湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘31刑终79号原公诉机关湖南省吉首市人民检察院。上诉人（原审被告人）李侍国，绰号“猫老壳”，男，1981年9月18日出生于湖南省永顺县，土家族，小学文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年4月24日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所。辩护人高立丕，湖南正之道律师事务所律师。上诉人（原审被告人）彭主，绰号“主宝儿”，男，1993年1月28日出生于湖南省龙山县，土家族，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，2014年11月28日被永顺县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2015年12月11日被特赦。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年5月13日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所。辩护人王小明，湖南金州律师事务所律师。原审被告人顾军豪，男，1995年9月15日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，2017年10月31日被永顺县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月9日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。原审被告人申太发，男，1991年4月8日出生于湖南省永顺县，土家族，小学文化，无业。因犯故意伤害罪，2017年10月31日被永顺县人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年（该次犯罪被羁押的时间为2017年3月21日至2017年4月14日）。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月9日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。原审被告人田天鑫，男，1996年9月18日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，无业。因犯敲诈勒索罪，2018年5月2日被永顺县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月23日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。原审被告人王金童，男，1995年8月26日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年8月15日被浙江省杭州市余杭区崇贤派出所民警抓获归案，同月16日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。原审被告人秦其海，男，1995年2月24日出生于湖南省永顺县，土家族，无业。因犯敲诈勒索罪，2018年5月2日被永顺县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（该次犯罪被羁押的时间为2017年9月9日至2017年9月30日）。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年8月12日被浙江省慈溪市公安局古塘派出所民警抓获归案，同月16日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。原审被告人陈双，男，1997年10月5日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年8月12日被浙江省余姚市公安局阳明派出所民警抓获归案，同月16日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。原审被告人丁勇，男，1993年7月4日出生于湖南省永顺县，土家族，无业。因犯故意伤害罪，2017年10月31日被永顺县人民法院判处有期徒刑一年九个月（刑期从2017年2月17日起至2018年11月16日止）。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月2日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。湖南省吉首市人民法院审理湖南省吉首市人民检察院指控被告人李侍国、彭主、顾军豪、王金童、田天鑫、申太发、秦其海、陈双、丁勇犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年十二月二十八日作出（2019）湘3101刑初353号刑事判决。原审被告人李侍国、彭主不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人李侍国因永顺县河西锦帛钰二期工程的承建权问题，安排被告人彭主等人欲将永顺县河西锦帛钰二期工程的承建人“教训”一顿。李侍国于2016年5月12日下午指使被告人田天鑫与陈双在永顺县天信宾馆门口守着永顺县河西锦帛钰二期工程的承建人，当日彭主邀约顾军豪、申太发一起去永顺县龙泉宾馆附近路段找人，因未找到该承建人教训未果。2016年5月13日下午，李侍国打电话指使彭主带人去永顺县天信宾馆门口打人，彭主接到电话后邀约丁勇、申太发、顾军豪等人开着一辆白色小汽车赶往天信宾馆与事先守候的田天鑫、陈双、王金童、秦其海等人汇合，小轿车在天信宾馆门口停车后，丁勇从车后备厢拿出两根大木棒、一根小木棒，田天鑫跟申太发、王金童一人拿一根木棒。在等待十分钟左右后，当被害人曾高与肖文浩两人走到天信宾馆门口时，彭主冲上前将曾高抱摔在地，田天鑫、秦其海上前对曾高拳打脚踢，顾军豪、申太发、王金童等人持木棒殴打曾高，殴打过程中，彭主按照李侍国的交代威胁曾高：“滚出永顺，见一次打一次”。肖文浩的衣服被几人扯烂，曾高的伤情经司法鉴定为轻微伤。2016年6月1日曾高收到陈玉等人给付的治疗费、工资及陪护费18000元，并出具了谅解书。2016年6月2日在永顺县公安局河西派出所的主持下，曾高、肖文浩与李侍国、彭主达成调解协议，曾高、肖文浩自愿放弃追究李侍国、彭主两人于2016年5月13日17时许在永顺县灵溪镇天信宾馆外将其打伤的法律责任。2019年5月21日湘西州公安局指定吉首市公安局管辖。原判认定上述事实，有经过原审法院一审查证属实的被害人曾高、肖文浩的陈述，接报警登记表、立案要决定书，证人刘建河、夏建峰、袁忠、熊德镇、田志强、田正军、张关秀、王付金、陈玉、王伟的证言，永顺县锦帛钰劳务合同，治安调解协议书、谅解书，收据，鉴定意见，刑事判决书，到案经过，户籍证明，被告人李侍国、彭主、丁勇、王金童、田天鑫、申太发、秦其海、陈双、顾军豪的供述等证据证明。原审认为，被告人李侍国、彭主、顾军豪、申太发、田天鑫、王金童、陈双、秦其海、丁勇持凶器随意殴打他人，九被告人的行为已构成寻衅滋事罪。被告人李侍国指使彭主等人随意殴打他人，在共同犯罪过程中系主犯，应当按照所参与的所有犯罪进行处罚。被告人彭主邀约丁勇、顾军豪、申太发等人殴打他人，在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人顾军豪、申太发、王金童、田天鑫、秦其海积极实施犯罪行为，系积极参加者，系主犯。被告人陈双、丁勇未参与殴打被害人，在共同犯罪过程中，起次要作用，系从犯，应当比照主犯从轻或者减轻处罚。被告人彭主主动投案，到案后如实供述，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人顾军豪、申太发、王金童、田天鑫、秦其海、陈双如实供述，可以从轻或者减轻处罚。被告人丁勇在侦查阶段后期如实交代了自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人李侍国、彭主已取得被害人曾某、肖某浩的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人顾军豪因犯故意伤害罪，于2017年10月31日被永顺县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期自2017年11月24日起至2019年11月23日止。被告人申太发因犯故意伤害罪，于2017年10月31日被永顺县人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，缓刑考验期自2017年11月24日起至2019年11月23日止。被告人秦其海因犯敲诈勒索罪于2018年5月2日被永顺县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元，缓刑考验期自2018年5月15日起至2019年5月14日止。永顺县公安局于2019年4月3日决定对本案立案侦查。故被告人顾军豪、申太发、秦其海在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑数罪并罚。据此判决：一、撤销永顺县人民法院（2017）湘3127刑初171号判决“被告人申太发犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年”的缓刑部分；被告人申太发犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，与前罪并罚，决定执行有期徒刑三年。二、撤销永顺县人民法院（2017）湘3127刑初171号判决“被告人顾军豪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年”的缓刑部分；被告人顾军豪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，与前罪并罚，决定执行有期徒刑二年十个月。三、被告人李侍国犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。四、撤销永顺县人民法院（2018）湘3127刑初84号判决“被告人秦其海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年”的缓刑部分；被告人秦其海犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与前罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月。五、被告人彭主犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。六、被告人王金童犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。七、被告人田天鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。八、被告人丁勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。九、被告人陈双犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。原审被告人李侍国上诉及其辩护人高立丕提出：李侍国系自首，当庭认罪，一审法院量刑时没有考虑这些情节，导致量刑过重，请求从轻处罚。原审被告人彭主上诉及其辩护人王小明提出：彭主有自首和取得被害人谅解等情节，原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人李侍国、彭主及原审被告人顾军豪、申太发、田天鑫、王金童、陈双、秦其海、丁勇在公共场所持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，李侍国、彭主、顾军豪、申太发、王金童、田天鑫、秦其海积极实施犯罪行为，起主要作用，均系主犯；陈双、丁勇起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。彭主主动投案，并如实供述，系自首，可以从轻或者减轻处罚。顾军豪、申太发、王金童、田天鑫、秦其海、陈双如实供述，可以从轻处罚。丁勇在侦查阶段后期如实交代了自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。李侍国、彭主取得被害人曾某、肖某浩的谅解，可酌情从轻处罚。顾军豪、申太发、秦其海在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑数罪并罚。李侍国上诉及其辩护人高立丕提出“李侍国系自首，当庭认罪，一审法院量刑时没有考虑这些情节，导致量刑过重，请求从轻处罚”的理由和辩护意见。经查，李侍国虽系主动投案，但李侍国一直没有如实供述打人原因，其一直辩称打人的原因系陈某在工地上被外地做工的人调戏，与本案的事实和证据不符，且该事实影响本案的处理，不构成自首，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审被告人彭主上诉及其辩护人王小明提出“彭主有自首和取得被害人谅解等情节，原判量刑过重，请求从轻处罚”的理由和辩护意见。经查，原审已认定彭主具有自首、取得被害人谅解等从轻处罚情节，综合考虑其犯罪情节在法定量刑幅度内已对其从轻处罚，量刑适当，彭主及其辩护人依据相同的事实及理由请求再予以从轻处罚的上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 龚 文 中审 判 员 张 小 椎审 判 员 曾  瑞二〇二〇年五月八日法官助理 唐  斌书 记 员 欧阳圣艳附相关法律法规：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；