辽宁省大连市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）辽02刑终208号原公诉机关大连市西岗区人民检察院。原审附带民事诉讼原告人赵某1，男，1959年2月19日出生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。上诉人（原审被告人）郭强，男，1958年12月16日出生，汉族，大学专科文化，系大连市西岗区虹淼KTV音乐广场经营业主，住辽宁省大连市中山区。因本案于2019年1月7日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准，于2019年1月29日被大连市公安局西岗分局逮捕。2020年2月6日被取保候审。辩护人刘升，北京市世纪（大连）律师事务所律师。原审被告人倪晓继，女，1980年2月27出生，汉族，中专文化，系大连市西岗区虹淼KTV音乐广场服务员，户籍地辽宁省大连市中山区，住所地辽宁省大连市西岗区。因本案于2019年1月7日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，同年1月29日被大连市公安局西岗分局监视居住。辽宁省大连市西岗区人民法院审理辽宁省大连市西岗区人民检察院指控原审被告人郭强、倪晓继犯故意伤害罪一案，于2020年1月15日作出（2019）辽0203刑初283号刑事附带民事判决。原审被告人郭强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年5月5日5时许,被害人赵某1在大连市西岗区音乐广场饮酒后拒不结账,因此该店的经营者被告人郭强与其发生口角，之后赵某1踢踹郭强一下，引发双方相互殴打。在殴打过程中，郭强将赵某1打倒在地，在连续数次踢踹赵某1的腿部后停止殴打行为。之后赵某1倒在地上大约13分钟，该店的服务员被告人倪晓继前来劝解赵某1，赵某1用嘴咬了倪晓继的腿部，倪晓继随即用脚踹赵某1右小腿上段一下。经大连市西岗区公安司法鉴定中心鉴定,赵某1右小腿下段胫骨、腓骨粉碎性骨折，损伤程度属于轻伤一级；其右小腿上段腓骨骨折，损伤程度属于轻伤二级。2019年1月4日，被告人郭强、倪晓继被公安机关电话传唤到案。2019年8月20日，被告人倪晓继与被害人赵某1达成谅解书，倪晓继赔偿赵某1各项经济损失人民币65000元，赵某1对倪晓继的伤害行为表示谅解。2019年12月25日，一审法院经大连市中级人民法院司法技术处委托大连中山司法鉴定中心对附带民事诉讼原告人赵某1成伤程度是否构成伤残及伤残等级、医疗费用是否合理、是否需要加强营养及费用、是否需要护理、需几人护理及期限、合理休治时间、是否需要继续治疗及费用进行鉴定。鉴定结论为被鉴定人赵某1本次外伤构不成伤残等级，建议误工时限为伤后210日，建议护理时限为伤后120日1人护理，建议营养时限为伤后120日，建议一次性给予取出右胫骨下段金属内固定（1块）费用8000元或按届时发生给付。附带民事诉讼原告人赵某1因本案产生医疗费94893.23元，误工费26600元（3800元/30天×210天），护理费26400元（220元/天×120天），交通费320.1元，住院伙食补助费1198.4元，营养费12000元(100元/天×120天)，后续治疗费8000元，合计人民币169411.73元。原审法院认定上述事实的证据有书证案件来源及抓获经过，户籍证明，前科查询证明，入所健康检查表，医院DX检查报告单、X射线检查报告单、CT检查报告单、出院记录，行政处罚决定书，司法鉴定意见书，鉴定意见通知书，调解协议，收条，光盘六张，门诊收费票据，营养餐费收据，发票，劳动合同，收入证明，证人贾某1、张某、郭某、赵某2的证言笔录，被害人赵某1的陈述笔录，被告人郭强、倪晓继的供述笔录等。原审法院认为，被告人郭强、倪晓继故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪。大连市西岗区人民检察院指控郭强、倪晓继犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。倪晓继在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，且已赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法予以从轻处罚。公诉机关对倪晓继适用认罪认罚制度，对其量刑建议适当，应予采纳。因郭强未如实供述其犯罪事实且不认罪，不符合自首的法律规定，不认定其自首。被告人郭强的犯罪行为侵犯了附带民事诉讼原告人赵某1的身体健康权，给其造成的经济损失，依法应承担赔偿责任。赵某1提出的要求被告人郭强赔偿医疗费94893.23元，误工费26600元，护理费26400元，交通费320.1元，住院伙食补助费1198.4元，营养费12000元，后续治疗费8000元，合计人民币169411.73元。均属合理，本院依法予以支持。倪晓继已赔偿赵某1部分经济损失，应予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决被告人郭强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；被告人倪晓继犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年；被告人郭强赔偿附带民事诉讼原告人赵某1各项经济损失人民币104411.73元，于本判决生效后十日内给付。上诉人郭强请求撤销一审判决第一项和第三项，改判其无罪，并判决其承担被害人损失的合理部分。理由是自己是在被害人作出侵害行为后的反击行为，无法证明自己的踢踹行为与被害人的伤情之间存在因果关系。辩护人亦持此意见。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人及辩护人未提交新的证据。关于本案的案发经过，本案证据显示如下：1、证人贾某2（现场人员之一）证实，案发当时我在KTV包房里睡觉，这时听见外面有吵闹声。我出来，看见在吧台那里，我们老板（郭强）和一个男的撕扯在一起，周围还有两个服务员，一个女服务员叫倪晓继，一个男服务员叫张某。我也不知道是什么原因。我们老板推了倪晓继一下，接着踹了倪晓继一脚，那个客人见我们老板踹倪晓继就说别打女人，接着客人就踢了我们老板一脚，我老板就还手打了客人头部一拳，那个叫张某的男服务员见客人打我们老板就冲上去把那个客人推到旁边的一个包房里面，这个男客人给推进去后又冲出来，这时我们老板一拳打倒客人，那个客人倒在地上，我们老板踹了他三脚，对方被踹了三脚后就躺在地上就没有再动手。后来他就喊腿疼。再后来他就打电话报警了。2、证人张某（现场人员之一）证言与贾某2证言基本一致，包括案发当天那个客人不结账就要走，因为这事和我们老板（郭强）发生争执；我冲上去把那个客人推到包间里面，他要冲出来还手，这时老板一拳打倒客人，接着老板又踹了他三脚。对方被踹了三脚后，就一直喊腿疼；这时倪晓继站在旁边，不知道为什么这个客人咬了倪晓继左腿；后来这个客人报警了。3、同案犯倪晓继供述，张某过来把客人推到包房里，他被推进去后又冲出来，郭强打了他一拳，他倒地了，郭强又踹了他几脚，之后对方就没有再动手。我当时在那个客人旁边，不知为什么这个客人咬了我左腿一口，当时挺疼的，我就往他腿上踹了两脚，然后我就离开了。4、案发现场的监控视频，显示的内容与证人贾某2、张某、同案犯倪晓继证实的内容相互吻合。本院认为，上诉人郭强因结账问题与被害人发生争执并厮打，致被害人轻伤，其行为构成故意伤害罪。关于其认为自己无罪的上诉理由，经查，本案现场人员贾某2、张某、倪晓继等人均证实了上诉人打倒被害人并踢踹被害人的过程，具体内容一致，且与案发现场监控视频显示的内容相印证。上诉人的上诉意见与事实不符，本院不予采纳。关于其认为被害人部分费用不合理的意见，经查，原审认定被害人损失数额的依据是相关鉴定机构作出的鉴定意见，上诉人未提供相关证据证实该鉴定意见不能采信，对其上诉理由不予支持。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马晓国审判员  周琳琳审判员  李晓萃二〇二〇年五月二十一日书记员  孙燕妮