河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1324民初839号原告：周云普，女，汉族，1974年7月26日出生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：王芬杓，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。被告：徐腾，男，汉族，1985年8月18日出生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张剑，河南涅阳律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：李朝玉,河南涅阳律师事务所律师（实习）。特别授权。被告：徐志伟，男，汉族，1963年11月12日出生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张剑，河南涅阳律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：李朝玉,河南涅阳律师事务所律师（实习）。特别授权。原告周云普与被告徐腾、徐志伟提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告周云普及其委托诉讼代理人王芬杓，被告徐腾、徐志伟及其委托诉讼代理人张剑、李朝玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周云普向本院提出诉讼请求：1、请依法判令二被告赔偿原告各项损失共计244704.19元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：被告徐志伟系被告徐腾父亲，二人共同经营位于镇平县××宋镇××省道东侧的棺材加工和销售门店。原告周云普和丈夫李宗建自2018年11月份起受雇于二被告。为其二人提供加工棺材的劳务。二被告按件给原告周云普和丈夫李宗建支付报酬，其中大号每个给440元，中号每个给360元，小号每个给320元，小小号每个给270元。2019年5月11日，原告周云普在加工棺材墙板的公母榫时，因该墙板较薄被告徐腾让底部先垫层薄板后才能加工，加工时木板发生松动，当原告右手在移动木板时不慎被大圆盘锯掉五个手指。原告受伤后，被被告徐腾直接送到南阳市第九人民医院救治。原告在南阳市第九人民医院住院治疗90天，支付医疗费近50000元。原告在住院期间，二被告共支付医疗费18000元。现原告的右手除拇外虽已接上，但已失去功能。原告的损伤是在为二被告提供加工棺材的雇佣活动中受伤的，二被告作为雇主应对原告的损伤承担赔偿责任。被告徐腾、徐志伟辩称，徐腾不是加工销售门店的老板，未参与经营，徐腾不是本案的适格被告，应驳回对被告徐腾的诉请。原告诉状部分内容不属实，其诉状陈述受雇于二被告提供劳务及徐腾让底部先垫层薄板后才能加工不是事实。被告徐志伟与原告之间不是雇佣关系，徐志伟与原告丈夫李宗建之间系加工承揽关系，徐志伟系定作方，李宗建系承揽人，原告作为承揽人李宗建的妻子，参与加工活动中，与定作人徐志伟没有关系，故其在加工棺材过程中受伤也与被告徐志伟无关，应驳回原告对被告徐志伟的诉请。原告周云普受伤后，徐志伟垫付18000元医疗费，应当由原告返回给被告。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的李宗亮、徐书芬、张志英证言及身份证复印件，被告对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为证人证言应当由证人出庭作证，从字迹中看均系一人书写，证言署名未注明系他人代笔，三份证言内容文字上没有任何区别。由于证人未出庭作证，本院对此不予采信。2、原告提供的住院病历、诊断证明、出院证、证明、每日费用明细、医疗费票据，被告对真实性无异议，但认为对诊断证明书、出院证明书载明的内容真实性有异议，主要涉及到住院期间护理人数，出院后的护理是否需要护理及人数提出异议，诊断证明和出院证明内容相互矛盾，在出院证明书中注意事项一栏，医嘱中并没有说明出院后需要护理，诊断证明书前面写是需要二人陪护，紧接写到前半月二人护理，并且在住院病历中没有长期医嘱单，不能证实住院期间确实由二人护理，不是完整病历，故对该病历的合法性有异议，病历中缺少必备的长期医嘱单、临时医嘱单等内容，医嘱单涉及到住院陪护的人数和是否使用了外购药的记载。由于被告对真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以采信。3、原告提供的假肢安装证明及假肢费用发票各一份，被告对真实性、关联性有异议，认为假肢装配意见书与发票公章名称不一致。由于该费用系原告真实支出，本院对此予以采信。4、原告提供的南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票，被告对真实性无异议，对关联性有异议。由于被告对真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以采信。5、原告提供的被抚养人身份证、村民委员会证明及户口簿，被告对户口簿、身份证真实性无异议，对陈岗村民委员会出具的证明真实性、合法性有异议，该证明没有经办人签名。由于被告未提供相反证据，本院对该组证据的真实性予以采信。6、原告提供的交通费票据，被告对其真实性、关联性均有异议，认为原告就医是由被告徐腾自行开车送到医院，做鉴定也系被告开车送去鉴定机构的。本院将结合原告就医地点、时间、人数予以认定。7、原告提供的镇平县人民法院的（2015）镇民初字第281号民事判决及南阳市中级人民法院作出的（2015）南民一终字第00996号民事判决，被告对其真实性无异议，但对关联性、证明目的有异议，认为该组证据与本案无任何关系。由于该组证据与本案无关，本院不予确认。8、被告提供的两份调查笔录，原告有异议，认为调查笔录是证人证言，证人应该到法庭接受当事人的质询，调查笔录没有调查人的签名。由于证人未出庭作证，调查笔录没有调查人签名，且被告未提供其他证据相印证，本院对此不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告徐志伟在河南省贾宋镇经营棺材加工、销售业务，原告跟随其丈夫李宗建在被告店里干活，场地是被告徐志伟提供，干活的大型工具和木材均由被告徐志伟提供，手提钻等小型工具系原告和其丈夫自带，被告以按件计酬的方式向原告夫妻支付报酬。2019年5月11日，原告与其丈夫在电锯上加工棺材板时，由于固定的木板松动，在原告丈夫操作的电锯没有完全恢复原位，原告重新固定木板时，原告右手不慎被大圆盘锯掉五个手指。原告受伤后于2019年5月11日至2019年8月9日在河南省第九人民医院治疗90天，支付医疗费46544.96元。入院诊断为：一、右手拇指完全离断:1.右拇指中节指骨粉碎性骨折；2.右拇指伸肌腱、屈指深浅肌腱断裂;3.右拇指双侧固有血管神经束断裂。二、右手掌完全离断:1.第2、3、4、5掌骨远关节面骨折缺失；2.示、中、环、小指伸肌腱及屈指深浅肌腱完个离断；3.示、中、环、小指双侧指固有神外山管束元全离断。2019年8月9日南阳市第九人民医院出具证明，内容为患者手术后贫血，患者外购补液口服液三盒，费用600元整。患者急诊入院，因本院技术有限，病人情况危急，请外院专家，会诊费用2000元整。出院医嘱注明：患者住院早期完全卧床，住院期间需要2人护理，前半月2人护理，出院后加强营养，行手部功能锻炼，必要时住院康复。出院后仍需要陪护1人3月。原告住院期间，被告徐志伟支付原告现金18000元。2019年8月19日原告在南阳市假肢矫形中心安装假指，支付1200元费用。依原告申请，经本院委托，2019年12月15日南阳宛衡法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，结论为：被鉴定人周云普右手损伤构成八级伤残，原告支付鉴定费700元。原告就医时和做鉴定时由被告徐腾开车送到医院。原告系农业户口，儿子李博生于2004年8月20日。其父亲周相德生于1938年10月28日。原告兄妹5人。原告受伤的场所登记在被告徐志伟名下，原告工作时使用的电费由被告徐志伟支付。另查明，2019年度河南省农村居民人均纯收入15163.75元/年；2019年度农村居民人均年生活消费支出为11545.99元；2018年度河南省居民服务和其他服务业职工平均工资为45677元。2019年度河南省农、林、牧、渔业平均工资44314元/年。本院认为，原告在被告徐志伟提供的场所，用被告的工具及原材料给被告提供劳务，被告给原告支付劳动报酬，原告与被告之间形成劳务关系。原告在给被告提供劳务的过程中受到伤害，应根据双方的过错承担相应的责任。原告周云普的损失为：1、医疗费：48344.96元。2、住院伙食补助费：按照50元/天计算90天，即4500元。3、营养费：按照20元/天计算，住院90天，出院医嘱仅有“增强营养”，而无具体期限，本院酌定3个月，即3600元。4、护理费，按2018年度河南省居民服务和其他服务业职工平均工资为45677元计算，住院90天，医嘱注明前半月2人护理，出院后仍需要陪护1人3月，即45677元/年÷365天/年×15天×2人+45677元/年÷365天/年×165天×1人﹦24402.78元。5、误工费：按2019年度河南省农、林、牧、渔业平均工资44314元/年计算至定残前一日，即44314元/年÷365天×217天＝26345.58元。6、残疾赔偿金：①原告的残疾赔偿金按照2019年河南省农村居民人均纯收入15163.75元/年计算20年，因原告所受伤害的伤残等级为八级，故被告所应赔偿的残疾赔偿金应当为15163.75元/年×20年×30%=90982.5元；②被抚养人生活费：原告儿子的被抚养人生活费按2019农村居民人均年生活消费支出11545.99元计算4年为：11545.99元×30％×4年÷2人＝6927.59元；原告父亲的被抚养人生活费按2019农村居民人均年生活消费支出11545.99元计算5年原告兄妹5人为11545.99元×30％×5年÷5人＝3463.8元；以上总计为101373.89元。7、交通费，每天按20元计算90天为1800元。8、假肢费1200元。9、鉴定费700元。10、精神抚慰金：本院酌定为10000元。以上原告的损失共计222267.21元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告在被告店内干活，被告应对店内员工的安全负有相对更高的注意义务，且原告在提供劳务过程中，被告没有提供安全防护措施，应当对原告的损害承担主要责任，原告未尽到安全注意义务，应对自己所受伤害承担一定的责任，综合考虑，以上原告损失的1-9项被告承担70%为宜，即212267.21元×70%﹦148587.05元，被告应赔偿原告损失总计158587.05元，原告已支付给被告的医疗费18000元应当予以扣减，故被告实际应当赔偿原告的损失为140587.05元。被告辩称被告徐志伟和原告之间加工承揽关系，由于本案原告的工作场所是被告徐志伟提供，工作所用的大型工具是被告徐志伟提供的，劳动报酬也是固定支付的并非一性次支付，原告的生产经营活动在被告徐志伟的指示范围内完成，原告与被告徐志伟符合劳务关系，故被告辩称理由不能成立。原告诉称二被告系共同经营未提供充分证据证实，故其要求被告徐腾承担责任的诉讼请求，本院不予支持。因原告的诉讼请求部分得到支持，诉讼费由原告与被告徐志伟合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告徐志伟于本判决生效后十日内赔偿原告周云普损失140587.05元（不含被告徐志伟已支付的18000元）。二、驳回原告周云普的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4970元，减半收取2485元，由原告负担929元，被告徐志伟负担1556元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  刘文岗二〇二〇年五月十二日书记员  张江浩