湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终549号上诉人（原审被告）：周晶晶，男，1991年3月15日出生，汉族，住湖北省孝昌县。委托诉讼代理人：杨凡凡（系周晶晶之妻），女，1992年3月14日出生，汉族，住湖北省孝昌县。代理权限：代为参加庭审、进行辩论，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、签订调解协议，签收法律文书等一切事项。被上诉人（原审原告）：宁云雷，女，1987年4月14日出生，汉族，住湖北省大悟县。委托诉讼代理人：胡琼剑，湖北律之心律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解、进行和解，代收法律文书，提起上诉、申请执行。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司。住所地：广东省广州市越秀区广州大道中303、305号首层西面2、6、7、8、14、22层。统一社会信用代码：91440101712412249C。主要负责人：陈业雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱慧生，湖北典恒律师事务所律师。代理权限：代为出庭，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为进行和解，代为反诉，代为参与二审应诉，代为签收法律文书，代为申请取证或鉴定，代为申请证人出庭作证，代为申请退回诉讼费。委托诉讼代理人：顾风起，湖北典恒律师事务所律师。代理权限：代为出庭，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为进行和解，代为反诉，代为参与二审应诉，代为签收法律文书，代为申请取证或鉴定，代为申请证人出庭作证，代为申请退回诉讼费。原审被告：许新武，男，1979年3月21日出生，汉族，住湖北省大悟县。原审被告：中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司。住所地：湖北省孝昌县北京路425号。统一社会信用代码：91420921793270173Q。主要负责人：管安明，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘培，该公司职员。代理权限：代为开庭，代为提起重新鉴定申请，代为选定鉴定机构，代为调解，代为签收法律文书，代为提起上诉、递交上诉状，代为缴纳上诉费等。上诉人周晶晶因与被上诉人宁云雷及原审被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司、许新武、中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省孝昌县人民法院（2019）鄂0921民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周晶晶上诉请求：1.对司法鉴定有异议；2.对误工费有异议。事实与理由：2019年3月30日，宁云雷因交通事故致右侧上、下肢及臀部受伤，伤后我积极将其送至孝昌县第一人民医院住院治疗。2019年4月11日，应宁云雷强烈要求特请武汉同济医院罗政强教授在全麻下进行右胫骨骨折切开复位+钢板内固定术（在孝昌县第一人民医院也够资质做此类手术情况下，强烈要求我另外出费用特请罗教授），术后进行消肿、预防感染对症治疗。医治全程我积极配合治疗，支付所有医疗费用，住院期间我爱人杨凡凡24小时贴心护理及送营养餐直至宁云雷出院，故不应重复计算住院伙食补助费，并应减去28天护理费。宁云雷住院28天后经体检：神清，精神可，头面部、胸腹未见明显损伤及四肢可，医院建议回家休养，方才办理出院手续。我在宁云雷出院第一时间支付20000元让其安心休养，休养期间宁云雷在武汉定期做康复检查。2019年4月14日，武汉市第三医院片号MR1201619右膝盖关节MR片示:通过右胫腓近端骨折处见钢板固定在位，对位可。2019年10月10日，华中科技大学同济医学院法医学系肌电图报告摘要:右腓总神经支配肌呈轻度神经损害。综合两家医院检查，宁云雷恢复尚好。其定期检查和手术选择武汉知名医院、医生，却选择去孝昌县第一人民医院鉴定，显然是自相矛盾的，很让人质疑。据我爱人杨凡凡陪护28天期间了解，宁云雷无正式工作单位，对宁云雷提交的工作证明的真实性有异议，应提供劳动合同及工资流水予以佐证。综上所述，要求去省级最权威机构同济医院司法机构鉴定伤残，要求宁云雷提供劳动合同及工资流水。我承认自己犯下的错误，期间也一直积极承担相应的责任，但同时也依法维护自己合法权益，只想得到公正、公平的判决。请求依法判决，支持我的上诉请求。宁云雷辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分、适用法律正确、程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。一、宁云雷因交通事故造成右胫骨骨折、右腓总神经损伤等严重伤害，致身体构成十级残疾，有病历资料、X光片、《司法鉴定意见书》予以证实。对此，各方当事人均无异议，且《司法鉴定意见书》系有资质的鉴定机构依法出具的，程序合法、鉴定结论依据充分。周晶晶在一审中没有申请重新鉴定，也无重新鉴定的法定理由和证据，故其在二审中要求重新鉴定于法无据。二、宁云雷作为一个32岁的年轻人，因事故住院、在家休养，误工损失是必然产生的，误工期限由《司法鉴定意见书》予以证实。误工费的计算标准，宁云雷提供了工作的相关证据予以佐证，一审对误工费的裁决符合法律规定。另，关于住院伙食补助费及护理费的裁决符合事实与法律规定，周晶晶对此的辩称均不能成立。鉴于周晶晶在涉案中构成刑事犯罪，宁云雷将保留对其追究刑事责任的权利。中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司述称，我公司同意周晶晶的上诉意见，原审法院对宁云雷的误工损失及伤残等级的认定事实错误，请求贵院查清事实，依法予以改判。一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，误工损失的主张不仅应有误工时间的认定还应满足收入状况的确定。本案中宁云雷并未提供劳动合同及工资流水等，无法证实其误工损失的存在。根据“谁主张，谁举证”的原则，应当由其承担举证不能的不利后果，周晶晶关于误工费的主张于法有据，应当予以支持。二、原鉴定程序严重违法，其鉴定意见书不能作为本案定案的证据使用。涉案评估系宁云雷单方委托，且没有履行相应的通知义务，鉴定时仅被鉴定方人员在场，申请人没有参与该鉴定过程，且原鉴定机构所依据的鉴定材料未经质证，故鉴定程序严重违法。综上所述，请求依法查清事实，依据事实和法律公正判决，依法支持周晶晶的诉请。中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司述称，我公司已依据一审判决执行，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。许新武未向本院递交陈述意见。宁云雷向一审法院起诉请求：1.判令周晶晶、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司、许新武、中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司赔偿宁云雷医疗费、误工费等各项损失共计169197.38元；2.诉讼费用由周晶晶、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司、许新武、中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司承担。一审法院认定事实：2019年3月30日，周晶晶醉酒驾驶粤Ｄ×××××号丰田牌小型轿车沿中天大道由南往北行驶，当车行驶至中天大道祥瑞景城路段时，与宁云雷驾驶的电动自行车相撞，又与许新武停放的鄂Ｋ×××××号金杯牌轻型货车相撞，造成宁云雷受伤、车辆受损的道路交通事故。孝昌县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，周晶晶负此事故的全部责任，宁云雷、许新武无责任。事故发生后，宁云雷在孝昌县第一人民医院住院治疗28天。2019年11月1日，经孝昌信威法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人宁云雷所受的损伤构成十级伤残；2.建议给予后期医疗费15000元；3.建议误工期240日，护理期限90日，营养期100日。宁云雷为此支付鉴定费1800元。周晶晶向宁云雷垫付医疗费27933.37元及另行支付赔偿款20000元，宁云雷予以认可。一审法院另认定，粤Ｄ×××××号车登记车主为周晶晶，该车在中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司投保了交强险和商业三者险，鄂Ｋ×××××号车在中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司投保了交强险，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，案件所涉交通事故及责任划分事实清楚，证据充分。周晶晶驾驶的粤Ｄ×××××号车在中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司投保了交强险和商业三者险，但周晶晶系饮酒后驾驶机动车发生交通事故，根据相关法律规定，保险人在商业三者险范围内不负责赔偿，中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司仅在交强险范围内进行赔偿。许新武驾驶的鄂Ｋ×××××号车在中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司投保了交强险，因许新武在该事故中无责任，依照相关法律规定，宁云雷的损失由中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿。对于宁云雷的损失，仍有不足的和不属于保险公司赔偿的部分由周晶晶承担，许新武依法不承担赔偿责任。宁云雷请求的合理部分，予以支持。根据宁云雷的诉请结合相关的赔偿标准，核定宁云雷在此事故中的损失如下：1.医疗费29059.75元（1126.38元+27933.37元）；2.后期医疗费15000元；3.住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）；4.营养费5000元（50元/天×100天）；5.护理费9591元（38897元/年÷365天/年×90天）；6.误工费22912元（38897元/年÷365天/年×215天）；7.残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）；8.精神损害抚慰金5000元；9.被扶养人生活费32394.60元（其女熊佳琳出生于2012年3月，23996元/年×11年×10%÷2=13197.80元；其子熊致远出生于2017年4月，23996元/年×16年×10%÷2=19196.80元）；10.交通费酌情确定为500元；11.鉴定费1800元。合计191567.35元。宁云雷的上述损失，由中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿120000元（医疗费用赔偿限额10000元，伤残赔偿限额110000元），由中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿12000元（医疗费用赔偿限额1000元，伤残赔偿限额11000元）。周晶晶赔偿宁云雷59567.35元（191567.35元-120000元-12000元），周晶晶垫付费用47933.37元（27933.37元+20000元），依法予以扣减。据此，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿宁云雷120000元；二、中华联合财产保险股份有限公司孝昌支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿宁云雷12000元；三、周晶晶赔偿宁云雷59567.35元，周晶晶垫付费用47933.37元依法予以扣减，周晶晶还应当赔偿宁云雷11633.98元；四、驳回宁云雷的其他诉讼请求。上述应付款项，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1140元，减半收取570元，由周晶晶负担。二审中，当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为，宁云雷在一审中提交的《司法鉴定意见书》系由孝昌县公安局交通警察大队委托具有鉴定资质的鉴定机构、具有鉴定资格的鉴定人员，按照鉴定程序依法作出的，周晶晶及其他当事人在一审中对该《司法鉴定意见书》均无异议，也均未申请重新鉴定，故一审法院依据该司法鉴定意见认定宁云雷的相关损失，合法有据。周晶晶要求去省级最权威机构进行伤残鉴定的上诉请求没有法律依据，依法不予支持。周晶晶称在宁云雷住院期间，其妻子24小时贴心护理及送营养餐直至宁云雷出院，但其未提交相应的证据予以证实，故周晶晶称应扣减宁云雷住院期间的住院伙食补助费及护理费的上诉理由不能成立。宁云雷在一审中提交了武汉链通物流有限公司出具的工作证明及其营业执照，证明其工作及收入情况，周晶晶对其真实性有异议，但没有提交证据予以反驳，故一审法院认定宁云雷的误工费符合法律规定。综上所述，上诉人周晶晶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1040元，由上诉人周晶晶负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  龚 敏审判员  喻富林二〇二〇年五月二十六日书记员  王 威