山东省临清市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁1581行初29号 原告宋占利，男，1967年9月16日出生，汉族，初中文化，农民，住临清市。 委托代理人李以柱，山东荣润律师事务所律师。 被告临清市市场监督管理局，住所地临清市红星路379号。 法定代表人宋子亮，局长。 委托代理人徐娣华，该局工作人员。 委托代理人王广民，山东众星为民律师事务所律师。 原告宋占利诉被告临清市市场监督管理局（以下简称临清市场监管局）市场监管行政处罚一案，于2020年3月10日向本院提起行政诉讼。本院立案受理后向被告送达了起诉状副本、应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月21日利用互联网公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李以柱，被告临清市场监管局负责人宋子亮及其委托代理人徐娣华、王广民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年5月22日，被告因原告未取得食品经营许可证及经营病死猪肉加工的包肉，对原告作出本案行政处罚决定书【临市监罚字（2019）36号】，主要内容为：2018年6月至2019年4月，当事人从齐观辉处购买其用病死猪加工制作的包肉，共计250斤，货值2000元，销售到河北省临西县的熟人和临西县润源纺纱厂的餐厅，无法追回，销售金额共计2300元，违法所得300元。在销售包肉的过程中宋占利未办理营业执照、食品经营许可证。宋占利未取得食品经营许可证经营食品及经营病死猪肉加工的包肉的行为已违反《中华人民共和国食品安全法》第三十四条、第三十五条之规定，因宋占利经营病死猪肉加工的包肉的行为，被告依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条之规定作出如下处罚：1、没收违法所得三百元；2、处罚款壹拾三万元。因宋占利未取得食品经营许可证经营食品的行为，被告依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条之规定，责令改正违法行为，决定给予罚款伍仟元。 原告宋占利诉称：被告认定齐观辉将用病死猪肉加工制作的包肉卖给原告，仅依据齐观辉在另一刑事案件中的单方供述，没有其他证据佐证。原告始终不认可、确实不知道齐观辉所卖包肉属于用病死猪肉加工制作的包肉。原告当时以正常合理的市场价格每斤8元购买，原告没有过错，也属于受害者，不存在故意经营病死猪肉制品的违法行为，对原告处罚是错误的，处罚决定书认定事实不清、证据不足。被告在作出处罚前没举行听证，没听取原告的陈述辩解，没在法定期限内期限内作出，处罚程序违法。综上，原告要求撤销处罚决定中第一项处罚的内容。 原告向本院提交了本案被诉行政处罚决定书复印件。 被告临清市场监管局辩称：齐观辉自2018年7月左右多次购买病死猪用以加工制作包肉、灌肠等熟食销售给原告等人，已经由生效的刑事判决书认定。临清市公安局移交的原告材料证实，原告自2018年6月至2019年4月，从齐观辉处以每斤7.5元至8.5元价格购进包肉，销售到河北省临西县的熟人和临西县润源纺纱厂的餐厅，大约每月进一两次货，每次二三十斤，货款2000元左右。原告予以认可。原告称，对齐观辉销售的包肉系用病死猪加工制作一事不知情，自己主观无过错的理由不能成立。宋占利未办理营业执照，未取得食品经营许可证从事食品经营活动的事实清楚，原告无任何异议。原告未取得食品经营许可证从事食品经营活动的违法行为违反《中华人民共和国食品安全法》第三十五条，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条之规定进行处罚，并对原告减轻处罚。原告经营病死猪肉加工的包肉的行为违反《中华人民共和国食品安全法》第三十四条，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条之规定作出处罚。被告对原告进行行政处罚具有法律依据。被告对原告的违法行为立案调查后，认为原告违法事实清楚，证据充分，向原告送达了听证告知书，原告提出陈述申辩理由。后，被告向原告送达了听证告知书，原告未提出陈述申辩意见、未申请听证，被告进行内部审批后制作了本案被诉行政处罚决定书，并向原告进行了送达。本案行政处罚决定程序合法。综上所述，本案事实清楚、程序合法、适用法律正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交了如下证据复印件： 1、临清市公安局移送的涉案线索委托书及对齐观辉、宋占利的询问笔录，被告对宋占利的询问笔录，原告的陈述申辩意见，本院（2019）鲁1581刑初318号刑事判决书等事实证据； 2、被告的案件来源登记表、立案审批表、中止和延长审批表，听证告知书、行政处罚决定书及其送达回证； 3、法律依据：《中华人民共和国食品安全法》第三十四条、第三十五条、第一百二十二条、第一百二十三条规定等。 4、被告还提交了临清市育新街洪正尹阁下凡肉食店的包肉销售价格【2018年10月5日售价14元、2019年2月10日售价15元、2019年4月8日售价16元】、三香肉食店包肉的购进和销售的价格【2018年5月、6月进价17.5元、2018年6月售价18元】。 经庭审质证，原告对被告证据中的涉案线索委托书及对齐观辉、宋占利的询问笔录、（2019）鲁1581刑初318号刑事判决书有异议，不能证明齐观辉销售给原告的包肉系用病死猪加工制作的；对三香肉食店包肉的购进和销售的价格表的真实性有异议，不能反映当时包肉的市场价格，不能证明齐观辉销售给原告的包肉明显低于市场价格；对临清市育新街洪正尹阁下凡肉食店的包肉销售价格情况真实性有意见，三份证据非正式发票，无购货者及其联系方式等内容，不能证明齐观辉销售给原告的包肉明显低于市场价格。被告超出期限处罚，程序违法；被告适用法律错误。 本院对上述证据认证如下： （一）原告提交的本案被诉行政处罚决定书，其证明内容与本案具关联性，可作为本案的有效证据。 （二）被告提交的证据1、2、3，其证明被告作出本案被诉行政处罚决定书的证据依据，与本案具关联性，可作为本案的有效证据。 （三）被告提交的证据4不规范，可以作为参考。 经审理查明，2018年6月至2019年4月期间，原告从齐观辉处购买其用病死猪加工制作的包肉，共计250斤，货值2000元。之后，原告销售给河北省临西县的熟人和临西县润源纺纱厂的餐厅无法追回，销售包肉金额共计2300元，违法所得300元。在销售包肉的过程中，宋占利未取得营业执照、食品经营许可证。原告未取得食品经营许可证经营食品及经营病死猪肉加工的包肉的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条、第三十五条之规定。对原告经营销售齐观辉用病死猪肉加工的包肉的行为，被告依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条之规定作出如下处罚：1、没收违法所得三百元；2、处罚款壹拾三万元。对原告未取得食品经营许可证经营食品的行为，被告依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条之规定，责令改正违法行为，决定给予罚款伍仟元。被告于2020年1月14日向原告送达了本案被诉行政处罚决定书。原告不服诉至法院，请求法院撤销本案被诉行政处罚决定书中第一项处罚的内容。 另查明，（2019）鲁1581刑初318号刑事判决书认定，……被告人齐观辉于2018年7月左右，为降低加工熟食成本，多次从刘文平处购买病死猪，用于加工制作包肉、灌肠等熟食，后对外销售，分别销售给从事熟肉零售的杨华、刘绪虎、王青先、宋占利等人。同时该刑事判决书判决，被告人齐观辉犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。 原告在2019年4月12日的询问笔录中认可，齐观辉给原告包肉的价格是每斤7.5元至8.5元，在齐观辉给他的价格上每斤加1元至1.5元向河北客户销售。原告不知道齐观辉加工包肉的肉的来源、加工过程、是否有食品加工许可证。同时认可，原告向齐观辉要过加工猪肉熟食的工商执照和食品加工许可证，齐观辉一直没提供给原告。 临清市育新街洪正尹阁下凡肉食店的包肉销售价格【2018年10月5日售价14元、2019年2月10日售价15元、2019年4月8日售价16元】、三香肉食店包肉的购进和销售的价格【2018年5月、6月进价17.5元、2018年6月售价18元】。 本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第三十四条规定，禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：……(七)病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品。第三十五条规定，国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。第一百二十二条规定，违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，……由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品;违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款;货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。第一百二十三条规定，违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品;违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处十万元以上十五万元以下罚款;……(三)经营病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类，或者生产经营其制品;……明知从事前款规定的违法行为，仍为其提供生产经营场所或者其他条件的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处十万元以上二十万元以下罚款;使消费者的合法权益受到损害的，应当与食品生产经营者承担连带责任。 本案中，根据当事人双方提供的证据，结合当事人双方的陈述意见可知，原告在要求齐观辉提供工商执照和食品加工许可证而齐观辉不能提供上述证件的情况下，仍然无证【营业执照、食品经营许可证】低价从齐观辉处购买齐观辉用病死猪加工制作的包肉，然后销售给他人，从中得利。被告经调查认定，原告无营业执照、食品经营许可证，从齐观辉处购买其用病死猪加工制作的包肉，并销售给河北省临西县的熟人和临西县润源纺纱厂的餐厅，违法所得300元的事实清楚、证据确凿。原告之行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条、第三十五条规定。被告对原告的上述违法行为立案后经审批，向原告送达了本案行政处罚听证告知书，在听取了原告的陈述意见后，案经被告单位集体讨论研究决定，遂依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条、第一百二十三条之规定，制作了本案行政处罚决定书，并向原告进行了送达。被告办理案涉行政处罚案件期间对其行政处罚案件曾中止办理，后又恢复继续办理，并延长30日办案期限。被告办理案涉行政处罚案件期限未超过法律规定的120天。被告作出本案行政处罚决定程序合法、适用法律正确。原告请求法院撤销行政处罚决定中第一项之诉求的理由不能成立，应予驳回，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告宋占利请求撤销案涉行政处罚决定中第一项【临市监罚字（2019）36号】的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告宋占利负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审 判 长  张荣昌 人民陪审员  刘 杰 人民陪审员  李铭香 二〇二〇年五月二十九日 书 记 员  高 敏 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定：“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”