北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终3012号上诉人（原审原告）：包红英，女，1977年5月15日出生，汉族，无业，住内蒙古通辽市。上诉人（原审被告）：北京吉纳高新医疗器械有限公司，住所地北京市丰台区巴庄子139号25幢D1110室。法定代表人：张燕利，总经理。委托诉讼代理人：成新艳，女，该公司员工。委托诉讼代理人：高强，北京道君律师事务所律师。上诉人包红英、上诉人北京吉纳高新医疗器械有限公司（以下简称吉纳高新公司）因劳动争议一案，均不服北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初37952号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。包红英上诉请求：改判吉纳高新公司向我支付解除劳动合同经济补偿金40978.5元。事实与理由：吉纳高新公司安排我加班而未足额支付加班工资，我以吉纳高新公司克扣工资为由提出解除劳动合同，吉纳高新公司应当向我支付经济补偿金；吉纳高新公司下达企业搬迁方案，导致无法按照劳动合同的约定提供工作场地，我于2019年5月1日邮寄解除书面材料与吉纳高新公司解除劳动合同，该公司应当向我支付解除劳动合同经济补偿金。吉纳高新公司上诉请求：改判我公司无需向包红英支付未休年休假工资、加班工资。事实与理由：在劳动合同存续期间，我公司系根据员工的实际情况安排休假，员工有事请事假不扣发工资而是进行年休假充抵，实行该做法已在公司的文件通知中明确体现，并且公告通知了全体员工，包红英已实际休假，现不应再主张未休年休假工资；我公司已经按照法律法规和公司的制度支付了员工加班工资，不存在欠付的加班工资。包红英向一审法院起诉请求：1.吉纳高新公司支付解除劳动合同经济补偿金40978.5元；2.吉纳高新公司支付2017年5月1日至2019年5月1日未休年休假工资4433元；3.吉纳高新公司支付2017年1月1日至2019年5月1日工作日延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资差额8730元；4.吉纳高新公司支付2017年5月1日至2019年5月1日休息日加班工资16240元。一审法院认定事实：包红英为农业户口，其于2010年12月31日入职吉纳高新公司，任半成品车间工人，双方签订有无固定期限劳动合同；包红英月工资构成包括基本工资、职务工资、技能工资、奖金及补助，吉纳高新公司每月26日发放上一个自然月26日至本月25日的工资，2018年5月至2019年4月月均工资为4821元；2019年4月28日吉纳高新公司作出员工搬迁及本市调动方案，其上载明：因为北京市政府规划等不可抗因素，公司不得不进行搬迁，基于关爱员工及保证搬迁工作顺利进行，特制定方案如下：一、涿州生产区：l.涉及现有部门：(1)库房(2)后勤(3)半成品。2.不愿前往涿州工作的员工（亦不能安排北京工作）：请于2019年6月1日前到公司行政人事部递交书面离职申请，由公司统一进行登记。登记后的离职员工于2019年6月1日起办理交接工作，交接期不少于一个月，根据实际工作情况可经双方同意适当延长。交接完毕后，离职员工按国家相关法规给予补偿。3.前往涿州工作的员工待遇：(1)享原工龄，原社保关系保持不变；(2)加薪300每月、提供路程补贴15元／人／出勤日；(3)公司提供上下班班车接送，早7：00发车，午休半小时，4：30返回。二、北京市内区域：1.大兴生产区：(1)涉及部门及人员：原来从丰台去大兴的人员，装配。（2）待遇：享原工龄，原社保关系保持不变；加薪300每月、提供路程补贴15元／人／出勤日；公司提供上下班班车接送，早7：00发车，午休l小时，5：00返回。包红英为吉纳高新公司正常提供劳动至2019年4月30日,并于2019年5月1日通过邮寄方式向吉纳高新公司作出《被迫解除劳动合同通知书》，其上载明：2019年4月28日，贵公司向我们下达了一份文件《员工搬迁及本市调动方案》，主要内容为：因北京市政府规划等不可抗因素，公司要进行搬迁。要求我们前往河北涿州等其他工作地点去工作。如不愿服从者，解除劳动关系，但对相关的补偿方案未提及。鉴于以上情况，我们被迫向贵公司提出：因贵公司工作地点发生根本变更，导致劳动合同无法继续履行，公司未按照劳动合同约定提供劳动条件，且存在克扣工资等情况，因此，我们被迫与贵公司解除劳动关系，并要求贵公司支付我解除劳动关系的经济补偿金。2019年5月9日，包红英申请仲裁，要求吉纳高新公司支付未提前30日通知解除劳动合同的一个月工资4821元;解除劳动合同经济补偿金40978.5元;2017年5月1日至2019年5月1日未休年休假工资4433元；2017年1月1日至2019年5月1日工作日延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资差额8730元；2017年5月1日至2019年5月1日休息日加班工资16240元。北京市丰台区劳动争议仲裁委员会于2019年8月28日作出京丰劳人仲字[2019]第3581号裁决书，裁决：一、吉纳高新公司支付包红英2017年5月1日至2018年12月31日未休年休假工资3546.48元；二、驳回包红英的其他仲裁请求。包红英不服该仲裁裁决，诉至法院。包红英为证明存在加班的事实，提交加班申请表、工资条、银行明细为证。吉纳高新公司对加班申请表和工资条的真实性不认可，对银行明细的真实性认可。吉纳高新公司主张其公司自2013年起采取员工年休假以已休事假充抵的方式进行折抵，故员工年休假均已休。就此主张，吉纳高新公司提交《关于执行年休假的修订通知》、2016年至今员工事假记录和年休假折抵情况予以证明。包红英对《关于执行年休假的修订通知》的真实性和证明目的不认可。对假条和年休假折抵情况的真实性认可，证明目的不认可。一审法院认为，关于未休年休假工资，吉纳高新公司主张以事假折抵年假，但未提供充分证据予以证明，故对该公司该抗辩主张不予采纳。结合包红英的工作年限，2017年5月1日至2017年12月31日期间，其可享受年休假天数为3天；2018年1月1日至2018年12月31日期间，其可享受年休假天数为5天；2019年1月1日至2019年4月30日期间，其可享受年休假天数为1天。根据本案查明的相关情况，吉纳高新公司应支付包红英未休年休假工资3989.79元。关于加班工资，吉纳高新公司虽然对包红英提交的加班申请单及工资条的真实性不予认可，但包红英的银行明细显示包红英每月工资数额均不同，吉纳高新公司未向法院提交包红英申请仲裁前两年的工资支付记录，未完成其举证责任，故法院根据包红英的工作岗位、工资水平等实际情况，酌情确定加班工资差额4800元。关于解除劳动合同经济补偿金，解除劳动关系系由包红英提出，且包红英提出解除劳动关系的理由系因工作地点变更及克扣工资。首先，工作地点变更非《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定之情形，该事项不属于用人单位应支付经济补偿的范围；其次，吉纳高新公司搬迁系因政府征地，在员工搬迁及本市调动方案中包红英所在部门搬迁至涿州生产区，搬迁后吉纳高新公司将为包红英所在部门员工提供上下班班车接送、路程补贴及加薪等补偿性待遇，故上述情况并不构成包红英主张的因工作地点发生根本变更导致劳动合同无法继续履行的情形；最后，双方对于加班工资计算基数和计算标准存在认识偏差，需要经过仲裁或者审判机关审理才能确定是否构成拖欠的，也不宜认定为用人单位故意克扣工资。综上，包红英主张该项诉讼请求，法院难以支持。一审法院判决：一、北京吉纳高新医疗器械有限公司于判决生效之日起15日内支付包红英2017年5月1日至2019年4月30日未休年休假工资3989.79元；二、北京吉纳高新医疗器械有限公司于判决生效之日起15日内支付包红英加班费4800元；三、驳回包红英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据查明的事实，在双方履行无固定期限劳动合同期间，吉纳高新公司因政策原因确需异地搬迁经营。为此，吉纳高新公司于2019年4月28日就企业搬迁经营后产生员工上班路途有所增加而影响劳动合同履行的因素，制定了为员工加薪和提供交通工具、补贴，以及协议办理离职的多种意向方案向员工公示。包红英并未接受吉纳高新公司为双方劳动合同继续履行所提供的相应补助条件，亦未按照公示的协议办理离职流程向吉纳高新公司明确本人愿意协商解除劳动合同的意向。此外，亦未由相应证据证实吉纳高新公司有故意克扣工资的事实。虽包红英于2019年5月1日以吉纳高新公司不能提供劳动条件及存在克扣工资情况为由单方通知吉纳高新公司解除劳动合同，并自该日起不再到吉纳高新公司上班，然而，现有证据并不足以证实包红英单方提出解除劳动合同的理由成立，故一审对于包红英以被迫单方提出解除劳动合同为由要求吉纳高新公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求不予支持，并无不当。包红英坚持要求吉纳高新公司支付解除劳动合同经济补偿金的上诉意见，依据不足，本院难以支持。关于未休年休假，吉纳高新公司主张包红英依据其公司的规章制度以日常请假折抵年休假，包红英对此不予认可，而吉纳高新公司提供证据不足以证实其公司的上述主张。一审法院据此对吉纳高新公司的主张不予采纳，并根据包红英的实际工作年限，判令该公司支付未休年休假工资金额并无不当。吉纳高新公司上诉不同意向包红英支付未休年休假工资，依据不足，本院不予支持。包红英提供的加班申请表、工资条及银行明细可以反映存在加班的事实，吉纳高新公司虽对此不予认可，但吉纳高新公司并未就包红英申请劳动争议仲裁前二年内的工资支付具体情况提供详情记录。故一审根据包红英的工作岗位、工资水平，以及双方举证责任、举证能力等实际情况，酌情判令吉纳高新公司向包红英支付加班工资差额亦无不当。吉纳高新公司不同意该判项内容，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，包红英、吉纳高新公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由包红英、北京吉纳高新医疗器械有限公司各负担5元（均已交纳）。本判决为终审判决。审判长 张 洁审判员 史 伟审判员 易晶晶二〇二〇年五月二十七日书记员 蒋 畅书记员 朱 芸