山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终5768号上诉人（原审原告）：李吉功，男，1957年5月25日出生，住济南市。委托诉讼代理人：朱绍磊，山东储誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：李娜，山东储誉律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：济南市槐荫区人民政府吴家堡街道办事处，住所地济南市。法定代表人：孙莉，主任。委托诉讼代理人：陈文丽，北京市观韬（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张静，北京市观韬（济南）律师事务所律师。上诉人李吉功因与被上诉人济南市槐荫区人民政府吴家堡街道办事处（以下简称吴家堡办事处）劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院(2020)鲁0104民初843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法由审判员曹强独任审理。本案现已审理终结。李吉功上诉请求：依法撤销一审民事判决，依法改判或发回重审；二、依法判决一、二审诉讼费用由吴家堡街道办事处承担。事实与理由：李吉功认为一审判决事实不清，法律适用错误，特提出上诉：原审法院对于李吉功与吴家堡办事处的关系认定错误。李吉功于1979年加入济南市槐荫区吴家堡建筑安装工程队，该建筑队最初的开办单位为吴家堡镇政府（后更名为吴家堡办事处）。该建筑队1995年虽被其他单位收编，但不能改变其最初由吴家堡办事处开办的事实。李吉功工伤发生时为1980年，此时建筑队不是法人单位，并不能独立承担民事责任；李吉功用工单位应为该建筑队的开办人即现在的吴家堡办事处，工伤责任也应由其承担。且该责任并不因建筑队于1995年被济南市槐荫区建筑安装工程总公司接管，便由济南市槐荫区建筑安装工程总公司承担，李吉功工伤的相关责任不属于吴家堡建筑队，不应随建筑队的转移而转移，而在受工伤时就应该由开办人吴家堡办事处承担。原审法院认为西吴家堡村委会、吴家堡办事处、吴家堡经贸委盖章表示“同意”、“按有关规定办理”等为中性的程序表示，该认定错误。根据2002年10月15日《证明》明确记载“现因办理伤残补偿，需前往贵处作伤残鉴定……”西吴家堡村委会、吴家堡办事处盖章确认。2002年12月18日《申请书》也记载了“现索赔经济补偿，需作劳动能力鉴定……”西吴家堡村委会、吴家堡经贸委盖章确认。对此可以看出其并非为中性的程序性表示，而是作为建筑队的开办人、责任承担主体提出的劳动能力鉴定申请。《证明》中记载“现因办理伤残补偿，需前往贵处作伤残鉴定……”也佐证了当年吴家堡办事处同意解决李吉功的伤残补偿问题才去做的劳动能力鉴定，目的就是为了办理伤残补偿，并不是中性的程序表示。一审法院认定李吉功未进行工伤认定，主张工伤赔偿责任于法无据是错误的。事实上未进行工伤认定的原因是因吴家堡办事处所致。李吉功的工伤赔偿责任在发生之时就应该由开办人吴家堡办事处承担，但其在配合进行劳动能力鉴定后，并不进行工伤认定的申请提交，而是以救助的形式给予李吉功一些工伤补偿。根据申请劳动能力鉴定时有效的《企业职工工伤保险试行办法》，应先由企业提交工伤报告，劳动行政部门、社会保险行政部门才可进行工伤认定。而责任主体未提交报告才导致了未进行工伤认定。因此本案中未进行工伤认定是因吴家堡办事处所致，李吉功可在诉讼中直接主张一次性工伤赔偿。综上所述，李吉功工伤发生时实际用工主体即为吴家堡办事处济南市槐荫区人民政府吴家堡街道办事处，工伤责任应由其承担。但其未提交工伤报告，导致李吉功无法享受工伤保险待遇应给予李吉功一次性工伤赔偿。原审法院对于用工主体调查不清，李吉功与吴家堡办事处之间的关系认定错误，导致判决有失公允，严重损害李吉功合法权益，请求二审法院本着公平合理的原则，对本案依法改判，维护李吉功合法利益。当时做工伤鉴定申请时已经起诉过吴家堡镇经济贸易委员会，要求工伤保险赔偿，后李吉功撤诉，吴家堡办事处为处理李吉功的经济补偿问题才组织的去申请劳动伤残鉴定来以此办理相关的补偿事宜。由此可以说明吴家堡街道办事处相关的盖章并不是程序性的表示，而是实质上为解决经济补偿问题而做的劳动能力鉴定，对补偿责任是认可的。吴家堡办事处辩称，1.原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回李吉功的上诉，维持原判。吴家堡办事处与李吉功之间不存在劳动关系，其要求吴家堡办事处承担工伤赔偿责任没有事实和法律依据。吴家堡建筑队非吴家堡办事处开设，李吉功在原审中的证据充分证实了其最迟在2002年便已知晓1995年吴家堡建筑队收归济南市槐荫区建筑安装公司的事实，无论是李吉功申请劳动能力鉴定时的企业职工工伤保险试行办法还是现行的工伤保险条例，均明确规定了企业出现兼并、合并、分立等情况时应由承继单位承担原单位的工伤保险责任。2.之所以吴家堡办事处在其相关申请或者证明材料上有盖章，是因为当时应鉴定部门的要求没有单位的可以由其村委会、政府部门出具相应的材料，帮助李吉功进行鉴定。吴家堡办事处是一级政府，对辖区内困难群众帮扶救助也是职责所在，不能因为吴家堡办事处在相关材料上有盖章就说明李吉功与吴家堡办事处存在劳动关系。3.无论是按李吉功所述的1980年受伤还是2002年进行鉴定，时间均已超过法律规定的时效，因此请求驳回李吉功的上诉。李吉功向一审法院起诉请求：1.判令吴家堡办事处一次性支付李吉功工伤待遇补偿金50万元；2.诉讼费由吴家堡办事处承担。一审法院认定事实：李吉功现持有的《残疾人证》记载其为肢体二级残疾。2002年4月19日，李吉功书写《证明书》一份，内容为：“各位领导你们好：我叫李吉功，自一九七九年五月二十日加入槐荫区吴家堡建筑队工作，在一九八〇年一月十五，由于风绳断裂，使我在（15米）高处摔下，经有关部门鉴定结果为二等伤残，特此证明。”原济南市槐荫区吴家堡镇西吴家堡村民委员会（以下简称西吴家堡村委会）在该证明后加盖公章并注明：“情况属实按有关情况办理。”2002年4月23日，原济南市槐荫区吴家堡镇人民政府吴家堡办事处（现吴家堡办事处）在该证明后加盖公章并注明“请上级按有关情况办理。”2002年4月24日原济南市槐荫区吴家堡镇经济贸易委员会（以下简称吴家堡经贸委）在该证明后加盖公章并注明“该单位已转隶槐建公司请按有关规定办理。”2002年6月4日，加盖西吴家堡村委会公章的《申请》一份，该申请中李吉功以其在工作中摔伤致残为由，向政府部门申请生活救济补助。2002年10月15日西吴家堡村委会向“济南市劳动致残鉴定委员会”出具《证明》一份，内容为：“我村村民李吉功于1980年在吴家堡建筑队伍任架子工时，施工摔伤，因时间太长当时病例丢失，主要证人去世，现因办理伤残补偿，需前往贵处作伤残鉴定。请给予办理为盼。特此证明。”西吴家堡村委会在该证明后加盖公章，且吴家堡办事处亦加盖公章并注明：“请予办理。”2002年12月18日，西吴家堡村委会出具《申请书》一份，内容为：“委托济南市劳动能力鉴定书：我村村民李吉功原是吴家堡镇建筑队亦工亦农（该建筑队非法人单位挂靠区县建筑公司）一九八〇年十二月十五日在施工中由15米高空摔下，摔伤造成右手骨折，左腿及腰部肢错，因时间太长病例丢失，现索赔经济补偿需求劳动能力鉴定。因原镇建筑队被济南市槐荫区建筑安装公司于一九九五年五月正式下文（济槐建按【1995】20号）收编为第七分公司并任命郑绪华为公司经理，启用了新公章。现该企业已自动解散（槐荫建按公司已更名但仍是法人）请给予办理劳动能力鉴定为盼。”西吴家堡村委会在该申请后加盖公章，原吴家堡经贸委于2002年12月20日在该申请后加盖公章并注明：“同意”。2003年1月28日原济南市劳动能力鉴定委员会（现济南市劳动能力鉴定委员会）办公室向李吉功下发《劳动能力鉴定结论通知书》内容为：“李吉功：根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准（GB/T16180-1996），经鉴定确认：李吉功伤残程度为陆级、无护理依赖。”一审法院向济南市劳动能力鉴定委员会核实了上述通知书的真实性，该委员会并称其单位进行职工劳动能力鉴定不以被鉴定人前期是否认定为工伤为鉴定申请的必要条件。李吉功称，其并没有经过工伤认定，但是上述证据足以证明其属于工伤，且系在吴家堡办事处（原吴家堡公社）所开办的吴家堡建筑队所受工伤伤害。因该建筑队已不存在，应由开办单位吴家堡办事处承担其工伤赔偿责任。其诉讼请求中的50万元，系自1980年起至起诉之日，按照其年工资的70%计算的伤残抚恤金。吴家堡办事处否认吴家堡建筑队为其所开设。其称，按照李吉功所提交的证据，该建筑队已被济南市槐荫区建筑安装公司收编为第七分公司。其作为一级政府，之所以在上述申请、证明等材料中盖章，系因李吉功为了领取残疾救济和补助，但没有单位申请伤残鉴定。李吉功所在的西吴家堡村委会为了能够顺利对李吉功进行鉴定才出具的相关材料，相关申请和证明材料不能证明李吉功与其存在劳动关系。李吉功也没有进行工伤认定，不符合主张工伤待遇的条件。李吉功及吴家堡办事处均称未能查询到“济南市槐荫区建筑安装公司”的登记情况。2019年12月17日，李吉功作为申请人，以本案的诉讼请求为仲裁请求向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委审查后，作出济槐劳人仲案字〔2019〕第1529号《仲裁决定书》，以李吉功的请求事项不符合劳动人事争议仲裁委员会受理范围为由，决定对李吉功的申请不予受理。李吉功对该决定不服向一审法院提起了本次诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”李吉功称“吴家堡建筑队”由吴家堡办事处开办，其应当对此提供证据证明。但其所提交的相关证据中，该建筑队指向的结果为1995年被“济南市槐荫区建筑安装公司”收编为第七分公司，并未能体现出该建筑队系吴家堡办事处所开办的事实。且其相关证明、申请中载明其为“亦工亦农”的工作性质，在特定历史条件下，此种工作性质并非严格意义上的劳动关系。另，其申请劳动能力鉴定的相关申请、证明中，以文件内容看，申请的主体单位为西吴家堡村委会，吴家堡办事处或原吴家堡经贸委仅是盖章表示“同意”、“按有关规定办理”等中性的程序性表示，并没有认可“吴家堡建筑队”由其开办，其应当承担相关赔偿责任的表示。李吉功要求吴家堡办事处向其支付工伤伤残抚恤金，无事实和法律依据，一审法院不予支持。另，李吉功在本案中主张工伤待遇，但自认其并没有经过工伤认定。无论是李吉功申请劳动能力鉴定时有效的《企业职工工伤保险试行办法》，还是现行有效的《工伤保险条例》均明确规定了，享受工伤待遇的前提是由劳动行政部门、社会保险行政部门对职工所受伤害进行工伤认定。且《工伤保险条例》第六十七条明确规定“本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到施工伤害或者患职业病尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。”李吉功并未进行工伤认定，而直接主张工伤赔偿责任，亦属于法无据。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《工伤保险条例》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决：驳回李吉功的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由李吉功负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院认定，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，认定工伤并非人民法院民事案件审理的范围。享受工伤待遇的前提是被有关部门确定为工伤，李吉功并未被有关部门确定为工伤，故其关于吴家堡办事处支付其工伤待遇补偿金50万元的请求不能成立，一审法院不予支持并无不当。李吉功请求本院调取吴家堡建筑队的登记情况，但李吉功享受工伤待遇的前提已然不存在，即使查清吴家堡建筑队目前的登记情况也不会对案件审理产生影响，故本院不予调取。综上所述，李吉功的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李吉功负担。本判决为终审判决。审判员  曹强二〇二〇年五月二十九日书记员  孙雪