安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终1003号 被上诉人（原审被告）：李家志，男，汉族，1974年5月7日出生，住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：朱鹏，安徽邦建律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：李涛友，男，汉族，1977年3月10日出生，住安徽省泗县。 上诉人李家志因与被上诉人李涛友追索劳动报酬纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院（2019）皖1324民初3816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李家志上诉请求：撤销一审判决，依法改判撤回对其的诉讼请求。一二审诉讼费由李涛友承担。事实与理由：1.其与李涛友约定的是每个公厕18000元，包含主体工程、防水、贴瓷砖、化粪池、刮大白、外墙油漆。不存在施工途中，其要求增加贴瓷砖的问题。2.其出具剩余工程款欠条时间为2019年2月16日，工程未竣工，不是双方对实际完成工程量的据实结算。3.案涉工程部分未完工，应相应扣减，数额应以第三方评估为准，一审酌情扣减没有依据。同时，案涉工程未完全完工，其有权拒绝支付。一审判令给给付32000元工程款无事实依据。 李涛友答辩称，18000元只包括厕所主体，防水、贴瓷砖、化粪池、刮大白、外墙油漆等均不不包括。工程结束才打的条，不存在工程没结束就出具欠条，另，未完成工程一审已经扣除了4000元。 李涛友向一审法院起诉请求：判令李家志偿还欠款36000元，并承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：李家志在承包黄圩镇巩沟村农厕改造时，找到李涛友给其施工四个公厕，每个公厕盖好18,000元。施工中途，李家志要求18,000元内每个公厕要包括贴瓷砖，经原李家志电话沟通后同意去掉瓷砖，在公厕主体完工时，2019年2月16日，双方进行结算后，李家志出具工程款欠条一张给李涛友。主要内容为：剩余工程款叁万陆千元（36,000元），工程结束后付清。后李涛友找李家志要钱，李家志久拖不付。另，出具欠条后，李涛友尚有部分窗户，刮大白及外墙油漆未完工。目前工程已结束。 一审法院认为：李家志辩解18,000元内还包括贴瓷砖、防水、刮大白、化粪池等工程未做，但没有提交证据予以佐证，其提交的泗县黄圩镇巩沟村证明也只能证明后期瓷砖、挂大白、防水、化粪池工程由雍启玉进行施工，但无法佐证原李家志双方之间最初达成的合意，即18,000元每个公厕中是否包括贴瓷砖、防水、刮大白、化粪池等工程。提交的另一份2019年3月30日电话录音证明只能反映出李家志催李涛友尽快施工，反映不出是否是施工瓷砖、刮大白、防水、化粪池等工程。所以，李家志该节辩解本院不予采信。 李涛友申请的证人刘某与李涛友是连襟关系，与李家志系叔侄关系。证人刘某的证言主要内容为：李涛友施工厕所是其介绍去的，双方之间商谈的结果是18000元一个厕所，具体包括哪些工程没讲，施工过程中，李家志提出增加贴瓷砖项，但在李涛友沟通后，双方又取消该项。结算时其参加的，36000元是4个厕所总价72000元减去李涛友下剩的原材料及预支的款项后得出的。该证言李涛友首先认为不属实，认为18000元只包括主体工程。李家志认为是客观真实的。本院认为，即便客观真实，但证人证言也没有提到18000元中一定包括贴瓷砖、防水、刮大白、化粪池等工程。李家志还需加强证据予以证明自己的主张。综上，即便不考虑李家志的辩解，就李涛友所主张的工程款是否能全额支持来看。李涛友持欠条起诉，并说明是双方协商后结算的结果，证据确凿，理应得到支持。但在庭审中其首先承认尚有二十来个窗户没有施工完毕；其次，又表示为顾及亲戚关系刮大白，但也只刮了2个厕所，尚有2个未刮；最后，又出现厕所外墙油漆未刷。因此，该36000元工程款不能全额支持，应支持多少，双方未协商确定，亦未申请鉴定。为减少当事人的诉累，一审酌情支持32000元。 二审中，双方均未提交新证据。经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，李涛友依据李家志2019年2月16日向其出具的《工程款欠条》，内容为“剩余工程款叁万陆千元（36,000元），工程结束后付清”，向李家志主张剩余工程款。李家志对该欠条真实性无异议，但上诉认为，该欠条并非工程完工后出具的欠条，双方口头约定的工程还包括瓷砖、防水、刮大白、化粪池等。对于该主张，李家志负有举证责任。但李家志未能举证证明其与李涛友在合同成立之初、履行过程中及出具《工程款欠条》时，李涛友应施工工程中包含贴瓷砖、防水、刮大白、化粪池等项目，李涛友也不予认可。因此，对于李家志关于案涉工程包含上述项目的上诉理由，本院不予采信。 关于工程价款及剩余款项应否支付问题，根据一审查明事实，案涉工程已结束，出具欠条后，李涛友尚有部分窗户，刮大白及外墙油漆未完工，李涛友对该事实予以认可。一审法院综合双方庭审中对刮大白、安装窗户费用的意见，为减少当事人诉累酌定扣除李涛友未完工程款4000元并无不当。因此，李家志关于案涉工程未完全完工，其有权拒绝支付的上诉理由，本院不予支持。 综上，李家志的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费600元，由李家志负担。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳顺 审判员  许劲松 审判员  刘 柳 二〇二〇年五月三十日 法官助理赵如如 书记员蔡玲 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 附：本案适用的相关法律条文 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。