浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终740号上诉人（原审原告）：陆天荣，男，1945年7月28日出生，汉族，住浙江省海盐县。委托诉讼代理人：顾臻凯，海盐县武原法律服务所基层法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：陆根华，男，1964年5月3日出生，汉族，住浙江省海盐县。上诉人陆天荣因与被上诉人陆根华侵权责任纠纷一案，不服浙江省海盐县人民法院（2019）浙0424民初5306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆天荣上诉请求：撤销一审关于外购药部分的判决，加判陆根华赔偿陆天荣外购药损失25652.64元。事实和理由：陆天荣因案涉交通事故严重脑挫伤、蛛网膜下腔出血，在上海复旦大学附属金山医院住院治疗期间因医疗需要外购了人血白蛋白。陆天荣作为一名普通百姓，没有相关医学专业知识，当医院出具的医嘱证明与实际用药名称不一致时，陆天荣没有能力去分辨和怀疑医院作出的证明。陆天荣二审中提交了医院出具的情况说明，可以证明医院误将人血白蛋白写成脑苷肌肽，陆天荣实际购买并使用了外购药人血白蛋白用于治疗。一审认定外购药没有相应的医嘱证明，与事实不符。陆根华辩称，不同意陆天荣的上诉理由，外购药是陆天荣自己买的，陆根华并不知晓陆天荣从哪里购买，也不知晓陆天荣用于治疗的实际开支，请求二审驳回上诉，维持原判。陆天荣向一审法院起诉请求：判令陆根华赔偿陆天荣因交通事故所遭受的各项损失合计227314.69元的70%，计159120.28元。一审法院认定事实：2018年11月23日17时32分许，陆根华驾驶电动自行车从海盐县望海街道百合美农庄出发驶往海盐县西塘桥街道集镇，当其沿着海盐县西塘桥街道西塘社区北张村村道由北向南行驶时，与对向由南向北陆天荣骑行的人力三轮车发生碰撞，造成两车损坏及陆天荣受伤的交通事故。2019年1月28日，海盐县公安局交通警察大队认定，陆根华驾驶电动自行车未靠右行驶车速过快、判断有误且造成事故后未保护现场，是造成本起道路交通事故的主要过错，负事故的主要责任；陆天荣骑行人力三轮车未靠右，是造成本起道路交通事故的次要过错，负事故的次要责任。事故发生前，陆天荣居地住在海盐县，属于农村。事故发生后，陆天荣先后被送往海盐县人民医院、复旦大学附属金山医院、海盐邦尔医院进行治疗，二次住院共42天，并又有数次门诊治疗。根据陆天荣的鉴定申请，一审委托鉴定机构对陆天荣的伤情进行了司法鉴定。2019年10月25日，金华天鉴司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为陆天荣脑外伤所致轻度器质性智能损害，本次道路交通事故具有完全作用，评定为九级伤残。陆天荣因交通事故致伤，已构成人体损伤十级伤残，误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。一审认定陆天荣的损失为：医疗费131098.45元，住院伙食补助费1245元，营养费1350元，护理费13140元，残疾赔偿金36038.60元，交通费450元，鉴定费4440元，精神损害抚慰金7700元。另外，陆天荣主张的外购药25652.64元，因其提供的八份外购药发票与医院出具的证明所载明的药品名称不一致，且没有相应的医嘱予以佐证，故不予认定。事故发生后，陆根华已支付陆天荣28088元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民人身健康权利造成损失的，应依法予以赔偿。本案是一起由非机动车之间引发的交通事故，从陆天荣受伤的经过看，陆根华驾驶电动自行车未靠右行驶车速过快、判断有误且造成事故后未保护现场，是造成本起道路交通事故的主要过错，应负事故的主要责任；而陆天荣骑行人力三轮车未靠右，是造成本起道路交通事故的次要过错，应负事故的次要责任，故陆根华应对陆天荣因交通事故造成的损失承担70%的赔偿责任。陆天荣因本次道路交通事故所遭受的物质性损失共计187762.05元，按陆根华需承担的赔偿责任，应由陆根华赔偿陆天荣损失共计131433.44元，另陆根华应赔偿陆天荣精神损害抚慰金7700元，因此陆根华实际需赔偿陆天荣损失总计为139133.44元，扣除陆根华已经支付的28088元，陆根华尚需赔偿陆天荣损失111045.44元。陆天荣超额部分诉讼请求，不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、陆根华赔偿陆天荣因交通事故造成的各项损失共计111045.44元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回陆天荣的其他诉讼请求。如果陆根华未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取598元，由陆天荣负担181元，陆根华负担417元。二审中，陆天荣提交了复旦大学附属金山医院神经外科医生张德威出具的情况说明一份，证明2019年5月13日的《证明》误将“人血白蛋白”写成“脑苷肌肽”。陆根华质证意见：对情况说明不予认可。为核实情况说明的真实性，本院依职权向复旦大学附属金山医院神经外科医生张德威制作调查笔录一份。张德威陈述，人血白蛋白是处方药，在神经外科是一种比较常规的用药，主要用于脱水，比如脑内有水肿，可以使用人血白蛋白来脱水降颅压。陆天荣在复旦大学附属金山医院治疗期间，确实按照医院开具的处方分批次购买并使用了人血白蛋白。2019年5月13日的《证明》以及2019年12月20日的情况说明系张德威本人出具，由于电脑模板的原因，出具《证明》时未将药物名称更正，将“人血白蛋白”写成“脑苷肌肽”，故后又出具情况说明对此进行说明。陆天荣质证意见：对调查笔录的三性均无异议。陆根华质证意见：调查笔录载明的情况并不是真实的，其不予认可。本院认证意见：陆天荣提交的情况说明加盖有复旦大学附属金山医院神经外科科室章，且有出具人张德威医师签字，系作为《证明》的补强证据，本院亦向该情况说明的出具人张德威进行核实并依法制作了调查笔录。张德威系陆天荣在复旦大学附属金山医院就诊期间的住院医师，其所作陈述与情况说明一致，对《证明》写错药品名称的原因以及人血白蛋白的用途做出了合理解释，本院予以认定，可以证明陆天荣由于案涉事故在该院就诊期间，因病情需要使用了人血白蛋白48支。陆根华在二审中未提交新的证据。经审理，对外购药一节事实，本院认定如下：陆天荣因案涉事故在复旦大学附属金山医院住院治疗期间，因病情需要使用了人血白蛋白48支，共支出25652.64元。除此节事实之外，本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为陆根华应否赔偿陆天荣外购药人血白蛋白的费用。陆天荣因案涉事故先后被送往海盐县人民医院、复旦大学附属金山医院、海盐邦尔医院进行治疗。根据二审查明的事实，陆天荣在复旦大学附属金山医院住院治疗期间，因病情需要，根据医嘱分批次购买并使用了外购药人血白蛋白48支，为此共支出25652.64元。该笔费用系陆根华因案涉交通事故所产生的医疗费，应计入陆天荣的医疗费损失。结合一审认定的其他损失，陆天荣因本次道路交通事故所遭受的物质性损失共计213414.69元（187762.05元+25652.64元），由陆根华承担70%的赔偿责任，计149390.28元（213414.69元×70%）。加上陆根华应赔偿的精神损害抚慰金7700元，陆根华应赔偿陆天荣157090.28元。扣除陆根华已付的28088元，陆根华还需赔偿陆天荣129002.28元。综上，陆天荣的上诉请求部分成立，应予支持。本案系因二审新证据导致改判，不属于一审错判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销浙江省海盐县人民法院（2019）浙0424民初5306号民事判决；二、陆根华于本判决生效之日起十五日内赔偿陆天荣因交通事故造成的各项损失共计129002.28元；三、驳回陆天荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取598元，由陆天荣负担113元，陆根华负担485元。二审案件受理费441元，由陆天荣负担83元，由陆根华负担358元。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  帅国珍审判员  毛 彦审判员  章玉萍二〇二〇年五月二十六日法官助理沈文潇书记员陈丽琼