广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终1003号 上诉人(原审原告)：曾月明，女，1953年6月23日出生,汉族，户籍住址玉林市福绵区，现住玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：李勇燕，广西桂金剑律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：陈旺艺，女，1988年4月18日出生，汉族，住玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：田良丰，广西玉洲律师事务所律师。 上诉人曾月明因与上诉人陈旺艺健康权纠纷一案，均不服玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902民初4308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 曾月明上诉请求：撤销一审法院按农村标准计算曾月明残疾赔偿金的判决，改判支持按城镇标准计算曾月明残疾赔偿金45410元(32436元/年×l4年×10%)。本案一、二审诉讼费用由陈旺艺承担。事实和理由：一、曾月明从2012年开始一直随儿子唐嗣东居住玉林市玉州区天禾春城2幢1单元2202房，在事故发生时己在城镇居住满一年以上，应按城镇标准赔偿曾月明残疾赔偿金。唐嗣东2010年购买天禾春城2幢1单元2202房后，2012年曾月明随其儿子居住，在事故发生前己在城镇居住满一年以上，应按城镇标准计算残疾赔偿金。二、曾月明在一审时已提交唐嗣东《天禾春城2幢1单元2202房房产证》、《州佩社区证明》《天禾春城2幢1单元2202房购房款普通发票》《天禾春城2幢1单元2202房完税证》证据，证明曾月明一直跟儿子唐嗣东在城镇居住。唐嗣东、邻居王海证实从2012年开始曾月明随唐嗣东居住在天禾春城小区。 陈旺艺辩称，一、曾月明主张按城镇标准赔偿残疾赔偿金，没有事实和法律依据。虽然事发在城区范围内，但是并不是证明她就生活在城镇，发生事故住院第一次住院是由她在农村的二儿子进行照顾的，并不是由在城区的大儿子照顾。二、对曾月明提交的证据的真实性有异议，因为福绵到玉州区到天禾春城并不是很远，他很可能在大儿子家居住几天，并不代表她长期居住在城区。二、针对曾月明所提出的各项损失，护理费、残疾赔偿金，我们对鉴定出来的十级伤残也有异议，这是没有事实和依据的。 陈旺艺上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回曾月明对陈旺艺的诉讼请求。本案一二审诉讼费由曾月明负担。事实和理由:本案在事实认定错误，法律适用错误。一、曾月明摔伤当天住院，在2018年入院诊断记录与2019年诊断记录是有出入。在2019年3月7日的入院记录写明“1、左桡骨远端、尺骨下段骨折术；2、左尺骨茎骨陈旧性骨折；3、高血压。”显然知道曾月明左手是曾经有过骨折的，因为据说曾月明第一次住院找的是医院熟人帮忙出具的疾病证明，并没有如实的客观反映曾月明的左手受伤情况，而且左手受伤，医院还出具需要护理人员2名，显然是不符合常理的也是很缺乏事实的虚假信息。前面两次住院曾月明已经是用虚假的证明向陈旺艺主张了超出实际损失的赔偿。2019年3月7日曾月明取内固定住院医院诊断“2、左尺骨茎图陈旧性骨折”，说明曾月明实际上在事故发生前就曾经有过左手部受伤事实。二、玉林市国泰司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》（下称意见书)鉴定为十级伤残，缺乏公平性、客观性，科学性，应予以重新鉴定。曾月明拆除内固定后，于2019年6月29日单独到玉林市国泰司法鉴定所对左手申请伤残等级鉴定。但是在2018年开庭时，陈旺艺看到曾月明左手活动自如，并未有任何受妨。且陈旺艺与曾月明发生交通故事，导致的是曾月明左手受伤的部位是左桡骨远端、尺骨下段骨折，但是曾月明在事故发生前其左手曾经受过伤，曾月明的左手左尺骨茎骨陈旧性骨折，因此其手部功能是否恢复，原受损是否影响到伤残评定等这些因此并没有如实的反应，因此陈旺艺对于玉林市国泰司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》不予认可。一审时，陈旺艺也提出过要求重新鉴定，但是一审法院不采纳。陈旺艺对一审法院判决支持曾月明主张的十级伤残赔偿17272.22元有异议，在此再次提出重新鉴定。三、一审法院计算的各项赔偿不当，陈旺艺对于医疗费、护理费、残疾赔偿、鉴定费、精神损害抚慰金均有异议，不应支持。1、医疗费计算有误。曾月明进行取内固定手术，应该以取内固定术实际产生的费用为准，而在用药清单里面其他各种全身检查产生的费用不是陈旺艺承担的范围。另外，曾月明常年有高血压，其治疗高血压的用药不应由上诉人承担。2、对于曾月明主张的护理费有异议，陈旺艺不承担1979.42元护理费。曾月明是左手左桡骨远端、尺骨下段骨折，其日常护理我们都知道大部分功能都是由右手去完成的，曾月明的这种情况并不需要护理人员，也能行动自如又能用右手完成日程生活中的大部分操作。另外，一审法院认定护理费没有事实依据，曾月明的儿子唐嗣东是信用社的职工，其护理19天是需要向单位请假，单位考勤记录和工资流水记录，也会体现其儿子请假护理的日期，那么唐嗣东作为公职人员请假19天是应该出具书面假条。3、对曾月明的鉴定意见有异议，不客观、真实。一审法院认定的伤残赔偿金、精神损害抚慰金缺乏事实和法律依据，应驳回被上诉人的主张。 曾月明辩称，一、2018年和2019年入院记录肯定是有所不同的，自己2018年入院的，是陈旺艺的电动车导致入院治疗，存在陈旧性骨折，2019年3月7日入院记录也说明了陈旧性骨折是因为2018年被陈旺艺的车撞到导致的，医院记录的内容客观真实，并具有专业性，陈旺艺说是曾月明找熟人帮忙没有依据。曾月明是在符合鉴定的情况下进行鉴定的，相关人员具有鉴定资格，鉴定具有合法性，陈旺艺提出左手活动自如属于睁眼说瞎话，当时曾月明没有出庭。答辩人各项费用是合法有依据的，医疗费有发票证明，相关的护理费也有相关的法律规定，答辩人作为一名老人，生活不能自理，需要护理人员。陈旺艺说住院期间自己由二儿子护理，不是由大儿子护理，属于歪曲事实。请求驳回陈旺艺的上诉请求。 曾月明向一审法院起诉请求：一、判令被告陈旺艺赔偿原告曾月明经济损失65264.16元（医药费15174.36元、护理费1979.40元、住院伙食补助费1500元、残疾赔偿金45410.40元、鉴定费700元、交通费500元，合计费用65264.16元;二、被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元；三、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年1月21日8时36分，被告陈旺艺驾驶玉林79445号电动自行车由市妇幼方向沿清宁路往城中市场方向行驶，至玉林市玉州区清宁路美林街路口，驾车超越同向行驶在其右前方由原告曾月明驾驶的自行车时，其车加装的挡风棚右后侧与原告曾月明所驾驶车辆的左把手发生碰刮，造成两车不同程度损坏、原告曾月明受伤的交通事故。事故经玉林市公安局交通警察支队直属一大队处理作出玉公交认字[2018]第1800704号《道路交通事故认定书》，认定被告陈旺艺承担事故全部责任，原告曾月明不承担事故责任。事故发生后，原告被送往玉林市医结合骨科医院住院治疗19天，时间从2018年1月21日起至2018年2月9日止，疾病证明书建议注意事项：3、载明“建议全休3个月，住院期间陪护人员贰名，住院及出院均需要加强饮食营养;”第二次在玉林市医结合骨科医院住院治疗74天，时间从2018年4月16日起至2018年6月29日止，疾病证明书建议注意事项：2、载明“住院期间留陪护人员壹名”。原告伤经医院诊断为1.左桡骨远端开放性粉碎性骨折2.左尺骨下段及茎突骨折3.左下尺桡关节半脱位4.高血压病I级5.左膝关节内侧半月板后角碎裂6.左膝关节外侧盘状半月板改变7.左膝关节前侧软组织挫伤、血肿形成8.左膝关节前交韧带损伤（Ⅰ-II级）。共用去医疗费48556.97元，其中被告支付医疗费3609.42元。原告系广西玉林市玉州区福绵镇宝岭村大村二片14社居民，发生交通事故时已经64.63岁。就原告这部分损失于2018年11月5日经本院以（2018）桂0902民初2641号民事判决书作出判决，被告已经按该生效判决全部履行完毕。原告于2019年3月6日到玉林市骨科医院进行取内固定手术治疗，住院15天，用去医疗费15174.36元。2019年7月17日原告伤经鉴定机构鉴定为构成十级伤残一处，原告定残时66.11岁，用去鉴定费700元。经原告向被告催收经济损失未果而向法院起诉，要求处理。 根据2019年6月25日起实施的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算，原告因交通事故造成的本次起诉经济损失为：医疗费15174.36元、住院伙食补助费1500元（100×15）、护理费1979.42元（48166÷365×15）、残疾赔偿金17272.22元（12435×13.89×10%）、精神损害抚慰金3000元（酌情支持）鉴定费700元、交通费300元（酌情支持），合计39926元。 一审法院认为，交警部门对本案交通事故的认定程序合法，认定被告陈旺艺承担事故全部责任，原告曾月明不承担事故责任符合客观事实，予以采纳。发生事故时被告陈旺艺驾驶电动自行车，原告曾月明驾驶自行车，参照《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十九条的规定，根据双方在事故中的责任划分、过错大小，本院确定被告陈旺艺承担本案的全部民事责任，即赔偿39926元给原告。关于被告以原告的伤残鉴定没有经过双方协商，也未由法院指定，鉴定程序违法，单方的鉴定结论不能作为证据使用为由提出对原告伤残等级申请重新鉴定，该院认为，被告对原告伤残等级申请重新鉴定理由不成立，不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十七条，《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十九条的规定，判决：一、被告陈旺艺赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计39926元给原告曾月明；二、驳回原告曾月明的其他诉讼请求。一审案件受理费1431元，减半收取716元，由原告曾月明负担278元，被告陈旺艺负担438元。 当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：唐嗣东、王海的证言来源合法，内容真实，可以作为认定事实的依据。对曾月明主张其从2012年开始在玉林城区居住生活的事实，本院予以认定；曾月明2018年因交通事故造成左手受伤两次在玉林市医结合骨科治疗，进行内固定手术，至2019年拆除内固定时，医生诊断为左尺骨茎骨陈旧性骨折，两者并无矛盾之处。曾月明伤残鉴定是在拆除内固定后进行，鉴定时机已到，该鉴定可以作为认定事实的依据。陈旺艺申请重新鉴定没有依据，本院不予准许。一审判决认定的医疗费、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金计算正确。陈旺艺对曾月明的相关费用有异议，本院不予认定。经审理查明，一审判决认定事实除“残疾赔偿金17272.22元”、“合计39926元”认定不当外，其余事实属实，本院予以认定。另查明，曾月明从2012年10月开始，在其儿子购买的玉林市白石桥8号天禾春城2栋1单元2202房居住生活，帮助照看孙子孙女。还查明，曾月明的残疾赔偿金为45410元(32436元/年×l4年×10%)，合计损失为68063.78元。 本院认为，对本案交通事故，经交警部门认定陈旺艺负全部责任，对曾月明因此受伤造成的损失，应由陈旺艺予以赔偿。曾月明在城镇居住生活超过一年，其残疾赔偿金应按城镇居民收入标准计算，一审判决按农村居民收入标准计算不当，应予以纠正；陈旺艺请求对曾月明的伤残程度进行重新鉴定没有依据，不应予以准许。其对一审判决确定曾月明的相关损失有异议，但没有事实依据，不应予以采纳。一审判决对曾月明的请求事项已经全部审理并作出判决，再判决驳回曾月明的其他诉讼请求不当，应予以纠正。 综上所述，曾月明的上诉请求成立，予以支持；陈旺艺的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下： 一、驳回陈旺艺的上诉； 二、撤销玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902民初4308号民事判决第二项； 三、变更玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902民初4308号民事判决第一项为：陈旺艺赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计68063.78元给曾月明。 上述判决确定的义务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请执行。 一审案件受理费减半收取716元，由曾月明负担50元，陈旺艺负担666元；二审案件受理费798元，由陈旺艺负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦子荣 审 判 员 蒋 慧 审 判 员 蒋绍德 二〇二〇年五月六日 法官助理 袁 梅 书 记 员 韦以欣