安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖03民初180号原告：中国华融资产管理股份有限公司安徽省分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区寿春路211号，统一社会信用代码91340000711777879B。负责人：胡贵生，该公司总经理。委托诉讼代理人：周剑，安徽治邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴铭雄，安徽治邦律师事务所律师。被告：安徽祥宇钢业集团有限公司，住所地安徽省怀远经济开发区，统一社会信用代码913403216679385824。法定代表人：王天敏，该公司执行董事兼总经理。被告：王天敏，男，1967年3月5日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：邱菊华，女，1969年2月12日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。上述三位被告共同的委托诉讼代理人：李正，安徽末济律师事务所律师。原告中国华融资产管理股份有限公司安徽省分公司与被告安徽祥宇钢业集团有限公司（以下简称祥宇钢业公司）、王天敏、邱菊华追偿权纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告中国华融资产管理股份有限公司安徽省分公司的委托诉讼代理人周剑，被告祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华共同的委托诉讼代理人李正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令祥宇钢业公司偿还原告编号为18012016280813《流动资金借款合同》项下借款本金1000万元及利息1707218.50元（计算截止至2019年9月20日，2019年9月21日至实际付清之日的利息、罚息、复利按照合同约定予以支付）；2.判令祥宇钢业公司偿还原告编号为18012016280815《流动资金借款合同》项下借款本金800万元及利息1365774.80元（计算截止至2019年9月20日，2019年9月21日至实际付清之日的利息、罚息、复利按照合同约定予以支付）；3.判令祥宇钢业公司偿还原告编号为18012016280816《流动资金借款合同》项下借款本金1000万元及利息1707218.50元（计算截止至2019年9月20日，2019年9月21日至实际付清之日的利息、罚息、复利按照合同约定予以支付）；4.判令祥宇钢业公司偿还原告编号为18012016280817《流动资金借款合同》项下借款本金1000万元及利息1707218.50元（计算截止至2019年9月20日，2019年9月21日至实际付清之日的利息、罚息、复利按照合同约定予以支付）；5.判令祥宇钢业公司向原告支付律师代理费1万元；6.判令王天敏、邱菊华对祥宇钢业公司上述债务承担连带清偿责任；7.判令原告对祥宇钢业公司抵押的坐落于怀远经济开发区国有土地使用权（权证字号：怀国用（2012）第010号）、怀远县经济开发区芡河路东侧房产（权证字号：房地权怀自字第××号）的拍卖、变卖所得价款优先受偿；8.判令各被告承担本案的诉讼费等为实现债权所产生的全部费用。事实和理由：2016年3月27日，上海浦东发展银行股份有限公司蚌埠分行（以下简称浦发行蚌埠分行）与祥宇钢业公司签订《最高额抵押合同》（编号ZD1801201600000007），主要约定：担保范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；主合同项下债务人为祥宇钢业公司；被担保主债权为债权人在自2016年3月27日至2017年3月27日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权，前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值3800万元整为限；抵押财产为祥宇钢业公司名下坐落于怀远经济开发区国有土地使用权（权证字号：怀国用（2012）第010号）、怀远县经济开发区芡河路东侧房产（权证字号：房地权怀自字第××号）；债务人构成主合同项下违约的，抵押权人有权依法处分抵押财产等内容。2016年3月29日，浦发行蚌埠分行就上述国有土地使用权办理了抵押登记手续，并取得编号为怀他项（2016）第040号《土地他项权利证书》、就上述房产办理了抵押登记手续，并取得编号为怀远县房地产他证经济开发区字第20160300267号《房地产他项权利证书》。2016年4月5日，浦发行蚌埠分行与王天敏签订《最高额保证合同》（编号ZB1801201600000044），主要约定：保证方式为连带责任保证；保证范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间至债务履行期届满之日后两年止；主合同项下债务人为祥宇钢业公司；被担保主债权为债权人在自2016年4月5日至2017年4月5日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权，前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值3800万元整为限等内容。同日，邱菊华向浦发行蚌埠分行出具了《关于同意执行共同财产的承诺函》。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订《流动资金借款合同》（编号18012016280813），主要约定：借款人祥宇钢业公司向浦发行蚌埠分行借款1000万元整；借款用途为以新贷款偿还旧贷款；借款期限为自首次提款之日起12个月，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准；贷款利率为贷款发放时按发放日贷款人公布的一年期的浦发行贷款基础利率上浮3BPS计算，贷款利率为固定利息；贷款结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行；借款人未按期还本付息或未按约定用途使用借款，贷款人有权宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，同时还可以要求借款人承担违约责任，并支付违约金（违约金相当于借款本金金额的百分之五），借款人还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用等内容。2016年12月29日，祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华分别向浦发行蚌埠分行出具《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，自愿为浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订的编号为18012016280813《流动资金借款合同》（借新还旧）提供连带责任保证担保。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行按照上述合同约定向祥宇钢业公司全额发放1000万元贷款。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订《流动资金借款合同》（编号18012016280815），主要约定：借款人祥宇钢业公司向浦发行蚌埠分行借款800万元整；借款用途为以新贷款偿还旧贷款；借款期限为自首次提款之日起12个月，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准；贷款利率为贷款发放时按发放日贷款人公布的一年期的浦发银行贷款基础利率上浮3BPS计算；贷款结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行；借款人未按期还本付息或未按约定用途使用借款，贷款人有权宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，同时还可以要求借款人承担违约责任，并支付违约金（违约金相当于借款本金金额的百分之五），借款人还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用等内容。2016年12月29日，祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华分别向浦发行蚌埠分行出具《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，自愿为浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订的编号为18012016280815《流动资金借款合同》（借新还旧）提供连带责任保证担保。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行按照上述合同约定向祥宇钢业公司全额发放800万元贷款。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订《流动资金借款合同》（编号18012016280816），主要约定：借款人祥宇钢业公司向浦发行蚌埠分行借款1000万元整；借款用途为以新贷款偿还旧贷款；借款期限为自首次提款之日起12个月，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准；贷款利率为贷款发放时按发放日贷款人公布的一年期的浦发银行贷款基础利率上浮3BPS计算；贷款结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行；借款人未按期还本付息或未按约定用途使用借款，贷款人有权宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，同时还可以要求借款人承担违约责任，并支付违约金（违约金相当于借款本金金额的百分之五），借款人还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用等内容。2016年12月29日，祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华分别向浦发行蚌埠分行出具《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，自愿为浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订的编号为18012016280816《流动资金借款合同》（借新还旧）提供连带责任保证担保。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行按照上述合同约定向祥宇钢业公司全额发放1000万元贷款。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订《流动资金借款合同》（编号18012016280817），主要约定：借款人祥宇钢业公司向浦发行蚌埠分行借款1000万元整；借款用途为以新贷款偿还旧贷款；借款期限为自首次提款之日起12个月，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准；贷款利率为贷款发放时按发放日贷款人公布的一年期的浦发银行贷款基础利率上浮3BPS计算；贷款结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行；借款人未按期还本付息或未按约定用途使用借款，贷款人有权宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，同时还可以要求借款人承担违约责任，并支付违约金（违约金相当于借款本金金额的百分之五），借款人还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用等内容。2016年12月29日，祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华分别向浦发行蚌埠分行出具《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，自愿为浦发行蚌埠分行与祥宇钢业公司签订的编号为18012016280817《流动资金借款合同》（借新还旧）提供连带责任保证担保。2016年12月29日，浦发行蚌埠分行按照上述合同约定向祥宇钢业公司全额发放1000万元贷款。2017年10月11日，浦发行蚌埠分行与原告签订《单户债权转让协议》，约定浦发行蚌埠分行将对祥宇钢业公司的债权（连同全部从权利包括保证权、抵押权、质押权、追索已垫付相关费用等）全部转让给原告，原告受让了该债权。2018年1月10日，浦发行合肥分行与原告共同发布《债权转让通知暨债务催收联合公告》，以公告的方式将债权资产转让的事宜通知债务人祥宇钢业公司及担保人祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华。截止2019年9月20日，祥宇钢业公司尚欠原告借款本金3800万元和利息6487430.30元。经多次催要未果。综上，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求。祥宇钢业公司辩称，对借款事实无异议，利息由法院核实；1万元律师代理费需要原告提供证据证明，若无法提供相应的证据请求法院予以驳回。王天敏、邱菊华共同辩称，本案担保期间已经经过，保证人不再承担担保责任。请求依法驳回原告对两位保证人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交如下证据：证据一、原告营业执照、金融许可证、负责人身份证明，证明原告主体资格。证据二、被告企业信用信息公示报告、身份证，证明被告主体资格。证据三、《流动资金借款合同》四份、借款借据四张、还款凭证四张、《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》八张，证明浦发行蚌埠分行（原债权人）与祥宇钢业公司之间存在合法金融借款合同关系，祥宇钢业公司借款的数额、利息及双方的权利与义务，浦发行蚌埠分行已向祥宇钢业公司共计发放3800万元借款；祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华知晓案涉贷款用途是以新贷偿还旧贷的事实。证据四、《最高额抵押合同》一份及他项权证两张、《最高额保证合同》一份，证明王天敏、邱菊华作为保证人应对祥宇钢业公司所负债务承担连带责任保证；祥宇钢业公司以其所有的房屋及土地使用权向浦发行蚌埠分行提供抵押担保，原告对该抵押物享有优先受偿权。证据五、《单户债权转让协议》，证明浦发行蚌埠分行将对祥宇钢业公司债权转让给原告。证据六、《债权转让通知暨债务催收联合公告》（刊登于安徽法制报），证明原告与浦发行合肥分行已依法履行债权转让通知义务，且履行了催收程序。证据七、《委托代理合同》、律师费发票，证明原告为实现债权支付律师费10000元。祥宇钢业公司、王天敏、邱菊华的质证意见：对证据一、二、三、五、六、七无异议；对证据四的关联性有异议，都是为了旧的借款进行抵押担保，不是为了新的借款进行担保，所以与本案没有关联性，达不到原告的证明目的。本院对双方无异议的证据予以认定；对原告所举证据四的真实性予以认定。三被告未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：对原告诉称的事实予以确认。另查明：案涉借款凭证载明贷款发放日执行利率为4.35%，借款合同约定的按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%为6.525%。祥宇钢业公司未能依约还本付息；王天敏、邱菊华出具的《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》中载明：担保人自愿为上述借新还旧贷款提供最高额担保；原告因本起诉讼，与安徽治邦律师事务所订立《委托代理合同》，委托该所代理诉讼及与诉讼相关事宜，并于2020年4月28日支付代理费1万元。该所指派周剑、吴铭雄参加本案诉讼。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第七十九条规定的“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”及第八十条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。浦发行蚌埠分行与原告签订《单户债权转让协议》，将案涉合同的全部权利转让给本案原告，并且通知了债务人和担保人，该债权转让协议符合相关法律规定，依法对当事人发生效力，故浦发行蚌埠分行享有的案涉合同权利应由原告承继。本院对原告要求祥宇钢业公司偿还案涉借款合同项下借款本息的诉讼请求，依法予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定：抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。祥宇钢业公司自愿以其所有的房产和国有土地使用权作为债权的担保，订立了书面的《最高额抵押合同》，且在相关部门办理了抵押物登记，抵押合同依法成立并生效。该抵押合同约定了“担保范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）”，故在该公司不履行到期债务时，原告有权就该担保财产在上述担保范围内优先受偿。王天敏、邱菊华作为保证人，于2016年12月29日在《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》中签名确认，自愿为案涉借款合同（借新还旧）款项承担连带保证责任，在祥宇钢业公司不履行债务时，其二人应依法承担保证责任。根据查明事实，案涉借款合同于2016年12月29日签订，借款期限为12个月，借款期限届满日为2017年12月28日。自此起算六个月的保证期间，保证期间届满之日应为2018年6月。而浦发行蚌埠分行与原告签订《单户债权转让协议》的日期为2017年10月11日，通知债务人及担保人的时间是2018年1月10日。故案涉债权转让发生在保证期间内，王天敏、邱菊华认为已超出保证期间、其不应承担保证责任的辩解理由，不能成立，本院不予采纳。原告因本起诉讼，与安徽治邦律师事务所订立《委托代理合同》，并实际支付代理费1万元。故原告要求被告支付该笔费用的诉讼请求，有合同依据且不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十二条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十二条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条规定，判决如下：一、被告安徽祥宇钢业集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还所欠原告中国华融资产管理股份有限公司安徽省分公司借款本金3800万元及利息（截至2017年12月29日的利息为1723465.34元〔含复利〕；自2017年12月30日起的利息以3800万元为基数、按年利率6.525%计算至借款付清时止，利随本清）；二、被告安徽祥宇钢业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国华融资产管理股份有限公司安徽省分公司律师代理费1万元；三、如被告安徽祥宇钢业集团有限公司逾期未能偿还上述款项，原告中国华融资产管理股份有限公司安徽省分公司有权依法以被告安徽祥宇钢业集团有限公司抵押的坐落于怀远县经济开发区的国有土地使用权〔权证字号：怀国用（2012）第010号〕、怀远县经济开发区芡河路东侧的房产（权证字号：房地权怀自字第××号）折价或者以拍卖、变卖该房地产的价款优先受偿；四、被告王天敏、邱菊华对被告安徽祥宇钢业集团有限公司的上述款项承担连带清偿责任。本项所列被告承担保证责任后，有权向被告安徽祥宇钢业集团有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费264287元，由被告安徽祥宇钢业集团有限公司、王天敏、邱菊华负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  王国强审 判 员  张 青人民陪审员  乔小云二〇二〇年五月七日法官助理周保平书记员刘雨浓附：本案适用相关法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。