广东省潮州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤51民终195号上诉人（原审被告）：陈锦海，男，1965年1月1日出生，汉族，住潮州市湘桥区。委托诉讼代理人：林泽凯，广东退之律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘少生，男，1964年6月8日出生，汉族，住潮州市湘桥区。上诉人陈锦海因与被上诉人刘少生民间借贷纠纷一案，不服广东省湘桥区人民法院（2019）粤5102民初1213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。陈锦海上诉请求：1.撤销(2019)粤5102民初l213号民事判决，改判陈锦海付还刘少生借款50000元。2.诉讼费用由刘少生承担。事实和理由：（一）本案中涉及的两份《借条》，其中金额为l00000元的款项并非借款，虽然写成“借条”，但实际是刘少生与陈锦海之前合伙做生意的相关约定，刘少生与陈锦海共同投资位于梅州市大埔县汕头角的瓷土矿项目，刘少生为保证自己的投资有盈利，要求陈锦海出具书面约定即本案名为《借条》的书面材料作为保证，根据约定，陈锦海确认收到100000元的投资款，且保证刘少生能得到不低于50000元的利润，刘少生不承担投资风险。故上述《借条》事实上并非借贷凭证，系双方合作投资的相关约定。（二）陈锦海已付还上述投资款l00000元。陈锦海不久之后在位于梅州市大埔县汕头角的瓷土矿项目工地将投资款100000元付还刘少生，当时有案外人陈镇州在场(陈镇州是该项目负责人)。由于对刘少生的信任，同时也由于法律意识淡薄，陈锦海在付还100000元后并没有收回金额为100000元的《借条》。由于在一审诉讼中，证人陈镇州因客观原因无法作为证人出庭、出具证词，故一审中陈锦海无法证明已还款100000元的事实。现证人陈镇州可以为陈锦海出庭作证，证明陈锦海已付还刘少生l00000元的事实，其证词将成为本案的关键证据。综上，请二审法院查明事实，依法裁判。刘少生辩称，认可一审判决，但双方之间就是借贷关系，不存在合作经营的关系。双方是朋友关系，其好心借款给陈锦海，一开始没有出具借条，后来对方主动写借条。陈锦海说100000元已经付还，是无中生有，请法院依法查明事实。至于证人证明刘少生有到梅州市大埔县拿过100000元，刘少生没有到过梅州市大埔县，根本不存在陈锦海有付钱的情况，对方是为了赖账，占其100000元，请法院依法裁决。除非陈锦海能提供投资协议等其他材料作证，不然都是胡编乱造的。刘少生向一审法院起诉请求：判令陈锦海付还刘少生借款150000元及该款自2017年1月6日起至清偿完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。一审法院认定事实：陈锦海于2011年7月25日出具《借条》2份交刘少生存执，金额分别为50000元及100000元。其中，金额50000元的《借条》内容为：“兹借到刘少生先生人民币伍万元正此字陈锦海2011.7.25此款项系2011.7.25前借倘未归回”。金额100000元的《借条》内容为：“兹今借到刘少生先生人民币壹拾万元正此款系生意借款由本人承担确保不低于伍万元利润刘少生先生不承担任何经济风险。此字陈锦海2011.7.25”。2019年9月12日，刘少生诉至一审法院，提出上述诉讼请求。本案审理期间，刘少生否认陈锦海答辩所称100000元系投资款及该款已付还，并述称根据陈锦海所答辩，既然项目亏损，为何陈锦海又付还其100000元，如果付还了100000元，为何不收回金额100000元的《借条》。一审法院询问陈锦海，其辩称是投资款有何依据，其述称没有证据佐证。一审法院询问陈锦海，其辩称已付还100000元有何依据，其述称有案外人陈镇州在场，但没有书面证据。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款：“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据”之规定，刘少生主张陈锦海向其借款2笔共计150000元，有陈锦海出具的《借条》2份佐证，陈锦海对本案涉及款项均已交付也没有异议；陈锦海辩称其中金额100000元为投资款，并非借款，刘少生对此予以否认，陈锦海没有举证证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对陈锦海该答辩意见，依据不足，不予采纳；对刘少生主张陈锦海向其借款2笔共计150000元，依据充分，可予确认。陈锦海辩称其付还刘少生100000元，刘少生予以否认，陈锦海既没有申请证人出庭作证，也没有提供其他证据证明,对其该答辩意见，依据不足，不予采纳。刘少生与陈锦海在本案2张《借条》中均没有书面约定借款期限及利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，刘少生可主张陈锦海付还借款150000元及该款自起诉之日（即2019年9月12日）起至清偿完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；对其超过部分的请求，依据不足，不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：（一）陈锦海应于本判决生效之日起10日内付还刘少生借款150000元及该款自起诉之日（即2019年9月12日）起至清偿完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；（二）驳回刘少生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3676元，由刘少生负担339元，陈锦海负担3337元。陈锦海应于本判决生效之日起5日内将应负担受理费交纳一审法院。二审期间，陈锦海、刘少生均没有向本院提交新证据。本院经审理查明，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理；当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案系民间借贷纠纷，二审双方争议的焦点是：（一）本案中100000元《借条》所涉及的款项是投资款还是借款。（二）陈锦海是否已经付还该100000元款项。关于焦点（一）。本案中100000元《借条》是投资款还是借款的问题。陈锦海认为《借条》上书写为“投资款”的表述是刘少生要求，是其与刘少生合伙做生意的约定，双方共同投资位于梅州市大埔县汕头角的瓷土矿项目。刘少生则认为，《借条》是陈锦海单方书写后交由给他，他没有细看。经审查，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。”的规定，刘少生持《借条》提起诉讼，陈锦海抗辩所涉及款项是投资款，陈锦海对其抗辩必须提供证据予以证明，但一二审期间，陈锦海均未能提供关于双方合作做生意的书面依据，对于投资挖土项目，也表示未能提供证据进行证明，对此其应承担举证不利的法律后果，该100000元款项应认定为借款。关于焦点（二）。陈锦海是否已经付还该100000元款项的问题。经审查，陈锦海主张以现金方式付还了100000元，但无法提交书面证据予以证明。且陈锦海在一审庭审及上诉状中均陈述，款项付还地点是在梅州市大埔县汕头角的瓷土项目工地，在场人除双方当事人之外还有陈镇州。但二审庭审中，陈锦海陈述，付还100000元的地点为潮州凤城公园，且在场人除双方当事人之外还有陈镇州及陈镇州儿子。一二审陈锦海对于还款地点及在场人的陈述均不一致，均未能提供证据证明陈镇州在场，也没有向法院申请陈镇州出庭作证，应承担举证不能的不利后果。陈锦海认为已付还刘少生100000元的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，陈锦海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由陈锦海负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏慕成审 判 员 杨 桦审 判 员 陈 烨二〇二〇年四月二十三日法官助理 张子鋆书 记 员 黄雪钿