山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终728号 上诉人（原审原告）：张刚，男，1978年6月14日出生，汉族，现住山东省淄博市临淄区。 委托诉讼代理人：周波、张腾飞，山东元亮律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司。住所地：山东省东营市东营区南一路203号。 法定代表人：马厚全，董事长。 委托诉讼代理人：董元伟，山东地义律师事务所律师。 上诉人张刚因与被上诉人胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司（以下简称“孚瑞特公司”）劳动争议一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初3221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张刚上诉请求：1、撤销山东省淄博市临淄区人民法院作出的(2019)鲁0305民初3221号判决中的第二、四、五项判决以及第三项判决中的一次性伤残补助金27976.62元部分，依法改判被上诉人支付上诉人经济补偿金56911.68元、一次性伤残补助金37387元、被克扣工资58563元、延时加班工资1772.66元、休息日加班工资8349.15元、2019年3月份工资4065.12元；2、被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由：上诉人2005年5月22日到被上诉人处从事焊工工作，2018年1月17日上诉人发生工伤事故，被鉴定为10级伤残。被上诉人自2016年5月起未给上诉人缴纳社会保险费、公积金，但被上诉人一直从上诉人的工资中扣除个人应缴部分社保费、公积金，一直扣除上诉人的个人所得税，但未予缴纳，以及在绩效考核中额外克扣上诉人工资，因此导致计算的上诉人实发工资过低，相应计算一次伤残补助金、经济补偿金的基数过低。另外上诉人受伤后工资降低，以此期间的工资计算经济补偿金的平均工资对上诉人严重不公。请依法予以纠正，重新作出公正的裁判。 张刚向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告于2019年3月28日解除劳动关系；2、请求判令被告支付原告一次性伤残补助金37387元，一次性工伤医疗补助金27360元，一次性伤残就业补助金54720元；3、请求判令被告支付原告被克扣工资58563元；4、请求判令被告支付原告2019年3月份工资4065.12元；5、请求判令被告支付原告延时加班工资1772.66元，休息日加班工资8349.15元；6、请求判令被告支付原告经济补偿金56911.68元；7、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2005年5月22日，张刚到孚瑞特公司从事焊工工作，双方签订了劳动合同，孚瑞特公司为张刚缴纳各项社会保险费直至2016年5月。2018年1月17日，张刚在淄博热采装备分公司隔热管车间受伤，2018年4月17日，东营市人力资源和社会保障局认定张刚所受事故伤害为工伤，2019年1月13日经东营市劳动能力鉴定委员会鉴定张刚劳动功能障碍程度为十级，无生活自理障碍。2019年4月3日，张刚申请仲裁，要求张刚与孚瑞特公司于2019年3月28日解除劳动合同；孚瑞特公司支付张刚解除劳动合同经济补偿74774元、工资60952元、一次性伤残补助金37387元、一次性工伤医疗补助金27360元、一次性伤残就业补助金54720元、工伤医疗费720元、住院护理费150元、交通费100元、2013年4月26日至2018年1月17日期间延时加班工资2895元、2013年4月26日至2018年1月17日期间休息日加班工资10725元。2019年5月28日，临淄区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字[2019]第258-1号仲裁裁决书裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金37387元。二、被申请人支付申请人休息日加班工资4290元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。同日，临淄区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字[2019]第258-2号仲裁裁决书裁决：一、申请人与被申请人自2019年3月28日起解除劳动合同。二、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿41389.18元。三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗保险补助金22796元。四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金45592元。五、驳回申请人的其他仲裁请求。张刚不服上述二仲裁裁决，提起诉讼。 一审法院认为：原告虽然起诉的被告名称为“胜利石油孚瑞特石油装备有限责任公司”，但其在诉状中所载的被告的统一社会信用代码为胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司的代码，能够确定原告所诉的被告实为胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司，其所诉名称实为笔误，予以订正。原告以被告自2016年5月起未依法为其缴纳社会保险费为由要求与被告解除劳动合同，原、被告一致确认双方自2019年3月28日起解除劳动关系，对此予以确认。被告应支付原告解除劳动合同经济补偿，原告在被告处工作13年10个月，被告应支付原告14个月工资的经济补偿。根据被告提交的兴业银行网上回单6份、齐商银行电子回单4份，原告2018年5月至2019年2月的月工资分别为：2735.63元、2735.63元、2735.63元、2735.63元、2735.63元、5457.12元（10、11月两个月）、3770.63元、3783.63元、2665.63元，因被告未提交张刚2018年3月、4月的工资表，故应承担举证不能的法律后果，因此采信原告提交的工资表中其2018年3月、4月的工资数额3564元、383.2元，因其4月份的工资不足最低工资，故以2018年东营市最低工资标准1910元计算，因此原告解除劳动合同前12个月的平均工资为2902.43元，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿2902.43元*14=40634.02元。原告的伤情经认定为工伤，并被鉴定为十级伤残，被告自2016年5月起未依法为原告缴纳工伤保险费，应由被告支付原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金。一次性工伤医疗补助金为4个月的解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资，即4个月的2018年东营市职工月平均工资，4*7459元=29836元。一次性伤残就业补助金为8个月的解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资，即8个月的2018年东营市职工月平均工资，8*7459元=59672元。一次性伤残补助金为7个月的本人工资，根据被告提交的农村信用社明细表，其受伤前2017年2月至2017年12月的月工资分别1936.05元、3427.05元、4882.61元、3604.4元、1694.63元、5140.07元、4603.5元、1055.63元、4133.05元、4411.44元、5802.47元，因被告未提交张刚2017年1月的工资表，故应承担举证不能的法律后果，因此采信原告提交的工资表中其2017年1月的工资数额7269元，故原告受伤前十二个月的月平均工资为3996.66元，故被告应支付张刚一次性伤残补助金为7*3996.66元=27976.62元。对于原告主张其被克扣的工资58563元，工资属于原、被告约定的内容，原告未能提供充分证据证实被告发放的工资数额低于其应得的工资数额，被告提交的淄博孚瑞特热能科技有限公司绩效工资考核办法、热采装备分公司绩效工资考核办法、胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司工资支付管理办法、农村信用社明细表9份、农村商业银行回单2份、农村信用社明细表2份、兴业银行网上回单8份、齐商银行网上银行电子回单3份能够相互印证，证明被告已按月发放原告工资，故对原告的该诉讼请求，不予支持。根据被告提交的2019年3月28日的齐商银行网上电子回单，被告已发放原告2019年3月的工资1853.63元，原告未提交证据证明原告尚拖欠其2019年3月份的工资，故对原告要求被告支付其2019年3月份工资4065.12元的诉讼请求，不予支持。原告虽主张其在被告处工作存在延时加班的情形，但未提交充分证据予以证明，对此不予支持。根据原告提交的2017年11月份、12月份考勤表，原告于2017年11月11日、12日、18日、19日、25日、26日、12月2日、9日、10日、16日、17日、23日、24日、30日、31日休息日加班15天，根据原、被告均提交的2018年1月份考勤表，原告于2018年1月6日、7日休息日加班2天，共计加班17天。被告应支付原告不低于200%的休息日加班工资，因原告的工资构成为基本工资加绩效工资，被告支付原告工资中已包括100%的休息日加班工资，故被告仍需支付原告另外100%的休息日加班工资为：2017年11月4411.44元/30天*6天=882.29元；2017年12月5802.47元/30天*9天=1740.74元；2018年1月8648.3元/15天*2天=1153.1元，以上共计3776.13元。原告主张的工伤医疗费、住院护理费、交通费，未提交证据予以证实，原、被告也未对仲裁裁决中针对该三项仲裁请求作出的裁决提出异议，故针对该三项仲裁请求的仲裁裁决予以确认，不予支持原告的该三项请求。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条、第二十九条，《山东省企业工资支付规定》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、原告张刚与被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司自2019年3月28日起解除劳动关系。二、被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司支付原告张刚解除劳动合同经济补偿40634.02元，于本判决生效后十日内付清。三、被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司支付原告张刚一次性工伤医疗补助金29836元、一次性伤残就业补助金59672元、一次性伤残补助金27976.62元，与上述第二项同时付清。四、被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司支付原告张刚休息日加班工资3776.13元，与上述第二项同时付清。五、驳回原告张刚的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司负担。 本院二审期间，上诉人张刚提交证据一、中华人民共和国税收完税凭证及个人所得税纳税记录各一份，该凭证载明被上诉人孚瑞特公司于2018年12月为上诉人缴纳14.14元个人所得税，结合一审中提交的工资表明细，拟证明被上诉人以所得税名目扣除上诉人2015年3月至2018年1月的工资合计4292.22元；证据二、胜利石油管理局有限公司社会保险管理中心五干社会保险事务所出具的上诉人2015年1月至2016年5月社保缴费明细一份，该明细载明上诉人社保月缴费基数，拟证明上诉人月工资为4790元；证据三、钉钉考勤软件手机截屏打印件三份，拟证明上诉人于2018年11月12日、12月1日、12月15日延时加班共计11.5小时，结合一审提交的考勤时间明细表，该明细表显示在2017年11月26日至2018年1月17日延时加班38.5小时，共计延时加班50小时。孚瑞特公司质证称，对证据一的真实性无异议，税收完税仅能够证明2018年11月份的个税缴纳情况，但不能证明上诉人主张。对于个人所得税纳税记录，也仅能够证明2019年2月至12月被上诉人代上诉人申报个税的情况，与实际情况相符。2018年10月1日起，个税起征点调整为5000元，上诉人的工资发放情况大多数不需要再缴纳更多个税；对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，一次性伤残补助金的计算标准应当按照政府公布的年度职工平均缴费工资基数计算，不应当按照上诉人所称的4790元计算；对证据三的真实性无异议，对上诉人的证明目的有异议，被上诉人对上诉人的考勤是采取车间考勤与打卡考勤相结合的方式，仅凭钉钉考勤打卡不能完全证明上诉人的加班情况，且该证据显示的打卡时间均在正常上班时间内，不能证明上诉人加班情况。上诉人提交的三份证据与其对应的证明主张均不具有直接证明力，故对其提交证据的证明效力，本院依法不予确认。被上诉人在接受法庭调查时对上诉人离职前12个月的应发工资数额陈述如下：2018年3月3564元，4月4214元，5月3564元，6月3564元，7月3564元，8月3564元，9月3564元，10月828.37元，11月6299.63元，12月是4599元，2019年1月4612元，2月3494元。上诉人的意见是，数字是对的，我受工伤只发了基本工资，800多和6000多是两个月的基本工资放在一起发了，然后扣了税，这是实际情况。因双方对上诉人离职前12个月应发工资数额予以认可，本院确认上诉人离职前12个月平均工资为3785.92元。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人经济补偿金计算标准问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”。根据上述法律规定，一审判决依据上诉人的实发工资对其经济补偿金的认定不当，本院予以纠正。二审查明，上诉人离职前12个月应发平均工资为3785.92元，故认定上诉人的经济补偿金为53002.88元（3785.92元×14个月）。上诉人的该上诉请求成立，本院依法予以支持。 关于上诉人一次性伤残补助金认定问题。《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……十级伤残为7个月的本人工资。”根据被上诉人提交的农村信用社明细表和上诉人提交的工资表，一审判决综合认定上诉人受伤前12个月的月平均工资为3996.66元，由此判决被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金27976.62元（3996.66元×7个月）并无不当。上诉人未能提交有效证据佐证其上诉主张成立，故对该上诉请求，本院不予支持。 关于上诉人主张被上诉人克扣工资的问题。上诉人与被上诉人之间的工资发放数额及方式，应依照双方劳动关系存续期间合同的约定及法律规定履行。根据被上诉人提交的淄博孚瑞特热能科技有限公司绩效工资考核办法、热采装备分公司绩效工资考核办法、胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司工资支付管理办法、银行明细表、网上回单等证据，一审判决综合认定被上诉人已按月发放上诉人的工资并无不当。上诉人未提交有效证据推翻一审对以上事实的认定，二审中上诉人依据税收完税证明、个人所得税纳税记录，主张被上诉人克扣其工资的主张于法无据，本院依法不予支持。 关于上诉人要求被上诉人支付延时加班工资、休息日加班工资的问题。根据被上诉人与上诉人提交的考勤表，一审判决对上诉人加班费的认定并无不当。二审中，上诉人提交的证据不能佐证其要求被上诉人支付延时加班费的主张，故对该上诉请求，本院依法不予支持。 关于上诉人要求被上诉人支付2019年3月份工资4065.12元的问题。根据被上诉人提交的2019年3月28日的齐商银行网上电子回单，一审判决认定被上诉人已支付上诉人2019年3月的工资1853.63元并无不当。被上诉人未能提交证据推翻一审判决对上述事实的认定，亦未提交证据佐证其上诉主张成立，故对该项上诉请求，本院依法不予支持。 综上所述，张刚的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条第一款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初3221号民事判决第一、三、四、五项，即：（一）原告张刚与被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司自2019年3月28日起解除劳动关系；（三）被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司支付原告张刚一次性工伤医疗补助金29836元、一次性伤残就业补助金59672元、一次性伤残补助金27976.62元，于判决生效后十日内付清；（四）被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司支付原告张刚休息日加班工资3776.13元，于判决生效后十日内付清；（五）驳回原告张刚的其他诉讼请求； 二、变更山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初3221号民事判决第二项为：胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司支付张刚解除劳动合同经济补偿53002.88元，于判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  郭东辉 审 判 员  马士军 审 判 员  冯慧芳 二〇二〇年五月十四日 代理书记员  巩俊杰