沈阳市浑南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0112民初6751号 原告：沈阳化工建筑安装工程有限公司，住所地沈阳市皇姑区。 法定代表人：刘大林，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李振革，系辽宁欣合律师事务所律师。 被告：沈阳万润新城投资管理有限公司，住所地沈阳市浑南区。 法定代表人：张晓敏，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：代苏宁，系辽宁同方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张白冰，系辽宁同方律师事务所律师。 原告沈阳化工建筑安装工程有限公司（以下简称：沈阳化工公司）与被告沈阳万润新城投资管理有限公司（以下简称：沈阳万润公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳化工建筑安装工程有限公司委托诉讼代理人李振革，被告沈阳万润新城投资管理有限公司委托诉讼代理人代苏宁、张白冰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告沈阳化工建筑安装工程有限公司向本院提出如下诉讼请求，1、判令被告给付原告工程款11088596.96元。2、判令被告向原告支付违约金1722985.69元，从2016年1月9日开始计算至2019年4月16日止（按中国人民银行同期贷款利率4.75%标准计算）。3、判令被告承担本案诉讼费和财产保全费。事实与理由：2011年10月19日，原、被告签订《建设工程施工合同》，两份，约定被告将浑南新城电力排管一期工程（四标段B）、（七标段A）发包给原告施工。合同签订后，原告按约进行施工，经双方结算，四标段B工程造价为19116500.46元、七标段A工程造价为16802096.50元，以上两个工程的工程款合计为35918596.96元，被告至今已支付24830000元，尚欠11088596.96元未支付，故原告起诉来院。 被告沈阳万润新城投资管理有限公司辩称，一、原告第一项诉讼请求要求支付工程款11088596.96元，该数额计算错误。根据原告的记账凭证显示，被告除原告起诉状中确认的已付款金额外，另针对两个工程分别支付110万元和60万元，该两笔款项应该在原告主张的11088596.96元进行核减，即被告实际欠付的工程款为9388596.96元。二、如原告无法开具发票，则被告应付工程款应先扣除由原告承担的增值税税金。如原告无法为被告开具工程款发票，则在本案中应一并处理税金的问题。营改增后增值税税金上调至9%，被告认为如原告不同意开具工程尾款发票，则被告不同意按照剩余工程款支付给被告，因为原告不开具发票则无需向税务部门缴纳税金，该税金应在剩余工程尾款中先行扣除，按照原告第一项诉讼请求主张工程款数额计算得出税金为997973.70元。三、原告主张违约金无合同依据、违约金计算错误。第一，合同中并未约定逾期付款违约金计算方式，原告主张违约金无合同依据。合同专用条款第29.1条规定了共三款发包人违约的责任条款，对应的违约情形分别为通用条款第24条、26.4条和33.3条。通用条款24条约定发包人未按时支付工程预付款、26.4条约定发包人违约合同约定支付工程进度款、33.3条约定发包人未在承包人报审结算材料后28天进行结算，该三种情形均不适用原告所主张的工程尾款。故合同并未规定发包人逾期支付工程尾款应当承担违约责任。第二，原告主张的违约金起算时点错误。案涉工程为政府投资工程，合同约定了合同款包括施工期工程费用和融资成本，案涉工程需整体竣工后经政府财政委托审计部门进行初审、复审后才能最终确定结算工程款，故最后一笔款项至工程款审定结算日支付条件才成就。原告既然在起诉状中亦自认政府的财政审计结算结果，即视为其对财政审计要求的认可，并自愿受其约束，故应当以审定结算日（即2017年5月4日）作为最后一笔付款日。同时，本案工程款于2016年8月25日被沈阳市中级人民法院依据沈阳经济技术开发区市政建设工程有限公司申请予以冻结。2018年2月5日，沈阳经济技术开发区市政建设工程有限公司又在浑南法院针对本案工程款提起代位权诉讼，要求确认本案涉工程款实际施工人为浙江新世管道股份有限公司和杭州新世管道集团有限公司，该案因浙江新世管道公司破产后被移送至浙江长兴县法院。在上述冻结及诉讼期间，不应当计算逾期付款利息。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据中标通知书、《建设工程施工合同》、工程验收单、财政投资建设项目审核定案通知书、财政投资建设项目结算审定表、增值税发票、情况说明、（2018）辽0112民初1640号民事起诉状、民事裁定书（移送）、（2019）浙0522民初1280号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2011年，原、被告签订《建设工程施工合同》两份，约定被告将浑南新城电力排管一期工程四标段B和七标段A工程发包给原告施工，其中四标段B的合同款金额为18876063元、七标段A的合同款金额为19428923元，工程款支付方式约定：支付期为两年六个月，从交工后次月起进入支付期，第一期为交工后一个月内被告将合同款的40%支付给原告，第二、三期被告将本合同款的60%在其余两年内分两次平均支付给原告。合同签订后，原告于2011年12月15日至2012年11月8日对浑南新城电力排管一期工程四标段B工程进行施工、于2011年12月8日至2013年6月21日对浑南新城电力排管一期工程七标段A工程进行施工，上述两个工程于2014年1月8日验收合格。2017年5月4日，案涉工程经结算确认，浑南新城电力排管一期工程四标段B工程造价为19116500.46元、浑南新城电力排管一期工程七标段A工程造价为16802096.50元。截至起诉之日，被告针对上述两个工程共计支付工程款24830000元，尚欠11088596.96元未付。原告多次主张未果，故来院起诉。庭审中，原告同意扣除2017年6月9日至2017年11月16日期间的利息损失。 另查明，2016年8月25日，沈阳市中级人民法院（以下简称：沈阳中院）受理沈阳经济开发区市政建设工程有限公司（以下简称：沈阳市政工程）诉浙江新世管道股份有限公司（以下简称：浙江新世公司）、杭州新世管道集团有限公司（以下简称：杭州新世公司）建设工程施工合同纠纷一案，沈阳中院根据沈阳市政公司保全申请，裁定冻结浙江新世公司、杭州新世公司银行存款1600万元或查封其他等值财产。2017年6月9日，沈阳中院向被告送达协助执行通知书，载明“冻结你公司与沈阳化工建筑安装工程有限公司关于浑南新城电力排管一期四标段B、七标段A工程结算款（以1600万元为限）”。原告对该财产保全提出异议，2017年11月16日，沈阳中院裁定撤销了向被告送达的协助执行通知书。 又查明，2018年2月5日，沈阳市政公司以沈阳化工公司、沈阳万润公司为被告，以浙江新世公司、杭州新世公司为第三人，向本院提起债权人代位权诉讼，请求确认浙江新世公司、杭州新世公司挂靠在沈阳化工公司名下，是浑南新城电力排管工程的实际施工人，并请求沈阳万润公司将未支付给实际施工人浙江新世公司、杭州新世公司的工程款11088596.96元直接支付给沈阳市政工程。2019年3月7日，本院以长兴县人民法院裁定受理对浙江新世公司的破产申请为由，裁定驳回沈阳市政公司的起诉。2019年2月21日，浙江新世公司以沈阳化工公司、沈阳万润公司为被告，向长兴县人民法院提起对外追收债权诉讼，2020年2月12日，长兴县人民法院作出（2019）浙0522民初1280号民事判决书，驳回浙江新世公司的诉讼请求。 本院认为，原、被告签订的两份《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务。现原告已按合同完成施工内容，且工程已经验收合格，被告应按约定向原告支付工程款。合同约定工程款的支付期为两年六个月，从交工后次月起进入支付期，第一期为交工后一个月内被告将合同款的40%支付给原告，第二、三期被告将本合同款的60%在其余两年内分两次平均支付给原告。案涉两个工程的验收时间为2014年1月8日，工程款支付截止时间为2016年7月31日，被告未按约定时间支付工程款，违约在先，应承担支付剩余工程款11088596.96元及从2016年8月1日起逾期付款利息损失的违约责任。现原告同意扣除从2017年6月9日至2017年11月16日期间即160天的利息损失，故逾期付款利息损失应从2017年1月8日起算。关于被告提出其有1700000元工程款没有计算至已付款项中的主张，因未提供付款相关证据，本院不予采信。关于被告提出2018年2月5日后因有纠纷，导致工程款未能及时支付，不应承担违约责任的抗辩理由，根据合同约定被告应于2016年7月31日前付款，被告逾期付款已构成违约，且后期诉讼案件为债权人代位权诉讼、对外追收债权诉讼，皆因被告未按期支付剩余工程款导致，不能成为免除被告承担违约责任的理由，故本院对被告的以上抗辩不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百六十九条之规定，判决如下： 一、被告沈阳万润新城投资管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈阳化工建筑安装工程有限公司工程款11088596.96元； 二、被告沈阳万润新城投资管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈阳化工建筑安装工程有限公司逾期付款利息损失（以11088596.96元为基数，自2017年1月8日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日至实际给付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告沈阳化工建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费98670元、保全费5000元，均由被告沈阳万润新城投资管理有限公司承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长 朱 波 审 判 员 宁 伟 人民陪审员 金 丽 二〇二〇年五月七日 书 记 员 周立颖 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国合同法》 第六十条一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。