云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1316号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司石林支公司，住所地云南省昆明市石林县鹿阜街道办事处学地山（临江宾馆附楼一层4-6间铺面）。负责人：张启坤，该支公司总经理。被上诉人（原审原告）：冷某，男，2008年4月6日出生，汉族，住宣威市。法定代理人：陆某（冷某之母），女，1978年11月4日出生，汉族，住宣威市。委托诉讼代理人：邵巍仆，云南新洋务律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：高顺程，男，1998年7月5日出生，汉族，住昆明市宜良县。被上诉人（原审被告）：高彩莲，女，1977年4月11日出生，汉族，住曲靖市马龙区。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司曲靖中心支公司，住所地云南省曲靖市经济开发区三江大道与学府路交叉口康居瑞园KJ2-1号。负责人：李忠频，该支公司总经理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司石林支公司因与被上诉人冷某、高顺程、高彩莲、中国大地财产保险股份有限公司曲靖中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市马龙区人民法院（2019）云0321民初1031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司石林支公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人在商业险限额内不承担赔偿责任。事实和理由：云Ｄ×××××号陕汽牌混泥土搅拌运输车属于营业性机动车，保险合同已经约定无交通运输管理部门核发的许可证书或者其他必备证书不属于上诉人的赔偿责任。高顺程、高彩莲、中国大地财产保险股份有限公司曲靖中心支公司未答辩。冷某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，不应得到支持，应驳回上诉，维持原判。冷某向一审法院起诉请求：1.判令被告1、2共同赔偿原告医疗费、辅助器费、住院伙食补助费等共计人民币71131.88元;2.被告3、4在保险赔偿范围内直接对原告承担赔偿责任；3.由四被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实:2019年6月1日15时35分许，被告高顺程驾驶车牌号为云Ｄ×××××大型汽车，行驶至云南省曲靖市马龙区处时其所驾驶车辆右侧与陆某驾驶的电动车发生碰撞，造成陆某及乘坐无号牌电动自行车乘车人原告冷某受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。原告受伤后，被原告父母送往曲靖市第一人民医院住院治疗，于2019年6月22日出院，住院21天。原告于出院当日转入康复骨科继续住院治疗，于2019年7月19日出院，住院27天。原告又于出院当日转入康复科继续住院治疗，于2019年8月12日出院，住院24天。原告三次连续住院共计72天，住院期间需一名陪护，原告支出医药费33497.88元及辅助医疗康复器材费1550元，四被告认可原告住院期间支出停车费158元。原告为农业户口，事故发生时就读于曲靖市经开区育才学校小学四年级，因此次事故受伤治疗延误42天的义务教育课程，为此原告支出补课费820元。2019年6月3日，曲靖市公安局马龙分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告高顺程驾驶机动车行至事发路段时，未对前方道路认真观察，未确保安全畅通的原则下通行，其行为是造成此事故发生的根本过错。认定当事人高顺程承担此事故的全部责任，当事人陆某不承担事故责任，原告冷某不承担事故责任。云Ｄ×××××号陕汽牌混泥土搅拌运输车登记在被告高彩莲名下，被告高顺程为被告高彩莲提供劳务驾驶该车辆。该车辆向被告大地保险曲靖支公司投保了机动车第三者强制责任险，在大地保险石林支公司投保了500000元的机动车商业第三者责任险。云Ｄ×××××号陕汽牌混泥土搅拌运输车在购买交强险和三者商业险时登记车牌为陕Ａ×××××号，由于该车在保险期间内由张小溪转让给高彩莲，被告大地保险曲靖支公司将投保人由张小溪变更为高彩莲，被告大地保险石林支公司将投保人向秀荣变更为高彩莲，车牌由陕Ａ×××××变更为云Ｄ×××××，该车辆未办理道路运输经营许可证。被告高彩莲的丈夫向秀荣于2019年6月1日（事故发生当日）向原告的法定代理人冷开德支付5000元，于2019年6月3日通过微信为原告垫付医药费3000元，于2019年6月13日通过微信为原告垫付医药费400元，被告高彩莲共计垫付费用8400元。被告高顺程及大地保险曲靖支公司、大地保险石林支公司未垫付任何费用。被告大地保险石林支公司未向投保人告知并提示商业三者险的免责免赔事项，也未向投保人送达《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》。另原告在曲靖市第一人民医院住院时，医院将原告姓名误写为冷瀚文。一审法院认为,机动车交通事故责任赔偿纠纷应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》及《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律保护受害人合法权益。赔偿责任应当以交警部门作出的交通事故责任划分作为各方责任主体的赔偿依据，本案中，驾驶云Ｄ×××××号车的驾驶员高顺程承担本次事故的全部责任，该车辆在被告大地保险曲靖支公司投保了第三者责任强制保险，在被告大地保险石林支公司投保了第三者责任商业保险。根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。针对争议焦点：一、被告大地保险石林支公司是否应当在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任？被告大地保险石林支公司辩称因被告高彩莲名下的云Ｄ×××××号陕汽牌混泥土搅拌运输车（肇事车辆）未办理道路运输经营许可证，根据《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第六项的规定，其不承担赔偿责任。但结合被告大地保险石林支公司在该车辆投保时，未向投保人高彩莲告知和提示特别注意免责事项及格式条款内容，也未向投保人送达《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》的案件事实，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因此被告大地保险石林支公司对格式条款或免责事项未尽到提示、告知义务，也未向投保人送达《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，故该免责条款在本案中不产生效力，被告大地保险石林支公司应当在商业三者险的赔偿限额内承担赔偿责任。针对争议焦点二：原告的诉请是否依法应当得到支持？原告冷某的诉讼主张，依法有据的损失，应当受到法律保护。根据在案证据医药费33497.88元及辅助康复医疗器材费1550元，予以支持。原告主张的其他损失应按照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算，护理费因原告住院72天，结合住院期间需一名陪护的医嘱，原告主张的护理费应为58494元÷365日×72日＝11538.54元；住院伙食补助费为100元×72日＝7200元；营养费，因出院医嘱需加强营养，酌情支持每日营养费50元，即72日×50元＝3600元；交通费酌情支持500元；餐费由于原告未能提供合法有效的证据证实，不予支持；补习费结合原告发生交通事故时为在校义务教育学习期间，治疗伤情导致休学42天，为辅导原告落下的义务教育课程所支出的费用820元，属于正当合理性支出，予以支持。精神抚慰金，根据原告的伤情，不予支持。上述费用合计：58706.42元，根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，应由被告大地保险曲靖支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告医药费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费11538.54元、辅助器材费1550元、交通费500元。即被告大地保险曲靖支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告损失，共计23588.54元；由大地保险石林支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿原告医药费23497.88元、住院伙食补助费7200元，营养费3600元、补课费820元，共计35117.88元。被告高彩莲先行垫付的5000元，原告主张为电动车的损失，虽未写明垫付用途，但该费用垫付时间为交通事故发生当日，正急于救治原告之际，应当视为垫付给原告的医疗费用更为适宜，故被告高彩莲为原告垫付医疗费共计8400元，其垫付的费用应在被告大地保险曲靖支公司交强险赔偿数额中扣减，即被告大地保险曲靖支公司还应在交强险赔偿限额内赔偿原告医药费、护理费等损失15188.54元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第六项、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决：一、由中国大地财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险限额内赔偿原告冷某医药费、护理费等各项损失合计15188.54元；二、由中国大地财产保险股份有限公司石林中心支公司在商业险限额内赔偿原告冷某医药费、住院伙食补助费等各项损失合计35117.88元；三、驳回原告冷某的其余诉讼请求。案件受理费25元，由被告高彩莲负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为商业三者险的免责条款是否有效。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，中国大地财产保险股份有限公司石林支公司未向投保人送达《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，也未对免责条款尽到提示、明确说明，该免责条款不产生效力。因此，中国大地财产保险股份有限公司石林支公司上诉认为云Ｄ×××××号陕汽牌混泥土搅拌运输车属于营业性机动车，保险合同已经约定无交通运输管理部门核发的许可证书或者其他必备证书不属于上诉人的赔偿责任的上诉理由不能成立。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司石林支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国大地财产保险股份有限公司石林支公司负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请强制执行。审判长  李连毅审判员  毕丽萍审判员  胡蓉仟二〇二〇年五月二十二日书记员  朱远建