河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2120号上诉人（原审被告）：河南海邦置业有限公司，住所地：河南省郑州市金水区纬四路12号15号楼306、307室。法定代表人：王金显，任经理。委托诉讼代理人：穆荣坡，河南鼎聚律师事务所律师。委托诉讼代理人：周付义，河南博音律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王爽，女，1956年4月2日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：**俭，系亲属。原审被告：南阳怡合投资咨询有限公司，住所：河南省南阳市卧龙区新华城市广场1号楼3单元1408室。法定代表人：尚海军，任经理。上诉人河南海邦置业有限公司（以下简称“海邦公司”）因与被上诉人王爽、原审被告南阳怡合投资咨询有限公司（以下简称“怡合公司”）民间借贷纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初9078号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。河南海邦置业有限公司上诉请求：依法改判或发回重审，依法判决免除上诉人的担保责任。事实和理由：1、本案存在虚假诉讼，本案王爽在起诉书中说2015年的借款，而开庭时又说是2014年的借款，并且未能提供借款的确凿证据，但一审却凭空认定借款真实，判决支持，显然错误；2、本案存在私刻印章，应转公安机关处理而没有转，是错误的；3、本案认定的数额，无确凿证据支持，但一审却支持王爽，是错误的；4、本案明显存在恶意串通，坑害上诉人，应认定担保无效而没有;5、本案的起诉明显已超过担保时效；6、一审认定在借据及收款凭证上签字的是尚海军，无任何依据，是凭空想象；7、本案起诉时，尚未到约定履行期；8、一审用2016年已结案的案外人郭娜的案件来说明本案，明显存在公司转让的情况下而以此作判，显然不对；9、本案适用民法通则、担保法错误。王爽辩称，一、我与怡合公司的借贷关系，海邦公司的担保关系，事实真实存在，关系清楚明确；二、海邦公司的担保时效没有过期。这几年我一直不断地找债务人要账，伸张权利。因二公司表示暂时没有钱兑付，海邦公司分别于2016年、2018年、2019年9月在上述借据上加盖印章，注明资金困难款项延长付清等字样，海邦公司作为担保人对担保责任的认可。郭娜案中凭证与本案中一致，证明二公司出具的原始凭证真实有效。至于上诉人提出的海邦公司法人变更，公章变更并未通知我们，且公司法人变更，根据相关法律，债权债务一同转让，并不能以此为由逃避原公司的债务。海邦公司在没钱兑付的情况下，持相同公章，在借据上盖章，以确保在担保时效内，我们只能相信海邦公司公章的效力，相信公司行为。2014年12月5日出具的《收款凭证》上附注“海邦置业招标临时借款”。海邦公司就是实际借款人。王爽向一审法院起诉请求：1．请求依法判令怡合公司立即偿还王爽借款本金14万元及利息（至2019年10月8日利息为112,105元；并自2019年10月9日起按本金14万元月利息1.5分支付利息至款付清之日止）；2．海邦公司对上述借款承担连带清偿责任；3．本案诉讼费用、保全费由海邦公司和怡合公司负担。一审法院认定事实：2014年6月17日，王爽向怡合公司出借3万元。2015年4月28日，怡合公司将原借款手续收回，重新向王爽出具《借据》一张，载明：借款人怡合公司收到出借人王爽交付的3万元，月收益率15‰，借款期限为3个月，自2015年4月28日至2015年7月28日止。怡合公司在借款人处加盖财务专用章。海邦公司向王爽出具《保证函》，作为保证人为该笔借款向王爽承诺承担连带保证责任至还款义务履行完毕。海邦公司加盖公司合同专用章，尚海军在法定代表人处加盖个人印章。同日，二公司共同向王爽出具《还款计划书》，怡合公司在借款人处加盖财务专用章，**俭代王爽在出借人处签字，海邦公司在保证人处加盖合同专用章。《借据》出具后，二公司未向王爽支付利息和本金。2014年8月5日，王爽向怡合公司出借11万元。2015年4月21日，怡合公司将原借款手续收回，重新向王爽出具《借据》一张，载明：借款人怡合公司收到出借人王爽交付的11万元，月收益率15‰，借款期限为3个月，自2015年4月21日至2015年7月21日止。怡合公司在借款人处加盖合同专用章。海邦公司向王爽出具《保证函》，作为保证人为该笔借款向王爽承诺承担连带保证责任至还款义务履行完毕。海邦公司加盖公司合同专用章，尚海军在法定代表人处加盖个人印章。同日，二公司共同向王爽出具《还款计划书》，怡合公司在借款人处加盖财务专用章，**俭代王爽在出借人处签字，海邦公司在保证人处加盖合同专用章。《借据》出具后，二公司未向王爽支付利息和本金。2016年8月11日，经王爽追要，尚海军分别在2张《借据》上备注“由于资金暂时困难，款项延之2016年12月31日前付清。”并加盖海邦公司印章。2018年10月8日，经王爽追要，尚海军分别在2张《借据》上备注“因资金周转困难，故延至2018年12月31日付清。”并加盖海邦公司印章。2019年9月24日，经王爽追要，尚海军分别在2张《借据》上备注“因资金困难，款项延长到2019年12月31日付清。”并加盖海邦公司印章。2019年10月12日怡合公司的法定代表人明确表示没有钱还款后，王爽向一审法院提起诉讼。2020年1月19日，**俭出具声明，载明王爽通过其向怡合公司借款，实际借款人为王爽。另查明，海邦公司成立于2011年10月19日，成立时法定代表人为尚海军，登记股东为尚海军、姚庆道、张元方。2017年7月26日，王增奇授权马中锋与尚海军签订《股权转让协议》，尚海军将其海邦公司的全部股权转让给王增奇，协议签订之前的债权债务由原股东尚海军承担，协议签订后的债权债务由王增奇承担。同日，海邦公司在工商部门将法定代表人由尚海军变更为王增奇、股东人员变更为王增奇和马中锋。怡合公司的法定代表人为尚海军，登记股东为尚海军、姚庆道、张元方。2018年8月27日，海邦公司将刻有编号的行政章、财务专用章等在公安机关备案。上述《借据》中的海邦公司的印章与海邦公司的备案印章不一致。《借据》的印章没有编号。2016年，案外人郭娜起诉怡合公司、海邦置业公司、尚海军民间借贷纠纷一案，郭娜提供的证据《收据》、《保证函》、《划款计划书》、《收款凭证》格式与本案王爽提供证据格式一致，《收款凭证》中附注“海邦置业招标临时借款”。当事人在审理中自愿达成调解协议，怡合公司、海邦公司共同偿还郭娜借款本金和利息，尚海军对借款本金和利息承担连带责任。一审法院依法作出（2016）豫1303民初字第3695号民事调解书对调解协议予以确认。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。王爽向怡合公司出借借款、怡合公司向王爽出具《借据》系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，双方形成有效的借贷关系。虽然《借据》中约定有借款期限，但是在二公司未偿还情况下，王爽一直在追要，怡合公司的法定代表人尚海军对借款事实予以认可，但表示无能力偿还，故王爽主张的债权未超出法律规定的诉讼时效。关于借款本金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案的两笔借款，《借据》、中国工商银行理财金账户历史明细清单均证明王爽出借本金为14万元，故怡合公司应偿还的借款本金为14万元。关于借款利息，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予以支持。”当事人在《借据》、《保证函》明确约定借款利息符合法律规定。两笔借款在《借据》出具后均未支付利息，故怡合公司应自借据出具之日按《借据》上载明的借款本金按约定向王爽支付借款资金占用期间的利息。海邦公司向王爽出具《保证书》、《还款计划书》表示愿意为上述借款承担连带还款责任。2016年8月11日，经王爽追要，海邦公司的法定代表人尚海军在两张《借据》中加盖印章，承诺于2016年12月31日前还款。2018年10月8日、2019年9月24日，经王爽追要，尚海军在两张《借据》、《收款凭证》中加盖海邦公司印章，并承诺于当年12月31日前付清。关于海邦公司是否需要承担担保责任的问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”第三十四条第二款规定“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”海邦公司在出具《保证函》时，对担保期限约定不明。2016年，海邦公司在两笔《借据》上确认于2016年12月31日前承担还款责任，后未按约定履行。关于2018年10月8日、2019年9月24日海邦公司的盖章行为，海邦公司辩称其股东、法定代表人已于2017年7月26日变更，公章备案登记时间为2018年8月27日，2018年、2019年在《借据》、《收款凭证》上加盖的印章不是海邦公司印章，王爽起诉已经超过担保时效，海邦公司不应当承担责任。一审法院认为，海邦公司内部股权变更及公章变更并未通知王爽，尚海军持相同公章，在之前之后产生的法律后果对王爽来说意义相同，王爽有充足的理由相信尚海军及海邦公司的公章效力。对此，海邦公司应承担相应后果。同时，怡合公司借款时，与海邦公司存在人员混同使用，故海邦公司责任不能免除，其辩称理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第九十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效后十日内，南阳怡合投资咨询有限公司还王爽借款本金14万元，并给付相应的利息（其中3万元借款，自2015年4月21日起按月利率1.5%支付资金占用期间的利息至借款还清之日止；11万元的借款，自2015年4月28日起按月利率1.5%向王爽支付资金占用期间的利息至借款还清之日止）；二、河南海邦置业有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回王爽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,541元、保全费1,770元，由二公司承担。二审中，上诉人提交怡合公司出具的“证明”一份，拟证实**俭是怡合公司员工。被上诉人的质证意见为：不真实，该公司出具证明时已经不存在。本院认为，该“证明”系复印件，真实性无法确认，且系有利害关系的一方当事人所出具，不能证实与本案的关联性，故对该份证据依法不予采信。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，合法的借贷关系理应受到法律保护。关于本案是否存在虚假诉讼，借款是否真实存在的问题，首先，**俭在庭审中认可被上诉人在本案中借款是通过其转出的，而通过**俭提供的银行流水单可以看出，被上诉人借款的时间是在2014年，至于出借条时间为2015年，被上诉人也作出了本案借条是借款到期后的换条的合理解释，故上诉人称被上诉人起诉和庭审中所述借款时间有矛盾的理由不能成立；其次，根据**俭提供的银行流水单可知，被上诉人通过**俭出借了14万元，这也与本案借据中本金为14万元的内容相互印证，证明本案的借款真实存在且为14万元，故上诉人称一审法院认定数额错误的理由不能成立；最后，本案借据中2016年、2018年、2019年三次加盖的上诉人的印章系同一印章，上诉人称2018年、2019年加盖的印章不是其公司的印章，并称可能存在他人私刻本公司印章的行为，但是上诉人既不向法院申请鉴定印章，也不向公安机关报案，同时上诉人也未提供相应的证据来进行证明，故上诉人的该上诉理由不能成立。关于上诉人是否需要承担担保责任的问题，本案借据中有尚海军让其工作人员所书写延期还款的承诺及加盖的海邦公司印章，在海邦公司内部股权变更及公章变更并未告知被上诉人的情况下，被上诉人有理由相信尚海军及海邦公司的公章效力，故本案的起诉未超过担保时效，一审法院判决上诉人承担保证责任并无不当。至于上诉人称在股权转让时已经约定转让之前的债务由尚海军承担，但该股权转让协议是内部协议，并不能对抗被上诉人，上诉人仍需承担保证责任，其承担责任后可依据该协议向尚海军另行主张。综上所述，河南海邦置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5082元，由河南海邦置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵变英审判员郭林慧审判员李晓伟二〇二〇年五月二十七日法官助理周罡书记员韩学会