四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民终412号 上诉人（原审原告）：杨大坤，男，汉族，生于1961年11月1日，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：王瑞平，四川中玉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王兰忠，女，汉族，生于1953年5月9日，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：杨大生，男，汉族，生于1951年12月21今日，住广元市利州区。系王兰忠丈夫。 上诉人杨大坤因与被上诉人王兰忠生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广元市利州区人民法院（2019）川0802民初3799号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨大坤上诉请求：撤销原判，支持其一审诉讼请求。事实和理由，虽鼎诚鉴定所的鉴定意见合法，但不应作为赔偿计算依据，其理由是，鼎诚鉴定意见是在杨大坤受伤两年后作出的，鉴定时机不恰当；鼎诚的鉴定意见未严格按照鉴定材料作为鉴定依据。一审准许重新鉴定不符合民事诉讼证据规则。应当采信利州司法鉴定中心的鉴定意见作为本案认定案件事实的依据。 王兰忠辩称，双方发生纠纷及打架后，公安机关派出所将自己和杨大坤一并带至鉴定机关，当时杨大坤仅是皮外伤，现鉴定其不构成伤残符合事实。请求维持原判。 杨大坤向一审法院起诉请求：判令王兰忠赔偿其人身受损害各项费用109786.68元。 一审法院经审理查明：2017年10月23日早上6时许，杨大坤家养的猪跑进王兰忠家菜地，在去地里赶猪时与王兰忠发生口角。王兰忠与杨大坤在邻居贾蓉生家院坝因早上的事又发生口角时王兰忠持手中的木棒将杨大坤左手大拇指打伤。 2017年10月14日，杨大坤到广元市第四人民医院门诊进行治疗，诊断为：左手拇指近节指骨撕脱性骨折。同日，进行DR医学影像检查为：左手拇指远节指骨旁小片状骨样密度影，考虑撕脱骨折。支付门诊费用47.68元。 2017年11月12日，杨大坤以疑似支气管炎，在广元市精神卫生中心（第四人民医院）呼吸科住院治疗。 2018年1月23日，杨大坤到广元市第一人民医院放射科进行放射诊断检查为：1、左手拇指掌骨远端线形骨折？伴掌指关节半脱位待排。2、左手小指中节指骨稍显短小：发育所致？或其它。支付检查费、药费665.00元。 2018年8月6日，杨大坤到广元青林医院检查，经DR检查为：1、左手拇指掌骨远端骨质欠光整，不除外骨折，2、左手拇指各指间关节变窄。支付检查费110元。 2018年5月17日，经广元市公安局物证鉴定所鉴定，杨大坤的损失程度为轻微伤。 2018年8月6日经杨大坤自行委托广元利州司法鉴定中心对其损失程度进行鉴定，2018年8月9日作出鉴定结论为：杨大坤左拇指损伤评十级伤残。交纳鉴定费1000元。 在庭审过程中，王兰忠申请对杨大坤的伤残等级进行重新鉴定，经本院委托四川鼎诚司法鉴定中心进行鉴定，四川鼎诚司法鉴定中心2019年11月15日作出了鼎诚司鉴【2019】临鉴字第2304号司法鉴定意见书结论为：被鉴定人杨大坤的损伤未达伤残等级评定标准。王兰忠缴纳鉴定费1600元。 一审法院认为：本案争议的主要焦点： 一、关于赔偿的范围问题 根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用……”，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入….”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，杨大坤主张赔偿的住院期间发生的费用有： 1、医疗费822.68元。杨大坤提供有医院正规医疗票据822.68元，本院予以支持； 2、误工费322.59元。杨大坤因左手拇指受伤到医院检查，可以证明的天数为3天。杨大坤提出在个体户刘果处从事废旧物资回收，参照上年度居民服务、修理和其它服务业标准从业人员标准计算39249元/年÷365天/年＝107.53元/天×3天＝322.59元，本院予以支持，多余部分不予支持； 3、鉴于杨大坤受伤情况不需要护理，其在庭审中未提供住院及陪伴证明，故对护理费的主张不予支持； 4、因杨大坤受伤未达到伤残等级评定标准，故其请求残疾赔偿金本院不予支持。 5、杨大坤主张精神抚慰金5000元，因杨大坤受伤轻微且在事件引发中存在较大过错，该费用本院不予支持。 6、鉴定费1000元。杨大坤自行委托鉴定，缴纳鉴定费1000元。庭审中，王兰忠申请对杨大坤受伤伤残等级进行重新鉴定，重新鉴定的结论改变原来的伤残等级评定结果。本院确认杨大坤的损失为：医疗费822.68元、误工费322.59元、鉴定费1000元，合计2145.27元。 王兰忠方在本案中申请重新鉴定产生鉴定费1600元。 二、责任划分的问题。 依据广元市利州区人民法院（2018）川0802刑初343号刑附带民事判决书和四川省广元市中级人民法院（2019）川08刑终41号刑附带民事判决书认定的事实，和本院在本案中查明的事实，可以就本案双方责任作如下划分。 王兰忠与杨大坤系邻居、亲戚关系，本应携手共进和睦相处，但因小事发生纠纷，导致杨大坤受伤，并到医院检查治疗的损害后果，王兰忠作为行为人实施了侵害受害人的故意行为，其性质属于行为人主动作为，存在主观过错，并造成了受害人的损害后果，且行为与后果之间形成了必然的因果关系，符合《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，杨大坤在本次纠纷中，因自家的猪跑到被告家的菜地进行踩踏，王兰忠责怪其行为不当时，不主动道歉，不寻求正确的解决途径，而是采取质问等不当方式解决，激化了双方矛盾，致使事态恶化，自身亦存在一定的过错，可以减轻侵权人的责任。王兰忠应当承担对杨大坤侵权伤害的主要责任，造成的杨大坤住院康复治疗等费用应当予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合杨大坤的伤情及双方过错程度，本院酌情认定，杨大坤自行承担本案的次要责任30%即2145.27×30%＝643.58元，王兰忠承担主要责任70%即1501.69元。 庭审中，王兰忠申请对杨大坤受伤伤残等级进行重新鉴定，因重新鉴定的结论改变原来的伤残等级评定结果，该费用应当由杨大坤承担。 双方品迭结果为：1600-1501.69=98.31元。杨大坤应当向王兰忠支付98.31元。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、王兰忠赔偿杨大坤医疗费、误工费、鉴定费等损失共计1501元；二、杨大坤应当承担王兰忠重新鉴定费用1600元。以上一、二项费用品迭后，杨大坤应当支付王兰忠98.31元。 三、驳回杨大坤的其他诉讼请求。 二审查明,本院（2019）川08刑终41号生效刑事附带民事裁定书查明的与本案民事诉讼有关的事实有：被告人杨大坤、陈广兰系夫妻，自诉人王兰忠与二被告人既是邻居又系亲戚关系。2017年10月23日早上6时许，被告家养的猪跑进王兰忠家菜地，二被告人去地里赶猪时与王兰忠发生口角，陈广兰将猪赶回家后便上班走了；早饭后，王兰忠与杨大坤在邻居贾蓉生家院坝因早上的事又发生口角时，王兰忠持手中的木棒将杨大坤左手大拇指打伤，中午12点左右，陈广兰回家吃饭时得知此情况后，便将位于两家之间公路边王兰忠栽的果树砍了一些。下午15时许，王兰忠回家发现公路边自己栽的果树被砍了，便持斧头前去被告人家，将其家门口的一棵桔子树、一棵白果树砍了，杨大坤当即在电话中将此事告知其妻陈广兰。下午6时许，被告人陈广兰下班回家拿了一把斧头便去砍王兰忠家的桔子树等果树，王兰忠上前阻止时双方发生抓扯，抓扯中被告人陈广兰骑在王兰忠身上以双手击打其面部，致王兰忠下颌牙槽突骨折、C2脱出型脱位、C1D1半脱位、颌面部挫伤。经广元公安局物证鉴定所鉴定：王兰忠的损伤程度属轻伤二级。 其余事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为：上诉人主要对鉴定程序及鉴定意见客观性提出异议，本院就其上诉理由评述如下。关于鉴定程序，即是否应当在一审审理期间重启鉴定的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或人员出具的意见，另一方当事人有证据或有理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应当准许。当事人在诉讼中对对方当事人提交的专业意见，或者对经人民法院委托的鉴定机构作出的鉴定意见提出质疑，并在符合法律规定的情形下申请重新鉴定，是依法行使诉权的行为，故王兰忠申请重新鉴定并被一审予以准许并无不当。 鼎诚司法鉴定所在鉴定意见中分析认为，依据杨大坤损失当时的伤情，结合损伤的后果与结局，其左手拇指近节指骨远端骨折，现遗留左手拇指指间关节活动部分受限，手功能丧失值计0分，并依据《人体损伤致残程度分级》相关规定，确定杨大坤的损伤未达到伤残等级的评定标准。该分析及鉴定意见系鉴定机构鉴定人员根据鉴定材料、鉴定标准作出的专业判断。上诉人提出异议，但未提交相应依据对此予以反驳，对其上诉理由，本院不予采纳。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。一审事实认定清楚，适用法律正确，裁判结果本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2496元，由杨大坤负担。 本判决为终审判决。 审判长  王振茂 审判员  陈明义 审判员  郁华冰 二〇二〇年五月十八日 书记员  黄 莉