广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终1041号上诉人(原审被告)：肇庆市鸿伟房地产开发有限公司，住所地广东省肇庆市端州区78区祥福路南侧，统一社会信用代码914***********690M。法定代表人：李志鸿，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘高洋，该公司职员。被上诉人(原审原告)：恒昌(广州)房地产顾问有限公司，住所地广东省广州市番禺区***************，统一社会信用代码914***********441W。法定代表人：廖盛昌，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡铃梓，广东济方律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱金萍，广东济方律师事务所律师。上诉人肇庆市鸿伟房地产开发有限公司（以下简称鸿伟公司）因与被上诉人恒昌(广州)房地产顾问有限公司（以下简称广州恒昌公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2019）粤1202民初6630号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人鸿伟公司的委托诉讼代理人刘高洋、被上诉人广州恒昌公司的委托诉讼代理人胡铃梓、朱金萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。鸿伟公司提出上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项；2.本案一、二审受理费、保全费由广州恒昌公司负担。事实与理由：一、关于代理费是否应当支付的问题。鸿伟公司与广州恒昌公司在2018年1月26日签订的《肇庆市****项目独家销售代理合同终止协议书》中确认了代理费金额，也明确约定了“乙方应当向甲方提供等额的正式发票”。虽然没有明确在付款前开具，但双方在整个履约过程中均适用“先开票后付款”的付款方式。鸿伟公司已提交双方在履行销售代理合同过程中关于付款、开票的相关证据，足以证明双方在履约过程中执行的是“先开票后付款”，故应当推定开具发票是付款的前置条件，而一审法院未对鸿伟公司提交的广东省增值税专用发票、银行付款业务回单进行质证认定。一审中，鸿伟公司亦要求广州恒昌公司开具发票，但广州恒昌公司至今未开具，因税制改革后，商业服务提供方在收款后是否提供发票是影响企业经营的重要环节，鸿伟公司在经营过程中亦多次遭遇商业服务提供方在收取款项后未按时提供发票，对经营造成较大影响，而对于收款后如有商业服务对象出现破产、清算、注销的情况，鸿伟公司亦无法追索。二、关于广州恒昌公司主张的利息损失的问题。代理费未支付的责任方为广州恒昌公司，在广州恒昌公司未按照双方的约定切实履行之前，其当然无权主张利息损失。综上，鸿伟公司认为一审法院存在事实认定错误，适用法律错误，请二审法院依法改判。广州恒昌公司辩称，不同意鸿伟公司的上诉请求，上诉状陈述的内容与事实不符，我方认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。广州恒昌公司向一审法院起诉请求：1.鸿伟公司向广州恒昌公司支付****项目住宅代理费881396元。2.鸿伟公司向广州恒昌公司支付自应付代理费之日起至实际付清之日止的利息损失(其中以50万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2018年7月1日计至实际清偿之日止；以381396元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2018年10月1日计至实际清偿之日止，暂计至2019年11月11日为53285.34元)。3.本案诉讼费用(受理费、保全费等)全部由鸿伟公司承担。一审法院认定事实如下：2014年5月19日，广州恒昌公司(乙方)与鸿伟公司(甲方)签署了《肇庆****项目独家销售代理合同》(以下简称代理合同)，约定甲方委托乙方就位于肇庆市城东新区74/84区祥福路两侧“****项目”销售代理该项目可售物业部分，具体可销售物业面积及销售价格详见补充附件。销售代理期由2014年5月20日至2015年5月20日止，一年期限。乙方负责项目策划及实施、销售组织实施及现场管理。在合同中，双方对合作方式、权责、销售价格、销售代理费、违约责任等进行了约定。其中合同第三条“双方合作方式”约定，甲方委托乙方为该项目独家销售代理。合同第四条“双方责任及权利”4.1.7条款约定，乙方已成功销售的标准为客户交齐首付金额并签署《商品房买卖合同》，甲方应予以书面确认并应按期支付乙方支付代理费用。合同第八条“违约责任”8.3条款约定，若甲方未能按本合同确认的期限内向乙方支付代理费，乙方有权从发出付款通知书十天后计，每天按逾期支付代理费的千分之一向甲方收取滞纳金，逾期超过三十天，视为违约，乙方有权解除本合同，甲方自收到乙方解除合同通知书之日起十日内，应当向乙方清偿全部代理费用和滞纳金。8.4条款约定，甲、乙方双方终止合同后，甲方应支付乙方剩余应收代理费或行政费用予乙方。2015年5月、2016年5月，鸿伟公司(甲方)与满堂红恒昌(广州)房地产顾问有限公司(乙方)分别签订了《肇庆****项目独家销售代理合同续约协议书》，约定因双方于2014年5月19日签订的代理合同即将到期，经协商一致同意签订续约协议，续约代理期限分别从2015年5月20日起至2016年5月19日止、2016年5月20日至2017年5月19日止。除本续约协议书约定条款外，其余条款甲乙双方同意按2014年5月19日签订的代理合同的约定条款履行。2018年1月26日，鸿伟公司(甲方)与广州恒昌公司(乙方)签订《肇庆市****项目独家销售代理合同终止协议书》，约定因代理期满，甲乙双方同意就终止代理合同和续约协议、代理费结算及移交工作签订本协议书。其中第二条2.1款约定，甲方确认应向乙方支付住宅代理费合计2568152元，住宅代理费支付时间如下：1.甲方同意将肇庆****项目8B栋203房住宅单元冲抵应付乙方代理费1271756元。2.2款约定，甲方同意以抵债物业8B栋203房冲抵应付乙方代理费1271756元，代理费尾款1296396元在扣除15000元预支销售佣金后，剩余1281396元分三期支付给乙方。第一期40万元于2018年3月31日前支付给乙方；第二期50万元于2018年6月30日前支付给乙方；第三期381396元于2018年9月30日前支付给乙方，乙方向甲方提供等额的正式发票。上述终止协议书签订后，鸿伟公司于2019年3月26日向广州恒昌公司转账代理费40万元。此后，由于鸿伟公司一直没有支付第二、三期代理费，广州恒昌公司经催收无果后遂于2019年11月14日诉至该院。另查明，恒昌(广州)房地产顾问有限公司于2014年9月17日名称变更为满堂红恒昌(广州)房地产顾问有限公司；满堂红恒昌(广州)房地产顾问有限公司又于2016年5月26日名称变更为恒昌(广州)房地产顾问有限公司。一审法院认为，本案为商品房委托代理销售合同纠纷。广州恒昌公司、鸿伟公司于2014年5月19日、2015年5月、2016年5月、2018年1月26日签订的《肇庆****项目独家销售代理合同》《肇庆****项目独家销售代理合同续约协议书》《肇庆市****项目独家销售代理合同终止协议书》，是双方当事人真实意思表示，其主要内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方均应恪守。一、关于广州恒昌公司要求鸿伟公司支付****项目住宅代理费881396元的请求。广州恒昌公司在本案主张的****项目住宅代理费881396元业经双方于2018年1月26日签订的《肇庆市****项目独家销售代理合同终止协议书》书面确认，且鸿伟公司在诉讼中对此金额并没有异议，仅认为其不支付的原因是客户资料交接及发票开具问题。在上述合同的约定中，并没有明确约定开具正式发票是鸿伟公司支付代理费的前提条件，且鸿伟公司亦并未就其抗辩的广州恒昌公司未履行完义务提供相关证据。故根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，鸿伟公司应自行承担举证不能责任。广州恒昌公司请求支付的代理费合法合理，该院予以支持。鸿伟公司所提之抗辩意见，该院不予采纳。二、关于广州恒昌公司要求鸿伟公司支付其利息损失的请求。上述合同中虽未对鸿伟公司迟延支付代理费产生的利息进行约定，但因鸿伟公司确实没有依《肇庆市****项目独家销售代理合同终止协议书》约定的时间支付第二、三期代理费，广州恒昌公司存在利息损失，且其请求的支付利息损失的时间及标准符合相关法律规定，故根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，对广州恒昌公司该项请求，该院予以支持。鸿伟公司所提之抗辩意见，该院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，判决：一、鸿伟公司在该判决发生法律效力之日起七日内向广州恒昌公司支付****住宅代理费881396元。二、鸿伟公司在该判决发生法律效力之日起七日内向广州恒昌公司支付迟延支付住宅代理费的利息(其中，以50万元为基数从2018年7月1日计至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起计至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以381396元为基数从2018年10月1日计至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6573.41元及财产保全申请费5000元，二项合共11573.41元，由鸿伟公司负担。二审期间，双方当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案是商品房委托代理销售合同纠纷。案涉《肇庆市****项目独家销售代理合同终止协议书》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应依约履行合同。上述终止协议书中约定鸿伟公司应在2018年6月30日前与2018年9月30日前分别支付广州恒昌公司代理费500000元、381396元。鸿伟公司逾期未支付上述款项，已构成违约。鸿伟公司上诉主张广州恒昌公司应先向其开具发票，但终止协议书中并未约定开具发票的时间，也没有约定开具发票是鸿伟公司支付代理费的前提条件。若鸿伟公司支付代理费后广州恒昌公司拒绝开具发票的，鸿伟公司可另循法律途径解决。因此，鸿伟公司以广州恒昌公司未开具发票为由拒绝支付代理费的理据不足，本院不予支持。此外，鸿伟公司违反合同约定逾期未支付代理费，广州恒昌公司请求支付利息损失符合相关法律规定，应予以支持。综上，一审法院判决鸿伟公司向广州恒昌公司支付代理费881396元及利息并无不当，本院予以维持。综上所述，鸿伟公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13146.81元，由肇庆市鸿伟房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 文审 判 员  苏振业审 判 员  陈卓杰二〇二〇年五月二十九日法官助理  张铭华书 记 员  魏珍珍