广西壮族自治区百色市田阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1021民初256号 原告：广西广银铝业有限公司，住所地广西壮族自治区百色市田阳区头塘镇新山铝产业示范园内。统一社会信用代码：91451021557224431R。 法定代表人：张开跃，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵荣蓉，广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄舒舒，广西欣和律师事务所实习律师。 被告：中凯国际物流有限公司，住所地河北省沧州高新区吉林大道河北工业大学科技园沧州园区5号楼208房间。统一社会信用代码：91130900MA07X6E925。 法定代表人：姜占杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘英辉，男，该公司职员。 被告：珠海鸿帆有色金属化工有限公司，住所地广东省珠海市吉大国际会议中心写字楼8楼D座。统一社会信用代码：91440400719243425Y。 法定代表人：颜海军。 被告：颜铁军，男，1968年3月15日出生，汉族，住所地湖南省娄底市娄星区。 被告：河北龙域商业管理有限公司，住所地河北省沧州市新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场101。统一社会信用代码：91130902MA07KQM113。 法定代表人：**，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴增华，河北衡泰律师事务所律师。 原告广西广银铝业有限公司（以下简称“广银铝业公司”）与被告中凯国际物流有限公司（以下简称“中凯物流公司”）、珠海鸿帆有色金属化工有限公司（以下简称“珠海鸿帆公司”）、颜铁军、河北龙域商业管理有限公司（以下简称“河北龙域公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，因发生新冠××疫情，法院专递不能正常妥投，本院于2020年3月8日裁定本案中止诉讼。2020年4月2日，本院依法恢复本案诉讼，并于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告广银铝业公司的委托诉讼代理人赵荣蓉、黄舒舒，被告中凯物流公司的法定代表人姜占杰及其委托诉讼代理人刘英辉，被告河北龙域公司的委托诉讼代理人吴增华到庭参加诉讼。被告珠海鸿帆公司、颜铁军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广银铝业公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告中凯物流公司签订的《电解铜购销合同》；2.判决被告中凯物流公司向原告支付货款本金12,988,453.20元及资金占用费（计算方式：从2019年9月9日至2019年11月8日，以12,988,453.20元为基数，按每日2.8?计算资金占用费为218,206.01元；从2019年11月9日开始，以12,988,453.20元为基数，按每日5?支付资金占用费至实际清偿之日止)；3.判决被告中凯物流公司向原告支付原告为实现本债务而支出的律师费160,000元；4.判决被告珠海鸿帆公司、颜铁军对被告中凯物流公司的上述债务承担连带保证责任；5.判决原告对被告河北龙域公司位于河北省沧州市新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场-101铺、101铺、201铺、301铺、401铺（产权证号分别为：房权证沧字第××号、00××09号、00××53号、00××51号、00××43号）的国有土地使用权及房产所有权以折价、拍卖或变卖等方式处置所得价款享有优先受偿权；6.本案诉讼费、保全费5000元、诉讼保全担保费13,705元等由四被告承担。事实和理由：2019年5月27日，原告与被告中凯物流公司、珠海鸿帆公司、颜铁军签订《合作协议》，各方就原告向被告中凯物流公司供货事宜进行协商，具体以《购销合同》及相关订单为准。基于合作协议、《购销合同》及相关订单所产生的被告中凯物流公司、珠海鸿帆公司对原告所负全部债务，原告有权要求被告中凯物流公司、珠海鸿帆公司互相承担连带清偿责任。被告颜铁军为被告中凯物流公司基于合作协议签订的《购销合同》及相关订单所产生的全部债务提供连带保证担保，保证期间为债务履行期限届满之日起3年。2019年6月30日，原告与被告中凯物流公司签订《电解铜购销合同》，约定原告向被告中凯物流公司提供电解铜，具体数量、单价、交易时间、付款时间、付款金额以当天双方确认的书面订单为准，书面订单是主合同不可分割的重要组成部分，具有与主合同同等法律效力。2019年7月10日，原告与被告河北龙域公司签订了5份《最高额抵押担保合同》，被告河北龙域公司以其所有的位于河北省沧州市新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场-101铺、101铺、201铺、301铺、401铺的房产为被告中凯物流公司（债务人）与原告（抵押权人）基于《合作协议》、《电解铜购销合同》及相关订单所负债务提供抵押担保。2019年9月9日，原告与被告中凯物流公司签订了《电解铜购销订单》，约定原告向被告中凯物流公司提供275吨电解铜。同日，被告中凯物流公司确认收货的同时确认总货款为12,988,453.20元。原告多次向被告中凯物流公司发出催收函，但迄今被告中凯物流公司尚未向原告支付任何款项。被告中凯物流公司的行为已经构成违约，根据《电解铜购销订单》的约定，被告中凯物流公司应承担相应的资金占用费。为维护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告中凯物流公司辩称，2019年5月27日，被告中凯物流公司与原告签署《合作协议》，约定在提供担保的情况下，双方开展电解铜供销业务。合作协议签署后，被告中凯物流公司提供抵押担保并办理了抵押登记，经过评估其资产达到10亿元以上。2019年6月30日，被告中凯物流公司与原告签署《电解铜购销合同》。2019年9月9日，被告中凯物流公司与原告实现第一次交易，期间其公司提供的担保物未能及时发挥融资的作用，给公司造成经营压力和损失。2019年9月9日，双方第一次购销订单完成后，被告中凯物流公司积极组织上下游客户，经过沟通双方达成第二次交易，约定由原告向被告中凯物流公司提供2500万元电解铜。在被告中凯物流公司与上下游客户确定买卖意向后，原告没有任何征兆下突然终止交易，给其造成了不可挽回的经济损失，损害了其公司在市场上的信用。事发后，被告中凯物流公司积极与原告有关领导进行沟通，争取继续开展合作。由于被告中凯物流公司向原告提供了价值10多亿元的资产作为抵押，如果双方不能继续合作，希望法庭考虑不是其公司违约在先。同时，被告中凯物流公司也承担了巨大的经济损失，不应判处其罚息。现原告主张解除合同，被告中凯物流公司同意解除《电解铜购销合同》，同时也应解除双方签订的一系列合作协议、补充协议、抵押担保等合同。被告中凯物流公司对原告诉请各项损失的意见：1.对尚欠货款12,988,453.20元的事实没有异议；2.原告请求的资金占用费太高,不予认可;3.对原告诉请的律师费、保全费、保险费不予认可，应由原告自行承担。 被告珠海鸿帆公司、颜铁军未作答辩。 被告河北龙域公司辩称，一、请求法庭依法审查原告和被告中凯物流公司签订的《电解铜购销合同》、《电解铜购销订单》的效力及履行情况。如果主合同无效，则被告河北龙域公司签订的抵押担保合同亦无效，其公司则不应承担抵押担保责任；如果主合同有效且真实履行，在被告中凯物流公司未依约支付货款的情况下，被告河北龙域公司同意在符合法律规定的范围内承担抵押担保责任。原告与被告中凯物流公司签订的《合作协议》是长期合作协议，在履行了第一笔交易之后，原告就不再继续履行后续业务，且原告现已诉至法院，《合作协议》已无继续履行的可能，所以《合作协议》、《补充协议》应与《电解铜购销合同》、5份《最高额抵押担保合同》一并解除。《最高额抵押担保合同》中明确约定，被告河北龙域公司只对被告中凯物流公司与原告于2019年6月30日签订的《电解铜购销合同》及相应书面订单提供抵押担保，担保的范围为主合同项下原告自2019年7月1日至2019年12月31日期间的主债权，所以原告在本案所涉及的主债权得到实现后，应将全部或剩余抵押物的抵押登记予以注销。二、《电解铜购销订单》中约定，自货权转移之日，被告中凯物流公司即应向原告支付资金占用费，明显不符合市场交易习惯，对被告中凯物流公司显失公平，应属于可变更或撤销的条款。我国合同法中并未规定支付资金占用费的违约责任，原告主张的资金占用费应属于损失或违约金性质。本案中，原告违约在先，被告方不应支付违约金或赔偿原告的损失。退一步讲，即使应支付违约金或赔偿损失，原告也应举证证明其损失金额，否则应承担举证不能的法律后果。根据《合同法》第114条，《合同法解释二》第27条、第29条的规定，原告主张的资金占用费过高，请求法庭予以减少，被告河北龙域公司主张应按银行同期同类贷款基准利率计算。三、原告主张的律师费、案件受理费、保全费以及保全担保费不是实现抵押权必要、合理的费用，被告河北龙域公司不予承担。原告本来就依法享有抵押物的优先受偿权，在已经进行了抵押登记的情况下，被告河北龙域公司也无法向第三人转让抵押物，所以根本就无须对抵押物采取保全措施，事实上原告也没有对抵押物采取保全措施，所以被告河北龙域公司不应承担此部分费用。律师费没有提供相关证据，不予认可。综上，请求人民法院在查清事实的基础上依法判决，维护被告河北龙域公司的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告珠海鸿帆公司、颜铁军经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，且未提出书面答辩、质证意见，视为放弃答辩、质证的权利。一、原告提供的证据有：1.营业执照；2.被告中凯物流公司、珠海鸿帆公司、河北龙域公司的企业信用信息公示报告、被告颜铁军的身份证；3.原告与被告中凯物流公司、珠海鸿帆公司、颜铁军签订的《合作协议》、《补充协议》；4.原告与被告中凯物流公司于2019年6月30日签订的《电解铜购销合同》；5.被告中凯物流公司、河北龙域公司与原告签订的《最高额抵押担保合同》5份、不动产登记证明5份；6.原告与被告中凯物流公司于2019年9月9日签订的《电解铜购销订单》；7.提货单、收货确认书、对账单、催款函；8.保单保函、中国工商银行网上银行电子回单。被告中凯物流公司对原告提供的证据1-8没有异议。被告河北龙域公司对原告提供的证据1、2没有异议；其公司不是证据3、4、6中的相对方，合同条款对其公司没有约束力，请法庭核实合同的效力及履行情况；对证据5没有异议，原告在本案的主债权得到实现后，应将抵押合同项下的抵押登记予以注销；证据7的真实性由法庭核实；对证据8有异议，认为保全担保费不是实现抵押权的必须费用，且抵押物已经办理登记，没有必要进行保全。本院认为，原告提供的证据1-7合法有效，与本案存在关联性，本院予以综合确认；证据8与本案存在一定关联性，本院作为认定本案事实的参与依据。二、被告中凯物流公司提供的证据有：1.2019年9月17日微信聊天截图；2.《销售合同》2份、《电解铜购销订单》2份；3.被告中凯物流公司向原告出具的函件2份、关于广西欣和律师事务所函的回复函。原告对被告中凯物流公司提供的证据1有异议，认为聊天截图内容涉及的海亮公司与本案无关，聊天双方的身份也难以确认；对证据2有异议，认为原告并未盖章确认，合同的相对人海亮公司也与本案无关；对证据3有异议，认为不能确认函件已送达到原告，被告中凯物流公司在函件中认可欠付原告货款的事实，根据合同第6条约定，在被告违约的情况下，原告有权终止合同，因此原告在履行合同过程中没有违约行为。被告河北龙域公司对被告中凯物流公司提供的证据1、2、3没有异议，根据《电解铜购销订单》的约定，被告中凯物流公司最迟不超过货权转移60天内支付货款，60天后原告才有权终止合同，但从被告中凯物流公司提供的证据来看，第二次订单没有超过60天，原告无故不履行合同，应认定原告违约在先。本院认为，被告中凯物流公司提供的证据1、2无法确认内容的真实性，本院不予采信；证据3与本案待证事实存在一定关联性，本院作为认定本案事实的参与依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月27日，原告（甲方）与被告中凯物流公司（乙方）、珠海鸿帆公司（丙方）、颜铁军（丁方）签订《合作协议》，主要内容：1.甲方以赊销形式与乙方依法开展稀土、铝锭、电解铜、氧化铝等贸易业务，向乙方提供包括不限于稀土、铝锭、电解铜、氧化铝等产品。双方权利义务以双方根据本合作协议签订的《购销合同》、相关订单为准；2.从每笔赊销款项发生之次日起，乙方按日利率万分之2.8向甲方支付资金占用费。资金占用费与赊销款项同时结算，形成最终货款，乙方按约定向甲方支付每笔贸易最终货款。3.丁方为乙方因履行本合作协议，基于本合作协议签订的《购销合同》及相关订单所产生的全部债务，向甲方提供个人连带保证担保，保证期间为债务履行期届满之日起3年；4.乙方未按本协议约定向甲方支付相关款项的，甲方有权向乙方中止供货，并按照应付款项为基数每日千分之一向乙方收取违约金；5.基于本合作协议、《购销合同》及相关订单所产生的乙方、丙方对甲方所负全部债务，甲方有权要求乙、丙方互相承担连带偿还乙方、丙方的全部债务；6.甲方基于本合作协议、《购销合同》及相关订单等所产生的债权同时存在抵押担保和保证担保，甲方可以同时主张通过抵押担保和保证担保方式来实现债权，也可以直接单独要求丁方就上述全部债权承担保证责任，丁方不得以此债权同时存在抵押担保作为抗辩。 2019年6月30日，原告（供方）与被告中凯物流公司（需方）签订《电解铜购销合同》，主要内容：1.供方向需方提供2000吨电解铜；2.交货时间：2019年7月-12月；3.结算方式及保证：双方同意按先货后款的方式，需方需提供一份供方认可的担保并签订担保协议以确保此合同执行；4.具体数量、单价、交货时间、付款金额以当天双方确认的书面订单为准。 2019年7月10日，原告（抵押权人）与被告河北龙域公司（抵押人）、中凯物流公司（债务人）签订5份《最高额抵押担保合同》，主要内容：1.抵押权人与债务人于2019年6月30日签订了《电解铜购销合同》，双方将根据《电解铜购销合同》签订相应的书面订单，书面订单要明确所对应的《最高额抵押担保合同》编号，《电解铜购销合同》及书面订单合称“主合同”；2.被告河北龙域公司以其合法持有的位于河北省沧州市新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场-101铺、101铺、201铺、301铺、401铺（最高担保债权数额分别为：10,573万元、11,059万元、11,024万元、10,413万元、10,399万元）为主合同项下的债务提供抵押担保；3.抵押担保的范围为主合同项下抵押人自2019年7月1日至2019年12月31日期间的主债权,包括：抵押权人根据主合同有效期间新发生的对债务人和抵押人的应收货款及资金占用成本；抵押人违约而应向抵押权人支付的各类违约金、损害赔偿金以及抵押权人为实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、抵押物处置费、登记费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费及其他任何开支；4.自主合同项下抵押人履行义务的期限届满之日起叁年内，抵押权人有权行使本协议项下的抵押权。2019年7月15日，沧州市国土资源局出具5份《不动产登记证明》，载明：1.证明权利或事项：国有建设用地使用权及房屋所有权抵押权；2.权利人：广西广银铝业有限公司；3.义务人：河北龙域商业管理有限公司；4.房产坐落于新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场-101铺、101铺、201铺、301铺、401铺；不动产权证书号分别为00050687、00050609、00050653、00050651、00050643；不动产登记证明号分别为冀（2019）沧州市不动产证明第0022300号、0022284号、0022297号、0022278号、0022286号；最高债权额分别为10,573万元、11,059万元、11,024万元、10,413万元、10,399万元。 2019年9月9日，原告（供方）与被告中凯物流公司（需方）签订《电解铜购销订单》，主要内容：1.供方向需方提供275吨电解铜、单价47,400元/吨、金额13,035,000元；2.结算方式及期限：先货后款的方式，需方应在货权转移当日向供方付款，最迟不得超过货权转移之日起60天内付清全部款项，并自货权转移之日以应付货款总额为基数按照每日万分之2.8向供方支付资金占用费，资金占用费与货款一并支付；3.违约责任：需方如在货权转移之日起60天内未付清款项的，自第61天起，按照每日万分之5向供方支付资金占用费。 2019年9月10日，原告与被告中凯物流公司签订《客户收货确认书》，双方确认：销售日期为2019年9月9日；收货重量为274.018吨；单价47,400元/吨；货款总金额为12,988,453.20元。 2020年4月10日，本院根据原告提出的财产保全申请，作出（2020）桂1021民初256号之一民事裁定书。原告预交案件申请费5000元。 本院认为，民事主体应当依照法律规定和当事人的约定，履行义务，承担民事责任。涉案《合作协议》、《电解铜购销合同》、《最高额抵押担保合同》、《电解铜购销订单》系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，各方应当按照约定履行义务。2019年6月30日，原告与被告中凯物流公司签订《电解铜购销合同》，约定原告在2019年7月-12月期间向被告中凯物流公司提供2000吨电解铜。2019年9月9日，原告与被告中凯物流公司签订《电解铜购销订单》。2019年9月10日，原告与被告中凯物流公司确认，原告于2019年9月9日向被告中凯物流公司提供了274.018吨电解铜，总货款为12,988,453.20元(274.018吨×47,400元/吨)。涉案《电解铜购销合同》中约定的电解铜数量尚未履行完毕,现原告诉请解除合同，被告中凯物流公司亦同意解除该合同,本院予以支持。庭审中，被告中凯物流公司对尚欠原告货款的事实没有异议，原告诉请被告中凯物流公司支付尚欠货款12,988,453.20元，于法有据，本院予以支持。原告与被告中凯物流公司在《电解铜购销订单》中对资金占用费作了明确约定，双方对合同履行过程中可能存在的风险即具有预见性，该约定未违反法律、行政法规的禁止性规定，对双方具有约束力，原告要求被告中凯物流公司按订单合同的约定支付资金占用费，于法有据，本院予以支持。根据《电解铜购销订单》的约定，本院确认资金占用费的计算方式为：以尚欠货款12,988,453.20元为基数，从2019年9月9日起至2019年11月7日（共60天）按每日2.8?的标准计算即218,206.01元（12,988,453.20元×2.8?×60天）;从2019年11月8日起至实际清偿之日止的资金占用费以尚欠货款为基数按每日5?的标准计算)。原告诉请从2019年11月9日起按每日5?计算资金占用费，没有超出法律规定的标准，本院予以照准。被告珠海鸿帆公司、颜铁军为本案债务提供连带责任保证，本案主债务履行期限届满后，债务人中凯物流公司未履行付款义务，原告在保证期间内诉请被告珠海鸿帆公司、颜铁军对本案债务12,988,453.20元及资金占用费承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。被告河北龙域公司以其所有的位于河北省沧州市新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场-101铺、101铺、201铺、301铺、401铺的土地及房屋为本案债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，主债务履行期限届满后，债务人中凯物流公司未履行付款义务，故被告河北龙域公司应以其抵押房产对本案债务承担抵押担保责任，原告诉请对上述房产通过折价、拍卖、变卖所得的价款优先受偿，有事实和法律依据，本院予以支持。 被告中凯物流公司辩称，原告违约在先，给其造成了不可挽回的经济损失，因此其不应承担资金占用费。本院认为，被告中凯物流公司同意解除涉案《电解铜购销合同》。合同解除后，被告中凯物流公司作为合同一方，有权要求损害赔偿，但其未提供证据证实原告在履行合同过程中存在违约行为以及合同解除后其所受到的损失，其仅以原告存在违约行为为由拒绝支付资金占用费，不符合法律和合同约定，故本院对被告中凯物流公司上述辩称意见不予采纳。本案当事人虽在合同中约定了律师费的负担，但原告并未提供其支付律师费用的合法票据，诉请律师费160,000元，本院不予支持。财产保全保险费是保全申请人基于诉讼风险的不确定性为自己购买财产保全保险而支付的保险费用，但该费用不属于违约后必然产生的损失，原告诉请被告支付财产保全保险费13,705元，于法无据，本院不予支持。被告珠海鸿帆公司、颜铁军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告广西广银铝业有限公司与被告中凯国际物流有限公司于2019年6月30日签订的《电解铜购销合同》于本案判决生效之日解除； 二、被告中凯国际物流有限公司于本案判决生效之日起十五日内向原告广西广银铝业有限公司支付货款12,988,453.20元及资金占用费(资金占用费计算方式：截至2019年11月8日的资金占用费为218,206.01元；从2019年11月9日起至实际清偿之日止的资金占用费以尚欠货款为基数按每日5?的标准计算）； 三、被告珠海鸿帆有色金属化工有限公司、颜铁军对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任； 四、被告中凯国际物流有限公司到期不履行本判决第二项确定的付款义务，原告广西广银铝业有限公司可以与被告河北龙域商业管理有限公司协商，以被告河北龙域商业管理有限公司抵押的位于河北省沧州市新华区长芦大道西侧彩龙国际商贸广场大卖场-101铺、101铺、201铺、301铺、401铺的土地及房屋[不动产登记证明号分别为冀（2019）沧州市不动产证明第0022300号、0022284号、0022297号、0022278号、0022286号；不动产权证书号分别为00050687、00050609、00050653、00050651、00050643]折价或者申请拍卖、变卖该抵押物所得的价款分别在价值10,573万元、11,059万元、11,024万元、10,413万元、10,399万元范围内优先受偿； 五、驳回原告广西广银铝业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费104,026元，减半收取计52,013元，由被告中凯国际物流有限公司、珠海鸿帆有色金属化工有限公司、颜铁军、河北龙域商业管理有限公司负担。案件申请费（保全）5000元，由被告中凯国际物流有限公司、珠海鸿帆有色金属化工有限公司、颜铁军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  李海连 二〇二〇年五月十三日 书记员  岑兰鲜