河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初34332号原告（申请执行人）：李雪华，女，汉族，1973年10月15日出生，住河南省郑州市。委托诉讼代理人：孙英豪，河南睿策律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：符哲瑜，河南睿策律师事务所律师，特别授权。被告：马素兰，女，1957年10月10日出生，汉族，住郑州市。被告：谢邦友，男，1972年4月9日出生，汉族，住郑州市金水区。二被告的共同委托诉讼代理人：王团结，北京市盈科（郑州）律师事务所律师，特别授权。二被告的共同委托诉讼代理人：崔丹丹，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师，一般代理。被告：河南农投产业投资有限公司，住所地郑州市郑东新区和顺街6号1号楼13层1301。法定代表人：***，董事长。委托诉讼代理人：方艳萍，北京大成（郑州）律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：罗飞，北京大成（郑州）律师事务所律师，一般代理。第三人（被执行人）：河南邦友农业生态循环股份有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区杨桥办事处中万路西侧。法定代表人：马素兰，董事长。原告李雪华诉被告马素兰、谢邦友、河南农投产业投资有限公司（以下简称农投公司）、第三人河南邦友农业生态循环股份有限公司（以下简称邦友公司）执行异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李雪华的委托诉讼代理人孙英豪、符哲瑜，被告马素兰、谢邦友的委托诉讼代理人王团结、崔丹丹，被告农投公司的委托诉讼代理人罗飞到庭参加诉讼。第三人邦友公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。本案现已审理终结。原告李雪华向本院提出诉讼请求：1、判令追加被告谢邦友、马素兰、农投公司为（2018）豫0191执7741号执行案件的被执行人；2、本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原告李雪华与邦友公司、河南圣金鲲商贸有限公司民间借贷纠纷一案，贵院于2018年4月30日作出（2018）豫0191民初2656号民事判决，该判决已发生法律效力。在案件执行过程中，因暂无财产可供执行，贵院于2019年3月7日作出（2018）豫0191执7741号执行裁定书，裁定终结本次执行。终结后，原告经查询被执行人邦友公司工商登记发现，2015年4月29日邦友公司注册资本由7000万元增加至11800万元，股东谢邦友、马素兰分别追加注册资本3360万元、1440万元，但并未有证据证明其实际出资。2015年10月29日，邦友公司召开股东会决议将公司注册资本由11800万元增加至14180万元，增加部分2380万元全部由农投公司出资，但未有证据证明其实际出资。原告李雪华以此为由申请追加谢邦友、马素兰、农投公司为案件的被执行人。2019年11月29日，申请执行人李雪华收到贵院作出（2019）豫0191执异699号执行裁定书，该裁定仅依据北京永拓会计师事务所作出的《河南邦友农业生态循环发展有限公司2014、2015年度财务审计报告》就认定谢邦友、马素兰完成增资为由，驳回原告追加被申请人的申请，为此原告特提起诉讼，望判如诉请。被告谢邦友、马素兰答辩称：1、根据被告提交的2015年验资报告，2014、2015年审计报告、投资款转账凭证显示，第三人公司于2015年8月25日收到谢邦友增资款2000万元，于2015年9月11日至9月28日期间收到谢邦友增资款1360万元，马素兰增资款1440万元，合计出资额为11800万元，占出资比例的100%，并不存在原告所说未实际出资的情况。在2015年左右，第三人拟在新三板上市，在股份制改造过程中，有专业的律师事务所、会计事务所参与，作为拟上市的股份制公司，且有国有公司（农投公司）的参与，股东不可能存在出资不实的情况。2020年1月2日，最高人民法院发布关于在执行工作中强化善意文明执法理念的意见，法院应当审慎处理追加股东为被执行人，因此应当驳回原告诉讼请求。被告农投公司答辩称：原告未提出任何证据证明被告存在出资不实和抽逃出资的行为，其提交的证据也不能证明第三人资金转入被告农投公司，其提交的第三人的银行流水与被告农投公司无关，第三人2016年改制为股份制公司，改制过程中经第三方评估、审计，过程合法合规，不存在股东未实际出资或抽逃出资的情况。第三人邦友公司未到庭、未陈述。经审理查明：李雪华申请执行邦友公司、河南圣金鲲商贸有限公司民间借贷纠纷一案，执行依据为已发生法律效力的（2018）豫0191民初2656号民事判决书。本院于2018年10月22日立案执行，执行案号为（2018）豫0191执7741号。因暂无财产可供执行，本院于2019年3页7日作出（2018）豫0191执7741号执行裁定书，裁定终结本院作出的（2018）豫0191民初2656号民事判决书的本次执行程序。2011年1月5日第三人邦友公司首次股东会决议显示，公司注册资本为5000万元，分三期缴纳，首次出资1000万元，由股东马素兰出资800万元、韩国奇出资200万元，首次出资额占注册资本的20%；第二次出资由股东马素兰出资1600万元、韩国奇出资400万元；第三次出资由股东马素兰出资1600万元、韩国奇出资400万元，三次出资额累计5000万元。河南广发联合会计师事务所出具的豫广发验字（2012）第AY045号验资证明书显示，经审验，截止2012年1月11日，贵公司股东本次出资连同第一期出资，累计缴纳注册资本人民币5000万元，贵公司的实收资本为人民币5000万元，占注册资本总额的100%。2013年5月14日第三人邦友公司进行公司变更，注册资本由5000万元变更为7000万元。增资部分由股东马素兰出资1600万元，股东韩国奇出资400万元，变更后公司股东出资额分别为马素兰5600万元、韩国奇1400万元，出资比例分别为80%、20%。河南华兴会计师事务所出具的豫华兴变验字（2013）第10505号验资报告显示，截止2013年5月15日，变更后的累计注册资本为人民币7000万元，实收资本7000万元，占注册资本的100%。2013年8月20日，第三人邦友公司进行公司变更，股东马素兰将其持有公司30%的股权转让给新郑市鑫富商贸有限公司，股东韩国奇将其持有公司5%的股权转让给新郑市鑫富商贸有限公司。变更后公司股东为马素兰、韩国奇、新郑市鑫富商贸有限公司，各股东出资额分别为3500万元、1050万元、2450万元，出资比例分别为50%、15%、35%。2014年8月13日第三人邦友公司进行公司变更，股东马素兰、韩国奇、新郑市鑫富商贸有限公司分别将其持有公司20%、15%、35%的股权转让给谢邦友，变更后公司股东为马素兰、谢邦友，出资额分别为2100万元、4900万元，出资比例分别为30%、70%。2015年4月30日第三人邦友公司进行公司变更，公司注册资本由7000万元变更为11800万元，增资部分分别由股东马素兰增资1440万元、股东谢邦友增资3360万元。变更后公司注册资本为11800万元，股东马素兰、谢邦友出资额分别为3540万元、8260万元，出资比例分别为30%、70%。2015年10月29日第三人邦友公司进行公司变更，公司注册资本由11800万元变更为14180万元，增资部分由河南农投产业投资有限公司以货币2380万元投入，变更后公司股东为谢邦友、马素兰、农投公司，出资额分别为3540万元、8260万元、2380万元，出资比例分别为24.96%、58.26%、16.78%，出资时间为2025年10月29日前。2016年4月15日，第三人邦友公司进行公司变更，公司名称由河南邦友农业生态循环发展有限公司变更为河南邦友农业生态循环股份有限公司。根据北京永拓会计师事务所作出的河南邦友农业生态循环发展有限公司2014、2015年度财务报表审计报告显示，2015年4月28日公司股东会决议，注册资本由7000万元变更为11800万元，新增注册资本4800万元由股东谢邦友出资3360万元、马素兰出资1440万元；公司于2015年8月25日收到谢邦友增资款2000万元，于2015年9月11日至9月28日期间收到谢邦友增资款1360万元、马素兰增资款1440万元，合计出资额为11800万元，占出资比例的100%。根据农投公司增资协议，农投公司以现金方式向公司增资，增资额为3500万元，其中2380万元以增资扩股形式入注册资本、1120万元入资本公积，公司于2015年10月29日收到农投公司投资款3500万元，合计出资额为14180万元，出资比例为100%。根据北京永拓会计师事务所作出的京永验字（2016）第21097号验资报告显示，贵公司申请整体变更为股份有限公司的基准日为2015年12月31日，变更后股本总额为人民币14180万元。经审验截至2016年4月15日止，贵公司的注册资本实收金额为人民币14180万元，各发起人均已缴足其认购的股本。被告农投公司提交银行流水一页，显示：2015年10月30日农投公司向邦友公司尾号为4012的账户转款3500万元。被告马素兰、谢邦友提交转款凭证十三页，显示：2015年8月26日、2015年9月12日、2015年9月13日、2015年9月14日谢邦友向邦友公司尾号为4012的账户转款400万元、400万元、400万元、400万元、200万元、200万元、100万元、158万元、400万元、102万元、300万元、300万元，备注为投资款；2015年9月14日、2015年9月15日、2015年9月16日马素兰向邦友公司尾号为4012的账户转款351.6万元、400万元、350万元、338.4万元，备注为投资款。综上，谢邦友在2015年8月26日共转款2000万元，在2015年9月12日至14日共转款1360万元；马素兰在2015年9月14日至16日共转款1440万元。上述事实有原告提交的工商登记档案一份（336页），被告农投公司提交的邦友公司银行流水复印件一页、被告谢邦友、马素兰提交的转账凭证13页等证据及开庭笔录在案佐证。本院认为，本案系申请追加被执行人执行异议之诉，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确认的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，原告所主张三被告未出资或未足额缴纳出资的情形，具体为2015年4月30日、2015年10月29日第三人两次增资时，谢邦友、马素兰、农投公司未对其认缴的增资款出资或未足额出资。根据三被告提交的审计报告、验资报告以及第三人邦友公司的银行流水，三被告所主张的出资情况、所提交的转款凭证均可与审计报告、验资报告相互印证，能够证明谢邦友在2015年8月26日出资2000万元，在2015年9月12日至14日共出资1360万元，马素兰在2015年9月14日至16日共出资1440万元，农投公司在2015年10月30日出资2380元，因此本院对三被告的主张予以采信。根据原告提交的证据，不足以认定的三被告作为第三人公司的股东存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形，对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条（二）之规定，判决如下：驳回原告李雪华的诉讼请求。案件受理费4486元，由原告李雪华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃。审判员  李俊辉二〇二〇年五月十八日书记员  郭鹏飞