湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0681刑初101号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人石泽科，男，1993年9月16日出生广东省陆丰市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地广东省陆丰市，租住湖南省岳阳市岳阳楼区。2019年10月27日，因涉嫌犯非法经营罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕，现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人何益，湖南大义律师律师事务所律师。被告人陈泽望，男，1990年4月1日出生于广东省陆丰市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地广东省陆丰市，租住湖南省汨罗市。2017年5月2日，因犯贩卖毒品罪被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑九个月，2017年11月20日刑满释放。2019年10月26日，因涉嫌犯非法经营罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕，现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人何冰洁，湖南大义律师律师事务所律师。被告人戴伟科，男，1993年3月27日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省陆丰市，租住湖南省汨罗市。2019年10月26日，因涉嫌犯非法经营罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕，现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人郭坤，湖南大义律师律师事务所律师。指定辩护人胡珊，湖南大义律师律师事务所实习律师。湖南省汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉[2020]59号起诉书指控被告人石泽科、陈泽望、戴伟科犯非法经营罪，于2020年4月27日向本院提起公诉。本院受理后，在适用速裁程序审理过程中，发现被告人石泽科的量刑建议明显不当。2020年5月14日，汨罗市人民检察院以汨检公诉刑变诉[2020]3号变更起诉书决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月26日公开开庭审理了本案。汨罗市人民检察院指派代理检察员兰亮出庭支持公诉，被告人石泽科及指定辩护人何益、被告人陈泽望及指定辩护人何冰洁、被告人戴伟科及指定辩护人郭坤、胡珊均到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省汨罗市人民检察院指控，2019年9月至2019年10月期间，被告人石泽科、陈泽望、戴伟科等人在未取得烟草销售许可证的情况下，在岳阳市岳阳楼区及周边区域、汨罗市及周边区域向商铺非法销售假冒“芙蓉王”、“白沙”、“利群”等注册商标的伪劣卷烟。具体犯罪事实如下：1、被告人石泽科从他人处购进假冒注册商标的伪劣卷烟后，采取利润分成的方式，安排黄某、陈某甲等人为其在岳阳市及周边区域的超市、便利店、网吧等场所进行销售，并将其中部分香烟提供给被告人陈泽望在汨罗市范围内销售，累计销售香烟数额达人民币19.8万余元；2、被告人陈泽望从石泽科以及他人处购进假冒注册商标的伪劣卷烟后，自行或者采取利润分成的方式安排被告人戴伟科在汨罗市及周边区域的超市、便利店、网吧等场所进行销售，被告人戴伟科累计销售香烟数额达人民币61552元，被告人陈泽望累计销售香烟数额（含戴伟科销售数额）达人民币68442元。2019年10月25日，汨罗市公安局侦查人员将被告人戴伟科、陈泽望抓获归案，并在其住处内扣押卷烟39条。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定：上述扣押的卷烟均为假冒注册商标且属伪劣卷烟。湖南省烟草专卖局证明：上述扣押卷烟价值人民币6830元。2019年10月25日，汨罗市公安局侦查人员将被告人石泽科抓获归案，并在其住处内扣押卷烟525条、散烟46包。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定：上述扣押卷烟中除少部分为真品卷烟，其余均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经湖南省烟草专卖局证明：上述扣押卷烟价值人民币113160元。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了下列证据：户籍资料及到案经过；扣押决定书、扣押文件清单；宣传单、送货单等书证；烟草价格证明，卷烟鉴别检验结论书；辨认笔录；微信交易记录、微信聊天记录等书证；被告人陈泽望的前科材料及释放证明书；被告人陈泽望的立功情况材料说明；汨罗市烟草局出具查询证明；证人黄某、陈某甲、喻某、陈某乙、申某等人的证言；被告人石泽科、陈泽望、戴伟科的供述与辩解。公诉机关认为，被告人石泽科未经许可非法销售卷烟制品，情节特别严重，被告人陈泽望、戴伟科未经许可非法销售卷烟制品，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈泽望曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再次实施本次犯罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚；在到案后有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻处罚。被告人石泽科、陈泽望、戴伟科到案后，如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；被告人陈泽望、戴伟科自愿认罪认罚，依法从宽处理。建议判处被告人石泽科五年以上五年六个月以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人陈泽望有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；建议判处被告人戴伟科有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。故提起公诉请依法判处。被告人石泽科针对公诉机关的指控当庭供认不讳。被告人陈泽望针对公诉机关的指控当庭供认不讳。被告人戴伟科针对公诉机关的指控当庭供认不讳。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人石泽科的送货单据中有10202元是其进货的条据，应从其销售香烟的数额中剔除，且当庭认罪认罚。还查明，被扣押的假冒伪劣卷烟芙蓉王（硬）142条、云烟（紫）81条、南京（炫赫门）89条、中华（硬）17条、黄鹤楼（软蓝）58条、白沙（和天下）18条、利群（新版）99条、牡丹（软）20条、红塔山（硬经典100）1条、中华（软）7条、白沙（精品）5条，共计537条；被扣押的真品卷烟白沙（硬）9条、白沙（软）3条、白沙（精品）3条、芙蓉王（蓝）1条、双喜（软经典）1条、利群（新二代）1条、双喜（软）8条，共计26条。本院认为，被告人石泽科、陈泽望、戴伟科违反国家规定，在没有办理烟草专卖许可证的情况下，非法收购贩卖假冒、伪劣卷烟和真卷烟，扰乱了市场经营秩序，其中被告人石泽科非法收购贩卖假冒、伪劣卷烟和真卷烟价值30余万元，情节特别严重；被告人陈泽望、戴伟科非法收购贩卖假冒、伪劣卷烟和真卷烟价值分别为7万余元、6万余元，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人石泽科、陈泽望、戴伟科犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。到案后，被告人石泽科、陈泽望、戴伟科，均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人石泽科、陈泽望、戴伟科均自愿认罪认罚，均可从宽处罚。被告人陈泽望曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再次实施本次犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈泽望到案后，有立功表现，经查属实，对其可以从轻处罚。公诉机关提出对三被告人的量刑建议，均无明显不当，均予以采纳。被告人石泽科的指定辩护人何益提出：被告人石泽科具有坦白、认罪认罚的量刑情节，且系初犯，真诚悔罪，希望法庭在量刑时充分考虑，对其从轻判处。经查属实，本院均予以采纳，依法对其从轻处罚。被告人陈泽望的指定辩护人何冰洁提出：被告人陈泽望到案后，能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，还有立功表现，自愿认罪认罚，且其文化程度低，法律意识淡薄，恳请法庭在量刑时宽大处罚，给被告人一个改过自新的机会。经查属实，本院均予以采纳，依法对其从轻处罚。被告人戴伟科的指定辩护人郭坤、胡珊提出：被告人戴伟科到案后，如实向司法机关交待了自己的犯罪行为，真诚悔罪，自愿认罪认罚，且系初犯、偶犯，恳请法庭对其依法从轻处罚。经查属实，本院均予以采纳，依法对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人石泽科犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人石泽科的刑期自2019年10月27日起至2024年10月26日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。逾期强制执行。）二、被告人陈泽望犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈泽望的刑期自2019年10月26日起至2020年7月25日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。逾期强制执行。）三、被告人戴伟科犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人戴伟科的刑期自2019年10月26日起至2020年6月25日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。逾期强制执行。）四、被扣押的假冒伪劣卷烟芙蓉王（硬）142条、云烟（紫）81条、南京（炫赫门）89条、中华（硬）17条、黄鹤楼（软蓝）58条、白沙（和天下）18条、利群（新版）99条、牡丹（软）20条、红塔山（硬经典100）1条、中华（软）7条、白沙（精品）5条，共计537条，予以没收，由汨罗市烟草局负责销毁；被扣押的真品卷烟白沙（硬）9条、白沙（软）3条、白沙（精品）3条、芙蓉王（蓝）1条、双喜（软经典）1条、利群（新二代）1条、双喜（软）8条，共计26条香烟，予以没收，由汨罗市烟草局负责上缴国库。如不服本判决，可在收到本判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本四份。审 判 长  吴志勇人民陪审员  霍根祥人民陪审员  胥 雄二〇二〇年五月二十八日书 记 员  胡 金附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。