湖南省株洲市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘02民终676号 上诉人（原审原告、并案被告）：湖南中电长城信息技术服务运营有限公司，住所地湖南省株洲市珠江南路599号神农太阳城商业外圈4栋5楼。 法定代表人：李刚，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗琳，女，1981年11月7日出生，汉族，系该公司职员，住湖南省株洲市芦淞区。 被上诉人（原审被告、并案原告）：宋志明，男，1963年7月7日出生，汉族，住武汉市港山区。 上诉人湖南中电长城信息技术服务运营有限公司（以下简称中电公司）因与被上诉人宋志明劳动争议一案，不服湖南省株洲市天元区人民法院（2019）湘0211民初4537、4538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月22日公开开庭进行了审理，中电公司的委托诉讼代理人罗琳、宋志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中电公司上诉请求：1.撤销原审判决第一、三项，发回重审或依法改判驳回中电公司无需支付宋志明工资差额。事实和理由：1.中电公司董事会对《经营班子薪酬管理办法》未形成最终董事会决议，《经营班子薪酬管理办法》也未证实颁布执行，该制度不能作为有效制度，并因此依据该制度作为确定宋志明工资数额。2.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，变更劳动合同为采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。中电公司于2018年11月起按每月15800元支付宋志明工资至2019年9月，宋志明未曾提出书面异议，中电公司认为宋志明已认可公司确定的每月15800元的工资数额。 宋志明辩称，1.原审法院认定事实正确，中电公司称“原审认定事实不清、适用法律错误”是错误的。按照公司章程，宋志明作为副总，其聘任及薪酬由董事会确定。原审法院根据《劳动合同》以及公司董事会全体通过的《经营班子薪酬管理办法》判断宋志明薪酬标准，合理合法。2.《经营班子薪酬管理办法》是2018年11月9日经全体董事签字表决通过，具有合法性。自2017年4月成立以来，《经营班子薪酬管理办法》是公司关于领导班子薪酬的唯一制度。中电公司被长城网际强行控制，长城网际单方面确定公司经营班子薪酬，既未征求其他股东和宋志明的同意，也未经过公司领导层讨论。3.宋志明与中电公司签订的《劳动合同》明确薪酬由董事会确定，再无任何劳动合同的口头变更。中电公司自2018年11月起按每月15800元支付宋志明工资，宋志明对此从未认可，多次通过中国长城领导、人事部门、派出董事等多方交涉未果。 中电公司向一审法院起诉请求：判令中电公司不承担补偿宋志明2018年5月至2019年9月期间基本工资差额部分113,271元。宋志明向一审法院起诉请求：判令中电公司向宋志明支付拖欠的基本工资179,306.66元。 一审法院认定事实：宋志明原系中国长城集团公司下属武汉中原电子信息有限公司副总经理，受中国长城集团公司的委派，于2018年5月入职中电公司担任副总经理。因中电公司薪酬制度未出台，宋志明2018年5月至2018年10月的工资是由原单位武汉中原电子信息有限公司代发。2019年3月1日，中电公司作为甲方与宋志明签订了一份《劳动合同》，其中关于宋志明月工资的约定如下：“乙方的月工资按劳动合同附件一所约定执行。若根据甲方薪酬支付乙方应发放绩效工资的员工，绩效工资根据乙方的业绩情况核定，发放形式根据公司薪酬制度执行。”劳动合同附件一约定宋志明的岗位为副总经理，其薪酬由公司董事会确定。中电公司于2018年7月召开第一届董事会，全体董事会（5名）于2018年11月9日通过表决单的形式通过了《经营班子薪酬管理办法》，该《经营班子薪酬管理办法》约定中电公司除总经理外的其他班子成员基本薪酬为总经理年薪350,000元的0.8-0.9系数标准执行。2018年5月至2018年10月，原单位武汉中原电子信息有限公司代发宋志明的工资109,596元（21919.2元/月×5个月）。2018年11月至2019年9月，中电公司按15,800元每月的标准共计向宋志明发放工资173,800元。 另查明：2019年10月20日，宋志明向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，株洲市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月21日作出株劳人仲案字（2019）第368号裁决书，裁决由中电公司支付宋志明2018年5月至2019年9月期间基本工资差额113,271元。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。案件的争议焦点为：宋志明在中电公司的薪酬标准为多少？现分析如下： 中电公司与宋志明劳动关系明确，双方签订的《劳动合同》合法有效，合同明确约定宋志明的薪酬由中电公司董事会决定。《经营班子薪酬管理办法》虽然没有以公司名义下发执行，但该管理办法已通过全体董事（5名）表决单的形式通过，其效力仍高于中电公司在无规章制度情形下发放薪酬的事实行为。且中电公司董事会决议作为宋志明的薪酬标准，在中电公司董事会未依法改变本会所依据的现有办法之前，中电公司应按该办法支付宋志明诉请的基本工资部分，对于宋志明主张2018年11月之后基本工资为9800元/月，无事实及法律依据，一审法院不予支持。按照《经营班子薪酬管理办法》规定的标准，宋志明系公司副总经理，其年薪应为280000元（350000元/年×0.8），故宋志明2018年5月至2019年9月应获得的基本工资为396667元（280000元/年÷12个月×17个月）。因武汉中原电子信息有限公司已代发宋志明工资109596元，中电公司已发放宋志明工资173800元，两项共计283396元（109596元＋173800元），故中电公司应补足宋志明工资差额为113271元（396667元-283396元）。 综上所述，经一审法院组织双方调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、湖南中电长城信息技术服务运营有限公司于本判决生效之日起十日内向宋志明支付2018年5月至2019年9月期间基本工资差额113271元；二、驳回宋志明的其他诉讼请求；三、驳回湖南中电长城信息技术服务运营有限公司的全部诉讼请求。 二审期间，双方方没有提交新的证据。本院对一审法院认定的事实和采信的证据予以认可。 本院经审理查明，2020年2月28日，宋志明与武汉中原电子集团有限公司解除劳动合同。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，二审争议的焦点为：宋志明在中电公司工作期间的工资该如何确定，中电公司是否还需补发宋志明工资。针对上述争议焦点，本院评述如下： 宋志明与中电公司在2019年3月1日签订《劳动合同》，该合同附件一约定：宋志明岗位是副总经理，工作地点湖南株洲，薪酬由公司董事会确定。2018年11月9日，中电公司董事会通过表决单的形式通过了《经营班子薪酬管理办法》，该《经营班子薪酬管理办法》约定中电公司除总经理外的其他班子成员基本薪酬为总经理年薪350000元的0.8-0.9系数标准执行。依照《中华人民共和国公司法》第四十六条的规定，董事会可以决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。另依据中电公司公司章程第三十三条第二款规定，董事会对所议事项作出的决定由全体董事人数三分之二以上的董事表决通过方为有效。现中电公司全体董事均通过表决单的形式表决通过该《经营班子薪酬管理办法》，且该管理办法并未违反法律、行政法规或者公司章程、股东会决议，是合法有效的。在中电公司无法提供证据证实宋志明的具体工资标准以及相关政策文件的情况下，宋志明主张以《经营班子薪酬管理办法》约定的薪酬确定其工资标准并无不当，本院予以支持。因2019年3月1日，宋志明方与中电公司签订劳动合同，双方的劳动关系自2019年3月1日才成立，中电公司应自2019年3月1日起按年薪280000元向宋志明发放工资。现中电公司仅按月工资15800元给宋志明发放工资，并未足额发放，故中电公司还需补发宋志明2019年3月至2019年9月的基本工资差额52733元（280000元÷12个月×7个月-15800元×7个月）。至于宋志明2018年5月至2019年2月期间的工资，因宋志明直至2019年2月28日才与其原工作单位武汉中原电子集团有限公司解除劳动合同，虽宋志明在2018年5月便已委派到中电公司工作，但因其原有的劳动关系并未解除，且我国现行法律也并不允许如宋志明这种全日制用工存在双重劳动关系，故本院认定2018年5月至2019年2月间宋志明是与武汉中原电子集团有限公司存在劳动关系。在2018年5月至2019年2月间，中电公司的股东之一中电长城网际系统应由有限公司与武汉中原电子集团有限公司约定宋志明在2018年5月至2018年10月间的工资由武汉中原电子集团有限公司负责发放，2018年11月后的工资由中电公司发放，但对该期间的工资标准并未明确，双方也均未提交证据证实该期间的工资标准。宋志明要求按年薪280000元的标准补发2018年5月至2019年2月间的工资，因宋志明与中电公司是在2019年3月1日签订劳动合同时才约定工资薪酬，在此之前，并未约定宋志明的工资是按照《经营薪酬管理办法》规定的标准发放，故宋志明要求补发2018年5月至2019年2月间的工资于法无据，本院不予支持。一审法院认定中电公司还需补发113271元错误，本院予以纠正。中电公司以《经营班子薪酬管理办法》没有正式印发为由主张不能因此确定宋志明的工资标准，但该薪酬管理办法已经董事会表决通过，虽未正式印发，但并不影响该管理办法的有效性，且中电公司也无法提供证实宋志明的具体工资标准，故参考《经营班子薪酬管理办法》来确定宋志明在2019年3月1日后的工资标准并无不妥，中电公司该主张不能成立。另中电公司还主张其每月按15800元的标准向宋志明支付工资，宋志明对此没有提出书面异议，应视为宋志明认可该工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，用人单位应当按劳动合同约定向劳动者及时足额支付劳动报酬，作为用人单位不能因劳动者没有对其工资提出异议就可以免除自己的义务，故中电公司的该主张不能成立，本院不予支持。 综上，湖南中电长城信息技术服务运营有限公司的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下： 一、撤销湖南省株洲市天元区人民法院（2019）湘0211民初4537、4538号民事判决； 二、限湖南中电长城信息技术服务运营有限公司于本判决生效之日起十日内向宋志明支付2019年3月至2019年9月期间基本工资差额52733元； 三、驳回宋志明的其他诉讼请求； 四、驳回湖南中电长城信息技术服务运营有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费20元，由湖南中电长城信息技术服务运营有限公司和宋志明各负担10元，减半收取各5元，一审法院予以免收。二审案件受理费10元，本院予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 石安旭 审 判 员 陈 蓉 审 判 员 梁雄文 二〇二〇年五月二十五日 法官助理 黄洪波 书 记 员 汪 晶