四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终461号 原公诉机关邛崃市人民检察院。 上诉人（原审被告人）古代霞（绰号：林林），女，汉族，1980年9月27日出生，初中文化，无业，户籍地邛崃市，住邛崃市。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年6月14日被四川省邛崃市公安局刑事拘留，2019年7月18日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人凡莎莎，四川迪扬律师事务所律师。 原审被告人张向江，男，汉族，1985年8月2日出生，初中肄业，个体经营者，住邛崃市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月13日被四川省邛崃市公安局刑事拘留，2019年7月18日被执行逮捕，2020年3月19日经邛崃市人民法院决定取保候审。 邛崃市人民法院审理邛崃市人民检察院指控原审被告人古代霞、张向江犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月2日作出（2020）川0183刑初69号刑事判决。原审被告人古代霞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人古代霞系吸毒人员。2019年5月，被告人古代霞以4000元的价格购得约15克甲基苯丙胺放于家中，将毒品分装成若干小包，用于吸食和贩卖。具体犯罪事实如下： 一、2019年6月12日19时59分许，被告人张向江与被告人古代霞微信联系购买毒品，并微信支付购毒款500元后，到邛崃市边，被告人古代霞从其居住的楼房内将一包毒品丢给被告人张向江。被告人张向江购得毒品后，到邛崃市边，将毒品转交给托购毒品的黄某（已取保候审）。黄某购得毒品后将毒品分成两包，分别以300元的价格贩卖给事前联系购毒的顾某和杜某。当日20时50分许，公安民警在邛崃市按摩店外将顾某抓获，从其身上搜出一包甲基苯丙胺，净重0.21克。随即，民警到邛崃市236号将在杜某家中吸食毒品的黄某抓获，杜某逃走。民警从房间内桌子上查获黄某贩卖给杜某尚未吸食完毕的甲基苯丙胺一包，净重0.2克。 二、2019年6月12日22时50分许，黄某在民警的安排下与被告人张向江微信联系要求再次帮其购买500元的毒品，被告人张向江未同意，黄某许诺给付80元的费用和分少许毒品给被告人张向江吸食的好处，被告人张向江遂同意。被告人张向江收到黄某微信转款580元后，与被告人古代霞微信联系要求购买500元的毒品，并微信转款500元给被告人古代霞，随后，被告人张向江驾车到邛崃市边，被告人古代霞从其居住的楼房内将一包毒品丢给被告人张向江。被告人张向江分出少许毒品，驾车到邛崃市准备将毒品交付给黄某时，被民警抓获，从其车内搜出两包甲基苯丙胺，共计净重0.75克、联系贩毒使用的黑色ＯＰＰＯ牌手机一部。 2019年6月13日，公安民警在邛崃市被告人古代霞家中将其抓获，从其家中查获甲基苯丙胺20包，共计净重11.69克、电子秤一个、透明小塑料袋196个、冰壶一个、白色塑料勺子一个、联系贩毒使用的红色ＶＩＶＯ牌手机一部。 综上所述，被告人古代霞贩毒二次，毒品数量1.16克，查获毒品数量11.69克，被告人张向江贩毒一次，毒品数量0.75克。 另查明，被告人古代霞于2019年6月13日被四川省邛崃市公安局抓获，被告人张向江于2019年6月12日被四川省邛崃市公安局抓获，因本案已于刑事拘留前被先行羁押1日。 原判认定上述事实有以下经庭审质证、认证的证据予以证实：甲基苯丙胺24包、净重12.85克，ＯＰＰＯ牌和ＶＩＶＯ牌手机各1部、电子秤一个、透明小塑料袋196个、冰壶一个、白色塑料勺子一个，公安机关受案登记表、立案决定书、到案经过、工作说明、被告人人口信息单、户籍证明、搜查证、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、毒品称量笔录、被告人古代霞指认查获毒品地点笔录、被告人古代霞辨认被告人张向江笔录、被告人古代霞手机微信转账记录、被告人张向江辨认被告人古代霞笔录、被告人张向江指认购毒和贩毒地点笔录、被告人张向江手机微信交易记录、证人黄某手机微信聊天记录和转账交易记录、证人顾某辨认黄某笔录、证人顾某手机微信聊天记录、证人杜某手机微信交易记录，证人黄某、顾某、杜某的证言，被告人古代霞、张向江的供述，公安机关现场检测报告书、毒品检验报告等。 原判认为，被告人古代霞违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，毒品犯罪数量12.85克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人张向江违反国家毒品管制法规，明知是毒品而为他人代购，并从中牟利，毒品犯罪数量0.75克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人古代霞、张向江到案后如实供述罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。审理中，被告人古代霞、张向江表示自愿认罪，酌情从轻处罚。违法所得，依法应予追缴；违禁品和作案工具，依法应予没收。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人古代霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；二、被告人张向江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月零八日，并处罚金五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；三、继续追缴被告人古代霞的违法所得1000元、被告人张向江的违法所得80元；对扣押在案的甲基苯丙胺24包，共计净重12.85克、OPPO牌和VIVO牌手机各1部、电子秤一个、透明小塑料袋196个、冰壶一个、白色塑料勺子一个，予以没收，上缴国库。 宣判后，原审被告人古代霞不服，提出上诉。 上诉人古代霞提出：其贩卖给张向江的1.16克毒品系贩卖毒品犯罪，其认罪认罚，愿意承担刑事责任、退缴违法所得；在其住处查获的毒品11.69克系其分装好用于自己吸食，不是用于贩卖，也无贩卖的交易记录，应以非法持有毒品罪定罪量刑。请求二审依法改判。 其辩护人提出基本相同的辩护意见，并提出上诉人古代霞系偶犯、初犯，具有坦白情节，可酌情从轻处罚。 经二审审理查明的事实和采信的证据与原判一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）古代霞违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，毒品犯罪数量12.85克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人张向江违反国家毒品管制法规，明知是毒品而为他人代购，并从中牟利，毒品犯罪数量0.75克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人古代霞、原审被告人张向江到案后如实供述罪行，系坦白，依法可予以从轻处罚。审理中，上诉人古代霞、原审被告人张向江自愿认罪，可酌情从轻处罚。违法所得，依法应予追缴；违禁品和作案工具，依法应予没收。 关于上诉人古代霞“在其住处查获的毒品11.69克系其分装好用于自己吸食，不是用于贩卖，也无贩卖的交易记录”的上诉意见，本院认为，上诉人古代霞在侦查阶段多次稳定一致供述：之所以分装成小包，是因为“我想到自己吃的时候，拿起来方便。另外我还想到到时候如果有人找我买毒品的话，我还可以卖出去赚一些钱，我就把买回来的冰毒分装好了，免得到时候有人找我买的时候我再分装，不方便”，证实上诉人古代霞存在贩卖毒品的故意。在案证据证实上诉人古代霞有两次贩卖1.16克甲基苯丙胺给原审被告人张向江的行为，古代霞对上述犯罪事实亦认罪认罚，且有微信转账记录、被告人供述、证人证言、鉴定意见、称重记录等予以证实。根据相关法律规定，在贩毒人员被抓获时的住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故对上诉人古代霞住处查获的11.69克毒品甲基苯丙胺，亦应认定为其贩卖的毒品。考虑到上诉人古代霞有吸食毒品情节，故在量刑时予以酌情考虑。因此，上诉人古代霞的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 关于辩护人的其他辩护意见，本院认为，原判已经考虑上诉人古代霞自愿认罪、构成坦白等从轻处罚情节，在起点刑上对其量刑，已对上诉人古代霞予以从轻处罚，故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张 燕 审 判 员  徐贵勇 审 判 员  李抒璟 二〇二〇年五月二十九日 法官助理  韦 帅 书 记 员  徐 萌