河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终1387号上诉人（原审被告）：河南宏岳建设有限公司，住所地河南省林州市茶店镇明德路9号。法定代表人：李江林。委托诉讼代理人：冯建新，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张全枝，女，1958年12月13日出生，汉族，住河南省新乡县。委托诉讼代理人：代永红，新乡县为民法律服务所工作人员。委托诉讼代理人：孔令玉，男，1955年7月15日出生，汉族，住河南省新乡县。系张全枝丈夫。原审被告：贾叶，男，1988年9月12日出生，汉族，住新乡市。原审被告：贾新亮，男，1974年10月22日出生，汉族，住新乡市。原审被告：新乡市第一中学，住所地：新乡市南干道51号。法定代表人：王伟。上诉人河南宏岳建设有限公司（以下简称宏岳公司）因与被上诉人张全枝，原审被告贾叶、贾新亮、新乡市第一中学提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初5530号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宏岳公司的委托诉讼代理人冯建新，被上诉人张全枝的委托诉讼代理人代永红、孔令玉，贾叶，到庭参加诉讼。新乡市第一中学、贾新亮经传票合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。宏岳公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判上诉人承担各项赔偿费用6万元；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担．事实和理由：一、上诉人认为一审认定事实不清，计算标准错误，责任分配不公平，一审判决适用城镇居民的赔偿标准计算伤残赔偿金错误。1．一审庭审中被上诉人仅提供了孟营村委会的居住证明，一审法院就认定其在城镇居住并适用城镇居民标准计算各种费用。该村委会的证明为孤证，只有印章无人签字，来源和真实性无法考证，且被上诉人既未提交其缴纳水电费或物业费的其他证明进行印证，也未提交在公安机关办理的居住证。一审据此来源不明的村委会证明认定被上诉人在城镇居住无依据。2．退一步将，即使被上诉人在城镇居住，要适用城镇居民相关赔偿标准，除了在城镇居住外，还要满足其主要收入来源地为居住地的要求，否则仍不能适用，本案中，被上诉人并无该证据，一审适用城镇标准缺乏事实基础。3．河南省髙院在2019年12月20日开始实行的豫高法（2019）338号文，仅仅适用交通事故、医疗事故、产品质量赔偿三类纠纷，本案为提供劳务者受害责任纠纷，并不在适用范围之内。4．事发后，上诉人向张全枝支付了156,000余元费用，应当从赔偿金中扣除。二、一审适用法律不当，判令由上诉人全部承担责任是错误的，1、张全枝在工地不从事受伤时工作，仅负责打杂扫地工作，事发当时，是张全枝私自去从事该危险性工作，因其年龄较大，身体本身状况较差，××，行动迟缓，造成伤害后果，本人应承担主要责任。实际雇主仅应当承担次要责任。本案因张全枝系给个人提供劳务，故对于损害赔偿责任，应当根据《侵权责任法》第三十五条的规定，按双方各自的过错承担相应的责任，张全枝应承担主要责任。2．被上诉人在发生事故时在一起工作的还有3个人，庭审中被上诉人对此事实也予以认可，其他人均及时离开未发生受伤事故，唯有被上诉人不及时躲避受伤，其他人发现危险听到警告后及时离开现场，被上诉人因为自己身体的原因没有离开。3．被上诉人在本次事故中并无过错，且在被上诉人受伤后，本着人道主义精神对其进行全力治疗，上诉人无论是从态度上，还是行动上，都已经尽力，现在一审法院判令上诉人承担全部责任错误。4．精神抚慰金过髙。本案应考虑张全枝的过错程度，伤残等级，以3,000元较合理合法。三、一审判决支付误工费无依据。被上诉人已经年满60岁，达到了法定退休年龄，已失去部分劳动能力，其并没有固定的工作，且在享受国家发放的养老补贴，一审判决支付误工费无事实基础。四、一审判决住院期间按照2人支付护理费错误。根据被上诉人提供的病例显示，从2018年11月13日开始，被上诉人有重症监护室转为普通病房，病例中明确显示护理为1人，与住院证明中所写的2人冲突，××例记载的为准。张全枝辩称，首先一审法院认定事实清楚，判决上诉人向张全枝赔偿各项损失共计203,260.24元，并无不当之处，恳请二审法院依法驳回上诉人无理上诉，维持原判。一、一审认定张全枝适用城镇标准事实清楚，证据确凿，并无不当之处。1、张全枝在一审审理期间提交了孟营村委会的证明，系村长郭士喜亲自所开，郭士喜的联系电话：135××××9011。该证明真实合法有效，加上一审判决认定的张全枝在新乡市一中老校区院内提供劳务受伤的事实，依据河南省高级人民法院豫高法（2018）372号规定，足以能证明张全枝应依据城镇标准赔偿。2、上诉人垫付张全枝的医疗费一审法院在判决时已经扣除，以一审法院判决认定的事实为准，上诉人上诉的主张从赔偿金中扣除156,000元不成立。二、一审法院适用法律正确，判令由上诉人全部承担并无不当之处。1、张全枝在涉案工地从事劳务，事发当时，张全枝在给泥水匠老师打小工，因墙是刚砌好的湿墙体，老师在下面粉刷墙，张全枝被安排在下面工作，施工负责人在没有通知施工人员撤离现场的情况下，让钩机往墙外空隙间填土，导致墙体倒塌，当时砌墙的老师已经走过了，只留张全枝在现场清理落地灰、灰盆等施工工具。事实充分说明，张全枝在此次工作时间受伤不存在任何过错，墙体倒塌系用工单位违规操作所致，违反安全保障义务，严重违反国家安全建筑施工规定，张全枝作为无辜受害者，于法于理用工单位都应该赔偿张全枝因工作期间受伤造成的全部损失。2、张全枝在此次工作中受伤，经一审法院委托司法鉴定，张全枝造成两个十级，一个九级的肢体残疾，身心造成严重伤害，一审判决精神抚慰金14,000元符合相关法律规定，上诉人称支付3,000元，无任何法律依据和事实根据。三、一审判决支付误工费具有法律依据和事实根据。张全枝是在工地干活时受伤，在工地打工，身体素质好才行，张全枝身体××具有完全劳动能力，一审判决完全正确。四、一审判决住院期间按照2人支付护理费合法有据。一审依据张全枝提交的出院证以住院期间需要两人护理判决，并无不当之处。综上所述，原审法院认定事实清楚，判决合法、合理。请求二审依法驳回上诉，维持原判。贾叶未发表答辩意见。新乡市第一中学、贾新亮未到庭发表答辩意见。张全枝向一审法院起诉请求：1、判令宏岳公司、贾叶、新乡市第一中学、贾新亮赔偿各项损失2万元（数额待鉴定结果出来后明确）；2、依法判令宏岳公司、贾叶、新乡市第一中学、贾新亮承担连带责任。庭审前，张全枝变更诉讼请求为：1、判决宏岳公司、贾叶、新乡市第一中学、贾新亮赔偿原告各项损失共计264,850.3元；2、宏岳公司、贾叶、新乡市第一中学、贾新亮互负连带责任。一审法院认定事实：2018年11月7日，张全枝在新乡一中老校区院内工地提供劳务时被墙体砸伤，随即被送往新乡市中心医院住院治疗，被诊断为：多发外伤，右胫腓骨远端粉碎性骨折；右足外伤，右足第1趾蹼皮肤撕裂、脱套伤，右足第5中节趾骨骨折；闭合性复外伤：小肠破裂、肠系膜破裂，部分小肠坏死，上消化道出血；腹腔积液；腹膜炎、胸外伤，胸腔积液，创伤性湿肺；肋骨骨折；颌面部多发外伤，上颌骨骨折，左侧颧弓及蝶骨骨折；头面部外伤，颅底骨折；左眼外伤，眼眶骨折；臂外伤，双侧鼻骨、鼻中隔、双侧犁装缘骨折；全身多发软组织损伤；吸入性肺炎；××；××。住院47天，花费医疗费125,565.34元（其中住院费124,763.34元宏岳公司已垫付、门诊费802元未支付）。经张全枝申请，一审法院委托河南国信司法鉴定中心对张全枝的伤情进行鉴定，河南国信司法鉴定中心出具的鉴定意见书显示被鉴定人张全枝的胸部损伤后伤残等级为十级；腹部损伤后伤残等级为九级；右下肢损伤后伤残等级为十级；营养期限拟定为120日；建议出院后护理依赖程度为部分依赖护理、护理期限拟定为90日、护理人数拟定为1人。因鉴定花费检查费用为1,239.8元，鉴定费用2,600元。张全枝的其他费用为：住院伙食补助费2,350元（50元／天×47天）、营养费3,340元（20元／天×住院期间47天以及出院鉴定意见显示的120天）、护理费15,012元（住院期间：按照2018河南省居民服务业和其他服务业39,522元／年×47天×出院证显示的住院期间陪护2人；出院后：按照2018河南省居民服务业和其他服务业39,522元／年×鉴定意见显示的90天×1人×50％）、误工费22,700元（按照原告的工资100元／天，误工天数按照住院期间47天＋出院后参照鉴定意见酌情计算6个月）、残疾赔偿金140,246.44元（按照2018年河南省城镇居民人居可支配收入31,874.19元／年×22％×20年）、担架费30元、交通费940元（47天×20元／天）、精神抚慰金14,000元，以上损失共计203,260.24元（扣除已支付的医疗费124,763.34元）。另查明，涉案工地的发包方为新乡第一中学，承包方为宏岳公司，贾叶为宏岳公司的员工，张全枝在涉案工地从事劳务。新乡市红旗区向阳街道办事处孟营第三村村民委员会出具的证明显示孔令玉、张全枝夫妻，现居住孟营东村××号。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。张全枝在宏岳公司承包的工地内提供劳务，张全枝与宏岳公司形成雇佣关系。宏岳公司作为雇主，应当对张全枝雇佣活动中遭受的损失承担相应的赔偿责任。一审法院认定张全枝的损失为医疗费802元、住院伙食补助费2,350元、营养费3,340元、护理费15,012元、误工费22,700元、残疾赔偿金140,246.44元、担架费30元、交通费940元、鉴定检查费用1,239.8元，鉴定费用2,600元、精神抚慰金14,000元，以上损失共计203,260.24元，由宏岳公司赔偿给张全枝。张全枝要求的被扶养人生活费及其他过高部分，因证据不足，一审法院不予支持；关于张全枝要求贾新亮、贾叶、新乡市第一中学承担连带责任的诉请请求，没有法律依据，一审法院不予支持。关于宏岳公司辩称，张全枝系因自身原因导致受伤，应承担部分责任的意见，因为没有证据予以支持，一审法院不予采信；综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决：一、河南宏岳建设有限公司于判决生效后十日内赔偿张全枝各项损失共计203,260.24元。二、驳回张全枝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,273元，由张全枝负担1,226元，河南宏岳建设有限公司负担4,047元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。上诉人宏岳公司提交证据：1、农村用地明细，证明在孔令玉（张全枝丈夫）名下有9.08亩土地，被上诉人生活在农村，赔偿标准应按农村居民标准计算。2、提供转账记录，证明共向被上诉人转账153,090元，并不是一审认定的数额。被上诉人张全枝发表质证意见：孔令玉与张全枝家中确实有地，××，所以才到市里居住。转账记录中的孔德英是其的女儿。被上诉人张全枝提交证据：1、提供租房协议。证明从2016年3月28日就在新乡孟营租房居住。2、红旗区细亚平价商行办理会员卡，证明被上诉人生活就在新乡市。上诉人宏岳公司发表质证意见：租房协议的真实性、客观性都有异议。租房协议应当写清楚房子的位置，包括房产证证号，协议是否后补真实性无法考证。没有证明协议是真实性的或实际履行。证明没有效力，真实性有异议，在超市办有消费卡，应拿出消费卡的消费记录，不能证明其证明目的，退一步讲，在郊区也好农村也好，也新乡市超市办个卡也不能证明是城镇居民。况且也没有拿出卡，只是出具一份证明。本院认为，上诉人与被上诉人提交的证据均不属于新证据，本院不予采信。经本院查明，被上诉人张全枝2018年11月7日到2018年12月24日在新乡市中心医院住院费用共计142,763.34元，一审法院认定为124,763.34元错误，本院予以纠正。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于被上诉人张全枝是否应按照城镇标准赔偿的问题，被上诉人张全枝在一审中提供有村委会开具的证明，且张全枝是在新乡市市内提供劳务时受伤的，满足居住在城镇内且收入来源于城镇的条件，一审按照城镇居民标准计算并无不当，本院予以支持。关于责任承担问题，张全枝是在提供劳务时被倒塌的墙体砸伤，上诉人称张全枝是因自己身体的原因没有离开现场致受伤，但是并未提供证据证明，故上诉人要求张全枝应当承担主要责任的理由，本院不予支持。关于精神抚慰金、误工费和护理费，在本次事故中，张全枝腹部损伤后伤残等级为九级；胸部损伤后伤残等级为十级；右下肢损伤后伤残等级为十级。一审法院基于其伤残等级酌定精神抚慰金为14,000元符合事实情况和法律规定。张全枝的腹部、胸部、右下肢均受伤，且腹部受伤较重，住院证明上也载明是2人护理，一审法院结合医院证明以及张全枝的受伤情况确定住院期间是2人护理并无不当。张全枝在事故发生时虽然已满60周岁，但是其是在为上诉人提供劳务过程中受伤的，表明张全枝是有劳动能力且有劳动收入的，一审根据查明的张全枝的日工资和误工期计算误工费符合事实情况，本院予以支持。关于被上诉人张全枝的住院费用与上诉人的垫付费用的问题，上诉人称为被上诉人张全枝垫付156,000元，但提供的转账记录所载金额不足156,000元。经二审查明，被上诉人张全枝2018年11月7日到2018年12月24日在新乡市中心医院住院费用共计142,763.34元，被上诉人张全枝认可该142,763.34元均为上诉人垫付，且其在一审时并未主张该笔费用，一审判决的赔偿数额也未计算该笔费用。故上诉人要求在一审判决的赔偿数额中扣除156,000元垫付费用的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实有误，但裁判结果正确，故对河南宏岳建设有限公司的上诉请求不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,165元，由河南宏岳建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年五月二十日书记员 章婷婷