河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终508号上诉人（原审被告）：禹州市吴氏瓷业有限公司。法定代表人吴健，该公司总经理。委托诉讼代理人：王道珂，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许昌市恒泰担保有限公司。住所地：许昌市八一路钧鼎银座A座17层，法定代表人：张伟,该公司总经理。委托诉讼代理人:连宏伟，男，汉族，1972年12月4日生，住河南省禹州市，系该公司员工。原审被告：吴健，男，生于1955年12月10日，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：王道珂，河南光宇律师事务所律师。原审被告：禹州市鑫盛瓷业有限公司。法定代表人：张海营，该公司总经理。原审被告：张海营，男，生于1961年2月16日，汉族，住禹州市。原审被告：吴倩，女，生于1962年11月24日，汉族，住禹州市。原审被告：韩文博，男，生于1990年12月20日，汉族，住禹州市。原审被告：张小乐，女，生于1991年10月29日，汉族，住禹州市颍川办商贸区。上诉人禹州市吴氏瓷业有限公司（以下简称“吴氏瓷业公司”）因与被上诉人许昌市恒泰担保有限公司（以下简称“恒泰担保公司”）、原审被告吴健、禹州市鑫盛瓷业有限公司（以下简称“鑫盛瓷业公司”）、张海营、吴倩、韩文博、张小乐追偿权纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初6846号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人与原审被告吴健共同的委托诉讼代理人、被上诉人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。其他各原审被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人吴氏瓷业公司的上诉请求：撤销一审判决第一项，改判鑫盛瓷业公司偿还恒泰担保公司1091072.08元，一审多判46万元或发回重审。事实与理由：鑫盛瓷业公司向银行贷款200万元，由恒泰担保公司为该笔贷款提供反担保，贷款到账后，鑫盛瓷业公司按恒泰担保公司要求，由吴氏瓷业有限公司向李红英（禹州市鑫盛瓷业有限公司指定账户）转账46万元，其中包括20%的担保押金40万元及2%的担保费6万元合计46万元。因此，鑫盛瓷业公司在本案中实际贷款金额为154万元。一审没有将上述46万元予以扣减，属于认定事实错误。被上诉人恒泰担保公司辩称，1、上诉人上诉状所称的转账给李红英，但该人并非我公司职工，故我公司未收到该笔款项；2、一审判决事实清楚，证据充分，应予以维持。3、担保费六万已经给了，且担保费不存在原告追偿的范围内，所以不存在扣除。原审被告吴健无意见。恒泰担保公司向一审法院起诉请求：请求判令被告禹州市鑫盛瓷业有限公司偿付借款本金1551072.08元及违约金（自2017年1月13日起按日利率万分之五计算至清偿之日止）；被告张海营、吴倩、韩文博、张小乐、吴健、禹州市吴氏瓷业有限公司对上述借款本金及违约金承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2016年1月4日，被告鑫盛瓷业公司向原告恒泰担保公司出具承诺书一份，内容为“我公司禹州市鑫盛瓷业有限公司与交通银行许昌分行签订了编号Z1601LN15656562的《流动资金借款合同》，向交通银行许昌分行申请借款人民币贰佰万元整，并与许昌市恒泰担保有限公司签订了编号2016010011的《委托担保合同》，委托许昌市恒泰担保有限公司为我公司的本次借款提供担保。我公司郑重承诺：上述借款和担保事项中所提供的相关材料及文件的签署均由我公司自愿提供并签署……”，被告鑫盛瓷业公司在承诺人处加盖公章，被告张海营在法定代表人处签字。同日，被告张海营、韩文博、张小乐、吴氏瓷业公司、吴健作为丙方（保证人），与甲方即原告恒泰担保公司（债权人）、乙方即被告鑫盛瓷业公司（债务人）分别签订《保证协议》，主要约定：甲方代乙方偿还银行借款后，取得本合同项下“债权人”资格，甲方有权就代偿部分向乙方（债务人）全额追偿，丙方自愿为该债务提供连带担保；甲方债权金额为甲方替乙方偿还银行借款的金额贰佰万元整;乙方保证在甲方代偿银行贷款后三日内偿还甲方,丙方自愿为乙方承担无限连带偿还担保责任,保证期为债务履行届满之日后两年,丙方担保责任的范围为合同项下本金及利息、违约金和实现债权的费用；乙、丙方如违约自愿承担违约金（违约金按照甲方为乙方银行借款代偿之日欠款总额的日万分之五计算）并保证承诺自愿接受有管辖权的人民法院强制执行并放弃一切抗辩权，等等。被告吴倩在被告张海营签订的《保证协议》的共有人处签字，共有人声明条款约定：“本人系丙方的配偶。本人已认真阅读并确认了本合同的所有条款，知悉并同意丙方为乙方向甲方提供保证，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿并承诺自愿接受有管辖权的人民法院强制执行等。2017年8月28日，交通银行股份有限公司许昌分行向原告恒泰担保公司出具《贷款本息代偿证明书》，内容为：“根据借款人禹州市鑫盛瓷业有限公司申请，我行已于2016年01月18日为借款人提供了金额为壹佰玖拾玖万伍仟元人民币的贷款。由于借款人未按约定还款，根据2016年1月18日签署的《保证合同》约定，贵公司已于2017年01月13日代偿借款人所欠贷款本息共计人民币壹佰捌拾万壹仟零柒拾贰元零捌分（￥1801072.08元）特此证明”。原告恒泰担保公司代偿后向被告鑫盛瓷业公司追要，被告鑫盛瓷业公司、张海营于2017年1月26日、2017年3月20日、201年9月20日分三次共计偿还250000元。因被告一直未予偿还下欠款项，原告恒泰担保公司起诉来院。一审法院认为：保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。本案中，被告鑫盛瓷业公司向交通银行股份有限公司许昌分行申请贷款，交通银行股份有限公司许昌分行已于2016年01月18日为其提供1995000元的贷款，到期后因被告未按时偿还借款，原告许昌市恒泰担保有限公司作为保证人于2017年1月13日为被告偿还贷款本息共计1801072.08元，原告有权向债务人即被告鑫盛瓷业公司追偿。现被告已偿还250000元，下欠原告代偿款项1551072.08元未还，故原告恒泰担保公司要求被告鑫盛瓷业公司偿还原告代偿的借款本息1551072.08元的诉讼请求，本院予以支持。原、被告在《保证协议》中约定的“违约金按照甲方为乙方银行借款代偿之日欠款总额的日万分之五计算”，符合法律规定，故原告要求被告按照日利率万分之五即月利率1.5%支付违约金的诉讼请求，本院予以支持，但应自被告鑫盛瓷业公司逾期未偿还原告之日即2017年1月17日起计算。在案涉《保证协议》中，被告鑫盛瓷业公司保证在原告代偿后三日内偿还，原告于2017年1月13日代偿贷款，被告鑫盛瓷业公司的履行期为2017年1月16日前；保证协议中约定“保证期为债务履行届满之日后两年”，即自2017年1月17日起至2019年1月16日止，在保证期间内原告已向本院递交诉前调解案件材料，故案涉保证未超过保证期间，被告张海营、韩文博、张小乐、吴健、禹州市吴氏瓷业有限公司作为连带保证人，被告吴倩作为承诺张海营为鑫盛瓷业公司向原告提供保证的债务为夫妻共同债务、以夫妻共同财产予以清偿的共有人，应承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告禹州市鑫盛瓷业有限公司于判决生效后十日内偿还原告许昌市恒泰担保有限公司代其偿还的贷款本息1551072.08元及违约金（以1551072.08元为基数，自2017年1月17日起按月利率1.5%计算至清偿之日止）。二、被告张海营、吴倩、韩文博、张小乐、吴健、禹州市吴氏瓷业有限公司对判决第一项的贷款本息及违约金承担连带清偿责任。三、驳回原告许昌市恒泰担保有限公司的其他诉讼请求。二审期间上诉人提供通话录音一份，证明：46万元被上诉人收到了。被上诉人恒泰担保公司对该证据的质证意见为：1、刘松锋是公司一般工作人员，不是财务、合伙人，更不是负责人，也不是法人；2、从录音可以听出他也没有承认公司收到46万元，只是说负责协调。本院经审查后认为：上诉人提供的证据没有其他证据佐证，不足以证明上诉人的证明目的，本院不予采信。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，因本案是追偿权纠纷，被上诉人恒泰担保公司作为保证人已于2017年1月13日为上诉人偿还贷款本息共计1801072.08元，被上诉人恒泰公司已认可上诉人向其偿还250000元。现上诉人主张还偿还了46万元，因该款项是案外人李红英账户转款，上诉人没有充分证据证明是其向被上诉人恒泰担保公司还款，故，一审认定被上诉人可向上诉人追偿的债权数额1551072.08元（1801072.08元-250000元），并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费8200元由上诉人禹州市吴氏瓷业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年五月十四日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口