河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2165号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司河南省分公司。住所地：郑州市郑东新区商务内环路11号楼1901、1905、1906室。统一社会信用代码：914101005828530452。负责人：兰军，任该公司经理。委托诉讼代理人：王林，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：汤清山，男，汉族，1954年7月3日生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：吴庆红，河南子午律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔全冉，男，汉族，1984年10月23日生，住河南省南阳市卧龙区。上诉人华泰财产保险有限公司河南省分公司因与被上诉人汤清山、乔全冉为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华泰财产保险有限公司河南省分公司上诉请求：请求依法改判减少我公司赔偿数额50791.44元。事实和理由：1、汤清山椎体骨折伤残程度为九级伤残的鉴定结论与对应的条款不符，我公司仅认可该处伤残为十级伤残，现申请重新鉴定；2、汤清山已过退休年龄，且未提供证据证明其收入减少，一审判令支付其误工费不当；3、汤清山共计住院40天，一审判令按住院41天支付住院伙食补助费不当。汤清山辩称：1、汤清山椎体骨折伤残程度为九级伤残的鉴定结论正确，华泰财产保险有限公司河南省分公司申请重新鉴定不符合法律规定，应不予准许；2、汤清山是农民，受伤前一直在城镇务工，一审判令支付其误工费正确；3、汤清山共住院41天，一审住院伙食补助费计算正确。汤清山向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失230151元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月26日22时05分许，在南阳市××区××+960m路段，乔全冉驾驶豫Ｒ×××××号传祺牌小型普通客车沿龙凤路自南向北行驶至事故地点，与自西向东行驶汤清山驾驶的耀盛黄河牌正三轮轻便摩托车相撞，造成汤清山受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，南阳市公安局交通管理支队安全事故处理二大队作出道路交通事故认定书，认定汤清山承担事故的同等责任，乔全冉承担事故的同等责任。豫Ｒ×××××号车辆在被告华泰河南公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，商业三者险限额为50万元。事故发生在保险期间。经原告委托，南阳南石法医临床司法鉴定所于2019年7月14日作出【2019】鉴字第0091号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汤清山多发肋骨骨折伤残程度符合九级伤残；2、椎体骨折伤残程度符合九级伤残；3、右上肢损伤伤残程度符合十级伤残。评估意见为：1、后续医疗费用约7000元。2、误工期180天,护理期90天,营养期60天。上述鉴定费用共计2000元。事故发生后原告先后在南阳市第一人民医院、南阳市骨科医院住院进行治疗。在南阳市第一人民医院住院期间自2018年4月27日至2018年5月11日；在南阳市骨科医院住院期间自2018年5月11日至2018年6月6日，以上共计41天。事故发生后，被告华泰河南公司已垫付医药费10000元；被告乔全冉于2018年5月16日向原告转账10000元。乔全冉称另外在医院缴费6000元，但未能提交证据予以证实，且原告不予认可。2018年5月23日，原告与被告乔全冉达成承诺书一份，该承诺书约定乔全冉自愿对保险公司理赔范围之外的法定事项损失承担赔偿责任。并在该承诺书第四条写明：“甲方（即乔全冉）作出的以上所有承诺均系甲方的真实意思表示，绝不反悔和撤销”。现因原告与被告赔偿一事无法达成一致意见，故原告诉至一审法院。庭审中，被告华泰河南公司向一审法院申请对原告所作的上述鉴定意见进行重新鉴定。一审法院认为，车辆行驶违反交通安全法律、法规造成他人人身、财产损害的，责任人应当承担相应的损害赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。关于双方责任划分问题，交警部门事故认定书认定乔全冉承担事故的同等责任，原告承担同等责任，一审法院予以认定。事故车辆在被告华泰河南公司投有交强险、第三者责任险和不计免赔险，事故发生在保险期间内，故被告华泰河南公司应在该车辆的交强险保险责任限额内依法予以赔偿；不足部分，由华泰河南公司应在该车辆的商业三者险责任限额内按照责任比例依法予以赔偿；超出上述保险部分，由侵权人乔全冉依照双方承诺书约定予以赔偿。被告乔全冉辩称承诺书系违背其真实意思做出，但并未提交证据予以证实，且双方在承诺书中明确写明：“甲方（即乔全冉）作出的以上所有承诺均系甲方的真实意思表示”，故对被告乔全冉该辩解理由一审法院不予采纳。关于被告华泰河南公司申请对进行重新鉴定的问题，一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述规定，法律并不禁止当事人自行委托有关部门鉴定。本案中被告未能提供鉴定程序违法、鉴定人员资质不合法等足以反驳该鉴定结论的证据，故对其要求重新鉴定的申请，一审法院不予准许。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，一审法院确认原告在本次交通事故中造成的损失如下：1、医疗费，原告主张医疗费共计38583.55元，有相关票据予以证实，故一审法院认定医疗费用为38583.55元；2、营养费，60天×20元＝1200元；3、住院伙食补助费，住院共计41天，50元×41天＝2050元；4、后续治疗费，根据评估意见显示原告后期医疗费用约7000元，为减轻当事人诉累，一审法院予以支持；5、交通费，根据原告住院情况，一审法院酌定为820元。原告所提交的汤樱丽机票1710元，因无法证实与本次事故的关联性，故一审法院不予支持；6、误工费，根据鉴定意见书，原告误工期以180天计算为宜。原告主张按照建筑业收入标准计算，但并未提交原告从事该行业的相关证据，一审法院不予采纳。故原告所主张误工费应为45677元÷365天×180天＝22525.64元；7、护理费，护理人员按1人计算为宜，护理周期为90天，原告主张护理费为45677元÷365天×90天×1人＝11250元，一审法院予以支持；8、残疾赔偿金，经鉴定原告多发肋骨骨折伤残程度符合九级伤残、椎体骨折伤残程度符合九级伤残、右上肢损伤伤残程度符合十级伤残，且原告现实际在市区居住生活，原告生于1954年7月3日，定残之日已满65周岁，故原告主张该部分费用应为34200.97元×15年×23%＝117993.35元；9、被扶养人生活费：原告儿子汤英乾生于2003年9月18日，原告定残之日已满15周岁，故汤英乾生活费为21971.57元×3年×23%÷2人＝7580.19元；10、精神抚慰金，根据原告伤残程度、过错比例，精神抚慰金一审法院酌定为6000元。关于原告主张车辆损失的请求，原告主张车辆损失为7650元，但并未提供证据对车辆现状、车辆维修费用等事实予以证明，故本案不予处理，可补充证据后另行主张权利。以上共计215002.73元。原告医疗费38583.55元、住院伙食补助费2050元、营养费1200元、后续费用7000元，共计48833.55元，被告华泰河南公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内已支付10000元；对超出交强险的38833.55元，由被告华泰河南公司在商业三者险限额内承担50%即19416.775元；剩余部分由被告乔全冉承担19416.775元，扣除被告乔全冉已支付的10000元，还应承担9416.775元。原告交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金共计166169.18元由被告华泰河南公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内承担110000元，对超出交强险的56169.18元在商业三者险限额内承担50%即28084.59元，剩余部分由被告乔全冉承担28084.59元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内被告华泰财产保险有限公司河南省分公司在交强险责任限额内赔偿原告汤清山各项费用110000元；二、本判决生效之日起十日内被告华泰财产保险有限公司河南省分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告汤清山各项费用47501.365元；三、本判决生效之日起十日内被告乔全冉赔偿原告汤清山各项费用37501.365元；四、驳回原告汤清山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4628元减半收取2314元（已减半收取），鉴定费2000元，以上共计4314元由被告乔全冉承担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，本院二审中，华泰财产保险有限公司河南省分公司称汤清山的三处伤残中的椎体骨折伤残程度应为十级，汤清山一处九级伤残、二处十级伤残的伤残赔偿系数应当为22%，认为一审判决按照汤清山二处九级伤残、一处十级伤残的赔偿系数为23%进行赔偿不当。本院认为，2018年4月26日汤清山在本次事故受伤后即被送往南阳市第一人民医院住院治疗，转入南阳市骨科医院住院治疗，被诊断为右肱骨外踝骨折，右桡骨小头开放性骨折，L1椎体压缩，右侧肋骨多发肋骨骨折，右外踝骨折等伤情，2019年7月14日南阳南石法医临床司法鉴定所作出[2019]鉴字第0091号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汤清山多发肋骨骨折伤残程度符合九级伤残；2、椎体骨折伤残程度符合九级伤残；3、右上肢损伤伤残程度符合十级伤残。华泰财产保险有限公司河南省分公司在一审中并未说明该鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格或鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情况，华泰财产保险有限公司河南省分公司申请重新鉴定缺乏事实依据和法律依据，一审未予准许并无不当，本院二审过程华泰财产保险有限公司河南省分公司并未举证证明原鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，或鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形，华泰财产保险有限公司河南省分公司在本院二审过程中再次申请重新鉴定缺乏法律依据，本院不予准许；依据司法鉴定结论，汤清山的椎体骨折伤残程度为九级伤残，华泰财产保险有限公司河南省分公司关于汤清山的椎体骨折伤残程度应当为十级伤残，汤清山一处九级伤残、二处十级伤残的伤残赔偿系数应为22%的主张，与司法鉴定结论不符，本院不予支持；汤清山系农民，本次事故发生前长期在城镇居住务工，华泰财产保险有限公司河南省分公司并未举证证明汤清山已丧失劳动能力，该公司关于不应当支付汤清山误工费的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；2018年4月26日事故发生后汤清山即被送往医院住院治疗，至2018年6月6日出院，住院时间为41天，一审判令按其住院41天计算住院伙食补助费并无不当，华泰财产保险有限公司河南省分公司关于汤清山的住院时间为40天的主张，一审住院伙食补助费计算有误的主张，与事实不符，本院不予支持。综上所述，华泰财产保险有限公司河南省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1070元，由华泰财产保险有限公司河南省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年五月十四日书记员  孙上兰