四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1102民初2341号 原告：乐山市中小企业融资担保有限公司，住所地：乐山市市中区春华路南段118号，统一社会信用代码：91511100729819676。 法定代表人：许拉第，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：卢竹，四川金顶律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：吕黎，四川金顶律师事务所律师。 被告：四川省鑫开源矿业集团有限公司，住所地：四川省成都市大邑县晋原镇桃源新区蜀望路118号，统一社会信用代码：91510129794919368A。 法定代表人：何鑫，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：闵太全，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：申洁，男，汉族，1972年7月12日出生，该公司员工，现住四川省成都市温江区。 被告：何鑫，男，1972年9月2日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人（特别授权）：闵太全，四川恒和信律师事务所律师。 原告乐山市中小企业融资担保有限公司（以下简称：中小担保公司）与被告四川省鑫开源矿业集团有限公司（以下简称：鑫开源集团公司）、何鑫追偿权纠纷一案，本院于2020年3月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告中小担保公司的委托诉讼代理人卢竹、被告鑫开源集团公司的委托诉讼代理人闵太全、申洁、被告何鑫的委托诉讼代理人闵太全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中小担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫开源集团公司立即归还原告代偿本金320万、利息133282.41元（本息共计3333282.41元）及资金占用费（其中以133282.41元为基数，自2017年12月27日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂计算至2020年1月13日；另以320万元为基数自2019年11月26日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂计算至2020年1月13日）；2、判令被告何鑫就上述债务承担连带清偿责任；3、判令原告就上述债权有权对被告鑫开源集团公司提供的抵押物（位于成都市大邑县，房权证号：大房权证监证字第××号、02××38号、02××41号）的拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿；4、判令本案诉讼费由二被告承担。审理中，原告明确第一项诉讼请求为：1、判令被告鑫开源集团公司立即归还原告代偿本金320万、利息133282.41元（本息共计3333282.41元）及资金占用费（其中以133282.41元为基数，自2017年12月27日起至2019年8月20日止按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月21日至实际还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；另以320万元为基数自2019年11月26日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还清之日止。事实和理由：2014年6月5日，被告鑫开源集团公司与乐山市商业银行股份有限公司五通支行（以下简称商行五通支行）签订《固定资产借款合同》（合同编号：2014年乐商银五支借字第019号），鑫开源集团公司向商行五通支行贷款4000万元，借款期限36个月，从实际提款日（2014年6月30日）起算。2014年6月10日原告与商行五通支行签订《保证合同》（合同编号：乐担保司（2014）保字第100号）原告为被告鑫开源集团公司的上述4000万元借款提供连带责任保证担保。同日，原告与被告鑫开源集团公司签订了《保证委托合同》（合同编号：乐担保司（2014）委字第100号）约定了双方的权利义务。2014年6月11日，被告鑫开源集团公司与原告签订《抵押反担保合同》（合同编号：乐担保司（2014）抵字第086-1号），约定：被告鑫开源集团公司提供其位于成都市大邑县124、132号附4号、132号附7号商业用房（产权证号：犬房权证监证字第××号、02××38号、02××41号）向原告提供抵押作为原告为借款人提供保证担保的反担保。双方就上述抵押房产进行了抵押登记并办理了他项权证（大房他证他权字第××号）。2014年6月11日，被告何鑫向原告出具《反担保书》，被告何鑫自愿向原告提供连带责任保证担保，作为原告为借款人鑫开源集团公司提供保证担保的反担保。上述合同签订后，商行五通支行于2014年6月30日向被告鑫开源集团公司放款4000万元。借款到期后，因被告鑫开源集团公司未归还借款，导致原告分别于2017年12月27日、2019年11月26日承担保证责任代被告鑫开源集团公司向商行五通支行偿还借款利息133282.41元及本金320万元，共计代偿3333282.41元。《保证委托合同》、《抵押反担保合同》、《反担保书》均约定原告住所地法院为诉讼管辖法院。综上，原告为被告借款提供连带责任保证担保，在原告承担了担保责任后，有权向被告及提供反担保的担保人进行追偿，且有权就借款人提供的反担保抵押物的拍卖变卖价款优先受偿。为此，原告为维护自己的合法权益，诉至法院。 被告鑫开源集团公司、何鑫辩称：1、对原告代偿的金额无异议，但是针对原告的第一项诉请请求的利息我们认为2019年8月20日之前的利息应该按人民银行同期贷款利息计算。从2019年8月20日之后按LPR计算。被告已经支付的80万元保证金和120万的履约风险金应该予以抵扣，2014年6、7月被告四川省鑫开源矿业集团有限公司先后向原告及其指定代收人支付320万元，其中包括120万元担保费以及200万元的保证金，原被告双方之间系有偿委托法律关系，原告承担保证责任而使被告免去对债权人的责任、属于委托事务，原告承担担保责任进行代偿，属于原告应当承担的合同义务，本案中原告向被告请求支付代偿的本金、利息以及由此产生的资金占用费用，被告提前支付的200万元保证金，应该进行抵扣，抵扣之后剩余部分应该由被告进行偿还。2、关于何鑫的保证反担保责任，何鑫提供的是保证反担保，本质上仍然是一种保证责任，应该适用合同法和担保法关于保证期间的规定，最长保证期间不超过2年，原告所提供的格式《反担保书》约定了保证期限为10年自原告实际承担担保责任时计算，违反了法律规定，超过2年的部分无效。本案中原告2017年12月27日代偿了133282.41元。原告于代偿当日取得追偿权，依法应该计算保证期间，保证期间属于除斥期间，依法不适用中止中断延长的规定，2019年12月27日，2年的保证期间已过，针对133282.41元何鑫的保证期间已过，不应该向原告承担保证责任，针对原告所提出的抵押物优先受偿的诉求由法院依法裁判。 本院经审理认定事实如下：2014年6月5日，鑫开源集团公司（作为借款人）与商行五通支行（作为贷款人）签订的《固定资产借款合同》（合同编号2014年乐商银五支借字第019号）约定，鑫开源集团公司向商行五通支行借款4000万元，借款期限为36个月，自实际提款之日起算，利率为浮动利率。 2014年6月10日，商行五通支行与原告签订《保证合同》(合同编号：乐担保司(2014)保字第100号），原告为鑫开源集团公司与商行五通支行签订的《固定资产借款合同》（合同编号2014年乐商银五支借字第019号）项下的借款本金、借款期限内的利息及逾期90天内利息三项之和的实际损失额100%承担连带担保责任。 同日，原告与鑫开源集团公司签订《保证委托协议》(合同编号：乐担保司(2014)委字第100号），约定原告同意为被告鑫开源集团公司向商行五通支行以保证的方式提供担保。借款合同号为2014年乐商银五支借字第019号，金额为4000万元，借款期限为2014年6月11日至2017年6月11日。担保范围按《保证合同》第二条执行，担保贷款期限超过一年的，第一笔按本笔担保贷款金额的3%向保证人支付120万元担保费。第一年收取的担保费不予退还。从第二年开始，担保费按担保贷款本金余额的3%在贷款合同签订之日每周年到期前的5个工作日内交纳等约定，同时该协议第五条约定：担保风险保证金的退还：1、借款人完全履行协议约定，并按期归还借款后，保证人应全额返还借款人交存的担保风险保证金；2、借款人未完全履行协议约定，或未能按期归还借款，借款人应向保证人支付相应违约金，其违约金从担保风险保证金中扣除，待借款人全额归还贷款后，保证人返还借款人剩余的担保风险保证金。审理中，原告认可收到被告鑫开源公司交存的保证金800000元及履约风险金1200000元，且双方一致确认这两笔款项的性质为担保风险保证金。 2014年6月11日，鑫开源集团公司与原告签订《抵押反担合同》［乐担保司（2014）抵字第086-1］，被告鑫开源集团公司以其所有的位于成都市大邑县132号附7号2栋3层（大房权证监证字第××号，权2323221号）、位于成都市大邑县132号附4号2栋3层（大房权证监证字第××号，权2323216号）、位于成都市大邑县（大房权证监证字第××号，权2323219号）作为原告为鑫开源集团公司向商行五通支行借款的本金、利息、逾期90天的利息、违约金及实现债权的费用等的反担保抵押物，并于2014年6月16日办理了抵押登记，登记房屋他项权证分别为：大房他证他权字第0042094-1、0042094-2、0042094-××号，登记债权数额为4000万元。 同日，何鑫向原告出具《反担保书》，何鑫为原告为鑫开源集团公司向商行五通支行借款的本金、利息、逾期90天的利息、违约金及实现债权费用等承担连带保证责任提供反担保，担保方式为连带责任保证，保证期间为本担保书自开出之日起生效，保证期间为十年，自原告公司实际承担担保责任时起算。 2014年6月30日鑫开源集团公司实际提款4000万元。借款支取凭证上载明到期日为2017年6月30日，利率为月息9.99375‰。 截至借款到期之日，鑫开源集团公司未能按照合同约定向商行五通支行偿还全部借款及相应利息，商行五通支行将原告及二被告起诉至四川省乐山市中级人民法院，该院作出（2016）川11民初30号民事判决，判决被告鑫开源公司支付商行五通支行借款本金3000万元及相应利息……原告承担连带清偿责任等。据此，原告于2017年12月27日、2019年11月26日承担保证责任代被告鑫开源集团公司向商行五通支行偿还借款利息133282.41元及本金320万元，共计代偿3333282.41元。 另查明：鑫开源集团公司曾用名：四川省鑫开源矿业有限公司。 审理中，被告鑫开源集团公司陈述截止开庭审理之日其未清偿完毕（2016）川11民初30号民事判决载明的款项。 上述事实，有营业执照、身份证明、《固定资产借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》、《房屋他项权证》、《借款支取凭证》、《代偿证明》、（2016）川11民初30号民事判决书、以及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为,案涉《固定资产借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同，各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在鑫开源集团公司逾期归还借款本息的情况下，依照合同约定代鑫开源集团公司向商行五通支行清偿了利息133282.41元、本金320万元，共计代偿3333282.41元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 关于被告主张的其缴纳给原告的担保风险保证金共计2000000元应当抵扣原告代偿的本金部分，本院认为双方在《保证委托协议》中明确约定了担保风险保证金的退还方式，且双方有如鑫开源集团公司违约，该费用先抵扣违约金等约定，在本案中原告未主张违约金，故该费用不应该抵扣，同时亦不符合该退还该款项的条件，另被告鑫开源集团公司截至目前还未清偿完毕（2016）川11民初30号民事判决所涉债务，原告仍有可能继续承担保证责任，故本案所涉担保风险保证金亦不宜在本案中进行抵扣。故原告主张鑫开源集团公司向其支付代偿本金及利息共计3333282.41元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告主张的以133282.41元为基数，自2017年12月27日起至2019年8月20日止的资金占用损失按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月21日至利息实际还清之日止的资金占用损失按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；另以3200000元为基数从2019年11月26日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还清之日止计算资金占用损失符合法律规定，本院予以支持。 被告何鑫在《反担保书》中承诺为原告向鑫开源集团公司在商行五通支行的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”的规定，原告与何鑫的保证合同成立，合法有效。原告已代鑫开源集团公司代偿债务，因鑫开源集团公司未对原告清偿其债务，故原告要求何鑫承担连带保证责任的请求于法有据，本院应予支持。针对被告何鑫提出其对原告于2017年12月27日代偿的利息133282.41元的保证期间两年已经经过，对该笔费用不承担保证责任的主张，本院认为，双方约定了担保方式为连带责任保证，保证期间为十年，该约定不违背法律规定，被告何鑫对原告主张的其于2017年12月27日代偿的费用的保证期间并未经过，故被告何鑫针对保证期间的抗辩于法无据，本院不予支持。 被告鑫开源集团公司以其所有的位于成都市大邑县132号附7号2栋3层（大房权证监证字第××号，权2323221号）、位于成都市大邑县132号附4号2栋3层（大房权证监证字第××号，权2323216号）、位于成都市大邑县（大房权证监证字第××号，权2323219号），房屋他项权证分别为：大房他证他权字第0042094-1、0042094-2、0042094-××号作为原告为鑫开源集团公司向商行五通支行借款的本金、利息、逾期90天的利息、违约金及实现债权的费用等的反担保抵押物并办理了抵押登记，因此原告对以上抵押财产折价或拍卖、变卖的价款在抵押数额范围内享有优先受偿权。 据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十二条、第二十二条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告四川省鑫开源矿业集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付代偿款3333282.41元及资金占用费（以133282.41元为基数，从2017年12月27日起至2019年8月20日止按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月21日至实际还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算；另以3200000元为基数自2019年11月26日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际还清之日止）； 二、被告何鑫对本判决第一判项所确定的债务承担连带清偿责任。被告何鑫在承担清偿责任后有权向被告四川省鑫开源矿业集团有限公司追偿； 三、原告乐山市中小企业融资担保有限公司对被告四川省鑫开源矿业集团有限公司所有的以下房产：位于成都市大邑县132号附7号2栋3层（大房权证监证字第××号，权2323221号，房屋他项权证分别为：大房他证他权字第××号）、位于成都市大邑县132号附4号2栋3层（大房权证监证字第××号，权2323216号，房屋他项权证分别为：大房他证他权字第××号）、位于成都市大邑县（大房权证监证字第××号，权2323219号，房屋他项权证分别为：大房他证他权字第××号）的折价或者拍卖、变卖的价款在本判决第一判项所确定的债务范围内享有优先受偿的权利。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16733元（原告申请缓交、未交）,由被告四川省鑫开源矿业集团有限公司、何鑫负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  杨春霞 二〇二〇年五月六日 书记员  江明霞