江苏省无锡市惠山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0206民初4268号 原告：汪庆山，男，1975年9月8日生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：胡梦娜，上海伟创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪权，上海伟创律师事务所律师。 被告：上海金荣投资发展有限公司，统一社会信用代码91310230666068618E，住所地上海市崇明区港西镇三双公路1021号2幢C106室（上海津桥经济开发区）。 法定代表人：陈慷，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：葛秋阳，上海宇钧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨冬，上海宇钧律师事务所律师。 被告：沈军，男，1964年12月11日生，汉族，住江苏省启东市。 原告汪庆山与被告上海金荣投资发展有限公司（以下简称上海金荣投资公司）、沈军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汪庆山的委托诉讼代理人汪权、被告上海金荣投资公司的委托诉讼代理人葛秋阳、杨冬到庭参加诉讼。被告沈军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告汪庆山向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令两被告连带支付原告误工费、住宿费损失人民币709096元；2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年10月10日，被告以发包人名义与原告签订了《建设工程施工协议》及补充协议，约定将位于无锡“无锡阳山山南南头文化艺术村”建设安装工程分包给原告施工，协议约定的开工日期为2017年11月20日，签约价款为8000万元，同时约定因发包人原因违约造成停工三十天，发包人应支付承包人工程总价的5%作为违约处理，工期顺延，停工到60天，终止合同，发包人无条件支付承包人工程总价的10%作为违约处理。补充协议约定被告收取原告30万元保证金，并在收到保证金后十五个工作日内把前期施工队结算清场，如未能完成清场，耽误原告施工，造成的损失由被告承担。协议签订后，原告即支付30万元保证金给沈军，并招募工人筹措施工事宜，但被告迟迟未完成清场工作，导致原告无法按时进场施工，因被告未能履行协议造成原告误工损失709096元。故原告诉至法院，请求判如所请。 被告上海金荣投资公司辩称：1、在本案中上海金荣投资公司从未以该公司名义与原告签订过任何的协议，也没有以上海金荣投资公司的名义与原告确认过任何的损失，在这种情况下原告不应将上海金荣投资公司列为本案被告；2、根据本案中原告提交的证据，无法证明原告所诉的这些数字存在实际发生的损失，所以原告的主张也没有相应的事实依据。 被告沈军未作答辩。 经审理查明： 2017年10月10日，汪庆山（承包人）与上海金荣投资公司（发包人）签订了《建设工程施工协议》一份，双方约定由汪庆山自筹资金分包无锡阳山山南南头文化艺术村工程中的土建、水电安装、智能化、装饰装修、门窗、外保温、围墙、道路等工程，工程采用包工包料、承担总包管理的承包方式。工程地点：阳山镇桃源南路。计划开工日期：2017年11月20日，计划竣工日期：2019年12月1日。合同总价：约8000万元……。合同还约定因发包人原因违约造成停工30天，发包人应支付承包人工程总价的5%作为违约处理，工期顺延，停工到60天，终止合同，发包人无条件支付承包人所做的工程量产值并支付承包人工程总价的10%作为违约处理。约定争议解决方式为向工程所在地有管辖权的人民法院起诉……。发包人处有上海金荣投资公司印章，沈军签名捺印，承包人处为汪庆山签名捺印。 此后，沈军与汪庆山又签订补充协议一份，载明：一、甲方收到乙方工程保证金人民币300000元。二、甲方在收到乙方保证金后十五个工作日内把前期施工队结算清场，便于乙方进场施工。三、如甲方十五日内未能完成清算（除不可抗拒原因）耽误乙方进场施工，造成的损失由甲方承担。四、如果甲方完成清算后，乙方未能按时进场施工，所造成的损失由乙方负责。五、时间以甲方收到乙方保证金的收据时间为准。六、施工现场需临杂工，甲方需鉴证。七、施工工程进度款，应付我们私人帐户上。八、十一月底以正签合同为准（在办手续中建委）。甲方处签有法人代表沈军及捺印，乙方处为汪庆山签字捺印。 2017年12月18日，沈军在无锡市劳务误工费清单及2017年11月-12月入住明细清单上签字确认，其中误工费共计332000元，住宿费共计20096元。 上海金荣投资公司原法定代表人为沈军，2018年3月19日变更为陈慷。 2018年11月1日，无锡山南头文旅投资有限公司（甲方）与汪庆山（乙方）在无锡市惠山区工程总包原项目负责人沈军私收汪协议书一份，协议书中载明基本情况：2017年7月22日，甲方作为业主方与上海煌川建设工程有限公司（以下简称煌川公司）签订了《无锡市阳山镇山南头村文化旅游改建工程项目施工总承包合同》，合同签订后煌川公司指定公司项目负责人沈军。2017年8月沈军与分包人叶志仁签订《山南改造项目建设分包合同》，同月该项目进入现场施工。2018年经甲方调查发现，2017年9月该项目负责人沈军在山南改造正常施工期间，又以其个人公司上海金荣投资公司与乙方汪庆山重复签订《山南改造项目建设分包合同》，并收取保证金30万元（沈军已退还）。2018年4月，乙方在未经甲方认可同意情况下，擅自派驻相关施工人员进驻项目部工棚后产生纠纷。2018年5月，甲方协同乙方及该项目负责人沈军等在阳山镇调处中心进行调解，乙方诉求沈军赔偿其2017年损失35.2096万元，其施工人员2018年4月进驻项目部工棚后的损失35.7万元，共计70.9096万元，沈军对“施工人员进驻工棚后损失”不予认可，各方对该部分损失多次协商未果。由于该纠纷久拖不决，已对山南改造项目造成诸多影响和一定经济损失，2018年8月总包方上海煌川公司解除了沈军的项目负责人职务，经相关单位多次协调及友好协商，甲乙双方达成协议如下：1、由甲方代该项目原负责人沈军赔偿支付乙方部分损失15万元。2、乙方得到甲方15万元代赔偿款后，是否按《合同法》追究沈军的违约责任，由乙方与沈军自行处理决定，无论是否追索到位均与甲方无关。若今后乙方追索到该部分误工损失，乙方应退还甲方本次垫付的15万元代赔款。3、甲方将保留追究沈军相关责任及经济损失的权力，具体由甲方与沈军自行解决。4、乙方已代表此纠纷中的所有相关利益方人员，乙方所有人员的相关权益主张均由汪庆山个人负责处理和分配。5、本协议签名生效，乙方及其代表的相关利益人，不得再以任何理由向甲方及该项目总包施工方，提出任何经济权益主张，也不得以任何理由阻碍该项目的正常进展。6、甲方2018年11月2日一次性支付清15万元（付款至从涛账户）。 2018年11月2日，无锡山南头文旅投资有限公司汇款15万元至从涛账户。 以上事实，有建设工程施工协议、补充协议、误工费清单、入住明细、协议书、银行电子回单及当事人的陈述等证据在卷佐证。 本院认为：当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定，给对方造成损失的，应当赔偿损失。汪庆山与上海金荣投资公司、沈军签订建设工程施工协议及与沈军签订补充协议后，沈军这一方并未在合同约定的时间及补充协议承诺的时间内安排汪庆山进场施工，导致汪庆山为筹备进场事宜、安排的施工人员产生相应的误工、住宿等损失。关于损失的支付主体，本院认为，虽然建设工程施工协议上有上海金荣投资公司的印章，但该施工协议实际并未履行。沈军当时虽然系上海金荣投资公司法定代表人，但法定代表人的签字行为并不当然代表公司，认定其职务行为要系公司的真实意思表示、要代表公司利益，而根据汪庆山提供的协议书中显示，沈军当时系总包方煌川公司指定的该项目负责人，而并非上海金荣投资公司，沈军是在前面施工队正常施工期间，又以上海金荣投资公司名义重复签订施工协议，该协议中也提到损失由汪庆山与沈军自行处理，发包方垫付后是否追究沈军责任，也与沈军自行解决，其中并未涉及上海金荣投资公司。施工协议之后的补充协议、损失确认单也未跟之前的施工协议一样有上海金荣投资公司盖章。庭审中，汪庆山也提到合同签字、安排进场均是沈军以个人名义进行。故本院认为，上海金荣投资公司对该施工协议并不知情，对于此后损失的确认更不知情。承担连带责任须法定，汪庆山也并无证据证明上海金荣投资公司与沈军有共同意思联络，上海金荣投资公司也并因此而受益，故汪庆山认为沈军和上海金荣投资公司共同造成了汪庆山的错误认知，要求沈军、上海金荣投资公司承担连带赔偿责任的诉讼请求不予支持，本院确定由沈军承担赔偿责任。关于损失，误工损失及住宿损失单上均载有明细，且已由沈军签字确认，系对上述损失的自认，且该损失也远低于双方合同约定的违约金额，至于汪庆山如何支出工人损失与沈军无关，至于上海金荣投资公司称沈军系被胁迫下签订，并向派出所报警。本院认为，其向派出所报警并未提供证据，且上海金荣投资公司亦称并无处理结果，即使有报警仅凭单方陈述亦不能证明受到胁迫，且关于该损失金额，在阳山调解委员会的协议中也提到，只是工棚损失双方未确认一致，故对该抗辩意见同样不予采信。对于汪庆山主张误工损失709096元，除了有沈军签字确认的损失合计352096元外，其称其他损失系零星发放的工人生活费等费用，其主张的其余损失并未能提供相应证据，故应由其承担举证不能的不利后果，故损失确认为352096元。至于在阳山调解委员会协调下发包方垫付的15万元代偿款，协议中也明确不影响汪庆山向沈军主张，如汪庆山从沈军处追索到位后，再由汪庆山退还。综上，沈军应支付汪庆山合法有据的误工、住宿损失352096元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、沈军于本判决生效之日起十日内支付汪庆山误工、住宿损失合计352096元。 二、驳回汪庆山的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10890元、公告费300元，合计11190元，由沈军负担5708元，由汪庆山负担5482元。该款已由汪庆山垫付，沈军应负担部分于本判决生效之日起十日内直接支付给汪庆山。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  黄树杰 人民陪审员  华慧兰 人民陪审员  胡志新 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  许 姣