浙江省高级人民法院行 政 裁 定 书（2020）浙行终251号上诉人（原审原告）徐存镖，男，1953年12月11日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市鄞州区。委托代理人刘超，北京圣运律师事务所律师。被上诉人（原审被告）宁波市鄞州区人民政府，住所地浙江省宁波市鄞州区惠风东路568号。法定代表人王兆波，区长。委托代理人黄珊珊，宁波市鄞州区人民政府工作人员。委托代理人张越，宁波红邦律师事务所律师。徐存镖诉宁波市鄞州区人民政府不履行房屋征收安置补偿法定职责一案，宁波市中级人民法院于2019年11月29日作出（2019）浙02行初166号行政裁定。徐存镖不服，向本院提出上诉。本院于2020年3月2日立案受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原告徐存镖提供的证据显示天成汽配厂于2002年9月18日，办理了地号28001005-2土地的国有土地使用证登记，用途为工业用地，权证号：鄞国用（2002）字第28-756号。于2007年11月8日办理了鄞房权证邱字第××号房屋所有权证登记，该权证附记：“变更原证：鄞邱003637号、鄞邱003638号作废”。2016年6月13日，被告宁波市鄞州区人民政府作出《关于邱隘旧村改造7号-Ｂ地块项目房屋征收决定的公告》（鄞政发〔2016〕41号），涉及的征收范围为鄞州区邱隘镇东至盛莫路，南至宁穿路，西至生态走廊，北至蓝青河（详见规划红线图），具体的被征收人为天成汽配厂、宁波市那州伟业机电商店、鄞州区供电局、宁波市郑州欣发针织制衣厂、宁波市鄞州邱隘兴达冲压模具厂、宁波鄞州创兴压铸有限公司、宁波市鄞州海之云制衣和住宅（商住）用房宁邱路319号-361号。2018年7月12日天成汽配厂办理了工商登记注销手续。原告于2019年1月14日向被告递交安置补偿申请书，请求给予安置补偿，并以被告未履行房屋征收安置补偿职责为由，起诉要求确认被告不履行房屋征收安置补偿职责违法，并责令被告限期履职。原审法院认为：本案被告2016年6月13日作出鄞政房征决〔2016〕3号房屋征收决定，涉及具体的被征收人中包括了天成汽配厂。根据原告提供的《注销税务登记清理核查报告》，该企业为原告徐存镖投资的私营独资企业，已于2018年7月9日办理了税务登记注销手续。（甬鄞市监企）登记内销字〔2018〕第09081号准予注销登记通知书证实了2018年7月12日天成汽配厂办理了工商登记注销手续。被告也通过移动微法院举证并认可该企业已于同年7月12日注销了工商登记，故不能再作为征收补偿的被征收人，在此情况下，徐存镖作为企业权利义务承受人，应允许其作为权利人主张涉案土地房屋的补偿权利。原告徐存镖与登记在该企业名下土地房屋的征收补偿存在着利害关系，可以作为原告提起本案诉讼。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条规定，房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。《宁波市国有土地上房屋征收与补偿办法》第五十四条、第五十六条也作了相同规定，因此，如果被征收人和房屋征收部门不能达成协议，一般情况下，应由房屋征收部门报请市、县级人民政府作出补偿决定。特殊情况下，如果房屋征收部门不报请，基于权利保护原则，被征收人也应该有相同的权利。其可以在房屋征收部门拒绝与其签约的情况下，提供相关证据，要求鄞州区政府依法作出补偿决定。但在本案中，原告徐存镖认为根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定，被告鄞州区政府有直接安置补偿的法定职责，并在庭审中拒绝了法庭关于由其当庭向被告提出要求作出征收补偿决定的履职申请、并随即补充提供房屋征收部门拒绝安置补偿相关材料的建议。这种认识，应认为系对法律规则的误解。在被告没有相关职权的情况下，即便原告之前向被告寄送了履职申请书而起诉其不履行法定职责，也明显没有法律和事实依据。对原告提起的本案诉讼，在立案后依法应当裁定驳回起诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第二项的规定，裁定驳回原告徐存镖的起诉。上诉人徐存镖上诉称：1.被上诉人负有对上诉人被征收房屋进行安置补偿的法定职责。被上诉人于2016年6月13日作出《关于邱隘旧村改造7号-B地块项目房屋征收决定的公告》，将上诉人的房屋列入征收范围，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第二十六条的规定，被上诉人负有以作出征收补偿决定或与上诉人积极协商的方式对上诉人被征收房屋进行安置补偿的法定职责。2.上诉人提起的履行安置补偿之诉符合行政案件受理条件，一审法院应进行实体性裁定，而不是驳回上诉人起诉。如前所述，本案被上诉人依法负有安置补偿职责，且属于被上诉人应依职权履行的法定职责，上诉人针对其提起的履行安置补偿职责之诉符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定的行政案件受理条件。一审法院以《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第二项：“超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的”为由驳回上诉人起诉，无任何事实和法律依据。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条对依申请情形下行政不作为的起诉期限作出了规定，但对于行政机关依职权履行法定职责情形下的起诉期限问题，现行法律、司法解释尚无明确规定。一般情况下，只要行政机关依职权应履行的法定职责仍然合法有效存在，行政机关即持续负担作为义务，该作为义务不因行政机关怠于履行而消灭。特别是在行政相对人已向行政机关提出履行申请时，行政机关更应及时有效履行。此外，行政机关对其依职权应履行的法定职责，亦不因行政相对人的履行申请而转变为依申请应履行的法定职责，也即此种情形并不适用《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条所规定的起诉期限。即使本案适用《中华人民共和国行政诉讼法》关于起诉期限的规定，上诉人于2019年1月14日向被上诉人递交安置补偿申请书，后于2019年7月12日提起本案诉讼。符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼”的规定，并未超出法定期限。请求撤销一审裁定，责令一审法院继续审理。被上诉人宁波市鄞州区人民政府未作书面答辩，在本院调查时口头答辩称：1.一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。2.答辩人对全区的拆迁工作进行统领协调，房屋征收与补偿的具体工作由房屋征收部门负责。答辩人并不具有直接对被征收人安置补偿的法定职责，也从未存在由答辩人与被征收人直接签订安置补偿协议的情况。3.《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条、《宁波市国有土地上房屋征收与补偿办法》第五十四条、第五十六条均对征收人与被征收人达不成补偿协议的情况如何解决作出规定。上诉人直接向答辩人提出要求安置补偿没有法律依据。请求驳回上诉，维持一审裁定。原审期间各方当事人提交的全部证据材料，均由原审法院移送至本院。二审期间，上诉人提交了大量书证，内容涉及其取得案涉房屋的过程及期间发生的诉讼等，部分已在一审期间提交，均与二审审理的其起诉是否符合行政诉讼受理条件的重点无关，不属于新证据，本院不予接纳。另本院查明，虽上诉人在起诉状及上诉状中称其于2019年1月向被上诉人邮寄《安置补偿申请书》，但其在一审过程中递交的案涉《安置补偿申请书》落款时间为2019年4月11日，其递交的邮寄单号1000925813727的EMS面单上其所书时间为2019年4月13日。上诉人二审调查中确认其邮寄案涉《安置补偿申请书》的时间为2019年4月。综上，本院确认案涉《安置补偿申请书》的邮寄时间为2019年4月，并对原审裁定认定的其他事实予以确认。本院认为：《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第一款规定：“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。”前述法条对于征收国有土地上房屋过程中的补偿事项规定的程序是先由房屋征收部门与被征收人进行协商，协商不成，再由房屋征收部门报请市、县级人民政府作出房屋征收补偿决定。被征收人对房屋征收补偿决定不服的，依法可以申请行政复议或提起行政诉讼。在被征收人没有和房屋征收部门达成补偿安置协议的情况下，作为县级人民政府的被上诉人依法负有按照征收补偿方案作出补偿决定并在房屋征收范围内予以公告的法定职责。亦即在征收国有土地上房屋进入补偿安置阶段时，被上诉人仅在房屋征收部门未能与被征收人签订补偿安置协议的情况下，依照房屋征收部门的申请，才负有以书面形式作出房屋征收补偿决定的法定职责。本案中，上诉人起诉时案涉房屋尚未被拆除，上诉人也未提供证据证明房屋征收部门因双方就补偿安置事宜协商不成已经提请被上诉人作出房屋征收补偿决定。且在一审庭审中，上诉人明确拒绝合议庭关于由其当庭向被上诉人提出要求作出房屋征收补偿决定的履职申请、并补充提供房屋征收部门拒绝安置补偿相关材料的建议。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第一项的规定，一审法院以上诉人起诉没有事实和法律依据为由裁定驳回起诉，并无不当。综上，原审裁定认定事实清楚，审判程序合法，裁定结果正确。惟原审裁定书引述法条条款有误，本院予以指正。上诉人要求指令一审法院继续审理的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长 黄 寒审判员 许 勤审判员 蒋旭东二〇二〇年五月十九日书记员 许亚芬