湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初2374号原告卢军强，男，1966年11月10日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托代理人彭昊春，湖南三湘律师事务所律师。被告伍亮，男，1995年8月17日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托代理人石霞，湖南金州律师事务所律师。被告王伟龙，男，1992年12月18日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司，营业场所：湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区龙港路421号。负责人贺仕喜，系该公司总经理。委托代理人高明，湖南人和律师事务所律师。原告卢军强诉被告伍亮、王伟龙、中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称“平安财保常德公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月9日受理后，依法由审判员卿斌独任审判，于2020年5月14日公开开庭进行了审理，书记员宋晓玲担任法庭记录。原告卢军强的委托代理人彭昊春，被告伍亮的委托代理人石霞，被告平安财保常德公司的委托代理人高明到庭参加诉讼。被告王伟龙经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告卢军强向本院提出诉讼请求：1.判决被告伍亮、王伟龙赔偿原告各项损失共118177.9元；2.判决被告平安财保常德公司在保险范围内承担责任；3.判决三被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2019年5月25日19时23分许，被告伍亮驾驶牌照为湘Ｊ×××××的小型普通客车沿西二环由北向南行驶至岳麓区西二环梅溪湖大桥北端地段时，恰遇原告驾驶湘Ａ×××××普通二轮摩托车在被告伍亮驾驶的车辆左前方沿西二环由北向南行驶时向右变更车道，因原告驾驶车辆忽视行车安全，变更车道时影响车道内正常行驶的车辆，被告伍亮也忽视行车安全，驾驶机动车上路行驶时对行进方向道路内的车辆动态情况观察不足、注意不够，遇摩托车变道时临危避让不及，致使车辆相撞，造成车辆受损、原告受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交警支队岳麓交警大队认定，被告伍亮承担本次事故的次要责任，原告承担本次事故的主要责任。另查明，被告伍亮驾驶的车辆的实际所有权人系被告王伟龙，该车在被告平安财保常德公司购买了保险。事故发生后，原告被送往长沙市第四医院住院治疗22天（2019年5月26日至2019年6月17日）。原告伤情经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定评定，原告因交通事故构成一处十级伤残，伤后误工期150日，伤后护理期60日，伤后营养期30日，后续治疗费4000元。原告受伤后，与被告协商未果。为维护自身合法权益，原告依法诉至法院，望判如所请。被告平安财保常德公司辩称：一、被告王伟龙的车辆在本公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业第三者责任险，本公司在保险范围内承担保险责任。二、关于原告的医疗费，依据票据原件核实，同时应当扣除15%的非医保用药费用。三、本次交通事故中，本公司已经垫付了5000元，应当予以扣除。四、鉴定费及诉讼费不属于保险公司承担范围。五、对原告的各项诉讼请求，住院伙食补助费和营养费诉请偏高，请求予以核减。被扶养人生活费和残疾赔偿金，本公司对原告的伤残等级有异议，理由同重鉴申请书。后续治疗费，应当以实际发生为准，鉴定时间为2019年9年24日出具结论，鉴定结论写明建议继续康复治疗2个月，费用4000元，按照鉴定意见此费用应当已经发生，但原告未提供此费用的实际票据及相应病历资料。误工费，对误工期限，原告的误工期限最多计算至定残前一天为120天，定残后的损失应以残疾赔偿金计算，不应重复计算，对误工损失的标准问题，应当提供其社保、银行流水予以佐证，同时根据物业公司的证明内容显示，原告从事工程维修工作，应当提供相应的工作证以及工作资质证件予以证明。护理费应当以实际发生为准，原告并未提供任何关于护理的证据，且原告的伤情并且造成其丧失行为能力，不存在完全护理依赖，因此对其计算标准应当折扣计算。精神损害抚慰金及交通费，请求法庭予以核减。被告伍亮辩称：一、对原告的伤残等级不予认可，是原告单方做出的。二、本案是由于原告忽视交通安全、违反交通法规造成的，原告应承担绝大部分责任，对责任比例有异议。三、关于原告的各项赔偿，医疗费应以实际发生且发票金额为准。住院伙食补助费和营养费，请求予以核减。后续医疗费应当以实际发生为准，对残疾赔偿金和被扶养人生活费的标准有异议，原告当庭提出的数额变更，应当提供新的计算方式。误工费，对误工期限有异议，原告医嘱表明原告是全休一个月，但原告的误工期限明显过长，原告的工资标准只提供了物业公司的单方证明，未提供实际工资流水及双方的劳动关系证明。护理费，原告未提供关于护理费发生的证明，请求法院予以核减。精神损害抚慰金，请求法院不予支持，交通费，原告未提供相应证明，请求不予支持。鉴定费不在法律规定的赔偿范围内，请求不予支持。被告王伟龙未到庭参加诉讼，未对原告的证据质证，亦未向本院提交书面答辩意见及证据，视为其放弃答辩、举证、质证的权利。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年5月25日19时23分许，被告伍亮驾驶湘Ｊ×××××小型普通客车沿长沙市岳麓区西二环梅溪湖大桥北端地段时，恰遇原告卢军强驾驶湘Ａ×××××普通二轮摩托车在被告伍亮所驾驶的车辆左前方沿西二环由北向南行驶时向右变更车道。因原告卢军强严重忽视交通安全，驾驶二轮摩托车变更车道时影响车道内正常行驶的车辆，加之被告伍亮驾驶车辆时对行进方向道路内的车辆动态情况观察不足、注意不够，遇摩托车变道时临危避让不及，致使其所驾驶的车辆右侧与原告卢军强驾驶的二轮摩托车右侧发生碰撞，造成两车受损、原告卢军强受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交警支队岳麓交警大队出具长公交认（岳）字［2019］第0053号《道路交通事故认定书》认定，原告卢军强承担本次事故的主要责任，被告伍亮承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告被送往长沙市第四医院住院治疗22天（2019年5月26日至2019年6月17日），原告在治疗期间共产生医疗费12962.39元，其中，被告平安财保常德公司垫付5000元，被告伍亮垫付3000元。庭审中，被告伍亮与被告平安财保常德公司就非医保用药费用的核减比例进行协商，双方同意按照15%的比例在商业第三者责任险范围内进行核减。2019年9月24日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴中心［2019］临鉴字第974号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人卢军强右肱骨大结节骨折、右侧肩袖损伤遗留右肩关节活动功能障碍，评定为十级伤残；后期医疗费用约需4000元；误工期为150日，护理期60日，营养期30日。”原告为上述鉴定支出鉴定及检查费3000元。原告共有兄弟姐妹三人（包括原告），有父亲卢虎钦（1935年1月3日出生）、母亲李群英（1940年7月11日出生）需要赡养。另查明，被告伍亮与被告王伟龙系亲戚关系，被告伍亮驾驶的涉案肇事车辆湘Ｊ×××××车的所有权人系被告王伟龙，该车系被告伍亮从被告王伟龙处借用，该车在被告平安财保常德公司投保了交强险及100万元不计免赔的商业第三者责任险，事故的发生在保险有效期内。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。本院认为，长沙市公安局交警支队岳麓交警大队出具的长公交认（岳）字［2019］第0053号《道路交通事故认定书》系其依法定职权和法定程序制作并经庭审质证认可，故对该事故认定书中认定的内容及原告卢军强承担本次事故的主要责任，被告伍亮承担本次事故的次要责任的结论，本院均予采信。本案中，原告卢军强驾驶的二轮摩托车因违规变道与被告伍亮驾驶的涉案肇事车辆湘Ｊ×××××车发生交通事故致使原告卢军强遭受人身损害，被告伍亮承担本次事故的次要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”因此，被告伍亮应在其过错范围内对原告的损失承担相应的侵权责任。在划分上述肇事双方的责任比例时，应综合考虑他们对损害发生的原因力大小及在事故发生过程中的过错程度。鉴于此，综合肇事双方的过错程度、车辆属性等情况，本院认定被告伍亮对原告的损失应承担30%责任，原告卢军强自身承担70%责任。因涉案肇事车辆湘Ｊ×××××车在被告平安财保常德公司投保了交强险及100万元不计免赔的商业第三者责任险，根据相关法律规定，原告的各项损失应当先由被告平安财保常德公司在交强险范围内予以赔偿，再由被告平安财保常德公司根据保险合同的约定在商业第三者责任险的范围内替被告伍亮按照事故责任比例予以赔偿，仍有不足或不属于保险赔偿范围的损失，再由被告伍亮按照事故责任比例赔偿给原告。虽然被告王伟龙系涉案肇事车辆湘Ｊ×××××车的所有权人，但是事故发生时该车系由被告伍亮驾驶，且原告并未提供证据证明被告王伟龙对本次事故的发生存在过错，故对原告要求被告王伟龙承担赔偿责任的主张，本院不予支持。虽然被告平安财保常德公司对原告提交的湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第974号《司法鉴定意见书》提出异议并向本院书面申请重新鉴定，但是原告提交的上述鉴定意见书系具备相应鉴定资质的鉴定机构出具，且被告平安财保常德公司并未提供足以反驳的证据，故对被告平安财保常德公司的重新鉴定申请本院不予准许。关于原告的各项损失，结合原告提交的证据、司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为12962.39元，其中，非医保用药费用为（12962.39元-10000元）×15%=444.36元。2.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为400元。3.关于后续治疗费，根据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定意见认定为4000元。4.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×22天=1320元。5.关于护理费，原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为36613元/年÷365天×60天=6018.58元。6.关于残疾赔偿赔偿金，根据原告的工作、居住情况，结合司法鉴定意见书认定的伤残等级及原告的年龄大小，参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准认定为39842元/年×20年×10%=79684元。7.关于交通费，原告未提交相应证据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为300元。8.关于精神损害抚慰金，因本次交通事故系因原告违规变更车道引发且在本次事故中承担主要责任，故本院根据原告的实际伤情、过错程度及本地居民生活水平等因素酌情认定为2000元。9.关于被扶养人生活费，根据原告的被扶养人数、年龄大小及原告的伤残等级，参照2019年城镇居民人均消费性支出计算为（卢虎钦）26924元/年×5年×10%÷3人+（李群英）26924元/年×5年×10%÷3人=8974.67元。10.关于误工费，原告未向本院提供相应的劳动合同、工银行流水等证据证明其在事故发生前后的实际收入情况，故对其主张的误工费，本院根据原告的实际工作情况，参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准自事故发生之日（2019年5月25日）起计算至定残前一日（2019年9月23日）为36613元/年÷365天×122天=12237.77元。11.关于鉴定费，根据原告提交的鉴定及检查费票据认定为3000元。原告上述损失合计为130897.41元，其中医疗费项下的损失为18682.39元（医疗费12962.39元、营养费400元、住院伙食补助费1320元、后续治疗费4000元），由被告平安财保常德公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元；伤残项下的损失为109215.02元（残疾赔偿金79684元、误工费12237.77元、护理费6018.58元、交通费300元、被扶养人生活费8974.67元、精神损害抚慰金2000元），由被告平安财保常德公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告109215.02元。综上，被告平安财保常德公司在交强险限额内赔偿原告的各项损失共计119215.02元（10000元+109215.02元=119215.02元）。原告超出交强险范围内的损失为18682.39元-10000元+3000元=11682.39元，扣除不属于保险赔偿范围内的3444.36元（鉴定费3000元、非医保用药费用444.36元），由被告平安财保常德公司按照事故责任比例30%在商业第三者责任险范围内赔偿原告（11682.39元-3444.36元）×30%=2471.41元。综上，被告平安财保常德公司应当在交强险及商业第三者责任险范围内赔偿原告119215.02元+2471.41元=121686.43元，核减其已经支付给原告的5000元，其还应赔偿原告116686.43元。对不属于保险赔偿范围的3444.36元，由被告伍亮按照事故责任比例30%赔偿原告3444.36元×30%=1033.31元，核减其已经为原告垫付的医疗费3000元，其多垫付的3000元-1033.31元=1966.69元，由被告平安财保常德公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告伍亮。综上，故最终被告平安财保常德公司应赔偿原告116686.43元-1966.69元=114719.74元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢军强各项损失共计114719.74元；二、驳回原告卢军强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取445元，由原告卢军强负担145元，由被告伍亮负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年五月二十一日法官助理龚雪娟书记员宋晓玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。