青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终590号上诉人（原审被告）：祁连县八宝镇王庆内科诊所，统一社会信用代码92632222MA755GEL6G，住所地青海省祁连县八宝镇广电大厦斜对面租房。经营者：王庆，公民身份号码×××，男，1973年2月10日出生，汉族，住青海省祁连县八宝镇人民路金泉小区2号楼1单元302室。委托诉讼代理人：王平，青海凡圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王军，公民身份号码×××，男，1980年3月5日出生，汉族，住青海省祁连县。委托诉讼代理人：陈辉、俞宁宁，北京市汉卓（西宁）律师事务所律师。原审被告：河西学院附属张掖人民医院，组织机构代码43854XXXX，住所地甘肃省张掖市甘州区西环路67号。法定代表人：王海鹰，该医院院长。委托诉讼代理人：李兴禄，甘肃金彤律师事务所律师。原审被告：祁连县人民医院，统一社会信用代码12632222440340295W，住所地青海省祁连县新城区团结路。法定代表人：马海霖，该医院院长。委托诉讼代理人：樊建华，男，该医院副院长。上诉人祁连县八宝镇王庆内科诊所（以下简称“王庆内科诊所”）与被上诉人王军、原审被告河西学院附属张掖人民医院（以下简称“河西张掖医院”）、祁连县人民医院（以下简称“祁连县医院”）医疗损害责任纠纷一案，王军于2019年1月8日向西宁市城西区人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令：1、王庆内科诊所赔偿348275元（包括医疗费28674.05元、误工费102991元、交通费3675元、住院伙食补助费4970元、住院期间护理费9081元、出院后护理费13530元、营养费9000元、伤残赔偿金189090元、鉴定费31800元、住宿费4890元，上述合计397701.05元×75%=298275元，精神损害抚慰金50000元）；2、河西张掖医院赔偿49770元（397701.05元×10％=39770元，精神损害抚慰金10000元）；3、祁连县医院赔偿29885元（397701.05元×5％=19885元，精神损害抚慰金10000元）；4、本案诉讼费由王庆内科诊所、河西张掖医院、祁连县医院承担。西宁市城西区人民法院于2019年12月9日作出（2019）青0104民初102号民事判决，宣判后，王庆内科诊所不服向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王庆内科诊所的委托诉讼代理人王平、被上诉人王军及其委托诉讼代理人陈辉、俞宁宁，原审被告河西张掖医院的委托诉讼代理人李兴禄、祁连县医院的委托诉讼代理人樊建华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原判认定，根据王庆内科诊所就诊资料显示，2016年9月6日，王军以“左膝关节肿胀疼痛3年”为主诉到王庆内科诊所就诊，当日该诊所主要治疗方案及过程为：“左膝关节髌前滑囊抽出乳白色滑液12ml及给予静脉注射治疗”；2016年9月25日，王军再次到王庆内科诊所就诊，当日该诊所的主要治疗方案及过程为：“在无菌操作下抽出左膝滑囊内脓性液体4ml及给予静脉注射治疗”。治疗后王军左膝关节疼痛未见好转，于2019年9月28日再次到王庆内科诊所就诊，该诊所主要治疗方案及过程为：“再次左膝关节髌前滑囊抽出乳白色滑液5ml及给予静脉注射治疗”。后王军在嘉峪关市外出期间，因其左膝关节红肿疼痛明显且伴有发烧，于2016年10月2日在嘉峪关市医院进行门诊检查，该院要求王军到上级医院治疗，产生门诊费120.75元，由王军自费。2016年10月4日，王军入住河西张掖医院内一科，诊断为“痛风、双膝骨关节病”，入院后给予抗风湿、激素对症支持治疗。2016年10月7日出院，住院3天，产生门诊费1036.62元、住院费2839.62元，由王军自费。后王军回到祁连县，于2016年10月8日入住祁连县医院外科，入院诊断“急性化脓性关节炎、痛风性关节炎并痛风石形成”，入院后行相关检查及给予抗炎、止痛、消除水肿、对症处理治疗，2016年10月14日出院，出院诊断“急性化脓性关节炎、痛风性关节炎并痛风石形成”，住院7天，产生门诊费298.84元、住院费4652.95元，其中基本统筹基金支付住院费2681.9元，王军个人自付门诊费298.84元、住院费1971.05元。出院医嘱：1、转上级医院进一步治疗；2、随诊。出院当天，王军因病情未见缓解，随即入住青海大学附属医院创伤骨病外科，入院诊断“左膝化脓性关节炎、痛风、2型糖尿病”，当日行左膝关节切开引流术，2016年11月8日出院，住院25天，产生门诊费663.88元、住院费21013.23元，其中基本统筹基金支付住院费8274.42元，王军个人自付门诊费663.88元、住院费12738.81元。2017年12月25日，王军入住西宁市第三人民医院骨二病区，入院诊断“全身多发痛风结石、左膝关节化脓性关节炎术后”，入院后行痛风结石挖除术，2018年1月30日出院，住院37天，产生门诊费36.1元、住院费25835.35元，其中城乡基本统筹支付住院费15361.97元，王军个人自付门诊费36.1元、住院费10473.38元，后王军于2019年9月23日在中国人民财产保险股份有限公司青海分公司报销大病保险2773.38元，扣除保险报销，王军自付门诊费36.1元、住院费7700元；2019年4月25日，王军因鉴定需要在青海省人民医院做检查，产生门诊费用1207元，由王军自费。王军认为，王庆内科诊所超诊疗科目、超执业范围，在诊断不明确的情形下，未按规范进行消毒对其进行穿刺治疗，导致左膝化脓性关节炎。河西张掖医院诊断错误、祁连县医院治疗不当，延误了病情。上述医院的医疗行为均存在过错，且医疗过错行为与损害后果之间存在因果关系，应承担民事赔偿责任，故诉至该院。在诉讼过程中，王军申请司法鉴定，要求对其的伤残等级和休息、护理、营养期进行法医学鉴定，就王庆内科诊所、河西张掖医院、祁连县医院、青海大学附属医院在对王庆诊疗过程中是否存在因果关系、参与程度进行法医学鉴定。经双方当事人共同选择确定，由司法鉴定科学研究院作为本案的鉴定机构。该院于2019年7月5日作出司鉴院[2019]临鉴字第2190号鉴定意见书，该意见书中分析说明如下：根据现有的材料记载，王军在王庆内科诊所就诊之前，没有左膝开放性损伤史和其它穿刺操作史，王军的左膝关节感染系在王庆内科诊所的膝关节穿刺术操作之后发生，反映出该院的关节穿刺术在消毒、无菌操作等方面存在不足，说明该院实施的膝关节穿刺术存在医疗过错，分析认为，王庆内科诊所的医疗过错行为与王军的左膝关节感染等不良后果之间存在因果联系。根据王军到河西张掖医院就诊时的临床表现、实验室检查，结合王军左膝部穿刺操作史，已足以提示其左膝关节存在感染。河西张掖医院对于王军左膝关节感染未作出临床诊断，存在漏诊的不足。同时，河西张掖医院在未明确左膝病因的情况下，多次使用糖皮质激素类药物，具有进一步加重左膝关节感染的可能……根据2016年10月8日祁连县医院临床查体和血常规记录，提示王军的左膝关节感染没有得到有效控制，呈进一步加重趋势，说明河西张掖医院的治疗（包括抗感染药物的应用）没有达到积极有效的程度，尚不足以控制左膝感染症状，据此分析认为，河西张掖医院在对王军的诊疗过程中存在一定的不足，属于医疗过错行为，与王军左膝关节感染控制不利等不良后果之间存在一定的因果关系。纵观祁连县医院的诊疗过程，该院最初的诊疗存在漏诊和对症治疗不够充分的不足，反映出经治医院对王军的病情未尽到高度注意义务，虽然该院2016年10月13日实施了正确的治疗方式，但对于王军左膝关节感染的治疗仍存在一定程度的延误，故该院的诊疗行为存在一定的医疗过错，与王军的左膝关节感染等不良后果之间存在因果联系。鉴定意见为：1、被鉴定人王军目前左膝关节活动功能障碍的不良后果已达到人体损伤九级伤残；其左膝关节感染后可酌情给予休息120日-150日，护理90日，营养90日。2、王庆内科诊所的医疗过错行为与王军最终左膝关节活动功能障碍的不良后果（九级伤残）之间存在相当因果关系，其医疗过错行为属于同等因素，参与程度建议为50%左右；河西张掖医院的医疗过错行为与被鉴定人王军最终左膝关节活动功能障碍的不良后果（九级伤残）之间存在一定的因果关系，其医疗过错行为属于轻微因素，参与程度建议为10%左右；祁连县医院与王军最终左膝关节活动功能障碍的不良后果（九级伤残）之间存在一定的因果关系，其医疗过错行为属于轻微因素，参与程度建议为5%左右；青海大学附属医院的诊疗行为无过错，与王军的不良后果之间无因果关系。王军对该鉴定意见提出异议，认为本案人身损害发生在2017年1月1日前，应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为标准评定伤残等级。2019年10月18日，鉴定机构司法鉴定科学研究院作出《情况说明》，主要内容是：上海市司法局司法鉴定管理处和上海市司法鉴定协会曾于2017年5月23日发布伤残标准衔接适用问题的意见，该意见中规定：发生在2017年3月23日之前的交通事故或者其他人身损害，适用的评残标准，以鉴定委托为准。本案中，王军于2016年9月6日起至多家诊疗机构就诊，其损害发生在2017年3月23日之前，适用的评残标准应以鉴定委托为准。司法鉴定科学研究院在2019年4月24日受理该案时经与委托人、各方当事人沟通，选择依照《人体损伤致残程度分级》进行评定。后该院又向本院提交《司法鉴定委托表》及其在2019年4月24日召开的听证会上制作的《医疗损害鉴定听取医患双方陈述记录》照片记录一份，记录中载明“各方同意依照‘人损’标准进行伤残鉴定”，并由王军、其委托诉讼代理人陈辉及医院各代理人签字确认。另查，1、王军户口户别为居民家庭户。王军于2017年5月5日登记注册“祁连县八宝镇鹿源土特产”，王军为该个体工商户的经营者，后因其病情无法继续经营，于2017年10月16日注销登记后变更经营者。2、王庆内科诊所为个体工商户，经营者为王庆，在王军就诊期间名称为祁连县王庆中西医诊所，于2017年5月5日变更为现名称，祁连县王庆中西医诊所经营范围为中西医、一般医疗服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。王庆的《医师执业证》登记的其执业范围为内科专业。王庆内科诊所对王军所行左膝关节穿刺术，超出该诊所诊疗范围及王庆执业范围。再查，1、王军主张的住宿费4890元，提供2016年10月14日由西宁友田商务宾馆有限公司出具的收据1张，载明“住宿费，一天140元，共26天”，费用为3640元，此收据王庆内科诊所以未提供发票为由不予认可；王军提供2017年2月7日、2月9日、2月10日在西宁市第三人民医院康复治疗时住宿费发票3张，费用为1250元。2、王军主张交通费3675元，王军提供从祁连县医院转院到青海大学附属医院的包车司机出具的收条1张费用为1000元、从西宁返回祁连的包车司机出具的收条1张费用800元，王军称其因伤情紧急需从祁连县医院转院至青海大学附属医院，且考虑到救护车费用比私家车昂贵，故向私人承包车辆转院和返程。祁连县医院认可王军的陈述，称如乘坐救护车不包含医护人员费用就需要1500元。王军提供油费发票6张总金额1555元、通行费票据25张总金额235元，王军称加油费和通行费是在祁连县人民法院诉讼中、在青海省人民法院鉴定期间及本次诉讼过程中产生的费用，王庆内科诊所认为油费和通行费不属于交通费，不予认可。其他票据8张总金额45元，开票单位及票据内容均与本案无关。3、王军在鉴定过程中向鉴定人预付出诊费用15000元，王军提供鉴定人西宁至上海及返程的机票行程单4张总金额为8240元、住宿费发票1张金额为686元、餐饮费电子发票1张金额为111元、上海市与西宁市的出租车发票10张总金额为1209元。该部分费用实际支出10246元，王军认可余款已退还。原审法院认为，医疗机构及其医务人员因过错造成患者在诊疗活动中受到损害，王庆内科诊所、河西张掖医院、祁连县医院应当按各自的医疗行为过错参与程度承担赔偿责任。本案诉讼过程中，经各方当事人共同选择确定由司法鉴定科学研究院作为本案的鉴定机构，本案的相关认定以该院作出的司鉴院[2019]临鉴字第2190号鉴定意见为准。根据司法鉴定意见，王庆内科诊所实施的膝关节穿刺术存在医疗过错，该医疗过错行为与王军最终左膝关节活动功能障碍的不良后果（九级伤残）之间存在相当因果关系，其医疗过错行为属于同等因素，参与程度建议为50%左右，该司法鉴定机构由双方当事人选定，鉴定程序合法，鉴定意见明确，故据此认定王庆内科诊所的医疗行为存在医疗过错。此外，该诊所对王军实施的膝关节穿刺术属于外科手术，超出该诊所经营范围，亦超出王庆本人的执业范围，违反了《医疗机构管理条例》第二十七条“医疗机构必须按照核准登记的诊疗科目开展诊疗活动”的规定，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错；（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”，据此还应认定该诊所有超范围经营、医师超范围执业的过错。综合上述意见，酌情对王庆内科诊所医疗过错参与程度确定为60%。根据鉴定意见，河西张掖医院在对王军的诊疗过程中存在一定的不足，属于医疗过错行为，其医疗过错行为与王军最终左膝关节活动功能障碍的不良后果（九级伤残）之间存在一定的因果关系，其医疗过错行为属于轻微因素，参与程度建议为10%左右。鉴定程序合法，鉴定意见明确，故据此认定河西张掖医院的医疗行为存在医疗过错，医疗过错参与程度确定为10%。根据鉴定意见，祁连县医院对于王军左膝关节感染的治疗存在一定程度的延误，该院与王军最终左膝关节活动功能障碍的不良后果（九级伤残）之间存在一定的因果关系，其医疗过错行为属于轻微因素，参与程度建议为5%左右。鉴定程序合法，鉴定意见明确，故据此认定祁连县医院的医疗行为存在医疗过错，医疗过错参与程度确定为5%。（一）关于王军伤残等级。王军认为本案鉴定应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为标准评定伤残等级的问题，首先，双方当事人在鉴定听证会上沟通选择鉴定标准，并在《医疗损害鉴定听取医患双方陈述记录》中确认适用《人体损伤致残程度分级》标准。其次，《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》中“范围”部分规定：“本标准适用于职工在职业活动中因公负伤和因职业病致残程度的鉴定”，与本案情形不符，故本案不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作为鉴定标准，因此本案鉴定程序合法，鉴定意见明确，故据此认定王军左膝关节活动功能障碍的不良后果构成人体损伤九级伤残。（二）关于王军主张的各项损失赔偿数额作如下认定：1、医疗费用。王军主张嘉峪关市医院门诊费120.75元，河西张掖医院的门诊费1036.62元、住院费2839.62元，祁连县医院的门诊费298.84元、住院费1971.05元，青海大学附属医院的门诊费663.88元、住院费12738.81元，上述门诊费、住院费均为王军本人自负，该院予以确认；王军主张在西宁市第三人民医院康复治疗住院自付门诊费36.1元、住院费7700元，王军此次入院治疗与前次住院已相隔一年，入院诊断为“全身多发痛风结石、左膝关节化脓性关节炎术后”，治疗过程是行痛风结石挖除术，王军并未提供证据证明此次治疗系前损害后果的康复治疗，故对该次医疗费用不予认定。王军主张在青海省医院检查的门诊费1207元，该门诊费为鉴定过程中支出的检查费，属于损失范围。综上，王军主张的医疗费用确定为20876.57元。2、误工费。王军提出因医疗过错行为致其伤残，造成误工，以其原为个体工商户为由，主张按青海省城镇私营单位平均工资计算误工费，该院予以采纳。受害人因伤致残的，误工时间应当计算至定残日前一天或者按照实际误工时间计算，依据法律规定该院确定王军的误工时间自王军接受王庆内科诊所治疗出院之日至定残日前一天，王军主张的误工费起始时间为2016年10月1日至2019年6月30日，符合法律规定，王军的误工费计算方式如下：2016年青海省城镇私营单位平均工资为34908元，误工费为34908元÷12月×3月=8727元；2017年青海省城镇私营单位平均工资为36588元；2018年青海省城镇私营单位平均工资为38451元；2019年按2018年青海省城镇私营单位平均工资38451元计算，误工费为38451元÷12月×6月=19225元，合计102991元，计算合理且符合法律规定，予以确认。3、护理费。住院期间的护理费，王军主张2016年共计住院34天，予以确认，王军在西宁市第三人民医院于2017年住院6天、2018年住院31天，如前所述，不予认定。护理费参照2016年西宁市工资指导价位中其他护理人员工资的平均数4178元，护理人员为一人，护理费计算为4735元。出院后护理费，鉴定意见为护理期90日，该院予以确认，王军主张参照2017年西宁市工资指导价位中其他护理人员工资的平均数4510元的标准，按护理人员为一人，护理费计算为13530元，计算合理且符合法律规定。故王军住院期间和出院后护理费合计为18265元。4、住院伙食补助费。王军主张按照青海省党政机关省内差旅费伙食补助标准每天70元，按住院34天计算为2380元。5、营养费。关于营养期限鉴定意见为90日，王军主张按100元/天计算，营养费该院酌情确定为70元/天×90日=6300元。6、残疾赔偿金。王军主张按照2018年城镇常住居民人均可支配收入31515元的标准计算，符合法律规定，应予支持，具体计算为：31515×20年×20%=126060元。7、住宿费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款之规定“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，王军提交的在青大附院住院期间的住宿费票据虽然为收据，但该费用3640元与王军的诊疗地点、时间、陪护人数相符，费用相当，予以确认。王军在西宁市第三人民医院住院期间的住宿费发票3张，费用为1250元，如前所述，不予认定。8、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，王军主张交通费3675元，其中从祁连县医院转院到青大附院的包车费用、从西宁返回祁连的包车费用共计1800元，考虑到当时王军伤情的紧急性和包车的必要性，包车费用比救护车费用低廉的经济性，该院予以确认。其中油费票据6张、通行费票据25张、其他票据8张，总金额1835元，不属于因就医或者转院治疗时发生的费用，不予认定。9、鉴定费。其中向鉴定机构支付的鉴定费16800元，该院予以确认；向鉴定人支付的出诊费用，王军提供的机票行程单4张、住宿费发票1张、餐饮费发票1张、出租车发票10张，上述费用合计10246元，与鉴定人、鉴定的时间、地点相符，予以确认。鉴定费相关费用合计为27046元。10、精神损害抚慰金。王军到王庆内科诊所就医，因其过错致王军九级伤残，且王军长期奔波各地就医，为此经受就诊之痛，给王军带来精神上的痛苦，王军具有请求王庆内科诊所赔偿其精神损害之权利。但王军诉求50000元数额明显过高。确定精神损害抚慰金数额应根据侵权人的过错程度、侵害的具体情节、受诉法院所在地平均生活水平等因素来确定，再结合本案案情及《西宁市民事审判工作座谈会会议纪要》关于八级伤残以下等级的，精神损害抚慰金一般不高于10000元的精神，该院酌情支持5000元。王军关于由河西张掖医院、祁连县医院各赔偿10000元精神损害抚慰金的请求，因该二医院的医疗过错行为属于轻微因素，过错程度较低，不予支持。综上，王庆内科诊所、河西张掖医院、祁连县医院因其医疗行为存在医疗过错，对王军造成的各项损失的合理部分共计309358.57元应予赔偿，三医院按照医疗过错参与程度承担相应的赔偿责任，王庆内科诊所还应赔偿王军精神损害抚慰金5000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条第（一）项，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、王庆内科诊所于本判决生效后十日内赔偿王军各项损失即医疗费20876.57元，误工费102991元，护理费18265元，住院伙食补助费2380元，营养费6300元，残疾赔偿金126060元，住宿费3640元，交通费1800元，鉴定费27046元，以上合计309358.57元的60%计185615元，精神抚慰金5000元，两项合计190615元；二、河西张掖医院于本判决生效后十日内赔偿王军各项损失即医疗费20876.57元，误工费102991元，护理费18265元，住院伙食补助费2380元，营养费6300元，残疾赔偿金126060元，住宿费3640元，交通费1800元，鉴定费27046元，以上合计309358.57元的10%计30936元；三、祁连县医院于本判决生效后十日内赔偿王军各项损失即医疗费20876.57元，误工费102991元，护理费18265元，住院伙食补助费2380元，营养费6300元，残疾赔偿金126060元，住宿费3640元，交通费1800元，鉴定费27046元，以上合计309358.57元的5%计15468元。案件受理费7719元，减半收取3859.5元，由王庆内科诊所负担1719元、河西张掖医院负担279元、祁连县医院负担140元、王军负担1721.5元。宣判后，王庆内科诊所不服，向本院提起上诉，认为原判认定事实不清、程序违法，原判未对上诉人提交的青海警官职业学院司法鉴定中心作出的鉴定意见书予以审核、认定，遗漏当事人提交的证据属于严重的程序违法。司法鉴定科学研究院作出的《司法鉴定意见书》对上诉人的诊疗行为分析不当且与青海警官职业学院司法鉴定中心《鉴定意见书》的分析意见完全相反，司法鉴定科学研究院作出的《鉴定意见书》鉴定依据明显不足不能作为确定上诉人承担责任的依据，本案中涉及的两份鉴定意见书是就同一案件事实在两次诉讼中形成的，并非在同一诉讼中因不服前次鉴定通过重新鉴定所形成，鉴定意见作为证据的证明效力不存在高低之分，故上诉人提交的青海警官职业学院司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》是合法的诉讼证据，应当作为有效证据予以采信，该鉴定结论认定王军左膝关节化脓性关节炎不是药物过敏感染或者关节腔抽脓和冲洗时细菌感染所致，根据该鉴定结论上诉人不应承担损害赔偿责任，请求二审人民法院撤销原判，依法驳回王军的诉讼请求。王军辩称，原判认定事实清楚，判决结果准确，上诉人所依据的青海警官职业学院司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》是在祁连县人民法院诉讼时作出的，在祁连县人民法院诉讼时当事人只有王军与上诉人，河西张掖医院、祁连县医院并没有参与诉讼，故鉴定结论没有对河西张掖医院、祁连县医院的医疗行为是否存在过错进行鉴定，后王军撤回了在祁连县人民法院的诉讼，追加了被告后又重新在西宁市城西区人民法院提起了诉讼，故青海警官职业学院司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》与本案无关。再者针对该《鉴定意见书》存在的问题，王军向管理部门投诉后，经司法厅组织专家对鉴定结论进行了论证，论证后本来要对鉴定机构及鉴定人员进行处罚，后组织双方调解，青海警官职业学院司法鉴定中心不仅退还了王军交纳的全部鉴定费，还向王军补偿了几万元费用，如果鉴定结论没有问题，青海警官职业学院司法鉴定中心为何要退回鉴定费并支付补偿款，故上诉人要求依据青海警官职业学院司法鉴定中心作出的鉴定意见属无理要求，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。河西张掖医院辩称，原判判令其承担10%的赔偿责任不当，王军在就诊时没有明确告知医院做过膝关节穿刺术，仅说是吃猪肉导致关节肿胀，王军对病情的严重性有所隐瞒，故医院的诊疗行为并无不当，请求人民法院依法改判河西张掖医院不承担责任。祁连县医院辩称，原判认定事实清楚，判决结果适当，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，王军于2017年在祁连县人民法院将王庆内科诊所作为被告提起了医疗损害赔偿之诉，根据王军的申请，祁连县人民法院委托青海警官职业学院司法鉴定中心对王庆内科诊所的医疗行为是否存在过错、过错程度等进行了司法鉴定，青海警官职业学院司法鉴定中心于2018年4月1日作出了《鉴定意见书》，王军对该鉴定结论不认可要求重新鉴定，在此期间王军撤回了在祁连县人民法院的起诉，又增加了河西张掖医院、祁连县医院、青海大学附属医院为被告在城西区人民法院重新提起了诉讼，随后王军依然提出鉴定申请，要求鉴定其先后就诊的四家医院是否存在医疗过错行为，经几方当事人选择，最后委托司法鉴定科学研究院作出了鉴定意见，该鉴定结论明确王庆内科诊所的医疗过错行为与王军的伤残之间存在相当因果关系，参与程度建议为50%左右，河西张掖医院的医疗过错行为与王军的伤残之间存在一定的因果关系，参与程度建议为10%左右，祁连县医院的医疗过错行为与王军的伤残之间存在一定的因果关系，参与程度建议为5%左右，青海大学附属医院的诊疗行为无过错。王军根据该鉴定结论，撤回了对青海大学附属医院的起诉。鉴定结论作出后，原审法院向几方送达了鉴定意见书，并要求各方在限定期限内对鉴定结论提出异议，但王庆内科诊所、河西张掖医院、祁连县医院并未提出异议，只有王军对伤残等级不服提出异议，鉴定单位作出了回复。司法鉴定科学研究院是几方当事人共同选择确定的鉴定机构，鉴定单位具备司法鉴定资质，鉴定程序合法，王庆内科诊所并未提供证据证实鉴定结论依据不足，故该鉴定结论应当作为认定案件事实的依据。王庆内科诊所要求本案采信青海警官职业学院司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》的理由不能成立，该鉴定是在祁连县人民法院审理时委托作出的，该鉴定结论并没有对河西张掖医院、祁连县医院的医疗行为是否存在过错进行鉴定，再者本案在审理过程中重新委托、重新鉴定，无需适用另一案件不完整的鉴定结论，综上，王庆内科诊所要求适用青海警官职业学院司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》的上诉理由不能成立。原判采信了司法鉴定科学研究院作出的鉴定结论，同时结合王庆内科诊所存在的超范围经营、医师超范围执业的过错，在鉴定结论确定的参与度基础上增加了10%的过错责任是适当的。另外，王庆内科诊所提出鉴定结论确定的误工期是120-150日，而原判计算至定残日前，显属不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原判依据法律规定，计算至定残日前一天并无不当。综上，原判认定事实清楚，判决结果准确，应予维持。另外，原审被告河西张掖医院在庭审中提出对原判确定的责任比例不服，认为该医院不存在过错，不应承担10%的责任，但鉴定结论确定其存在漏诊、用药不当的过错行为，参与程度建议为10%，河西张掖医院在原审法院限定的期限内并未对鉴定结论提出异议，只是在庭审中主张王军在就诊时没有如实告知膝盖做了穿刺术，是患者掩盖病情，医院无过错，但对此主张未提交证据证实，一审判决后其也未提起上诉，故对河西张掖医院的抗辩主张不予采信。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7719元由上诉人王庆内科诊所负担。本判决为终审判决。审判长 韩雪梅审判员 任 宁审判员 李 娟 二〇二〇年五月二十九日书记员 冶 静附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。