辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终827号上诉人（原审被告）：于学伟，男，1966年1月9日出生，汉族，住铁岭县。委托诉讼代理人：宫妍红，辽宁永盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟凡才，男1963年3月13日出生，汉族，户籍所在地辽宁省铁岭县，现住辽宁省铁岭市凡河新区。委托诉讼代理人：许宏英，辽宁天品律师事务所律师。原审被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市连山区兴盛街1号。法定代表人：张凤文，该公司总经理。委托诉讼代理人：李英，辽宁银冈律师事务所律师。上诉人于学伟因与被上诉人孟凡才、原审被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服铁岭县人民法院（2019）辽1221民初614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人于学伟及其委托诉讼代理人宫妍红、被上诉人孟凡才及其委托诉讼代理人许宏英、原审被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司委托诉讼代理人李英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于学伟上诉请求：1、请求人民法院依法改判上诉人不承担对被上诉人的赔偿责任；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人并非上诉人雇佣，因此不应由上诉人承担对被上诉人的赔偿责任。上诉人实际是将部分工程转包给本案的证人孙某，被上诉人系由孙某雇佣的，并非上诉人雇佣。上诉人也不直接给被上诉人开资。上诉人也有相应的转账记录可以证明，与被上诉人并无直接资金往来。另外，本案证人孙某系本案的直接利害关系人，本身并不具备证人的资格，一审法院不但允许其出庭作证，还将该证人证言作为认定本案事实的依据。上述行为已经违法了《民事诉讼法》和《证据规定》等法律法规的规定。二、被上诉人对于损害的发生存在严重过错。被上诉人受伤是因为其在工作过程中与其他工人闲谈，导致精力不集中而踩空摔伤，并非如一审法院认定合板断裂摔伤。这一点在场的其他工人也可以证明。因此，被上诉人对于自己受伤存在着较严重的过程。一审法院将全部责任全部加载到上诉人身上，属于认定事实错误。三、一审法院按城镇标准确定赔偿数额与事实不符。被上诉人实际居住在农村。其在工地上班过程中，都是由班车到村里接送。这一点也有与其同乘的工人可以证明。一审法院仅以单户城镇化确认书等就认定被上诉人在城镇居住，并判决上诉人按城镇标准对被上诉人进行赔偿有失公允。四、被上诉人的医疗费等损失应由保险公司承担。金帝公司已经为被上诉人在保险公司参保。被上诉人损失发生在保险合同期内，因此保险公司也应承担被上诉人的部分损失。孟凡才辩称，一审判决正确，应当维持，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。辽宁金帝第一建筑工程有限公司述称，原审原告不应承担赔偿责任，涉案工程合同约定，施工人员在施工过程中，造成人身伤害由承揽方自行承担责任，所以与我方没有关系。一审法院事实认定不清，请求二审法院发回重审。孟凡才向一审法院起诉请求：1．要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金和精神抚慰金共计252795.8元；2．要求二被告承担连带赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告铁岭金帝第一建筑工程有限公司将其承建的金城春田四期除外委工程外的全部土建、装饰装修、安装工程发包给丁晓敏，丁晓敏将木工活转包给被告于学伟。丁晓敏、于学伟均没有施工资质。被告于学伟雇佣原告孟凡才等人作为临时力工收拾木料，工资按日结算，每日130元。2018年8月15日14时许，原告在11楼工作中，因脚踩的合板断裂，掉到10楼摔伤。被告于学伟将原告送至铁岭县医院救治。原告于2018年8月15日入院治疗，8月31日出院，住院16天，被诊断为左肱骨远端骨折、L2、3腰椎横突骨折。住院期间8月17日至18日为一级护理，其他时间为二级护理。2019年7月24日，经铁岭固仑司法鉴定所鉴定，原告孟凡才在工作中从高处摔伤，致左肘部挫伤，左肱骨远端（关节部位）粉碎性骨折、移位，经手术切开复位一枚钢板二枚螺钉内固定术后，九级残；二次手术取出内固定物费用7755元。原告共支出医疗费24180.90元，于学伟支付2600元，中国人寿保险股份有限公司铁岭分公司赔偿19090.25元，其自行承担2490.65元。原告的经济损失包括：医疗费2490.65元、住院伙食补助费800元（50元×16天）、护理费2310.44元（52707元÷365天×16天）、误工费49530.14元（52707元÷365天×343天）、残疾赔偿金149368元（37342元×20年×20%）、二次手术费7755元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元，共222754.23元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告于学伟雇佣原告孟凡才从事劳务，与原告之间形成了劳务关系。原告在劳动过程中受伤，被告于学伟应当承担赔偿责任。二被告认为原告未尽注意的义务，但未提供证据证明原告对此存在过错，故本院对其辩解不予采信。被告金帝公司明知丁晓敏无施工资质还对其发包，丁晓敏又将其中木工活转包无资质的于学伟，被告金帝公司应当与雇主于学伟承担连带赔偿责任。故对原告要求二被告连带赔偿其经济损失的诉讼请求，本院予以支持。原告要求的精神损害抚慰金过高，本院根据其伤残等级予以调整。原告未提交交通费票据，但因其确实因伤住院，对其主张的交通费，本院酌情认定为500元。原告已提交相关证据证明其家参加单户城镇化后在铁岭市凡河新区居住，二被告关于单户城镇化并没有很多农村住户居住城镇，故对原告不应按城镇标准进行赔偿的辩解，因其未提交原告不在城镇居住的相关证据，本院不予采信。综上所述，对原告诉讼请求中合理部分，本院予以支持；要求过高部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告于学伟于本判决生效之日起十日内给付原告孟凡才医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、二次手术费、精神损害抚慰金、交通费等经济损失共计222754.23元；二、辽宁金帝第一建筑工程有限公司对本判决第一项内容承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5261元，由被告于学伟、辽宁金帝第一建筑工程有限公司共同负担。本院二审期间，上诉人于学伟申请证人郭某、钱某出庭作证，欲证明孟凡才系孙某雇佣，其居住地点并非铁岭市凡河新区，而是居住在蔡牛乡的事实。被上诉人孟凡才质证认为，证人证言缺乏真实性，且证人陈述中证明孟凡才是于学伟雇佣的，另一证人与上诉人于学伟具有直系亲属关系，其证言不真实。原审被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司经质证对证人证言无异议。本院认为，根据该证人陈述内容，其并不清楚整个事发过程，本院对该二位证人的证明目的不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、于学伟与孟凡才是否为雇佣关系；二、孟凡才对于损害的发生是否存在过错；三、按照城市标准确定赔偿数额是否合理。一、雇佣关系是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。于学伟在上诉中称其把钱支付给孙某，再由孙某支付给工人工资一节，结合当事人陈述以及一、二审法庭调查，孙某和孟凡才均为于学伟提供劳务，孟凡才在于学伟负责的工地从事清理楼房工作，按照于学伟的安排、指示对拆除的合板等材料分类整理。于学伟指定孙某为工人开支系正常的工作安排，不影响孟凡才为于学伟提供劳务获得报酬的事实，且于学伟没有提供证据证明将工程转包给孙某，故本院认为于学伟与孟凡才之间系雇佣关系。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，孟凡才受雇于于学伟，在从事雇佣活动中受伤，于学伟作为雇主应对孟凡才的人身损害承担赔偿责任。本案所涉工程的清理工作现场环境复杂，工作时不能完全看清存在的安全隐患，不能证明孟凡才没有尽到审慎义务，且通过一、二审法庭调查，孟凡才和他人聊天与本案事故发生不是因果关系，故一审法院认定事实并无不当。三、孟凡才提供了结婚证、户口本、单户城镇化确认书及审批单、商品房买卖合同、入住通知单、取暖费、装修垃清运费收据等多份证据证明2016年10月入住铁岭市新城区天水丰汇37号楼2单元903室的事实，故一审法院认定事实清楚，并无不当。另，中国人寿保险股份有限公司铁岭分公司已经对孟凡才发生的医疗费用进行了赔付，孟凡才主张的医疗费用2490.65元系其自己所承担的部分，故上诉人该项请求本院不予支持。综上所述，上诉人于学伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5261元，由于学伟负担。本判决为终审判决。审判长  顾大鹏审判员  关铁强审判员  张 杰二〇二〇年五月二十九日法官助理邱钺淇书记员王兴旭