河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4620号上诉人(原审原告)：胡萍，女，1968年8月28日出生，汉族。委托诉讼代理人：许定国，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：任芝霞，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：许丽娜，女，1977年6月25日出生，汉族。委托诉讼代理人：李慧亚，河南远恒律师事务所律师。上诉人胡萍因与被上诉人许丽娜民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法公开开庭对本案进行了审理。上诉人胡萍及其委托诉讼代理人许定国、任芝霞，被上诉人许丽娜及其委托诉讼代理人李慧亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡萍上诉请求：1.依法撤销一审判决;2.发回重审或依法改判,判令许丽娜支付胡萍借款本金185,000元及利息(利息按每月400元从2005年11月9日开始计算至实际偿还完毕之日止);3.一审和上诉费用由许丽娜承担。事实和理由：一审判决具有符合法律规定二审发回重审或改判的情形,具体详述如下:一、一审判决认定事实错误。关于2万元的借条,一审判决认为已经超过诉讼时效属于认定事实错误。2万元的借条出具日期虽然为2005年11月9日,但双方并没有约定还款期限,因此胡萍可以随时向许丽娜主张偿还,只要是在法律规定的最长诉讼时效20年之内即可。胡萍把钱借给许丽娜后,考虑到是亲戚关系,就未催促许丽娜偿还。后许丽娜同胡萍弟弟离婚,胡萍就不再知晓许丽娜居住地址和联系方式,此后也就一直未要求许丽娜偿还借款,直至2020年1月8起诉到一审法院。按照《民法总则》第188条规定,诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。2020年1月8日胡萍就该债权向法院提起诉讼的行为,才应视为胡萍向许丽娜主张该债权的开始。因此,该笔2万元的借款，应该从2020年1月8日开始计算诉讼时效,这也符合诉讼时效最长20年的法律规定。所以,一审判决认为2万元的借条已经超过诉讼时效,显然属于认定事实错误。二、一审判决认定基本事实不清。关于165,000元的借条,一审判决认定并未实际支付属于认定基本事实不清。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定,被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明,人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生。该笔165,000元的借款:1.有许丽娜出具的借条;2.有许丽娜出具的保证书;3.有胡萍向许丽娜支付借款的取款记录:4.有许丽娜按约定偿还利息的记账凭证和存款回单及银行转款记录;5.有证人出庭作证。根据《民诉法》解释第108条规定,对负有举证证明责任的当事人提供的证据,人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的,应当认定该事实存在。胡萍提供的上述证据,再结合2016年前民间经济往来多为现金交易的客观实际,其已经达到高度盖然性民事诉讼证明标准,然而一审判决却认定该笔165,000元的借条并未实际支付,明显属于认定基本事实不清。综上,一审判决认定事实错误,认定基本事实不清,请求二审法院依法撤销一审判决,发回重审或依法改判。许丽娜辩称，一、一审法院认定事实正确，胡萍称一审判决认定事实错误没有任何依据。1、关于2万元的借条，已超过诉讼时效。根据胡萍提交的2万元借条显示借款关系发生于2004年11月12日，借条出具于2005年11月9日，可见胡萍应当于2005年11月9日向许丽娜主张过发生于2004年11月12日的2万元债权，在债权未得到清偿之日起胡萍应当知道权利受到侵害，但自出具借条后胡萍从未向许丽娜主张过权利，直至2020年1月8日起诉至一审法院。故胡萍主张偿还其2万元的诉请已超过诉讼时效，一审法院认定事实正确。2、胡萍称许丽娜同胡萍的弟弟离婚后，胡萍就不再知晓许丽娜的居住地址和联系方式，此后一直未要求许丽娜偿还借款。但在一审庭审中，胡萍却称是因为涉案借条找不到了，才一直没办法找许丽娜要钱，为此还找来两位证人来证明其借条曾经丢失的事实，胡萍的上诉理由与其一审陈述自相矛盾，难以自圆其说。3、一审中，胡萍及其律师均未否定过许丽娜关于2万元借款的答辩意见，也未提出过异议，应当视为认可2万元借款已超过诉讼时效这一事实。二、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。1、胡萍并未实际支付16.5万元。胡萍在起诉状中称“于2005年11月9日借给许丽娜现金165,000元”，而在一审庭审中胡萍又称是断断续续分了很多次借给许丽娜，最后换了一个总条对以前债务进行汇总，胡萍关于向许丽娜出借款项的陈述前后不一，自相矛盾。2、胡萍二审所提交的证据均不是新的证据。根据胡萍所提交的证据的内容可以判断，该证据在本案一审前即已存在，而胡萍在二审诉讼中才提交，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项和第四十三条第一款的规定，胡萍所提交的证据均不是新的证据，应当不予质证、不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院依法查明案件事实，驳回胡萍的上诉请求，维持原判。胡萍向一审法院起诉请求：1、判令许丽娜支付胡萍借款本金及利息（利息按照每月400元从2015年11月9日起计算至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费、保全费等由许丽娜承担。一审法院认定事实：胡萍提交许丽娜于2005年11月9日出具的《借条》两份，载明“借胡萍现金壹拾陆万伍仟元整（￥165000），月息400，许丽娜，05.11.9”；“借胡萍现金贰万元整（￥20000），2004年11月12日借，许丽娜，05.11.9号”。庭审过程中，胡萍陈述许丽娜曾多次向胡萍借款，所有借款均系现金支付，2005年11月9日，双方结算后，许丽娜向胡萍出具借条两张，之所以没有汇总所有的借款只出具一张借条，是由于其中的20,000元借款不再收取利息，许丽娜向胡萍出具借条后一直没有向胡萍偿还，胡萍也从来没有找许丽娜主张过权利。另查明，许丽娜于2007年7月18日与胡萍弟弟胡涛协议离婚。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日其计算。”本案中，2万元借条的出具日期为2005年11月9日，胡萍自许丽娜未偿还借款之日起应当知道权利受到侵害，出具借条后胡萍从未向许丽娜主张过权利，直到2020年1月8日起诉至一审法院，故胡萍主张许丽娜偿还其20,000元的诉讼请求，已经超过诉讼时效，一审法院不予支持。关于165,000元的借条。胡萍陈述该借条系对许丽娜以前借款的汇总，系现金支付。许丽娜辩称该借款并未实际支付。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项支付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”。虽胡萍申请证人出庭作证，但证人均系听说胡萍向许丽娜出借资金，即使证人曾向胡萍提供资金但亦未看到胡萍具体如何使用资金，故证人证言不能证明胡萍向许丽娜出借资金的事实。许丽娜于2005年11月9日向胡萍出具165,000元借条，后于2007年7月18日与胡萍的弟弟协议离婚。胡萍于2020年1月8日提起诉讼，且其当庭自认从许丽娜写借条后至起诉时从未主张过权利。故一审法院综合全案认定并未实际支付165,000元，许丽娜的答辩意见成立，一审法院予以采信。胡萍要求许丽娜清偿借款165,000元，证据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，该院判决：驳回胡萍的诉讼请求。一审案件受理费已减半收取2,548元，由胡萍负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据证明，没有证据或证据不足以证明事实主张的应当承担举证不能的不利后果。胡萍依据2万元和16.5万元两份借条诉请许丽娜偿还案涉款项。对于其中2万元借条，因未约定还款期限，胡萍称应从其起诉之日起计算时效，故其并未超过诉讼时效。一审中其称未主张还款因借条丢失，二审中其称因其不知晓许丽娜住址、联系方式信息，前后陈述矛盾，且二审中从其所称因不知晓许丽娜地址等原因而未主张权利可知，其对权利受到侵害事宜是知晓的，一审法院据此认定该2万元借条已过诉讼时效，并无不当。对于其中16.5万元借条，胡萍称系以前借款汇总，现金交付给许丽娜，并叙述了2001年、2003年、2004年现金交付情况，因许丽娜对现金交付不予认可，胡萍应对组成该16.5万元数额汇总借条的现金交付情况提交证据证明，但其未提交，一审法院结合胡萍出具借条后一直未向许丽娜主张过权利的事实及庭审所述矛盾之处，认定该借条所载数额未实际交付许丽娜，亦无不当。综上所述，胡萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,096元，由胡萍负担。本判决为终审判决。审判员  王胜利二〇二〇年五月二十二日书记员  郏怡文