山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终4935号 上诉人（原审被告）：任峰，女，1984年2月29日出生，汉族，住青岛市城阳区。 被上诉人(原审原告)：冯晓波，女，1971年4月21日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。 委托诉讼代理人：胡克壮，山东照岳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李军，山东照岳律师事务所实习律师。 上诉人任峰因与被上诉人冯晓波民间借贷纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初3646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人任峰上诉请求：撤销原判，改判驳回冯晓波的诉请，一、二审诉讼费用由冯晓波承担。事实与理由：1.任峰与冯晓波经营的城阳区卡酷儿童摄影部于2009年4月1日签订《投资入股协议书》，约定冯晓波按35%向任峰分红。协议签订后，冯晓波仅支付了2009年至2013年的分红，未支付2014年至2016年的分红。虽然协议约定的时间暂定为2009年4月1日至2014年3月30日，但根据法律规定，合伙退伙须经过清算，而其二人在约定期限届满后未进行清算，且冯晓波仍在继续摄影部的工作，双方以实际行动继续履行合伙协议，其应继续向任峰支付2014年至2016年的分红；2.从微信聊天记录可看出，双方一直就任峰的分红数额进行磋商，冯晓波承认有部分分红未支付给任峰。另在微信聊天记录中，任峰向冯晓波发送了一张计算截图，可清楚看出冯晓波已从分红中将13.5万元扣除，还有22042.62元分红未支付给任峰，冯晓波收到截图后并未对该数额表示异议，只是说这样不正规，想要等财务出具报表后联系任峰过去签字，还明确表示“你过来签个财务报账结算表，给你打过去哈”，但因冯晓波迟迟未作出报表，任峰也无从签字；3.任峰因与城阳区卡酷儿童摄影正阳路店合伙协议纠纷已先行向一审法院起诉[案号为（2019）鲁0214民初2246号]，本案冯晓波系后起诉。两案件之间存在因果关系，且均为金钱给付类案件，本案在判决时应考虑另一案件中的任峰诉请。综上，冯晓波转账给任峰的费用已抵扣任峰应得的部分分红，任峰已不欠冯晓波的借款。一审判决认定事实错误，侵害任峰的合法权益，其请求二审法院予以改判。另补充：合伙期间，冯晓波欠其分红款已超过本案13.5万元，故其不应支付冯晓波13.5万元。至于其与冯晓波之间的合伙因相关账目或报表在冯晓波处，应由冯晓波出示。本案不应是民间借贷，而是冯晓波应支付任峰的分红款。 被上诉人冯晓波辩称，本案系民间借贷法律关系，其在一审中提交的证据确实充分；任峰所称的合伙协议纠纷已经青岛中院作出二审判决书[案号为（2020）鲁02民终2180号]；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，其请求二审法院维持原判。 冯晓波向一审法院起诉请求：1.判令任峰支付冯晓波借款13.5万元；2.诉讼费由任峰承担。 一审法院查明事实：2015年5月4日，冯晓波向任峰转账借款1万元。2015年7月10日，冯晓波以银行转账方式向任峰支付5万元，任峰向冯晓波出具借条一份。2016年3月15日，冯晓波通过其会计张倩向任峰账户转账5万元，转账时备注“任经理找冯总借款”。2017年1月7日，冯晓波通过其会计张倩向任峰账户转账1万元，转账时备注“任经理借冯总款项”。2017年4月18日，任峰通过其母亲陈翠英向冯晓波借款1万元，冯晓波以现金方式支付，陈翠英向冯晓波出具借条一份。2018年4月26日，任峰通过其母亲陈翠英向冯晓波借款5000元，冯晓波以现金方式支付，陈翠英向冯晓波出具收条一份。 冯晓波提交其会计张倩的银行账户转账记录两份，欲证明其通过会计张倩向任峰转账支付借款6万元，任峰主张系冯晓波给付的分红。因该两份转账记录中备注“任经理找冯总借款”、“任经理借冯总款项”，且任峰未提交相反证据，故一审认定该两笔款项系冯晓波向任峰支付的借款。 一审法院认为：本案系基于借款人未履行还款义务而引发的借款合同纠纷。冯晓波已向任峰实际支付借款13.5万元，借款合同成立，依法应予以保护。冯晓波要求任峰偿还借款本金13.5万元，事实清楚，证据确实充分，一审予以支持。任峰抗辩张倩转账支付的6万元系冯晓波给付的分红，因其未提交证据对自己的主张加以证明，故一审对任峰的抗辩，不予采纳。据此，判决：任峰于判决生效后10日内偿还冯晓波借款本金13.5万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，由任峰负担。 二审中，当事人围绕上诉请求提交证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。 任峰提交其与冯晓波之间的微信聊天记录【显示：2018年12月1日17时18分，任峰向冯晓波发送利润分配表、计算截图（内容为157042.62-135000=22042.62）及短信“什么时候能打过来”、“这么点钱微信转过来就行”、“或者我给你卡号”，冯晓波回复“等财务过来核算好了，你过来签个财务账结算表，给你打过去哈”；同年12月1日18时03分，冯晓波向任峰发送上述利润分配表，并说“你这张表好几个分配方式，我们当时都没确定”】，任峰表示其系根据冯晓波的会计向其发送的分红计算方式经计算得出的，以证明其上诉主张。冯晓波质证称：任峰在（2019）鲁0214民初2246号合伙协议纠纷一案中已提交该微信记录，冯晓波对其真实性没有异议，但该证据不能证明任峰的主张；从聊天记录可看出，任峰所发的结算单系其单方制作，冯晓波并未认可，故任峰才提起了上述2246号案件，且该案已经青岛中院二审终审。 关于合伙协议纠纷，任峰提交（2019）鲁0214民初2246号民事判决书、（2020）鲁02民终2180号民事判决书【显示内容为，任峰诉请：判令城阳区卡酷儿童摄影正阳路店（经营者为冯晓波）按照合同约定对2015-2017年未分配利润进行清算分配，涉及任峰利润约35万元，诉讼费、保全费由该店承担。一审法院认为：就卡酷儿童摄影正阳路店的现存价值及品牌价值、可预期利益，任峰申请评估鉴定后拒绝缴纳相关评估鉴定费用，视为放弃鉴定申请，应承担对其不利的法律后果。对于任峰主张冯晓波应支付的22042元，其计算依据是2018年12月1日冯晓波发给其的关于2015-2017年三年的利润分配表，但该表未经冯晓波签字或以其他方式进行确认，且冯晓波对该表不予认可，故任峰主张冯晓波应支付其22042元缺乏事实依据。任峰所提交的证据不足以证明其主张，该院判决驳回其诉请；任峰不服一审判决而上诉，本院认为：任峰提交的证据不足以证明冯晓波应向其支付35万元的利润，另任峰称鉴定不能的法律后果应由冯晓波承担无事实及法律依据，故作出（2020）鲁02民终2180号民事判决书维持原判】，任峰称其对该判决结果不服，因相关合伙期间的报表等证据均在冯晓波处，应由冯晓波将合伙期间的材料如实提交，以查明双方的合伙分红情况。冯晓波质证称：该两份判决认定事实清楚，适用法律正确。 二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。 本院认为：综合各方的诉辩主张，本案争议的焦点问题在于，上诉人任峰应否向被上诉人冯晓波偿还借款13.5万元。 任峰认可其从冯晓波处支取了13.5万元（其中的5万元任峰出具了借条，1万元由其母陈翠英出具了借条，0.5万元由陈翠英出具了收条），但任峰主张其与冯晓波存在合伙关系，冯晓波未向其支付2014至2016年的分红，上述13.5万元折抵相应分红后，冯晓波尚欠其22042.62元分红，故其不应向冯晓波偿还借款13.5万元。关于分红问题，任峰曾提起合伙协议纠纷诉讼，一审法院经审理后以（2019）鲁0214民初2246号民事判决书判决驳回其诉请，二审中本院以（2020）鲁02民终2180号民事判决书维持原判，且从任峰与冯晓波之间的微信聊天内容无法确定双方已就利润分配数额达成一致。任峰现有证据不足以证明其以部分分红抵顶了上述13.5万元借款的主张，一审法院判令任峰向冯晓波偿还借款13.5万元并无不当。 综上，任峰的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3000元，由上诉人任峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 宿 敏 审判员 汪青松 审判员 张馨月 二〇二〇年五月二十九日 书记员 邱若璇 书记员 姜青秀