安徽省铜陵市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖07刑再3号 抗诉机关安徽省铜陵市人民检察院。 原审被告人黄亮，男，1992年3月19日出生于安徽省铜陵市,汉族，高中文化，无业，户籍所在地安徽省广德县，住铜陵市铜官区。2009年1月13日因犯盗窃罪被安徽省广德县人民法院判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌故意伤害罪于2018年6月20日被刑事拘留，同年7月20日被依法逮捕，2019年3月15日被铜官区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑一年。现已刑满释放。 辩护人丁辰，铜陵市法律援助中心律师。 原审被告人仇平，男，1980年7月10日出生于安徽省铜陵市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地安徽省铜陵市郊区，住铜陵市铜官区。被告人仇平因涉嫌故意伤害罪于2018年6月20日被刑事拘留，同年7月20日变更为取保候审。2019年3月1日被依法逮捕，2019年3月15日被铜官区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑六个月，缓刑八个月。现缓刑考验期已满，于2019年11月28日被解除社区矫正。 辩护人姚斌，铜陵市法律援助中心律师。 安徽省铜陵市铜官区人民检察院指控被告人黄亮、仇平犯故意伤害罪一案，铜陵市铜官区人民法院于2019年3月15日作出(2018)皖0705刑初313号刑事附带民事判决。判决生效后,铜陵市人民检察院于2020年1月2日以铜检审刑抗（2020）1号抗诉书，以原判在定罪和量刑上均有错误为由向本院提出抗诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭对本案刑事部分进行了审理。铜陵市人民检察院指派检察员冯军出庭履行职务，原审被告人黄亮及其辩护人丁辰、原审被告人仇平及其辩护人姚斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：2017年8月19日凌晨5时许，被告人黄亮、仇平在铜陵市铜官区战友蚝情吃完饭离开时，与被害人王某1发生口角，黄亮先动手殴打王某1，双方互相殴打。在互殴过程中黄亮头被打破觉得吃亏，即在附近饭店里找了一把菜刀，持刀追砍王某1，被告人仇平在黄亮追砍王某1时，亦持扫把和簸箕追逐王某1，并将手中的扫把砸向王某1，王某1摔倒后被黄亮持刀砍伤。同时，仇平拦截前来阻拦的张华，并殴打张华。经鉴定，被害人王某1的伤情为轻伤二级。 上述事实，有受案登记表、涉案人员信息材料等书证、证人房某、王某2、王某3等人的证言、被害人王某1的陈述、被告人黄亮、仇平的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录、视听资料、病历、出院记录、医疗票据、住宿费发票等证据证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。 原判认为，被告人黄亮、仇平共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，在共同犯罪中，被告人黄亮起主要作用系主犯，其有前科酌情从重处罚，案发后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；被告人仇平在共同犯罪中起帮助作用系从犯，到案后如实供述其所犯罪行，系坦白，依法从轻处罚。被告人黄亮、仇平的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某1造成了物质损失，应承担相应的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决：1、被告人黄亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；2、被告人仇平犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑八个月；3、被告人黄亮、仇平连带赔偿附带民事诉讼原告王某1经济损失共计人民币五万三千三百三十六元二角九分（已赔付三万元）。 铜陵市人民检察院抗诉认为，原判在定罪和量刑上均确有错误。理由如下：1、原审被告人黄亮、仇平在公共场所无事生非，与被害人发生口角、互殴后又持刀追砍被害人，造成被害人轻伤，该行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条条第一款，应当以寻衅滋事罪追究黄亮、仇平二人的刑事责任。原审法院以故意伤害罪定罪处罚系适用法律错误；2、原审法院判处仇平有期徒刑六个月，宣告缓刑八个月，违反《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款“缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年”的规定。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第三款的规定，对铜陵市铜官区人民法院(2018)皖0705刑初313号刑事判决提出抗诉。 原审被告人黄亮对原审判决认定的事实及定罪没有意见,但不同意检察机关的第一点抗诉意见，认为与王某1之间发生口角以后发生了殴打，并不是无事生非，是因为说的一句话被王某1听见了，他们一行五、六个人上来打我，当天喝了一点酒，没有控制住，自己就还手了。 原审被告人仇平对原审判决认定的事实及定罪没有意见，对检察院抗诉意见认为其构成寻衅滋事罪不认可。认为这件事错在黄亮不应该多嘴，对方冲上来后黄亮不应该还手。 原审被告黄亮的辩护人认为：原审法院判决认定被告人黄亮涉嫌故意伤害罪并无不当。其理由：被告人黄亮与被害人之间因发生口角继而互殴，从而才发生被告人持刀追砍受害人，主观上不存在随意殴打被害人的故意；如果本案定性为寻衅滋事，那么被害人一方共有7人均参与了互殴，也造成多人受伤，对此互殴行为该如何定性？ 原审被告仇平的辩护人同意黄亮辩护人的上述观点；对抗诉机关认为仇平缓刑考验期的量刑不当没有异议。 再审审理中，抗诉机关没有提出新的证据。 原审被告人黄亮、仇平对原审证据均无异议。本院对原审经庭审质证认证的证据予以认定。 对抗诉书及铜陵市人民检察院出庭检察员关于黄亮、仇平行为构成寻衅滋事罪的意见。经查,现有证据能够证实,案发为凌晨5时许，双方本无任何纠葛,矛盾的发生系黄亮吃完饭离开时，与被害人王某1发生口角，继而双方打斗。在事件发生的过程中,双方都存在不同程度的逞强争胜表现。本案虽发生在公共场所,但原审被告人黄亮行为只侵犯了王某1及其同行的特定人员的身体健康权,并未扰乱相关单位的经营秩序,也未损坏公私财产或伤及无辜。被告人黄亮、仇平行为不符合寻衅滋事罪的犯罪构成,原审根据其危害后果以故意伤害罪定罪处刑并无不当,抗诉机关该抗诉意见不能成立。 本院认为，原审认定原审被告人黄亮、仇平共同故意伤害他人身体的事实清楚,证据确凿,本院对原判认定的事实予以确认。原判对原审被告人仇平定罪准确,但对其判处有期徒刑六个月，宣告缓刑八个月系适用法律错误,依法应予纠正，铜陵市人民检察院抗诉理由成立,本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第（三）项的规定，判决如下： 一、维持安徽省铜陵市铜官区人民法院(2018)皖0705刑初313号刑事附带民事判决第一项,即被告人黄亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年； 二、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院(2018)皖0705刑初313号刑事附带民事判决第二项，即被告人仇平犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑八个月； 三、原审被告人仇平犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算,已经执行的缓刑考验期计算在新决定的缓刑考验期间以内）。 本判决为终审判决。 审判长 程  国  际 审判员 查  慧  凌 审判员 郑    云 二〇二〇年五月二十七日 书记员 朱婉娟（代） 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。