江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣07刑终310号 原公诉机关于都县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张惠斌，男，1979年2月5日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，个体工商户，家住于都县。曾因犯开设赌场罪于2018年11月6日被于都县人民法院判处有期徒刑十个月，2019年1月28日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月18日被于都县公安局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于于都县看守所。 原审被告人陈清（绰号刀哥、刀郎），男，1971年7月9日出生于江西省安远县，汉族，初中文化，务农，家住安远县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月14日被广东省汕头市公安局抓获，同月17日被于都县公安局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于于都县看守所。 于都县人民法院审理于都县人民检察院指控原审被告人陈清、张惠斌犯开设赌场罪一案，于2019年12月25日作出（2019）赣0731刑初347号刑事判决。原审被告人张惠斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2016年4月至2017年3月期间，被告人陈清邀集被告人张惠斌等人共同出资坐庄，先后在于都县古田村、窑塘村、盘古山镇、黄麟乡、瑞金市万田乡等地方开设大小摊的赌场。张惠斌自己负责在窑塘赌场提供场所，指使谢某在黄麟赌场提供场所，指使严某1发生在瑞金万田赌场提供场所。张惠斌安排人员接送赌客、放哨看场子，从中收取“版费”（好处费）。其中张惠斌安排“老猪”（身份不详）每天接送赌客进赌场和送餐，“老猪”每日在陈清的庄钱中领取600元钱的工资。陈清等庄家自带骰子等赌具进赌场，然后轮流坐庄摇骰子，赌场的工资、分红都是由陈清安排，陈清安排叶小珍在赌场内卖香烟零食。赌场先后在贡江镇××了17天，在盘古山镇开了5天，在黄麟乡××了2天，在瑞金市天。2016年10月份，何某（另案处理）在瑞金万田赌场因琐事被陈清等安远庄家推搡，在场的胡某、严某2纠集熊清、吴某、张富强、任某、袁世康、钟某（上述人员均另案处理）等人在黄麟山水大酒店持械逼迫陈清出钱2万给何某处理此事。赌场停开了一段时间。2017年3月份，陈清、张惠斌等人又在瑞金市万田乡开设赌场12天，共计开设赌场达71天，在当天赌场赌博活动结束后，陈清向张惠斌支付“版费”后，张惠斌再向相关人员支付工资。陈清在赌场内获利120000元钱。 另查明，张惠斌因开设赌场罪于2018年11月6日被于都县人民法院判处有期徒刑十个月，2019年1月28日刑满释放。 原审判决认定上述事实的证据有：证人何某、严某1发生、谢某、吴某、严某2、钟某、任某、胡某、汤某、刘某1、刘某2、易某、王某等人的证言，于都县和安远县公安局制作和调取的受案登记表等法律文书、抓获经过、辨认笔录、扣押决定书清单、移交证明、刑满释放证明书等，以及被告人陈清、张惠斌的供述和户籍信息等。 关于被告人张惠斌是否参与于都县境内开设赌场及其违法所得问题，经查：证人何某等证人证言和被告人陈清、张惠斌的供述均证实被告人张惠斌参与了在瑞金市万田乡和于都县境内开设赌场，被告人张惠斌关于其没有参与在于都县境内赌场的辩解意见，与查明的事实不符，不予采纳。 关于被告人张惠斌的违法所得数额，仅有被告人陈清供述其亲手给了张惠斌共计35万元，后又供述金额为60万元，该供述前后矛盾，也无其它证据佐证，不予采纳。根据有利于被告人的原则，只能采信被告人张惠斌在庭审时的供述，认定其违法所得为2200元。 原审判决认为，被告人陈清邀集被告人张惠斌等人以营利为目的，多次在野外开设和经营赌博场所，其行为均已构成开设赌场罪，是共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立。二被告人开设赌场点多面广、时间长、参赌人数较多、赌资和抽头渔利数额较大，属于情节严重，依法应处三年以上有期徒刑，并处罚金，因开设赌场的违法所得，依法应予追缴。被告人张惠斌关于其没有参与在于都县境内开设赌场的辩解意见，与查明的事实不符，不予采纳；被告人张惠斌开设赌场的事实已被公安机关掌握，其经传讯到案后，不符合自首构成要件，被告人张惠斌关于其是自首的辩解意见，没有事实根据，不符合法律规定，不予采纳。被告人张惠斌受邀参与犯罪，在不区分主从犯的共同犯罪中地位、作用相对较小，对其可以从轻处罚。二被告人均能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关结合二被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，对二被告人的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人陈清犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十五万元；二、被告人张惠斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；三、追缴被告人陈清违法所得120000元、张惠斌违法所得2200元，上缴国库。 上诉人张惠斌提出，其只是受陈清邀请在赌场里摆桌子和搞卫生，只参与了瑞金万田之前6、7天，应认定其从犯。原审判决量刑过重，请求从轻处罚。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。 关于上诉人张惠斌提出，其只是受陈清邀请在赌场里摆桌子和搞卫生，只参与了瑞金万田之前6、7天，应认定其从犯的上诉理由。经查，1.证人何某的证言证实，2016年秋天，安远的刀哥带着十几个安远人在瑞金开设赌场，张惠斌在看场子。这个赌场是刀哥开的，他一般在赌场里坐庄，张惠斌也有股份，他在赌场里面收“版费”。瑞金万田的赌场是刀哥开的。听说张慧斌一天能收到1万左右”版费”。赌场开了十几天，一般的时候有二、三十人在赌。张慧斌在赌场里有股份，安排了几个小弟在赌场外放哨。2.证人严某1发生的证言证实，张惠斌在场子里是看场子的，负责赌场的安全，维护赌场的秩序。3.证人严某2的证言证实，张惠斌在场子里收“版费”，一天“版费”一万元钱左右，赌客有五六十个人。放哨的人是张惠斌安排的，张惠斌在收“版费”。中午张慧斌会安排送快餐。赌客开车过来的话，庄家会发车费给他们。4.证人胡某证言证实，刀郎在瑞金万田搞赌场找了张惠斌，张惠斌在赌场收“版费”、看场子。七八十个人在赌场里。5.证人易某的证言证实，在万田乡交界的地方也是刀郎开的赌场，张惠斌在看场子。6.证人王某的证言证实，2017年左右，我和老刘等人一起到黄麟乡和万田乡交界的一赌场里，这个赌场是一伙安远人开的，只记得有一个外号叫“刀郎”的人，张惠斌在那里看场子。赌客有四五十个人。7.证人曾某的证言证实，2016年四五月份在黄麟和瑞金交界的万田，安远刀哥等人个人坐庄，张惠斌等人在那里看场子、放哨。8.证人任某的证言证实，2016年11月份的时候，安远佬在黄麟乡野外开了一个“大小摊”赌场，坐庄的是刀郎，看场子的是张慧斌，张慧斌会带着张磊、尹海洋和另外几个张慧斌手下的逼赖壳在那里维护赌场秩序。听说刀郎给张慧斌的“版费”一天一万多。每天有赌客30至70人。9.原审被告人陈清在侦查阶段的供述证实，在于都县周边开了赌场17天左右，每天给张慧斌2000元“版费”，到盘古山开了5天，每天给张慧斌6000元“版费”，在黄麟乡××了4天，没有给张慧斌工资，在瑞金万田开了35天左右，每天给张慧斌“版费”6000元。一般赌场里有三四十个人左右。赌场营利13万左右。上述证据相互印证，原审被告人陈清与上诉人张慧斌构成开设赌场共同犯罪，开设赌场时间长，赌客多，非法获利大。上诉人张慧斌在共同犯罪中负责看场子，维护赌场秩序，收取“版费”，不宜认定为从犯。因此，上诉人张惠斌的该点上诉理由与查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立。 本院认为，上诉人张惠斌、原审被告人陈清开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人张惠斌受邀参与犯罪，作用相对较小，对其可以酌情从轻处罚。原审被告人陈清在一审期间认罪认罚，依法可以从宽处理。原审判决综合考虑上诉人张惠斌的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，对其判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张慧斌请求再予从轻处罚的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张慧珍 审 判 员  徐 操 审 判 员  肖福林 二〇二〇年五月二十七日 法官助理蔡启霞 代理书记员  赖玉平