新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新0103民初2481号 原告：李建华，男，1965年6月6日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：张玉萍，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 被告：新疆胜天房地产开发有限公司，住乌鲁木齐市沙依巴克区骑马山路8号荒山绿化指挥部1栋3层1。 法定代表人：李晶，该公司总经理。 委托诉讼代理人：奥登格尔丽，该公司法务。 原告李建华与被告新疆胜天房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年4月21日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李建华的委托诉讼代理人张玉萍、被告新疆胜天房地产开发有限公司的委托诉讼代理人奥登格尔丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告李建华向本院提出诉讼请求:1、判令被告履行合同义务为原告办理不动产权属证书；2、判令被告因逾期办理不动产权证书而向原告支付违约金135513.52元（计算方式为：826440元×4.75%×365天×1260天，自2016年4月26日暂计至起诉之日止，保留自2019年10月16日之后逾期办理不动产权属证书违约金的诉权）；3、本案诉讼费、邮寄送达费由被告承担。事实及理由：原告于2015年10月26日于被告新疆胜天房地产开发有限公司签订《商品房预售合同》，购买被告所开发的位于乌鲁木齐市××区西延骑马山格林威治城三期11栋1单元101室房屋，购房金额为826440元，并已经按照合同约定履行了付款义务。按照合同约定第八条规定，被告应于2015年12月20日前依照国家和地方人民政府的有关规定，将符合合同约定的商品房交付原告使用。原告认为，被告延迟交房既不存在法定的免责事由，也不存在约定的免责事由，违约事实明显，给原告带来金钱和时间上的多重损失，严重损害了原告的利益。原告现诉至法院请求根据《合同法》第107条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”合同第八条、第九条之约定，判令被告立即履行合同规定的交房义务，但被告未按时办理不动产权证书，违约是事实，故被告应向原告支付违约金135513.52元，现原告起诉至法院请求支持其诉讼请求。 被告新疆胜天房地产开发有限公司辩称，1、请求法庭驳回原告的第一项诉讼请求，本案所涉楼栋还未办理房产大证，尚不具备办理产证的条件。2、原告主张办理房屋权属证书违约金的主张适用法律错误，应驳回原告是第二项诉讼请求。首先，被告已经履行房屋买卖合同的主合同义务，因案外第三人一建公司拒绝交移竣工资料而无法为原告办理房屋产权证书，商品房买卖合同的主合同义务为房屋的交付使用，办理房屋权属登记为合同的附随义务。现被告已将房屋交付于原告，原告也已实际占有使用涉案房屋，被告的主合同义务已经履行完毕。其次，房屋的主要作用体现于其居住使用。原告已实际占有使用涉案房屋，获得了房屋的占有、使用以及收益的权能，已经实现了签订商品房买卖合同的合同目的。而且，房屋权属登记的迟延办理只影响原告对于房屋的处分权能，并未损害原告订立合同的交易目的，也未给原告造成实际或者逾期利益损失，原告也未就该损失提出证据证明。我方认为原告主张的逾期办证违约金明显过高。在本案中，涉案《商品房预售合同》第十五条对逾期办证做出了特别约定，“出卖人按照已付房款的“无”向买受人支付违约金”，即双方共同约定排除使用违约金。违约金设立的目的在与补偿损失及惩罚威慑违约行为。但近年来乌鲁木齐市房价一直保持上涨状态。原告主张的逾期办证违约金为涉案合同约定逾期交房违约金的13倍之多，明显过高。而在本案中，涉案合同第九条就逾期交房违约责任做出明确约定：如出卖人逾期交房超过30日，买受人继续履行合同，则出卖人应按延期交房时间，每日向买受人支付已交付房价款万分之0.1的违约金。原告主张的逾期办证违约金为135513.52元，也即每日所付违约金的13倍之多。请求法庭综合考虑买受人实际损失、出卖人过错程度以及涉案合同条文约定。3、诉讼费请法庭依法裁判。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下： 原告李建华为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据： 《商品房预售合同》、销售不动产统一发票、税收缴款书、乌鲁木齐市物业专项维修资金业主缴存凭证，证明原、被告之间签订了合同，原告已经如约履行合同，被告至今未向原告办理不动产权证书。 被告对原告提交的以上证据真实性、合法性认可，关联性均予以认可。本院对原告以上证据的三性予以确认。 本院经审理认定事实如下：2015年10月26日，原、被告签订《商品房预售合同》，合同约定原告购买被告开发建设的乌鲁木齐市××区房屋，建筑面积为137.74平方米，房款总价826440元。合同签订后，原告按照合同约定缴清全部房款。被告于2015年12月29日以登报发公告方式通知原告入住。原告实际于2016年2月16日与被告办理了商品房交付使用手续。被告至今未给原告办理房屋权属证书。关于产权登记的约定，合同第十五条明确约定：出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定时间内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2、3项处理；2、买受人不退房，出卖人按已付房款的无%向买受人支付违约金。3、由于买受人原因不能按时将所需费用、资料、证件提供齐全，责任由买受人承担，出卖人不承担逾期备案的违约责任。 另，《商品房预售合同》首页说明条款约定：1、本合同文本为示范文本，也可作为签约使用文本。签约之前，买受人应当仔细阅读本合同内容，对合同条款及专业用词理解不一致的，可向当地房地产开发主管部门咨询。3、为体现合同双方的自愿原则，本合同文本中相关条款后都有空白行，供双方自行约定或补充约定。双方当事人可以对文本条款的内同进行修改、增补或删减。合同签订生效后，未被修改的文本印刷文字视为双方同意内容。5、对合同文本【】中选择内容、空格部位填写及其他需要删减或添加的内容，双方应当协商确定。【】中选择内容，以划√方式选定；对于实际情况未发生或买卖双方不作约定时，应在空格部位打×，以示删除。 另查明，本案涉案房屋所在楼栋对应的房产大证尚未办理，尚不具备向原告分户办理所购买房屋权属证书的条件。 本院认为，原、被告签订的《商品房预售合同》系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同对双方当事人均具有法律拘束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。 关于原告要求被告履行办理房屋权属证书的义务的诉讼请求，本院认为，判决的效力体现在其具有可执行性，而不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，不动产物权的登记需要涉及行政机关的协助和审查，并非仅仅依据人民法院的《协助执行通知书》来完成，经法院调查，本案涉案房屋所在楼栋对应的房产大证尚未办理，尚不具备向原告分户办理所购买房屋权属证书的登记条件，原、被告对此事实无异议，因此，本院对原告的此项诉讼请求在本案中不予支持，原告可待涉案房屋具备办理权属证书登记条件后再另行主张。 关于被告是否向原告支付逾期办理房屋产权证书违约金135513.52元。首先，被告认为，其之所以未能履行办理房产证系因为案外人一键公司拒绝移交竣工资料而造成的。其次，被告认为其已经履行了房屋买卖合同的主合同义务即房屋的交付使用，办理房屋登记仅是其附随义务。被告认为原告获得了房屋的占有、使用、收益的权能，即认为实现了商品房买卖合同的目的。本院认为，合同具有相对的，因第三人原因而违约，不能免除违约责任。商品房买卖合同最终的目的是要取得完整的、无瑕疵的所有权，而所有权包括占有、使用、收益、处分的权利，缺一不可。处分权是所有权四项权能的核心，是财产所有人最基本的权利。故本院对于被告的抗辩不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。结合本案，被告至今未给原告办理房屋产权证书登记，已构成违约，理应向原告支付逾期办理房屋产权证书违约金。 被告认为与原告签订的《商品房预售合同》关于产权登记第十五条明确约定：出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定时间内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2、3项处理；1、买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起无日将买受人已付房款退还给买受人，并按已付房价款的无%赔偿买受人损失；2、买受人不退房，出卖人按已付房款的无%向买受人支付违约金。3、由于买受人原因不能按时将所需费用、资料、证件提供齐全，责任由买受人承担，出卖人不承担逾期备案的违约责任。根据此约定内容，被告认为双方在产权登记已作出了“特殊约定”，买受人不能在规定期限内取得权属证书的，买卖双方不作约定，原、被告特别约定双方共同选择约定排除适用违约金的规定，也就是排除适用违约金，因此，原告主张逾期办理房屋权属证书应支付的违约金无合同约定。本院认为，违约金和违约金的计算方式在理解上完全不同，《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的无%向买受人支付违约金。”，该条款仅是违约金计算方式的约定，是对违约金的计算方式不作约定。“无%”仅仅是百分比的数额，以示明对违约金的计算方式无约定，而非买受人自愿主动放弃违约金主张的权利。另外，《商品房预售合同》系示范文本，系格式条款，《中华人民共和国合同法》第三十九条规定：采用格式条款订立合同的。提供格式条款的一方应当遵循公共原则确定当事人之间的权利和义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十一条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。民事活动应当遵循公平和诚实信用原则。对《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的无%向买受人支付违约金。”，亦应本着公平和诚实信用原则进行解释和适用，被告作为预售商品房的出卖人，负有转移房屋所有权于买受人的义务，应当即使完成商品房的初始登记，并协助买受人办理房屋权属的转移登记。本案中，被告逾期向原告交付房屋，同时至今未向原告完成办理房屋权属的转移登记的义务，此时，将《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的无%向买受人支付违约金。”理解为对买受人排除违约金的适用的“特殊约定”显然与公平和诚实信用原则相悖，也不符合合同法规定的“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”条文精神，因此，原告与被告签订的《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的无%向买受人支付违约金。”的约定，应视为双方对违约金计算方式未进行明确约定，而非原告进行承诺放弃违约金适用和原告与被告作出违约金的“特殊约定”排除《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定的适用。 关于商品房交付使用的约定，商品房交付使用从字面上理解，就是双方对商品房共同办理交接的整个过程，即出卖人将商品房转移于买受人占有的行为，包括双方共同办理交接手续，被告向原告移交房屋、原告领取钥匙及查验房屋质量等，是双方履行合同约定的一个重要环节，必须由双方共同完成，才体现商品房交付使用的含义；另根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“对房屋的转移占有，才视为房屋的交付使用”。并根据合同第十一条约定，双方对商品房验收交接时，应签署房屋交接单。买受人在接到出卖人入住通知后，未按通知约定及时办理入住手续的所造成的一切责任及损失由买受人自行承担。综上，商品房交付使用应以双方实际交付时间节点为准。本案中，原、被告双方均认可原告于2016年2月16日与被告正式办理商品房交付使用手续，对此本院予以确认。被告于2015年12月29日已登报公告通知原告办理商品房交付使用手续，延期办理交付使用手续的责任在于原告，理当承担对其不利的法律后果，故原告认为按被告发入住通知时间节点后180日为违约金起算时间，不符合法律规定和双方约定，本院不予采纳。应以双方于2016年2月16日后180日即2016年8月14日起算违约金。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定：“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”，现原告按照年利率4.75标准主张违约金，不符合法律规定，本院予以适当调整，现认定为118090.35元[826440元×4.75﹪÷365×1098天（2016年8月16日至2019年8月19日）]，自2019年8月20日至2019年10月15日期间的违约金，以826440元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下： 一、被告新疆胜天房地产开发有限公司向原告李建华支付逾期办证违约金118090.35元[826440元×4.75﹪÷365×1098天（2016年8月16日至2019年8月19日）]，自2019年8月20日至2019年10月15日期间的违约金，以826440元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算； 二、驳回原告李建华要求被告新疆胜天房地产开发有限公司履行办理房屋权属证书的诉讼请求。 以上应付款项，被告应于本判决生效之日起十五日内向原告履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3010.27元（原告已预交），本院减半收取1505.14元,由被告新疆胜天房地产开发有限公司1311.62元，由原告李建华193.52元，剩余诉讼费1505.13元退还原告李建华。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审判员 刘 娜 二〇二〇年五月十三日 书记员 滚雅琴