浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙11民终206号 上诉人（原审被告）：余森英，女，1977年5月17日出生，汉族，住龙泉市。 委托诉讼代理人：柳贤炉，男，1961年9月16日出生，汉族，住景宁畲族自治县。系上诉人舅舅。 被上诉人（原审原告）：邱旭，男，1985年9月21日出生，汉族，住龙泉市。 原审第三人：胡大国，男，1976年10月12日出生，汉族，住庆元县。 原审第三人：浙江佰年建设工程有限公司。住所地：龙泉市东景小区10号楼5单元401室。统一社会信用代码：91331181095970439L。 法定代表人：胡大国，任执行董事。 上诉人余森英因与被上诉人邱旭及原审第三人胡大国、浙江佰年建设工程有限公司股东出资纠纷一案，不服浙江省龙泉市人民法院（2019）浙1181民初1881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人余森英上诉请求：一、依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、上诉人与第三人胡大国签订《股权转让协议》，上诉人已将股权的权利、认缴2000万元的出资义务一并转让给第三人胡大国；二、第三人胡大国与被上诉人的借款用于胡大国个人开支，与上诉人余森英无关，且不是用于公司经营或公司必要开销，故不应由上诉人承担补充责任；三、一审法院在未通知上诉人出庭应诉的情况下即作出一审判决，剥夺了上诉人出庭应诉的权利，违反诉讼程序。 被上诉人邱旭辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人的主张均有证据证明。 原审第三人胡大国、浙江佰年建设工程有限公司未作陈述。 邱旭向一审法院起诉请求：一、判令被告余森英对（2018）浙1181民初2589号案件中的债务，在其未依法出资本息范围内与第三人胡大国、佰年公司承担连带还款责任；二、判令本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告邱旭与第三人胡大国、佰年公司民间借贷纠纷一案，原告邱旭于2018年10月12日向该院提起诉讼，该院经审理后于2019年3月26日作出（2018）浙1181民初2589号民事判决书，判令胡大国、佰年公司于判决生效之日起十日内共同返还邱旭借款本金155028.61元并支付利息（截至2017年12月25日尚欠利息15016.37元；此后的利息以105028.61元为基数，按月利率20‰，自2017年12月26日起计算至借款还清之日止）。后佰年公司不服提起上诉，丽水市中级人民法院于2019年6月24日作出（2019）浙11民终618号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，原告邱旭向该院申请执行，该院于2019年7月22日告知邱旭立案受理，案号为（2019）浙1181执936号，期间邱旭通过执行程序受偿款项共计7070.5元。2019年12月3日，该院出具（2019）浙1181执936号之三执行裁定书，因被执行人胡大国、佰年公司暂无可供执行的财产，案件符合终结本次执行程序的条件，依法裁定终结该院（2019）浙1181执936号案本次执行程序。佰年公司于2014年3月31日注册成立，注册资本为5000万元，投资人（股权）备案显示胡大国出资3000万元，占比60%，余森英出资2000万元，占比40%。企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。落款日期为2014年3月25日的佰年公司章程规定：公司注册资本为5000万元，实行分期出资；公司由胡大国、余森英二个股东组成，股东胡大国以货币方式出资3000万元，占注册资本的60%，在2019年3月30日前足额缴纳，股东余森英以货币方式出资2000万元，占注册资本的40%，在2019年3月30日前足额缴纳。2019年7月11日，余森英作为甲方，胡大国作为乙方，双方签订了《股权转让协议》，约定：1.余森英将持有的佰年公司40%的股权转让给胡大国，转让价格为0元，胡大国同意接受；2.因余森英未实际缴付在公司内的认缴金额共2000万元，因此本次转让后，余森英原认缴的2000万元出资义务由胡大国受让，余森英不再承担出资义务…2019年7月17日，佰年公司进行了变更登记，投资人（股权）备案显示，胡大国出资5000万，占比100%，企业类型变更为有限责任公司（自然人独资）。2019年8月13日，原告邱旭向该院提出执行异议，要求追加余森英为（2019）浙1181执936号案件被执行人，该院经审查认为邱旭未提供证明余森英存在出资未到位的证据材料，无法证明余森英缴纳出资情况，故裁定驳回邱旭的异议请求，邱旭不服遂向该院提起本案诉讼。 一审法院认为，依据相关法律规定，“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利…股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户…公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。具体到本案，被告余森英系佰年公司股东，根据公司章程规定，其应在2019年3月30日前向公司足额缴纳认缴的出资额2000万元，但直至2019年7月11日，在被告余森英与第三人胡大国签订的《股权转让协议中》，双方确认被告余森英认缴的2000万元未实际缴付。据此，该院依法认定被告余森英未履行出资义务2000万元。再结合该院出具的执行裁定书，因第三人胡大国、佰年公司暂无可供执行的财产，该院（2019）浙1181执936号案本次执行程序终结，原告邱旭对佰年公司、胡大国享有的债权未能全部清偿，截止目前，尚有借款本金155028.61元－7070.5元﹦147958.11元及利息（截至2017年12月25日尚欠利息15016.37元；此后的利息以105028.61元为基数，按月利率20‰，自2017年12月26日起计算至借款还清之日止），被告余森英应在未出资金额2000万元范围内，对佰年公司未能清偿的债务部分，承担补充还款责任。另，该院经审理将本案案由更改为股东出资纠纷。综上，该院依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条规定，作出判决：余森英于判决生效之日起十日内在未出资金额2000万元范围内，对邱旭未能向浙江佰年建设工程有限公司受偿的债权金额，承担补充还款责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3701元，由余森英负担。 二审期间，上诉人余森英向本院提交以下证据材料：1、还款协议书一份，拟证明借款系被上诉人与第三人胡大国的个人行为，与浙江佰年建设工程有限公司及其股东无关；2、庆元县人民法院（2018）浙1126刑初120号刑事判决一份，拟证明第三人胡大国有私刻公章的犯罪行为且已因此被判刑，本案借贷行为是胡大国通过私刻公章的情况下完成，浙江佰年建设工程有限公司及股东对此并不知情。被上诉人邱旭质证认为，证据材料1与本案没有关联性，该还款协议签订不代表其放弃自己的权利，且并不影响浙江佰年建设公司及余森英应承担的还款责任；证据材料2系上诉人与胡大国内部问题，与被上诉人没有关联性。本院认为，上诉人提交的证据材料1无法证明其待证目的，证据材料2系伪造“浙江万景市政园林工程有限公司”公章，与本案没有关联性，本院均不予采信。 本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于一审法院是否程序违法问题。一审法院依照民事诉讼法的规定，在向余森英住所地送达但无人签收的情况下进行公告送达，公告期满后方开庭审理本案，一审法院诉讼程序符合法律规定。关于案涉债务是否属于公司债务问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。浙江佰年建设工程有限公司作为案涉债务共同借款人已有人民法院生效判决予以认定，上诉人余森英主张该债务系原审第三人胡大国个人债务，但未提供证据予以证明，本院不予采纳。关于上诉人余森英是否应承担补充责任问题。案涉债务形成于余森英与胡大国签订《股权转让协议》之前，且余森英并未向浙江佰年建设工程有限公司进行任何出资，在债务经法院生效判决确认后，亦未积极履行债务，反而以零对价向胡大国转让公司股权，故当公司财产不足以清偿债务时，认缴出资的股东应向公司履行出资义务，且该出资义务被触发后不因股权转让而消灭，上诉人余森英的补足出资义务不因股东身份尚失而免除。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3701元，由上诉人余森英负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁悦琛 审 判 员 李伟峰 审 判 员 金晓红 二〇二〇年五月八日 代书记员 楼赛赛