新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初7500号 原告：吴启香，男，1966年2月15日出生，汉族，兵团十二师头屯河一连职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：高勇，新疆昌年律师事务所律师。被告：李钢，男，1969年2月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：胡文生，新疆联恒律师事务所律师。被告：朱多礼，男，1965年4月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：新疆维泰开发建设（集团）股份有限公司。法定代表人：张爱平，该公司董事长。委托诉讼代理人：王朋，新疆厚植律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭建勇，新疆厚植律师事务所律师。被告：乌鲁木齐铭鑫物资有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区厦门路61号。法定代表人：李睿，乌鲁木齐铭鑫物资有限公司总经理。原告吴启香与被告李钢、朱多礼、新疆维泰开发建设（集团）股份有限公司（以下称维泰公司）、乌鲁木齐铭鑫物资有限公司（以下称铭鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告吴启香及委托诉讼代理人高勇，被告李钢的委托诉讼代理人胡文生，被告朱多礼，被告维泰公司委托诉讼代理人王朋到庭参加了诉讼。被告铭鑫公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告吴启香向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令被告李钢、朱多礼赔偿原告的各项损失404,361.5元，其中医疗费2,000元、住院伙食补助费4,680元、营养费3,000元、护理费21,801元、误工费53,404元、交通费1,000元、伤残赔偿金264,492.8元、被扶养人生活费45,983.7元，精神抚慰金8,000元；2、判令被告维泰公司、铭鑫公司承担连带赔偿责任。事实与理由：2017年5月22日，原告吴启香受李钢、朱多礼雇佣在乌鲁木齐市植物园内施工，因原告所站的脚手架在移动中倒塌，导致高处坠落，身体受伤，事故发生后原告被送往新疆医科大学第六附属医院治疗，经医院检查原告腰1、3、4椎体受伤严重，右胫骨远端骨折，原告住院治疗24天后出院，2017年12月4日原告前往该医院取出第一次手术植入的内固定物，原告伤情经法院委托新疆衡诚司法鉴定中心评定为一处八级，一处十级伤残，并部分丧失劳动能力。因原告系被告雇佣人员，在雇佣过程中受到伤害，应当由被告李钢、朱多礼承担主要责任，本案中维泰公司承建乌鲁木齐市植物园生产温室建设项目后，将工程发包给不具有安全生产资质的铭鑫公司，铭鑫公司又发包给李钢，违反法律规定，以上公司应当承担连带赔偿责任，目前，李钢、朱多礼除前期支付医疗费外未支付其他费用，故请求法院判决。被告李钢、朱多礼答辩，1.本案不适用提供劳动者损害纠纷案由，本案是工伤伤亡的情况，案由应定为工伤保险待遇纠纷，原告吴启香应向维泰公司住所地人社局申请认定工伤，本案的被告都不应当承担原告受伤害的侵权责任；2.原告应该证明被告有存在过错，不适用过错推定责任；3.原告住院的医疗费已由被告李钢、朱多礼共同垫付。被告维泰公司辩称，植物园旧温室建设项目是2017年1月7日通过官方竣工验收，原告声称2017年5月22日受伤，其受伤原因无法确定与植物园旧温室改造项目有关联，原告称所站脚手架在移动中倒塌受伤，原告没有采取安全措施，对其受伤存在重大过错，应该承担过错相应的损失；旧温室改造项目中，被告维泰公司与铭鑫公司不存在工程分包关系，是钢材买卖关系，双方签订的合同第11条约定，由被告铭鑫公司负责产品安装调试并进行试运行，第17条约定被告铭鑫公司承担雇佣人员的安全责任，即产品在安装过程中存在受伤事故与被告维泰公司无关，被告铭鑫公司经营范围包括钢材销售以及劳务分包，如果原告受伤与旧温室改造有关联，责任也应该由被告铭鑫公司承担。被告铭鑫公司未到庭进行答辩亦未提交书面答辩状。经审理查明，2017年5月22日，原告吴启香在乌鲁木齐市植物园内施工时，因所站脚手架倒塌，导致其高空坠落受伤，当日吴启香被送往新疆医科大学第六附属医院，因伤势严重住院24天，直至2017年6月15日出院，出院诊断为：1.右胫骨远端骨折；2.腰4椎体爆裂性骨折；3.双下肢不全瘫；4.腰1椎体压缩性骨折；5.腰3椎体压缩性骨折；6.腰椎管狭窄症；7.腰椎间盘突出症；8.腰椎不稳症；9.颈椎病；10.双肺挫裂伤。出院注意事项为：全休三月，住院及出院期间陪护一人，加强营养，患肢拆除外固定后积极行患肢功能锻炼，免负重3月，门诊随访。2017年12月4日至2017年12月19日期间，原告再次在新疆医科大学第六附属医院住院15天，出院诊断为1.腰椎内固定术；2.腰4椎体压缩性骨折（陈旧）；3.腰椎间盘突出症；4.腰椎不稳症；5.腰椎后凸畸形；6.颈椎病；7.右侧胫骨远端内固定术后。出院医嘱为:注意休息，避免过度劳累及久坐；佩戴腰围活动一月，门诊随访。2018年1月2日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书，诊断为：1.腰椎内固定术后；2.腰4椎体压缩性骨折（陈旧）；3.腰椎间盘突出症；4.腰椎不稳症；5.腰椎后凸畸形；6.颈椎病；7.右侧胫骨远端内固定术后。处理意见为：全休1月，避免过度劳累及久坐；佩戴腰围活动1月，适当功能锻炼。2018年1月5日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书，诊断为：1.腰椎内固定术后；2.腰4椎体压缩性骨折（陈旧）；3.腰椎间盘突出症；4.腰椎不稳症；5.腰椎后凸畸形；6.颈椎病；7.右侧胫骨远端内固定术后。处理意见为补2017年9月15日至2017年12月15日诊断证明，建议患者：佩戴腰围活动，适当功能锻炼；全休三月。2018年2月2日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书，诊断为：1.腰椎内固定术后；2.腰4椎体压缩性骨折（陈旧）；3.腰椎间盘突出症；4.腰椎不稳症；5.腰椎后凸畸形；6.颈椎病；7.右侧胫骨远端内固定术后。医嘱载明：全休1月、佩戴腰围活动，适当功能锻炼。2018年3月2日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书，诊断为：1.腰椎内固定术后；2.腰4椎体压缩性骨折（陈旧）；3.腰椎间盘突出症；4.腰椎不稳症；5.腰椎后凸畸形；6.颈椎病；7.右侧胫骨远端内固定术后。医嘱载明：全休2周、佩戴腰围活动，适当功能锻炼。2018年3月20日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书，诊断为：腰椎内固定术后、全休2周、避免提重物。2017年5月25日，甲方李钢、朱多礼与乙方吴启香签订协议书，协议书中约定：“2017年5月乙方吴启香在甲方乌鲁木齐植物园内施工中，所站脚手架在移动中倒塌，吴启香从两米高处坠落，造成身体伤害，为了及时治病，甲方因经济不到位，经甲乙双方达成协议，将乙方的医疗保险卡存入医院，达成以下条例，1.在医院治疗的所有费用甲方承担，2.在出院以后，甲乙双方对所有的事情进行商谈解决，如果商谈解决不了，经相关部门进行处理，3.在医院治疗康复后，若乙方出现不良状态甲乙双方协商解决，若双方达不到同意时去相关法律部门处理······”，协议尾部有甲方及乙方的签名捺印。2018年9月18日新疆衡诚司法鉴定中心出具［2018］法医临字第790号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人吴启香胸腰椎的损伤其程度评定为八级伤残；右下肢的损伤其程度评定为十级伤残；2.被鉴定人吴启香的劳动能力评定为部分丧失劳动能力。另查明，原告吴启香系非农业户口，育有一子吴培国，于2012年9月15日出生。再查，2016年12月5日，被告铭鑫公司作为出卖人与被告维泰公司（买受人）就乌鲁木齐市植物园主园区生产温室建设项目签订《工业品买卖合同》，该合同尾部出卖人处加盖被告铭鑫公司合同专用章及本案被告李钢签字，买受人处加盖被告维泰公司合同专用章和案外人秦永革签字。庭审中，被告李钢认可其借用被告铭鑫公司资质的事实；被告李钢及朱多礼共同垫付医疗费；原告亦认可其第一次住院期间系被告朱多礼陪护的事实。上述事实由原告吴启香提交的与被告李钢、朱多礼在2017年5月25日签订的协议、医疗费票据6张及明细、两次住院病历、出院证两张、诊断证明书6份、司法鉴定意见书、原告户口本、交通费票据69张、公告费发票320元；被告李钢向本院提交的工程项目专业分包合同、张泰安向李钢转款记录、民事诉状、被告铭鑫公司出具给被告维泰公司的合同和发票、建筑企业资质证书；被告维泰公司向本院提交的《工业品买卖合同》、被告铭鑫公司企业工商信息、植物园温室项目的档案资料（乌鲁木齐市档案局）及原、被告陈述在案佐证。本院认为，本案争议焦点系一、原告主张的基础法律关系是否准确；二、原告主张由被告李钢、朱多礼作为雇主承担主要赔偿责任，被告维泰公司、铭鑫公司承担连带责任有无事实及法律基础；三、雇主方应承担的责任比例问题；四、具体赔偿损失的金额如何认定。一、关于原告主张的基础法律关系是否准确的问题，关于被告李钢、朱多礼认为原告与被告维泰公司有事实上的劳动关系，应当申请工伤保险，其二人不应当承担雇主责任的抗辩理由，本院认为，首先，原告在施工过程中受伤被送往医院系由被告李钢、朱多礼垫付住院费；其次，在事故发生后被告李钢、朱多礼与原告吴启香签订协议书认可原告是在被告李钢、朱多礼的项目中受伤，并同意在原告出院后双方进行商谈，最后综合本案中发生事故的乌鲁木齐市××区生产温室建设项目系基于被告维泰公司与被告铭鑫公司签订的《工业品买卖合同》产生，该项目中被告铭鑫公司为出卖人，庭审中被告李钢认可借用铭鑫公司资质的事实可以看出，该项目实际上系由被告李钢负责，故综合以上情况可以认定原告与被告李钢、朱多礼之间有雇佣关系，故原告请求提供劳务者受害责任纠纷并无不妥，被告李钢、朱多礼亦无提供相应证据证明其主张，故其二人的抗辩理由本院不予采纳。二、关于原告主张由被告李钢、朱多礼作为雇主承担主要赔偿责任，被告维泰公司、铭鑫公司承担连带责任有无事实及法律基础。本院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主当承担赔偿责任。”首先，本案的雇主方应当承担损害责任，综合第一个争议焦点可以看出本案中被告李钢、朱多礼系雇主，原告请求其二人承担主要赔偿责任本院予以支持；其次，关于被告铭鑫公司应该承担何种责任的问题，因被告李钢认可其系挂靠被告铭鑫公司，而且该项目的受益人系被告铭鑫公司，在项目运行过程中被告维泰公司也有向被告铭鑫公司付款的行为，故被告铭鑫公司也属原告劳务活动的接受方，应当向受害方的原告提供必要的安全保障及安全培训，故本案中被告铭鑫公司承担连带责任并无不妥；最后，关于被告维泰公司的责任问题，本案中应当分析被告维泰公司与被告铭鑫公司之间系买卖合同关系还是工程分包关系，其两方签订了《工业品买卖合同》，根据该合同中双方主要权利义务的约定，被告铭鑫公司提供温室建设项目需要的材料，被告维泰支付货款，符合买卖合同的特征，即二被告之间形成买卖合同关系，虽然在该合同第十一条约定由出卖人铭鑫公司负责安装、调试并进行试运行，但该安装义务应视为双方买卖合同的附随义务，该合同内容明显可以看出项目中所需要材料的数量、价款、金额才是合同主要内容，据此，原告认为被告铭鑫公司与被告维泰公司之间形成工程分包关系的意见，本院不予采纳，原告请求被告维泰公司承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。三、雇主方应承担的责任比例问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告李钢作为雇主方，对于提供劳务者从事的劳务活动负有安全注意和劳动保护的义务，而在本案中，被告李钢并未提供证据证实其履行了相关义务，故本院认定其应当承担全部责任。四、具体赔偿损失的金额如何认定。1．医疗费：庭审中原告认可本案产生医疗费共计1,427元，原告提供了医疗费发票，被告李钢、朱多礼对该数额予以认可，同意支付，故本院予以支持。2．住院伙食补助费：原告主张按照120元/天的标准计算39天，共计4,686元，符合法律规定，本院予以支持。3．营养费：结合原告的具体伤情和医嘱，本院酌情支持2,000元。4．护理费21,801元，原告按照2018年新疆建设兵团在岗职工年工资58,455元/年计算主张129天，本院认为，原告系兵团职工，故计算标准无误，关于计算天数，因原告在庭审中自认第一次陪护人系被告朱多礼，故本院对该部分天数予以扣除，仅支持实际发生部分即58,455元/年÷365天＊105天=16,815.82元。5．误工费53,404元，原告按照2018年新疆建设兵团在岗职工年工资58,455元/年计算主张316天，本院认为，原告系兵团职工，故计算标准无误，经本院核算天数为307天，故本院仅支持实际发生部分即58,455元/年÷365天＊307天=49,166.26元。6．交通费：综合考虑原告的伤情、就诊情况等因素，本院酌情支持500元。7．伤残赔偿金166,185元，原告按照2018年新疆城镇居民可支配收入标准38,842元/年计算20年，系数为32%，本院认为该标准及年限无误，系数应当为31%，故本院仅支持合法部分即38,842元/年＊20年＊31%=240,820.4元。8．被扶养人生活费：原告主张其育有一子，系2012年9月15日出生，故其主张按照兵团城镇居民消费支出标准21,897元/年，计算公式系21,897元/年＊14年＊30%÷2=45,983.7元；本院认为，事故发生离被扶养人吴培国成年确切应当为13年3个月24天（4864天），且吴启香属于部分丧失劳动能力，故，计算公式应当更正为：21,897元/年÷365天＊4864天＊30%÷2=43,770元。9．精神抚慰金：原告的伤残情况必然给其造成严重的精神损害，结合原告的具体伤情、残疾等级，本院酌情支持2,000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第九条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下:一、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香医疗费1,427元；二、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香住院伙食补助费4,686元；三、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香营养费2,000元；四、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香护理费16,815.82元；五、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香误工费49,166.26元；六、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香交通费500元；七、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香伤残赔偿金240,820.4元；八、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香被扶养人生活费43,770元；九、被告李钢、朱多礼于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴启香精神抚慰金2,000元；十、被告乌鲁木齐铭鑫物资有限公司对以上赔偿金额共计361,185.48元承担连带清偿责任；十一、驳回原告吴启香对被告新疆维泰开发建设（集团）股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案判决标的361,185.48元，占起诉标的404,361.5的89%，案件受理费7,365.42元（原告已预交），由被告李钢、朱多礼共同负担其89%，即6,555.22元，由原告吴启香负担其11%，即810.2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   夏依旦木·肖开提人民 陪 审员   任   亚   莉人民 陪 审员   张   良   池二 Ｏ 二 Ｏ 年 五 月 十 八 日书  记  员   薛      雯