广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初5222号原告：陆少琼，女，1951年6月15日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。委托诉讼代理人：王朝阳，广东伯方律师事务所律师。被告：彭景灿，男，1983年5月5日出生，汉族，身份证住址重庆市江北区。被告：广州麻椒餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区江夏村二社竹基头沙田（即：通达停车场）A2-202房。法定代表人：彭景灿。被告：广州市白云区黄石山城大侠火锅店，住所地广东省广州市白云区黄石街江夏村竹基头沙田（即：通达停车场）B1-12-15。经营者：彭景灿。上述被告委托诉讼代理人：曾艳，广东博顿律师事务所律师。上述被告委托诉讼代理人：廖梅花，广东博顿律师事务所律师。原告陆少琼与被告彭景灿、广州麻椒餐饮管理有限公司（以下简称麻椒公司）、广州市白云区黄石山城大侠火锅店（以下简称山城火锅店）民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月20日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆少琼的委托诉讼代理人王朝阳、被告彭景灿、被告麻椒公司、山城火锅店的委托诉讼代理人廖梅花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆少琼向本院提出诉讼请求判令：1．被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店连带履行回购义务并支付回购款项5456.74元；计算方式：5000×130%-1043.26（已发分红）＝5456.74；2．被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店连带支付从2019年6月5日计至支付回购款之日止滞纳金（暂计至2019年11月4日滞纳金834.88元）；计算公式：5456.74×153×0.001＝834.88；3．被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店连带支付赔偿金1000元；计算方式：5000×20%＝1000；4．被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店连带支付前期律师费163.72元及后期律师费272.84元；5．被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店承担案件诉讼费。事实和理由：2018年1月，原告与被告彭景灿通过广东人人创网络科技有限公司提供的居间服务签订《投资权益转让协议》约定，被告彭景灿转让其持有的被告山城火锅店项目的0.08%投资权益给原告，原告支付投资款5000元。被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店签署《附条件投资权益转让承诺书》承诺对回购事项承担连带责任。2019年3月，广州市白云区黄石街道办事处发出通知，目标项目所在地因属于违法建筑将进行清拆，2019年5月初清拆事宜处理完毕。2019年5月26日、7月24日，被告彭景灿、山城火锅店提出回购方案，但未依约履行回购义务，构成严重违约。现依据《投资权益转让协议》第二条第一款第（12）（21）项约定，原告主动退出的，被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店应进行回购，并支付滞纳金、赔偿金，以及为此产生的律师费、诉讼费等。被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店辩称：被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店一直勤勉经营涉案项目，切实履行合同义务，无违约行为。涉案项目系政府基于公共利益拆除属于不可抗力情形。（一）原告诉请第一、二项诉讼请求关于支付回购款项、滞纳金的计算方式错误。首先，根据涉案协议第一条第4款约定，原告主张的回购款应以“投资权益转让款－已发分红”的方式计算，并非原告主张的“投资权益转让款×130%－已发分红”的方式计算。其次，原告主张按照每日千分之一计收滞纳金明显过高，应予调整。再次，原告主张自2019年6月5日起计收滞纳金错误，根据涉案协议第二条第1款第（12）项约定，被告彭景灿是在2018年1月19日才收到原告的首笔投资权益转让款，直到2020年1月19日才届满24个月，而且到2020年2月19日才为被告彭景灿应办理完毕回购手续并支付回购款的截止日期，故原告主张的滞纳金计收起始日不应早于2020年2月20日。（二）原告主张20%赔偿金缺乏依据，被告彭景灿在涉案经营期间并未发生不按照真实经营状况分红、无故延期分红等违约行为。（三）原告主张支付前期和后期律师费无依据。后期律师费未实际发生；原告与受托人郑琪共同承担本案律师费。无论前期律师费，还是后期律师费，案外人郑琪与原告共同承担的律师费，并非原告个人支出。（四）原告主张被告彭景灿承担诉讼费无合同依据。经审理查明：2018年1月18日，原告（乙方）与被告彭景灿（甲方）签订《投资权益转让协议》（编号：创20180111-056）约定，甲方是“江上城大侠重庆老火锅-广州江夏总店（广州市白云区黄石山城大侠火锅店）”（下称“目标项目”）投资权益持有人，发起目标项目投资权益转让事宜，委托广东人人创网络科技有限公司运营的“人人创平台”协助办理。乙方系通过平台对目标项目进行投资的投资人之一。一、转让标的、投资权益结构及价格。1．目标项目的总估值为人民币600万元，甲方本次向乙方转让甲方所持有目标项目0.08%（四舍五入保留2位小数）的投资权益（以下简称：“标的投资权益”），转让完成后，标的投资权益即转由乙方持有。2．各方同意，标的投资权益的转让价格为人民币5000元，持有比例为0.08%（四舍五入保留2位小数）。3．乙方受让甲方投资权益后，按照本协议约定支付对价5000元，款项通过双方的盛付通支付账户交收。4．各方同意，本协议约定的甲方回购乙方投资权益的价格按乙方实际支付的投资权益转让款5000元为基数计算回购价格。5．各方同意，本次投资权益转让、分红及其他涉及的税费由各自承担。二、各方的陈述与保证。1．甲方的陈述与保证：（11）自签订本协议并收到乙方首笔投资权益转让款之日起，满12个月前的30日内，乙方主动退出的，由甲方进行无条件回购，回购的价格如下：当12个月投资收益率小于15%时，回购价格为投资权益转让款×115%（包含投资者已收回的投资款、分红）；当12个月投资收益率大于或等于15%且少于20%时，回购价格为投资权益转让款×100%（不包含投资者已收回的分红）；当12个月投资收益率大于或等于20%时，乙方无权主动退出，甲方无回购义务。乙方主动退出且符合回购条件时，甲方应自签订本协议并收到乙方首笔投资权益转让款之日起，满12个月后的30日内办理完毕回购手续并支付回购款项。甲方逾期支付回购款项的，每日按照回购款项金额的千分之一支付滞纳金。（12）自签订本协议并收到乙方首笔投资权益转让款之日起，满24个月前的30日内，乙方主动退出的，由甲方进行无条件回购，回购的价格如下：当24个月投资收益率合计小于30%时，回购价格为投资权益转让款×130%（包含投资者已收回的投资款、分红）；当24个月投资收益率合计大于或等于30%时，回购价格为投资权益转让款×100%（不包含投资者已收回的分红）。甲方应自签订本协议并收到乙方首笔投资权益转让款之日起，满24个月后的30日内办理完毕回购手续并支付回购款项。甲方逾期支付回购款项的，每日按照回购款项金额的千分之一支付滞纳金。（13）除本协议约定的回购时间外，若乙方在其它任何时间选择退出的，甲方无回购的义务。甲方愿意回购的，回购份额及回购价格由甲方与乙方按当时市场价值协商决定，人人创平台协助办理。（16）甲方负责目标项目的经营管理，乙方不参于目标项目的日常经营管理，甲方应每月将目标项目的营业报表、分红详情等用手机短信、手机微信、电子邮件或其他形式发送给乙方授权的投后管理人广东人人创网络科技有限公司。每月数据应于下个月的第15个工作日以前发送给广东人人创网络科技有限公司。（18）甲方在经营目标项目中出现产品质量、消防、卫生、建筑等违法违规问题，造成乙方损失的，应由甲方承担相应赔偿责任。（21）若甲方在经营管理目标项目中存在未按照真实经营状况分红、无故延期分红等行为，一经发现，乙方可以要求甲方即时无条件回购标的投资权益（回购价格为投资权益转让款×l00%），并向乙方支付其投资权益认购款20%的赔偿金。甲方应在上述行为发生之日起15日内完成回购手续并支付回购款项及赔偿金，甲方逾期支付回购款项的，每日按照回购款项金额的千分之一支付滞纳金。（22）甲方同意目标项目盈利后应当分红，对全部可分红收益进行分配，全体投资人按各自投资权益比例进行分红，双方约定自签订本协议并在收到乙方首笔投资权益转让款之日起，满首个自然月后的20日内进行首次分红。之后每三个自然月分红一次，并在分红月份的次月20日前将收益款项通过第三方支付平台盛付通发放给乙方盛付通账户。（23）甲方同意在签订本协议后，目标项目在计算公司利润分红时，暂时不扣除折旧摊销成本，按不扣除当期折旧摊销成本计算的利润发放分红。2．乙方的陈述与保证：（2）乙方对本次受让甲方转让目标项目0.08%投资权益的行为已得到了有权决定机构的批准，并对目标项目的基本状况有所了解；（9）乙方同意委托郑琪（身份证号：XXXXXXXX）作为投资人代表，并授权其协同广东人人创网络科技有限公司处理与甲方日常沟通对接工作及对目标项目财务的查阅权、检查权等。三、转让款支付。自签订本协议及《投资权益代持协议》之日起30日内及满足附件二《项目用款计划表》约定的放款条件，由乙方经过人人创平台将投资权益转计款支付给甲方。四、特别约定。2．投资人优惠方案详见附件三。六、违约责任。1．甲、乙各方均需全面履行本协议约定的内容。任何一方不履行本协议的约定或其附属、补充条款的约定均视为该方对另一方的违约，另一方有权要求该方支付违约金并赔偿相应损失。附件三《投资人优惠福利》约定，按照投资人投资额的10%返还现金消费券。2018年1月15日，被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店出具《附条件投资权益受让承诺书》承诺：1．自《投资权益转让协议》签订并收到投资人首笔投资权益转让款之日起，12个月内出现项目停业、项目经营人（实际控制人）隐匿联系不上、索赔金额达到投资权益转让款50%等情形的15日内，投资人有权主动要求退出。受让价格如下：当已投月份投资年化收益率少于15%时，受让价格为：投资权益转让款＋投资权益转让款×15%×（实际经营天数/360）（包含投资者已收回的投资款、分红）；当已投月份投资年化收益率大于或等于15%时，受让价格为：投资权益转让款×l00%（不含投资者已收回的分红）。2．当12个月投资收益率小于15%时，受让价格为投资权益转让款×115%（包含投资者已收回的投资款、分红）：当12个月投资收益率大于或等于15%且小于20%时，受让价格为投资权益转让款×100%（不包含投资者已收回的分红）。3．当24个月投资收益率合计小于30%时，受让价格为投资权益转让款×130%（包含投资者已收回的投资款、分红）；当24个月投资收益率合计大于或等于30%时，受让价格为投资权益转让款×l00%（不包含投资者已收回的分红）。回购责任承诺人愿意承担连带回购责任。原告提供的案外人广东人人创网络科技有限公司出具的认购情况明细显示，原告于2017年12月14日支付认购款5000元；被告彭景灿分五次在平台提现投资权益转让款：2018年1月19日两次提现50000元、2018年1月20日提现200000元、2018年1月20日提现284500元、2018年2月9日提现250500元。原告主张2018年1月至2019年3月共收到分红款1043.26元；被告彭景灿述称2018年1月至2019年4月共向案外人广东人人创网络科技有限公司支付分红款174158.12元，具体每个投资人获得多少分红款由案外人广东人人创网络科技有限公司分配。原告确认被告彭景灿支付分红款的总金额，但该174158.12元系用于涉案投资项目70个投资人的分红。2019年3月18日，广州市白云区人民政府黄石街道办事处城市管理科发布《通知》载明，根据有关会议精神，现按照《白云区违法建设治理工作领导小组办公室关于做好26条主干道50米范围违法建设拆除计划的通知》要求，我街将对广云路海晟隆装饰材料城、江夏美食广场进行清拆，请各商户于2019年4月18日17：30时前清场撤离。被告彭景灿主张涉案项目系因为上述拆迁事宜停止营业，原告予以确认，主张涉案项目已经停止营业，涉案投资款回购期应加速到期。2019年5月23日和2019年7月24日，被告彭景灿、山城火锅店先后两次出具《江上城大侠老火锅-江夏总店项目回购方案》，但均未实际履行。2019年8月26日，原告委托案外人郑琪处理涉案纠纷事宜，承诺按其投资比例与郑琪共同承担案件律师费用。2019年10月24日，郑琪委托广东伯方律师事务所处理涉案纠纷事宜，约定合同签订之日起支付前期律师费11951.19元；在收到追回款项之日支付后期律师费19918元。原告提供《广东增值税普通发票》证明其已支付前期律师费11951.19元。原告与被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店确认，原告不参与投资项目的经营管理，也不承担投资项目的经营亏损。经本院释明，2020年4月7日，原告陆少琼等37人确认，即使本案确定为民间借贷纠纷，仍坚持原来的诉讼请求。另查明，被告麻椒公司系成立于2015年9月6日的自然人独资有限责任公司，股东系被告彭景灿；被告山城火锅店系注册于2014年11月19日的个体工商户，经营者系被告彭景灿。又查明，被告彭景灿通过案外人广东人人创网络科技有限公司收取70名投资人投资款，除本案原告外，另有36名投资人向本院提起诉讼，诉请被告彭景灿、麻椒公司、山城火锅店承担支付回购款及其他违约责任。再查明，双方确认37名投资人签订的《投资权益转让协议》中，部分协议签订时间在2018年1月19日之后，但是被告彭景灿从平台实际提取、使用37名投资人投资款的时间为2018年1月19日至2018年2月9日。以上事实，有《投资权益转让协议》、《附条件投资收益受让承诺书》、平台投资和分红记录、《通知》、回购方案、《民事案件委托合同》、《广东增值税普通发票》以及当事人陈述等证据证实。本院认为，借贷与投资系完全不同的法律关系，所谓借贷是指贷方将借款提供给借方，到期由借方返还借款并支付利息。投资是特定经济主体为了在未来可预见的期间内获得收益或资金增值，在一定时期内向一定领域投放足够数额的资金或实物的经济行为；投资人收益或亏损取决于该领域市场运行情况。就本案而言，对于诉争款项性质的认定，应透过《投资权益转让协议》的内容来分析合同双方的真实意思。被告彭景灿在《投资权益转让协议》第二条第1款作出了回购原告投资权益的保证，除非原告在协议约定的回购时间外选择退出投资的，否则被告彭景灿均应在保证原告投资本金的情况下进行回购，即除非原告要求提前回购，否则不会亏损其投资本金；被告彭景灿负责目标项目的经营管理，原告不参与日常经营管理。可见，《投资权益转让协议》约定的投资系保本分红型投资，双方对此也予以确认。上述不参与经营管理、对亏损亦不承担责任、可定期分红及收回全部款项的约定内容与投资的性质明显不符，更符合民间借贷的特性，故根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条之规定，本院依法认定《投资权益转让协议》系借款合同，应依据民间借贷法律规定调处涉案纠纷。结合双方的诉辩意见，本院对有关问题分析认定如下：关于借款本金的问题。被告彭景灿确认收到原告投资款5000元，故原告出借的借款本金为5000元。至于《投资权益转让协议》成立生效的时间，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（二）项规定，应以涉案借款本金到达被告彭景灿账户之日为合同成立生效的时间。据本案查明事实，被告彭景灿于2018年1月19日至2018年2月9日分五次从涉案平台提现，鉴于无法逐一区分各投资人借款到达被告彭景灿账户的时间，结合《投资权益转让协议》第二条第1款第（11）（12）项关于原告可主动退出的起始时间的约定，本院依法认定涉案借款到达被告彭景灿账户之日系2018年1月19日，《投资权益转让协议》于该日成立生效。关于借款期限的问题。《投资权益转让协议》第二条第1款第（11）（12）项约定，在被告彭景灿收到原告首笔投资权益转让款之日起满12个月或24个月的30日内，原告可以主动退出，被告彭景灿应根据分红支付情况在满12个月或24个月后的30日内支付相应的回购款。可见，原告可以在出借款项之日起11个月或者23个月内要求被告彭景灿偿还借款，即涉案借款期限至少为11个月。关于借款利息的问题。《投资权益转让协议》第二条第1款第（12）项约定被告彭景灿收到借款后，满24个月前的30日内，原告主动退出的，被告彭景灿应无条件回购。原告提起本案诉讼要求被告彭景灿偿还借款已经届满24个月，即涉案借款期限已经届满，被告彭景灿应依约偿还涉案借款。双方确认截止2019年4月被告彭景灿支付分红款1043.26元，收益率小于30%，故原告的回购价格应为投资权益转让款×130%，即24个月的利息为30%，每年利息为15%。此外，《投资权益转让协议》第二条第1款第（21）项约定，被告彭景灿无故延期分红的，原告可以要求支付投资权益认购款赔偿金20%以及按每日千分之一支付滞纳金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，涉案协议约定原告主张的回购款、滞纳金和赔偿金之和已经超过年利率24%的标准，本院依法认定被告彭景灿应以5000元为本金，自2018年1月19日起按年利率24%计付利息至实际清偿之日止，上述利息应扣除已支付的1043.26元。原告主张的回购款、滞纳金、赔偿金超过上述认定的部分，与民间借贷有关规定不符，本院依法予以驳回。至于被告彭景灿关于涉案项目拆除属于不可抗力，原告亦应承担相应责任的抗辩理由。本院认为，涉案当事人形成民间借贷法律关系，在借款期限届满后，被告彭景灿应承担偿还借款本金和利息的责任，上述理由并非被告彭景灿延迟偿还或者少偿还借款本金和利息的合法理由，故本院依法不予采纳。至于原告主张的律师费问题，《投资权益转让协议》并无相关约定，亦并非原告实现债权的必要支出，故本院予以驳回。根据《附条件投资权益受让承诺书》承诺内容，被告麻椒公司、山城火锅店应对被告彭景灿涉案债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（二）项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告彭景灿向原告陆少琼偿还借款本金5000元和利息（以5000元为基数，按年利率24%的标准，自2018年1月19日起计付至实际清偿之日止，上述利息应扣除被告彭景灿已支付利息1043.26元）；二、被告广州麻椒餐饮管理有限公司、广州市白云区黄石山城大侠火锅店对被告彭景灿上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陆少琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元（原告已预交），由被告彭景灿、广州麻椒餐饮管理有限公司、广州市白云区黄石山城大侠火锅店负担，并于本判决生效之日起五日内向原告陆少琼支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张剑文人民陪审员  黎卫国人民陪审员  卢华益二〇二〇年五月二十日书 记 员  胡嘉文