新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终516号 上诉人(原审被告)：托里县格林房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区托里县喀普其克北路。 法定代表人：马朝荣，该公司经理。 委托诉讼代理人：张健，新疆仕诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张万顺，男，1947年3月16日出生，住新疆维吾尔自治区托里县。 委托诉讼代理人：陈凯，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。 上诉人托里县格林房地产开发有限公司（以下简称格林房地产公司）因与被上诉人张万顺房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服托里县人民法院（2019）新4224民初635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人格林房地产公司的法定代表人马朝荣及委托诉讼代理人张健，被上诉人张万顺及其委托诉讼代理人陈凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 格林房地产公司上诉请求：撤销一审判决。事实和理由：（一）一审法院认定事实错误。1.涉案合同并非履行不能，2017年10月格林房地产公司在房屋建成后通知各拆迁户包括张万顺来售楼部优先选房，但张万顺迟迟不来选。2.部分给付义务未到履行期限，双方约定一期先为被上诉人提供100平米门面，剩余50平米门面待此工程二期竣工后先由原告指定任选，但小区至今尚在一期建设当中。3.本案标的物为种类物，格林房地产公司一期每年均有新楼盘竣工交付使用，多次设法联系张万顺来售楼部挑选房源，但均无结果，一审法院认定协议约定的楼层房屋及门面房均已出售他人显然错误。张万顺签订协议的目的就是将破旧房屋进行置换，获得相应的新房从而改善家庭居住环境，提高生活质量，而非获取巨额现金。（二）一审法院适用《合同法》第九十四条第四项之规定错误，假设双方协议可以解除，按照《合同法》第九十七条之规定，格林房地产公司可以采取向张万顺交付其他种类与品质相同的房屋以实现其合同目的。适用《合同法》第一百一十三条错误。由于张万顺的强势与刁难，无奈之下格林房地产公司才与其签订的协议，此协议显失公平。张万顺以市场销售单价主张损失额已远远超过格林房地产公司订立合同时能预见到的损失。 张万顺辩称，1.上诉人陈述通知被上诉人优先选房的事实不存在，且在一审时上诉人明确表示愿意给四楼和五楼，与协议约定的二、三、四楼不同。关于合同部分给付义务未届期限问题，被上诉人一审请求为解除合同给付补偿款，因此，不存在商品房给付期限问题，同时二期未开，属于上诉人原因导致的合同履行不能，因上诉人违约造成的后果不应当由被上诉人承担。双方协议约定补偿的房屋属于特定位置特定楼层，并非是上诉人陈述的无差别的种类物，且应当于2017年10月交付，但上诉人至今未向被上诉人交付且已无房可供交付。2.原审法律适用正确。一审庭审时上诉人已经确定无符合双方协议约定的楼栋、楼层、面积的房屋，且已经延期未交房两年之久，导致被上诉人及时解决住房问题并且获得合同约定补偿合同的目的根本不能实现，原审依据《合同法》第94条第4款判决正确。上诉人陈述在签订协议时被上诉人存在强势与刁难情况与事实不符，且即使合同存在显失公平的情形，撤销合同应当在合同生效后一年内予以撤销，本协议签订于2016年9月20日显然已经超过法定的除斥期间。被上诉人在一审出示的证据证实了上诉人已将符合拆迁补偿协议的房屋全部售罄，一审参照市场售价确定补偿款适用法律正确。 张万顺向一审法院起诉请求：1.解除原被告双方的合同；2.被告给付原告补偿款人民币3160760元。 一审法院认定事实：2016年9月20日，原、被告签订《房屋拆迁补偿协议》，双方在《房屋拆迁补偿协议》主要约定：一、原告将其房屋面积130㎡、土地面积2.11亩的平房院落交由被告拆迁开发，被告给原告置换托里县城格林华府小区的楼房。二、为原告置换房屋为：住宅四套（其中两套面积为110㎡一个二楼、一个三楼，两套面积为90㎡一个二楼、一个四楼），门面150㎡。一期先为原告提供100㎡门头，剩余50㎡门头待此工程二期竣工后先由原告指定任选。如果被告一期完工后二期未开，50㎡门头抵押一期房屋住宅楼130㎡。三、原告需要遵守承诺，不得外宣，否则一切责任由原告承担后果。原告必须在二日内搬离原址即2016年7月22日。四、原告一期100㎡门头和邢西献相邻（自北向南数第三家）住宅调整为三四楼在面西底商2号楼，二楼两套在住宅5号楼。五、门面住宅上下浮动在3％以内不相互补偿，一期的置换交付时间为2017年10月。协议签订后，原告如期搬离拆除房屋。被告在2019年已建成2号底商楼及5号楼。目前，协议约定的楼层房屋及门面房被告均已出售他人。托里县格林华府小区单套商品房销售价格其中2号楼三楼成交价为3580元每平米，四楼成交价为3380元每平米，5号楼二楼成交价为3280元每平米。在托里县发改委备案的托里县格林华府小区2#商住宅楼、5#住宅楼住宅商品房均价为3266元每平方米，门面房均价为12000元每平米。一审法院认为，原、被告签订《房屋拆迁补偿协议》不违反法律、行政法规强制性规定，是双方真实意思表示，一审法院确认有效。原告已将置换平房交付被告开发，原告已经履行合同义务。按照协议约定，被告应当在2017年10月完成置换，但是直到2019年在已建成2号底商楼及5号楼后，被告仍没有履行置换交付义务，诉讼期间被告还是不能履行置换交付义务，导致原告不能实现合同目的，原告据此可以依法行使解除权，一审法院对此予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，被告未履行义务，原告有权要求被告赔偿。原告的平房院落已经拆除，原告按照登记备案对应的楼层价要求被告赔偿对价款3154000元，合理合法，一审法院予以支持。判决：被告托里县格林房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告张万顺损失3154000元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案争议焦点是1.双方签订的《房屋拆迁补偿协议》是否符合解除条件？2.如符合解除条件，上诉人如何承担违约责任？ 本院认为，双方签订的《房屋拆迁补偿协议》系双方真实意思表示，格林房地产公司称该协议显失公平，但未在法定期限内行使撤销权，该协议合法有效，双方均应恪守履行。根据协议约定,被上诉人张万顺完成了迁出及移交房屋的义务,而上诉人格林房地产公司未按照协议的约定给付房屋，其称通知张万顺选房而张万顺未选，但未提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。协议中对格林房地产公司应向张万顺置换的住宅楼号、楼层、面积进行了明确约定，而约定的住宅房屋已被格林房地产公司出售，且目前也无符合条件的房屋可以交付张万顺。对于150平方米的门面房，虽在协议中约定50平方米于二期交付，但由于二期房屋未建，何时建成现在还未能确定。综合以上因素，由于格林房地产公司的违约，导致张万顺签订协议确保其及时解决住房并改善居住条件、获得赔偿的合同目的不能实现，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同的目的,当事人可以解除合同”的规定,张万顺提出解除合同的理由成立，应予支持。格林房地产公司存在违约情形，又不能及时采取有效措施予以弥补，依法应承担违约责任。对张万顺要求格林房地产公司按照登记备案对应的楼层价赔偿价款的请求予以支持，虽然格林房地产公司称一楼门面为12000元/平方米、二楼门面为8600元/平方米，但未提供证据证实，一审以双方认可的2017年7月20日托里县发展和改革委员会出具的《托里县商品房销售价格备案通知单》注明的“门面房均价：12000元/平方米”计算150平方米门面房的价格正确。 综上所述，托里县格林房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费32032元，由上诉人托里县格林房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 范淑桂 审 判 员 马桂兰 审 判 员 张艳梅 二〇二〇年五月二十七日 法官助理 杜慧杰 书 记 员 布 音