湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0124民初6149号原告袁爱华。委托诉讼代理人赵志兵，湖南银联律师事务所律师，特别授权。被告宁乡市人民医院，住所地：宁乡市玉潭街道一环西路209号。法定代表人刘亮，系该院院长。委托诉讼代理人吴江洪，湖南严明律师事务所律师，特别授权。原告袁爱华诉被告宁乡市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袁爱华及其委托诉讼代理人赵志兵，被告宁乡市人民医院的委托诉讼代理人吴江洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁爱华向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医药费、陪护费、精神损害抚慰金等各项损失共计295441元（按照被告承担40%的责任计算，金额为128176元）。2、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告袁爱华因停经40天于2019年1月22日至医院B超发现盆腔包块（考虑卵巢肿瘤），遂于2019年1月23日到宁乡市人民医院住院治疗，被告拟择期手术治疗。于1月25日在完善术前检查后对原告进行了腹腔镜探查术，置镜探查：乙状结肠与左下腹壁、子宫左侧壁、后壁及盆底致密瘢痕状粘连，超声刀分离瘢痕状粘连，继续执行腔镜下盆腔粘连松解术+肠粘连松解术+右侧卵巢切除术。术后2天一直未排气、排便，腹胀、腹痛厉害，胃肠减压均未见明显缓解，且说一直有发热，请外科会诊考虑肠管损伤及腹腔感染。1月28日在保守治疗无效的情况下，急行剖腹探查术，术中可见瘢痕处肠管破损，有粪水样液外漏，直径约1cm破裂，行乙状结肠造瘘，行内减压，术后意识未恢复，存在呼吸急促，血氧低，心率快，急转ICU抢救治疗，3月11日原告生命体征平稳出院。6月26日原告按医嘱返被告处接受关瘘手术，7月25日拆线出院，现处于康复期。综上所述，原告认为盆腔包块切除这一普通疾病，被告对此进行了三次大手术，并且手术效果及术后恢复级差，被告的医疗行为存在明显的医疗过错和严重的主观过失，对原告造成了巨大的伤害，严重侵害了原告的健康权，根据相关法律规定，特诉至贵院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告宁乡市人民医院辩称：一、被告对原告主张损失（费用）的答辩意见：1、医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，本案中被告仅对原告肠穿孔造瘘存在因果关系，故原告医治自身疾病及非肠穿孔造瘘所产生的损失应由原告自行承担。2、残疾赔偿金，根据最高人民法院办公厅关于印发《全国民事审判工作会议纪要》的通知【法办（2011）442号】和最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要的规定，残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。现阶段户籍登记不再区别农村与城镇，原告住所地虽从城乡分类代码中显示为城镇区划，但不能改变原告其主要收入来源为农业生产的事实，根据证据规则的要求，原告应提供其主要收入来源于非农业生产的证据，本案中原告未能提供其主要收入来源的证据，应当承担举证不力的后果，原告的残疾赔偿金应按照上一年度农村居民人均纯收入标准15395元计算，总额应为61580元。3、后续治疗费5000元不应获得支持，原告所主张的后续治疗费未实际产生，后续治疗费应待实际发生后另行起诉。4、营养费50元/天标准计算过高，请人民法院依法酌情降低标准。5、误工费不应以2018年湖南省社会平均工资标准计算，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，所谓误工费是指受害人因误工而减少的收入，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中原告未提供证据证明其有固定收入也无证据证明最近三年的平均收入，依法应当按照原告相同或相近行业的平均工资计算，原告主要收入来源于农业生产，应按照2018年城镇私营单位从业人员农、林、牧、渔业年平均工资34049元/年的标准计算，应为22699.3元。6、住院伙食补助费标准过高，应按原告的住院时间60元/天的标准确定。7、原告所诉护理费时间过长，标准过高，原告经司法鉴定确认的护理期为3个月，即原告医疗期间和功能康复期间须护理的时间为3个月，即原告医疗期间和功能康复期间须护理的时间为3个月，原告诉求272天护理期护理费没有事实依据，另原告未提供证据证明护理期内护理人员固定收入情况，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，根据2018年城镇私营单位从业人员年平均工资居民服务、修理和其他服务业36613元/年的标准，原告护理期护理费应按照101.7元/天标准计算。8、精神损害抚慰金不应获得支持，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释法释〔2001)7号》第九条：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金;(二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”的规定，本案中伤残鉴定为9级，残疾赔偿金即包含精神损害抚慰金，原告承担本次损害的主要责任，请人民法院依法驳回原告精神损害抚慰金的诉求。9、原告所诉交通费应根据就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中原告所诉交通费不应获得支持。二、关于医疗损害责任比例的意见。虽然医疗事故技术鉴定认为医疗事件被告负次要责任，但鉴定分析同时指出，被告仅未尽到注意防止并发症的注意义务，原告所受伤害主要在于其自身原因，请求人民法院依法在10%的范围内确认被告的责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人提交的病历二份、住院预交款凭证、《关于长沙市人民政府进一步推行户籍制度改革的实施意见》城乡分类代码、行政区域查询、鉴定费发票、湖南省湘雅司法鉴定意见书、袁爱华的病案资料、医药费发票等予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院综合认定如下案件事实：原告袁爱华因停经40天于2019年1月22日至被告宁乡市人民医院经B超发现盆腔包块（考虑卵巢肿瘤），遂以“盆腔包块性质待查”等入住被告宁乡市人民医院住院治疗,被告拟择期手术治疗。于1月25日在完善术前检查后被告对原告进行了腹腔镜探查术，置镜探查：乙状结肠与左下腹壁、子宫左侧壁、后壁及盆底致密瘢痕状粘连，超声刀分离瘢痕状粘连，继续执行腔镜下盆腔粘连松解术+肠粘连松解术+右侧卵巢切除术。术后2天一直未排气、排便，腹胀、腹痛厉害，胃肠减压均未见明显缓解，且说一直有发热，请外科会诊考虑肠管损伤及腹腔感染。1月28日在保守治疗无效的情况下，急行剖腹探查术，术中可见瘢痕处肠管破损，有粪水样液外漏，直径约1cm破裂，行乙状结肠造瘘，行内减压，术后意识未恢复，存在呼吸急促，血氧低，心率快，急转ICU抢救治疗，3月11日原告生命体征平稳出院。6月26日原告按医嘱返被告处接受关瘘手术，7月25日拆线出院，现处于康复期。原告袁爱华于2019年1月23日至3月11日在宁乡市人民医院住院治疗47天，结算医药费需60320.39元，原告已付7000元，被告为其在医保统筹支付34785.73元，抵扣后欠费18534.66元，原告于2019年6月30日至7月25日在宁乡市人民医院住院32天，结算需医药费25091.02元（欠费状态），原告共计欠付被告医疗费43625.65元。2019年8月20日，原告袁爱华申请对被告的医疗行为进行司法鉴定，本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对原告在被告处治疗、被告对原告的医疗行为是否有：1、医疗过错及因果关系，参与度，2、原告的伤残等级；3、对原告的误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。2019年11月28日，湖南省湘雅司法鉴定中心受理上述鉴定申请，于2020年3月16日作出湘雅司法鉴定中心（2019）临鉴字第Y102号司法鉴定意见书，鉴定意见为宁乡市人民医院在袁爱华的手术过程中未尽到防止并发症的注意义务，存在过错，上述过错与袁爱华的肠穿孔造瘘存在因果关系。建议医疗过错参与度为次要原因力。袁爱华乙状结肠穿孔造瘘构成玖级伤残。后期医疗费按实际发生计算。袁爱华的误工期为8个月，护理期为3个月，营养期为4个月。本院认为，根据湖南省湘雅司法鉴定中心（2019）临鉴字第Y102号司法鉴定意见书：宁乡市人民医院在原告袁爱华的手术过程中未尽到防止并发症的注意义务，存在过错，上述过错与袁爱华的肠穿孔造瘘存在因果关系，建议医疗过错参与度为次要原因力。袁爱华乙状结肠穿孔造瘘构成玖级伤残。后期治疗费按实际发生计算。原告袁爱华的误工期为8个月，护理期为3个月，营养期为4个月的鉴定意见，本院确认被告宁乡市人民医院对上述过错造成原告袁爱华的相关损失应承担40%的赔偿责任，原告袁爱华欠缴的医药费发生在被告医疗过错之后，且被告亦没有通知过原告缴费，故上述欠费应由被告宁乡市人民医院负担。对原告袁爱华主张的各项损失，本院核定为：1、预付医疗费7000元,2、住院伙食补助费按60元/天的标准结合实际住院天数确认为4560元（60元/天×79天）；3、营养费,结合鉴定意见4个月的营养期,酌定3600元；4、护理费结合鉴定意见3个月的护理期为15030元（167元/天×90天）；5、误工费,因原告没有提供证据证明有其固定收入或者近三年的平均收入，按照农、林、牧、渔标准结合鉴定意见认定为29280元（122元/天×240天）；6、残疾赔偿金159368元（39842元/年×20年×0.2）；7、精神损害抚慰金,酌定10000元；8、交通费,结合原告就医情况酌定800元，9、鉴定费8900元，10、后续治疗费未实际发生，应待实际发生计算。以上合计238538元。应由被告宁乡市人民医院按照责任比例承担94512.2元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、被告宁乡市人民医院赔偿原告袁爱华95412.2元，此款限被告宁乡市人民医院于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告袁爱华的其他诉讼请求。案件受理费1350元，减半收取675元，由被告宁乡市人民医院负担270元，原告袁爱华负担405元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  王海涛二〇二〇年五月二十日书记员  欧彩虹附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。