甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初6769号原告（反诉被告）:甘肃力新楼宇设备有限公司,住所地兰州市城关区民主西路239号。法定代表人:薛军民,该公司总经理。委托诉讼代理人:刘东锋，甘肃策横律师事务所律师。被告（反诉原告）:瞿志,男,1989年7月24日出生,汉族,住四川省达州市通川区。原告甘肃力新楼宇设备有限公司与被告瞿志劳务合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃力新楼宇设备有限公司委托诉讼代理人刘东锋，被告瞿志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担违约金79500元；2、由被告承担诉讼费。事实和理由：2018年6月2日、7月10日，其司与被告签订二份电梯安装委托协议，将其承包的甘肃兰州华远三千院项目电梯工程委托被告安装，范围为电梯机房设备安装、井道内关联设备安装等，总价159000元。被告进场5个工作日内支付合同总价的30%；导轨与门安装完成后支付合同总价的20%；合同项下的电梯全部安装调试完毕并达到当地特种设备检验所检验条件支付合同总价的30%；待当地质检部门检验合格后支付合同总价的20%;工期30天，开始时间以支付被告第一笔安装费计算。支付第一笔安装费的时间分别为2018年6月8日、7月25日，被告实际交工时间为2019年4月18日。被告无故拖延致其司不能按时交工，构成根本违约。被告（反诉原告）翟志辩称：该案非承揽合同纠纷，属建设工程施工合同纠纷，应适用建设工程合同有关规定。根据住建部《建筑业企业资质标准》规定，起重设备安装工程、建筑机电安装工程及特种工程等均属建设工程施工合同范畴，应适用建设工程施工合同有关法律规定，根据《建设工程质量管理条例》第2条规定，建设工程包含设备安装工程。原告虽与其签订电梯安装委托协议，但根据2003年国家质量监督检疫总局特种设备安全监察局《机电类特种设备安装改造维修许可规则（试行）第2条、第25条及《建设工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第7、8条规定，原告存在违法转包行为，所签电梯安装委托协议无效。被告已按合同约定全面履行了安装义务，且安装电梯已经调试、检验、验收合格，依照《建设工程司法解释一》第2条规定，请求参照合同约定支付拖欠的工程款79500元。根据《合同法》第52条、《建设工程司法解释一》第1条规定，本案应为无效合同。适用违约责任的前提是合同有效。根据《合同法》第57条规定，合同无效，除合同解决争议条款之外的其他约定均为无效条款，原告不能向其主张违约责任。本案原告旨在通过诉讼程序吞并其工程欠款，其所安装的电梯已达验收标准，通过检验并投入使用，不存在违约行为，原告应按约定或法律规定支付工程欠款。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告支付工程欠款79500元，按中国人民银行同期贷款利率4倍支付资金占用期间利息；2、由反诉被告承担本诉、反诉费。事实和理由：2018年6月2日、7月10日，反诉原、被告签订电梯安装委托协议二份，约定反诉原告安装反诉被告甘肃兰州华远三千院项目电梯，反诉原告依约安装完案涉电梯后，经原、被告调试检验合格，且反诉被告报检验收合格投入使用。反诉被告验收合格后未按约支付工程款。原告（反诉被告）辩称：根据合同约定，付款条件未成就，被告安装的电梯未经过特种设备检验所和质检部门检验通过，被告无权要求支付剩余款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。事实认定的意见和理由：2018年6月2日，原、被告签订主要内容为“工程名称甘肃兰州华远三千院；电梯数量2台；电梯参数两台31／×××××／33；被告应保证向原告提供符合国家、地方和标准的安装服务，并接受原告的监督和检查；被告获得的委托非独家的,原告有权视工程进度、质量情况和／或被告的配合度随时终止本协议，并决定自行或者委托其他方向客户提供其产品的安装服务；安装范围：电梯机房设备的安装（机房电源网箱以外的安装材料），井道内关联设备的安装（电梯井道照明系统的材料及安装），包含于合同内的候梯厅与电梯相关联设备的安装，机房、井道内线槽的安装及电线、电缆的敷设，对重和轿厢组装及曳引绳的挂设，井道及底坑内照明设备的安装，机房、地坑电气检验箱及底坑爬梯的安装，安装完工之后的调试及试运转，被告负责提供除电梯整体配套之外安装所需的所有材料及配件、工具，被告应负责除上述内容之外所有为保证原告所提供的电梯满足正常运转和通过双方的检测验收的全部安装、调试工作并经当地特种设备检验单位检验合格；共计2部电梯，总价为64000元；运输费、调试费、税金由原告承担；被告进场5个工作日内原告向被告支付合同总价的30%人民币19200元；导轨与门安装完成后向被告支付合同总价的20%人民币12800元；至本合同项下的电梯全部安装调试完毕并达到当地特种设备检验所检验条件，支付合同总价款的30%，计人民币19200元；至当地质监部门检验合格后支付合同总价的20%，计人民币12800元；电梯安装工期为30日历天，开始时间以原告支付被告第一笔安装费开始计算；本合同中电梯产品按ＧＢ7588-2003《电梯制造与安装安全规范》标准安装；合同生效后，双方应严格履行，任何一方违反合同规定致使安装不能进行的，都必须向对方支付安装费用总额5%的违约金；被告迟延完工或违反有关规定视为迟延完工的，每延误一天，被告按已收取安装费1%的比例承担违约金，总工期延误超过20天，原告有权解除合同，被告退还原告已支付的款项并承担原告的损失；工程延误的违约金最高不超过安装费用的50%；任何一方擅自解除合同的，或因违约导致对方解除合同的，承担合同总价款50%的违约金；电梯安装完成通过验收后，被告应及时交付工程，提供齐全的安装工程验收所需的各种材料，并按要求配合原告办理验收备案手续。如因被告原因拖延支付或造成验收备案延后的，每延误一日向原告支付5%的违约金”的电梯安装委托协议。2018年6月8日、6月15日，原告先后两次向被告转账付款合计19000元，金额分别为10000元、9000元。2018年7月5日，原告员工案外人成新珍向被告微信转账付款4800元。2018年7月10日，原、被告签订主要内容为“工程名称甘肃兰州华远三千院；电梯数量3台；电梯参数三台31／×××××／3331／31；被告应保证向原告提供符合国家、地方和标准的安装服务，并接受原告尚未监督和检查；安装范围：电梯机房设备的安装（机房电源网箱以外的安装材料），井道内关联设备的安装（电梯井道照明系统的材料及安装），包含于合同内的候梯厅与电梯相关联设备的安装，机房、井道内线槽的安装及电线、电缆的敷设，对重和轿厢组装及曳引绳的挂设，井道及底坑内照明设备的安装，机房、底坑电气检修箱及底坑爬梯的安装，安装完工之后的调试及试运转，被告负责提供除电梯整体配套之外安装所需的所有材料及配件、工具，被告应负责除上述内容之外所有为保证原告所提供的电梯满足正常运转和通过双方的检测验收的全部安装、调试工作并经当地特种设备检验单位检验合格；共计3部电梯，总价为95000元；运输费、调试费、税金由原告承担；被告进场5个工作日内原告向被告支付合同总价的30%人民币28500元；导轨与门安装完成后向被告支付合同总价的20%人民币19000元；至本合同项下的电梯全部安装调试完毕并达到当地特种设备检验所检验条件，支付合同总价款的30%，计人民币28500元；至当地质监部门检验合格后支付合同总价的20%，计人民币19000元；工期本合同项下的电梯安装工期为30日历天，开始时间以原告支付被告第一笔安装费开始计算；本合同中电梯产品按ＧＢ7588-2003《电梯制造与安装安全规范》标准安装；合同生效后，双方应严格履行，任何一方违反合同规定致使安装不能进行的，都必须向对方支付安装费用总额5%的违约金；被告迟延完工或违反有关规定视为迟延完工的，每延误一天，被告按已收取安装费1%的比例承担违约金，总工期延误超过20天，原告有权解除合同，被告退还原告已支付的款项并承担原告的损失；工程延误的违约金最高不超过安装费用的50%；任何一方擅自解除合同的，或因违约导致对方解除合同的，承担合同总价款50%的违约金；电梯安装完成通过验收后，被告应及时交付工程，提供齐全的安装工程收验所需的各种材料，并按要求配合原告办理验收备案手续。如因被告原因拖延支付或造成验收备案延后的，每延误一日向原告支付5%的违约金”的电梯安装委托协议。2018年7月25日，原告向被告转账付款28500元。2018年8月28日、9月28日，原告员工案外人成新珍两次向被告微信转账合计15000元，金额分别为9400元、5600元。2019年3月18日，被告向原告出具内容为“今借甘肃力新楼宇设备有限公司财务1000元整，款项用于华远三千院电梯检验配合费，此费用从安装费中扣除，借款人身份证号5130011989××××××××，借款人瞿志”的借据。2019年4月23日，原告向案外人厦门兴鼎成工程监理有限公司华远《三千院》项目监理部提交主要内容为“安装单位甘肃力新楼宇设备有限公司，安装地点皋兰县忠和镇盐池村，项目名称华远三千院，检验单位甘肃省特种设备教育研究院，移交说明：本电梯按ＧＢ7588、ＧＢ10058制造安装，按ＧＢ10060验收合格，将合格产品移交用户投入使用”的电梯竣工移交报告。庭审中,原告自认其司向被告转账付款合计79500元。本院认为，劳务合同是指以劳动形式提供社会服务的民事合同，是当事人各方在平等协商的情况下达成的，就某一项劳务以及劳务成果所达成的协议。案涉先后两份电梯安装委托协议的内容为被告为原告提供电梯安装劳务，原告支付劳务费，故案涉电梯安装委托协议系劳务合同。原告具有电梯安装、修理的施工资质，其将承接的电梯安装工程劳务交由被告完成并不违反法律规定，应确认案涉电梯安装委托协议成立、有效。依法成立的合同自成立时生效，当事人均应按照合同约定履行合同义务。基于庭审中原告确认欠被告劳务费79500元法律事实的存在，根据事实主张者尽举证责任之原则，被告反诉要求判令原告支付劳务费79500元于事实及法律有据，本院予以支持。我国法律明确规定，当事人协商一致可以变更合同。案涉电梯安装委托协议虽约定有履行期限,但原、被告均未按合同约定的期限履行合同义务，应视为原、被告对合同内容的变更。基于案涉电梯安装委托协议履行期限已作变更，并原、被告对合同履行期限变更后如何承担违约责任未作约定法律事实的存在，原告关于判令被告承担违约金79500元的诉讼请求；被告关于要求原告按中国人民银行同期贷款利率4倍支付资金占用期间利息的反诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，根据电梯安装委托协议的约定，原告有权要求被告支付电梯安装劳务费。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）甘肃力新楼宇设备有限公司的诉讼请求；二、原告（反诉被告）甘肃力新楼宇设备有限公司应于本判决生效后十日内给付被告（反诉原告）瞿志劳务费79500元；三、驳回被告其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1788元，由原告（反诉被告）负担；反诉费894元，由原告（反诉被告）负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 陈  晖人民陪审员 ?刘思雅人民陪审员 ?邹?艳二〇二〇年五月十三日书记员乔宁宁