甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2018)甘0102民初4276号原告：陇西县民丰农资有限责任公司，住所地甘肃省定西市陇西县文峰镇安定门7号。法定代表人：张小龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤岁华，甘肃经天地律师事务所律师。被告：甘肃千帆农业生产资料有限责任公司，住所地兰州市城关区庆阳路488号。法定代表人：周程，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈文涛，该公司办公室副主任。委托诉讼代理人：刘建康，该公司法务室科员。被告：甘肃刘化（集团）有限责任公司，住所地甘肃省临夏州永靖县刘家峡镇化工路38号。法定代表人：刘峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈文涛，该公司办公室副主任。委托诉讼代理人：刘建康，该公司法务室科员。原告陇西县民丰农资有限责任公司（以下简称民丰公司）与被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司（以下简称千帆公司）、甘肃刘化（集团）有限责任公司（以下简称甘肃刘化）买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月17日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告民丰公司委托诉讼代理人汤岁华。被告千帆公司和甘肃刘化共同的委托诉讼代理人陈文涛、刘建康均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告民丰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告继续履行向原告交付化肥尿素471吨；2、依法判令二被告按照同期银行贷款利率连带赔偿占用原告货款期间的损失136,726.80元；3、依法判令二被告赔偿因实现债权发生的费用12,000元；4、诉讼费由被告承担。诉讼过程中,原告增加诉讼请求：依法判令二被告按照同期银行贷款利率支付资金占用费至2019年5月31日。事实和理由：2015年12月22日，原告给付千帆公司货款3,000,000元，拟购化肥尿素2000吨。千帆公司已供货1529吨，剩余471吨尿素未供货。后千帆公司退货款233,221.10元，至今仍占用原告货款656,574元未供货。期间，原告为索要货款而支付差旅费12,000元。为此，状诉本院，请求人民法院依法判如所请。被告千帆公司、甘肃刘化共同辩称，原告与千帆公司未签订书面合同，原告向千帆公司支付货款3,000,000元属实。千帆公司已供货价值2,760,000元，供货发票已开具可以证明供货的事实。千帆公司将未供货部分的货款233,221.10元已返还原告。原告所诉索债发生的费用不予承担。另,如果原告主张二被告所供尿素与已支付的货款不符,而该事实的确定,亦应等千帆公司工作人员张生海涉嫌犯罪的刑事案件终审后确定。当事人围绕诉讼请求及辩称理由依法提交了证据，庭审时当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。二被告对原告提交的用于证明提货数量的2016年度千帆公司陇西库化肥明细账上张生海的签字不予认可。理由是其无法确定是否系张生海的签字。本院认为，该明细账内容记载的是提货时间、数量，该账单上是否系张生海亲笔签字，二被告仅以不知道张生海的笔迹特征为由予以否认的理由本院不予采纳，在二被告没有证据证明该单据上张生海的签字系他人伪造的情况下，该证据符合证据的真实性、合法性，与本案待证事实原告实际收到尿素多少吨具有关联性，本院予以采信。对二被告提交的证据，本院认定如下：逮捕证、刑事判决书。二被告拟证明原告支付的3,000,000元系预付款，就尿素单价双方采用提货时的市场价进行结算，随行就市。由于原告未及时提货，现尿素价格已上涨，故该部分价差损失应由原告承担。原告诉称应赔偿未供货部分的资金占用费损失，系张生海私吞国有资产所致，其单位并未实际占用原告的资金，故其占用费损失之主张与事实不符。原告质证认为，刑事判决书并未明确认定原告存在未及时提货的事实，张生海的供述不是民事案件的证据类型，且张生海亦未供述原告存在迟延提货的事实。本院认为，该组证据符合证据的真实性、合法性，与本案待证事实原告因何未继续提货、二被告是否应承担张生海犯罪行为导致法律后果之民事责任具有关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月22日，原告通过银行向千帆公司电汇购买尿素的货款3,000,000元，拟购买尿素2000吨，每吨1500元。原告与千帆公司商议其中的1071吨由甘肃刘化直接发货，单价1300元。剩余929吨由原告到千帆公司陇西分公司提货。截止2016年6月20日，原告收到甘肃刘化发货1071吨，千帆公司陇西分公司发货458吨，每吨单价为1394元。2017年4月20日，原告向千帆公司发出对账单，请求确认尚未发货的尿素为471吨，价款按每吨单价1394元计算为656,574元，另有货款233,241.10元。甘肃刘化接此对账单后确认货款剩余233,214.10元属实，但认为471吨尿素已经供货。2018年1月31日，甘肃刘化将原告剩余的货款233,214.10元以转账方式退给了原告。又于同年4月17日向原告出具承诺函称：由于千帆公司陇西分公司经理张生海任职期间涉嫌职务犯罪，对原告反映的未供货数量471吨有待张生海涉嫌犯罪的刑事案件终审后，依据人民法院认定的事实双方协商处理，故向原告提出暂缓处理的意见。另查明，2017年12月1日，千帆公司陇西分公司经理张生海因涉嫌贪污犯罪被依法逮捕。2019年2月21日，甘肃省永靖县人民法院作出（2018）甘2923刑初85号刑事判决书，该判决主文：一、被告人张生海犯贪污罪、判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年；合并有期徒刑十年，并处罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月17日起至2026年11月16日止。罚金自判决生效后30日内缴纳）；二、对赃款人民币732684元予以追缴。宣判后，被告人张生海不服判决，提起上诉。2019年8月20日，甘肃省临夏州回族自治州中级人民法院作出（2019）甘29刑终42号刑事裁定书，该裁定书主文：驳回上诉，维持原判。上述刑事判决书认定了千帆公司应向原告发货的尿素471吨，张生海在原告没有及时提货的情况下，陆续予以出售，所得货款填补了其相关亏空。本案在审理过程中,原、被告均陈述近两年来尿素市场价格已上涨,原告陈述陇西县的市场价上涨到每吨1820元,二被告陈述出厂价上涨到每吨1850元,如果运至陇西县,加运费80元～100元后的价格约为1880元～1950元。本院认为，本案争议焦点为：1、二被告是否未完全履行供货义务，未完全供货的责任应由谁承担；2、二被告尚未向原告供应的尿素单价应如何确定；3、二被告应否赔偿资金占用费。一、二被告是否未完全履行供货义务，未完全供货的责任应由谁承担就二被告是否未完全履行供货义务而言。本院认为，由于千帆公司陇西分公司原经理张生海任职期间，千帆公司存在账面亏空，为弥补该亏空，张生海将原本应向原告发货的尿素陆续出售，所得货款用于弥补之前的亏空。该事实二被告在张生海的刑事案件终审后亦予以确认，故二被告未向原告完全履行供货义务的事实客观存在。就未完全供货的责任应由谁承担而言。本院认为，原告与千帆公司交易的模式采用的是先付预付款，储备货源，等春播时再销售的交易模式，何时发货，由作为销售商的原告发出指令或自行到千帆公司仓库提货。由于原告未及时提货，千帆公司陇西分公司经理张生海为弥补自己的亏空，将本应发给原告的尿素出售。故该事实表明造成原告未能收到尿素的瑕疵履行行为双方都有责任，但二被告应负主要责任，原告应承担次要责任。二、二被告尚未向原告供应的尿素单价应如何确定本院认为，由于2020年的尿素价格与原告在2015年12月支付预付款时双方暂定的价格相比较，每吨已上涨了320元～380元，二被告继续供货存在价差损失。由于原告未及时提货，对纠纷产生存在过错，故该价差损失由二被告全部承担有失公允，且原、被告之前交易时就尿素价格亦是按随行就市的原则确定。为衡平双方当事人利益关系，综合考量纠纷形成原因，二被告存在的管理漏洞，该价差损失双方应按双方过错大小予分担。鉴于原告过错小于二被告，本院酌定案涉未供货部分尿素单价按每吨1650元（不含运费）计价，即656,574元÷1650元/吨＝400吨（四舍五入），原告自担71吨的损失。三、二被告应否赔偿资金占用费本院认为，原、被告在交易时，双方就所付预付款约定不承担利息。但是，由于案涉剩余预付款未供货的主要原因系千帆公司工作人员的违法犯罪行为所致，故二被告应向原告支付部分资金占用损失，本院酌定按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率4.15%计算，自2017年5月起至2019年5月的资金占用费为宜。即656,574元×4.15%×2年＝54,496元。原告主张的资金占用费超过该数额的部分本院不予支持。原告主张的差旅费损失因其亦存在过错，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百一十二条之规定，判决如下：一、被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司、甘肃刘化（集团）有限责任公司于判决生效后30日内共同供给原告陇西县民丰农资有限责任公司尿素400吨，由原告陇西县民丰农资有限责任公司到甘肃刘化（集团）有限责任公司仓库自提；二、被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司、甘肃刘化（集团）有限责任公司共同于判决生效后30日内赔偿原告陇西县民丰农资有限责任公司资金占用费54,496元；三、驳回原告陇西县民丰农资有限责任公司的其他诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,853元，由原告陇西县民丰农资有限责任公司2100元,被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司、甘肃刘化（集团）有限责任公司9753元(于判决生效后30日内付清原告陇西县民丰农资有限责任公司)。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳上诉案件受理费的，按照自动撤回上诉处理。审 判 长 李 春 彦人民陪审员 ?曹乃心人民陪审员 ?张文刚二〇二〇年五月七日书记员郭丽金