广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0502刑初85号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人梁安童，男，1991年1月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地:海南省澄迈县，现住北海市海城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月27日被刑事拘留，同年11月1日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人陈成彰，海南大华园律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2020]20号起诉书指控被告人梁安童犯开设赌场罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员李斯出庭支持公诉，被告人梁安童及其辩护人陈成彰到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年7月，被告人梁安童伙同林某（另案处理）在北海市相关商铺内设置电子游戏机（“苹果机”），组织赌博他人进行赌博，并给予店主每个月400元至500元的收入和百分之十的利润提成。被告人梁安童与林某先后在北海市海城区国际新城一栋1单元102铺面凸妞包子铺、北海市海城区可迪便利店、北海市海城区东峰富某汇果蔬店、北海市海城区东峰广场小区利晋超市、北海市海城区文雄小卖部、北海市海城区士多店、北海市海城区新建二巷顺达摩托车修理店、北海市海城区盐仓六哥全国连锁船员中介服务中心、北海市银海区忠禹超市、北海市银海区恒大名都1栋119浩彩蔬菜批发商铺等地共设置十台电子游戏机，组织他人赌博。2019年9月26日，公安机关将被告人梁安童抓获归案，并收缴上述十台“苹果机”游戏机。经鉴定，上述十台游戏机均是赌博机。 归案后，被告人梁安童如实供述自己的罪行。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明，抓获经过，扣押清单，提取笔录，情况说明，前科证明，行政处罚决定书，微信提取笔录、微信截图，证人耿某、杨某、杜某1、孙某1、刘某、赵某、李某1、沈某、李某2证言，被告人梁安童供述，辨认笔录，指认现场笔录等证据。 公诉机关认为，被告人梁安童与同案人共同利用具有赌博功能的电子游戏机开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议判处被告人梁安童有期徒刑十个月至一年，并处罚金。后当庭调整为有期徒刑一年至一年两个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人梁安童提出：1、北海市海城区北海大道飞龙花园204号文雄小卖部这台游戏机不是其放置，其只放置了九台游戏机；2、在其放置的游戏机中，北海市海城区可迪便利店这台游戏机是用东西盖着放在仓库里的，没有拿出来给别人玩过；北海市海城区士多店放置的游戏机第一天拉过去，第二天就被办案单位收了；北海市海城区新建二巷顺达摩托车修理店放置的游戏机只是拉过去两三天；北海市银海区恒大名都1栋119浩彩蔬菜批发商这家店铺关门了有一个月，开了别的店。综上，请求本院判处有期徒刑八个月至一年。 辩护人对公诉机关指控被告人梁安童的罪名无异议，提出：1、被告人梁安童放置的十台游戏机中，其中北海市海城区士多店、北海市海城区新建二巷顺达摩托车修理店、北海市银海区恒大名都1栋119浩彩蔬菜批发商三家商铺放置的三台游戏机无人参与赌博，系被告人意志以外的原因所致，应认定为犯罪未遂；2、被告人梁安童案发后如实供述自己罪行，且自愿认罪认罚，具有法定从轻处罚情节；3、被告人梁安童系初犯，无前科劣迹；且开设赌场持续时间较短，参赌人员较少，未有未成年人参赌，参赌人员赌资不大，被告人也未有盈利。综上，请求本院判处被告人梁安童八个月以下有期徒刑。 经审理查明：2019年7月至2019年9月两个月期间，被告人梁安童伙同林某（另案处理）在北海市相关商铺内设置电子游戏机（“苹果机”），组织赌博他人进行赌博，并给予店主每个月400元至500元的收入和百分之十的利润提成。被告人梁安童与林某先后在北海市海城区国际新城一栋1单元102铺面凸妞包子铺、北海市海城区可迪便利店、北海市海城区东峰富某汇果蔬店、北海市海城区东峰广场小区利晋超市、北海市海城区文雄小卖部、北海市海城区士多店、北海市海城区新建二巷顺达摩托车修理店、北海市海城区盐仓六哥全国连锁船员中介服务中心、北海市银海区忠禹超市、北海市银海区恒大名都1栋119浩彩蔬菜批发商铺等地共设置十台电子游戏机，组织他人赌博。2019年9月26日，公安机关将被告人梁安童抓获归案，并收缴上述十台“苹果机”游戏机。经鉴定，上述十台游戏机均是赌博机。 以上事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 一、书证 （一）户籍证明，证实被告人梁安童犯罪时已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人； （二）抓获经过，证实北海市公安局海角派出所于2019年9月26日在北海市东峰小区利晋超市内将涉嫌犯赌博罪的被告人梁安童抓获归案； （三）提取笔录、扣押清单，证实公安机关提取、扣押被告人梁安童在北海市多处铺面摆放供他人赌博的十台赌博机及数枚游戏币的情况； （四）前科证明，证实被告人梁安童没有违法犯罪记录； （五）微信提取笔录、微信截图，证实被告人梁安童使用微信昵称为“康师傅”的微信与投放了赌博机的各店铺老板联系关于赌博机运营的情况及赌资交易的情况； （六）行政处罚决定书，证实违法行为人冯某2于2019年9月26日14时许，在北海市海城区东峰广场利晋超市内利用老虎机进行赌博，同日被北海市公安局海角派出所民警抓获。 二、证人证言 （一）证人孙某1证言，证实蓝永士、被告人梁安童及同案人林芳云于2019年8月28日在北海市海城区站前路国际新城1栋1单元0102号铺面“凸妞包子铺”内摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月400元劳务费及赌博机盈利10%的提成，其收到被告人梁安童给予的400元酬劳； （二）证人耿某证言，证实被告人梁安童于2019年8月份在北海市海城区可迪便利店摆放了一台赌博机，后被公安机关查收，后被告人梁安童又于2019年9月9日中午补放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月400元劳务费及赌博机盈利10%的提成，此台赌博机被其放在便利店的仓库里。从2019年8月份至同年9月份，其收到被告人梁安童给予的酬劳共678.8元，其转给被告人梁安童赌博机盈利共1570元； （三）证人杜某1证言，证实被告人梁安童于2019年8月13日在北海市海城区东峰富某汇生鲜果菜店内摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月400元劳务费及赌博机盈利10%的提成，其收到被告人梁安童给予的330元酬劳，其转给被告人梁安童赌博机盈利675元； （四）证人赵某、冯某1证言，证实同案人林某于2019年7月份开始在北海市海城区利晋超市内摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其赌博机盈利20%的分成，其于2019年7月份至同年9月份收到被告人梁安童给予的分成共1000元； （五）证人沈某证言，证实被告人梁安童与同案人林芳云于2019年7月的一天下午在北海市海城区北海大道龙飞花园204号商铺摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月400元电费； （六）证人伍应春证言，证实被告人梁安童于2019年9月21日上午拉了一台“赌博老虎游戏机”放到北海市海城区士多店门口，并和其谈好租金每个月给其500元，如果卖100元游戏币，就给其10元的提成； （七）证人李某1证言，证实被告人梁安童于2019年9月23日下午在北海市海城区新建二巷56号“顺达摩托车、电动车修理改装店”强制摆放了一台赌博机让其代经营，其表示了拒绝并让被告人梁安童将赌博机移走，被告人梁安童一直没有将赌博机移走； （八）证人李某2证言，证实被告人梁安童于2019年9月8日在北海市海城区盐仓码头六哥全国连锁船员中介服务中心铺面内摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月500元劳务费及盈利分红，其收到被告人梁安童给予的劳务费500元； （九）证人刘某证言，证实被告人梁安童于2019年8月20日左右在北海市银海区忠禹超市内摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月500元租金； （十）证人杨某证言，证实被告人梁安童于2019年9月15日至同年9月22日在北海市银海区恒大名都1栋119商铺内摆放了一台赌博机让其代经营，并承诺给其每月400元劳务费及赌博机盈利10%的提成，其收到被告人梁安童给予的400元酬劳。 三、被告人梁安童供述，证实其于2019年7月初到北海时，其表弟即同案人林某叫其在北海摆放赌博机供人赌博。其与同案人林某在北海市海城区东峰广场小区利晋超市内、北海市菜园里修摩托车店、北海市海城区上海路恒大名都、北海市银海区新世纪大道忠禹超市、北海市海城区四川路天赐碧园、北海市海城区各摆放了一台赌博机，在北海市海城区东峰富苑摆放了两台赌博机，在摆放了几台赌博机。其承诺给放置了赌博机的店铺老板每个月400至500元劳务费及赌博机获利10%的提成，让老板代其经营赌博机。 四、辨认笔录 （一）辨认人孙某1辨认笔录，证实其辨认出2019年8月28日在北海市海城区站北路9号国际新城1栋1单元0102号“凸妞包子铺”摆放赌博机的男子为蓝某、被告人梁安童及同案人林某； （二）辨认人耿某辨认笔录，证实其辨认出在北海市海城区可迪便利店内摆放赌博机的男子为被告人梁安童； （三）辨认人杜某1辨认笔录，证实其辨认出2019年8月13日在北海市海城区东峰富某汇生鲜果菜店摆放赌博机的男子为被告人梁安童； （四）辨认人赵某辨认笔录，证实其辨认出2019年7月在北海市海城区东峰广场利晋超市摆放赌博机的男子为被告人梁安童的情况； （五）辨认人沈某辨认笔录，证实其辨认出2019年7月初在北海市海城区北海大道龙飞花园204号商铺摆放赌博机的男子为被告人梁安童及同案人林某； （六）辨认人伍应春辨认笔录，证实其辨认出2019年9月21日上午拉了一台“赌博老虎游戏机”放到北海市海城区士多店门口的男子为被告人梁安童； （七）辨认人李某1辨认笔录，证实其辨认出2019年9月在北海市海城区新建二巷56号修车店摆放赌博机的男子为被告人梁安童； （八）辨认人李某2辨认笔录，证实其辨认出2019年9月8日在北海市海城区盐仓码头六哥全国连锁船员中介服务中心铺面内摆放了一台赌博机的男子为被告人梁安童； （九）辨认人刘某辨认笔录，证实其辨认出2019年8月份在北海市银海区利某超市内摆放赌博机的男子为被告人梁安童； （十）辨认人杨某辨认笔录，证实其辨认出2019年9月15日至同年9月22日在北海市银海区恒大名都1栋119店铺摆放赌博机的男子为被告人梁安童； （十一）被告人梁安童辨认笔录，证实其辨认出其摆放赌博机的可迪便利店的老板即证人耿某、同案人林某、帮助其运送赌博机的蓝某的情况。 五、指认现场笔录 （一）被告人梁安童指认现场笔录，证实其指认出其在北海市银海区江苏路忠禹超市、北海市海城区站前路国际新城一栋1单元102号铺面“凸妞包子铺”、北海市海城区河南路可迪便利店、北海市海城区河南路东峰富苑双汇生鲜果菜店、北海市银海区恒大名都浩彩蔬菜批发零售店、北海市海城区湖北路东峰广场利晋超市、北海市海城区菜园里56号顺达摩托车电动车修理改装店、北海市海城区贵州路北岸晏城A栋士多店、北海市海城区六哥全国连锁船员中介服务中心等上述九个地点摆放赌博机的情况； （二）指认人沈某指认现场笔录，证实其指认出其利用被告人梁安童放置的赌博机给他人进行赌博的地点是北海市北海大道龙飞花园204号北海市海城区文雄小卖部。 本院认为，被告人梁安童伙同同案人利用具有赌博功能的电子游戏机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人梁安童提出“北海市海城区北海大道飞龙花园204号文雄小卖部这台游戏机不是其放置，其只放置了九台游戏机”的辩解，经查：2019年7月初被告人梁安童及同案人林芳云在北海市海城区北海大道龙飞花园204号商铺摆放赌博机，有证人沈某证言、被告人梁安童供述、证人沈某辨认笔录及指认现场笔录等证据足以证实被告人梁安童在北海市海城区北海大道飞龙花园204号文雄小卖部放置游戏机，故被告人梁安童提出的该项辩解意见不能成立，本院不予采纳；对于辩护人提出“被告人梁安童放置的十台游戏机中，其中北海市海城区士多店、北海市海城区新建二巷顺达摩托车修理店、北海市银海区恒大名都1栋119浩彩蔬菜批发商三家商铺放置的三台游戏机无人参与赌博，系被告人意志以外的原因所致，应认定为犯罪未遂”的辩护意见，本院认为开设赌场侵犯的客体是正常的社会管理秩序，与开设者开设的时间长短及是否获得利润无关，故辩护人提出的该项辩护不能成立，本院不予采纳；对于辩护人提出“被告人梁安童案发后如实供述自己的罪行，其系初犯，无前科劣迹，其开设赌场持续时间较短，参赌人员较少，且未有未成年人参赌，参赌人员赌资不大，被告人未有盈利”的辩护意见，本院在量刑时已充分考虑，故辩护人请求本院对被告人梁安童判处八个月以下有期徒刑，本院不予采纳。在共同开设赌场犯罪活动中，被告人梁安童起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人梁安童虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，可以从轻处罚。根据被告人梁安童犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第一款之规定，判决如下： 被告人梁安童犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月27日起至2020年9月26日止；罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  柴欣琳 人民陪审员  傅春燕 人民陪审员  李石珍 二〇二〇年五月十二日 法官 助理  陈荣章 书 记 员  黄旻星 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 三、关于共犯的认定 明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处： （一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的； （二）受雇参与赌场经营管理并分成的； （三）为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的； （四）参与赌场管理并领取高额固定工资的； （五）提供其他直接帮助的。 四、关于生产、销售赌博机的定罪量刑标准 以提供给他人开设赌场为目的，违反国家规定，非法生产、销售具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备或者其专用软件，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”： （一）个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的； （二）单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （三）虽未达到上述数额标准，但两年内因非法生产、销售赌博机行为受过二次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的； （四）其他情节严重的情形。 具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”： （一）个人非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的； （二）单位非法经营数额在二百五十万元以上，或者违法所得数额在五十万元以上的。 五、关于赌资的认定 本意见所称赌资包括： （一）当场查获的用于赌博的款物； （二）代币、有价证券、赌博积分等实际代表的金额； （三）在赌博机上投注或赢取的点数实际代表的金额。 六、关于赌博机的认定 对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。司法机关根据检验报告，并结合案件具体情况作出认定。必要时，人民法院可以依法通知检验人员出庭作出说明。 七、关于宽严相济刑事政策的把握 办理利用赌博机开设赌场的案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任，可由公安机关依法给予治安管理处罚。对设置游戏机，单次换取少量奖品的娱乐活动，不以违法犯罪论处。 八、关于国家机关工作人员渎职犯罪的处理 负有查禁赌博活动职责的国家机关工作人员，徇私枉法，包庇、放纵开设赌场违法犯罪活动，或者为违法犯罪分子通风报信、提供便利、帮助犯罪分子逃避处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 国家机关工作人员参与利用赌博机开设赌场犯罪的，从重处罚。