浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0304行初573号 原告林小文，男，1966年1月26日出生，汉族，住温州市瓯海区。 委托代理人崔克海，北京泰维律师事务所律师。 被告温州市瓯海区综合行政执法局，住所地温州市瓯海区娄桥街道洲洋路2号便民服务屮心6-7楼。 法定代表人周才静，局长。 出庭负责人廖文寿，副局长。 委托代理人黄雪巨，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 原告林小文不服被告温州市瓯海区综合行政执法局（以下简称“瓯海区执法局”）城建行政决定一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年10月21日受理后，依法组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭审理了本案。原告林小文及其委托代理人崔克海，被告及其委托代理人黄雪巨到庭参加诉讼。受新型冠状病毒××疫情防控影响，本院依法于2020年1月23日至2020年2月19日中止诉讼。本案现已审理终结。 2019年8月30日，被告瓯海区执法局向原告林小文作出［2019］第009-021号《违法建筑认定决定书》（以下简称“被诉决定”），主要内容为：“现已查明，你（单位）位于城市规划区内××潘桥街道××层混合结构的建筑，其中部位①面积115.53平方米；部位②面积140.09平方米；部位③面积3.48平方米：部位④面积140.09平方米；部分⑤面积3.48；部位⑥面积140.09平方米；部位⑦面积3.48；部位⑧面积119.11平方米；部位（1）36.54平方米（详见《房屋平面图》），合计建筑面积701.89平方米，系未按照建设工程规划许可证的规定进行建设，建成于2007年9月24日后，且不存在《温州市区违法建筑认定标准（试行）》第四条规定的情形。……根据《中华人民共和国城市规划》第四十条、《浙江省违法建筑处置规定》第三条第一款及《温州市区违法建筑认定标准（试行）》第三条的规定，决定如下：认定林小文坐落于潘桥街道××××号的房屋，其中合计建筑面积701.89平方米部分（具体部位详见《房屋平面图》）为违法建（构）筑物。” 原告林小文诉称，原告房屋坐落于温州市瓯海区，合法使用多年，没有任何单位认定该房屋为违章房屋。被告瓯海区执法局为了逼迫原告搬迁，作出被诉决定。但被告作出被诉决定时没有职权依据，认定事实错误、适用法律错误，侵害了原告的合法权益。据此，请求判令：撤销被告作出的被诉决定。 原告林小文向本院提交的证据有：1.房屋土地使用权证，证明原告合法占有房屋。2.被诉决定，证明被告行政行为违法。3.户籍证明，以证明涉案土地房屋属于家庭财产及应该按照宗户进行审批。4.关于对瓯海区潘桥仙门村城中村改造工程征收集体土地涉及房屋补偿实施方案的批复，证明（1）被告实施的认定时间在市政府的批复之后，应该进行未登记建筑认定的程序（2）结合2012年74号的文件，证明被告没有做出认定的职权。 被告瓯海区执法局辩称，一、被诉决定事实清楚。涉案房屋位于潘桥街道××××号，现状为三间五层砖混建筑物。经测绘，合计建筑面积822.19平方米。已经办理集体土地使用权证，用地面积50.7平方米、产权登记面积78.42平方米。2007年9月24日经温州市规划局办理建设工程规划许可证，许可其建设一间四层，建筑面积156.84平方米。温州瓯海测绘工程院出具的《瓯海区房屋建设时间认定处理表》及附图，确认该房屋建于1998年以后，且除规划许可的一间四层外的其他建筑物属于未取得规划许可施工建成。据此，我局认定原告房屋《调查登记表》（编号：ＬＤ-012）测绘报告中对应的规划许可部位为合法规划许可的建筑物，除此之外的其他建筑物701.89平方米均属于违法建筑物。二、被诉决定适用法律正确。涉案房屋坐落于瓯海区××桥街道，经浙江省人民政府批准的《温州市总体规划》（1998年版）将该地块纳入温州市城市规划区内，故可以适用《中华人民共和国城市规划法》对房屋建设行为实施行政管理。我国《城乡规划法》与《城市规划法》是延续、承继关系。对建于《城市规划法》实施期间的违法建筑物，其违法状态延续至今的，可以适用《城乡规划法》等规定作出行政决定。我局属于瓯海区人民政府组成部门，经集中行使行政处罚权审批程序，按照《浙江省城市管理相对集中行政处罚权条例》第六条的规定根据房屋建造等事实情况，依照法律实施时间，就其是否具有合法性作出判断，可以履行对违反《城乡规划法》等法律法规行为的行政调查权、行政处罚权、行政强制权等管理职责。根据房屋建造等事实情况，依照法律实施时间，就其是否具有合法性作出判断。故我局可以依照《城乡规划法》的规定就涉案房屋作出被诉决定。三、被诉行政行为程序合法。被诉行政行为经立案、调查、审查、告知、决定、送达程序，办理流程符合《浙江省行政程序办法》以及法律正当程序的要求。综上所述，被诉决定认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、程序正当，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告在法定的期限内向本院提供的证据有：1.瓯潘办〔2018〕144号文件，证明系潘桥街道办事处移送案件。2.立案审批表，证明立案程序。3.当事人户籍登记，证明当事人身份信息。4.现场勘查笔录、现场照片，证明涉案建筑物形态。5.不动产查询信息，证明涉案不动产物权登记情况。6.房屋调查登记表，证明涉案建筑测绘报告，建筑观状为二间五层，建筑面积822.19平方。7.房屋建设时间认定处理表及附图，证明涉案建筑物除①—③部位36.2平方米属于90年建筑，其余部分均建于1998年以后。8.查询情况、规划许可情况，证明涉案建筑物办理规划许可、土地相关行政审批手续的情况。9.违法建筑认定内部审批表，证明内部审查审批程序。10.违法建筑认定事先告知书、送达回证，证明告知程序及送达。11.违法建筑认定决定书、送达回证，证明认定书及送达程序。12.视频光盘，证明留置送达程序合法。13.1998年版温州总体规划，证明1998年起瓯海区纳入温州市城市规划区。 经过庭审、质证，原告对被告提供的证据1、3、10-12的真实性没有异议，本院对真实性予以确认；原告对被告其他证据的真实性均有异议。被告对原告提供的证据1、3、4的三性均没有异议，本院予以确认。本院认为，被告提供的证据真实性均内容真实，本院对其真实性予以确认；原告证据2系本案的审查标的，其合法性本院在主文中予以阐述。 经审理查明，原告林小文原有房屋坐落于潘桥街道××××号，已经办理房地产权属登记，集体土地使用权面积50.7平方米，房屋建筑面积78.42平方米。经原告申请原址拆建，原温州市规划局于2007年9月24日向原告颁发建设工程规划许可证，编号：浙规证2007-030470665，许可其建设一间四层，建筑面积156.84平方米。后原告建成现状为三间五层的砖混建筑物，建筑面积822.19平方米，但拆建后至今未办理房地产权属登记。2017年，因瓯海区××桥街道仙门村城中村改造工程需要，原告的涉案房屋列入征收范围。经立案调查，被告于2019年8月30日作出被诉决定。原告不服，提起本案诉讼。 本院认为：被告瓯海区执法局作为行使城市管理集中处罚权的机关，有权对辖区内违法建筑行使行政处罚权。参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定“市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理”，经瓯海区人民政府组织，被告具有对瓯海区行政区域范围内征收地块未登记建筑作出调查、认定和处理的主体资格。1990年4月1日施行的《中华人民共和国城市规划法》第四十条规定“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正，并处罚款。”2008年1月1日施行的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”被告在作出被诉认定时，案涉房屋尚未灭失。被告在对涉案建筑进行调查时，应查清其具体建设时间、是否违反规划许可制度以及是否可以采取改正措施消除对规划实施的影响等事实，并依据法定标准判断涉案建筑是否属于违法建筑并对违法建筑作出最终的处理决定。本案中，被告仅认定涉案房屋系违法建筑，没有查清是否可以采取改正措施消除对规划实施的影响以及最终的处理决定。被告作出的被诉认定决定，认定事实不清，主要证据不足，适用法律错误，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项的规定，判决如下： 撤销被告温州市瓯海区综合行政执法局于2019年8月30日作出的[2019]第009-021号违法建筑认定决定书。 本案受理费50元，由被告温州市瓯海区综合行政执法局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  李瑞加 人民陪审员  叶权荣 人民陪审员  董明晓 二〇二〇年五月八日 代书 记员  陈思文 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 二、当事人应知的相关事项 1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。 2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。 -8- -9-