江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终999号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司黄冈中心支公司。住所地：黄冈市黄州大道98号一层及六层。统一社会信用代码：91421100058115791N。 负责人：张贵林,总经理。 委托诉讼代理人：梅耀超，北京市中银（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：熊金梅，男，1965年6月出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。 委托诉讼代理人：徐年华，江西华兴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑永安，男，1957年12月出生，汉族，住湖北省红安县。 被上诉人（原审被告）：徐学文，男，1985年2月出生，汉族，住湖北省红安县。 上诉人太平财产保险有限公司黄冈中心支公司（下称太保黄冈公司）因与被上诉人熊金梅、郑永安、徐学文机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111民初2574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，因各方均未提出新的证据，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 太保黄冈公司提出上诉请求：1、依法判决上诉人减少赔偿12308.92元；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对误工费的判决没有法律依据，依法不应支持被上诉人熊金梅的误工费诉讼请求。1、本案系熊金梅二次起诉，所涉及的赔偿均为后续治疗期间所产生住院治疗损失，其诉讼主要是因二次治疗费用高于我方已支付的后续治疗费用损失，但对于误工费损失实际上在第一次起诉中法院就已经判决处理，本次属于重复起诉，不应被重复计算，法院依法也不应当再次判决误工费损失；2、依据《南昌市中级人民法院关于机动车交通事故责任纠纷案件指引》第十七条第2款规定可知，误工期最长不得超过首次鉴定的定残前一天，本案因伤者第一次起诉就已经确定了伤残等级且经法院判决了误工费，由此可知，第一次判决就已经支持到了最长的误工期限，对误工费的诉请也已经是法律规定内的最终赔偿；3、如法院认定该误工费存在，本案被上诉人每月所发放的工资收入并不固定，按照最高人民法院司法解释，其应当提供事故前三年的银行流水判定其平均收入水平，一审法院对其误工费部分以一年的平均工资计算属于认定错误，导致被上诉人的误工费损失明显过高。综上所述，如果法院再次判决误工费损失对上诉人有失公平，加重了上诉人的赔偿责任，请二审法院依法予以改判或驳回被上诉人的误工费诉请。 熊金梅辩称：我方认为一审判决12308.92元的误工费是明显少于我方实际损失的，熊金梅的实际损失是事发前工资减去事发后工资，这都是有银行流水佐证的。 郑永安未作答辩。 徐学文未作答辩。 熊金梅向一审法院起诉请求：1.判令太保黄冈公司、郑永安、徐学文赔偿熊金梅因该次交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计损失108814.2元，太保黄冈公司在保险范围内先行赔付，不足部分由徐学文承担；2.该案诉讼费用由太保黄冈公司、郑永安、徐学文承担。 一审法院认定事实：2018年8月3日9时××分，徐学文驾驶鄂Ａ×××××小型客车，沿南钢厂区内料场中路行驶过程中接打手机，与熊金梅骑行的电动自行车发生碰撞，造成两车受损，熊金梅受伤的道路交通事故。经南昌市公安交通管理局青山湖大队作出的第360111420180003947号《道路交通事故认定书》，认定徐学文在该次道路交通事故负全部责任，熊金梅无责任。事发后熊金梅于2018年8月3日至2018年9月17日在中国人民解放军第九四医院住院治疗45天，出院医嘱建议半年后行胫骨平台骨折内固定取出，交叉韧带重建、休息半年等。熊金梅于2018年11月29日经江西中正司法鉴定中心评定为一个九级伤残和一个十级伤残，并评定后期治疗费用16000元，上述鉴定意见于2019年3月25日经江西求实司法鉴定中心重新评定维持，且表明被鉴定人后续如需行交叉韧带重建，以实际发生为准，凭有效发票予以认定。后熊金梅向该院递交民事诉状，向徐学文、郑永安、太保黄冈公司主张包括住院治疗45天的相关损失以及误工费损失36000元在内的损失219624.5元，该院于2019年7月3日以（2019）赣0111民初1377号立案受理，并查明郑永安为肇事车辆的实际所有人且为肇事车辆在太保黄冈公司投保了交强险和50万元责任限额的第三者责任保险。该院于2019年9月4日对该案作出民事判决，该判决书中载明熊金梅与太保黄冈公司协商一致确定了该次交通事故的残疾赔偿金142039.8元、误工费损失22000元、后续治疗费16000元等，并判决太保黄冈公司赔付熊金梅194803.3元、返还徐学文多垫付的72296.51元。 另查明，2019年3月26日至2019年4月15日期间，熊金梅在中国人民解放军联勤保障部队第九〇八医院住院治疗20天，住院因为取出骨折内固定装置和右膝后交叉韧带陈旧性断裂，产生住院治疗费用62531.4元，门诊检查费用188.8元，合计62720.2元，出院医嘱建议休息6个月。熊金梅系方大特钢科技股份有限公司员工，事故发生前连续12个月的每月平均工资收入为7374.84元。自2019年3月26日至2019年10月14日期间的实发工资收入为32737.68元。对于上一次诉讼中调解给付的22000元，太保黄冈公司认为该金额已经考虑了熊金梅可能再次手术产生的误工损失，故该案中不同意继续赔偿误工费；熊金梅认为该金额是在第一次诉讼主张的请求范围内的调解，其原本主张了6个月的误工损失36000元。双方均表示没有明确22000元的具体计算方式。 一审法院认为：徐学文驾驶车辆与骑行电动自行车的熊金梅发生交通事故造成熊金梅受伤，（2019）赣0111民初1377号民事判决对于熊金梅的前期人身损失进行处理后，对于熊金梅未获赔偿的二次手术费用及相关损失，因与该交通事故存在因果关系，其有权继续向侵权人徐学文主张，太保黄冈公司作为肇事车辆承保人，应继续在保险责任限额内承担赔偿责任。郑永安在该案交通事故中不存在过错，故其不承担赔偿责任。根据当事人提供的证据和相关法律规定，对于该案中熊金梅的人身损失认定如下：1.医疗费用62720.2元发生于熊金梅评定其后续治疗费用之后，且超出评定的后续治疗费金额，故应扣除太保黄冈公司已赔付的后续治疗费16000元，其余46720.2元为该案中熊金梅的医疗费损失；2.住院伙食补助费为2000元（100元/天×20元）；3.营养费为400元（20元/天×20天）；4.护理费为2050.74元（37426元/年÷365天×20天），熊金梅主张的超出部分无法律依据，不予支持；5.交通费酌定支持200元（10元/天×20天）；6.关于误工损失，熊金梅定残后进行的二次手术具有必要性且与交通事故有因果关系，其主张因此产生的误工损失，应予以支持，但其已评定伤残等级，已获得的残疾赔偿金已考虑其丧失21%劳动能力程度产生的误工损失，且其在误工期间有持续性工资收入，故第二次手术治疗产生的误工费应以实际减少的收入为基础，扣除残疾赔偿金的相应部分赔偿确定。因医嘱建议其休息6个月，误工时间按2019年3月26日至2019年10月14日计算为202天，该二次手术按事故发生前连续一年的月平均工资7374.84元计算，该期间工资收入减少16239.34元（7374.84元/月×12个月÷365天×202天-32737.68元），故熊金梅可主张的误工损失应为12308.92元（16239.34元-33819元/年÷365天×202天×21%）。太保黄冈公司认为在（2019）赣0111民初1377号案件中与熊金梅协商确定的22000元误工费已考虑再次手术的误工损失，未提供证据佐证，且熊金梅并未将二次手术的相关损失纳入该案诉讼请求，故对太保黄冈公司的该项辩解意见，不予采纳。以上合计63679.86元（46720.2元＋2000元＋400元＋2050.74元＋200元＋12308.92元）。上述医疗费用损失中，太保黄冈公司主张扣除20%的非医保费用，该比例过高，该院酌定扣除10%，即徐学文承担4672.02元（46720.2元×10%），太保黄冈公司承担其余损失合计59007.84元（63679.86元-4672.02元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、太平财产保险有限公司黄冈中心支公司于该判决生效之日起10日内赔付熊金梅人身损失59007.84元；二、徐学文于该判决生效之日起10日内赔偿熊金梅医疗费用损失4672.02元；三、驳回熊金梅的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费1238元，由熊金梅负担513元，由徐学文负担725元。 二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院一致。 本院认为，本案争议焦点为太保黄冈公司是否应赔偿熊金梅误工损失12308.92元。经查，虽然南昌市青山湖区人民法院就熊金梅因涉案交通事故导致的伤害于2019年9月4日作出（2019）赣0111民初1377号民事判决，在该判决作出期间，熊金梅因二次手术发生相关费用并造成损失，熊金梅有权向侵权人徐学文主张，且太保黄冈公司应对熊金梅该损失在保险责任限额内承担赔偿责任。对于太保黄冈公司提出不应承担误工费损失的上诉理由，因熊金梅定残后进行的二次手术具有必要性且与交通事故有因果关系，且考虑到熊金梅在另案中已获得残疾赔偿金，故一审判决以熊金梅因二次手术减少的收入为基础，扣除残疾赔偿金的相应部分赔偿确定误工费为12308.92元，并无不当。太保黄冈公司的上诉理由，于法无据，本院不予支持。一审判决事实清楚，证据充分，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费108元，由太保黄冈公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 沈 莉 审判员 陈大奎 审判员 龚 江 二〇二〇年五月二十六日 书记员 陈 琦 书记员 刘一航