湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1382刑初41号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人刘凌云，男，1992年7月29日出生于湖南省涟源市，汉族，大学本科文化，无业，住湖南省涟源市。因涉嫌诈骗犯罪，2019年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 辩护人唐卓英，湖南振瀚律师事务所律师。 被告人刘某彪，男，1992年12月5日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，住湖南省衡阳县。因涉嫌诈骗犯罪，2019年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。2020年3月4日转取保候审。 辩护人汪娟，湖南纲维律师事务所律师。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉[2019]772号起诉书指控被告人刘凌云、刘某彪犯诈骗罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，决定适用简易程序审理。审理过程中，发现有不适宜简易程序审理的情形，转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派检察员谢平建出庭支持公诉，被告人刘凌云及其辩护人唐卓英、被告人刘某彪及其辩护人汪娟均到庭参加诉讼，现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，1、2018年12月至2019年2月期间，被告人刘凌云伙同刘某强、朱某聪（均另案处理）等人在娄底市民营市场通过微信加好友形式引诱被害人到其控制的“牛小天”赌博程序里以“扎金花”的方式赌博，被告人刘凌云等人通过修改后台数据、透视对方牌面的手段诈骗被害人钱财，总金额达3万余元。 2、2019年3月份至6月份，被告人刘凌云伙同被告人刘某彪及刘某云、杨某（均另案处理）、刘某某（未满十六周岁）在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房内利用微信诱骗他人进入“牛小天”赌博程序以“扎金花”的方式进行赌博，被告人刘凌云等人通过修改后台数据、透视对方牌面的方式对被害人实施诈骗，共诈骗6万余元。 被告人刘某彪自2019年5月中旬加入刘凌云在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房间窝点参与诈骗，参与期间诈骗金额共计5100余元，直接诈骗金额1100余元，非法获利495元。 2019年7月4日，涟源市公安局刑侦大队民警在衡阳市蒸湘区雁城荣寓先后将被告人刘某彪、刘凌云抓获归案。 公诉机关提供的证明指控事实的证据有：被害人毛某、洪某、范某的陈述及王某、张君的自述材料，接报案登记表、立案决定书、提取笔录、微信转账记录、户籍证明、抓获经过等书证，现场勘验笔录，视听资料，共同作案人刘某云、杨某、刘某强、朱某聪、刘某波、谢某的供述及被告人刘凌云、刘某彪的供述和辩解。 公诉机关认为，被告人刘凌云以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用电信网络骗取他人财物，数额巨大；被告人刘某彪以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用电信网络骗取他人财物，数额较大，两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，均应当以诈骗罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人刘凌云系主犯，被告人刘某彪系从犯，还应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条之规定，被告人刘凌云、刘某彪均有坦白情节，且认罪认罚，建议对被告人刘凌云判处有期徒刑三年四个月以上三年八个月以下，并处罚金；对被告人刘某彪判处有期徒刑六个月以上八个月以下，并处罚金，诉请依法判处。 被告人刘凌云对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人刘凌云无犯罪前科，有坦白情节，自愿认罪认罚，悔罪态度较好，请求从轻处罚。 被告人刘某彪对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人刘某彪系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，悔罪态度较好，系初犯、偶犯，请求从轻处罚。 经审理查明，1、2018年12月至2019年2月期间，被告人刘凌云伙同刘某强、朱某聪（均另案处理）等人在娄底市民营市场通过微信加好友形式引诱被害人到其控制的“牛小天”赌博程序里以“扎金花”的方式赌博，被告人刘凌云等人通过修改后台数据、透视对方牌面的手段诈骗被害人钱财，总金额达3万余元。 2、2019年3月份至6月份，被告人刘凌云伙同被告人刘某彪及刘某云、杨某（均另案处理）、刘某某（未满十六周岁）在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房内利用微信诱骗他人进入“牛小天”赌博程序以“扎金花”的方式进行赌博，被告人刘凌云等人通过修改后台数据、透视对方牌面的方式对被害人实施诈骗，共诈骗6万余元。杨某、刘某彪、刘某云、刘某钢等人抽取45%的提成。 被告人刘某彪自2019年5月中旬加入刘凌云在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房间窝点参与诈骗，参与期间诈骗金额共计5100余元，直接诈骗金额1100余元，非法获利495元。 2019年7月4日，涟源市公安局刑侦大队民警在衡阳市蒸湘区锋电子竞技网吧旁边民房二楼及雁城荣寓先后将被告人刘某彪、刘凌云抓获归案。被告人刘凌云、刘某彪到案后，均如实供述了自己的罪行。 上述事实，有经庭审质证、认证的被害人毛某、洪某、范某等人的陈述及王某、张君的自述材料，证人刘某的证言，接报案登记表、立案决定书、提取笔录、微信转账记录、户籍证明、抓获经过等书证，现场勘验笔录，电子勘查笔录，视听资料，共同作案人刘某云、杨某、刘某强、朱某聪、刘某波、谢某、刘某某的供述及被告人刘凌云、刘某彪的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘凌云以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式通过电信网络骗取他人财物，数额巨大；被告人刘某彪以非法占有为目的，伙同他人采取虚构事实、隐瞒真相的方式通过电信网络骗取他人财物，数额较大，两被告人的行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘凌云起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某彪起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人刘凌云、刘某彪到案后，均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘凌云、刘某彪均认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人刘凌云的辩护人提出，被告人刘凌云无犯罪前科，有坦白情节，自愿认罪认罚，悔罪态度较好，请求从轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳；被告人刘某彪的辩护人提出，被告人刘某彪系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，悔罪态度较好，系初犯、偶犯，请求从轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人刘凌云犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2022年11月4日止。） 二、被告人刘某彪犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2020年3月4日止。） 三、追缴被告人刘凌云违法所得人民币二万元上缴国库； 四、追缴被告人刘某彪违法所得人民币四百九十五元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  吴建红 人民陪审员  邓 华 人民陪审员  刘 敏 二〇二〇年五月七日 书 记 员  谭美丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。