宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2019）宁0303民初3337号   原告（反诉被告）：吴忠市红寺堡区永进砼业有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区城北商混区。   法定代表人：叶某，该公司经理。   委托诉讼代理人：张某某，男，该公司商混站站长。（特别授权代理）   委托诉讼代理人：田某，宁夏马家明律师事务所律师。（特别授权代理）   被告（反诉原告）：宁夏水利水电工程局有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利街352号。   法定代表人：高某某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：潘某某，上海中夏（银川）律师事务所律师。（特别授权代理）   原告吴忠市红寺堡区永进砼业有限公司（以下简称永进砼业公司）与被告宁夏水利水电工程局有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月18日立案后，在审理过程中，被告向本院提出反诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告永进砼业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宁夏水利水电工程局有限公司向原告支付混凝土款1992680元（12706.5方×315元×95%=3802420.125元，3802420.125元-1809740=1992680.125元）、利息损失13299元（按年利率4.35%计算，自2019年10月23日至2019年12月18日，其他利息损失计算至支付完混凝土款为止）；2.判令被告向原告支付违约金597804元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月3日，被告因红寺堡扬水一至五干渠更新改造工程一至三干渠渠道砌护改造工程Ⅲ标段、Ⅳ标段工程需要，向原告订购混凝土共计12706.5方，并签订了混凝土供需合同两份，约定价格为315元/方；混凝土浇筑完毕后被告应在三个工作日内向原告支付所有混凝土款的95%，剩余5%于一个流水期付清；若被告逾期付款，每逾期一日向原告支付应付款额千分之一的违约金。原告于2019年lO月19日浇筑完混凝土。后被告共向原告支付1809740元混凝土款，按照总价款95%计算，现下欠原告1992680元至今未支付。现期限已届满，原告多次催要未果。   被告宁夏水利水电工程局有限公司辩称，一、原告永进砼业尚未与被告进行结算，付款数额未确定，被告无法支付剩余货款。首先，原告所述单价315元／方属实，但原告供货总量未经双方核算、确认。原、被告的交易方式为每供一车商砼附随一张供货单。在实际供货中，一些车次的商砼因外观瑕疵(凝固太快等问题)被现场退货或只使用了一小部分，但供货单则是以整车方量予以签收，仅在供货单上注明相关问题及实际使用方量。目前被告统计的总方量与原告所诉方量存在出入，最终实际数量以原告证据能够证实的为准。其次，原告供应的1640.5方混凝土存在质量问题，该部分混凝土的价款516757．5元应当予以扣除，被告为此已提起反诉。2019年9月15日，建设单位委托的宁夏红扬工程检测有限公司对原告供应的商砼所使用的砂子抽样检测，结果为砂子含泥量超标，质量不合格。2019年9月18日，宁夏宇坤监理服务有限公司向Ⅲ标段、Ⅳ标段项目部送达了《监理通知》及《砂子试验报告》，要求将不合格的砂子清理出场，重新采购、检测合格后继续生产供应。自2019年9月15日至2019年9月18日期间，被告在不知情的情况下使用了原告供应的不合格商砼共1640.5方，其中Ⅲ标段877方、Ⅳ标段763.5方，总价款516757.5元。被告需自行拆除该部分混凝土并重新浇筑，故该516757.5元货款应从总货款中予以扣除。第三、原告拒绝按合同约定承担超出图纸量的混凝土551方，价值173565元，被告实际应付货款数额无法确定。双方就Ⅲ标段工程签订的《混凝土供需合同》第五条第2款约定：“甲方(被告)认可甲方正常浇筑混凝土方量控制在图纸量(含钢筋量)范围内，超出范围的乙方(原告)自己承担。”根据图纸计算及原告实际供货量，原告所供混凝土超出图纸量551方，价值173565元。根据合同约定，双方按图纸量计算，超出图纸的部分被告不予支付。对于上述两项问题，原告作为责任方，拒不与被告协商处理，也拒绝承担任何责任，导致双方对于被告最终应承担货款数额一直不能予以确定，被告无法支付货款，并非恶意拖欠。二、被告无义务承担违约金。首先，被告不存在违约行为。原告提供的部分混凝土存在质量问题，原告既不扣除该部分混凝土款，也不从中扣减给被告造成的损失，且违反合同约定要求被告承担图纸量以外的混凝土款。原告违约在先，被告不支付货款是因为双方尚未确定最终货款数额，所以，被告不构成违约，依法不应当承担违约责任。其次，原告主张的违约金过高且违反法律规定。即便反诉原告对部分工程款存在逾期支付的情形，原告既主张利息损失又主张违约金，无事实与法律依据，系重复主张违约责任。综上，因原告的过错导致双方一直未能对涉案混凝土款进行结算，目前货款数额尚不能明确，被告无法履行付款义务，被告的行为并不构成违约，无义务承担逾期付款利息与违约金。   反诉原告宁夏水利水电工程局有限公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告永进砼业公司向反诉原告赔偿混凝土浇筑费用407172.1元，赔偿混凝土拆除费用与废渣运输费用91933.62元；2.本案诉讼费用全部由反诉被告承担。事实和理由：2019年9月，反诉原告因承建红寺堡扬水一至五干渠更新改造工程一至三干渠渠道砌护改造工程Ⅲ标段、Ⅳ标段工程，需要浇筑混凝土渠底，特与反诉被告就Ⅲ标段和Ⅳ标段分别签订了《混凝土供需合同》，合同约定了型号、单价、结算方式以及产品质量问题给反诉原告造成的损失由反诉被告承担。在混凝土供应期间，建设单位委托宁夏红扬工程检测有限公司于2019年9月15日对永进砼业公司向Ⅲ标段、Ⅳ标段供应的混凝土所用的砂子进行抽样检测，结果砂子含泥量超标，导致混凝土质量不合格。2019年9月18日，监理方分别向Ⅲ标段、Ⅳ标段下达了《监理通知》，要求反诉原告停止使用永进砼业公司供应的混凝土，将不合格的砂子清理出场并重新采购，待检测合格后继续生产供应。而在2019年9月15日至2019年9月18日期间，反诉原告已将不合格的混凝土浇筑使用，共1640.5方，建设单位要求反诉原告将Ⅲ标段、Ⅳ标段不合格混凝土全部予以拆除。根据Ⅲ标段、Ⅳ标段投标文件，不合格混凝土的拆除费用参考机械拆除混凝土砌护板的单价56.04元/方，其中包括拆除及废渣运输费用；重新浇筑混凝土的价格为563.2元/方，其中包括混凝土料费，即涉案混凝土单价315元/方，剩余248．2元即人工费及其他相关费用的单价。混凝土价款反诉原告已在本诉中主张予以扣除，反诉被告应对反诉原告重新浇筑的人工费及其他相关费用予以承担。综上，因永进砼业公司供应部分质量不合格的混凝土，导致反诉原告需要拆除不合格混凝土并重新浇筑，增加了施工成本，影响了工程竣工验收工作，给反诉原告造成严重经济损失，根据法律规定及合同约定，永进砼业公司应当对反诉原告的损失予以赔偿。   反诉被告永进砼业公司辩称：反诉被告向反诉原告宁夏水利水电工程局提供的混凝土质量不存在问题。双方签订的两份《混凝土供需合同》均约定反诉被告供货到现场的混凝土经反诉原告表观检验如有质量异常现象的，反诉原告应及时通知反诉被告进行现场验证，经核实后，确属质量问题的，反诉原告有权做退货处理，由此造成的损失由反诉被告承担。反诉原告对浇筑工程部位的混凝土发现有质量异常现象的，应当在24小时内以书面形式通知反诉被告进行核实。如有争议，双方应会同工程监理、质量监督部门共同确认责任，并提出书面责任处理意见。自双方签订合同至今，反诉原告没有对反诉被告提供的混凝土提出质量问题，也未通知反诉被告在现场验证，更未以书面形式通知反诉被告混凝土存在质量问题，应视为反诉被告给反诉原告提供的混凝土质量合格。综上，反诉原告的反诉请求没有事实依据，请求依法驳回。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告永进砼业公司和被告宁夏水利水电工程局有限公司在本诉和反诉中均提交的混凝土供需合同两份（Ⅲ标段Ⅳ标段各一份），双方对对方的证明目的部分不认可，经审查，上述合同来源合法有效，内容客观真实，与本案事实相关联，予以确认；被告对原告提交的Ⅲ标段部分登记台账记载的方量提出异议，具体为：谭某某三施工队2019年9月12日登记台账登记用量8方，系手写添加，没有相应供货单，总方量应为349方；马某甲五施工队2019年9月26日签收的第二车供货单显示12方，但注明实收11方，登记台账应减去1方未减，总方量应为946.5方；代某某六施工队2019年9月25日签收的第五车供货单显示12方，但注明扣2方，登记台账未扣，总方量应为621方；沈某某七施工队2019年9月12日签收的第一车供货单显示10方，但注明实收8方，登记台账未扣2方，总方量应为561方，2019年9月27日第五车供货单显示10方，但注明实收5方，登记台账未扣5方，总方量应为1321方；马某乙八施工队签字确认的是79方，而不是登记台账登记的84方。经审查，被告提出异议的上述方量原告起诉时已经核减，没有主张，被告上述质证意见成立，予以采纳。另经核Ⅲ标段罗某某九施工队台账登记用量655方，实收640.5方，应核减14.5方。经核，根据原告提交的供货单，Ⅲ标段除上述应扣除的方量共收到原告混凝土5197.5方。被告对原告提交的Ⅳ标段部分供货单提出异议认为：陈某某四施工队2019年9月16日签收的第二车供货单显示12方，但签收注明：“打一仓半”，按照图纸量一仓半为8.415方，登记台账应减去3.585方未减，总方量应为532.415方；田某某五施工队2019年9月29日第三车供货单有涂改，不予认可；白某某三施工队2019年9月22日第三车12方，供货单注明原告未按时送到，导致被告无法使用，不予认可；陈某某四施工队2019年10月10日第二车12方，供货单注明迟到2小时，导致被告无法使用，不予认可。经审查，陈某某四施工队2019年9月16日签收的第二车供货单，陈某某签收虽然注明“打一仓半”，但对该车12方混凝土的方量未提出异议，亦未注明，故对被告对该供货单的质证意见不予采纳；田某某五施工队2019年9月29日第三车供货单对收货注明的内容“8：06发车，到工地10：15分，导致罐车无法卸料，另外导致现场1.5方砼半仓无法完成，现场18人停止作业”进行涂抹，但签收人马某丙照单签收，未注明未收料，故对被告对该供货单的质证意见不予采纳；白某某三施工队2019年9月22日第三车供货单收货注明内容为“8：54要混凝土11：00到场，其间误我两小时，原来半仓基本促凝”，陈某某四施工队2019年10月10日第二车供货单注明“迟到2小时”，这两张供货单并未注明该车混凝土无法使用未收货，故对被告对该两张供货单的该质证意见不予采纳。经核，根据原告提交的供货单，Ⅳ标段共收到原告混凝土7511方。对原告提交的一张照片，拟证明涉案工程已交付通水使用，被告不认可，经查，该照片未注明拍摄人、拍摄时间、拍摄地点，不具有合法性，不予确认。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提交的砂子试验报告两份、监理通知两份有异议，认为该证据系被告单方提供，因双方合同约定混凝土若有质量问题，被告应在24小时内以书面形式通知原告核实，如有争议，双方应会同工程监理、质量监督部门共同确认责任，并提出书面处理意见。至今，原告并未收到工程监理或其他部门发出的书面通知。经审查，被告并未提交证据证明其向原告书面通知了经检测砂子含泥量超标，原告的质证意见成立，予以采纳。被告提交的图纸2份（附永进砼使用统计表1份），原告有异议，经审查，该2份图纸没有其他证据佐证，不能证明原告超出图纸量向被告供应了混凝土，不予确认；反诉原告提交的投标文件4页，反诉被告有异议，经查，该4页投标文件不能证明反诉原告对其认为已浇筑的不合格的混凝土进行了拆除，不予确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年9月3日，被告宁夏水利水电工程局有限公司因红寺堡扬水一至五干渠更新改造工程一至三干渠渠道砌护改造工程需要，向原告订购混凝土，双方就该工程Ⅲ标段和Ⅳ标段所需混凝土各签订了一份混凝土供需合同，两份合同均约定被告所需型号的混凝土价格为315元/方；以被告签收的供货单载明的数量或者双方结算的数量为准；被告对浇筑工程部位的混凝土发现有质量异常现象的，应在24小时内以书面形式通知原告核实，如有争议，双方应会同工程监理、质量监督部门共同确认责任，并提出书面处理意见；属于被告浇筑不及时或振捣、养护不当、过早拆模等原因，责任由被告承担，属于产品质量问题给被告造成的损失由原告承担；原告浇筑完毕后被告应付所用混凝土价款的95%，剩余5%一个流水期付清（质保期满后全部付清）；若被告逾期付款，每逾期一日向原告支付应付款额千分之一的违约金。合同签订后，截止2019年10月19日原告共向Ⅲ标段供混凝土5197.5方，向Ⅳ标段供混凝土7511方，合计12708.5方，被告共向原告支付混凝土款1809740元。   本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告永进砼业公司与被告宁夏水利水电工程局有限公司签订商品混凝土供需合同，原告按照合同约定向被告供应了混凝土，被告宁夏水利水电工程局有限公司亦向原告支付了部分款项，双方形成买卖合同关系。关于原告要求被告支付混凝土款1992680元的诉讼请求，原告于2019年10月19日已浇筑完成，双方在Ⅲ标段混凝土供需合同第六条约定：“混凝土全部浇筑完成后，甲方（被告）给乙方（原告）付至总货款的95%，剩余5%的混凝土款在质保期满后全部付清”，在Ⅳ标段混凝土供需合同第六条约定：“混凝土浇筑到合同约定的一半时被告向原告在三个工作日内付清所供混凝土全款，剩余浇筑完毕后被告应在三个工作日内向原告付所用混凝土价款的95%，剩余5%一个流水期付清”，现被告向原告支付所用混凝土价款95%的条件已经成就，原告共向被告供混凝土12708.5方，原告主张了12706.5方，小于实际供货量，视为原告自愿放弃2方，以原告主张的为准，价格为315元/方，合计4002547.5元（12706.5方×315元），按合同约定应付95%，即3802420.125元（4002547.5元×95%），被告已支付1809740元，下余1992680.125元（3802420.125元-1809740元）未付，故对原告该项诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告支付利息损失13299元的诉讼请求，因双方在合同中没有约定逾期付款利息，不予支持；关于原告要求被告支付违约金597804元的诉讼请求，虽然双方在合同中约定了逾期付款违约责任，但自原告混凝土浇筑完毕至原告起诉之日，双方未进行结算，具体付款数额不明确，故对原告该项诉讼请求本院不予支持。   关于反诉原告宁夏水利水电工程局有限公司要求反诉被告永进砼业公司赔偿混凝土浇筑费用407172.1元及混凝土拆除费用与废渣运输费用91933.62元的反诉请求，因反诉原告提交的证据不足以证明反诉被告提供的混凝土存在质量问题以及反诉原告已经拆除了反诉被告浇筑的存在质量问题的混凝土，故对反诉原告的反诉请求本院不予支持。反诉原告若有新的证据可另行主张。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百三十条、第一五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告宁夏水利水电工程局有限公司于本判决生效后十五日内支付原告吴忠市红寺堡区永进砼业有限公司混凝土款1992680元；   二、驳回原告吴忠市红寺堡区永进砼业有限公司的其他诉讼请求；   二、驳回反诉原告宁夏水利水电工程局有限公司的反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费27630元，被告宁夏水利水电工程局有限公司负担23618元，原告吴忠市红寺堡区永进砼业有限公司负担4012元；反诉费4393元，由反诉原告宁夏水利水电工程局有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判长 李文科   人民陪审员 马 兰   人民陪审员 石孝海     二〇二〇年五月十一日   书记员 李 静   附法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。   第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。   《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。