贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0424民初175号原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司(以下简称重庆农资公司)。地址：重庆市。委托代理人宋琴、周俊龙，中豪律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。被告关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司（以下简称关岭创都公司）。地址：贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县。诉讼代表人关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司管理人。委托代理人叶树、何昌礼，辅正律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。原告重庆农资公司与被告关岭创都公司普通破产债权确认纠纷一案，本院于2020年03月04日立案受理后，依法由审判员陈猛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告重庆农资公司委托代理人周俊龙，被告关岭创都公司管理人委托代理人叶树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认原告在被告处享有债权17036447.86元；2、请求判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年09月25日，原告与贵州大中科技经贸有限公司（以下简称贵州大中公司）签订了《工矿产品购销合同》，约定原告向贵州大中公司购买价值20000000.00元的无烟粉煤。合同签订后，同年11月01日，原告向贵州大中公司全额支付货款20000000.00元。但此后，贵州大中公司未按合同约定向原告发送任何货品。截止起诉之日，贵州大中公司尚欠原告12853000.00元未退还。2013年09月25日，原告、贵州大中公司、被告签订《担保合同》，被告关岭创都公司提供关索镇字第20120001448号房产为大中公司对原告所欠债务承担担保责任，担保价值80000000.00元，后被告未按《担保合同》约定为原告办理抵押房屋的抵押登记，导致原告的抵押权未依法设立。2020年01月16日，原告以被告应承担缔约过失责任为由，向被告申报债权。2020年02月24日，被告管理人出具《债权确认通知书》告知原告不予确认原告债权。原告以为，根据我国《合同法》、《担保法》相关规定，被告未依法履行合同义务，导致原告抵押权未设立且合同未生效，被告应对原告由此遭受的损失承担赔偿责任。为维护自身合法权益，故提起诉讼。被告辩称：被告不予确认原告申报的债权具有事实法律依据，经被告管理人审查认为，《担保合同》已经各方签字盖章成立，尚待办理抵押登记后生效，而办理抵押登记是合同当事人的共同义务，不是被告单方义务，需要各方共同配合才能完成，因此，各方当事人未共同按照约定办理抵押登记导致合同未生效，不是被告的过错。原告主张被告承担缔约过失责任无事实法律依据，且不符合相关法律的规定，应当予以驳回。原告是在明知《担保合同》未生效的情况下将货款支付给贵州大中公司，故其因贵州大中公司违约造成的损失应自行承担，其主张确认为对被告拥有的债权没有事实法律依据。原告提起本诉已超过诉讼时效。综上所述，原告无论是在客观事实上，还是法律规定上，对被告均不享有债权，其要求被告承担缔约过失责任没有任何事实和法律依据，请贵院依法驳回原告的诉讼请求，维护被告及所有债权人的合法权益。本院经审理认定事实如下：被告创都公司成立于2007年02月06日，公司股东为李某某、刘某某和张某三人，注册资本25000000.00元。经营范围为房地产开发经营、农产品市场开发、农产品销售、农产品对外贸易经营、建材、五金、装饰材料、日用百货、饮食、旅馆。被告创都公司原法定代表人为李某某，2015年06月16日李某某因病死亡，2015年07月21日被告创都公司法定代表人变更为刘某某。由于被告创都公司经营管理不善，2016年03月10日张某某等七人以被告创都公司不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务为由，向本院申请对被告创都公司进行破产重整。2016年04月06日本院裁定立案受理创都公司破产重整一案。2016年04月22日，本院指定管理人对被告创都公司进行管理。2013年09月25日，重庆农资公司与贵州大中公司签订《工矿产品购销合同》，约定重庆农资公司向贵州大中公司购买无烟粉煤，数量40000吨，单价500.00元/吨，总价20000000.00元。合同执行完成时间：2014年01月31日。运输方式：卖方负责运输。卖方交货地为小南垭火车站。付款方式及期限:付款方式为款到发货；一票结算。买方如以承兑支付，卖方承担贴息。违约责任：按本合同约定事项执行，本合同未约定事项根据《中华人民共和国合同法》的规定双方各自承担相应责任。解决合同纠纷的方式：因合同订立、履行所产生的一切纠纷由买卖双方协商解决，协商不成立由合同签订地人民法院裁决。签订地点：重庆市渝中区。同日，原告重庆农资公司与被告关岭创都公司、贵州大中公司签订《担保合同》,约定被告关岭创都公司自愿为原告重庆农资公司、贵州大中公司双方煤炭贸易进行担保。担保贵州大中公司履行与原告2013年09月25日签订的《购销合同》（合同号：销-2013-09-24-004）贵州大中公司应当承担的责任。被告关岭创都公司提供以下担保物：房地证号为关索镇字第20120001448号；产权人关岭创都公司；组织机构代码79880014-5；坐落于关索镇大龙潭农产品批发市场钻石广场；建筑面积3375.44平方米；担保价值：人民币80000000.00元整。被告关岭创都公司为贵州大中公司向原告重庆农资公司提供的担保范围包括货款、货款超期利息、违约金、原告为追究货款产生的诉讼费、律师代理费、差旅费、执行费、公证费等。各方发生争议时，应争取以协商的方式解决。协商不成由原告所在地有管辖权的人民法院诉讼解决。本合同在各方签字盖章后成立，被告关岭创都公司提供的抵押物在当地房管部门办理他项权证抵押登记后生效。合同签订后，重庆农资公司于2013年11月02日向贵州大中公司支付货款20000000.00元，付款凭证载明用途为货款。被告关岭创都公司提供的抵押物农产品批发市场钻石广场（建筑面积3375.44平方米）其中面积为1663.35平方米的部分已于2012年08月14日在关岭布依族苗族自治县住房与城乡建设局房产管理所作预售登记备案。原告重庆农资公司未对抵押物的权属和价值，实现抵押权的可行性进行严格审查，原、被告在《担保合同》签订后也未到关岭布依族苗族自治县住房与城乡建设局办理房屋抵押登记手续。2013年10月15日，被告关岭创都公司向原告重庆农资公司出具承诺书，承诺于2014年03月前，将关索镇大龙潭农产品批发市场钻石广场土地分割后（包含土地面积）的他项权证交到原告重庆农资公司。之后被告关岭创都公司向原告重庆农资公司提拱了一份虚假的房屋他项权证。2015年07月20日，贵州大中公司（甲方、债务人）与重庆农资集团(乙方、债权人)及重庆三和公司（丙方）签订还款协议书。三方约定：鉴于甲乙双方之间的煤炭业务合作，为明确各方债权债务关系，督促甲方尽快归还乙方预付货款，协助乙方顺利完成新三板挂牌工作，经各方友好协商，达成如下协议：1、2013年09月25日，甲方与乙方签订《工矿产品购销合同》及《补充协议》，约定乙方向甲方采购无烟粉尘煤4万吨，价值货款20000000.00元。2013年11月01日，乙方向甲方全额支付完20000000.00元全额货款后，甲方因故一直未予以实际发货。2、丙方为乙方的全资子公司，甲方于2014年01月03日、2014年01月22日、2014年04月15日先后向丙方支付的2700000.00元、1847000.00元、500000.00元及20000元共计5067000.00元为丙方代乙方收取的甲方退回的预付货款。另甲方同时通过承兑汇票形式累计退还乙方预付货款共计1880000.00元，截止2015年07月20日，甲方尚欠乙方货款本金共计13053000.00万元。3、甲方承诺于2015年08月31日前，以银行转账形式一次性向乙方偿还剩余的货款本金。2016年06月22日，重庆三和公司(甲方)与贵州高峰公司(乙方)及宋毅(丙方)签订代偿协议，各方约定：重庆市农业生产资料(集团)有限公司与贵州大中科技经贸有限公司于2013年09月05日签订的《工矿产品购销合同》及《补充协议》约定重庆农资公司向贵州大中公司采购无烟粉尘煤，重庆农资公司按照约定向贵州大中公司支付货款后，贵州大中公司因故一直未予实际发货。重庆农资公司与贵州大中公司经协商确定贵州大中公司将重庆农资公司的预付货款予以归还并支付财务相应的财务费用，由贵州大中公司支付给重庆农资公司的子公司重庆三和。现丙方自愿代大中公司向甲方归还农资集团的预付货款及相应的财务费用，乙方自愿为丙方的代偿行为向甲方承担连带保证责任担保，经三方协商一致达成如下协议：一、甲乙丙三方一致确认贵州大中公司应向甲方归还货款本金13050000.00元，截至2016年06月22日，财务费用实际金额以法院判决为准。二、丙方自愿用以甲方与乙方之间煤炭买卖合同业务每月利润的60%(以乙方每月实际供煤量，按每吨提取1.5元)用于代贵州大中公司归还第一条约定的货款本金及相应的财务费用，乙方与甲方每月结算一次。四、乙方同意用2016年06月05日向甲方汇款500000.00元中的200000.00元作为代还款。五、丙方自愿以自有资产为乙方按上述约定代贵州大中公司还款向甲方提供连带责任保证担保，保证期间自主债务履期限届满之日起两年止。保证担保的范围包括货款本金、利息、罚息、违约金等。在上述协商过程中，贵州大中公司累计向原告重庆农资公司退还货款7177000.00元，尚欠货款12853000.00元。2015年11月05日，原告重庆农资公司向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，主张贵州大中公司退还货款，被告关岭创都公司承担连带保证责任，2016年12月12日申请撤回起诉，2016年12月14日，该院作出（2015）中区法民初字第13750号民事裁定书，准许原告重庆农资公司撤回起诉。2017年09月19日，原告重庆农资公司再次向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，主张贵州大中公司退还货款，被告关岭创都公司承担连带保证责任，该院裁定将本案移送到本院审理，因本院已于2016年04月06日受理被告关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司破产重整申请，破产申请受理后，债权人就债务人财产向人民法院提起的个别清偿诉讼不予受理。另本院对重庆市渝中区人民法院移送的原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司与被告贵州大中科技经贸有限公司买卖合同纠纷一案并无管辖权。本院向原告重庆农资公司释明后其依然主张坚持诉讼，本院于2018年09月06日作出（2018）黔0424民初365号民事裁定书，驳回其起诉。2018年7月12日，原告重庆农资公司向被告关岭创都公司管理人申报债权，申请确认担保债权15062379.63元，被告关岭创都公司管理人于2018年09月26日作出《债权确认通知书》，对原告重庆农资公司申请的担保债权不予确认。2018年10月16日，原告重庆农资公司将关岭创都公司列为被告，向本院提起普通破产债权确认纠纷，2018年12月10日申请撤回起诉，本院于2018年12月21日作出（2018）黔0424民初1166号民事裁定书，准许原告重庆农资公司撤回起诉。原告重庆农资公司于2018年10月29日以买卖合同欠款为由，将贵州大中科技经贸有限公司、宋毅、贵州高峰矿业有限公司及第三人重庆三和新农商贸有限公司诉至重庆市渝中区人民法院，重庆市渝中区人民法院于2019年03月20日作出（2018）渝0103民初28741号《民事判决书》，判决：一、被告贵州大中科技经贸有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告重庆市农业生产资料(集团)有限公司货款本金12853000.00元,并支付以12853000.00元为基数,自2015年09月01日起至全部款项还清之日止,按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算的资金占用损失；二、被告宋毅对第一项判项中确定的债务12850000.00万元,以及以12850000.00元为基数,自2015年09月01日起至全部款项还清之日止,按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算的资金占用损失部分在本判决生效之日起十日内向原告重庆市农业生产资料(集团)有限公司承担清偿责任;三、被告贵州高峰矿业有限公司对第二项判项中被告宋毅所负的全部债务承担连带清偿责任;四、驳回原告重庆市农业生产资料(集团)有限公司的其他诉讼请求。案件受理费112659.00元,由被告贵州大中科技经贸有限公司、宋毅、贵州高峰矿业有限公司负担。判决生效后，原告重庆农资公司于2019年06月28日向重庆市渝中区人民法院申请执行，因被执行人名下无银行存款、房屋、车辆、土地等可供执行的财产，重庆市渝中区人民法院于2019年07月30日作出（2019）渝0103执10550号《执行裁定书》终结本次执行程序。2019年01月09日，原告重庆农资公司以缔约过失责任为由，以关岭创都公司为被告，贵州大中公司、贵州高峰矿业有限公司、重庆三和新农商贸有限公司为第三人，向本院起诉要求确认在被告关岭创都公司享有的债权14658510.36元，本院于2019年12月27日作出（2019）黔0424民初90号民事裁定书，驳回其起诉。2020年01月16日，原告重庆农资公司以缔约过失责任为由，向被告关岭创都公司管理人申报债权，申请确认公司损失债权17036447.86元，被告关岭创都公司管理人以订立担保合同后各方当事人未共同按照约定办理抵押登记导致合同未生效，初告关岭创都公司没有过错，于2020年02月24日作出《债权确认通知书》，对原告重庆农资公司申报的债权不予确认。原告重庆农资公司现向本院起诉在案。本院所确认的上诉事实，有原、被告的陈述，原告提交的营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、2013年09月25日签订的《工矿产品购销合同》、原告向贵州大中科技经贸有限公司支付20000000.00元货款的支付凭证、贵州大中科技经贸有限公司的收款凭证、2013年09月25日签订的《担保合同》、重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初28741号民事判决书、（2019）渝0103号执10550号执行裁定书、申报债权登记表签发回执、债权确认通知书、承诺书、房屋他项权证；被告提交的营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、情况说明、关岭县商品房预售合同登记备案表2份、我院作出的（2016）黔0424民破1号民事裁定书、（2016）黔0424民破1号决定书、（2016）黔0424民破1号决定书之二、（2016）黔0424民破1号决定书之三、（2018）黔0424民初365号民事裁定书；我院调取的（2018）黔0424民初365号民事裁定书、（2019）黔0424民初90号民事裁定书在卷证实，经庭审质证属实，应予认定。本院认为：建筑物和其他土地附着物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。被告关岭创都公司提供贵州省关岭布依族苗族自治县关索镇大龙潭农产品批发市场钻石广场为原告重庆农资公司、贵州大中公司双方煤炭贸易进行担保，没有办理抵押登记，抵押权因抵押物未登记而没有设立。关于主合同有效而担保合同无效的情形下各方当事人的相关责任，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十二条第二款规定：“法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任”。本案中原、被告及贵州大中公司签订《担保合同》时，未对办理抵押物登记手续作出约定，担保合同也因未办理抵押物登记手续导致抵押权未设立，办理抵押物登记应当为原、被告的共同义务，需要双方共同配合才能完成，原、被告均存在过错。原告作为长期从事农业生产资料、化肥、煤炭、钢材等物资的经营企业，应对抵押物的权属和价值，实现抵押权的可行性进行严格审查，原告未对被告提供的抵押物进行勘查和评估，未到房地产管理部门对抵押物是否销售，有无查封、被强制执行等情况进行调查，没有与被告到房地产管理部门办理抵押登记手续，应当对造成的损失自行承担50%的责任。被告在签订《担保合同》时提供在房地产管理部门预售登记备案的房产作为抵押物并在签订《担保合同》后提供虚假的他项权证给原告，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实及提供虚假权属证件，可视为违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记手续，由于办理抵押登记手续需要原、被告双方共同配合才能完成，被告在办理抵押登记过程中处于被监督和催促的地位，对原告的损失酌情承担50%的责任。鉴于原告因与贵州大中公司买卖合同纠纷所受损失，对其他债务人已无法实现其债权，被告作为破产企业也应对原告的损失应承担相应责任。原告的损失金额，应按贵州大中公司尚未退还原告的货款12853000.00万元确定，由被告承担50%的责任确认普通破产债权6426500.00元。被告主张原告之诉已过诉讼时效，因原告在诉讼时效期间内未中断过对被告的诉讼，对该主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国特权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第五十六条之规定，判决如下：一、确认原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司对被告关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司享有普通破产债权6426500.00元。二、驳回原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司的其它诉讼请求。案件受理费已减半收取62009.00元，由原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司承担33616.00元，被告关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司承担28393.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员 陈 猛二〇二〇年五月二十六日书记员 万云彦