辽宁省盘锦市大洼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1104民初578号 原告：于涛，男，1974年12月4日出生，汉族，无职业，住大连市金州区。 委托诉讼代理人：洪刚，辽宁竞业律师事务所律师。 被告：盘锦天旭建筑安装工程有限公司，住所地盘锦市盘山县。 法定代表人：陈洪刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：梅芝元，该公司法律顾问。 被告：夏元新，男，1967年9月17日出生，汉族，无职业，住大连市普兰店区。 被告：盘锦鑫荣达房地产开发有限公司，住所地盘锦辽东湾新区。 法定代表人：张恩波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙维远，辽宁元盛律师事务所律师。 原告于涛与被告盘锦天旭建筑安装工程有限公司、夏元新、盘锦鑫荣达房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于涛的委托代理人洪刚，被告夏元新，被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司的委托代理人孙维远到庭参加诉讼，被告盘锦天旭建筑安装工程有限公司经本庭合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 于涛向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告夏元新给付拖欠原告于涛工程款2,433,604.80元及利息（以欠付工程款为基数，从2018年2月2日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息），盘锦天旭建筑安装工程有限公司对上述款项负连带清偿责任；2.请求判令被告夏元新给付因工程延误而导致原告于涛多付工人工资682,481.00元损失，多付塔吊租赁费84,600.00元损失以及逾期还款利息（以欠付以上款项为基数，自2018年2月2日起至款项付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息），被告盘锦天旭建筑安装工程有限公司对上诉款项负连带清偿责任；3.请求判令被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任；4.请求判令被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司在给原告造成的人员工资、多付塔吊租赁费损失范围内承担连带清偿责任；5.三被告有优先其他债权给付责任；6.判令三被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司(以下简称“鑫荣达公司”)是盘锦荣兴古驿商贸园的开发商。2014年6月26日被告鑫荣达公司与被告盘锦天旭建筑安装工程有限公司(以下简称“天旭公司”)签订盘锦荣兴古驿商贸园项目施工合同，鑫荣达公司将其开发的商贸园全部工程承包给天旭公司施工(包括劳务及建筑材料供应)，天旭公司的项目负责人为夏元新。事实上，夏元新为该项目实际承包人，其先是以海南中航鑫建筑工程公司名义与鑫荣达公司签订承包合同，后又以天旭公司名义承包工程。其后，夏元新将本项目分包给原告于涛施工，即本案原告于涛为商贸园项目实际施工人。现工程已全部完工，三被告拖欠原告于涛工程款总计2,433,604.80元。因工程延误而导致原告于涛多付工人工资682,481.00元损失，多付塔吊租赁费84,600.00元损失等，以上合计3,200,685.80元。原告为维护合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 盘锦天旭建筑安装工程有限公司书面答辩称,1、夏元新不是答辩人的员工，更不是项目经理。夏元新将涉案工程项目发包给原告，答辩人不知情。2、夏元新与海南中航鑫承包工程，与答辩人无关。3、本案原告称系承包项目的实际施工人，工程的盈亏，应由原告自行承担。4、盘锦鑫荣达房地产开发有限公司未向答辩人支付任何工程款。5、夏元新也未向答辩人支付管理费。综上所述，原告诉求答辩人承担连带给付义务，既无事实更无法律依据，因此不应得到法律的支持。本案原告直接与发包方结算，因此与答辩人无关。请求法院驳回原告对答辩人的诉请。 夏元新辩称，根据双方签订的“工程施工承包合同”中约定，于涛大清包价格为480元/平方米，施工工程建筑面积24137.1平方米，工期2014年5月20日开工，2015年7月30日竣工，工程总造价为11,585,808.00元。于涛已支取人工费现金8,842,000.00元，其中:2014年9月30日240,000.00元,2015年1月9日2,902,000.00元,2015年9月3日900,000.00元,2016年1月13日3,790,000.00元,2016年3月-2017年从盘锦鑫荣达房地产开发有限公司共提取人工费1,010,000.00元。根据“工程施工承包合同”中约定，工程质量保修金为工程总造价3％.扣保修金为11,585,808.00×3％=347,574.00元,以上合计金额8,842,000.00+347,574.00=9,189,574.00元。于涛用我旧木料、机具等折价161,900.00元，由我担保的于涛赊购模板、木方等1,000,000.00元，赊方计算利息300,000.00元，合计1,300，000.00元，尚余934,334.00元工程款。根据双方于2015年9月7日签订的补充协议中第1条规定，竣工日期延期至2015年10月31日，但于涛承包的工程并没有按此日期竣工，故本补充协议第6条……“若因乙方不能积极组织施工造成工程停滞或不能按期完成，甲方将恢复原合同约定进行决算，并进行相应处罚”有效!现盘锦鑫荣达房地产开发有限公司与盘锦天旭建筑安装工程有限公司没有进行工程决算，所以，我欠于涛的余额暂不能兑现，工程决算拨款完成后半月内结清欠款。我认为原告的诉讼请求不能成立，我不欠于涛工程款，按合同约定我付于涛工程总造价的80%，我已经付了82%。我和于涛达成补充协议，我已经一次性补偿于涛误工损失20万元，于涛不应当另行主张，我们双方约定工期再延长3个月，于涛本人已经签字。我还欠18%的工程款，按照合同约定工程验收完毕后，用房屋抵顶工程款。 盘锦鑫荣达房地产开发有限公司辩称，一、答辩人与原告没有合同关系，依据合同相对性原则，应依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。2014年6月26日，答辩人与盘锦天旭建筑安装工程有限公司签订一份盘锦荣兴古驿商贸园建筑施工合同，委托代理人为夏元新，系该工程项目经理。1、工程项目：中心主楼x栋x层，中心街四合院xx栋x层（局部x层），二条外街xx栋x层（其中x栋局部x层），附属设备用房等。2、工程承包范围：（1)施工图楼体内全部工程内容（各单位工程的土建、给、排水、采暖、消防、强弱电、智能化等全部工程）。（2）工程内所有材料必须符合国家规定的质量标准，对主要建筑材料、设备由发包方指定品牌（2种或2种以上），所有材料由承包方采购，详见附表。3、合同价款约一亿一千万元，以设计施工图内容每平方米1700元定价承包（结算以实际面积为准）。4、工程款支付:(1)施工人员进驻场地，发包方付300万元承兑汇票给承包方作为工程款材料费，承包方主体验核完成，发包方给承包方人工费1700万元现金(承兑汇票)。(2)承包方施工至工程交工前，发包方按楼房销售款额80％每月结算工程款。(3)如销售不理想，除上述应付工程款外，余款可以用在建房(全部二层)抵顶工程款房价以售楼处开盘价最高6000元每平方米为准。合同签订后，答辩人按合同约定履行给付工程款的义务。被告夏元新由于资金不足不能按期完工，在其部分施工22栋，建筑面积47800平米，工程中在没有完工的情况下于2016年3月涉诈骗罪被公安机关抓捕后被判刑。夏元新被抓捕后工地工人停工，到盘锦市政府讨要工钱，当时夏元新弟弟，大家称呼其夏老二，参加答辩人召开的关于夏元新被抓，下一步如何施工的措施，当时商订共同管理方案，但夏元新弟弟因工地工人讨要工钱工地停工，如其内部管理原因，离开工地不知去向。为了工程不能延误答辩人接手工地，购买建筑材料，给工地工人补发工资将施工项目完成。根据夏元新所完成的工程量和答辩人给付夏元新的工程款，经核对，答辩人不欠夏元新的工程款。二、原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，诉讼法院要求答辩人在欠付工程款的范围内承担连带法律责任。本案中，答辩人与原告没有合同关系，事实上不欠夏元新的工程款。该项司法解释是附条件的法律行为，前提条件是只有在发包方欠付施工方工程款的条件下被告才有义务履行，因此，原告要求答辩人承担连带法律责任没有法律依据，请法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。三、原告作为实际施工人，向答辩人提起诉讼，在本案的施工中，原告施工的x号院和x号院，按工程图纸设计，x号院楼按工程设计楼高低200毫米，x号院楼高低250毫米，依据施工合同第15条第2款规定，承包人应自费修补缺陷，使其达到双方约定的标准，修补后还达不到合格标准的不能交工的，拆除后重建，费用由承包人承担，并向发包人支付该单位工程合同总价款的1％违约金，并赔偿发包人因此造成的实际损失。目前这二院如果按设计要求进行维修，人工费、材料费，经估算需500万元。答辩人要求，原告按工程设计要求进行维修;进行评估赔偿损失。以上是答辩人的答辩，请法院依法判决。 本院经审理认定事实如下:盘锦鑫荣达房地产开发有限公司是盘锦荣兴古驿商贸园项目的开发商。2014年6月26日，盘锦鑫荣达房地产开发有限公司与盘锦天旭建筑安装工程有限公司签订《盘锦荣兴古驿商贸园项目施工合同》，盘锦鑫荣达房地产开发有限公司（发包方）将盘锦荣兴古驿商贸园项目工程发包给盘锦天旭建筑安装工程有限公司（承包方），工程建筑形式：中心主楼x栋x层、中心街四合院xx栋x层（局部x层）、二条外街xx栋x层（其中x栋局部x层），附属设备用房等。工程承包范围：1、施工图楼体内全部工程内容（各单位工程的土建、给、排水、采暖、消防、强弱电、智能化等全部工程）；2、工程内所有材料必须符合国家规定的质量标准，对主要建筑材料、设备由发包方指定品牌（2种或2种以上），所有材料由承包方采购，详见附表。承包方式：发包方分期拨付部分工程款，工程款分直接拨付、商品楼销售款及二层商品楼顶账三部分完成。合同工期：开竣工日期（暂定）2014年5月10日至2014年11月30日，如局部动迁未完成，时间顺延。合同价款的确定方式：合同价款约一亿一千万元，以设计施工图内容每平方米1700元定价承包（结算以实际面积为准）。工程款支付:1、施工人员进驻场地10个工作日，发包方付300万承兑汇票给承包方作为工程款材料费，承包方施工主体验核完成，发包方付给承包方人工费1700万元现金(承兑汇票)。2、承包方施工至工程交工前，发包方按楼房销售款额80％每月结算工程款，销售拨款额不超过上月形象进度工程总造价70%，销售拨付总额不超过2000万，确保承包方所有人工费的支付。3、如销售不理想，除上述应付工程款外，余款可以用在建房(全部二层的)抵顶工程款，抵顶工程款房价以售楼处开盘价最高6000元/平为准。4、如发包方手续不全造成工程无法按时交工，此工程结算97%工程款，余款3%作为质量维修金。夏元新作为盘锦天旭建筑安装工程有限公司的委托代理人在合同上签字。2015年8月3日，盘锦鑫荣达房地产开发有限公司与盘锦天旭建筑安装工程有限公司签订《盘锦荣兴古驿商贸园项目补充协议》，夏元新作为盘锦天旭建筑安装工程有限公司的委托代理人在合同上签字。盘锦鑫荣达房地产开发有限公司出具情况说明，证明盘锦荣兴古驿商贸园项目的实际承包人是夏元新。 2014年5月20日，夏元新（甲方）与于涛（乙方）签订《工程施工承包合同》，将盘锦荣兴古驿商贸园的部分工程分包给于涛，承包范围：设计文件所规定的全部土建分项工程不含建筑主材的施工，含所需暂舍、机械设备及设备基础、工具、室内外防护、围挡、模板及所有耗材等，即“大清包”。建筑面积24137.1平方米，具体栋号x#、x#、xx#、xx#、xx#、xx#、xx#、x#院、x#院、中心主楼、二期约8794平米，栋号x#、x#院、x#院（不含木结构）。合同工期：开工日期2014年5月20日，竣工日期2015年7月30日。合同价款：按图示建筑面积480元/平方米。工程款的支付：1、工程款支付节点与方法，按甲方与业主所签订合同执行，主体封顶拨付已完成工程量大清包人工费60%，砌筑抹灰完成付已完工程量大清包人工费60%，竣工验收合格后付至大清包总造价80%。2、乙方的每次工程进度款中应扣除对乙方的各项罚款和其他合同约定的应扣款项。3、工程决算时，大清包总造价20%工程款全部以在建房抵顶。4、乙方不交纳任何税收，保修费为工程造价3%，保修期满一次性返还。2015年9月7日，夏元新（甲方）与于涛（乙方）签订《补充协议》，协议约定：1、竣工日期延期至2015年10月31日。2、工程大清包价格在原合同规定的价格基础上上调36元（不含二次装饰）；中心主楼交工后甲方一次性补贴20万元，此款不含在平米造价内。3、原施工合同中约定的工程竣工后甲方扣留乙方3%的保修费一款取消，竣工决算时一次性付清。4、甲方外委项目如铺瓦、防水、保温人工费价格由甲乙双方共同认定，墙、地砖镶贴人工费由甲方负担。5、根据甲乙双方签订的“工程施工承包合同”第八条第二款关于施工现场安全业内的相关要求，务必在工程竣工时将安全业内资料交给甲方，以便作为工程技术档案归档，否则，处以相应罚款。6、因甲方原因影响施工进度，由甲方承担乙方误工费，工期相应延顺；若因乙方不能积极组织施工造成工程停滞或不能按期完成，甲方将恢复原合同约定进行决算，并进行相应处罚。 另认定，由于夏元新提供的钢筋不合格、水泥供应逾期等因素，造成于涛施工工程逾期完工。于涛施工的工程总面积为24022.49平方米，工程款为12,395,604.84元（516元/平方米×24022.49平方米），夏元新已支付于涛工程款9,112,000.00元，尚欠于涛工程款3,283,604.84元。 盘锦鑫荣达房地产开发有限公司自2014年7月24日起至2018年5月31日止，已支付夏元新工程款54,546,452.34元。 再认定，于涛施工的工程至今未验收、未使用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，本院认定如下：原告提供的（2018）辽1104民初422号民事判决书、（2018）辽1104民初422-1号民事裁定书、夏元新调查笔录、情况说明、《盘锦荣兴古驿商贸园项目施工合同》、《盘锦荣兴古驿商贸园项目补充协议》、（2018）辽11民终893号民事判决书、《工程施工承包合同》、《补充协议》，被告夏元新、盘锦鑫荣达房地产开发有限公司对真实性无异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的大洼县刚义工程队一队于涛队伍荣兴古驿商贸园施工工程量核算单、误工签证单，被告夏元新有异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的（2016）辽1121民初2376号民事判决书、（2018）辽1104民初419号民事裁定书，被告夏元新、盘锦鑫荣达房地产开发有限公司对真实性无异议，经本院审查，不具有关联性，本院不予确认。原告提供的盘锦市人社服务中心劳动监察2014、2015于涛工程队工人工资明细单，被告夏元新有异议，经本院审查，不具有关联性，本院不予确认。证人王某的证言，被告夏元新有异议，经本院审查，不具有真实性，本院不予确认。被告夏元新提供的《工程施工承包合同》、《补充协议》，原告、被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司对真实性无异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。被告夏元新提供的付款证明，被告夏元新无异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。被告夏元新提供的折旧木料及设备清单，原告有异议，经本院审查，不具有真实性、合法性，本院不予确认。被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司提供的《盘锦荣兴古驿商贸园项目施工合同》、《盘锦荣兴古驿商贸园项目补充协议》、《付款凭证》，原告、被告夏元新有异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司提供的工程结算书，原告、被告夏元新有异议，经本院审查，不具有合法性，本院不予确认。 本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提出的证据进行质证的权利。本案被告盘锦天旭建筑安装工程有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据原告提供的证据以及原告和被告夏元新、盘锦鑫荣达房地产开发有限公司当庭陈述对本案相关事实予以认定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，被告夏元新与原告于涛签订的《工程施工承包合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。《工程施工承包合同》中约定“主体封顶拨付已完成工程量大清包人工费60%，砌筑抹灰完成付已完工程量大清包人工费60%，竣工验收合格后付至大清包总造价80%。；工程决算时，大清包总造价20%工程款全部以在建房抵顶”。原告于涛施工的工程至今未验收使用，被告夏元新已经支付原告于涛工程款9,112,000.00元，被告夏元新拖欠原告于涛的工程款可待工程验收合格后双方按合同约定执行，原告于涛现要求被告夏元新支付拖欠的工程款无事实及法律依据，本院不予支持。故原告于涛要求被告盘锦天旭建筑安装工程有限公司承担连带清偿责任，要求被告盘锦鑫荣达房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任无法律依据，本院亦不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、二百六十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 驳回原告于涛的诉讼请求。 案件受理费28,042.00元（原告已预交），由原告于涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。 审 判 长  毛永铁 审 判 员  宋 扬 人民陪审员  闫海明 二〇二〇年五月二十八日 书 记 员  闫艺文 附：法律条款 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百六十九条建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。