福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽08刑终98号 原公诉机关福建省长汀县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢炳火（绰号“苹果”），男，1987年3月2日出生于福建省长汀县，汉族，中专文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。2013年8月26日因赌博被长汀县公安局行政拘留10日并处罚款1900元；2016年2月29日因犯故意伤害罪被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月10日被龙岩市公安局监视居住于福建省上杭县金湖山庄六号楼，因涉嫌非法生产、买卖、运输制毒物品罪于2018年10月18日被龙岩市公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于上杭县看守所。 上诉人（原审被告人）范观水（绰号“番薯”），男，1988年3月30日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，居住地长汀县（户籍地长汀县）。2016年2月29日因犯故意伤害罪被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 上诉人（原审被告人）吕远松（绰号“吕狗”），男，1990年11月18日出生于福建省长汀县，汉族，高中文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。2016年2月29日因犯故意伤害罪被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。因涉嫌非法生产制毒物品罪于2018年11月13日被长汀县公安局刑事拘留，同年12月14日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 上诉人（原审被告人）肖永祯，男，1987年12月12日出生于福建省长汀县，汉族，高中文化，无业，居住地长汀县汀江明珠Ｂ区（户籍地长汀县）。2018年9月26日因涉嫌非法买卖制毒物品罪由上杭县公安局决定并执行取保候审。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月20日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人洪秋生，福建泓源律师事务所律师。 辩护人黄骏，福建远大联盟（龙岩）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘志鹏，男，1988年9月22日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。因涉嫌非法生产制毒物品罪于2018年10月14日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于连城县看守所。 上诉人（原审被告人）谢锋，男，1986年12月28日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，居住地长汀县（户籍地长汀县）。2007年12月10日因犯寻衅滋事罪被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑一年二个月；2018年9月17日因吸毒被长汀县公安局处以罚款500元。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月17日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人吴凯凯，福建联合信实（龙岩）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈观金（绰号“公子”），男，1982年3月16日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。2003年因犯抢劫罪被龙岩市中级人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀看守所。 辩护人范云飞，福建天采律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张芳媛（绰号“汤圆”），女，1991年7月21日出生于福建省龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地为龙岩市新罗区。2012年11月23日因吸食毒品被厦门市公安局湖里分局金山派出所罚款500元；2013年7月12日因犯贩卖毒品罪被厦门市思明区人民法院判处拘役五个月并处罚金1000元；2014年4月23日因吸食毒品被厦门市公安局思明分局行政拘留15日；2017年6月16日因吸食毒品被长汀县；2018年2月因涉嫌贩卖毒品罪由上杭县公安局决定并执行取保候审；同年3月16日因吸食毒品被龙岩市公安局东肖派出所行政拘留15日，同年8月24日因涉嫌贩卖毒品由龙岩市公安局新罗分局决定并执行取保候审。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年10月13日被取保候审，2019年10月31日被执行逮捕。现羁押在龙岩市第二医院监管病区。 上诉人（原审被告人）杨逸淦（曾用名杨刚），男，1986年3月18日出生于福建省长汀县，汉族，中专文化，无业，住长汀县（户籍地福建省龙岩市新罗区）。2016年9月8日因吸食毒品被龙岩市公安局新罗分局铁山派出所行政拘留10日；同年11月16日因吸食毒品被龙岩市公安局新罗分局西城派出所行政拘留15日；同年11月16日由龙岩市公安局新罗分局决定社区戒毒三年。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月17日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 上诉人（原审被告人）赖金勇（曾用名廖师），男，1976年4月13日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。因涉嫌非法生产制毒物品罪于2018年11月8日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月14日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人戴求忠，福建古进律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）许昱雄（绰号“胖子”），男，1975年11月10日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地为福清市。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人刘清山，福建宝能律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）熊乐（曾用名熊观平），男，1987年8月20日出生于福建省长汀县，汉族，中专文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。2008年11月3日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被龙岩市中级人民法院判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金10000元。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人蔡景峰，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘建发，男，1987年11月17日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，住长汀县（户籍地长汀县）。2015年4月14日因赌博被长汀县公安局行政拘留10日并处罚款3000元。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 上诉人（原审被告人）兰思养，男，1991年1月3日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，住长汀县（户籍地长汀县）。因涉嫌非法买卖制毒物品罪于2018年10月11日被长汀县公安局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人唐建才，福建同英达律师事务所律师。 原审被告人林强，男，1990年5月22日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地为长汀县。2011年5月31日因赌博被长汀县公安局处以罚款500元。2015年10月7日因殴打他人被长汀县公安局城关派出所行政拘留7日。因涉嫌寻衅滋事罪于2018年11月9日被长汀县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审，现在家。 福建省长汀县人民法院审理福建省长汀县人民检察院指控原审被告人谢炳火、赖金勇、范观水、肖永祯、刘志鹏、吕远松、许昱雄、兰思养、陈观金、熊乐、刘建发犯非法买卖制毒物品罪，原审被告人谢炳火犯诈骗罪，原审被告人谢炳火、林强犯寻衅滋事罪，原审被告人陈观金、张芳媛犯贩卖毒品罪，原审被告人谢炳火犯非法持有毒品罪，原审被告人谢锋犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人谢炳火、杨逸淦犯容留他人吸毒罪一案，于2019年10月31日作出（2019）闽0821刑初173号刑事判决，判决：一、被告人谢炳火犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一百万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；撤销福建省长汀县人民法院（2016）闽0821刑初30号判决书“被告人谢炳火犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”中的缓刑部分，予以并罚。总和刑期二十一年八个月，罚金人民币一百零四万元。决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币一百零四万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。二、被告人陈观金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三十万元；犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元。总和刑期十六年六个月，罚金人民币四十五万元。决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币四十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。三、被告人肖永祯犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六十万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。四、被告人谢锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。五、被告人许昱雄犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币二十万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。六、被告人熊乐犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。七、被告人范观水犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。八、被告人兰思养犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。九、被告人刘建发犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。十、被告人杨逸淦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二十万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。总和刑期八年，罚金人民币二十二万元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十二万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。十一、被告人张芳媛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二十万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。十二、被告人刘志鹏犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。十三、被告人吕远松犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十二万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。十四、被告人赖金勇犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元，罚金限于判决生效后三日内缴纳。十五、被告人林强犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。十六、查扣在案的甲基苯丙胺二点六八克、氯胺酮三点九五克，予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。十七、查扣在案的手机二十部、银行卡三十四张，予以没收，随案存查。十八、被告人供犯罪使用的个人财产和违法所得，予以追缴没收，上缴国库。具体是：1、被告人谢炳火、赖金勇违法所得人民币八十六万元；2、被告人谢炳火、肖永祯伙同曾贵斌违法所得人民币七十万元；3、被告人谢炳火、肖永祯违法所得人民币一百二十万元；4、被告人谢炳火毒资人民币二十万五千元和违法所得人民币二十三万元；5、被告人许昱雄毒资人民币一百六十七万元；6、被告人范观水违法所得人民币九万五千元；7、被告人刘志鹏违法所得人民币六万五千元；8、被告人吕远松违法所得人民币三万元；9、被告人张芳媛违法所得人民币九千一百元；10、被告人谢锋违法所得人民币一千九百二十元。宣判后，原审被告人谢炳火、范观水、吕远松、肖永祯、刘志鹏、谢锋、陈观金、张芳媛、杨逸淦、赖金勇、许昱雄、熊乐、刘建发、兰思养均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 本院认为，原判在公诉机关没有指控的情况下，直接认定被告人杨逸淦犯贩卖毒品罪，属于程序违法，可能影响公正审判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十八条第（五）项的规定，裁定如下： 一、撤销福建省长汀县人民法院（2019）闽0821刑初173号刑事判决。 二、发回福建省长汀县人民法院重新审判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谢林昌 审判员  苏素芬 审判员  卢亮声 二〇二〇年五月十二日 法官助理俞春花 书记员张梦云 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十八条第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判： (一)违反本法有关公开审判的规定的; (二)违反回避制度的; (三)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的; (四)审判组织的组成不合法的; (五)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。