甘肃省秦安县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0522民初1972号原告：马某，男，汉族，甘肃省兰州市城关区人。委托诉讼代理人：张雅丽、陈志鹏，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：丁某，男，汉族，甘肃省秦安县人。被告：冯某，女，汉族，甘肃省秦安县人。被告：孙某，男，汉族，户籍所在地:甘肃省秦安县，现下落不明。第三人：伏某，男，汉族，甘肃省兰州市七里河区人。委托诉讼代理人：尹捷、穆志杨，甘肃正锦信律师事务所律师。原告马某与被告丁某、冯某、孙某及第三人伏某民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，审理中，孙某下落不明，本案转为普通程序公开开庭进行了审理。原告马某的委托诉讼代理人张雅丽、陈志鹏，被告丁某，第三人伏某的委托诉讼代理人穆志杨到庭参加诉讼，被告孙某经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼，被告冯某经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某向本院提出诉讼请求：1.判决丁某偿还马某借款本金500000元及借款期内利息7500元；2.判决丁某向马某支付借款期内借款服务费22500元;3.判决丁某偿还马某逾期利息57500元及违约金172500元（逾期利息及违约金暂计算至2019年10月25日）共计230000元，及2019年10月26日至借款清偿完毕之日的利息及违约金；4.判决丁某承担马某实现债权支出的律师费10000元、保全费4395元、保险费775元；以上费用共计775170元；5.判决冯某对上述债务及实现债权费用承担共同还款责任；6.判决孙某对上述债务及实现债权费用承担连带清偿责任；7.由丁某、冯某、孙某承担本案诉讼费用。庭审中，马某明确表示其第二项诉讼请求中的借款服务费亦为利息。事实与理由：2017年8月25日，马某与丁某、孙某签订《借款合同》，且由第三人伏某在该《借款合同》见证人处签字，约定：马某向丁某出借500000元；借款期限为3个月，自2017年8月26日至2017年11月25日止；利率为月利率0.5%，每月丁某应按借款金额的5%向马某支付借款服务费；孙某为连带责任保证人。同日，丁某向马某出具《还款承诺书》，承诺未按期限偿还借款，愿承担一切法律后果引起的一切相关损失及经济赔偿责任（包括但不限于利息、违约金、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费等实现债权的费用）。上述债务系丁某与冯某夫妻关系存续期间的共同债务，孙某为丁某提供担保并与马某签订《保证合同》、出具了《无限连带责任保证书》。《借款合同》签订后，马某依约履行了出借义务，丁某向马某出具了《收条》，但丁某在《借款合同》约定的借款期限到期后未按约定还本付息，已构成严重违约，马某多次催要无果。截至2019年10月25日，丁某尚欠马某借款本金500000元、利息7500元、借款服务费22500元、逾期利息57500元，因此产生违约金172500元。现马某依法提起诉讼，望判如所请。丁某辩称，2017年丁某通过伏某和韩某认识了马某，并借了500000元，丁某经营的茶楼幕后的老板及主事的人是伏某，因为武威工地要用钱，伏某就以丁某的名义借钱，借来的钱转到丁某的账户上。钱是丁某替伏某借的，钱是韩某的，借款是伏某和韩某之间的借贷，与丁某无关。2018年12月5日，丁某和伏某在伏某家里商量茶楼算账的事情，伏某当时亏损两百多万，下午2点左右伏某从卫生间拿出一个榔头砸了丁某，后把马某叫到当面，伏某把借款合同原件拿来，丁某销毁了合同原件，双方协商借马某的钱由伏某偿还，马某也同意让伏某还钱，债务已经转移，丁某不承担还款责任。冯某、孙某未答辩。第三人伏某称借款属实，并向本院提交书面情况说明1份，内容为：2017年8月25日，丁某向马某借款500000元，借款期限3个月，担保人为丁某姐夫孙某，见证人为伏某。当时丁某经营兰州东新餐饮服务有限公司和甘肃嘉豪皓晨商贸有限公司，约定还款来源为上述公司开业后的正常收入。500000元借款是以转账和刷卡的形式转入丁某的账户。2016年6月，丁某向银行贷款，伏某担保，后丁某未偿还该笔贷款，银行将传票送到伏某单位，伏某因此被单位要求辞职。2018年12月6日，丁某找伏某借款，因此发生打架事件，伏某害怕，丁某说他不报警，并要求把丁某欠伏某的钱抹掉，伏某同意了；丁某还让伏某把马某手里的借款合同要回来，伏某按丁某的要求办了，合同被丁某撕掉了；丁某要求伏某赔偿一百万元，伏某害怕，就同意了，后在建兰路派出所见证下，调解了打架事件，伏某向丁某赔偿了150000元。现在丁某诬陷说伏某用了马某借给丁某的钱。马某、丁某围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了质证。伏某未提交证据。冯某、孙某均未提交证据亦未到庭质证，应视为其对自己举证、质证权利的放弃。对本案证据，本院认定如下：（一）马某提交的证据1.《借款合同》及《还款承诺书》打印件各1份，拟证明马某与丁某于2017年8月25日建立合法有效的借款合同关系，借款本金500000元，借款期限为2017年8月26日至2017年11月25日，月利率为0.5%，每月丁某应按借款金额的5%向马某支付借款服务费，丁某依法负有到期还本付息、支付借款服务费、承担诉讼费、差旅费等义务的事实。经质证，伏某无异议；丁某对证明目的不认可，称借款属实，但借款用于武威的工程，借款和丁某没有关系，借款合同被丁某当面销毁了，债务关系已经解除了，应该由伏某还钱。经审核，该组证据虽为打印件，但丁某、伏某对真实性均无异议，本院对其真实性予以确认；对证明目的，丁某虽不认可，但其除陈述外未提交证据证明其主张，结合马某、丁某、伏某的陈述，该证据能够证实2017年8月25日，马某与丁某签订了借款合同，约定由马某向丁某借款500000元，并约定了借款期限、利息、违约金、借款服务费及孙某为该笔借款提供连带责任保证的事实，本院对该证据证明此事实的证据效力予以确认。2.中信银行兰州铁路支行业务凭证3页、信用卡刷卡截图打印件2页、《委托付款情况说明》（附兰州银行记账凭证1份）1份、《收条》打印件1页，拟证明马某于2017年8月25日至2017年8月26日通过中信银行支付借款400000元，于2017年8月26日委托韩某（案外人）通过刷信用卡方式向丁某支付借款90000元，于2017年8月27日委托韩生义（案外人）通过兰州银行向丁某支付10000元，马某已向丁某履行了全部借款发放义务及丁某收到了所借款项500000元的事实。经质证，丁某无异议；伏某称与其无关。经审核，该组来源合法、内容真实，且经丁某质证无异议，能够证明丁某收到马某向丁某转账的400000元及韩某、韩生义分别向丁某支付90000元、10000元的事实，本院对该组证据证明此事实的证据效力予以确认。3.《无限连带责任保证书》打印件1页、《保证合同》打印件3页，拟证明孙某为丁某的借款提供担保，并与马某、丁某签订《保证合同》，出具了《无限连带责任保证书》，约定保证期限为“借款放款日起至借款清偿日”，根据有关法律规定，孙某的保证期间为两年，孙某作为无限连带责任保证人，在丁某未还款的情况下，负有连带清偿义务的事实。经质证，丁某无异议；伏某称与其无关。经审核，该组证据来源合法、内容真实，且经丁某质证无异议，能够证明孙某、丁某、马某签署保证合同，孙某为丁某提供担保，并约定保证方式为连带责任保证及保证期间的事实，本院对该组证据证明此事实的证据效力予以确认。4.《结婚证》复印件1页、证明1份，拟证明丁某与冯某自2008年3月11日登记结婚至今，婚姻关系存续，上述债务系丁某与冯某夫妻关系存续期间的共同债务，冯某在丁某未还款的情况下，负有连带清偿义务的事实。经质证，丁某无异议；伏某称与其无关。经审核，该证据来源合法、内容真实，能够证明丁某与冯某于2008年3月11日登记结婚，至今婚姻关系存续的事实，本院对该证据证明此事实的证据效力予以确认，对冯某是否负有连带清偿债务的责任的问题，本院将在判决说理部分予以阐述。5.《委托代理协议》1份、代理费发票1张、诉讼财产保全责任保险保单1份、保险费发票1张、财产保全申请费预收票据1张，拟证明马某向北京大成（兰州）律师事务所支出代理费10000元、申请诉讼保全支付保险费775元、保全费4396元，该费用按照约定应由丁某承担的事实。经质证，丁某不认可，称债务关系已经解除，丁某不承担支付责任；伏某称与其无关。经审核，该组证据均为原件，来源合法、内容真实，能够证明马某因本次诉讼支出代理费10000元、保险费775.17元、财产保全申请费4396元的事实，本院对该组证据证明此事实的证据效力予以确认。对该部分费用应由谁承担的问题，该证据无法证明，本院将在判决说理部分予以阐述。（二）丁某提交的证据6.证人钱某的证言，内容为：钱某和丁某是朋友关系，和伏某是老乡。2018年12月份，伏某把丁某打了，丁某打电话叫钱某拉他去医院，在车上伏某说不要报案，经济上的事情私下解决，伏某说钱由他还。中途伏某、丁某下车了，见了一个人，拿过来一个东西。伏某联系的拿条子的人，丁某在车下撕的条子，上车时拿着纸屑，丁某撕条子的时候伏某在车下，伏某和丁某上车之后说不要报案，这个事情就这么结束了，当天伏某给丁某拿了几万块钱。伏某在车上联系拿条子的人时说跟丁某没关系，由伏某还钱，伏某让对方把条子拿过来，对方同意了。经质证，丁某无异议；马某不认可，称证人有利害关系，证言前后矛盾，不能证明是否是马某的这笔借款，不能证明债务发生转移了；伏某不认可，称证人没有提前申请，证人说大概知晓，不明确，证言前后矛盾，不能证明撕掉的借条为本案借款，与本案不具有关联性。经审核，该证言虽为证人当庭所作，但证人并不知悉伏某所说由其还款的具体数额及伏某所说借款是否与本案借款为同一笔借款，在无其他证据印证的情况下，该证言不足以证明其所称证明目的，故本院对该证据的证据效力不予确认。（三）本院依职权调取的证据7.对伏某的电话通话笔录1份，内容为：伏某与马某、丁某都是朋友关系，孙某是丁某的姐夫，伏某与孙某不熟。马某与丁某之间借款的事情属实，借款的时候伏某在场，是见证人。500000元借款是通过转账和刷卡方式借的。丁某借款的用途是丁某开茶楼，用于装修及化妆品店经营的钱。伏某和丁某之间没有工程项目等往来，丁某借了伏某的钱，再没有其他往来。2016年6、7月份，丁某向银行借款，伏某做了担保，2018年3月，伏某和丁某因贷款偿还问题发生矛盾。2018年12月份，丁某到伏某家借钱，伏某、丁某发生矛盾、打架。经质证，马某无异议；丁某不认可，称借款不是用于茶楼的经营，伏某把钱拿到武威工地了，借款与丁某无关。经审核，该证据是本院依职权制作，来源合法，结合证据1、2、3及马某的陈述，能够证明马某给丁某借款500000元，孙某为担保人的事实，本院对该证据证明此事实的证据效力予以确认。对丁某称伏某实际使用借款的抗辩，因丁某除陈述外未提交证据印证，且借款实际由谁使用属另一法律关系，故对丁某的该项抗辩本院不予采信。8.赵某的调查笔录1份，内容为：赵某认识丁某，不认识伏某。2018年12月，赵某开车接了丁某，车上有四个人，赵某、丁某、丁某的朋友及打丁某的人。打丁某的人和丁某说过借款还款的事，打丁某的人说借款由他还，赵某不知道是否说了借款数额。打丁某的人下车取了纸质东西，回到车上后把纸质东西交给了丁某，赵某不知道丁某怎么处理纸质东西。经质证，马某无异议；丁某称合同交到丁某手上了；伏某不认可，称赵某记的不清楚，没说明是哪一笔钱。经审核，赵某的陈述内容不够明确，其并不知悉伏某所说由其还款的具体数额及伏某所说借款是否与本案借款为同一笔借款，在无其他证据印证的情况下，该证言不能证明本案待证事实，故本院对该证据的证据效力不予确认。本院经审理认定事实如下：丁某与冯某系夫妻，丁某与伏某系同学，丁某通过伏某认识了马某。2017年8月25日，马某与丁某、孙某签订《借款合同》1份，内容为：马某给丁某借款500000元，借款用于丁某经营茶楼；借款期限自2017年8月26日至2017年11月25日；月利率为0.5%，借款按月结息，到期一次性还本，结息日分别为9月25日、10月25日、11月25日；借款服务费每月为借款金额的5%；违约金每日为借款本金的5‰；孙某为该笔借款的连带责任保证人，愿与丁某连带承担返还本金、利息和追讨该借款产生的差旅费、律师费、诉讼费等费用。合同上有马某、丁某、孙某的签名和捺印，伏某在该合同见证方处签名并捺印。同日，丁某向马某出具《还款承诺书》和《收条》各1份，承诺书中载明：若丁某未按期限归还借款，因此产生的利息、违约金、诉讼费等实现债权的费用由丁某承担；收条上载明：“今收到马某500000元，大写：伍拾万元整，收款人：丁某，2017.8.25”。同日，孙某、丁某、马某签订《保证合同》1份，内容为：孙某为丁某的该笔借款提供保证，保证金总额为582500元，期限为借款放款日起至借款清偿日止。同日，孙某为马某出具《无限连带责任保证书》1份，承诺以其名下的全部财产为丁某所签订的借款合同中的所有债务承担连带责任保证。2017年8月25日，马某通过银行转账向丁某名下账户转款390000元，同月26日，马某委托韩某（案外人）向丁某支付90000元，同月27日，马某委托韩生义（案外人，韩某父亲）通过银行转账向丁某名下账户转款10000元。2018年12月，伏某从马某处拿走借款合同及收条原件，并交给丁某，丁某将上述材料原件撕毁。2019年11月7日，马某诉至本院，请求本院支持其诉讼请求。庭审中，丁某自认马某出借的500000元其已经收到。马某称借款资金来源于韩某，但本案出借人是马某，借款到期后，无人向其还本付息,其诉讼请求中的借款服务费亦指利息。另查明，马某因本次诉讼支出律师代理费10000元、财产保全保险费775.17元、财产保全申请费4396元。丁某与冯某于2008年3月11日登记结婚。又查明，韩某（案外人）与马某为同学关系，2020年3月26日，本院通过电话询问韩某时，韩某表示其为涉案借款的实际出借人。2020年4月8日，本院传唤韩某来院对其做了调查笔录，韩某称涉案借款的资金来源于其，其将钱借给了马某，马某又将钱借给了丁某，其非涉案借款的出借人，其之前误认为出借资金来源于自己，自己就是出借人，所以说了出借人是其本人。本院认为，马某与丁某、孙某签订借款、保证合同，并按约向丁某支付借款500000元，丁某对其与马某签订借款合同，向马某出具收条及收到借款500000元的事实均认可，孙某虽未到庭，但根据马某提供的证据和到庭当事人的陈述，可以认定孙某为涉案借款的保证人，与马某签订了保证合同并向马某出具连带责任保证书的事实，马某与丁某之间的借款及孙某为该笔借款提供连带责任保证均系各方的真实意思表示，且不违反法律规定，马某与丁某、孙某之间形成民间借贷及保证合同关系，依法应予以保护。关于冯某是否应当承担本案还款责任的问题。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本案中，马某称涉案借款系丁某与冯某婚姻存续期间发生，为夫妻共同债务，冯某应当承担共同还款责任，但经本院审查，马某与丁某签订的借款合同上并没有冯某的签字，涉案借款亦未交付给冯某，且涉案借款数额为500000元，远远超出家庭一般生活需要，马某除陈述外亦未提交证据证明冯某对涉案借款进行了追认或涉案借款实际用于夫妻共同生活，故在无有效证据印证的情况下，不应认定涉案借款为夫妻共同债务，故对马某要求冯某承担本案还款责任的请求，本院不予支持。关于本案借款是否发生债务转移的问题。《中华人民共和国合同法》规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”根据上述法律规定，债务转移需原债务人与新债务人协商一致并经债权人的同意。本案中，丁某称其与伏某达成了债务转移的协议，马某亦表示同意；伏某称其在丁某的威胁下才答应本案借款由其偿还；马某对此否认，称其并未认可债务转移至伏某。丁某对债务已转移至伏某的抗辩除其陈述外提交的证据不足以证明其主张，且大额借款发生债务转移却无书面凭证与常理不符，故对丁某的该项抗辩，因证据不足，本院不予采信。因本案借款未发生债务转移，丁某在借款期限届满后，未按约偿还借款，其行为已经构成违约，应当承担向马某归还借款的违约责任，故对马某要求丁某向其归还借款本金500000元的诉请，本院予以支持。关于马某主张的利息、借款服务费、违约金、逾期利息应如何计算的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条第二款规定：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，马某与丁某在借款合同中约定的月利率为0.5%，每月借款服务费为5%,马某在庭审中明确表示借款服务费实际为利息，故马某与丁某约定的借期利率实为月利率5.5%，即年利率66%，超出上述法律规定的利率标准；马某与丁某在借款合同中未约定逾期利率，约定的违约金每日为借款本金的5‰，马某既主张逾期利率又主张违约金，但仅违约金每月为借款本金的15%（即年利率为180%），远远超出上述法律规定的标准。根据上述法律规定，对2017年8月26日至同年11月25日的利息，为期内利息，本院支持按照24%的年利率计算；又因马某与丁某在借款合同中约定借款按月结息，到期一次性还本，结息日分别为9月25日、10月25日、11月25日，而丁某至今未归还借款本金和利息，其行为已构成违约，故对自2019年9月26日起的借款期内利息、违约金、逾期利息，根据上述法律规定，本院支持合计按年利率24%计算。故马某主张的期内利息合计为30000元，符合法律规定，本院予以支持；马某诉请的至2019年10月25日的逾期利息及违约金共计230000元，亦符合法律规定，本院予以支持。关于马某主张的律师代理费10000元、财产保全保险费775元、财产保全申请费4395元是否应由丁某承担的问题。该部分费用属马某为实现其债权而支出的费用，系马某与丁某在借款合同中明确约定应由丁某承担的费用，马某的主张符合法律规定，本院予以支持。关于孙某是否应对本案债务及马某实现债权的费用承担连带清偿责任的问题。本案中，孙某与马某、丁某签订了借款、保证合同并向马某出具了连带责任保证书，根据其在上述合同中的约定，在丁某未按期归还借款本金及利息构成违约时，马某有权要求孙某对丁某应承担的债务（包含马某实现债权的费用）承担连带保证责任，保证金总额为582500元。故对马某要求孙某对本案债务及马某实现债权的费用承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持，保证责任的范围以582500元为限。孙某承担保证责任后，有权向借款人丁某追偿。冯某经传票传唤未到庭参加诉讼，孙某经公告送达传票传唤未到庭参加诉讼，可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、丁某于本判决生效之日起三十日内一次性归还马某借款本金500000元及利息（2017年8月26日至2019年11月25日的期内利息30000元，2017年9月26日至2019年10月25日的违约金、逾期利息共计230000元；自2019年10月26日起的逾期利息、违约金，合并按年利率24%计算至借款实际付清之日止）；二、丁某于本判决生效之日起三十日内一次性支付马某律师代理费10000元、财产保全保险费775元；三、孙某对丁某应承担的上述债务承担连带保证责任，承担保证责任的范围以582500元为限；孙某承担保证责任后，有权向丁某追偿；四、驳回马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11552元、财产保全申请费4395元，由丁某负担，孙某承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审 判 长  黄春艳审 判 员  尹慧赟人民陪审员  杨 丽二〇二〇年五月十九日法官 助理  杨娜婷书 记 员  方 兴