广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终723号 上诉人（原审原告）：黄剑松，男，1965年9月16日出生，汉族，住贺州市平桂区。 被上诉人（原审被告）：广西贺州市穗丰旅业有限公司，住所地：贺州市八步区新兴北路32号。 法定代表人：庞冰，该公司经理。 委托诉讼代理人：欧海燕，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶绿尖，广西灵丰（平桂）律师事务所实习律师。 上诉人黄剑松因与被上诉人广西贺州市穗丰旅业有限公司（以下简称穗丰公司）劳动争议一案，不服贺州市八步区人民法院（2020）桂1102民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭书面审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人黄剑松上诉请求：撤销（2020）桂1102民初162号民事判决，并依法改判支持上诉人的6项上诉请求：(1)判令被上诉人支付2019年8月至10月11日工资及国庆节加班费4720元另加50%赔偿金2370元合计为7090元；（2)判令被上诉人支付2012年以来7年多未按排年休假的工资加班费12337.8元；（3)判令被上诉人支付2018年11月以来至2019年10月份未签订书面劳动合同的二倍工资赔偿金22362.5元；（4)判令被上诉人支付补足违法解除劳动合同赔偿金21000元；（5)判令被上诉人支付2012年至2019年7年多未依法缴纳社保而使上诉人受到养老、失业等经济损失赔偿金约48000元；（6)上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误；具体表现在：一审判决第1页倒数第6行遗漏了“补足”两个字。该判决书第3页顺数第7、8行认定的事实错误，因为2019年6月上诉人与被上诉人根本就没有办理离职手续，所以双方的劳动关系没有解除。该判决书第4页倒数第7行至倒数第5行认定的事实与适用法律错误，因为有被上诉人的保安队长的证言证实，及盖有被上诉人公章的排班工作表、考勤表、月报表等等证据足以证实7年多的时间没有安排年休假的事实；该判决书第5页倒数第3行起至第6页顺数第3行止，计算年休假加班费是错误的，正确为：2296.25元÷21.75天×(6×5+2)天×200%=411.26×30=12337.8元；该判决书第6页顺数第9、10、11、12、13行认定及适用法律错误，因为依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释(三)》第一条规定因用人单位没有缴纳社保而导致劳动者不能享受保险待遇，并给劳动者造成损失的，劳动者要求赔偿损失的，属于人民法院受理范围的规定。所以人民法院应当受理该社保赔偿纠纷请求，不需通过劳动仲裁前提。总之根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任”的规定，应以此法律为依据撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求。综上所求，上诉人在被上诉人处上班工作了7年的事实是有足够的证据证明的事实，而且被上诉人没有足额发放上诉人的工资及加班费，拿一张没有约定工作时间而且降薪的合同来强迫上诉人签字，以此方法来辞退上诉人也是事实。因此，请求二审法院以事实为依据，以法律为准绳，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人穗丰公司辩称，请求驳回上诉，维持原判，理由如下：一、上诉人要求被上诉人支付2019年8月18日至10月11日工资及国庆节加班费4700元及另加50%赔偿金2370元合计7090元问题。根据上诉人的月平均工资2236.25元计算，应支付的上诉人2019年8月18日至10月11日工资为3675.68元及国庆节加班费925.34元，合计4601.02元。被上诉人对一审判决没有异议，上诉人主张支付4720元没有依据。另，上诉人主张另加50%的赔偿金问题，在仲裁和一审中没有该项诉求，属于二审中新增加诉求，被上诉人不作答辩。二、关于上诉人主张支付未安排年休假的工资报酬问题。关于上诉人主张支付2012年以来7年多未安排年休假，被上诉人认为上诉人未能提供证据证明其2019年之前未休年休假，故对一审判决被上诉人支付上诉人2019年未休年休假工资411.26元没有异议，上诉人的该主张缺乏法律依据。三、关于上诉人主张的未签订劳动合同的二倍工资问题。被上诉人认为，书面劳动合同是由于上诉人拒签造成，上诉人要求支付未签订劳动合同的二倍工资补偿金没有事实依据，一审判决书第3页在查明的事实中也予以了认定，但本着友好解决纠纷，故被上诉人没有提出上诉，对一审法院此项判决无异议。四、关于上诉人请求支付违法解除劳动关系经济补偿金的问题。被上诉人在2019年6月6日解除与上诉人的劳动关系后，上诉人于2019年8月5日向贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付违法解除劳动合同经济补偿金14000元。2019年10月8日，该仲裁委员会作出了贺八劳人仲案字[2019]第104号仲裁裁决书，裁决被上诉人支付上诉人经济补偿14000元，该款项被上诉人已经履行完毕。因此，现上诉人再次请求支付违法解除劳动合同赔偿金，不符合法律规定，应当予以驳回。五、关于上诉人请求赔偿因未缴纳社保而受到的损失，该项请求未经过劳动仲裁前置程序，上诉人在本案中的该项主张没有法律依据。 黄剑松向一审法院起诉请求：1.判令被告支付2019年8月18日至10月11日工资及国庆节加班费4720元。2.判令被告支付年休假工资报酬20000元。3.判令被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额46000元。4.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金21000元。5.判令被告支付未缴纳社保而使原告受到损失赔偿48000元。6.本案诉讼费由被告承担。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条的规定，判决：一、被告广西贺州市穗丰旅业有限公司支付原告黄剑松工资及加班费4601.02元。二、被告广西贺州市穗丰旅业有限公司支付原告黄剑松未签订书面劳动合同二倍工资差额2236.25元。三、被告广西贺州市穗丰旅业有限公司支付原告黄剑松未休年休假工资报酬411.26元。四、驳回原告黄剑松的其他诉讼请求。 一审判决认定的事实和理由详见贺州市八步区人民法院（2020）桂1102民初162号民事判决书。 二审中，双方当事人均未提交符合民事诉讼法规定的新证据。 本院经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，关于被上诉人穗丰公司应支付上诉人黄剑松尚未支付的工资、国庆节加班费、未签书面劳动合同二倍工资、未休年休假工资报酬的计算标准问题。本案中，上诉人黄剑松于2012年6月入职被上诉人穗丰公司从事保安工作，但双方因劳资问题产生争议，经贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会作出贺八劳人仲案字［2019］第104号仲裁裁决书裁决被上诉人支付上诉人经济补偿14000元（已履行完毕），并确认双方劳动关系已于2019年6月解除。2019年8月18日，上诉人黄剑松重新入职被上诉人穗丰公司，仍在原岗位工作。重新聘用后，被上诉人要求上诉人签订劳动合同，上诉人以拟定的劳动合同违反法律规定为由拒绝签订。2019年10月11日，被上诉人穗丰公司再次解除与上诉人黄剑松的劳动关系。故尚未支付的工资、国庆节加班费、未签书面劳动合同二倍工资、未休年休假工资报酬的计算期间应为2019年8月18日至2019年10月11日。一审法院查明，上诉人黄剑松2018年11月至2019年6月的月平均工资为2236.25元，进而根据该月平均工资标准和期间认定尚未支付的工资、国庆节加班费、未签书面劳动合同二倍工资、未休年休假工资报酬，计算数额并无不当，本院予以维持。因此，上诉人黄剑松主张超出上述金额部分的未支付的工资、国庆节加班费、未签书面劳动合同二倍工资、未休年休假工资报酬，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人黄剑松提出被上诉人穗丰公司应支付违法解除劳动关系赔偿金21000元的主张，因2019年6月前解除劳动关系的争议经贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会作出贺八劳人仲案字［2019］第104号仲裁裁决书裁决被上诉人支付上诉人经济补偿金14000元，且已履行完毕；而上诉人黄剑松重新入职被上诉人穗丰公司的时间较短，未签订书面劳动合同的原因为双方无法对工资报酬、工作时间达成一致意见，且双方随即终止了劳动关系，故对上诉人该项主张，本院不予支持。关于上诉人黄剑松提出被上诉人穗丰公司应支付2012年至2019年未依法缴纳社保而受到养老、失业等经济损失赔偿金48000元的主张，因该项请求未经过劳动仲裁和一审审理，且双方在二审中未能达成一致意见，本院不予处理。 综上所述，上诉人黄剑松的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人黄剑松负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李永林 审 判 员 周成才 审 判 员 陈小坤 二〇二〇年五月二十九日 法官助理 傅 媛 书 记 员 曾繁茂