河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终913号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司。负责人安建伟，该公司总经理。委托代理人胡克松，河南文开律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方秀红，女，1966年9月28日出生，汉族，住信阳市平桥区。委托代理人李杰、张家攀（实习），河南申鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田翠红，女，1984年4月4日出生，汉族，住湖北省应城市。委托代理人卢进军，系田翠红丈夫。上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司（以下简称平安财保信阳公司）因与被上诉人方秀红、田翠红机动车交通事故责任纠纷一案，平安财保信阳公司不服河南省信阳市浉河区人民法院（2019）豫1502民初6487号民事判决，提出上诉，本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月22日公开开庭进行了审理。上诉人平安财保信阳公司的委托代理人胡克松，被上诉人方秀红的委托代理人李杰，被上诉人田翠红的委托代理人卢进军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安财保信阳公司的上诉请求：请求撤销原判第一项，减少上诉人公司赔偿金额18762.87元；（其中：依法对被上诉人医疗费中“非医保用药”审核1552.78元，并改判上诉人保险公司不承担）。误工费13210.09元，不应当支持；后期治疗费过高，应当扣减4000元）；本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决部分事实不清，请二审法院依法纠正。被上诉人方秀红提交的一份“信阳市第四人民医院”出具的一份住院病历，其中21343.51元医疗费的用药清单中，已经区分“非医保用药为1552.78元”，请二审法院按照《交强险条例》及《交强险条款》第19条规定，并改判上诉人保险公司不承担。2、一审判决支持被上诉人方秀红误工费13210.09元，没有提供减少收入证明。其此项诉求依法不应当支持。3、一审判决支持被上诉人方秀红后期治疗费10000元明显过高。根据其提供第一次治疗费用记载，第一次的治疗费及手术费才6000元，二次取内固定的费用明显不会超过第一次的费用。二审法院参照第一次治疗费相应扣减4000元，以示公平，或改判待实际发生后另行主张。被上诉人方秀红答辩称，1、“非医保”用药费用保险公司拒绝赔付的理由不能成立，没有法律依据。同时“非医保”用药费用免赔条款应定为格式条款。本案中保险公司签订保险合同时并未就非医保用药费用免赔予以明示，也不能提供证据证实对该条款履行了明确的说明或告知义务，而是擅自将“非医保”用药费用免赔条款直接打在保单上，是保险公司的单方行为，故不属于附条件或附期限的条款，而属于典型的格式条款。根据《保险法》第17条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的该条款不产生效力；2、答辩人提供了家政服务合同以及家政业主户主信息、户口薄复印件，答辩人因此交通事故住院和全休期间不能正常上班，导致双方解除该合同，故一审法院按居民服务业和其他服务业平均工资标准计算误工费，符合豫高法372号文件；3、信阳市第四人民医院出院证，明确注明后期拆钢板等费用需要10000元，故一审法院将其一并判决，符合法律规定。田翠红对一审判决没有具体意见。原告方秀红向一审法院提出诉讼请求：二被告赔偿原告医疗费21798.01元、误工费14640元、护理费3464.9元、伙食补助费1600元、营养费960元、交通费640元、伤残赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、鉴定费770元、鉴定时交通费40元、后期治疗费10000元，以上共计122661.29元。经审理查明：田翠红驾驶的豫Ｓ×××××号车辆在平安财保信阳公司处投保有交强险、商业第三者责任险及不计免赔险，其商业第三者责任险保额为1000000元，事故发生在保险期限内。2019年4月18日08时30分，田翠红驾驶车牌号为豫Ｓ×××××的小型客车，由西向东行驶至信阳市浉河区琵琶街平西大转盘500米浙江家具城门前路段右转弯时，与非机动车道由西向东直行的原告驾驶的二轮电动车发生碰撞，致原告受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告被送往信阳市第四人民医院进行治疗，住院32天，花费医疗费用21798.01元。原告的伤情被诊断为：1、右肩锁关节脱位；2、右肩背部皮肤挫擦伤，出院证注意事项：1、继续中西医结合治疗；2、右上肢适当悬吊，定期半月来院复查；3、适当功能锻炼，加强营养；4、建议全休叁月；5、不适随诊；6、二期内固定物取出费用暂需10000元。2019年4月22日，信阳市公安交通警察支队浉河勤务大队出具第411502420190045335号道路交通事故认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告无责任。原告伤情经本院对外委托，河南圣德司法鉴定中心于2019年11月26日出具圣德司鉴中心（2019）临鉴字第102号司法鉴定意见书，认定原告构成一处十级伤残，支出鉴定费770元。事故发生后，第二被告垫付医疗费10000元，因赔偿事宜双方协商未果，故原告诉至本院。另查明，原告系非农业家庭户口。2018年9月1日，原告与仇智慧签订一份家政服务合同，原告在仇智慧家从事保姆工作，月工资为3600元。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。交警部门出具的责任认定书，予以采信。杜凤明的各项损害赔偿项目及数额分别计算确认如下：1、医疗费21798.01元；2、住院伙食补助费和营养费2240元（70元/天×32天）；3、护理费3464.94元（按照河南省2018年居民服务业和其他服务业为39522元/年÷365天×32天×1人）；4、原告主张按月工资3600元计算误工费，提交证据不充分，原审法院不予支持，其误工费应为13210.09元[按照河南省2018年居民服务业和其他服务业为39522元/年÷365天×（32天+90天）]；5、残疾赔偿金63748.38元；6、精神抚慰金5000元；7、鉴定费770元；8、交通费酌定支持640元；9、后期治疗费：根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与己经发生的医疗费一并予以赔偿。原告请求后期治疗费10000元，符合法律规定，一审法院予以确认。综上所述，原告的经济损失共计120871.42元。上述款项由在交强险、商业第三者责任险范围内向原告赔偿医疗费（含后期治疗费）、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计120101.42元，扣除其垫付款10000元，还应向原告赔偿110101.42元；鉴定770元由第一被告承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，原审判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决生效后七日内在交强险、商业第三者险范围内向原告方秀红赔偿医疗费等各项经济损失共计110101.42元。二、被告田翠红于本判决生效后七日内向原告方秀红赔偿鉴定费770元。三、驳回原告方秀红的其他诉讼请求。本案受理费2753元，减半收取1377元，由被告田翠红承担。二审中当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相同。本院认为，当事人对自己的主张有义务提供证据予以证明。本案争议的焦点：一是非医保用药费用是否应当扣减；二是误工费和后续治疗费是否支持问题。依据保险合同的约定，应当扣减非医保用药；但从上诉人提供的证据看，因不能确定受害人医疗费用中非医保用药的具体目录和费用情况，仅是上诉人自己确定并计算，也没有医保的相关部门确认。因此，上诉人主张扣减1552.78元非医保用药费用的上诉请求，本院不予支持。因被上诉人方秀红提供了家政服务合同，原审法院按照相应工资标准计算误工费是恰当的。根据医疗机构的证明，后期拆钢板等费用需要10000元，一审法院确认并将其一并判决，符合法律规定。综上，上诉人的上诉意见，本院不予采纳。原审处理并无不当，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费270元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二〇年五月二十日法官助理彭亚丽书记员杨晨