河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初1487号原告：邵秀，女，汉族，1954年12月19日出生，住址：河南省汝州市。委托诉讼代理人：王程祥，河南神鹰律师事务所律师。被告：王路，男，汉族，1986年2月21日出生，住址：河南省汝州市。被告：河南志纳商务服务有限公司，住所地：平顶山市卫东区建设路中段物资大厦707室，统一社会信用代码：91410403MA3XCEH98P。法定代表人：李传龙，系公司总经理。委托诉讼代理人：杨朋克，该公司员工。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，营业场所：广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码：91440000890350458F。负责人：石合群，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘素品，河南平胜律师事务所律师。原告邵秀诉被告王路、被告河南志纳商务服务有限公司、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邵秀委托诉讼代理人王程祥、被告王路、被告河南志纳商务服务有限公司委托诉讼代理人杨朋克、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司委托诉讼代理人刘素品均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邵秀向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决三被告支付原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计127958.5元整，由保险公司在保险限额内优先支付；2本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月27日，原告驾驶两轮电动车正常行驶至向阳路××××路交叉口北侧时，与被告王路驾驶的两轮电动车相撞发生交通事故，汝州市公安交通警察大队事故认定书认定王路负全部责任，邵秀无责任。事故发生后，原告被送往汝州市人民医院救治，诊断为：1.左膝关节前十字韧带完全断裂；2.左膝关节半月板损伤；3.左膝关节内侧副韧带损伤；4.左膝关节皮肤挫伤。住院20天，共支出医疗费2万多元，由于无法承受高昂的医疗费而被迫出院，后经伤残鉴定，平顶山金正法医鉴定伤残程度为十级伤残。事故发生时，被告王路受雇于河南志纳商务服务有限公司，该公司投保中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的“中国平安雇主责任险”，且在保险期间内，为了维护原告的合法权益，故具状诉至法院，望法院判如所诉。王路辩称,事故发生后，王路垫付1000元。河南志纳商务服务有限公司辩称,骑手有保险，根据合同法三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则，确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。根据合同法解释二第九条，提供格式条款的一方当事人违反合同法三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。请求判决中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担原告诉求的经济赔偿。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司辩称,根据平安雇主责任保险条款合同约定，若事故属实、投保属实，在各分项限额内按照条款对原告的合理合法性损失进行赔付。医疗费只承担就诊地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理医疗费用剩余部分的保险责任。误工费依合同约定属于除外责任，不予承担，且原告已65岁，已达法定退休年龄，不支持误工费。护理费、精神抚慰金、营养费、住院伙食补助费、交通费等均属于除外责任。鉴定意见违背鉴定原则：《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。原告提交的司法鉴定意见书在内固定没有取出的情况下予以鉴定的，保险公司不予认可平金正司鉴所（2019）临鉴字第260号司法鉴定意见书，并当庭提出重新鉴定申请。鉴定费、诉讼费等属于间接损失，公司不予承担。本院经审理认定事实如下：2019年3月27日11时40分许，在汝州市××与××交叉口路北侧非机动车道内，王路驾驶两轮电动车由南向东右转弯行驶时，与由东向西邵秀驾驶的两轮电动车相撞，致两车受损，邵秀受伤，造成交通事故。事故发生后，2019年3月27日邵秀被送往汝州市人民医院救治，入院诊断为：左膝关节十字韧带损伤、左膝关节半月板损伤、左膝关节内侧副韧带损伤、左膝关节皮肤挫伤、高血压2级。于2019年4月15日出院，住院期间为一人陪护，共花费医疗费23523.34元，住院天数为20天。产生门诊费865.6元，外购药品费用973.3元。2019年3月31日，经汝州市公安交通警察大队作出第410482420190000578号《道路交通事故认定书》，认定王路承担事故全部责任，邵秀无责任。事故发生时，王路受雇于河南志纳商务服务有限公司，河南志纳商务服务有限公司为王路在中国平安财产保险有限公司广东分公司投保雇主责任保险，该保险第三者责任保险每次事故每人赔偿限额为250000元，本次事故发生在保险期限内。根据邵秀的申请，经本院委托平顶山金正法医临床司法鉴定所对邵秀的伤残程度进行了评估鉴定，该所于2019年11月25日出具平金正司鉴所[2019]临鉴字第260号伤残司法鉴定意见书，评定邵秀伤残程度为十级伤残。邵秀因该次鉴定支付鉴定费1020元。事故发生后，王路为原告邵秀垫付了1000元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年。2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元/年。上述事实，有交通事故认定书、保险单、病历、出院证、入院证、诊断证明、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、原被告陈述等证据在卷佐证。本院认为，侵害公民生命权、健康权的，应依法承担相应的侵权责任。该次交通事故经汝州市公安交通警察大队作出第410482420190000578号《道路交通事故认定书》，认定王路承担事故全部责任，邵秀无责任。该事故认定书已发生法律效力，本院对此予以确认。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司辩称其不认可平金正司鉴所[2019]临鉴字第260号伤残司法鉴定意见书，并提出重新鉴定申请，理由不足，本院不予准许。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司提交的保险条款系格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”中国平安财产保险股份有限公司广东分公司向法庭提交的平安雇主责任保险条款，涉案免责条款的内容并未附着在该投保单上，也没有其他有效证据证明保险人提供了免责条款。综上，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司提供的证据不足以证明其已向投保人提供了保险条款及向投保人履行了涉案免责条款的明确说明义务，该条款不产生效力。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在承保保险限额内承担赔偿责任。邵秀主张的护理费（125元/天）、残疾赔偿金（34200.97元/年）、住院伙食补助费（50元/天）的计算标准不违反法律规定，本院予以支持。营养费计算标准应按（20元/天）计算。邵秀主张的误工费为（166.7元/天）、误工时间为244天，因证据不足，本院不予支持。结合邵秀伤残情况，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。综上所述，邵秀因本次交通事故产生的各项损失为：1.医疗费25362.24元（23523.34元+865.6元+973.3元）；2.护理费2500元（125元/天×20天）；3.营养费400元（20元/天×20天）；4.住院伙食补助费1000元（50元/天×20天）；5.残疾赔偿金51301.46元（34200.97元/年×15年×10%）；6.精神损害抚慰金5000元；7.鉴定费1020元；8.交通费酌定400元，以上共计86983.7元。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在承保限额内赔偿原告邵秀各项损失共计86983.7元。综上，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应赔偿原告邵秀各项损失共计85983.7元（已扣除王路垫付的1000元）。王路垫付的1000元可向中国平安财产保险股份有限公司广东分公司另行主张。邵秀的其他诉求，无相关证据予以佐证，本院不予支持。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的其他答辩意见，无事实和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告邵秀各项损失共计85983.7元；二、驳回原告邵秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2859元，减半收取计1429.5元，由原告邵秀负担457.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担972元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  车顺国二〇二〇年五月十九日书记员  闫艺珂