广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0103刑初298号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人李峰，男，1984年2月20日出生，汉族，文化程度高中，住河南省三门峡市湖滨区黄河路南一街坊1号院，现住广东省茂名市。2017年11月20日因犯开设赌场罪被黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2017年12月1日刑满释放。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人王帅，广东冠杰律师事务所律师。被告人马丽新，男，1986年9月7日出生，汉族，文化程度初中，住黑龙江省友谊县友谊镇北五道街111号，现住广东省深圳市。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人马也驰，广东法迈律师事务所律师。被告人钟鉴强，男，1983年6月23日出生，汉族，文化程度初中，住广东省广州市黄埔区论苑街一巷3号，现住广东省广州市黄埔区。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人黄卫斌，广东富来之正律师事务所律师。辩护人钟华，广东国鼎律师事务所律师。被告人吴国尧，男，1984年5月12日出生，汉族，文化程度大专，住广东省廉江市石岭镇山埇口村32号，现住广东省廉江市。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人袁云富，广东简讼律师事务所律师。被告人肖桂茂，男，1981年7月15日出生，汉族，文化程度大专，住广东省佛山市南海区大沥镇黄岐瑞安花园1座公寓3006房，现住广东省广州市荔湾区。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人张志明、李惠，广东穗南律师事务所律师。被告人邓森明，男，1986年3月1日出生，汉族，文化程度大学本科，住广东省广州市越秀区五营公所20号3楼，现住广东省广州市白云区。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人李朝晖，广东博厚律师事务所律师。被告人司徒健，男，1986年11月25日出生，汉族，文化程度初中，住广东省广州市越秀区粤华东二街20号3楼，现住广东省广州市海珠区。因本案于2019年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人梁志铭，广东金山石律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉[2019]1387号起诉书指控被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，被告人邓森明、司徒健犯开设赌场罪，于2020年3月18日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员曹小妹、廖惠兰出庭支持公诉，被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明、司徒健及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市荔湾区人民检察院指控：被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂为非法牟利，向他人承租具有能够避开或者突破国家防火长城信息系统安全保护措施，实现访问境外赌博等网站功能的VPS服务器后，将上述服务器转租给下家赚取差价。被告人邓森明、司徒健为赌博网站担任代理并接受他人的投注。具体犯罪事实如下：一、自2018年开始，被告人李峰先后通过网络向“尊云公司”、“景文互联公司”承租VPS服务器后，将上述服务器转租给被告人钟鉴强，共获取违法所得人民币2万余元。二、自2017年开始，被告人马丽新向“阿某1”（另案处理）承租服务器后，将上述服务器转租给“阿某2”、“阿某3”等28人，共获取违法所得约人民币2万元。三、自2018年开始，被告人钟鉴强向被告人李峰、“嫂子”(另案处理）承租服务器后，将上述服务器转租给“大傻”、“坚彭生”等8人，共获取违法所得人民币2万余元。四、自2017年开始，被告人吴国尧向“兆恒”（另案处理）承租VPS服务器后，将上述服务器转租给被告人肖桂茂，共获取违法所得人民币2万余元。五、自2017年开始，被告人肖桂茂向吴国尧承租VPS服务器后，将上述服务器转租给被告人邓森明、司徒健等5人，共获取违法所得约人民币2万元。六、自2018年开始，被告人邓森明伙同梁某1（另案处理）担任“皇冠网”赌博网站代理，接受陈某、司某1、池某1、周某1的赌博投注，并与上述参赌人员进行赌资交收。经统计，被告人邓森明与陈某、司某1、池某1、周某1交收赌资合计人民币128810元。七、自2019年开始，被告人司徒健担任“皇冠网”赌博网站代理，接受邹某1、冯某1、李某1的赌博投注，并与上述参赌人员进行赌资交收。经统计，被告人司徒健与邹某1、冯某1、李某1交收赌资合计人民币130860元。公诉机关提供了相关证据证实上述指控的事实，认为被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂无视国家法律，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪追究其刑事责任；被告人邓森明、司徒健无视国家法律，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李峰曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人李峰有期徒刑二年二个月以下，判处被告人马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂有期徒刑二年以下，判处被告人邓森明、司徒健有期徒刑一年六个月以下。被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明、司徒健对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，并认罪认罚。被告人李峰的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人只是谋取差价，目的是补贴家用，对租用、访问境外服务区须向相关部门备案并不知情，主观恶性较小；二、被告人如实供述犯罪事实；三、被告人虽有前科，但刑满释放后一直从事正当行业，只是因为生活压力大才走上犯罪道路，未造成严重后果；四；被告人是家庭的唯一经济来源，家庭情况困难。综上，请求对被告人李峰从轻处罚。被告人马丽新的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人主观恶性较小，造成的损失较小，社会危害性较小；二、该罪名是将帮助行为正犯化，其行为并没有造成计算机系统的损坏，没有造成财产损失；三、被告人自愿认罪认罚，并已退出违法所得；四、被告人家庭情况困难。综上，请求对被告人马丽新从轻处罚。被告人钟鉴强的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人文化水平低，法律意识淡薄，不清楚其行为已经构成犯罪，其在本案中，向上家租赁的服务器数量少、租赁时间段、获利小，并没有事实和提供其他可以实施侵入、破坏国家和他人计算机的行为和情节，主观恶性和社会危害性相对较小；二、被告人归案后积极配合司法机关调查，如实供述犯罪事实，认罪认罚；三、被告人确有悔罪表现，并退出违法所得；四、被告人家庭情况困难。综上，请求对被告人钟鉴强从轻处罚，建议对其判处有期徒刑十个月。被告人吴国尧的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，确有悔罪表现；二、被告人是初犯、偶犯；三、被告人犯罪后真诚悔罪，悔罪表现好；四、被告人已退回违法所得；五、被告人家庭经济困难，是家里唯一的经济支柱。综上，请求对被告人吴国尧从轻处罚，建议对其适用缓刑。被告人肖桂茂的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人转租的服务器不具有侵入、非法控制计算机信息系统的技术，社会危害性不大；二、被告人系初犯、偶犯；三、被告人到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚；四、被告人主动退赃；五、被告人家庭情况困难。综上，请求判处被告人肖桂茂有期徒刑十一个月。被告人邓森明的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人如实供述犯罪事实，认罪认罚；二、被告人没有经营赌场的主观故意，是租用“打水”参与赌博，并介绍自己的朋友参与，主观目的只是为了参与赌博，获利较少，属于从犯；三、被告人到案后积极配合，认罪态度好；四、被害人法律意识浅薄，没有实施犯罪的故意，犯罪情节轻微；五、被告人系初犯、偶犯，自愿退赃及缴纳罚金。综上，请求对被告人邓森明从轻处罚。被告人司徒健的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有意见，提出如下辩护意见：一、被告人是代理级别中最低的以及，赌博网站不是其开设和租赁，也没有参与网站的管理维护，也不是庄家，仅为次要、辅助作用，是从犯；二、担任代理的时间短，涉及三名参赌人员，并非组织不特定的民众参赌，犯罪情节切位，社会危害性相对较小；三、被告人不是以赌博为生；四、被告人家庭情况困难；五、参赌人员已分别出具谅解书，被告人表示愿意缴纳罚金；六、被害人表示认罪认罚。综上，请求对被告人司徒健从轻处罚。经审理查明：被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂为非法牟利，通过向他人承租具有能够避开或者突破国家防火长城信息系统安全保护措施、实现访问境外赌博等网站功能的VPS服务器，后将服务器转租赚取差价。被告人邓森明、司徒健租用上述服务器后，为赌博网站担任代理并接受他人的投注。具体犯罪事实如下：一、自2018年开始，被告人李峰先后通过网络向“尊云公司”、“景文互联公司”承租VPS服务器，后将服务器转租给被告人钟鉴强等，共获取违法所得人民币2万元。二、自2017年开始，被告人马丽新向“阿某1”（另案处理）承租服务器后，将服务器转租给“阿某2”、“阿某3”等人，共获取违法所得人民币2万元。三、自2018年开始，被告人钟鉴强向被告人李峰、“嫂子”(另案处理）承租服务器后，将服务器转租给“大傻”、“坚彭生”等人，共获取违法所得人民币2万元。四、自2017年开始，被告人吴国尧向“兆恒”（另案处理）承租服务器后，将服务器转租给被告人肖桂茂等，共获取违法所得人民币2万元。五、自2017年开始，被告人肖桂茂向吴国尧承租服务器后，将服务器转租给被告人邓森明、司徒健等人，共获取违法所得人民币2万元。六、自2018年开始，被告人邓森明伙同梁某2超（另案处理）担任“皇冠网”赌博网站代理，接受陈某、司某1、池某1、周某1等的赌博投注，并与上述参赌人员进行赌资交收，赚取“水钱”。经统计，被告人邓森明与陈某、司某1、池某1、周某1交收赌资合计人民币128810元，共获取违法所得人民币1万元。七、自2019年开始，被告人司徒健担任“皇冠网”赌博网站代理，接受邹某1、冯某1、李某1等的赌博投注，并与上述参赌人员进行赌资交收，赚取“水钱”。经统计，被告人司徒健与邹某1、冯某1、李某1交收赌资合计人民币130860元，共获取违法所得人民币1万元。被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明、司徒健于2019年7月19日被公安机关抓获归案。另查明，案发后被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂分别退出违法所得人民币2万元，被告人邓森明、司徒健分别退出违法所得人民币1万元，均代管于本院。上述事实，有手机、平板电脑、银行卡、笔记本电脑、电脑主机、登记本，现场照片，受案登记表、立案决定书，抓获经过、破案经过，情况说明，广州市公安局荔湾区分局网络警察大队出具的《关于在“司徒健开设赌场案”中吴国尧等人使用的VPS服务器情况说明》，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，银行账户历史明细清单，微信财付通交易记录，微信账户信息截图、微信聊天记录截图、微信转账记录截图、微信提现记录截图，soma账户信息截图及聊天记录截图，QQ账户信息截图、QQ聊天记录截图，支付宝账户信息截图、支付宝交易记录截图，百度搜索页面截图、“景文互联”、“尊云”网页截图及客服聊天记录截图、电脑页面内容截图，通话记录，现场勘验检查工作记录，电子数据检查工作记录，刑事判决书，行政处罚决定书，广东省人民法院案款收据，证人陈某、周某1、司某1、池某1、邹某1、李某1、冯某1的证言及辨认笔录，证人冯某2的证言，被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明、司徒健的供述及辨认笔录、现场收集提取电子数据笔录，户籍证明等证据证实，足资认定。本院认为，被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节严重，其行为已触犯刑律，构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。被告人邓森明、司徒健以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人邓森明、司徒健担任赌博网站代理，与赌博人员交收赌资，从中赚取“水钱”，不能因为该网站不是被告人所开设或获利少而认为被告人是处于次要、辅助作用的从犯，故被告人邓森明、司徒健的辩护人该方面的辩护意见，本院不予采纳。被告人李峰曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人司徒健当庭自愿认罪，认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂、邓森明、司徒健能自愿退出违法所得，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据各被告人的犯罪情节、作用地位及悔罪表现，分别予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第二条、第三条第一款第（五）项之规定，判决如下：一、被告人李峰犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2021年1月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人马丽新犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2020年10月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人钟鉴强犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2020年10月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人吴国尧犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2020年10月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）五、被告人肖桂茂犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2020年10月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）六、被告人司徒健犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2020年7月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）七、被告人邓森明犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月19日起至2020年6月18日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）八、被告人李峰、马丽新、钟鉴强、吴国尧、肖桂茂各退出的违法所得人民币二万元、被告人司徒健、邓森明各退出的违法所得人民币一万元（代管于本院），予以没收，上缴国库。九、依法扣押的被告人李峰iPhone手机一台、被告人马丽新的iPhone7手机一台及电脑主机一台、被告人钟鉴强的OPPO手机一台、被告人吴国尧的电脑主机一台以及OPPO手机一台、被告人肖桂茂的iPhone手机二台、被告人邓森明的手机一台（背面银色）及电脑主机一台（黑色金河田）、被告人司徒健iPhone手机一台（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄慧珊人民陪审员  黄凤玲人民陪审员  陈小清二〇二〇年五月二十四日书 记 员  陈佩怡欧阳健