江西省石城县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0735民初1881号原告：徐义秀，女，1957年8月8日生，汉族，居民，住石城县。原告：范世根，男，1956年10月3日生，汉族，居民，住石城县。系原告徐义秀的丈夫。原告：范某1，男，2017年3月3日生，汉族，居民，住石城县。系原告徐义秀、范世根的孙子。法定代理人：范某2，男，1986年12月11日生，汉族，居民，住石城县。系原告范某1的父亲。上列三原告的共同委托诉讼代理人：温波阳，江西保全律师事务所律师。特别授权代理。执业证号：13607200110503447。被告：**根，男，1985年11月15日生，汉族，居民，住石城县。委托诉讼代理人：陈上福，男，1955年5月12日生，汉族，居民，住石城县。特别授权代理。系被告**根的父亲。被告：中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司（以下简称平安财保赣州公司），住所地江西省赣州市章贡区章江新区长岗路13号盛汇城市中心10号楼1层12-16、26-28商铺及22层整层。负责人：曹开云，该公司总经理。委托诉讼代理人：王道华，江西橙都律师事务所律师。一般授权代理。执业证号：13607201710549877。原告徐义秀、范世根、范某1与被告**根、中国平安财产保险股份有限公司上犹支公司（以下简称平安财保上犹公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序进行审理。本案审理期间，平安财保赣州公司申请并经征询当事人同意，本案将被告平安财保上犹公司变更为被告平安财保赣州公司。本案于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告徐义秀、范世根以及三原告的共同委托诉讼代理人温波阳，被告**根的委托诉讼代理人陈上福，被告平安财保赣州公司的委托诉讼代理人王道华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告徐义秀因本案交通事故造成医疗费57602.58元、误工费21660元［114元／天×（10天＋6个月×30天）］、护理费11058元（114元／天×97天）、残疾赔偿金426119.4元（33819元／年×18年×70%）、精神损害抚慰金35000元、营养费4850元（50元／天×97天）、住院伙食补助费4850元（50元／天×97天）、住院后护理费332880元（114元／天×365天×20年×40%）、鉴定费1900元、交通费2000元，损失合计897919.98元，由被告**根根据负主要责任计70%的比例依法赔偿原告徐义秀664543.9元，被告平安财保赣州公司在交强险及商业第三者责任险范围内承担责任；2.原告范某1因本案交通事故造成医疗费3033.37元、误工费4560元［114元／天×（10天＋30天）］、护理费1140元（114元／天×10天）、营养费500元（50元／天×10天）、住院伙食补助费500元（50元／天×10天）、交通费500元，损失合计10233.37元，由被告**根负责赔偿，被告平安财保赣州公司在交强险及商业第三者责任险范围内承担责任；3.原告范世根因本案交通事故造成医疗费104.5元，由被告**根负责赔偿，被告平安财保赣州公司在交强险及商业第三者责任险范围内承担责任；4.本案一切诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年2月2日14时4分许，被告**根驾驶赣Ｂ×××××小型普通客车行驶至石城县祠堂下路段超车时，不慎与原告范世根驾驶的赣Ｂ×××××普通二轮摩托车（后载原告徐义秀、范某1）发生碰撞，造成原告范世根、徐义秀、范某1受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，石城县交警大队对本次事故作出认定，被告**根负主要责任，原告范世根负次要责任。原告范世根、徐义秀、范某1受伤后至石城县人民医院治疗，共花去医疗费60740.45元。另外，被告**根驾驶的赣Ｂ×××××小型普通客车向平安财保上犹公司投保了交强险及第三者责任险，被告平安财保赣州公司在交强险及第三者责任险范围内对被告**根承担赔偿责任。因原告多次要求两被告赔偿损失未果，特提起诉讼。庭审中，因赔偿数据标准更新、原告徐义秀进行了第二次住院治疗及重新鉴定的鉴定意见，原告方将其第1项诉讼请求变更如下：原告徐义秀因本案交通事故造成医疗费57602.58元及第二次医疗费8102.82元、误工费21660元及第二次误工费2508元（114元/天×22天）、护理费11058元及第二次护理费2508元（114元/天×22天）、残疾赔偿金263131.2元（36546元/年×18年×40%）、精神损害抚慰金35000元、营养费4850元及第二次营养费1100元（50元/天×22天）、住院伙食补助费4850元及第二次住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）、鉴定费1900元、交通费2000元及重新鉴定交通费220元，损失合计417590.6元，由被告**根根据负主要责任计70%的比例依法赔偿原告徐义秀328313.42元，被告平安财保赣州公司在交强险及商业第三者责任险范围内承担责任。被告**根辩称，赣Ｂ×××××小型普通客车已投保交强险及商业第三者责任险，交通事故相关损失应由保险公司负责赔偿；另已赔偿原告医疗费2000元，该款要求保险公司返还。被告平安财保赣州公司辩称，一、我司不是本案侵权人，承担的仅为保险代付责任，应根据保险合同约定进行赔偿，原告主张的部分损失不合理、不合法，应依法核减。1.医疗费应以医疗机构出具的医疗票据及治疗因本次交通事故相关联的伤害为准，并应扣除10%非医保用药费用。2.误工费不应支持，原告徐义秀已超过六十周岁，无证据证明其在事故发生前有劳动收入，另外事故发生时原告范某1仅一岁多，无劳动收入，该两原告的误工费请求不应支持。3.原告徐义秀住院期间的护理费没有异议，但出院后护理费不应支持；原告范某1系小孩，本来就需要护理，其住院未增加原告损失，故原告范某1的护理费不应支持。4.营养费、住院伙食补助费标准过高，应按住院时间、每天30元的标准计算。5.交通费没有提供证据，不应支持。6.残疾赔偿金应以重新鉴定的七级伤残为依据，按40%的赔偿系数予以计算。7.精神损害抚慰金应按每级3000元标准计算为12000元。8.因重新鉴定的鉴定意见已改变伤残等级和护理依赖等级，故鉴定费不应支持。9.本案属侵权之诉，诉讼费应由侵权人承担。二、被告**根对本次交通事故负主要责任，原告的全部损失在超出交强险部分，我司仅需承担70%赔偿责任。事故发生后，我司已向原告先行支付1万元，该款应在我司所负责任中扣除。经审理查明，2019年2月2日14时4分许，被告**根驾驶赣Ｂ×××××小型普通客车行驶至石城县祠堂下路段超车时，不慎与原告范世根驾驶的赣Ｂ×××××普通二轮摩托车（后载原告徐义秀、范某1）发生碰撞，造成原告范世根、徐义秀、范某1受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2019年2月22日，石城县公安局交通警察大队作出石公交认字［2019］第0107号道路交通事故认定书，认定被告**根未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，未按规定超车，其行为是造成本起事故的主要原因；原告范世根驾驶机动车载人超过核定的人数，饮酒后驾驶机动车，其行为是造成本起事故的次要原因；原告徐义秀、范某1无与本起事故的发生有直接因果关系的交通违法行为；认定被告**根负本起事故的主要责任，原告范世根负本起事故的次要责任，原告徐义秀、范某1不负本起事故责任。原告徐义秀、范世根、范某1自事故发生后在石城县人民医院接受治疗。原告范世根支出门诊费104.5元。原告范某1住院10天，于2019年2月12日出院，支出住院费2802.87元、门诊费230.5元，共计支出医疗费3033.37元。原告徐义秀先后两次住院，第一次住院97天，于2019年5月10日出院。此次支出住院费57055.62元、门诊费546.96元，共支出医疗费57602.58元。出院诊断为：1.急性重型颅脑损伤（ＧＣＳ7分）：①弥漫性轴索损伤②脑室出血③蛛网膜下腔出血④左侧上颌窦前后壁、颧骨骨折；2.左侧偏瘫；3.左眼球钝挫伤；4.左侧额部头皮血肿；5.左侧上颌窦积血；6.左手第1掌基底部骨折并脱位；7.全身多处皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱载明继续功能康复训练。2019年11月21日第二次入院，于2019年12月13日出院，此次住院治疗22天。此次支出住院费8102.82元。出院诊断为：1.颅脑损伤后遗症；2.偏瘫；3.高血压病3级（很高危）。出院医嘱载明建议强化患侧肢体功能训练。司法鉴定中心曾于2019年8月2日接受原告徐义秀的委托对其伤残程度、伤病关系和护理依赖程度进行法医学鉴定，并于2019年8月13日作出鉴定意见，评定原告徐义秀偏瘫（左侧肌体肌力3级），损伤构成四级伤残；需要部分护理依赖；偏瘫（左侧肌体肌力3级），本次损伤与残疾后果之间存在直接因果关系，存在完全作用。本案审理期间，被告平安财保赣州公司申请对原告徐义秀的伤残等级、护理依赖程度及原告徐义秀本次交通事故损伤与残疾后果之间的参与度进行重新鉴定，本院组织当事人各方经依法选定赣南医学院司法鉴定中心进行鉴定。该中心于2019年10月31日接受本院委托后，结合原告徐义秀两次住院病历材料，经体格检查和专家会诊等，于2020年1月8日作出鉴定意见，评定原告徐义秀的损伤为七级伤残；护理依赖程度为无护理依赖；残疾后果系交通事故外伤所致，参与度为100%。被告平安财保赣州公司为重新鉴定支出鉴定费2300元。经查，被告**根驾驶的赣Ｂ×××××小型普通客车在平安财保上犹公司投保了交强险和商业第三者责任险（责任限额50万元、不计免赔），本案事故发生在保险期间内。事故发生后，被告**根已向原告方赔付2000元；被告平安财保赣州公司在交强险范围内已向原告方赔付1万元。因协商赔偿事宜未果，原告诉至本院，请求依法支持其诉讼请求。另查明，原告徐义秀自2013年6月28日起持有石城县人民政府批准的失地农民证，系居住在石城县的失地农民。2020年3月31日，石城县琴江镇梅福村村民委员会并经驻村干部证实原告徐义秀出车祸前常在工地打零工和种菜卖，有自己收入和照顾自己的能力。至本案法庭辩论终结前，江西省2019年度城镇居民人均年可支配收入为36546元；江西省2018年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为48994元。以上事实，有本案道路交通事故认定书、医疗机构的治疗和收费凭证、司法鉴定意见书及鉴定费票据、交强险和商业险保单、石城县琴江镇梅福村委员会出具的证明、当事人陈述及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。两被告对本案交通事故的发生及责任划分均不持异议，本院对此予以认定。三原告因交通事故造成的各项损失，本院确认如下：1.医疗费。被告平安财保赣州公司主张本案医疗费用中应予核减10%非医保费用。因非医保费用系医疗保险范围外用药费用，但并不当然属于非合理或者非必要的费用，医疗费用本身是否系医保费用不属于人民法院审查范围，被告平安财保赣州公司虽持异议，但并未举证证明本案医疗费存在非合理和非必要的金额，亦未申请对本案医疗费用合理性和必要性进行鉴定，故被告平安财保赣州公司的该项抗辩依据不足，不予采纳。三原告医疗费均有医疗机构出具的票据为证，本院对原告徐义秀的医疗费65705.4元（57602.58元＋8102.82元）、原告范某1的医疗费3033.37元、原告范世根的医疗费104.5元均予以确认。2.住院伙食补助费和营养费。原告徐义秀、范某1主张住院伙食补助费和营养费按50元／天的标准计算，符合当地生活水平，本院确认原告徐义秀的住院伙食补助费和营养费均为5950元［50元／天×（97天＋22天）］，原告范某1的住院伙食补助费和营养费均为500元（50元／天×10天）。3.残疾赔偿金。赣南医学院司法鉴定中心的鉴定意见，改变了司法鉴定中心关于残疾等级和护理依赖程度的鉴定意见。庭审中，两被告对赣南医学院司法鉴定中心的鉴定意见均不持异议，原告则对此不予认可。本院认为，赣南医学院司法鉴定中心系经依法选定，原告徐义秀两次住院病历材料均已作为鉴定检材，该中心及其鉴定人员均具备相应资质，本案没有证据证明所涉鉴定程序存在不合法的情形，故对该中心作出的鉴定意见依法应予采信。原告已根据赣南医学院司法鉴定中心鉴定意见变更其损失金额，其否认该鉴定意见的主张缺乏证据支持，不能成立。原告徐义秀系失地农民，按照江西省2019年度城镇居民人均年可支配收入为36546元的标准，本院确认其残疾赔偿金为263131.2元（36546元／年×18年×40%）。4.误工费。原告范某1系婴幼儿，其本身不存在误工损失。关于原告徐义秀是否存在误工损失的问题，关键应看其是否具有劳动能力。事故发生时，虽然原告徐义秀已满60周岁，但依据原告徐义秀提供的所属村委会及驻村干部出具的证明可认定涉案交通事故发生前原告徐义秀具有劳动能力，即本案交通事故给其造成了误工损失。因此，被告平安财保赣州公司以原告徐义秀已满60周岁为由主张其不存在误工损失的抗辩不能成立，本院不予采信。关于诉争误工损失具体数额的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，针对残疾等级存在先后两个鉴定意见，应当根据本院采信的鉴定意见确定的日期作为定残日，原告徐义秀因伤致残持续误工的事实清楚，其主张误工时间212天未超出合理期间，予以确认；原告徐义秀没有固定收入，不能证明其具体收入水平，现有证据证实其在工地打零工和种菜卖，本院酌定诉争误工费按100元／天计算为21200元（100元／天×212天）。5.护理费。被告平安财保赣州公司对原告徐义秀住院期间的护理费没有异议，但以原告范某1系小孩本身需要护理、住院未增加损失为由对原告范某1的护理费持有异议。本院认为，原告主张原告徐义秀的护理时间119天、原告范某1的护理时间10天均系各自住院时间，且原告主张本案护理费按114元／天的标准计算未超出当地护理人员的一般工资水平，原告范某1作为婴幼儿需要监护与其因本次交通事故受伤住院需要护理是相互独立的事实，原告范某1在同等情况下其住院期间的护理需要更为细致，被告平安财保赣州公司的该项抗辩不能成立，原告主张原告徐义秀的护理费13566元［114元／天×119天］、原告范某1的护理费1140元（10天×114元／天）于法有据，予以确认。6.精神损害抚慰金。原告徐义秀因交通事故致残，其请求赔偿精神损害抚慰金，应予支持，原告徐义秀的伤情构成七级伤残，原告主张精神损害抚慰金35000元过高，本院酌定2万元。7.交通费。本案客观上确有交通费的支出，根据本案具体案情，本院酌定原告徐义秀的交通费1500元，原告范某1的交通费200元。8.鉴定费。原告在司法鉴定中心支出鉴定费1900元，其中伤残等级鉴定支出700元、护理依赖程度鉴定支出600元、伤病关系鉴定支出600元。对于重新鉴定改变了的鉴定项目即伤残等级和护理依赖程度所涉的鉴定费1300元，应由原告徐义秀负担。本院将原告徐义秀鉴定费600元纳入其损失赔偿范围。据此，原告徐义秀的各项损失共计397602.6元，原告范某1的各项损失共计5373.37元，原告范世根损失104.5元，本案损失合计403080.47元。本案交通事故造成三原告的人身受伤，本案损失应由被告平安财保赣州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。为便于计算，并根据原告诉请，本案交强险赔偿限额优先赔付原告徐义秀的各项损失。本案交强险死亡伤残赔偿限额11万元项下负责赔偿原告徐义秀的残疾赔偿金53734元、护理费13566元、交通费1500元、误工费21200元、精神损害抚慰金2万元；交强险医疗费用赔偿限额1万元项下负责赔偿原告徐义秀的医疗费1万元。本案损失的剩余部分，按照各自过错的比例分担责任，并由被告平安财保赣州公司在商业第三者责任险责任限额范围内赔偿。对于原告徐义秀的损失，先由被告平安财保赣州公司在交强险责任限额范围内赔偿12万元，剩余损失277602.6元，按照过错比例由被告**根承担该损失的70%计194321.82元，该款由被告平安财保赣州公司在商业第三者责任险责任限额范围内负担。对于原告范某1的损失5373.37元，按照过错比例由被告**根承担该损失的70%计3761.36元，该款由被告平安财保赣州公司在商业第三者责任险责任限额范围内负担。对于原告范世根的损失104.5元，按照过错比例由被告**根承担该损失的70%计73.15元，该款由被告平安财保赣州公司在商业第三者责任险责任限额范围内负担。被告**根主张由被告平安财保赣州公司返还赔付款2000元，为减少诉累，予以支持。综上所述，被告平安财保赣州公司应当在交强险和商业第三者责任险的赔偿限额内支付理赔款318156.33元，扣减已赔付的1万元，尚需支付308156.33元，该款中原告徐义秀的份额302321.82元，原告范某1的份额3761.36元，原告范世根的份额73.15元，被告**根的份额2000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司向原告徐义秀支付赔偿款302321.82元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司向原告范某1支付赔偿款3761.36元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司向原告范世根支付赔偿款73.15元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司向被告**根返还赔偿款2000元；上列一、二、三、四项，限本判决生效之日起10日内履行完毕，前述款项支付至本院标的款账户：户名石城县人民法院、开户行江西石城农村商业银行股份有限公司城北支行、账号1482792720000005600002。五、驳回原告徐义秀、范某1、范世根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6379元，由原告徐义秀、范世根、范某1负担457元，被告**根负担5922元。重新鉴定的鉴定费2300元，由被告中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。判决生效后，如未按期履行义务，申请执行的期间为二年。审 判 长  温从勤审 判 员  陈 宾人民陪审员  **金二〇二〇年五月九日法官助理黄静书记员王颖川