江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终953号 上诉人（原审原告）：江西正邦养殖有限公司，住所地：江西省南昌市高新技术开发区湖东四路以北、产业路以东，统一社会信用代码：913601007542124562。 法定代表人：李小煌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄建云，江西正春邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王亚楠，男，汉族，1987年8月29日出生，住河南省洛阳市洛龙区。 上诉人江西正邦养殖有限公司（以下简称正邦养殖公司）因与被上诉人王亚楠劳动争议纠纷一案，不服江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2019）赣0191民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭于2020年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人正邦养殖公司的委托诉讼代理人黄建云及被上诉人王亚楠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正邦养殖公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不须向被上诉人支付经济补偿金35891.37元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，程序错误。一、一审法院认定上诉人与被上诉人在2016年7月19日至2018年5月存在劳动关系是错误的。被上诉人2016年7月19日入职的“东北片区建设部”并不是上诉人公司。一审法院直接以上诉人公司存在“养殖工程建设”就直接认定上诉人在2016年7月19日入职的“东北片区建设部”就是上诉人公司，缺乏事实与法律依据。二、社会保险费的征缴属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院立案受理民事案件的范围，亦不是其审理对象，一审法院就征缴社会保险进行审理并做出判决是错误的，本案一审判决第一项内容错误，应予以撤销。三、被上诉人在庭审时并未提供证据证明其主动离职是因为上诉人未为其缴纳相应的社会保险，其现以“公司未缴社保为由离职”仅仅是被上诉人为谋取经济补偿金的借口，同时，上诉人未及时为被上诉人缴纳2018年6月至9月的社会保险是因被上诉人未提供办理社保的材料等个人原因造成，所以被上诉人要求上诉人支付因未缴纳社保的经济补偿金完全显失公平，且无事实与法律依据。 王亚楠答辩称，不同意上诉意见，我提供的证据能证明我在江西正邦公司工作。上诉人公司下发的红头文件中都有我个人名字，东北区域、华中区域的十几份会议纪要中，都有我本人亲笔签字。因公司不给我缴纳社保我才离职，有微信聊天记录为证，所以请法院根据法律规定判决上诉人给我缴纳社保。综上，请求驳回上诉，维持原判。 正邦养殖公司向一审法院起诉请求：1、请求法院对洪劳人仲裁字[2019]第254号仲裁裁决书中第一、二项错误裁决进行纠正，依法判决原告无需向被告支付经济补偿金35891.37元；2、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年7月19日，原告王亚楠入职东北片区建设部，从事扶余三场繁殖场驻场监理工程师工作，双方未签订书面劳动合同。2017年6月-2018年5月，王亚楠工资系由辽宁盘锦正邦养殖有限公司和义县正邦养殖有限公司代为发放，交易摘要为“代付建设”，交易附言为“代付建设分公司王亚楠工资”，2018年6月-2019年1月，王亚楠工资系由正邦养殖公司发放。王亚楠离职前十二个月平均工资为11963.79元。 另查明，正邦养殖公司自2018年10月起为王亚楠缴纳社会保险至2019年3月止。2019年3月28日，王亚楠以未缴纳社会保险为由与正邦养殖公司解除劳动合同。 还查明，离职后，王亚楠向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人未按照国家要求缴纳社会保险，要求补缴2016年7月19日至2018年9月30日期间27个月的社保医保等五险；2、解除劳动合同，要求被申请人支付3个月补偿金39600元；3、要求被申请人支付加班工资94天计115310.33元。经南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决2016年7月19日至2019年3月28日双方当事人存在事实劳动关系，正邦养殖公司为王亚楠缴纳2016年8月至2018年9月期间社会保险费、支付经济补偿金35891.37元。正邦养殖公司不服该仲裁裁决，诉至一审法院。 以上事实有正邦集团员工转正审批流程OA截图、银行转账凭证、基本养老保险参保缴费明细、仲裁裁决书及庭审记录予以佐证，予以确认。 一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，因被告王亚楠的入职时间双方存在争议，该举证责任依法应当由用人单位即原告正邦养殖公司承担。正邦养殖公司主张王亚楠系因集团战略调整才于2018年6月调至其公司，但其未能提供证据证明王亚楠与其签订了书面劳动合同且与其他公司存在劳动关系，应当承担举证不利的后果，故对原告该主张，不予采纳；王亚楠主张其入职时间为2016年7月19日，依据其提供的正邦集团员工转正审批流程OA截图可知2016年7月19日王亚楠系入职正邦集团旗下公司，另根据银行转账凭证可知，虽正邦养殖公司自2018年6月起才向王亚楠发放工资，但2017年6月-2018年5月王亚楠工资系由辽宁盘锦正邦养殖有限公司和义县正邦养殖有限公司代建设分公司发放，且庭审中正邦养殖公司亦承认其存在养殖工程建设，对被告该主张，予以采纳。故确认王亚楠于2016年7月19日入职正邦养殖公司。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，故缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务。王亚楠于2016年7月19日入职正邦养殖公司，而正邦养殖公司仅为王亚楠缴纳2018年10月至2019年3月的社会保险，违反了国家有关规定，故王亚楠要求正邦养殖公司补缴2016年8月至2018年9月期间的社会保险费，有事实和法律依据，予以支持。关于经济补偿金，根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并有权要求用人单位支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，因正邦养殖公司未为王亚楠缴纳2016年8月至2018年9月期间的社会保险费，王亚楠要求解除劳动合同，于法有据，予以支持。王亚楠于2016年7月19日入职正邦养殖公司，并于2019年3月28日离职，经计算，正邦养殖公司应支付王亚楠三个月经济补偿金35891.37元（11963.79元×三个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审判决：一、原告江西正邦养殖有限公司于判决生效之日起十日内为被告王亚楠缴纳2016年8月至2018年9月期间的社会保险费，具体办理以社会保险经办机构核定为准，当事人双方按法律规定比例缴纳。二、原告江西正邦养殖有限公司于判决生效之日起十日内支付被告王亚楠经济补偿金35891.37元。三、驳回原告江西正邦养殖有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告江西正邦养殖有限公司负担。 本院二审审理期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定事实一致。 本院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。综合各方的诉辩意见，针对本案二审争议的焦点问题，本院评析和阐述如下： 《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”劳动关系认定的首要依据是书面劳动合同，未订立书面劳动合同但实际用工的即建立事实劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”据此，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系双方主体之间不仅存在财产关系，还存在着从属关系，即人身上的从属性和经济上的从属性。本案中，王亚楠主张其入职时间为2016年7月19日，而依据其提供的正邦集团员工转正审批流程OA截图可知，2016年7月19日王亚楠系入职正邦集团旗下公司，另根据王亚楠提交的银行转账凭证、正邦养殖公司的相关文件、会议纪要等书证，及王亚楠所在的正邦养殖公司内部微信工作群截图以及王亚楠在公司的考勤记录等，可以证实其所主张的事实。正邦养殖公司虽主张王亚楠系因集团战略调整才于2018年6月调至其公司，正邦养殖公司自2018年6月起才向王亚楠发放工资，但并未提供证据王亚楠与其签订的书面劳动合同，而结合相关银行转账凭证可知，2017年6月-2018年5月王亚楠工资系由辽宁盘锦正邦养殖有限公司和义县正邦养殖有限公司代为发放，并分别有“代付建设分公司王亚楠工资”、“代付辽宁建设分公司王亚楠工资”、“代付建设部王亚楠工资”等备注，现正邦养殖公司不认可上述工资系代其发放，但不可否认正邦养殖公司存在建设工程部之事实，在正邦养殖公司下发的文件当中亦明确看出正邦养殖公司旗下有“各建设分公司、项目部”，而王亚楠作为辽宁建设分公司的人员，其名字亦在其中。王亚楠自2016年7月19日入职后，接受正邦养殖公司的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，其提供的劳动是正邦养殖公司业务的组成部分。正邦养殖公司上诉称其与王亚楠系2018年6月建立劳动关系的主张，缺乏证据支持，无事实和法律依据，本院不予采纳。一审法院确认王亚楠于2016年7月19日入职正邦养殖公司，并无不当。 关于经济补偿金的问题。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，故缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务。根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并有权要求用人单位支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王亚楠于2016年7月19日入职正邦养殖公司，正邦养殖公司仅为王亚楠缴纳了2018年10月至2019年3月的社会保险。因正邦养殖公司未为王亚楠缴纳2016年8月至2018年9月期间的社会保险费，王亚楠要求解除劳动合同并支付其经济补偿金的诉请，于法有据，应予支持。一审法院经具体核算，认定正邦养殖公司应向王亚楠支付经济补偿金35891.37元正确，本院予以维持。 关于王亚楠社会保险费的补缴及具体数额的核算问题。本院认为，社会保险费的补缴属于行政管理的范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，本院对此不予审理。王亚楠可向社会保险行政部门另行主张。 综上所述，上诉人正邦养殖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但部分适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2019）赣0191民初1757号民事判决第二项； 二、撤销江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2019）赣0191民初1757号民事判决第一项、第三项； 三、驳回江西正邦养殖有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，均由江西正邦养殖有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 燕 审 判 员  吴红龙 审 判 员  周朝阳 二〇二〇年五月十一日 法官助理  周 燕 书 记 员  杨乾崇