湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0621民初155号 原告：陶春诚，男，1957年4月28日出生，汉族，益阳市南县人，个体工商户，住益阳市南县。 委托诉讼代理人：朱石强，湖南弘一（岳阳）律师事务所律师。 被告：吴亚君，男，1990年8月24日出生，汉族，岳阳县人，农民，住岳阳县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区站前路495号。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：付六三，湖南忠民律师事务所律师。 原告陶春诚与被告吴亚君、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶春诚及其委托诉讼代理人朱石强、被告人保财险岳阳市分公司委托诉讼代理人付六三到庭参加了诉讼，被告吴亚君经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陶春诚向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴亚君赔偿原告因交通事故造成的损失252987元；2、判令被告人保财险岳阳市分公司在保险限额内对原告的各项损失承担保险赔偿责任，其中精神抚慰金优先在交强险范围内赔偿；3、判令两被告共同承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年5月12日，被告吴亚君驾驶湘Ｆ×××××号小车，在岳阳市老妈泉水鱼香门前人行横道线与原告驾驶的两轮电动车相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。岳阳市交通警察支队白石岭大队认定被告吴亚君驾驶机动车遇非机动车在道路上通行时未避让、未确保安全通行，负事故主要责任；原告驾驶非机动车未按规定车道通行，负事故次要责任。原告受伤后在岳阳市一人民医院治疗110天，其伤情经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定构成九级伤残。经查，被告吴亚君驾驶的事故车辆在被告人保财险岳阳市分公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，原、被告未能就事故赔偿达成协议，为维护原告的合法权益，请求法院判决支持原告的诉讼请求。 被告吴亚君向本院提交书面答辩状辩称，原告的损失应由保险公司赔偿；本人在事故发生后已垫付的医药费43845元，在核减本人应负担的部分后，请求法院判决由原告返还或由保险公司向本人支付。 被告人保财险岳阳市分公司辩称，事故车辆在我公司投保了交强险和三者险不计免赔100万元属实，我公司对事故责任认定及发生经过均无异议；本次事故为主次责任事故，我公司在商业三者险中按70%的比例承担赔偿责任；原告主张的损失中医药费建议按20%核减非医保用药、误工费应按批发零售行业标准计算、住院伙食补助费应按60元/天计算、营养费应依法认定、交通费应按住院时间4元/天计算、精神损害抚慰金应依法核减、车辆损失不应当计算；我公司垫付的医药费40000元应抵扣赔偿款；保险公司不承担诉讼费和鉴定费。 本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有异议的事故发生经过、责任认定及事故车辆的投保情况，本院予以确认。对于双方争议的原告损失金额的确认，本院认定如下： 1.医药费，经本院核实，原告受伤后已实际发生的医药费为90515元，司法鉴定预计后续治疗医药费1000元，合计91515元。2.住院伙食补助费，原告受伤后在岳阳市一人民医院急诊科留院观察5天后转入普通病房住院治疗105天，其住院伙食补助费应按110天计算；参照湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准和当地生活水平，本院确定按60元/天计算，故原告的住院伙食补助费应为6600元（60元/天×110天）。3.营养费，医疗机构建议原告受伤后需加强营养，对其营养费本院酌情按治疗期间30元/天计算为3300元（30元/天×110天）。4.护理费，原告受伤后的治疗期间为110天，其未能就护理人员收入举证，参照湖南省2018年度居民服务业年平均工资61227元计算为18452元（61227元/年÷365×110天）。5.误工费，自原告受伤之日至岳阳市金盾司法鉴定所鉴定其伤情构成九级伤残之日为200天，原告请求按200天计算误工费本院予以认可；原告未能就其最近三年的平均收入举证，但其向本院提交了其与湖南岳阳市新世纪服饰有限公司签订的租赁合同及其依法办理的营业执照、食品摊贩登记证、烟草专卖零售许可证，故其误工费应按湖南省2018年度批发零售业年平均收入61035元计算；原告请求将其门面租金计入误工费损失中计算，该租金系间接损失，不属于侵权赔偿范围，对该请求本院不予采纳；原告的误工费损失经计算应为33444元（61035元/年÷365×200天）。6.残疾赔偿金，被告人保财险岳阳市分公司在案件审理过程中申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托岳阳市平安司法鉴定所进行了鉴定，岳阳市平安司法鉴定所向本院出具鉴定意见为原告因交通事故受伤后的损伤致残程度为九级伤残，外伤参与度为75%；原告对该鉴定意见无异议，且原告受伤时已年满62周岁，故其残疾赔偿金应根据湖南省2019年度城镇居民人均可支配收入39842元计算为107573.4元（39842元/年×18年×20%×75%）。7.精神损害抚慰金，根据被告的过错程度、支付能力及当地的生活水平，本院酌情认定为6000元。8.交通费，根据原告的治疗情况，本院酌情认定为1000元。9.鉴定费1500元。10.财产损失，事故发生后，被告人保财险岳阳市分公司对原告的电动车定损1800元，原告对此无异议，对该损失本院予以认定。以上损失合计271184.4元。 另查明，本案事故发生后，被告吴亚君垫付了原告医药费23744元，被告人保财险岳阳市分公司垫付了原告医药费40000元。 本院认为，公民的身体权、健康权受到法律保护。被告吴亚君驾驶机动车与原告驾驶的非机动车发生交通事故，事故各方对公安机关交通管理部门认定被告吴亚君负事故主要责任、原告负事故次要责任均无异议，且被告吴亚君为事故车辆向被告人保财险岳阳市分公司投保了交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”及《湖南省实施办法》第三十八条“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；……”规定，原告因交通事故造成的损失，应先由被告人保财险岳阳市分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由被告人保财险岳阳市分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿80%。被告人保财险岳阳市分公司辩称依据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十三条约定“保险人依据被保险机动车一方在事故责任中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定事故责任比例：被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%……”，其在商业三者险中按照70%的比例承担赔偿责任，但本案并非自行协商或未确定事故责任比例的情形，该条款不能适用于本案，该辩称意见既不符合约定亦于法无据，本院不予采纳。对超出交强险医疗费用赔偿限额的医药费，本院酌情按15%核减国家医保目录外医药费，核减的医药费由被告吴亚君赔偿80%。鉴定费系为确定保险事故损失而支付的合理的、必要的费用，依法应由保险人承担，故被告人保财险岳阳市分公司辩称其不承担鉴定费本院亦不予采纳。 原告因交通事故造成的损失271184.4元，应先由被告人保财险岳阳市分公司在交强险责任限额内予以赔偿121800元（其中医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元、财产损失赔偿限额内赔偿1800元，精神损害抚慰金6000元已在死亡伤残赔偿限额内优先赔偿）；剩余损失149384.4元，在核减国家医保目录外费用12227元［（91515-10000）×15%］后，由被告人保财险岳阳市分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿80%即109726元［（149384.4-12227）×80%］；被告人保财险岳阳市分公司应承担的赔偿金额合计为231526元，在核减其已先行支付的医药费40000元后，还应赔偿191526元。核减的医药费12227元由被告吴亚君赔偿80%即9782元（12227×80%），被告吴亚君垫付的医药费23744元，在核减其应承担的赔偿金额后由被告人保财险岳阳市分公司直接向其支付。故被告人保财险岳阳市分公司应承担的赔偿金191526元，应向原告支付177564元，向被告吴亚君支付13962元。被告吴亚君经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，系其自行放弃对原告主张的诉讼请求和案件事实进行抗辩的权利，由此造成的诉讼后果由其自负，本院依法可缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司赔偿原告陶春诚因交通事故造成的损失177564元。 二、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司支付被告吴亚君垫付款13962元。 上述款项限被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在本判决生效之日起7日内支付至本院账户（户名：岳阳县人民法院，账号：80×××72，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行）。 三、驳回原告陶春诚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5094元，减半收取计2547元，由原告陶春诚负担118元，被告吴亚君负担2429元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  易建勋 二〇二〇年五月二十五日 书记员  胥方丽 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。