四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1100号 上诉人（原审被告）：杨小红，女，汉族，1968年9月13日出生，住四川省蓬安县。 上诉人（原审被告）：姚宜昌，男，汉族，1966年5月10日出生，住四川省蓬安县。 二上诉人委托诉讼代理人：杨清权，南充市法源法律服务所法律工作者。 二上诉人委托诉讼代理人：姚道意，系姚宜昌父亲。 被上诉人（原审原告）：姚玉权，男，汉族，1968年1月24日出生，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：唐盒龄，南充市法源法律服务所法律工作者。 上诉人杨小红、姚宜昌因与被上诉人姚玉权侵权责任纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2019）川1323民初2446号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨小红及上诉人杨小红与姚宜昌的委托诉讼代理人杨清权、姚道意，被上诉人姚玉权及其委托诉讼代理人唐盒龄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杨小红、姚宜昌上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：一审认定事实错误。在庭审中被上诉人未举出证据来证明上诉人对其拳打脚踢并将其推至七八米坎下的事实，仅仅有一段时间很短的视频显示双方有短暂的抓扯。况且被上诉人在刑事自诉案件及民事诉讼中均未举出上诉人对其侵权的实际证据。请求二审法院依法公正判决。 姚玉权辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 姚玉权向一审法院提出诉讼请求：1.判令杨小红、姚宜昌赔偿姚玉权园林风景树等经济损失人民币6,300元；2.判令杨小红、姚宜昌赔偿姚玉权医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费合计损失人民币42,676.20元；3.本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定的案件事实：姚玉权与杨小红、姚宜昌系蓬安县同村村民。2016年至2017年期间，杨小红与姚玉权因坟地问题发生纠纷，杨小红将姚玉权家的地下室堡坎挖毁、通往姚玉权家的公路挖断、砍毁姚玉权家的经济林木若干。2018年5月6日上午10时左右，姚玉权与杨小红等人再次发生纠纷，姚玉权在纠纷中受伤，经蓬安县人民医院诊断为：1.急性腰扭伤；2.全身多处软组织挫伤，住院9天，出院后其经南充鼎正司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人姚玉权续医费评定为3800元；2.误工期评定为120天；3.护理期评定为1人护理60天；4.营养时限60天（约需人民币1800元）。2018年3月12日，姚玉权以杨小红犯故意毁坏财物罪并由此造成经济损失为由，向法院提起刑事自诉。一审法院于2018年8月6日驳回自诉人姚玉权对被告人杨小红的起诉。姚玉权不服，提出上诉，南充市中级人民法院于2018年11月20日裁定驳回上诉，维持原裁定。后姚玉权又以“杨小红先后四次故意毁损姚玉权园林风景树，2次故意毁损姚玉权修地下室，直接经济损失341581元；一次故意伤害姚玉权身体，其经济损失42676.20元。其行为构成了故意毁坏财物罪和故意伤害罪，应追究杨小红的刑事责任”等为由向南充市中级人民法院提起申诉，南充市中级人民法院于2019年5月21日以其申诉理由不成立，不符合再审条件，驳回其申诉。 一审另查明，姚玉权委托四川标准资产评估有限公司就杨小红毁损苗木资产价值进行了评估，但报告中特别声明是在委托方即资产占有方姚玉权所提供基础文件数据资料基础上做出的，其所提供相关资料的真实性和可靠性无其他充分证据证实，报告中实物指标数量均有委托方负责调查并予以确认，无法得出报告中实物指标数量系杨小红毁损的唯一结论。姚玉权住院期间产生医疗费3,028.25元，支付南充鼎正司法鉴定所鉴定费1,600元。 一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。杨小红、姚宜昌辩称案涉纠纷在2018年经一审法院和南充市中级人民法院审理结束，属于恶意重复诉讼；但2018年姚玉权作为自诉人暨附带民事诉讼原告人提起针对被告人杨小红故意毁坏财物罪的刑事自诉因事实不清、证据不足被裁定驳回起诉一案，并没有对杨小红毁坏财物的民事责任进行评判，也未对杨小红侵犯人身权的民事责任进行评判，同时杨小红对姚玉权的人身侵权也不属于前案的审理范围，因此本案不属于重复诉讼。 根据姚玉权在庭审中提交的证据及本院查明的事实，针对诉讼请求：其一，姚玉权诉请杨小红、姚宜昌赔偿其园林风景树等经济损失的问题。因姚玉权陈述其被毁损树木种类和数量的证据仅有证人姚某的证人证言，且姚某与姚玉权存在亲属关系，在被毁损树木没有其他证据佐证的情况下，姚玉权委托四川标准资产评估有限公司就杨小红毁损苗木资产价值作出的评估报告不具有客观科学性，不予采信，对姚玉权诉请杨小红、姚宜昌赔偿其园林风景树经济损失的诉讼请求不予支持。其二，姚玉权诉请杨小红、姚宜昌赔偿其因人身损害造成的损失问题。根据视频证据显示，2018年5月6日上午10时11分50秒至10时13分51秒，姚玉权与杨小红、姚宜昌等在蓬安县某农田田坎边发生争吵，杨小红、姚宜昌等5人主动冲向姚玉权，在双方发生抓扯、推搡、争执过程中姚玉权被撂倒在地。杨小红、姚宜昌等5人共同对姚玉权实施侵权行为，杨小红、姚宜昌等人动手在先，存在主要过错，应当对造成的损害承担主要责任，姚玉权先行挑起语言冲突，也存在一定过错，综合全案案情酌情认定杨小红、姚宜昌等承担70%的责任，由姚玉权自行承担30%的责任。对于姚玉权因本次侵权受到的损失，认定如下：1.医疗费，3028.25元。2.误工费，35287÷365×60＝5800.60元。3.护理费，37253÷365×30＝3061.89元。4.续医费，3800元。5.营养费，30×30＝900元。6.住院伙食补助费，50×9＝450元。7.交通费，酌情认定500元。上述损失合计17540.74元。杨小红、姚宜昌应当赔偿姚玉权人身损害赔偿金共计17540.74×70%＝12278.52元。 一审法院判决：一、杨小红、姚宜昌于本判决书生效之日起十日内赔偿姚玉权12,278.52元；二、驳回姚玉权的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费512元、鉴定费2,600元，共计3,112元，由杨小红、姚宜昌负担2,178元，姚玉权负担934元。 二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。 本院认为，杨小红、姚宜昌在诉讼中自认与姚玉权发生抓扯，而纠纷当天姚玉权就住院治疗并被诊断为急性腰扭伤、全身多处软组织挫伤，故一审认定杨小红、姚宜昌对姚玉权实施了侵权行为正确。杨小红、姚宜昌上诉称其未对姚玉权实施侵权行为与已查明的事实相悖，对其该项上诉理由本院不予采信。 本案双方对一审认定的赔偿项目及赔偿金额均无异议，本院予以维持。关于责任比例划分问题，双方在本次纠纷之前本有积怨，本次纠纷发生时，姚玉权先行挑起语言冲突，杨小红、姚宜昌忍受不了姚玉权的语言刺激，对姚玉权动手，双方在本案中的过错相当，应各承担50%的责任。一审认定姚玉权承担30%责任，杨小红、姚宜昌承担70%的责任不当，本院予以纠正。据此，杨小红、姚宜昌应向姚玉权赔偿17,540.74×50%=8，770.37元。 综上，杨小红、姚宜昌的上诉请求部分成立，应予以相应支持。一审认定事实清楚，但适用法律部分不当，应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省蓬安县人民法院（2019）川1323民初2446号民事判决； 二、杨小红、姚宜昌收到本判决次日起十日内赔偿姚玉权8，770.37元； 三、驳回姚玉权的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费512元、鉴定费2,600元，共计3,112元，由杨小红、姚宜昌负担1，556元，姚玉权负担1，556元；二审案件受理费1，024元，由杨小红、姚宜昌负担512元，姚玉权负担512元。 本判决为终审判决。 审判长  李卫东 审判员  杨 辉 审判员  雷发军 二〇二〇年五月二十七日 书记员  毛 蕊