提交的发票后的5个工作日内，以转账方式向乙方支付经确认的上月销售佣金。项目保证金的50%根据兴达公司完成季度销售任务进行考核支付。剩余项目保证金于本项目结案后15个工作日内一次性付清。兴达公司在达成合同约定的支付条件时，恒美公司保证按照上述条款约定按时支付各期代理费，如逾期支付超过10天，恒美公司应当支付逾期付款违约金（每逾期一日，按照当期应付代理费的0.3%/日计算）。 上述事实，有双方当事人陈述及在案证据佐证。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”针对上诉理由，本案二审的争议焦点为：一、一审判决恒美公司支付佣金165667.99元和保证金3280110.82元是否有事实和法律依据；二、恒美公司逾期支付案涉代理费用，是否构成迟延履行的违约；三、如果恒美公司构成迟延付款，其应当承担逾期支付的违约金的数额。 关于焦点一，本院认为，因恒美公司未按《营销代理合同》约定给付兴达公司代理费，导致兴达公司诉请法院进行裁判，虽然在一审诉讼中，恒美公司支付给兴达公司1130011.43元，但经双方进行对账恒美公司仍欠付兴达公司165667.99元，故一审法院确认恒美公司尚欠佣金数额165667.99元并予以判决，有事实和法律依据。 案涉合同约定的代理费，是以成交单位累计合同总金额为基数，以代理费率为系数计算，划分两部分，一部分作为销售佣金按月支付，另一部分作为项目保证金按合同约定支付。由此看出，案涉合同仅是将代理费按费率比例、不同的支付时间确定称谓为销售佣金和项目保证金，其实质仍是代理费。兴达公司在一审中的诉讼请求是判令恒美公司支付代理费及违约金，庭审中明确为代理佣金和保证金及违约金，其请求的数额也是欠付的代理费（销售佣金和项目保证金）及违约金，且双方当事人在一审中亦是针对代理费及违约金进行举证、质证和辩论，故一审判决没有超出兴达公司的诉讼请求。恒美公司与兴达公司就发展中骏会会员的资格、发展会员的流程、双方的权利义务等均没有明确约定，是否成为会员没有明确标准，一审法院根据在案证据，认为兴达公司已经提交了9000多个会员资料，认定兴达公司完成了发展中骏会会员的约定，并无不妥，一审判决恒美公司支付兴达公司项目保证金3280110.82元，有事实和法律依据。 关于焦点二，本院认为，从恒美公司实际履行合同情况看，已支付的代理费并未完全按约履行，大部分款项晚于合同约定的期限支付，且在兴达公司起诉时尚欠代理费。一审诉讼期间，恒美公司支付给兴达公司佣金1130011.43元，后经对账，恒美公司仍欠付兴达公司佣金及保证金3445778.81元。恒美公司构成迟延履行的违约。兴达公司营销代理行为及恒美公司的付款行为具有连续性，且在兴达公司向恒美公司主张代理费后，恒美公司于2018年12月13日予以支付1130011.43元，故恒美公司关于兴达公司诉求超过诉讼时效的上诉理由，本院不予采信。 关于焦点三，本院认为，恒美公司主张案涉发票不是开票日期当天送交恒美公司，没有证据支持。一审法院认定发票开具日即为发票交付日，并无不妥。 《中华人民共和国合同法》已经确定违约金具有“补偿和惩罚”双重属性。具体到本案，兴达公司在达成合同约定的支付条件时，恒美公司保证按照约定按时支付各期代理费，如逾期支付超过10天，恒美公司应当支付逾期付款违约金（每逾期一日，按照当期应付代理费的0.3％／日计算）。可见，合同约定逾期支付违约金的条款是恒美公司与兴达公司为促进双方诚信履约，经过平等、自愿协商共同约定，恒美公司对上述约定的内容是清楚的，对于逾期支付代理费产生的违约金数额亦是可以预先计算的。恒美公司在合同履行的过程中多次逾期支付代理费，经兴达公司催要仍未及时支付，其违约的程度较为严重。兴达公司诉请恒美公司支付违约金符合双方合同的约定，并未超过双方当事人的合同预期，因此，一审法院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，尊重双方当事人关于违约金的约定，并无不当。判决违约金既可以弥补交易中守约方合理的资金占用损失和履行利益损失，也能体现违约金对违约方的惩罚功能。考虑到一审法院对佣金165667.99元自2018年12月14日以后的违约金不再支付的处理，本院对恒美公司关于违约金过高的上诉意见不予采纳。 依据《营销代理合同》约定，恒美公司在五个工作日未付上月佣金，第五个工作日后起算十个自然日，第十一个自然日为逾期付款违约金起算日。一审法院按五个自然日计算，与约定不符，本院予以调整。开票日期、付款日期、违约金起算日及违约金如下： （1）开票日期：2014年12月23日（发票号为：00048051、发票金额为：4086629.00元）；恒美公司付款日期：2014年12月26日（恒美公司付款金额为：4086629.00元）；违约金起算日期：2015年1月10日，故违约金为0元；（2）开票日期：2015年1月26日（发票号为：00049307、发票金额为：4941925.49元）；恒美公司付款日期：2015年1月30日（恒美公司付款金额为：4941925.49元）；违约金起算日期：2015年2月13日，故违约金为0元；（3）开票日期：2015年2月12日（发票号为：00048952、发票金额为：6031241.17元）；恒美公司付款日期：2015年2月16日（恒美公司付款金额为：6031241.17元）；违约金起算日期：2015年3月2日，故违约金为0元；（4）开票日期：2015年3月20日（发票号为：03992339、发票金额为：2900550.15元）。恒美公司付款日期：2015年4月1日（付款金额为：2900550.15元），违约金起算日期：2015年4月7日，故违约金为0元；（5）开票日期：2015年4月30日（发票号为：03993908、发票金额为：5663240.19元）。恒美公司付款日期：2015年5月18日（恒美公司付款金额为：5663240.19元），违约金起算日期：2015年5月18日，故违约金为0元；（6）开票日期：2015年6月11日（发票号为：01206482、发票金额为：3389114.56元）。恒美公司实际付款日期：2015年7月2日（恒美公司付款金额为：3389114.56元），违约金起算日期：2015年6月29日，（违约天数3天、按日0.003计算违约金为：30502.03元）；（7）开票日期：2015年8月21日（发票号为：01208661、发票金额为：3290588.05元）；恒美公司付款日期：2015年9月16日（恒美公司付款金额为：3290588.05元）；违约金起算日期：2015年9月8日（违约天数8天、按日0.003计算违约金为：78974.11元）；（8）开票日期：2015年12月16日（发票号为：01220381、发票金额为：3097021.51元）；恒美公司付款日期：2015年12月25日（恒美公司付款金额为：3097021.51元）；违约金起算日期：2016年1月3日，故违约金为0元；（9）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221894、发票金额为：2556187.64元）；恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元＜为此笔款项＞、1004920.66元、821611.69元、80036.17元）；违约金起算日期：2016年2月12日，故违约金为0元；（10）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221895、发票金额为：1004920.66元）；恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元、1004920.66元＜为此笔款项＞、821611.69元、80036.17元）；违约金起算日期：2016年2月12日，故违约金为0元；（11）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221890、发票金额为：821611.68元）；恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元、1004920.66元、821611.68元＜为此笔款项＞、80036.17元）；违约金起算日期：2016年2月12日，故违约金为0元；（12）开票日期：2016年1月25日（发票号为：01221893、发票金额为：80036.17元）；恒美公司付款日期：2016年2月4日（恒美公司付款金额为：4462756.15元，其中包含2556187.64元、1004920.66元、821611.69元、80036.17元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年2月12日，故违约金为0元；（13）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445061、发票金额为：99000元、发票号为：17445062、发票金额为：78948.8元、发票合计金额为：177948.8元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：177948.8元）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：20286.16元）；（14）开票日期：2016年3月28日（发票号为：01253305、发票金额为：7783954.99元）；恒美公司付款日期：2016年4月11日（恒美公司付款金额为：7783954.99元）；违约金起算日期：2016年4月15日，故违约金为0元；（15）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445063、发票金额为：43344.64元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3367275.62元，其中包含43344.64元＜为此笔款项＞、3323930.98元）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：4941.29元）；（16）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17496466、发票金额为：93575.46元、发票号为：17496467、发票金额为：990000元、发票号为：17496468、发票金额为：990000元、发票号为：17496469、发票金额为：990000元、发票号为：17496470、发票金额为：260355.52元、发票合计金额为：3323930.98元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3367275.62元，其中包含43344.64元、3323930.98元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：378928.13元）；（17）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445064、发票金额为：36185.52元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3496935.56元，其中包含36185.52元＜为此笔款项＞、3460750.04元）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：4125.15元）；（18）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17496471、发票金额为：35849.85元、发票号为：17496472、发票金额为：990000元、发票号为：17496473、发票金额为：990000元、发票号为：17496474、发票金额为：990000元、发票号为：17496475、发票金额为：454900.19元、发票合计金额为：3460750.04元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：3496935.56元，其中包含36185.52元、3460750.04元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：394525.50元）；（19）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17445065、发票金额为：43163.55元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：1117897.65元，其中包含43163.55元＜为此笔款项＞、1074735.1元）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：4920.64元）；（20）开票日期：2016年5月18日（发票号为：17496536、发票金额为：27583.78元、发票号为：17496537、发票金额为：990000元、发票号为：17496538、发票金额为：57151.32元、发票合计金额为：1074735.10元）；恒美公司付款日期：2016年7月13日（恒美公司付款金额为：1117897.65元，其中包含43163.55元、1074735.1元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年6月5日（违约天数38天、按日0.003计算违约金为：122519.80元）；（21）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204100、发票金额为：902140.82元）；恒美公司付款日期：2016年9月14日（恒美公司付款金额为：5838526.01元，其中包含902140.82元＜为此笔款项＞、4936385.19元）；违约金起算日期：2016年8月6日（违约天数39天、按日0.003计算违约金为：105550.48元）；（22）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204095、发票金额为：151064元、发票号为：18204096、发票金额为：900000元、发票号为：18204097、发票金额为：900000元、发票号为：18204098、发票金额为：900000元、发票号为：18204099、发票金额为：900000元、发票号为：14285746、发票金额为：900000元、发票号为：14285747、发票金额为：285321.19元、发票合计金额为：4936385.19元）；恒美公司付款日期：2016年9月14日（恒美公司付款金额为：5838526.01元，其中包含902140.82元、4936385.19元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年8月6日（违约天数39天、按日0.003计算违约金为：577557.07元）；（23）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204084、发票金额为：107080.3元）；恒美公司付款日期：2016年10月19日（恒美公司付款金额为：8614117.97元，其中包含107080.3元＜为此笔款项＞、8507037.67元）；违约金起算日期：2016年8月6日（违约天数74天、按日0.003计算违约金为：23771.83元）；（24）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204085、发票金额为：326784元、发票号为：18204086、发票金额为：900000元、发票号为：18204087、发票金额为：900000元、发票号为：18204088、发票金额为：900000元、发票号为：18204089、发票金额为：900000元、发票号为：18204090、发票金额为：900000元、发票号为：18204091、发票金额为：900000元、发票号为：18204092、发票金额为：900000元、发票号为：18204093、发票金额为：900000元、发票号为：18204094、发票金额为：980253.67元、发票合计金额为：8507037.67元）；恒美公司付款日期：2016年10月19日（恒美公司付款金额为：8614117.97元，其中包含107080.3元、8507037.67元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年8月6日（违约天数74天、按日0.003计算违约金为：1888562.36元）；（25）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204080、发票金额为：60152.91元）；恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1500284.48元，其中包含60152.91元＜为此笔款项＞、1440131.57元）；违约金起算日期：2016年8月6日（违约天数121天、按日0.003计算违约金为：21835.51元）；（26）开票日期：2016年7月19日（发票号为：18204081、发票金额为：105621元、发票号为：18204082、发票金额为：900000元、发票号为：18204083、发票金额为：434510.57元、发票合计金额为：1440131.57元）；恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1500284.48元，其中包含60152.91元、1440131.51元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年8月6日（违约天数121天、按日0.003计算违约金为：522767.74元）；（27）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799743、发票金额为：20951.77元）；恒美公司付款日期：2017年1月6日（恒美公司付款金额为：5185014.64元，其中包含20951.77元＜为此笔款项＞、5164062.87元）；违约金起算日期：2016年11月1日（违约天数66天、按日0.003计算违约金为：4148.45元）；（28）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799744、发票金额为：83467元、发票号为：17799745、发票金额为：900000元、发票号为：17799746、发票金额为：900000元、发票号为：17799747、发票金额为：900000元、发票号为：17799748、发票金额为：900000元、发票号为：17799749、发票金额为：900000元、发票号为：17799750、发票金额为：580595.87元、发票合计金额为：5164062.87元）；恒美公司付款日期：2017年1月6日（恒美公司付款金额为：5185014.64元，其中包含20951.77元、5164062.87元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年11月1日（违约天数66天、按日0.003计算违约金为：1022484.45元）；（29）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799751、发票金额为：13175元）；恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1525637.48元，其中包含13175元＜为此笔款项＞、1512462.48元）；违约金起算日期：2016年11月1日（违约天数34天、按日0.003计算违约金为：1343.85元）；（30）开票日期：2016年10月14日（发票号为：17799752、发票金额为：8882.5元、发票号为：17799753、发票金额为：900000元、发票号为：17799754、发票金额为：603579.98元、发票合计金额为：1512462.48）；恒美公司付款日期：2016年12月5日（恒美公司付款金额为：1525637.48元，其中包含13175元、1512462.48元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2016年11月1日（违约天数34天、按日0.003计算违约金为：154271.17元）；（31）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796260、发票金额为：54163.13元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：566556.15元，其中包含54163.13元＜为此笔款项＞、512393.02元）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：5849.62元）；（32）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796261、发票金额为：512393.02元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：566556.15元，其中包含54163.13元、512393.02元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：55338.45元）；（33）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796262、发票金额为：73361.52元、发票号为：04796267、发票金额为：4000元、发票合计金额为：77361.52元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：985312.27元，其中包含77361.52元＜为此笔款项＞、907950.75元）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：8355.04元）；（34）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796263、发票金额为：907950.75元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：985312.27元，其中包含77361.52元、907950.75元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：98058.68元）；（35）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796264、发票金额为：19550元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：656627.54元，其中包含19550元＜为此笔款项＞、637077.54元）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：2111.4元）；（36）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796265、发票金额为：637077.54元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：656627.54元，其中包含19550元、637077.54元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：68804.37元）；（37）开票日期：2017年1月11日（发票号为：04796266、发票金额为：198874.78元）；恒美公司付款日期：2017年3月6日（恒美公司付款金额为：198874.78元）；违约金起算日期：2017年1月29日（违约天数36天、按日0.003计算违约金为：21478.48元）；（38）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140827、发票金额为：59685.11元）；恒美公司付款日期：2018年3月15日（恒美公司付款金额为：1260602.18元，其中包含：59685.11元＜为此笔款项＞、1200917.07元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数160天、按日0.003计算违约金为：28648.85元）；（39）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140828、发票金额为：900000元、发票号为：04140829、发票金额为：900000元、发票号为：04140830、发票金额为：900000元、发票号为：04140831、发票金额为：500917.07元、发票合计金额为：3200917.07元，发票金额包含2笔：2000000元、1200917.07元）；恒美公司付款日期：2018年2月1日（恒美公司付款金额为：2000000元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数118天、按日0.003计算违约金为：708000元）；（40）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140828、发票金额为：900000元、发票号为：04140829、发票金额为：900000元、发票号为：04140830、发票金额为：900000元、发票号为：04140831、发票金额为：500917.07元、发票合计金额为：3200917.07元，发票金额包含2笔：2000000元、1200917.07元）；恒美公司付款日期：2018年3月15日（恒美公司付款金额为：1260602.18元，其中包含：59685.11元（为38发票金额）；1200917.07元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数160天、按日0.003计算违约金为：576440.19元）；（41）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140832、发票金额为：592046.04元）；恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元＜为此笔款项＞、61702.48元、48934.5元、65889.61元、316986.72元、44452.08元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数433天、按日0.003计算违约金为：769067.81元）；（42）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140833、发票金额为：61702.48元）；恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元＜为此笔款项＞、48934.5元、65889.61元、316986.72元、44452.08元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数433天、按日0.003计算违约金为：80151.52元）；（43）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：48934.5元）；恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元＜为此笔款项＞、65889.61元、316986.72元、44452.08元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数433天、按日0.003计算违约金为：63565.92元）；（44）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：65889.61元）；恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元、65889.61元＜为此笔款项＞、316986.72元、44452.08元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数433天、按日0.003计算违约金为：85590.60元）；（45）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：316986.72元）；恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元、65889.61元、316986.72元＜为此笔款项＞、44452.08元）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数433天、按日0.003计算违约金为：411765.75元）；（46）开票日期：2017年9月18日（发票号为：04140834、发票金额为：44452.08元）；恒美公司付款日期：2018年12月13日（恒美公司付款金额为：1130011.43元，其中包含：592046.04元、61702.48元、48934.5元、65889.61元、316986.72元、44452.08元＜为此笔款项＞）；违约金起算日期：2017年10月6日（违约天数433天、按日0.003计算违约金为：57743.25元）。 综上，恒美公司应付违约金8402985.65元。 一审法院依据在案证据，以恒美公司与兴达公司对账确认的2017年12月31日作为兴达公司完成代理销售义务及案涉项目结案日期，并无不妥。《营销代理合同》约定：剩余项目保证金于项目结案后十五个工作日内付清；兴达公司在达成合同约定支付条件时，恒美公司保证按照约定按时支付各期代理费，如逾期支付超过十天，应当支付逾期付款违约金。恒美公司在十五个工作日未付清，计算十个自然日，第十一个自然日为逾期付款违约金起算日，故恒美公司应当于2018年1月30日起按照合同约定向兴达公司支付违约金。一审法院按十五个自然日计算，与约定不符，本院予以调整。 综上所述，三河市恒美房地产有限公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省三河市人民法院（2018）冀1082民初9274号民事判决第一、四、五项； 二、变更河北省三河市人民法院（2018）冀1082民初9274号民事判决第二项为：三河市恒美房地产有限公司于本判决生效后十日内向三河市兴达致远房地产经纪有限公司支付佣金部分的违约金8402985.65元； 三、变更河北省三河市人民法院（2018）冀1082民初9274号民事判决第三项为：三河市恒美房地产有限公司向三河市兴达致远房地产经纪有限公司支付保证金部分的违约金（以3280110.82元为基数，自2018年1月30日起按日0.3%计算至保证金付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费106695元，减半收取计53348元，保全费5000元，由恒美公司负担。二审案件受理费106695元，由兴达公司负担22932元，由恒美公司负担83763元。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨心冰 审 判 员 宋 强 审 判 员 赵洪亮 二〇二〇年五月二十五日 法官助理 宋 巍 书 记 员 于学娇