安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖15刑终35号 原公诉机关金寨县人民检察院。 上诉人（原审被告人）顾平，男，汉族，1970年12月12日出生，专科文化，金寨县水利局工作人员，2011年3月至2013年2月任金寨县水利局水政监察大队大队长，2013年2月至今任金寨县水利局水政监察大队大队长、河道管理局河道监察股股长（2018年6月至2019年6月抽调至金寨县工作），住金寨县梅山镇青山社区三排楼巷。2019年8月5日，金寨县监察委员会以涉嫌犯受贿罪对顾平立案调查，次日对其采取留置措施，同年9月10日经金寨县人民检察院决定，次日由金寨县公安局执行刑事拘留，同年9月18日经金寨县人民检察院决定，次日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人汪竹青，安徽新信律师事务所律师。 金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控原审被告人顾平犯受贿罪一案，于2019年12月16日作出（2019）皖1524刑初329号刑事判决。原审被告人顾平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院查明：被告人顾平在担任金寨县水利局水政监察大队大队长、河道管理局河道监察股股长及抽调在金寨县工作期间，利用职务上的便利，单独或伙同谈某（另案处理）收受、索取他人财物共计41.533239万元，为他人谋取利益，具体犯罪事实如下： 一、收受南溪镇麻河沙场李某1现金1.7万元；索取现金5000元。 1.2015年春节前的一天，李某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇上城小区附近，送给顾平现金3000元，顾平收下。 2.2016年5月的一天，顾平以给贫困户购买猪苗等为名，向李某1索要现金5000元，当日，在南溪镇大王庙附近李某1将5000元交给顾平，顾平收下。 3.2017年端午前的一天，李某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇老公安局附近，送给顾平现金6000元，顾平收下后按李某1的示意将其中的3000元转交谈某。 4.2018年中秋节前的一天，李某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在树公馆小区附近，送给顾平现金10000元，顾平收下后按李某1的示意将其中的5000元转交谈某。 5.2019年3、4月份的一天，李某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在南溪镇饭店门口，送给顾平现金6000元，顾平收下。 二、收受全军乡梁山村程某现金3000元。 2017年12月，程某因非法采矿被处罚，为尽快结案领回被扣车辆，程某找到顾平请求帮忙，后车辆被发还。2018年5月的一天，程某为表示感谢，在龙津溪地景区，送给顾平现金3000元，顾平收下。 三、收受燕子河镇塔尔河沙场吴某现金3000元。 1.2014年春节前的一天，吴某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇××牌楼巷附近送给顾平现金2000元，顾平收下。 2.2015年春节前的一天，吴某、龚某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇××牌楼巷附近送给顾平现金1000元，顾平收下。 四、收受青山镇汤店沙场汪某14000元。 1.2014年春节前的一天，汪某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇××牌楼巷附近送给顾平现金2000元，顾平收下。 2.2015年春节前的一天，汪某1为和顾平拉近关系，得到其关照，在驾车送顾平回家时在车内送给顾平现金2000元，顾平收下。 五、索取燕子河塔尔河沙场张某现金2000元。 2019年6、7月的一天，顾平向张某索要现金，后张某在梅山镇粤海酒店附近送给顾平现金2000元，顾平收下。 六、索取青山镇尧塘沙场江某24332.39元。 2019年春节以来，顾平通过手机微信向江某索要红包，江某多次通过微信发红包或转账送给顾平共计24332.39元，顾平收下。 七、收受梅山镇江店村汪某2现金3000元。 2017年11月，汪某2因盗采沙石被顾平带队处罚。2018年6月的一天，汪某2为表示感谢，在梅山镇××头附近，送给顾平现金3000元，顾平收下。 八、收受梅山镇史河沙场卢某现金4000元。 2019年春节前的一天，卢某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇别样红饭店，送给顾平现金4000元，顾平收下。 九、收受全军乡金江石料厂邓某购物卡2000元。 2019年春节前的一天，邓某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇老二中附近，送给顾平超市购物卡两张，面额共计2000元，顾平收下。 十、收受斑竹园镇桥口沙场闫某1000元。 2019年端午节左右的一天，闫某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇玉博园湘西部落饭店门口，送给顾平现金1000元，顾平收下。 十一、收受南溪镇麻河沙场林某现金7000元。 1.2014年春节前的一天，林某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇××牌楼巷附近，送给顾平现金2000元，顾平收下。 2.2017年6、7月的一天，林某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇××国际小区附近，送给顾平现金5000元，顾平收下。 十二、收受长岭乡永佛村石料厂龚某2购物卡2000元。 2019年5、6月的一天，龚某2为感谢之前顾平在其石料厂被查处后恢复生产上的帮助，通过黄某送给顾平一张面额2000元的购物卡，顾平收下。 十三、收受聂某现金1万元。 2017年7月，金寨县水利局计划拍卖史河沙场，安徽XX拍卖公司金寨分公司实际负责人聂某找到谈某和顾平，希望承揽拍卖业务，后该公司顺利入围中标。同年10月的一天，聂某为感谢谈某和顾平在承揽业务上的帮助，在梅山镇××区附近送给谈某30000元，谈某收下后按聂某的示意转交给顾平10000元，顾平收下。 十四、收受梅山镇龙湾村李某2现金2000元。 2018年5、6月的一天，李某2为和顾平拉近关系，得到其关照，通过胡某送给顾平现金2000元，顾平收下。 十五、收受永辉建材公司简某现金1.5万元。 2016年3月，通过顾平协调安排，简某负责了龙湾村河堤维修项目的沙石回填、混凝土使用等。2016年底、2017年初的一天，简某为表示感谢，在金寨县地税局附近，送给顾平现金25000元，顾平收下后按简某示意将其中的10000元转交谈某。 十六、收受南溪镇兴华建材徐某1000元。 2016年春节前的一天，徐某为和顾平拉近关系，得到其关照，在梅山镇映山红宾馆附近，送给顾平现金2000元，顾平收下后按照徐某示意将其中1000元转交谈某。 十七、收受金沙滩沙场郭某现金1万元。 1.2014年端午节前的一天，郭某为和顾平拉近关系，得到其关照，在顾平办公室，送给顾平现金5000元，顾平收下。 2.2015年春节前的一天，郭某为和顾平拉近关系，得到其关照，在顾平办公室，送给顾平现金5000元，顾平收下。 十八、伙同谈某收受金沙滩沙场储某现金30万元，其中顾平分得12万元。 1．2017年11月的一天，储某为和谈某、顾平拉近关系，得到其关照，来到谈某和顾平共同的办公室，送给二人现金10万元，谈某收下后告知顾平，二人商议后由谈某先保管，后谈某将该10万元用于个人开支。 2.2018年中秋节前后的一天，储某为和谈某、顾平拉近关系，得到其关照，来到谈某和顾平共同的办公室，送给二人现金8万元，谈某、顾平收下后，二人商议后由谈某先保管，后谈某将该8万元用于个人开支。 3.2019年春节前的一天，储某为和谈某、顾平拉近关系、得到其关照，在梅山镇××附近，送给顾平现金12万元，顾平收下后，二人商议后由顾平先保管，后顾平将该12万元用于个人开支。 2019年8月6日，金寨县监察委员会通过金寨县水利局将被告人顾平传唤到案。案发后，王某代为向金寨县纪律检查委员会退缴被告人受贿款连同其他违纪款共计241462.39元。 原判依据相关书证、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人顾平身为国家工作人员，利用职务上的便利，索取、收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成受贿罪，依法应予惩处。顾平具有坦白情节，自愿认罪、悔罪，积极退缴全部赃款，对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第九十三条，第六十七条第三款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第五十二条,第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款之规定，认定被告人顾平犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；追缴被告人顾平违法所得及其他违纪款人民币24.146239万元，张少华代为退缴违法所得2.5万元，予以没收，上缴国库（均已缴纳）。 顾平上诉称他与谈某不构成共同受贿，顾平不应对谈某收受的钱款承担责任。顾平收受聂某的钱款，并未利用职务上的便利，不应认定为受贿。顾平虽收受李某1、吴某、汪某1、邓某、林某、闫某、徐某、郭某、卢某、储某的钱款，但李某1等送钱人没有明确的请托事项，顾平也没有为送钱人谋取利益，不应认定为受贿。顾平收受汪某2、程某的钱款，没有为他们谋取利益，不应认定为受贿。顾平没有索要江某的钱款，江某没有明确的请托事项，顾平也没有为送钱人谋取利益，不应认定为受贿。顾平没有索取李某15000元。顾平具有自首情节，并在留置期间，检举了他人的犯罪事实，应具有立功情节。请求二审法院依法改判。顾平的辩护人提出与顾平上诉理由基本相同的辩护意见。 二审审理查明的事实和一审审理查明的事实一致，并有经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。 针对上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 关于顾平及其辩护人提出顾平与谈某不构成共同受贿的上诉理由及辩护意见，经查：证人储某、谈某证言，证实储某送给顾平、谈某共同的涉案钱款30万元，顾平亦对其与谈某共同收受30万元的事实供认不讳。故顾平及其辩护人上述上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 关于顾平及其辩护人提出顾平收受聂某的钱款，并未利用职务上的便利；李某1、吴某、汪某1、邓某、林某、闫某、徐某、郭某、卢某、储某等送钱人没有明确的请托事项；顾平也没有为汪某2、程军等送钱人谋取利益，均不应认定顾平构成受贿的上诉理由及辩护意见，经查：证人证言，证实顾平利用其职务上的便利，收受上述具有行政管理关系的被管理人员钱款，并为送款人在沙场经营等方面提供关照，顾平亦供认不讳，顾平的行为符合受贿罪的构成要件，故顾平及其辩护人上述上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 关于顾平及其辩护人提出顾平没有向江某索要钱款，不应认定为受贿的上诉理由及辩护意见，经查：证人江某证言，证实顾平通过手机微信等方式向江某索要红包，江某之后通过微信发红包及转账的方式送给顾平涉案钱款，顾平亦供认不讳。故顾平向江某索要钱款的事实清楚，证据确实、充分，顾平及其辩护人上述上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 关于顾平及其辩护人提出顾平没有索取李某15000元的上诉理由及辩护意见，经查：证人李某1证言，证实顾平以扶贫为由，向李某1索要5000元，顾平亦供认不讳。故顾平及其辩护人上述上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 关于顾平及其辩护人提出顾平具有自首情节，并在留置期间，检举了他人的犯罪事实，应具有立功情节的上诉理由及辩护意见，经查：金寨县监察委员会在掌握顾平本案的部分犯罪事实后，通过金寨县水利局通知顾平到案，顾平不具有投案的主动性，没有自动投案，不能认定为自首；顾平供述共同犯罪中同案犯的犯罪事实，属于如实供述共同犯罪事实，依法不能认定为立功。故顾平及其辩护人上述上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人顾平身为国家工作人员，利用职务上的便利，索取、收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成受贿罪，依法应予惩处。顾平如实供述犯罪事实，积极退缴赃款，依法从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 艳 审判员 王世春 审判员 王 欣 二〇二〇年五月十一日 法官助理张丹 书记员唐璐璐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；