湖南省株洲市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘02民终741号 上诉人（原审原告）：株洲丰叶融资担保有限责任公司，住所地湖南省株洲市天元区森林鹿268号株洲国投大厦7楼。 法定代表人：谢理，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张如泉，湖南人和人（株洲）律师事务所律师。代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：王考，湖南人和人（株洲）律师事务所律师。代理权限为一般代理。 被上诉人（原审被告）：株洲天康贸易有限公司，住所地湖南省株洲市天元区滨江南路19号科艺花园8栋108号。 法定代表人：王奕昕。 被上诉人（原审被告）：王奕昕，男，1980年8月24日出生，汉族，住广东省深圳市南山区（丽新阁）2Ｂ。 被上诉人（原审被告）：刘凯叶，女，1982年6月25日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。 委托诉讼代理人：王奕昕，男，1980年8月24日出生，汉族，住广东省深圳市南山区（丽新阁）2Ｂ，系被告刘凯叶丈夫。代理权限为特别授权，即代为起诉，承认、变更、放弃、反驳诉讼请求，提起反诉，进行和解。授权时间从2019年9月1日起。 被上诉人（原审被告）：肖云天，男，1980年1月24日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。 被上诉人（原审被告）：张贝贝，女，1983年1月22日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。 被上诉人（原审被告）：株洲新合作云天贸易有限公司，住所地湖南省株洲市天元区庐山路69号庐山恋2栋101号门面。 法定代表人：肖云天。 被上诉人（原审被告）：株洲承帛贸易有限公司，住所地湖南省株洲市天元区株洲大道68号尚格名城1期（1.2期）1、2号楼102、202。 法定代表人：陈晓辉。 被上诉人（原审被告）：株洲吉云物流有限公司，住所地湖南省株洲市天元区庐山路69号庐山恋2栋103号门面。 法定代表人：王奕昕。 被上诉人（原审被告）：株洲市桐木投资发展有限公司，住所地株洲市芦淞区姚家坝乡桐木冲村。 法定代表人：周佳庆。 上诉人株洲丰叶融资担保有限责任公司（以下简称“丰叶融资公司”）因与被上诉人株洲天康贸易有限公司（以下简称“天康公司”）、王奕昕、刘凯叶、肖云天、张贝贝、株洲新合作云天贸易有限公司（以下简称“云天公司”）、株洲承帛贸易有限公司（以下简称“承帛公司”）、株洲吉云物流有限公司（以下简称“吉云公司”）、株洲市桐木投资发展有限公司（以下简称“桐木公司”）追偿权纠纷一案，不服株洲市天元区人民法院（2019）湘0211民初1726号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 上诉人丰叶融资公司上诉请求：一、依法对湖南省株洲市天元区人民法院（2019）湘0211民初1726号民事判决进行改判；二、依法判令被上诉人株洲天康贸易有限公司支付上诉人已确定的律师费20000元；三、依法判令被上诉人王奕昕、肖云天、张贝贝、株洲新合作云天贸易有限公司、株洲承帛贸易有限公司、株洲吉云物流有限公司对律师费承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、律师费用属于《委托担保合同》中约定的损失，应当由被上诉人承担；二、根据上诉人与人和人律师事务所签订的律师代理合同，双方确定产生的律师费为20000元；三、一审判决以未出具支付律师费发票或其他相关证据材料为由驳回该项诉请，显然不当。 被上诉人株洲天康贸易有限公司、株洲吉云物流有限公司、王奕昕答辩称：律师费不应当由我方承担。 被上诉人株洲市桐木投资发展有限公司答辩称：没有能力承担律师费。 其他被上诉人没有进行答辩。 上诉人丰叶融资公司一审诉讼请求：1、被告天康公司偿还原告代偿本金5000000元、代偿利息299997.86元、滞纳金（违约金）1379366.24元（违约金自2017年2月28日分段暂计算至2019年5月10日，要求按照年利率24%计算至实际清偿完毕之日止）、律师费379174元，合计7058538.1元；2、被告王奕昕、刘凯叶、肖云天、张贝贝、云天公司、承帛公司、吉云公司对上述代偿本金、代偿利息、违约金及律师费承担连带保证责任；3、被告桐木公司对上述代偿本金、违约金及律师费在200万元范围内承担连带保证责任；4、依法确认原告对位于株洲市天元区台车辆（车牌号为湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××、湘Ｂ×××××）以及王奕昕持有的天康公司200万元股权就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、本案的诉讼费用由九被告承担。 一审法院经审理查明：2016年10月25日，被告天康公司（甲方、委托人）与株洲丰叶担保有限责任公司（以下简称“丰叶公司”、乙方、受托人）签订《委托担保协议》（编号：2016丰叶委托第055号），约定：“1、甲方因融资需要，向华融湘江银行（贷款人）申请借款，借款金额500万元，并将与贷款人签订《流动资金贷款合同》［编号：华银株（金汇支）流资贷字（2016）年第（051）号，以下简称《借款合同》］，甲方委托乙方为上述借款提供连带责任保证担保，愿意与贷款人签订《最高额保证合同》或保证合同（以下统称保证合同），并将依据《保证合同》约定的担保范围、担保期间承担担保责任。2、甲方向乙方支付担保费人民币150000元，评审咨询费50000元；担保费、评审咨询费一次性收取。甲方向乙方提供相应反担保措施，具体事项另立合同。3、若甲方未按《借款合同》约定按期足额清偿项下债务，乙方可直接扣收履约保证金、风险准备金，乙方无需经甲方同意，依法处置相关的反担保物。若反担保物处置款仍不足以偿还乙方代偿金额和债务，乙方仍可以继续向甲方追偿。4、甲方未按《借款合同》约定按期、足额向贷款人偿还借款本金、利息及《借款合同》项下的其他债务，乙方可采取以下一种或多种措施：要求甲方按担保借款本金的20%向乙方支付违约金，若甲方未按乙方要求支付违约金，按违约金的每日千分之五向乙方支付滞纳金；要求甲方从逾期之日起按借款本金或利息之和的每日千分之五向乙方支付逾期担保费。若甲方未按期支付逾期担保费，按逾期担保费的每日千分之五向乙方支付滞纳金。甲方违反《借款合同》约定，导致乙方向贷款人代偿，甲方应当在乙方代偿后的三日内向乙方支付代偿款，若甲方未按期支付代偿款，按代偿款的每日千分之五向乙方支付滞纳金”。 同日，被告天康公司（甲方）与丰叶公司（乙方）签订《协议》（编号：2016丰叶保证金第055号），约定：“甲方因融资需要，向华融湘江银行申请借款，借款金额为500万元，甲方委托乙方为上述借款提供连带责任保证担保。甲方向乙方提供上述借款总额5%作为履约保证金，即人民币25万元；另外，甲方向乙方提供上述借款总额5%作为风险准备金，即人民币25万元；在签订本协议之日，甲方应将履约保证金、风险准备金一次性存入乙方指定账户：乙方开户行为广发银行株洲支行，乙方户名为株洲丰叶担保有限责任公司，账户为95×××83。若甲方违反《委托担保合同》中的第十三条约定事项，乙方有权直接扣收保证金、风险准备金，并按下列顺序清偿：支付《委保合同》中约定的担保费、逾期担保费、评审咨询费等应当支付的费用，支付甲方因违反《委保合同》而产生的违约金、滞纳金、赔偿金、实际损失等款项，支付为实现乙方和贷款人债权所产生的合同费用、用以清偿乙方代甲方向贷款人承担的债务。若甲方未按《借款合同》约定按期足额清偿项下债务，乙方可以直接扣除履约保证金、风险准备金。”后被告天康公司向原告指定账户存入履约保证金、风险准备金共计50万元。 2016年10月27日，被告天康公司（甲方、借款人）与华融湘江银行（乙方、贷款人）签订一份《流动资金贷款合同》［编号：华银株（金汇支）流资贷字（2016）年第（051）号］，约定：“1、贷款金额为500万元，贷款期限为2年（2016年10月27日至2018年10月27日），具体以借款借据为准，贷款用途为偿还借款人所欠债务。贷款利率为4.75%，本合同项下贷款自实际提款日起按日计息，按月结息，贷款到期，利随本清。本合同项下逾期罚息利率在原贷款利率基础上加收50%确定。2、借款人分期还款，具体为2017年5月还10万元，2017年11月还10万元，2018年5月还10万元，到期日还470万元。3、借款人未按照约定偿还本合同项下贷款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背本合同项下的陈述、保证或承诺的，则构成借款人违约，贷款人有权采取以下措施：宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的贷款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失。贷款到期（含被宣布立即到期），借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。” 2016年10月27日，丰叶公司（保证人、乙方）与华融湘江银行（债权人、甲方）签订一份《保证合同》［编号：华银株（金汇支）保字［2016］年第043号］，约定：“1、为了保证甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供保证担保（反担保）。乙方所担保的主债权为甲方依据其与天康公司于2016年10月27日签订的主合同［《流动资金贷款合同》，编号：华银株（金汇支）流资贷字（2016）年第（051）号］而享有的对债务人的债权。保证方式为连带责任保证。保证范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费等）。保证期间为主合同项下的贷款期限届满之次日起两年，甲方根据主合同之约定宣布贷款提前到期的，则保证期间为贷款提前到期日之次日起两年。”同日，丰叶公司（出质人、乙方）与华融湘江银行（质权人、甲方）签订一份《质押合同》［编号：华银株（金汇支）质字［2016］年第049号］，约定：“1、为了保证甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供保证担保（反担保）。乙方所担保的主债权为甲方依据其与天康公司于2016年10月27日签订的主合同［《流动资金贷款合同》，编号：华银株（金汇支）流资贷字（2016）年第（051）号］而享有的对债务人的债权。质押担保范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费等）。质物为人民币100万元。主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，甲方有权实现质权。乙方承担甲方为实现本合同项下质权而产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财务保全费，执行费等”。 2016年10月25日及26日，被告肖云天、张贝贝（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订一份《反担保保证合同》（编号：2016丰叶个反第055号1/2），被告王奕昕（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订一份《反担保保证合同》（编号：2016丰叶个反第055号2/2），被告云天公司（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订一份《反担保保证合同》（编号：2016丰叶企反保第055号1/4），被告承帛公司（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订一份《反担保保证合同》（编号：2016丰叶企反保第055号2/4），被告吉云公司（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订一份《反担保保证合同》（编号：2016丰叶企反保第055号3/4），被告桐木公司（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订一份《反担保保证合同》（编号：2016丰叶企反保第055号4/4），均约定：“1、为确保《流动资金贷款合同》（以下统称《借款合同》）、《委托担保合同》及《保证合同》的履行，保障乙方权益的实现，甲方同意以担保人和反担保人的身份向乙方提供连带责任保证反担保。2、甲方所反担保的债务为：借款本金人民币500万元，借款期限24个月（2016年10月27日至2018年10月27日），具体金额及期限以《保证合同》之约定为准。甲方所担保的债权为乙方依据《委托担保合同》向丙方收取的担保费、评审咨询费等，具体金额以《委托担保合同》之约定为准。3、甲方保证反担保的范围为乙方依据《保证合同》代丙方向贷款人清偿的全部债务包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切费用等（包括但不限于诉讼费、律师费、强制执行费等）。甲方保证担保的范围为《委托担保合同》约定的丙方应向乙方支付的担保费、评审咨询费、滞纳金、违约金、赔偿金以及乙方为实现债权的一切费用等（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。4、保证期间为乙方代丙方向贷款人偿还借款本金、利息及其他相关费用之次日起两年。甲方保证方式为连带责任保证，不论丙方或其他人是否向乙方提供物的反担保，乙方有权直接要求甲方在本合同约定的担保范围内承担全部担保责任。5、甲方在本合同项下对乙方作出的任何陈述、保证或甲方提供的其他信息被证实是错误或虚构的，或违反本合同约定义务，由此给乙方造成的损失，甲方应全额予以赔偿，且需按《借款合同》项下借款本金的20%向乙方支付违约金。若甲方不履行或不完全履行本合同约定的担保责任，超过约定期限的，每延长1日还款，甲方应按履行担保责任的金额向乙方支付每日千分之五的滞纳金。”另被告桐木公司（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订的《反担保保证合同》（编号：2016丰叶企反保第055号4/4）中还特别约定：甲方为丙方向乙方提供200万元的有限连带责任担保。被告王奕昕（甲方、保证人）、被告天康公司（丙方、债务人）与丰叶公司（乙方、被保证人）签订的《反担保保证合同》（编号：2016丰叶个反第055号2/2）尾页甲方签名处有“刘凯叶”名字并捺指印。被告刘凯叶否认系本人所签所捺并向本院申请对其真实性进行司法鉴定。经本院委托，湖南西正司法鉴定所作出湘西正司鉴所［2019］文鉴字第158号《司法鉴定意见书》及湘西正司鉴所［2019］痕鉴字271号《司法鉴定意见书》，认为：《反担保保证合同（适用于第三方个人）》中第7页上“刘凯叶”处的指印不是刘凯叶所留，《反担保保证合同（适用于第三方个人）》中第7页上“甲方（签印）”处的“刘凯叶”签名字迹不是刘凯叶所写。本次鉴定被告刘凯叶预先垫付30300元。 2016年10月25日，丰叶公司（抵押权人、乙方）、天康公司（债务人、丙方）与被告肖云天、张贝贝（抵押人、甲方）签订了编号为“2016丰叶抵保第055号之1／5”的《最高额反担保抵押合同》，约定：1、“为确保《流动资金贷款合同》（以下统称《借款合同》）、《委托担保合同》及《保证合同》的履行，保障乙方权益的实现，甲方同意以担保人和反担保人的身份，将其合法拥有的抵押物向乙方提供连带责任保证反担保。2、抵押物为被告肖云天、张贝贝名下位于株洲市天元区（不动产证权证号：1000348590），抵押期限为自本合同生效之日起至还清本合同规定期限（2016年10月27日至2018年10月27日）内产生的反担保债务止。3、甲方所反担保的债务为：借款本金人民币500万元，借款期限24个月（2016年10月27日至2018年10月27日），具体金额及期限以《保证合同》之约定为准。甲方所担保的债权为乙方依据《委托担保合同》向丙方收取的担保费、评审咨询费等，具体金额以《委托担保合同》之约定为准。4、甲方保证反担保的范围为乙方依据《保证合同》代丙方向贷款人清偿的全部债务包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切费用等（包括但不限于诉讼费、律师费、强制执行费等）。甲方保证担保的范围为《委托担保合同》约定的丙方应向乙方支付的担保费、评审咨询费、滞纳金、违约金、赔偿金以及乙方为实现债权的一切费用等（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。5、甲方在本合同项下对乙方作出的任何陈述、保证或甲方提供的其他信息被证实是错误或虚构的，或违反本合同约定义务，由此给乙方造成的损失，甲方应全额予以赔偿，且需按《借款合同》项下借款本金的20%向乙方支付违约金。若甲方不履行或不完全履行本合同约定的担保和反担保责任，超过约定期限的，每延长1日还款，甲方按《借款合同》项下所欠借款本息总额的每日5‰向乙方支付滞纳金。”2016年12月6日，原告与被告肖云天、张贝贝在不动产登记机构办理了不动产抵押登记［证号：湘（2016）株洲市不动产证明第0017515号］。 2016年12月21日，丰叶公司（抵押权人、乙方）、天康公司（债务人、丙方）与被告云天公司（抵押人、甲方）签订了四份编号为“2016丰叶抵保第055号之3／5-1”、“2016丰叶抵保第055号之3／5-2”、“2016丰叶抵保第055号之3／5-3”、“2016丰叶抵保第055号之3／5-4”的《抵押反担保合同》，丰叶公司（抵押权人、乙方）、天康公司（债务人、丙方）与被告承帛公司（抵押人、甲方）签订了二份编号为“2016丰叶抵保第055号之4／5-1”、“2016丰叶抵保第055号之4／5-2”的《抵押反担保合同》，丰叶公司（抵押权人、乙方）、天康公司（债务人、丙方）与被告张贝贝（抵押人、甲方）签订了一份编号为“2016丰叶抵保第055号之2／5”的《抵押反担保合同》，丰叶公司（抵押权人、乙方）与天康公司（债务人、甲方）签订了一份编号为“2016丰叶抵保第055号之5／5”的《抵押反担保合同》，均约定：1、“为确保《流动资金贷款合同》（以下统称《借款合同》）、《委托担保合同》及《保证合同》的履行，保障乙方权益的实现，甲方同意以担保人和反担保人的身份，将其合法拥有的抵押物向乙方提供连带责任保证反担保。2、抵押物为被告云天公司名下所有的江淮牌箱式货车［车牌号：湘Ｂ×××××（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ0Ｄ1008208、发动机号：Ｄ4001719）、ＢＪ2541（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣＸＣ1036418、发动机号：Ｃ4655481）、ＢＧ8637（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ3Ｃ8017717、发动机号：Ｃ4039423）、ＢＧ4541（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ9Ｄ8037360、发动机号：Ｄ4625186）］、被告承帛公司名下所有的江淮牌箱式货车［车牌号为湘Ｂ×××××（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ2Ｄ1054512、发动机号：Ｂ3149884）、ＢＫ6737（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ4Ｄ1092193、发动机号：Ｂ3401952）］、被告天康公司名下所有的江淮牌箱式货车［车牌号为湘Ｂ×××××（车架号：Ｌ111ＫＢＢＣ9Ｃ1034580、发动机号：Ｃ4052628）］、被告张贝贝名下所有的小型轿车［车牌号为湘Ｂ×××××（车架号：ＬＢＶ3Ｂ1401ＤＭＢ21187、发动机号：0005Ｄ096）］，抵押期限为自本合同生效之日起至还清本合同规定期限（2016年10月27日至2018年10月27日）担保的债务止。3、甲方所反担保的债务为：借款本金人民币500万元，借款期限24个月（2016年10月27日至2018年10月27日），具体金额及期限以《保证合同》之约定为准。甲方所担保的债权为乙方依据《委托担保合同》向丙方收取的担保费、评审咨询费等，具体金额以《委托担保合同》之约定为准。4、甲方保证反担保的范围为乙方依据《保证合同》代丙方向贷款人清偿的全部债务包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切费用等（包括但不限于诉讼费、律师费、强制执行费等）。甲方保证担保的范围为《委托担保合同》约定的丙方应向乙方支付的担保费、评审咨询费、滞纳金、违约金、赔偿金以及乙方为实现债权的一切费用等（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。签订本合同时，每台抵押物价值叁万元。5、甲方在本合同项下对乙方作出的任何陈述、保证或甲方提供的其他信息被证实是错误或虚构的，或违反本合同约定义务，由此给乙方造成的损失，甲方应全额予以赔偿，且需按《借款合同》项下借款本金的20%向乙方支付违约金。若甲方不履行或不完全履行本合同约定的担保和反担保责任，超过约定期限的，每延长1日还款，甲方按《借款合同》项下所欠借款本息总额的每日千分之五向乙方支付滞纳金。甲方违约的，乙方可要求甲方赔偿因其违约致使乙方所遭受的一切直接和间接损失。”2016年12月，原告与被告张贝贝、天康公司、云天公司、承帛公司在车辆管理所就上述约定抵押车辆办理了抵押登记。 2016年10月25日，丰叶公司（质权人、乙方）、被告王奕昕（出质人、甲方）、被告天康公司（借款人、丙方）签订了编号为“2016丰叶质保第055号1/1”的《股权质押反担保合同》，约定：“1、为确保《流动资金贷款合同》（以下统称《借款合同》）、《委托担保合同》及《保证合同》的履行，保障乙方权益的实现，甲方同意以担保人和反担保人的身份以其持有天康公司200万元的股权（占注册资本100%）向乙方提供股权质押反担保。2、质押合同标的为甲方持有的天康公200万元（占注册资本100%）股权及派生权益；抵押期限为自本合同生效之日起至还清本合同担保的债务止。2、甲方所反担保的债务为：借款本金人民币500万元，借款期限24个月（2016年10月27日至2018年10月27日），具体金额及期限以《保证合同》之约定为准。甲方所担保的债权为乙方依据《委托担保合同》向丙方收取的担保费、评审咨询费等，具体金额以《委托担保合同》之约定为准。3、甲方保证反担保的范围为乙方依据《保证合同》代甲方向贷款人清偿的全部债务包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切费用等（包括但不限于诉讼费、律师费、强制执行费等）。甲方保证担保的范围为《委托担保合同》约定的甲方应向乙方支付的担保费、评审咨询费、滞纳金、违约金、赔偿金以及乙方为实现债权的一切费用等（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。4、无论何种原告导致《借款合同》项下的债权及《保证合同》项下的保证责任提前到期的，乙方有权提前处置质押股权，并就所得价款优先受偿。5、甲方在本合同项下对乙方作出的任何陈述、保证或甲方提供的其他信息被证实是错误或虚构的，或违反本合同约定义务，由此给乙方造成的损失，甲方应全额予以赔偿，且需按《借款合同》项下借款本金的20%向乙方支付违约金。若甲方不履行或不完全履行本合同约定的担保和反担保责任，超过约定期限的，每延长1日还款，甲方按《借款合同》项下所欠借款本息总额的每日千分之五向乙方支付滞纳金。”2016年11月2日，原告与被告王奕昕在株洲市工商行政管理办理了股权出质登记［证号：（株）股质登记设字（2016）第7629号］。 2016年10月26日，丰叶公司向华融湘江银行出具《担保放款通知函》，载明：同意为被告天康公司提供授信额度为500万元的担保，担保期限为2年。2016年10月27日，华融湘江银行向被告天康公司发放贷款500万元，被告天康公司向华融湘江银行出具《借款借据》，载明：借款金额500万元，借款期限24个月（2016年10月27日至2018年10月27日），年利率4.75%，借款用途为借新还旧。现被告天康公司未按期还款，丰叶公司按照保证合同约定履行保证责任代被告天康公司向华融湘江银行偿付了借款本息共计5299997.86元，其中于2017年2月28日偿付40956.39元，于2017年4月28日偿付19950.77元，于2017年5月26日偿付119811.26元，于2017年6月27日偿付20132.21元，于2017年7月27日偿付19418.86元，于2017年8月24日偿付20054.26元，于2017年9月25日偿付20058.23元，于2017年10月24日偿付19407.35元，于2017年11月23日偿付120050.29元，于2017年12月25日偿付19041.45元，于2018年1月23日偿付19641.1元，于2018年2月24日偿付19644.99元，于2018年3月22日偿付17736.84元，于2018年4月28日偿付4824093.86元。丰叶公司代偿上述款项后，被告天康公司未向原告清偿债务，被告王奕昕、刘凯叶、肖云天、张贝贝、云天公司、承帛公司、吉云公司、桐木公司亦未向原告履行担保义务。为此原告诉至本院，请求判如所请。 另查明：被告王奕昕与被告刘凯叶系夫妻关系，于2009年4月28日登记结婚。被告肖云天与被告张贝贝系夫妻关系，于2007年7月24日登记结婚。2018年11月9日，株洲丰叶担保有限责任公司名称变更为原告株洲丰叶融资担保有限责任公司。 以上事实，有原告的工商登记资料、被告的工商登记资料和身份证、结婚证、《担保意向书》、《担保放款通知函》、《委托担保合同》、《反担保保证合同》六份、《股权质押反担保合同》、《股权出质设立登记通知书》、《最高额抵押反担保合同》、不动产登记证明、《抵押反担保合同》八份、车辆登记簿、《流动资金贷款合同》、《保证合同》、《质押合同》、银行转账凭证、违约金计算方式、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票及原告、被告天康公司、王奕昕、刘凯叶、肖云天、云天公司、吉云公司、桐木公司的陈述等证据予以证明，足以认定。 一审法院认为：本案案由系追偿权纠纷。本案的争议焦点为：原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据。现综合分析如下： 本案中，株洲丰叶担保有限责任公司进行工商变更登记，名称变更为原告株洲丰叶融资担保有限责任公司，故株洲丰叶担保有限责任公司的债权、债务由原告承继。丰叶公司与被告天康公司签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、华融湘江银行与被告天康公司签订的《流动资金贷款合同》、丰叶公司与华融湘江银行签订的《保证合同》、《质押合同》、丰叶公司、被告天康公司分别与被告肖云天、张贝贝、王奕昕、刘凯叶、云天公司、吉云公司、承帛公司、桐木公司签订的《反担保保证合同》、丰叶公司与被告王奕昕签订的《股权质押反担保合同》、丰叶公司与被告肖云天、张贝贝签订的《最高额抵押反担保合同》、丰叶公司、被告天康公司与被告云天公司、承帛公司、张贝贝签订的《抵押反担保合同》及丰叶公司向华融湘江银行出具的《担保放款通知函》，均系合同双方当事人的真实意思表示，各合同内容不违反法律、法规强制性规定，故各合同依法成立并生效，各合同双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。因被告天康公司未能依约及时向华融湘江银行偿还借款本息，致使丰叶公司代其向华融湘江银行偿还借款本息共5299997.86元。现因被告天康公司辩称其向丰叶公司支付的履约保证金25万元及风险准备金25万元应在代偿款本金中予以抵扣。本院认为，丰叶公司已实际代被告天康公司向其债权人清偿了借款本息共5299997.86元，被告天康公司应按合同约定向原告支付代偿款。根据被告天康公司（甲方）与丰叶公司（乙方）签订的《委托担保合同》第三条约定：“若甲方违约，乙方有权直接扣收履约保证金、风险准备金，并按下列顺序清偿：1、支付担保费、逾期担保费、评审咨询费等应当支付的费用……4、用以清偿乙方代甲方向贷款人承担的债务。”被告天康公司向丰叶公司支付的履约保证金、风险准备金共计50万元应当在代偿款中予以抵扣，且应当按照丰叶公司代偿的时间先后顺序予以抵扣。故此，在扣除履约保证金、风险准备金共计50万元后，被告天康公司应向原告支付代偿款4799997.86元。 对于原告主张的违约金及滞纳金。该院认为，根据《委托担保合同》的相关约定，被告天康公司应向原告支付违约金及滞纳金，但合同中关于违约金及滞纳金的约定明显过高，故本院酌情支持被告天康公司按代偿款的每日万分之五的标准向原告支付滞纳金及违约金。另鉴于原告前13次代偿的款项总额为475904元，小于应当抵扣的被告天康公司支付的履约保证金、风险准备金50万元，故被告天康公司向原告支付违约金及滞纳金应当从原告第14次代偿之日起计算，计算基数为4799997.86元［5299997.86元-475904元-（500000元-475904元）］，综上，被告天康公司向原告支付的滞纳金及违约金为：以未付代偿款4799997.86元为基数，从第14次代偿款实际代偿之日即2018年4月28日起按日利率万分之五的标准计算至代偿款付清之日止。 依据《反担保保证合同》的约定，被告肖云天、张贝贝、王奕昕、云天公司、吉云公司、承帛公司自愿就被告天康公司上述债务的清偿向原告提供连带保证责任担保，但在被告天康公司未履行债务时均亦未能履行其担保义务，其行为亦均违反了合同约定，系民事违约行为，应承担相应的民事责任。现原告要求被告肖云天、张贝贝、王奕昕、云天公司、吉云公司、承帛公司就被告天康公司的上述债务向原告承担连带保证责任的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。另依据《反担保保证合同》的约定，被告桐木公司自愿就被告天康公司上述债务中的200万元的清偿向原告提供连带责任担保，但在被告天康公司未履行债务时其亦未能履行其担保义务，其行为亦均违反了合同约定，系民事违约行为，应承担相应的民事责任。现原告要求被告桐木公司就被告天康公司的上述债务中的200万元范围内承担连带保证责任的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，该院予以支持。 被告肖云天、张贝贝以其名下的房产为被告天康公司在2016年10月27日至2018年10月27日之间产生的最高额不超过500万元的债务向丰叶公司提供最高额抵押反担保，并明确了担保范围包括但不限于丰叶公司代被告天康公司向华融湘江银行代偿款（包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金等）以及根据《委托担保合同》约定被告天康公司应向丰叶公司支付的担保费、评审咨询费、滞纳金、违约金、赔偿金等为实现债权的一切费用。当事人各方签订了《最高额抵押反担保合同》并办理了抵押登记。现被告天康公司未按委托担保合同的约定履行还款义务，根据《最高额抵押反担保合同》的约定，原告有权依照法律规定的方式处置抵押物。故原告要求依法享有对被告肖云天、张贝贝名下位于株洲市天元区（不动产证权证号：1000348590）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。 被告云天公司以其所有的的江淮牌箱式货车［车牌号：湘Ｂ×××××（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ0Ｄ1008208、发动机号：Ｄ4001719）、ＢＪ2541（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣＸＣ1036418、发动机号：Ｃ4655481）、ＢＧ8637（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ3Ｃ8017717、发动机号：Ｃ4039423）、ＢＧ4541（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ9Ｄ8037360、发动机号：Ｄ4625186）］、被告承帛公司以其所有的江淮牌箱式货车［车牌号为湘Ｂ×××××（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ2Ｄ1054512、发动机号：Ｂ3149884）、ＢＫ6737（车架号：ＬＪ11ＫＢＢＣ4Ｄ1092193、发动机号：Ｂ3401952）］、被告天康公司以其所有的江淮牌箱式货车［车牌号为湘Ｂ×××××（车架号：Ｌ111ＫＢＢＣ9Ｃ1034580、发动机号：Ｃ4052628）］、被告张贝贝以其所有的小型轿车［车牌号为湘Ｂ×××××（车架号：ＬＢＶ3Ｂ1401ＤＭＢ21187、发动机号：0005Ｄ096）］作为抵押物就原告为被告天康公司所提供的前述担保向原告提供抵押反担保。但被告云天公司、承帛公司、张贝贝在被告天康公司未履行其付款义务时亦未能履行其担保义务，属民事违约行为，应承担相应的民事责任。故对原告要求对被告云天公司、承帛公司、张贝贝、天康公司提供的上述抵押财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，该院予以支持。 被告王奕昕自愿以其在天康公司200万元股权及其派生权益就原告代清偿的全部债务（包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切费用）以及被告天康公司应向原告支付的滞纳金、违约金、赔偿金等为实现债权的一切费用向原告提供担保，并办理了股权质押登记。现被告天康公司未如约向原告履行债务，故原告要求对被告王奕昕持有的被告天康公司200万元股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，该院予以支持。 关于原告诉请由被告方承担本案律师费，因原告未向该院出具支付律师费发票或其他相关证据材料，故对于原告的该项诉请，该院依法不予支持。关于被告刘凯叶应否承担连带保证责任的问题，因《反担保保证合同》中的“刘凯叶”签名和签名上的指印经鉴定并非刘凯叶本人所签和所捺，故该院对原告要求被告刘凯叶承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。因被告刘凯叶主张原告提交的《反担保保证合同》中的签名经鉴定后并非本人所签，故本次鉴定费用30300元应当由该证据的提交方原告承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）、（六）、（七）项、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百一十九条第二款、第二百二十一条、第二百二十三条第一款第（四）项、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告株洲天康贸易有限公司于本判决生效后十日内向原告株洲丰叶融资担保有限责任公司支付代偿款项4799997.86元元及滞纳金和违约金（滞纳金和违约金之合以未付代偿款4799997.86元为基数，从2018年4月28日起按日利率万分之五的标准计算至代偿款付清之日止）；二、被告王奕昕、肖云天、张贝贝、株洲新合作云天贸易有限公司、株洲承帛贸易有限公司、株洲吉云物流有限公司对本判决第一项的债务承担连带清偿责任；被告株洲市桐木投资发展有限公司对本判决第一项债务在200万元范围内承担连带清偿责任；三、原告株洲丰叶融资担保有限责任公司对被告肖云天、张贝贝提供抵押担保的位于株洲市天元区房屋（不动产证权证号：1000348590）的拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；四、原告株洲丰叶融资担保有限责任公司对被告王奕昕持有的株洲天康贸易有限公司200万元股权的拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；五、原告株洲丰叶融资担保有限责任公司对抵押物，即被告株洲新合作云天贸易有限公司名下的江淮牌箱式货车（车牌号：湘Ｂ×××××、ＢＪ2541、ＢＧ8637、ＢＧ4541）、被告承帛贸易有限公司名下的江淮牌箱式货车（车牌号为湘Ｂ×××××、ＢＫ6737）、被告株洲天康贸易有限公司名下的江淮牌箱式货车（车牌号为湘Ｂ×××××）、被告张贝贝名下的轿车（车牌号为湘Ｂ×××××）的拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；六、驳回原告株洲丰叶融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费61210元，财产保全费5000元，合计66210元，由原告株洲丰叶融资担保有限责任公司承担12766元，被告株洲天康贸易有限公司、王奕昕、肖云天、张贝贝、株洲新合作云天贸易有限公司、株洲承帛贸易有限公司、株洲吉云物流有限公司、株洲市桐木投资发展有限公司共同承担53444元。本案鉴定费用30300元，由原告株洲丰叶融资担保有限责任公司承担。 二审中，上诉人丰叶融资公司提交一份新证据，两张代理费发票复印件，拟证明已经实际发生了2万元的律师费。被上诉人株洲天康贸易有限公司、株洲吉云物流有限公司、王奕昕、株洲市桐木投资发展有限公司对上诉人提交的证据无异议。 本院经审理查明的案件事实与一审一致无异。本院另查明，本案诉讼过程中，上诉人丰叶融资公司产生律师代理费20000元。 本院认为：本案系追偿权纠纷案。本案二审争议的焦点是，2万元律师费是否应当由被上诉人支付？上诉人的此项上诉请求，一审法院认为其未提交相关证据，不予支持，二审上诉人提交了两张代理费发票复印件，该发票开具时间为2019年5月15日，即一审案件未结时即存在，上诉人在一审时不提交该证据，二审提交不应视为新证据；且对上诉人行使诉讼权利产生的代理费用并不必须予以支持，故对上诉人该项上诉请求，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费300元，由上诉人株洲丰叶融资担保有限责任公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 易文胜 审 判 员 李少华 审 判 员 张晓玲 二〇二〇年五月二十日 法官助理 曾海燕 书 记 员 罗茜琼