湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0124民初1954号原告：黄运英，女，1971年12月22日出生，汉族，住长沙市开福区。被告：广东德赢志业投资有限公司，住所地广州市天河区奥体路5号广州思源学校北校区2栋2楼。法定代表人：邓放国，该公司董事长。委托诉讼代理人：余双，湖南通程律师事务所律师（特别授权）。第三人：长沙沃尔德农产品科技股份有限公司，住所地宁乡市朱良桥农业科技园。法定代表人：黄运英。委托诉讼代理人：王贤南，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杨，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。原告黄运英与被告广东德赢志业投资有限公司（以下简称德赢公司）、第三人长沙沃尔德农产品科技股份有限公司（以下简称沃尔德公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄运英、被告的委托诉讼代理人余双、第三人的委托诉讼代理人王贤南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄运英向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金399901.07元；2、请求判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告、原告及第三人三方于2019年3月8日签订《长沙明郡高级中学合作办学协议》，约定原告转让持有的第三人55%的股份给被告，转让款9900万元。被告应于2019年9月1日前后三个工作日内替原告还债的形式支付900万元，2019年12月30日前后替原告还债的形式支付900万元。未付款则按日千分之三计算违约金。签订协议后因被告没有按约定筹集足够资金，且其违法施工而被市建设执法大队责令停工。截止2019年9月24日，被告仅仅替原告及第三人偿债的方式支付了1984191.72元。2019年9月16日原告向被告发函要求解除合同，2019年9月24日被告回函同意解除合同。自2019年9月5日（2019年9月1日后三个工作日即9月5日）至2019年9月24日，共计19日。被告未向原告支付的股权转让款为7015808.28元，按协议每日千分之三计算应向原告支付399901.07元。望法院查明事实，判如所请。被告德赢公司辩称，1、原、被告双方签订合作协议后，被告公司一直是按照协议约定为其代偿债务，并且根据协议约定对第三人公司的办公场所进行教学条件改造；2、根据第三人公司筹备会议纪要应该是由原告本人负责协调沟通办证事宜，但原告并没有沟通协调，随着合作的推进，第三人公司的债务越来越多，经营状况恶化，尤其是广发银行要拍卖第三人公司的重要资产导致双方的合作无法进行，也是原告首先提出要终止合同，被告公司是基于合作条件和现状的改变才同意协商一致解除；3、原、被告双方协商一致解除合作协议之后，对于被告公司未履行合作协议投入的资金并未最终结算，是否违约应该是在最终结算之后才清楚。第三人沃尔德公司述称，本案诉讼权利义务并没有牵扯到第三人，我们不进行事实答辩。经审理查明：原告黄运英系第三人沃尔德公司的法定代表人，持有99%的股份。2019年3月8日，原、被告签订《长沙明郡高级中学合作办学协议》，约定双方合作办学，甲方（黄运英）向乙方（德赢公司）转让沃尔德公司55%的股权，转让款9900万元。其中乙方须在2019年9月1日与12月30日前后三个工作日内分两次共计完成1800万元的出资，每次单次900万元。如乙方未在约定时间完成股权转让款支付义务，则必须补足，同时每逾期一日，按照未付款的千分之三向甲方支付违约金。2019年9月16日，黄运英及沃尔德公司向德赢公司发出函告，与德赢公司终止《长沙明郡高级中学合作办学协议》，并请求赔偿损失。2019年9月24日，德赢公司向黄运英发出函告，亦要求解除协议。2019年11月1日，黄运英复函德赢公司，同意解除协议，解除时间为2019年10月31日。另根据被告德赢公司提交的证据反映，（2018）湘0102执4196号、（2019）粤5103执472号、（2019）湘0124执339号均已终结。另查明截止至2019年9月24日，德赢公司代黄运英偿还债务金额为1984191.72元。上述事实，有原、被告及第三人的陈述，原告提交的协议、函告、复函，被告提交的银行回单、裁定书、执行信息、判决书、复函证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为：本案争议的焦点合同解除后被告德赢公司是否应当支付违约金。当事人协商一致，可以解除合同。通过2019年9月16日、2019年9月24日的函与2019年11月1日的复函可以确定，原、被告双方一致同意解除双方之间的《长沙明郡高级中学合作办学协议》，并无不妥。本案中原告主张解除合同的原因是因为被告违约，其中包括未按时支付股权转让款。被告抗辩是因为原告方经营状况恶化。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。合同的权利义务一旦终止，合同所确立的当事人之间的权利义务关系即告消灭，但当事人之间已经存在的债权债务关系还需要了结和清算，对有关事宜还需要处理，包括但不限于追究违约责任。因此，原告依据《长沙明郡高级中学合作办学协议》中的违约条款追究被告的未按约付款责任并无不当。被告主张不安抗辩，但是被告方没有确切证据其有应当中止履行合同的情况存在，因此被告抗辩的理由不成立，应当向原告支付违约金。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。原、被告双方于《长沙明郡高级中学合作办学协议》约定的按照未付款的千分之三每日标准计算违约金已过分高于造成的损失，本院从不过分高于损失的原则出发，参考股权转让合同的标准，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准予以支持。具体为以未付款7015808元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，根据原告所主张期间计算自2019年9月5日至2019年9月24日，得16955元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十八条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告广东德赢志业投资有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告黄运英逾期付款违约金16955元；如果被告未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告黄运英的其他诉讼请求。案件受理费7298元，减半收取3649元，由原告黄运英负担3494元，由被告广东德赢志业投资有限公司负担155元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡鸿二〇二〇年五月十四日书记员  蔡斌附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。