福建省古田县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0922民初65号 原告：卢晓峰，女，1979年2月3日出生汉族，古田县人，住古田县。 被告：叶穆菊，女，1953年11月6日出生汉族，古田县人，现住古田县。 委托诉讼代理人：周守明（系叶穆菊丈夫），1953年1月9日出生，现住古田县。 原告卢晓峰与被告叶穆菊抵押权纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告卢晓峰到庭参加诉讼，被告叶穆菊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卢晓峰向本院提出诉讼请求:1、依法确认卢晓峰对坐落于古田县具有抵押权，对上述抵押物的拍卖价款在108000元内享有优先受偿权；2、本案诉讼费由叶穆菊承担。事实与理由：2016年5月5日,叶穆菊因经营缺乏资金向卢晓峰借款300000元，因无法还款，叶穆菊同意将其位于古田县抵押给银行的剩余部分价值216000元抵押给卢晓峰和另一债权人陈敏星。2018年8月21日，卢晓峰及案外人陈敏星与叶穆菊签订《个人抵押借款合同》，约定抵押范围包括借款合同下的借款本金、利息、违约金及实现债权的其他费用（包括但不限于法院诉讼费、律师费）。2018年8月23日，卢晓峰及案外人陈敏星与叶穆菊在古田县国土资源局依法办理了房屋抵押登记手续，不动产登记证明证号：闽（2018）古田县不动产证明第XXX号，担保债权数额为216000元。后卢晓峰与案外人陈敏星达成协议，两人分别享有债权数额108000元。2019年5月8日，卢晓峰起诉福建省古田县华龙调味食品有限公司、叶穆菊、叶臻民间借贷纠纷一案，双方达成调解协议，古田县人民法院于2019年5月20日作出（2019）闽0922民初1430号民事调解,福建省古田县华龙调味食品有限公司、叶穆菊、叶臻于2020年3月30日之前分三期偿还卢晓峰借款本金300000元，若未按约还款则卢晓峰有权就剩余未偿还借款本金申请强制执行并要求支付前期利息98500及后期利息。调解生效后，叶穆菊等人未能按调解书约定履行还款义务，卢晓峰申请强制执行。因（2019）闽0922民初1430号民间借贷诉讼中卢晓峰未对抵押房屋的拍卖、变卖所得价款优先受偿提出诉讼请求，而抵押担保的债权包含在前案调解的金额中，故请求法院依法判令确认卢晓峰对叶穆菊名下的坐落于古田县的抵押房产具有抵押权并对上述抵押物的拍卖、变卖所得的价款在108000元内享有优先受偿权。并提交如下证据：1、《个人抵押借款合同》、闽（2018）古田县不动产证明第XXX号《不动产登记证明》、《设定抵押行政划拨使用权处置协议》复印件；2、借条复印件、（2019）闽0922民初1430号民事调解书。 叶穆菊未作答辩。 庭审后经本院询问，叶穆菊的委托诉讼代理人周守明陈述，古田县房屋系其夫妻关系存续期间，叶穆菊从她母亲处继承，是叶穆菊个人财产。2016年卢晓峰出借了300000元；另一债权陈敏星2013年起也出借了很多钱，其中有一笔借款180000元，后来均无法偿还。2018年卢晓峰提出做房子抵押，就将卢晓峰借款300000元和陈敏星借款180000元一起做房屋抵押担保，抵押债权216000元，卢晓峰和陈敏星一人一半。当时房子已抵押给银行，做二次抵押时房子抵押价值只剩下216000元。对抵押事实及卢晓峰要求对抵押房屋优先受偿没有意见，但抵押的债权已经起诉过，其担心是否存在重复起诉，希望法院予以审查，如果没有重复起诉则其对卢晓峰的诉请就没有意见。对卢晓峰提交的证据均无异议，但《个人抵押借款合同》中的借款是为了做抵押而写，不存在卢晓峰、陈敏星共同出借216000元的事实，抵押担保的借款实际上就是2016年卢晓峰借款300000元和2013年陈敏星借款180000元。 根据双方均无异议且经审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下： 1、周守明、叶穆菊系夫妻关系，叶臻是其二人女儿，系福建省古田县华龙调味食品有限公司法定代表人。2016年5月5日，福建省古田县华龙调味食品有限公司、叶穆菊、叶臻以缺乏资金周转为由向卢晓峰借款300,000元。2019年5月8日，卢晓峰诉至本院，5月20日，双方达成调解协议，本院作出（2019）闽0922民初1430号民事调解,福建省古田县华龙调味食品有限公司、叶穆菊、叶臻自愿于2019年9月30日、2019年12月30日、2020年3月30日之前分三期偿还借款本金300,000元；若叶穆菊等人未按约定履行还款义务，则卢晓峰有权就剩余未偿还借款本金立即向法院申请强制执行并要求支付前期利息98,500元及后期利息。现该案在强制执行阶段。 2、2016年12月26日，叶穆菊、周守明作为抵押人将叶穆菊名下的古田县为案外人林远娇向古田县农村信用合作社贷款650000元进行抵押担保，并办理抵押登记手续。2019年10月21日，古田县农村信用合作社起诉林远娇、张滨、叶穆菊、周守明的金融借款合同纠纷一案，本院于同年11月29日作出判决：一、林远娇、张滨应于判决生效之日起三十日内共同偿还古田县农村信用合作社借款本金650000元及利息；二、若林远娇、张滨逾期未履行还款义务，则古田县农村信用合作社有权就叶穆菊名下坐落于古田县（房屋所有权证号：古房权证古田字第××号；土地使用权证号：古西国用（2012）第XXX号）拍卖、变卖的价款在上述债权范围内优先受偿。该判决已生效，现亦在强制执行阶段。 3、2018年，因福建省古田县华龙调味食品有限公司、叶穆菊、叶臻无法清偿卢晓峰借款，8月21日，卢晓峰及案外人陈敏星与叶穆菊签订《个人抵押借款合同》，双方均同意以叶穆菊名下的坐落于古田县在古田县农村信用合作社贷款的抵押价值余额部分对卢晓峰及案外人陈敏星的216000元债权顺位抵押担保,当日卢晓峰、陈敏星没有再共同出借216000元，担保的债权216000元系2016年5月5日卢晓峰已出借给叶穆菊等人的300000元和2013年6月13日陈敏星已出借给叶穆菊等人的180000元，并口头约定216000元中卢晓峰、陈敏星两人各抵押担保债权108000元。8月23日，双方在古田县国土资源局办理抵押登记手续，登记号：闽（2018）古田县不动产证明第XXX号，《不动产登记证明》上载明：权利人（申请人）陈敏星、卢晓峰；义务人叶穆菊；房产坐落古田县；土地使用权证：古国用（2012）第XXX号，所有权证号：古房权证古田字第××号；抵押的方式：一般抵押权；该不动产为二次抵押；担保债权的数额：216000元。 本院认为,叶穆菊将其名下坐落于古田县二次抵押给卢晓峰,为卢晓峰于2016年5月5日出借给叶穆菊等人300000元借款其中的108000元债权提供担保，并办理了抵押登记,抵押权已设立并有效，卢晓峰系古田县抵押权人，其与叶穆菊等人的300000元的主债权纠纷已经本院（2019）闽0922民初1430号民事调解处理，故卢晓峰可以在本案中直接起诉抵押人叶穆菊要求行使抵押权。因卢晓峰办理的是顺位抵押登记，故应在其他设立在先抵押权优先受偿后的剩余部分在108000元范围内享有优先受偿权。叶穆菊经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第一百九十九条第（一）项,《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条第一款、第五十四条第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十四规定,判决如下: 卢晓峰有权对登记在叶穆菊名下的坐落于古田县房屋（房屋所有权证号：古房权证古田字第××号；土地使用权证号：古西国用（2012）第XXX号）的拍卖、变卖款在第一顺位抵押权优先受偿后的剩余部分在108000元范围内享有优先受偿权。 案件受理费2460元，由叶穆菊负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审 判 长 彭 雯 人民陪审员 陈 苾 人民陪审员 陈志锋 二〇二〇年五月二十日 法官助理陈海英 书记员郑晶晶 附主要法律条文： 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿： （一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。