广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0783民初5135号原告：梁宏崇，男，1970年9月1日出生，壮族，住广西靖西县***。委托诉讼代理人：吴美嫦，系重庆博冠律师事务所律师。被告：开平市百合镇凯恒塑料厂，经营场所：开平市******委会侧。经营者：叶其学，男，1964年2月16日出生，汉族，住广东省开平市***。委托诉讼代理人：李文焕，系该厂经理。原告梁宏崇与被告开平市百合镇凯恒塑料厂劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月7日、2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告梁宏崇（第一、二次庭审）及其委托诉讼代理人吴美嫦（第一次庭审）、被告开平市百合镇凯恒塑料厂的委托诉讼代理人李文焕（第一、二次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁宏崇向本院提出诉讼请求：1．被告支付原告赔偿金57000元，计算标准：3800元×7.5×2＝57000元；2．被告支付原告代通金4200元；3．被告支付原告失业金25110元，计算标准：1395元×18＝25110元；4．被告支付原告加班工资59856元，计算标准：8元/小时×4小时×21.75天×12个月×7年2个月＝59856元。事实和理由：2019年9月6日，原告向广东省开平市人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年10月23日作出开劳人仲案终字［2019］448号仲裁裁决书，裁决驳回原告的申请请求。现原告对该仲裁裁决不服，向贵院提起诉讼。原告于2012年6月在被告处从事搅料工。入职时，被告并未依法与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。原告每天工作时间为12个小时，期间被告也未发放加班工资。2019年9月1日，原告如常到工厂上班，但却被告知已经被辞退了。在此之前，原告并未收到被告的任何书面通知，且在9月1日时被告也是口头告知，并要求原告到财务处结清工资就不用再来上班了。原告多次找被告协商关于经济补偿的事宜，被告均予以拒绝。另仲裁委加重了原告的举证责任，虽依照《劳动争议调解仲裁法》第六条的相关规定，原告有举证的责任，但依照《中华人民共和国民事诉讼证据的若干规定》第75条的规定，可推定原告的主张成立即原被告间存在劳动关系。被告开平市百合镇凯恒塑料厂辩称，原告所述不属实。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告提供的证据有：原告居民身份证原件1张、被告企业信用信息公示报告打印件1份、开平市******民委员会2019年10月3日证明复印件1张、开劳人仲案终字（2019）448号仲裁裁决书复印件1份、劳动人事仲裁专递邮件详情单复印件1张、EMS快递单查询打印件1张，被告提供的证据有：被告营业执照复印件1张、叶其学居民身份证复印件1张、开平市******民委员会2019年12月6日证明原件1张、被告2019年1月份到2019年8月份的员工工资表1份，本院依原告的申请调查的证据有：国家税务总局开平市税务局关于回复开平市百合镇凯恒塑料厂纳税情况的函，本院依法调查的证据有：对开平市******民委员会会计周富柱进行调查的询问笔录1份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．对于原告提供的开平市******民委员会2019年10月3日证明和被告提供的开平市******民委员会2019年12月6日证明，虽然存在前后矛盾的情形，但经本院对作出该两份证明的开平市******民委员会会计周富柱进行调查后，本院对开平市******民委员会2019年10月3日证明中的部分内容予以确认；2．对于被告提供的2019年1月份到2019年8月份的员工工资表，原告认为该证据是被告伪造的，结合对开平市******民委员会会计周富柱进行调查的询问笔录，故本院对该证据不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告开平市百合镇凯恒塑料厂于2012年4月18日注册，类型为个体工商户，经营场所为开平市******委会侧。被告的经营场所是向开平市******委会租赁的，开平市******委会与被告的经营场所相隔约30米，周富柱为开平市******民委员会会计。原告梁宏崇庭审中自述于2012年6月至2019年8月31日入职被告处从事搅料工，双方至今未订立书面劳动合同，被告没有为原告缴纳社会保险费，被告以现金的方式发放工资，2018年9月至2019年8月的工资大概为3700元至3800元，工资构成为基本工资1950元加提成加产量奖加全勤奖，提成的计算是按量计算，一吨18元，如果上夜班还有夜宵补助4元，原告每天工作时间为12个小时，期间被告也未发放加班工资。2019年8月31日，被告的李文焕经理将原告叫到办公室，然后让原告签名，之后把8月份的工资结清给原告，让原告不用再回去上班，原告从2019年9月1日起就没有到被告处上班。被告庭审中自述与原告之间不存在劳动关系。原告于2019年9月6日向开平市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告向原告支付开除出厂的赔偿金57000元，要求被告支付不提前告知解除劳动关系代通知金4200元，要求被告支付失业金25110元，要求被告支付2012年6月至2019年8月31日加班工资59856元，合计146166元。原告于2019年10月3日到开平市**************委会会计周富柱，要求出具工作证明，原告陈述证明内容后，由周富柱按原告的陈述书写，并加盖该村委会印章，证明内容为“兹证明梁宏崇、男、身份证号：***，从2012年6月至2019年8月在凯恒塑料厂务工情况属实，特此证明。”开平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月23日作出开劳人仲案终字（2019）448号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的全部仲裁请求。2019年12月6日，开平市******民委员会会计周富柱出具加盖该村委会印章的证明给被告，证明内容为“兹有我村委会工作人员不了解情况于2019年10月3日为梁宏崇、男、身份证号：***，开具了从2012年6月至2019年8月在凯恒塑料厂务工的情况证明。因为凯恒塑料厂管理不属于我村委会的管理范筹，所以我村委会无权限证明梁宏崇得务工情况属实，因此为梁宏崇于2019年10月3日所开立的证明无效。特此证明！”因两份证明前后矛盾，本院对出具两份证明的开平市******民委员会会计周富柱进行了调查，周富柱回应原告经常来村委会，认识原告几年了，出具第一份证明时并不了解原告工作的具体起止时间，但原告确实在被告处工作，出具第二份证明是为了说明第一份证明中记载的工作时间不准确。本院认为，本案为劳动争议纠纷。本案的争议焦点为双方是否存在劳动关系，被告应否向原告支付赔偿金57000元，被告应否向原告支付因解除劳动合同需额外支付的一个月工资4200元，被告应否向原告支付失业保险金25110元，被告应否向原告支付加班工资59856元。原告的各项诉讼请求，应以双方是否存在劳动关系为前提。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”的规定，虽然原、被告各自提供开平市******民委员会证明存在前后矛盾的情形，但结合被告的注册时间、被告经营场所的租赁情况、周富柱的证人证言，原告与被告存在劳动关系具有高度的可能性，故本院确认原告与被告存在劳动关系。对于被告应否向原告支付赔偿金57000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”和《广东省工资支付条例》第八条“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。”的规定，虽然原告主张是被告解除双方的劳动关系，但未能提供证据证明其主张，原告的离职原因不明，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动关系，用人单位应向劳动者支付经济补偿。被告在仲裁及本案诉讼中拒不提供原告的工作年限和工资收入的证据，原告主张其2018年9月至2019年8月的工资大概为3700元至3800元，该主张低于江门市统计局公布的开平市2018年度在岗职工月平均工资，故本院认定原告离职前十二个月的平均工资为3750元，原告从2012年6月起至2019年8月31日止在被告处工作，工作年限为7.5年。被告应当向原告支付的经济补偿为3750元×7.5个月＝28125元。对于被告应否向原告支付因解除劳动合同需额外支付的一个月工资4200元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，因原告未能提供证据证明被告因存在该条文规定的情形而提出解除劳动关系，故被告无需向原告额外支付的一个月工资。对于被告应否向原告支付失业保险金25110元的问题。根据《广东省失业保险条例》第四十二条“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。”、第十七条“失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。”、第十九条“失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。失业保险金标准不得低于当地城市居民最低生活保障标准。”的规定，被告未依法为原告参加失业保险，现原告依法向被告主张一次性赔偿，应予支持。从2018年7月1日起，江门市企业职工最低工资标准为1550元/月，故被告应当向原告支付的失业保险金为1550元×80%×10个月＝12400元。对于被告应否向原告支付加班工资59856元的问题。被告与原告虽然没有书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但原告自述其工资构成为基本工资1950元加提成加产量奖加全勤奖，提成的计算是按量计算，一吨18元，因原告已领取的工资并非全部按正常工作时间计算，对于原告超过正常工作时间的劳动，被告也支付了相应报酬，且折算后的正常工作时间工资没有低于当地最低工资标准，可以认定被告已支付的工资包含加班工资，故本院对原告的该请求不予支持。综上所述，本院对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《广东省失业保险条例》第十七条、第十九条、第四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告开平市百合镇凯恒塑料厂应自本判决生效之日起3日内支付经济补偿28125元给原告梁宏崇；二、被告开平市百合镇凯恒塑料厂应自本判决生效之日起3日内支付失业保险金12400元给原告梁宏崇；三、驳回原告梁宏崇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（已由原告梁宏崇预交），由被告开平市百合镇凯恒塑料厂负担。原告梁宏崇多预交的案件受理费10元，由本院予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  邝海蔚人民陪审员  黄耀庭人民陪审员  陈春妮二〇二〇年四月十六日书 记 员  余秀娟