浙江省淳安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0127民初5528号 原告：周欣男，1975年3月29日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。 委托诉讼代理人：刘学飞,江苏震宇震律师事务所律师。 被告：淳安千岛湖鑫盛旅游度假村有限公司，住所地：浙江省淳安县千岛湖镇梦姑路99号1幢1楼102室。 法定代表人：陈科。 诉讼代表人：淳安千岛湖鑫盛旅游度假村有限公司管理人，国浩律师（杭州）事务所律师。 委托诉讼代理人：严棋慧，张丽平，国浩律师（杭州）事务所律师。 原告周欣诉被告淳安千岛湖鑫盛旅游度假村有限公司（以下简称“鑫盛公司”）破产债权确认纠纷一案，本院于2019年11月13日立案，依法适用简易程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序，于2020年2月26、2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘学飞、被告委托诉讼代理人严棋慧三次庭审均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令确认原告对被告享有债权34796333元（申报债权36408573元，管理人认可1612240元，差额34796333元）；2、诉讼费用由被告承担。案件审理过程中，原告将诉讼请求变更为：判令原告对被告享有债权7087373元，具体构成为借款本金660万元、借款10万元及利息104933元、垫付款282240元。 事实和理由：2019年6月29日，淳安县人民法院裁定受理了浙江淳安农村商业银行股份有限公司对鑫盛公司的破产清算申请，并于2019年7月2日指定国浩律师杭州事务所担任管理人。2019年8月19日，原告向管理人申报债权36408573元，管理人出具债权审查单，认可原告享有普通债权1612240元，但未就债权审查结果进行说明。原告认为，申报的债权已提交了相应的证据，有事实和法律依据，应当认可，故起诉。 为证明其主张，原告提供以下证据材料： 1、债权确认单、债权审查单各1份（复印件），拟证明管理人审核后未认定原告的债权。 2、股权转让合同1份（复印件）、付款承诺书1份（原件）、借款确认单1份（原件）、股本确认单1份（原件），付款凭证10份（原件），拟证明股本金2160万的支付情况。 3、借款合同1份（原件）、借款协议书1份（原件）、转账回单2份（打印件）、债权转让协议书和通知书各1份（原件）、沈自强签字的身份证1份（复印件），拟证明沈自强将其对鑫盛公司债权已经转让给周欣的事实。 4、管委会往来结算票据1张（复印件），拟证明淳安千岛湖旅游度假区管理委员会收到原告500万元项目保证金的事实。 5、垫付的民生银行流水1份6页（打印件），拟证明原告垫付的款项。 6、中国民生银行对账单1份（原件），拟证明原告按照合同约定交付10万元借款的事实。 7、关于周欣交到千岛湖管委会保证金资金的说明1份（原件），拟证明原告按照股东要求配合完成500万元保证金的划转任务。 8、情况说明1份（原件），拟证明原告缴纳的500万元保证金的具体流向。 9、关于项目保证金的情况说明（复印件，加盖淳安千岛湖旅游度假区管委会骑缝公章），拟证明鑫盛公司股东申请将前述500万元保证金中的200万元划至淳安县公共资源交易中心作为鑫盛公司竞拍土地的投标保证金使用。 10、电汇凭证1份（复印件，加盖淳安千岛湖旅游度假区管委会骑缝公章），拟证明淳安千岛湖旅游度假区管委会于2012年11月24日将前述200万元划至淳安县公共资源交易中心账户。 11、领（付）款凭证1份（复印件，加盖淳安千岛湖旅游度假区管委会骑缝公章），拟证明原告于2013年1月31日与刘军一起向淳安千岛湖旅游度假区管委会申请退回剩余的300万元。 12、电汇凭证1份（复印件，加盖淳安千岛湖旅游度假区管委会骑缝公章），拟证明淳安千岛湖旅游度假区管委会于2013年2月1日将剩余的300万元汇至周欣账户。 13、收据1份（复印件，加盖淳安千岛湖旅游度假区管委会骑缝公章），拟证明原告向淳安千岛湖旅游度假区管委会确认收到退回的300万元。 14、中国农业银行银行卡交易明细、个人查询-卡转入转出查询和网上银行电子回单各1份（均为复印件），拟证明原告收到退回的300万元后立即将款项按照股东的要求汇至刘军配偶任海燕的账户，配合完成出资款的划转任务。 15、股本确认单1份（复印件，提供原件核对），拟证明2014年3月28日，鑫盛公司所有股东一致确认王伟涛的出资中有75万元是代周欣缴纳的股本金。 被告鑫盛公司答辩称，原告主张的660万元借款是原告的投资款，而股东投入的资本超过公司章程约定金额部分属于公司的资本公积；原告主张的三笔垫付款282440元，扣除现金交付的200万元，管理人确认282240元；原告主张的10万元借款，是支付给方志明的，不能证明用于公司经营或替公司代收，不予确认。 为证明其主张，被告鑫盛公司提供以下证据材料： 1、转账付款凭证1份（复印件，提供原件核对），拟证明鑫盛公司于2014年6月19日向原告妻子朱小英还款12万元； 2、变更登记情况1份（复印件），拟证明原告于2013年6月24日认缴注册资本1000万元，2013年9月9日通过受让股权的形式增持公司10%的股权。 3、淳安县企业投资项目备案通知书1份（复印件，提供加盖淳安县档案馆档案复印件章的原件核对），拟证明鑫盛公司项目建设需投入52300万元的事实。 经庭审质证，本院认为如下： 一、针对原告提供的证据。被告质证认为，对证据1无异议；对证据2-股权转让合同关联性有异议，真实性由法院核查；对证据2-付款承诺书真实性无异议，该承诺书的内容系被告为股东的股权转让款提供担保，属于变相抽逃出资，应属无效；对证据2-借款确认单真实性无异议，合法性有异议，原告作为公司股东，主张的股东与公司之间的关联交易，考虑原告特殊身份，660万元借款用途必须提供其他证据予以证明；对证据2-股本确认单，没有公司盖章，由三方签字确认，2012年11月21日原告转账给淳安千岛湖旅游度假区管委会的500万元，未能证明与被告的关系，股本确认单第2、3、4、6、7、8、9笔，共计1500万元，其中1000万元认为是原告对公司的出资，其他500万元是原告受让10%股权应当支付的股权转让款，2013年1月30日王伟涛转的75万元，与原告无关，因此认可2013年6月21日朱小英转账的100万元和2014年1月8日周欣转账的45万元；对证据2-3张农行业务回单，只能证明原告转账给淳安千岛湖旅游度假区管委会499万元，剩余7份银行凭证，三性无异议，证明对象有异议；对证据3-借款合同，公司为盖章确认，与公司无关；对证据3-借款协议书，收款户名是方志明，不能认为公司收到或者用于公司经营；对证据3-民生银行回单，只能证明原告支付给方志明；对证据3-债权转让协议书和通知书，三性无异议；对证据4，内容不能体现与公司的法律关系；对证据5，垫付款认可282240元；对证据6，真实性由法院核对，但不能证明该款已经交付给鑫盛公司的事实；对证据7，该份证明是原告方自己的说明，原告在说明中所陈述的事实，被告在此后的证据中予以质证；对证据8、9，不能证明原告缴纳的土地竞拍保证金是替鑫盛公司缴纳还是替其他项目缴纳；对证据10，仅能证明淳安千岛湖旅游度假区管委会向淳安县资源交易中心投标保证金账户支付200万元，与本案不具有法律上的关联性；对证据11、12、13，仅能证明原告退回保证金300万元，与鑫盛公司无关；对证据14，仅能证明原告向任海燕支付300万元，不能证明任海燕是替鑫盛公司收款；对证据15，真实性无法核实，也不能达到原告的证明目的。本院认为，对证据1、5、6、8、9、10予以采信；证据2-股权转让合同和付款承诺书与本案无关，不予采信；证据2-股本确认单和付款凭证、3、4、11、12、13、14、15，确认其证据效力；证据2-借款确认单和证据7，对形式真实性予以确认。 二、针对被告提供的证据。原告质证认为，对证据1真实性无异议，该笔款项系鑫盛公司归还原告之前替其支付的利息；对证据2真实性无异议；对证据3真实性无异议，关联性有异议。本院认为，原告对证据的真实性均无异议，本院确认其证据效力。 根据双方当事人的陈述和本院确认的有效证据，认定事实如下： 鑫盛公司成立于2013年1月6日，注册资本5000万元，现任股东为陈科，出资金额5000万元。鑫盛公司开发的项目为大石坪旅居综合体，项目估算投资52300万元。 2014年3月28日，鑫盛公司时任股东刘军、周欣、王伟涛经最终协商出具一份《鑫盛公司转入股本确认》，确认三方首期投入开发资金（包括公司注册资本）7200万元，刘军按45%出资3240万元，周欣按30%出资2160万元，王伟涛按25%出资1800万元。周欣出资明细如下：2012年11月21日，周欣转淳安千岛湖旅游度假区管理委员会500万（其中60万元为刘军股本金）；2013年1月21日，朱小英转任海燕农行470万元；2013年1月21日，周欣转任海燕农行30万元；2013年6月20日，朱小英转任海燕农行400万元；2013年6月21日，朱小英转鑫盛交行100万元；2013年6月25日，周欣转李雪交行100万元；2013年7月24日，朱小英转任海燕农行300万元；2013年8月9日，朱小英转任海燕农行100万元；2013年8月13日，朱小英转任海燕农行100万元；2013年10月30日，由王伟涛代转鑫盛农信社75万元；2014年1月8日，周欣转鑫盛中行45万元。 2012年11月21日，周欣转淳安千岛湖旅游度假区管理委员会的500万元，其中200万元于2012年12月24日转淳安县公共资源交易中心投标保证金专户作为土地竞拍保证金，剩余300万元于2013年2月1日退还给周欣，周欣于同日转给任海燕。 2017年1月24日，鑫盛公司向周欣出具一份《借款确认单》，确认周欣共出资2160万元，按股权比例，周欣应缴本金1500万元，多付部分660万元作为鑫盛公司向周欣的借款，利息按年利率24%从2014年1月8日起计算，于2018年12月28日前结清。 2015年3月8日，周欣向方治明转账10万元。2016年6月4日，鑫盛公司法定代表人陈科出具一份《借款合同》，合同约定鑫盛公司的借款金额为10万元，贷款人委托周欣向鑫盛公司指定收款账户即方治明的账户交付借款，借款期限自2015年3月8日起，借款期限内的利率为月利率2.4%；本合同原系口头合同，现补书面合同。《借款合同》中抬头及落款处贷款人未签字。另，鑫盛公司向沈自强出具一份《借款协议书》，合同约定本协议为双方于2015年3月8日签订的借据的借款展期偿还协议书，原借款金额为10万元，沈自强委托周欣向鑫盛公司指定收款人即方治明转账交付。《借款协议书》落款处甲方（出借人）未签字。2019年7月10日，沈自强将其对鑫盛公司享有的上述债权转让给周欣，并向鑫盛公司出具一份《债权转让通知书》。 2015年至2016年期间，周欣代鑫盛公司垫付款项282240元。 2019年6月29日，本院裁定受理浙江淳安农村商业银行股份有限公司对被告鑫盛公司的破产清算申请，并指定国浩律师（杭州）事务所担任鑫盛公司管理人（以下简称“管理人”）。 本案争议焦点系周欣是否因额外出资享有借款债权？ 本院认为，（一）2011年10月18日财政部发布的《小企业会计准则》附录所有者权益类3001实收资本部分的规定：“一、本科目核算小企业收到投资者按照合同协议约定或相关规定投入的、构成注册资本部分…小企业收到投资者出资超过其在注册资本中所占份额的部分，作为资本溢价，在“资本公积”科目核算，不在本科目核算”。《中华人民共和国公司法》第一百六十七条规定：“…国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金”。据此可知，股东对公司的实际出资大于应缴注册资本部分的，应属于公司的资本公积金。原告主张其对鑫盛公司多缴的出资属于借款，但未提供证据证明双方事先对该出资的性质定为借款，在此情形下，根据财政部的规定，原告多缴的出资应为资本公积金，而非借款；（二）资本公积金属于公司的后备资金，股东可以按出资比例向公司主张所有者权益，但股东出资后不能抽回，也不得转变为公司的债务计算利息，变相抽逃。本案中，鑫盛公司因资不抵债进入破产清算程序，属于所有者权益为负数的公司。此外，原告也已将鑫盛公司的股权转让给他人，已并非公司股东。综上，原告主张对鑫盛公司享有660万元借款债权的诉讼请求，不予支持。 关于10万元借款。根据《中华人民共和国合同法》第三十七条的规定，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中，虽然出借人沈自强未在《借款合同》上签字，但其已经向鑫盛公司指定收款人交付借款，其与鑫盛公司之间的借款合同成立并生效。沈自强将其对鑫盛公司的债权转让给原告，并通知了管理人，该转让对鑫盛公司发生效力。故原告要求确认其对鑫盛公司享有借款债权204933元的诉讼请求，予以支持。 关于垫付款282240元。鑫盛公司认可原告为其垫付款282240元的事实，故对该部分诉讼请求，予以支持。 综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十四条、第一百六十七条，《中华人民共和国合同法》第三十七条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、第五十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告周欣对被告淳安千岛湖鑫盛旅游度假村有限公司享有债权487173元。 二、驳回原告周欣其他部分的诉讼请求。 案件受理费59436元，由原告周欣负担55062元，被告淳安千岛湖鑫盛旅游度假村有限公司负担4374元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向该院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  徐小庆 人民陪审员  徐晓娟 人民陪审员  徐红贵 二〇二〇年五月十三日 书 记 员  王红良 本案引用的法律条文 《中华人民共和国企业破产法》 第四十六条第二款附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 第五十八条第三款债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国公司法》 第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第一百六十七条股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。 《中华人民共和国合同法》 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。