葫芦岛市龙港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1403民初734号 原告：锦州缔一建筑安装有限责任公司，住所地辽宁省锦州市凌河区洛阳路五段17号。 法定代表人：耿某，该公司经理。 委托诉讼代理人：张一斌，男，汉族，1967年11月5日，该公司项目经理，住辽宁省葫芦岛市龙港区。 被告：葫芦岛市检验检测中心，住所地辽宁省葫芦岛市龙港 区兴海路1号。 法定代表人：王某，该中心主任。 委托诉讼代理人:乔巍，男，汉族，1969年3月22日生，该中心建材室主任，住葫芦岛市龙港区。 委托诉讼代理人邱续，辽宁开智律师事务所律师。 原告锦州缔一建筑安装有限责任公司（以下简称缔一建筑公司）诉被告葫芦岛市检验检测中心（以下简称检验检测中心）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告缔一建筑公司的委托诉讼代理人张一斌、被告检验检测中心的委托诉讼代理人乔巍、邱续到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告锦州缔一建筑安装有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请判令被告按合同约定给原告拨付工程进度款2,200,000.00元；违约金（2019年12月16日至给付之日止）按中国人民银行同类贷款基准利率双倍计算给付；2、承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则签订了葫芦岛市食品药品检验检测安全检（监）测能力建设项目承包工程合同，按《合同》12.4.4条进度款审核和支付的约定，工程预付/进度款支付申请表、进度款支付证书，及我方（原告）为其开具增值税发票等手续均已完成。按约定理应支付2,200,000.00元进度款及因迟延支付的违约金。但经多次催要未果，故诉至贵院，请求支持诉请。 被告葫芦岛市检验检测中心辩称，答辩人认为原告的诉求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。理由如下：一、本案的有关基本事实。市食品药品检验检测安全检（监）测能力建设项目是“十二五”期间中央投资的食品安全检（监）测能力建设项目，经国家发改委批准立项，市发改委于2015年6月对《葫芦岛市食品药品检验检测中心工程可行性研究报告（调整版）》作出批复（详见该《可行性研究报告》以及葫发改发〔2015〕98号文件），建设单位为原葫芦岛市食品药品监督管理局。该项目建筑面积5100平方米，其中食品实验室2500平方米、药品实验室2600平方米。建设内容包括实验室改造、仪器设备配置和实验室信息网络建设三部分，总投资3478.7万元，中央投资1452.5万元，其余由地方配套。2015年，原葫芦岛市食品药品监督管理局启动该建设项目，并于2015年11月18日与原告签订《建设工程施工合同》，将“葫芦岛市食品药品检验检测中心工程”发包给原告，但上述项目主体工程至今未完成竣工验收。2018年4月,原葫芦岛市食品药品监督管理局与黑龙江省食品医药设计院有限公司签订《建设工程设计合同（二）》，将“葫芦岛市食品检验检测中心实验室装修项目”委托给该设计院有限公司进行设计,设计内容为”葫芦岛市食品检验检测中心内二、三及四层实验室的平面布置、内装修、通排风、电气、给排水、消防设计”该设计院有限公司于2018年6月出具了相关设计图纸并经过设计单位黑龙江省食品医药设计院有限公司、施工单位锦州缔一建筑安装有限公司以及监理单位辽宁方圆建设项目管理有限公司会审。2019年8月5日，答辩人与辽宁天一工程咨询有限公司签订了实验室项目改造工程造价咨询合同，委托该公司就《葫芦岛市食品药品检验检测中心实验室项目改造工程》工程量计价、标底、招标控制价编制等提供咨询服务，该公司编制了《(葫芦岛)市食品药品检验检测安全检(监)测能力建设项目清单控制价编制说明》，确定《(葫芦岛)市食品药品检验检测安全检(监)测能力建设项目工程》(中心实验室项目改造工程一至四层)招标控制价为7999824.16元。8月20日，北京方信达工程造价咨询有限公司受葫芦岛市财政局委托，出具了《(葫芦岛)市食品药品检验检测安全检(监)测能力建设项目招标控制价评审报告》，最终审定招标控制价价格为7565052.62元。2019年8月27日，答辩人委托葫芦岛市启策工程管理有限公司，对食品药品检验检测能力建设项目后续工程实验室装修净化和实验台设备公开招标(招标编号:QCZB-2019-0034)，原告以7514649.92元中标。2019年9月9日，答辩人与原告签订《建设工程施工合同》，工程内容“市食品药品检验检测安全检(监)测能力建设项目后续工程实验室装修净化和实验台设备等”。2019年10月10日，答辩人与辽宁方圆建设项目管理有限公司签订《建设工程监理合同》，委托该公司负责上述工程监理。2019年12月11日，原告向监理公司辽宁方圆建设项目管理有限公司提交了《工程预付进度款支付申请表》，内容为“我方已完成了主体结构、设备定制、电气工程，部分通风系统工程等工作”，根据合同“完成工程量50％申请支付款30％”的规定，建设单位应于2019年12月25日前支付该工程预付进度款220万元，附件为工程量清单和计算方法。12月16日，监理公司辽宁方圆建设项目管理有限公司确认签收，并向建设单位葫芦岛市检验检测中心开具了《工程预付进度款支付证书》，内容为“同意本期应支付工程预付进度款220万元”，按合同规定及时付款，并由建设单位代表乔巍签收。原告因未收到其要求的进度款而提起诉讼。二、原告诉求答辩人支付进度款220万元并承担违约责任没有事实和法律依据。根据原告与答辩人签订的《建设工程施工合同》第一部分合同协议书1.4项“资金来源为财政资金”及第三部分专用合同条款12.4.4进度款审核和支付第二项“发包人支付进度款期限为在财政资金到位的前提下，7天内按已完成工程量拨付工程进度款，完成50％开始拨付总造价的30％……”的规定可知，案涉进度款的支付是附条件的，即财政资金到位以及完成50％的工程量。而原告至今也没有向答辩人提供《工程预付进度款支付申请表》所附的工程量清单及计算方法，其是否完成50％的工程量无法核实确认，更何况原告在履行合同过程中违规、违约所进行的施工也不能作为计算合同约定的有效工程量的依据，况且2019年12月16日，该项目资金还未通过年度预算，财政资金也尚未到位。因此，在合同约定的进度款付款条件未成就，以及答人因原告的违规违约行为依法行使抗辩权的情况下，原告主张答辩人给付进度款及违约金无事实和法律依据。三、原告在履行合同过程中存在如下违规、违约行为：1、根据《建设工程质量管理条例》、《建筑装饰装修工程质量验收规范》相关规定，该实验室项目主体建设工程在未经完成竣工验收前，不能开展实验室装修工程建设。原告在主体工程未经完成竣工验收的情况下，开展实验室装修工程建设违反法律规定。2、原告在未对装修工程设计报送建设行政主管部门审图情况下施工，违反法律规定。作为建筑企业原告有能力也有义务对施工图的形式合法性进行审查，并提出意见，原告未经主管部门审图施工，其行为违反了《建设工程质量管理条例》“施工图设计文件未经审查批准的，不得使用”之规定。3、原告擅自对建筑主体和承重结构变动，也未经审批；根据《建设工程质量管理条例》规定:“涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案:没有设计方案的，不得施工”。“在装修过程中，不得擅自变动房屋建筑主体和承重结构”。该工程变更结构需要建设单位、监理单位、设计单位、施工单位共同签订，再经图审实施。目前，答辩人已发现原告在室外新增外挂电梯，并进行了给水、热水、纯净水、排水的拆除，拆除消防控制室并桥架配电箱，新增检查井等等工程变动，其施工存在违规违约行为。4、原告未按工程设计图纸施工，违规变更施工图纸。2019年12月16日，建设方代表加盖答辩人公章的12**面布置图纸和40张现场签证单，均系原告在工程施工后，补盖签章，在没有设计单位参与确认的情况下，其擅自变更图纸存在重大安全隐患，其变更行为违反法律规定也是严重违约行为，不能作为计算合同约定有效工程量的依据。食品药品检验检测实验室使用功能，必须满足限制性专业要求，应由具有资质或专业的设计单位，科学制定方案与设计，严格按照规范化工程建设程序组织实施、验收，以确保达到实验室建设标准化、安全性及资质认证要求。原告上述违规及违约行为，已经严重影响该建设项目建设使用目的。四、因涉案工程涉及公共利益，而原告违规违约行为，造成已建工程极可能不符合专业实验室建设规范，不具备食品药品检验检测实验室的使用功能，涉安工程验收能否合格、能否投入使用具有不确定性，甚至可能导致部分工程拆除重建。答辩人请求人民法院依法核清事实，公正裁决。 经审理查明，2019年9月9日，被告检验检测中心（发包人）与原告缔一建筑公司（承包人）签订了《建设工程施工合同》，工程名称为市食品药品检验检测安全检（监）测能力建设项目，工程内容为市食品药品检验检测安全检（监）测能力建设项目后续工程实验室装修净化和实验台设备等。合同约定：计划开工日期2019年9月10日，计划竣工日期2019年11月29日，进度款审核和支付：监理人应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人；发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书，在财政资金到位的前提下，7天内，按已完工程量拨付工程进度款，完成50%开始拨付总造价的30%，完成80%拨付总造价的50%，完成应配合的各项验收后，付款至工程总造价的90%，经审计后付款至97%，剩余3%作为质保金；发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金等条款。合同签订后，原告缔一建筑公司于2019年9月进场施工。2019年12月11日，原告缔一建筑公司向该工程监理人辽宁方圆建设项目管理有限公司提交了《工程预付/进度款支付申请表》，内容为“我方已完成了主体结构、设备定制、电气工程，部分通风系统工程等工作，根据合同完成工程量50％申请付款30％的规定，建设单位应于2019年12月25日前支付该工程进度款贰佰贰拾万元，现上报申请表，请予以审查并开具工程进度款支付证书。附件：1、工程量清单。2、计算方法”。2019年12月16日，该工程监理人辽宁方圆建设项目管理有限公司向被告检验检测中心开具了《工程预付/进度款支付证书》，内容为“致葫芦岛市检验检测中心（建设单位）根据合同的规定，经审核承包单位的申请和报表，并扣除有关款项，同意本期应支付工程进度款为贰佰贰拾万元，请按合同规定及时付款”。被告检验检测中心于同日对该支付证书审批确认，但没有按期支付相关款项。庭审中，被告检验检测中心对原告缔一建筑公司主张的工程量已完成70%的事实没有异议。庭审后，被告检验检测中心提出对工程量是否完成50%进行鉴定的申请。 上述事实，有当事人陈述、建设工程施工合同、工程预付/进度款支付申请表、工程预付/进度款支付证书、增值税发票、招标文件等证据在卷佐证，经当庭质证，可以认定。 本院认为，原告缔一建筑公司与被告检验检测中心签订的建设工程施工合同内容真实，合法有效，双方应当按照合同约定全面履行各自义务，合同中关于工程进度款审核和支付的相关条款，对双方具有法律约束力。原告缔一建筑公司申请进度付款，经监理人审核、发包人审批，确定为2200000.00元，有事实根据和合同依据。被告检验检测中心未按期给付该笔进度款已构成违约，应承担相应的违约责任。因此，原告缔一建筑公司要求所给付进度款2200000.00元和违约金的诉讼请求，符合本案事实和法律规定，应予支持；但违约金应从进度款付款期满日即2019年12月23日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率单倍计算，原告主张双倍计算没有依据，不予支持。对于被告检验检测中心提出的财政资金未到位、原告违规违约施工、工程量是否完成50%不确定而应进行鉴定的抗辩主张及申请，首先，关于财政资金是否到位、原告违规违约施工，本案中没有相关证据证实，事实难以认定；其次，法庭调查中原、被告双方对工程量已完成70%并无争议，那么，本案工程量已完成并超过50%的事实可以直接认定，不属于鉴定事项。因此，被告检验检测中心的抗辩及鉴定申请，不符合本案事实和法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十三条之规定，判决如下： 被告葫芦岛市检验检测中心于本判决生效后十日内给付原告锦州缔一建筑安装有限责任公司工程进度款2,200,000.00元及违约金（以2,200,000.00元为本金基数，从2019年12月23日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24,400.00元，由被告葫芦岛市检验检测中心承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  潘庆久 人民陪审员  刘 洋 人民陪审员  毛冬梅 二〇二〇年五月二十五日 书 记 员  牛 璐