湖南省茶陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0224民初339号 原告：谭佳轩，男，汉族，2015年2月16日出生，茶陵县人，住湖南省茶陵县。 法定代理人：谭跃华，男，汉族，1981年10月7日出生，茶陵县人，住湖南省茶陵县。 法定代理人：谭丽梅，女，汉族，1983年10月8日出生，茶陵县人，住湖南省茶陵县。 委托诉讼代理人：谭铜坤，湖南犀城律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告:茶陵县潞水镇向儿葵幼儿园，住所地茶陵县思聪街道办庙市村。 负责人：谭艳鹏。 委托诉讼代理人：李宁，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告:中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司，住所地湖南省株洲市茶陵县炎帝社区汶江路东阳文化城2号楼103、104室。 负责人：叶红波 委托诉讼代理人：易子健，系中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司员工，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：刘陈勇，系中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司员工，代理权限为特别授权。 原告谭佳轩与被告茶陵县潞水镇向儿葵幼儿园（以下至判决主文前简称潞水幼儿园）、中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司（以下至判决主文前简称太平洋财保）生命权、健康权、身体权纠纷一案，2020年3月16日立案时，原告起诉的保险公司为中国太平洋人寿保险股份有限公司茶陵支公司（以下简称太平洋人保），后因潞水幼儿园系在太平洋财保投保，原告于2020年3月24日向本院申请变更被告太平洋人保为太平洋财保，本院予以准许。本案依法适用简易程序于2020年5月19日公开开庭进行了审理，原告谭佳轩法定代理人谭丽梅、委托诉讼代理人谭铜坤、被告潞水幼儿园委托诉讼代理人李宁、被告太平洋财保委托诉讼代理人刘陈勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭佳轩向本院提出诉讼请求：1、判令被告潞水幼儿园赔偿原告各项损失共计60864元。2、判令被告太平洋财保在保险责任范围内承担赔偿责任。3、诉讼费由两被告承担。 事实与理由:原告在被告潞水幼儿园上学，2019年10月18日，原告在潞水幼儿园上学期间玩滑梯致左上肢受伤。原告受伤后，因原告的父母均在广东打工，接到幼儿园老师电话后，就立即开车赶回湖南。被告将原告先送茶陵县中医院治疗，因病情危重，茶陵县中医院建议转长沙治疗。到长沙后，被告先将原告送到湖南省儿童医院进行门诊初诊。因被告说他们在武警总队医院有熟人，继而马上送往武警湖南总队医院进行治疗。经医院诊断左肱髁上粉碎性骨折，住院治疗6天，出院医嘱定期复查，逐步行患侧肘关节功能锻炼，视骨痂生长情况考虑及时拆除内固定；保持针道清洁，避免感染；定期复查，每月一次，不适随诊。为方便照顾原告，原告的父亲辞去了工作。2019年10月28日，原告父母开车带原告到了东莞，在东莞长安新安医院进行了换药等治疗及功能锻炼。2019年11月23日，原告又被带到武警湖南总队医院复查。原告复查后，在老家休息了几天，期间去茶陵190医院进行了康复治疗。2019年11月28日，原告又随其父开车到了东莞。潞水幼儿园在太平洋财保购买了事故责任保险，太平洋财保应在保险范围内承担相应的赔偿责任。原告伤后，经法医鉴定，构成十级伤残，伤后护理、营养各约60-90日，康复性治疗费用约2000-3000元。原告多次与二被告协商无果，故诉至法院，望判如所请。 被告潞水幼儿园辩称：1.对于原告受伤，幼儿园表示慰问；2.对受伤的事实，潞水幼儿园没有异议，相关费用请求法院确认；3.潞水幼儿园在太平洋财保购买了保险，应由保险公司在责任范围内赔偿；4.原告已垫付的医药费请求法院一并处理。 被告太平洋财保辩称：1.本案系校园意外事故责任纠纷，本司仅依据保险合同约定承担相应的保险责任。医疗费用在医保目录内用药，每人每次扣除100元后按80%赔付，校园方已垫付部分建议由园方与本司协商处理。2。原告方提交的司法鉴定意见书，系原告单方委托，答辩人已申请重新鉴定。3.“未尽到教育、管理职责”，是教育机构承担赔偿责任的法定条件，本案中没有证据证明事故结果与校方教育、管理职责有因果关系，学校无须承担责任，或只需承担部分责任。4.原告诉请费用过高，缺乏事实依据；部分费用属于间接费用，而答辩人只对直接损失承担赔偿责任；根据保险条款约定，精神损害抚慰金属责任免除的费用，答辩人不予赔偿。4、答辩人不承担鉴定费、诉讼费。 审理过程中，原告围绕诉请提交了湖南省儿童医院、武警湖南总队医院、东莞长安新安医院病历材料、医疗费票据、费用清单、微信聊天记录、高速公路通行费票据、司法鉴定意见书等证据，对于上述证据的真实性，各方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年10月18日，原告谭佳轩在被告潞水幼儿园上学期间玩滑梯致左上肢受伤。2019年10月18日23时07分，原告被送至湖南省儿童医院门诊治疗。2019年10月19日1时至2019年10月25日15时，原告在武警湖南总队医院住院治疗6天，出院诊断为左肱髁上粉碎骨折，出院医嘱为：1.口服头孢3天；2、定期复查，逐步行患侧肘关节功能锻炼，视骨痂生长情况考虑及时拆除内固定；3、保持针道清洁，避免感染；定期复查，每月一次；不适随诊。以上治疗期间共产生医疗费5227.5元，均由被告潞水幼儿园垫付。原告出院后，由其父母驾车带往东莞照顾。2019年11月1日至16日，原告在东莞市长安镇新安医院有限公司门诊治疗，自付医疗费共计354元。 2020年1月14日，原告父亲谭跃华自行委托株洲犀城司法鉴定进行鉴定，结论为：1、被鉴定人谭佳轩因摔伤致左肱髁上粉碎性骨折，已行手术治疗，骨折部位及手术固定钢针累及骨骺，肘关节功能丧失25%以上，评定为10级伤残。2、被鉴定人伤后护理、营养各约60-90日。3、康复性治疗费约2000-3000元。鉴定费及挂号费共计1508元。2020年4月16日，本院根据被告太平洋财保的申请委托株洲市中心医院司法鉴定中心对原告谭佳轩的伤残等级进行重新鉴定，2020年5月7日出具的鉴定意见维持对谭佳轩十级伤残的评定。 被告潞水幼儿园在被告太平洋财保购买了校（园）方责任保险，保险期间为2019年9月1日零时起至2020年8月31日二十四时止，赔偿限额为：每次事故赔偿限额450万，每次事故每人赔偿限额30万，累计赔偿额1000万，原告谭佳轩登记于保险合同附件2019年秋季园方责任险花名册。本次事故发生在保险期间内。 原告谭佳轩系未成年人，农村户口，事故发生时住湖南省茶陵县思聪街道办事处庙坪村书堂048号。 本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，公民的健康权受法律保护。原、被告双方对案涉事故的发生经过均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”，本案审理过程中，两被告均未向法庭提交证据证明潞水幼儿园已尽到教育、管理职责，故原告在幼儿园学习、生活期间受伤，潞水幼儿园疏于监管，理应赔偿原告医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及残疾赔偿金等费用。被告潞水幼儿园在太平洋财保投保了校（园）方责任保险，事故发生在保险期间，故被告太平洋财保应在保险责任范围内承担赔偿责任。关于被告太平洋财保主张医疗费核减非医保费用后每人每次扣除100元按80%赔付，且不承担精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费等费用的意见。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条之规定，两被告采用格式条款订立合同，太平洋财保作为格式条款提供一方，应采取合理的方式提请合同相对方注意免除或限制其责任的条款。且《中华人民共和国保险法》第十七条亦规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”该规定的“明确说明”，是指保险人在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出常人能够理解的解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。本案中，太平洋财保未能提供证据证实其已向潞水幼儿园明确说明相关免责或限制责任条款，故双方签订的《校（园）方责任保险条款》中的免责或限制责任的相关条款未产生效力，对太平洋财保主张医疗费核减非医保费用后每人每次扣除100元按80%赔付，且不承担精神损害抚慰金、鉴定费的答辩意见，本院不予采纳。另两被告签订的保险条款中第四条明确约定，对应由被保险人支付的诉讼费用，保险人按照本合同的约定也负责赔偿，原告诉请两被告承担案件受理费，本院予以支持。重新鉴定意见未改变原鉴定意见，原告诉请的鉴定费亦应由两被告承担。 对原告主张的各项损失，本院确认如下： 一、医疗费用：湖南省儿童医院及武警湖南总队医院费用共计5227.5元（已由潞水幼儿园垫付），东莞新安医院费用共计354元（原告自付），以上两项费用，原、被告双方均无异议，根据原、被告提交的医疗费票据，本院予以认定； 二、护理费10369元，原告诉请按照38944元/年的标准进行计算，本院予以认可，司法鉴定意见书确认的护理期为60-90天，本院酌情取中值75天，认定护理费为8113元。 三、交通费2721元，根据原告及其亲属陪护、就医的实际情况，本院酌情认定2000元。 四、住宿费200元，原告方虽未提交票据，但根据原告的治疗情况，本院酌情予以认定。房屋租金2712元，该项费用无事实和法律依据，本院不予支持。 五、住院伙食补助费600元，参照茶陵县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（100元/人/天），结合原告的住院天数（6天），本院予以认定。 六、营养费，司法鉴定意见书确认的营养期为60-90天，本院酌情取中值75天，按照30元/天的标准计算，认定营养费为2250元。 七、残疾赔偿金30790元，原告系农村户口，事故发生时亦生活在农村，根据国家统计局公布的数据，湖南省2019年度农村居民人均可支配收入为15395元，结合鉴定意见（十级伤残），本院予以认定。 八、鉴定费1508元，本院予以认定。 九、精神损害抚慰金5000，结合原告的病情及伤残等级，本院予以认定。 十、康复性治疗费3000元，根据司法鉴定意见书康复性治疗费为2000-3000元，本院酌情认定2500元。 以上原告一至十项损失合计58542.5元，被告潞水幼儿园已垫付医疗费5227.5元，尚应赔偿原告53315元。被告潞水幼儿园请求法院对其垫付的费用在本案中一并处理，为减轻当事人诉累，本院予以支持。原告的损失未超出两被告保险合同约定的赔偿限额，被告太平洋财保应给付原告谭佳轩各项损失共计53315元，并向被告潞水幼儿园支付其垫付的医疗费用5227.5元。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十八条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司于本判决生效之日起十日内给付原告谭佳轩53315元； 二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司于本判决生效之日起十日内给付被告茶陵县潞水镇向儿葵幼儿园5227.5元。 负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计104元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司茶陵支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向湖南省株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81010321000000181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 员 曾梅来 二〇二〇年五月十九日 法官助理 李升学 书 记 员 龙程之 附本案适用法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。 《中华人民共和国合同法》 第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十条格式条款具有本法本法第五十二条第五十二条和第五十三条第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 《中华人民共和国保险法》 第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》 第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）》 第十九条保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。