甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终895号上诉人（原审原告）：杨武高，男，1967年5月16日出生，汉族，住兰州水安宁区。上诉人（原审被告）：兰州宝通运输有限公司，住所地兰州市安宁区莫高达到海亮滨河壹号12号楼27-02号。法定代表人：郭永峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：梁振伟，男，1970年12月2日出生，汉族，甘肃省皋兰县。上诉人杨武高因与上诉人兰州宝通运输有限公司（以下简称宝通公司）劳动争议一案，不服兰州市安宁区人民法院（2019）甘0105民初2141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨武高上诉请求：1.撤消兰州市安宁区人民法院(2019)甘0105民初2141号民事判决；2.判决被上诉人支付终止劳动关系经济补偿金12915元；3.判决被上诉人支付2017年2月1日至2018年1月1日11个月未签劳动合同两倍工资差额48762元；4.判决被上诉人支付2017年1月1日至2019年7月27日31个月期间，休息日节假日加班工资29140元，带薪年休假工资6750元，高温费2088元；5.判决被上诉人加付赔偿金94672元。共计1943198元；6.判决被上诉人为上诉人补(办)缴2017年1月1日至2019年7月27日两年零七个月的失业、养老、医疗、工伤等社会保险费，并在15日内完成手续转移。事实和理由：一、原审判决违反法定程序，剥夺了原告的诉讼权利。主要体现在以下五个方面：1、原判未允许原告陈述诉求；2、原判未允许原告举证；3、原判未允许原告陈述最后意见；4、被告提交答辩状超过法定时间；5、本案属于适用简易程序审理，违反法律规定。二、原判决认定案件事实不清、证据不足。根据原告提交的《出勤日记》、工资卡银行交易明细查询表、原告给被告送达终止劳动关系的《通知》等证实，从2017年1月1日原告与被告实际建立劳动关系后，被告未与原告签订劳动合同，未办理社会保险，原告为被告提供劳动服务近31个月。原告在法定休息日加班188天，节假日加班5天，法定高温期出勤260天，应休未休年休假15天，被告一直未给原告支付上述工资，仅通过其上位公司天津合亿通物流有限公司财务工作人员刘艳、史撰笔、干清利、李长义四人，在网上银行给原告支付了31个月的基本工资。2019年7月27日，原告以被告未及时足额支付劳动报酬和未缴社会保险费为由终止了劳动关系。2019年8月7日，原告向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，要求被告支付经济补偿金12915元，未签劳动合同11个月两倍工资差额48762元，188天的休息日加班工资27640元，5天节假日加班工资1500元，15天应休未休年休假工资6750元，261天高温费2088元，共计99655元。2019年9月29日，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会给原告送达了仲裁裁决书。但是原判决对原告提交的能够证实上述事实的《出勤日记》不予认可。三、原判决以超过一年法定时限为由，对上诉人主张未签劳动合同两倍工资差额48762元、2017年的年休假工资2250不予支持，缺乏证据证明。本案劳动争议发生之日是2019年7月28日，被上诉人拒不支付上诉人未签定劳动合同两倍工资、带薪年休假工资、休息日节假日加班工资、高温费、经济补偿金的侵权时间是2019年8月4日，劳动关系终止之日是2019年7月27日。无论从劳动争议发生之日，还是从侵权发生之日，或者从劳动关系终止之日，至2019年8月7日仲裁机关受理原告申请，均未超过法定时限。综上，原判剥夺原告诉讼权利，违反法定程序，遗漏证据，遗漏事实，适用法律错误，判决结果违法。请求贵院维护劳动者合法权益，依法判决。宝通公司答辩称，上诉人提到了合亿通公司，跟我公司没有任何关系。我公司没有向杨武高发放过任何工资报酬。宝通公司上诉请求：1.撤销兰州市安宁区人民法院（2019)甘0105民初2141号民事判决第一、二项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.维持兰州市安宁区人民法院（2019)甘0105民初2141号民事判决第三项；3.被上诉人承担一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人亦没有证据证明双方存在劳动关系。依据法律规定，被上诉人对于劳动合同关系的订立和生效事实负有举证责任。一审审理期间，被上诉人并没有提交相应的证据证明。因此，被上诉人应承担举证不利的法律后果。同时，一审判决对于双方之间是否存在劳动关系的举证责任分配错误，一审判决认定由上诉人对双方不存在劳动关系的事实进行举证，不符合法律规定。综上，一审判决认定案件基本事实错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。请求二审法院查明案件事实，判决支持上诉人的上诉请求。杨武高答辩称：其答辩意见与上诉状相同。杨武高向一审法院诉请：1.判令被告支付解除劳动关系经济补偿金12915元；2.判令被告支付2017年2月1日至2018年1月1日共计11个月未签订劳动合同的双倍工资差额48762元；3.判令被告支付2017年2月1日至2019年7月27日未支付的休息日、节假日的加班工资29140元、带薪年休假工资6750元、高温补贴2088元，共计37970元；4.请求被告加付赔偿金94672元；5.请求被告为原告补缴三年的医疗、养老、失业、工伤等社会保险费，在15日完成手续转移。事实与理由：2017年1月1日至2019年7月26日，原告应聘在被告公司从事装卸工工作。双方约定月工资为4500元，每日工作八小时，被告向原告发放奖金、补助等，但被告未与原告签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险，安排原告加班也从未向原告发放过任何加班费及补助，被告只是通过天津合亿通物流有限公司向原告支付了31个月的基本工资。2019年7月27日，原告以被告未支付加班工资及未缴纳社会保险为由，要求与被告解除劳动关系，并向被告出具了解除劳动关系的通知书。因被告拒绝支付上述款项，原告于2019年8月7日向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。后原告对仲裁不服，特向法院提起诉讼，望判如所请。一审法院认定事实：2017年1月1日，杨武高与宝通公司建立了劳动关系，其在宝通公司从事装卸工工作，平均月工资为4305元。双方未签订书面劳动合同。宝通公司未为杨武高缴纳相关的社会保险。杨武高在工作期间，未享受法定的带薪年休假，宝通公司亦未支付其未休年休假期间的工资。2019年7月28日，杨武高以宝通公司未为其依法缴纳社保为由提出书面解除劳动关系的申请。自即日起，杨武高再未到宝通公司上班。另查明，双方发生劳动争议后，杨武高向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月27日作出安劳人仲裁字[2019]第145号裁决。一、被申请人宝通公司自收到本裁决书之日起十五日内向申请人杨武高支付解除劳动关系经济补偿金12915元；二、被申请人宝通公司自收到本裁决书之日起十五日内向申请人杨武高支付2018年未休年休假工资2969元、2019年未休年休假工资1663元；三、驳回申请人杨武高的其他申请请求。杨武高于2019年9月29日收到该份裁决书后不服该裁决，于2019年10月11日向提起诉讼。一审法院认为，本案争议的焦点在于双方之间是否存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据上述法律规定，宝通公司作为用人单位，理应对杨武高与其之间不存在劳动关系的事实进行举证，其未举证，且经法庭询问，宝通公司当庭表示没有证据向法庭提交，故宝通公司应当承担举证不利的后果，依据杨武高所举证明信及银行流水等证据，本院采信杨武高与宝通公司的劳动关系存续期间自2017年1月1日至2019年7月27日止，其月平均工资为4305元。对于杨武高要求判令宝通公司支付解除劳动关系经济补偿金12915元的诉请，因宝通公司未依法为劳动者缴纳社会保险费导致杨武高解除劳动关系，故对酿成纠纷宝通公司应付全部责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款：“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。”第四十六条第一款:“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”故对杨武高要求宝通公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求，予以支持。对于杨武高要求判令宝通公司支付2017年2月1日至2018年1月1日共计11个月未签订书面劳动合同的双倍工资差额48762元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立劳动合同。”《中华人民共和国劳动法》第十条：“劳动关系应当以书面形式订立。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”杨武高在与宝通公司建立劳动关系但未签订书面劳动合同时应当知道自己的权利受到侵害，理应及时主张以行使自己的权利，但其怠于行使权利直至2019年9月才申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，对杨武高的该项诉请因超过诉讼时效不予支持。对杨武高请求判令宝通公司支付2017年2月1日至2019年7月27日未支付的休息日、节假日的加班工资29140元、带薪年休假工资6750元、高温补贴2088元，共计37970元的诉请，其中对休息日、节假日加班工资29140元的诉请，因杨武高提供的“本人手写出勤日记”系其本人记录，宝通公司对此不予认可，杨武高亦无其他证据予以佐证，依据《关于劳动人事争议裁审衔接法律适用相关问题指导意见》（兰劳人仲委字[2017]6号）第三十条规定：“劳动者主张加班费的，应对加班事实的存在承担举证责任，且要明确具体加班时间及应支付加班费的具体标准。”故杨武高应承担举证不能的后果，故对该项诉请不予支持。对杨武高要求支付带薪年休假工资6750元的诉请，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，杨武高自2017年1月1日至2019年7月27日期间在宝通公司工作已满2年，其应当享受年休假为每年5天，2018年至2019年期间宝通公司未安排杨武高休年休假，也未支付其应休未休年休假的工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权力被侵害之日起计算。”杨武高要求支付其2017年未休年休假工资的请求已过仲裁时效期间，不予支持。宝通公司应向杨武高支付2018年度的应休未休年休假的工资2969元，2019年度的应休未休年休假的工资1663元。对杨武高要求支付高温补贴的诉请，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，杨武高对该项主张仍以个人记录为证据不足以证明其主张，依法不予支持。对杨武高要求加付赔偿金94672元的诉请，庭审中，杨武高确认该笔费用系因宝通公司未向其支付拖欠的加班费而产生的，在其要求支付加班费的诉请中，已经因其举证不能驳回其加班费的诉请，故由此产生的用工单位拖欠加班费需支付的补偿金因无事实依据，杨武高的该项诉请无异于空中楼阁，依法不予支持。对杨武高要求被告为原告补缴三年的医疗、养老、失业、工伤等社会保险费，在15日完成手续转移的诉请不属于人民法院受理范围，杨武高的对此可向社会保险管理部门寻求救济。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第三款、第四十六条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《关于劳动人事争议裁审衔接法律适用相关问题指导意见》第三十条之规定，判决被告兰州宝通运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨武高支付解除劳动关系的经济补偿金12915元；被告兰州宝通运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨武高支付2018年度未休假工资2969元，2019年度未休假工资1663元，合计4632元；驳回原告杨武高的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告兰州宝通运输有限公司负担。本院二审期间，上诉人杨武高提交五份证据，证明信一份；宝通公司提交的上诉状一份；宝通公司工作服一套；在工作场所拍的工作照片；宝通公司通讯录一份，证实上诉人杨武高是宝通公司的职工，与宝通公司存在劳动关系。宝通公司的质证意见是均不予认可。本院将上述几份结合起来经审查，对真实性予以采信。杨武高是宝通公司的职工，与宝通公司存在劳动关系。当事人二审争议的事实，经本院查明与原判认定基本一致，予以确认。关于上诉人杨武高提出一审审理程序违法、剥夺了其诉讼权利的问题，经查，一审庭审笔录完整记载了原告陈述诉求、举证质证、辩论意见、最后陈述的过程，证实一审庭审充分的保障了杨武高的诉讼权利。关于被告提交答辩状超过法定时间的问题，由于提交答辩状是被告的权利，被告可以提交也可以不提交，法律并没有强制性的规定。关于本案适用简易程序审理，违反法律规定的问题，经查，本案确实属于事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的案件，可以适用简易程序审理的案件。关于上诉人杨武高提出一审认定事实不清的问题，经查，一审法院依据上诉人杨武高提交的证据，认定本案当事人之间存在劳动法律关系，并且依据上诉人杨武高提交和陈述的能够认定事实的证据，支持了上诉人杨武高的部分诉请，事实是清楚的。关于上诉人宝通公司提出与杨武高不存在劳动关系的问题，经查，证实本案当事人之间存在劳动法律关系的证据有杨武高一审提交的证实当事人之间存在劳动关系的证明，杨武高二审提交的工作服，工作场所的照片，通讯录等证据，证实当事人之间存在劳动法律关系。关于上诉人杨武高主张的经济补偿金、没有签订劳动合同的双倍差额工资、休息日的加班工资、节假日的加班工资、高温补贴费、年休假工资、加付赔偿金是否应当支持的问题，经查，一审法院依据上诉人杨武高提供的证据结合法律规定，作出的认定和判决是清楚和正确的，对此再不赘述。综上，上诉人杨武高和宝通公司的上诉理由均不能成立，请求不能支持。综上所述，杨武高、兰州宝通运输有限公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人杨武高负担10元、上诉人兰州宝通运输有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 冯 稼 耘审判员 ?张秉德审判员 ?张煜枫二〇二〇年五月六日法官?助理???冯照阳书记员 ?孙?晴