汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     刑 事 判 决 书        （2020）陕0702刑初69号     公诉机关汉中市汉台区人民检察院。   被告人蔡平，曾用名曾建平，男，生于1988年9月21日，汉族，初中文化，户籍所在地四川省自贡市大安区，住四川省自贡市大安区，2019年9月1日，因涉嫌非国家工作人员受贿罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2019年9月30日，因涉嫌非国家工作人员受贿罪被依法逮捕，现羁押于汉中市汉台区看守所。   辩护人张传宗，四川悬衡知平律师事务所律师。   辩护人文科，四川悬衡知平律师事务所律师。   汉中市汉台区人民检察院以汉区检二部刑诉（2020）15号起诉书指控被告人蔡平犯非国家工作人员受贿罪向本院提起公诉，并书面建议本案适用简易程序。   本院审查后，认定符合法定开庭条件，决定开庭审理，经征询被告人蔡平同意，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市汉台区人民检察院指派检察员范汉强依法出庭支持公诉，被告人蔡平及其辩护人张传宗、文科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   经审理查明，2016年12月6日至2019年8月，被告人蔡平被成都市瑞泽房地产营销有限公司聘用，后派往汉中火车站南广场城投汉里项目部任招商专员一职，在任职期间被告人蔡平通过调整商铺、降低租金、延长免租期等为由向14户商家索取贿赂共计币161300元。犯罪事实如下：   1、2017年9月的一天，被告人蔡平以降低租金为由，向14号楼109号商铺户主王某甲索要12000元好处费，后王某甲因母亲生病向被告人蔡平要回了5000元，被告人蔡平索贿7000元。   2、2018年1月的一天，被告人蔡平以选定商铺为由，向14号楼152号商铺户主沙某某索要3000元好处费。   3、2018年2月的一天，被告人蔡平以降租金为由，向15号楼145号商铺户主李某某索要了10000元好处费。   4、2018年2月24日，被告人蔡平以降低租金为由向15号楼147号户主王某乙索要15000元好处费。   5、2018年4月的一天，被告人蔡平以选定商铺为由，向14号楼106、107商铺户主刘某某分两次（每次20000元），共索要40000元好处费。   6、2018年5月16曰、2018年6月19日，被告人蔡平以选定商铺、降低租金、延长租期为由，向15号楼133号商铺户主唐某某分两次（每次10000元），共索要20000元好处费。   7、2018年7月中旬、同年8月l7日，被告人蔡平以选定商铺、免租期为由，向15号楼106号商铺户主张某某分两次（一次2000元，一次5000元），共索要7000元好处费。   8、2018年8月10日，被告人蔡平以更改商铺名称为由，向14号楼146号商铺户主田某某索要1000元好处费。   9、2018年8月的一天，被告人蔡平以降低租金为由，向15号楼148号户主岳某某索要5000元好处费，该钱由岳某某母亲王某乙交给被告人蔡平。   10、2018年10月的一天，被告人蔡平同意14号楼112号商铺户主晏某某自行装修商铺，向其索要2000元好处费。   11、2018年10月的一天，被告人蔡平以帮忙选定商铺为由，向14号楼108号商铺户主胡某某索要10000元好处费。    12、2018年l2月，被告人蔡平以同意自行装修商铺为由，向15号楼113号商铺户主周某某分两次（一次微信转账500元，一次微信转账800元) ，共索要1300元好处费。   13、2019年3月11日，被告人蔡平以降低租金为由，向14号楼110、111商铺户主封某某索要20000元好处费。   14、2019年5月的一天，被告人蔡平以帮助调换商铺为由，向14号楼142号商铺户主罗某某索要20000元好处费。   另查明，案发后被告人蔡平退回非法所得63300元，公安机关追缴78000元。在本案审理中，被告人蔡平家属退回非法所得20000元。     认定上述事实的证据有，1.书证；2．物证：(照片)；3.被告人的供述与辩解；4.证人证言；5.辨认笔录及照片；6.鉴定意见；7.视听资料。     公诉机关认为，被告人蔡平利用职务之便，非法索取他人财物161300元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，应以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人蔡平亲属向公安机关退交赃款63300元，自愿签署认罪认罚具结书，可酌情从轻处罚。被告人蔡平在案发后，为了逃避法律责任，掩盖事实，曾找唐某某、刘某某、李某某给其伪造借款借条，可以酌情从重处罚。请依法判处。   被告人蔡平对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1.应当认定蔡平具有自首情节。蔡平出具给李某某、唐某某、刘某某的借条仅仅证明蔡平退款的事实，李某某、唐某某、刘某某出具的证明和收条没有用于证明蔡平不构成受贿。2019年8月31日，蔡平接到民警电话就去派出所接受调查，在第一次接受讯问时就如实供述了主要犯罪事实，并且主动交代在8月30日他与李某某、唐某某、刘某某的行为，蔡平的行为构成自首。2.蔡平积极退赃，可从轻处罚。3.商铺户主有行贿行为，具有过错，可对蔡平从轻处罚。4.蔡平系初犯，自愿认罪认罚。综上，建议对蔡平适用缓刑。    上述事实，有下列证据证实，并经庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实有效，足以认定，予以采信：   1.户籍证明；2.归案情况说明；3.举报材料；4.接受证据清单；5.认罪书；6.微信转账截图、微信聊天截图；7.劳动合同；8.伪造的收条、借条及证明；9.举报清单；10.违法犯罪证明；11.证人拒绝在告知书上签字的办案说明；12.情况说明；13.退交赃款票据；14.证人王某甲、沙某某、李某某、王某乙、刘某某、唐某某、张某某、田某某、岳某某、晏某某、胡某某、周某某、封某某、罗某某、钟某某、冯某某、任某某、廖某某、汪某某的证言；15.辨认笔录及照片；16.现场检测报告书；17.讯问视频光盘、通话录音光盘、退款视频光盘；18.被告人蔡平的供述与辩解。   本院认为，被告人蔡平身为成都市瑞泽房地产营销有限公司派往汉中火车站南广场城投汉里项目部招商专员，利用职务之便，非法索取他人财物161300元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪。汉中市汉台区人民检察院指控被告人蔡平的犯罪事实及罪名成立，应予以惩处。被告人蔡平的辩护人提出蔡平具有自首情节。经查，2019年7月31日，商铺户主向公安机关报案，同日，公安机关受理该案。后公安机关多次电话通知蔡平到案接受调查，2019年8月30日，蔡平找到商户刘某某、李某某、唐某某，将索要好处费的事实转变成私人借款的事实。2019年8月31日，蔡平到派出所接受调查，如实供述了部分犯罪事实。根据《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第三项之规定“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首。”，其行为不能认定为自首，对该辩护意见不予采纳。其辩护人提出商铺户主有行贿行为，具有过错。经查，本案犯罪事实均系被告人蔡平以降低租金、调整商铺等理由索要，该辩护意见不予采纳。被告人蔡平到案后能如实供述犯罪事实，构成坦白，可以从轻处罚。被告人蔡平家属积极退交赃款，可对被告人蔡平酌定从轻处罚。被告人蔡平自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。对辩护人提出的被告人蔡平退交赃款、自愿认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出的要求对蔡平判处缓刑的辩护意见，本院不予采纳。   依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决如下：   一、被告人蔡平犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月1日起至2021年8月31日止。）   二、被告人蔡平退交赃款83300元，追缴赃款78000元，共计161300元，依法没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到本判决书次日起十日内，通过本院或直接上诉于汉中市中级人民法院，书面上诉时应交上诉状正本一份，副本二份。            审  判  长  郑波    人民陪审员  李春燕    人民陪审员  侯海成       二○二○年五月十三日       书记员 杨千慧