山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)鲁02民终4971号 上诉人（原审被告）：郭丰强，男，1990年11月7日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：纪蓉蓉，山东中苑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨明生，男，1985年9月9日出生，汉族，住山东省沂水县。 原审被告：胡清泉，男，1987年1月6日出生，汉族，住青岛市市南区。 上诉人郭丰强因与被上诉人杨明生、原审被告胡清泉民间借贷纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初6448号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人郭丰强上诉请求：1.依法撤销山东省青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初6448号民事判决；2.依法确认上诉人不予偿还被上诉人借款本金10万元及利息、违约金；3.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.本案不属于民间借贷纠纷。上诉人及两名担保人都是青岛左岸教育科技有限公司的股东，担保人武国栋与杨明生是表兄弟关系。上诉人郭丰强与武国栋之间产生的经济往来都是为经营公司所产生，而被上诉人杨明生并未支付给上诉人任何款项。因此，本案应由《公司法》调整；2.借款合同并未生效。杨明生未提供借款给郭丰强，借款合同约定提供借款的形式为银行转账，但被上诉人并无证据证明将借款本金通过银行转账给郭丰强。因此借款合同未满足生效要件；3.一审法院认定事实错误。上诉人一审中提交的《内部持股协议书》、《青岛左岸教育科技有限公司责任划分协议书》证明青岛左岸教育科技有限公司即使收到10万元借款，也并非郭丰强个人收到，且还款责任由武国栋承担，故一审法院认定郭丰强收款的事实以及未追加武国栋为共同被告系明显错误。 被上诉人杨明生辩称，首先，关于借款过程。杨明生与武国栋是表兄弟关系，2018年5月19日，武国栋向杨明生借款5万元。2019年1月17日，武国栋说其朋友郭丰强想要借款10万元，每月利息3000元，借期3个月。杨明生的钱不够，手头只有5万元，杨明生就同意将2018年5月19日借给武国栋的5万元和手头的5万元，共计10万元，一同借给了郭丰强，武国栋和胡清泉做的担保。杨明生把手头的5万元打给了武国栋，武国栋把10万元分两次转给了郭丰强。之后，郭丰强签了借款合同，并将合同寄给杨明生，杨明生签字后将合同寄给武国栋；其次，关于本案利息的偿还情况。一审中是杨明生记错了，上诉人已偿还3个月的借款利息，但未偿还本金。 原审被告胡清泉未作陈述。 杨明生向一审法院起诉请求：1.判令郭丰强和胡清泉偿还借款本金10万元及利息9000元；2.判令郭丰强与胡清泉每月支付违约金2000元、每日支付罚息200元，至全部借款清偿；3.郭丰强和胡清泉承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：一、2019年1月17日，杨明生作为出借人，郭丰强作为借款人，胡清泉和案外人武国栋作为担保人，四方签订《借款合同》一份，约定郭丰强向杨明生借款10万元，借款期限自2019年1月17日至同年4月17日，借款月利率3%，还款方式为先息后本，每月还利息3000元，到期一次性偿还本金10万元，还款日为每月18日；若借款人未按约还款，应向出借人支付违约金和罚息，违约金每月以全部借款本金的2%计算，罚息的计算方法是每逾期一日按照全部借款本金的0.2%支付罚息。在借款人收款还款专用账户处，约定以郭丰强青岛银行62×××69账户作为该专用账户；在出借人收款指定账户（借款人还款账户，包含本息+罚息+违约金）处，则约定为杨明生工商银行账户62×××94。同日，郭丰强在该《借款合同》下方签署收条一份，记载已收到杨明生借款10万元。 合同签订当日，杨明生没有通过合同约定的郭丰强专用账户转账，而是通过银行向担保人武国栋转款5万元，另外5万元则是以2018年5月19日杨明生转给武国栋的5万元折抵。武国栋则分别于2019年1月11日向郭丰强转款5万元、2019年1月17日合同签订当天向郭丰强转款5万元。 借款期间内，郭丰强按照合同约定的还款时间及金额，通过合同约定的62×××69还款账户两次向杨明生的工商银行62×××94收款账户归还利息，分别是2019年2月18日归还3000元、3月19日归还3000元。 二、庭审中，郭丰强提交了胡清泉和武国栋分别与自己签订的《内部持股协议书》，证明郭丰强系青岛左岸教育科技有限公司显名股东，胡清泉和武国栋则为隐名股东，分别将投资交由郭丰强并由郭丰强代持股份。郭丰强另提交一份《青岛左岸教育科技有限公司责任划分协议书》复印件，内容为：“左岸教育科技于2019年4月18号破产关门，负债如下:……杨明生10万元……经协商如下：郭丰强承担48.6万元、胡清泉承担23.75万元、武国栋承担10.6万元”，郭丰强、胡清泉和武国栋在该协议上签名捺印。郭丰强拟以上述证据证明郭丰强、胡清泉和武国栋作为青岛左岸教育科技有限公司的实际股东，在公司停止经营后已就涉案借款如何归还进行协议并确定由武国栋予以归还。杨明生对上述证据的真实性予以确认，但认为上述证据恰恰证明郭丰强收到借款的事实。 一审法院认为，各方对杨明生系出借人、郭丰强系借款人、胡清泉系担保人，共同签订了《借款合同》并由郭丰强出具了收条的事实均无异议，当事人争议的焦点问题是郭丰强是否实际收到借款，对此一审法院认为：虽然杨明生未按照合同约定将10万元借款直接支付给郭丰强，但本案当事人提交的《借款合同》、杨明生与案外人武国栋之间的银行转账凭证、武国栋与郭丰强之间的银行转账凭证、郭丰强归还利息的凭证、《内部持股协议书》、《青岛左岸教育科技有限公司责任划分协议书》以及当事人的陈述能够相互印证，形成完整的证据链条，从而能够证明《借款合同》签订后，杨明生将10万元借款支付给武国栋、由武国栋将10万元支付给郭丰强、郭丰强亦以10万元借款计算的利息标准按照合同约定的还款时间及金额足额支付了两个月利息，以及郭丰强、胡清泉、武国栋就青岛左岸教育科技有限公司债务如何偿还达成的协议书中确定向杨明生借款10万元这一系列事实，因此也足以证明郭丰强实际收到杨明生10万元借款的事实。至于郭丰强所收取的该10万元借款是否用于公司事务，不影响其作为借款人的法律地位。 综上所述，杨明生要求郭丰强偿还借款本金10万元及利息、违约金，要求胡清泉承担连带清偿责任的诉讼请求符合法律规定予以支持，但其主张的利息及违约金高出法律规定的部分则因于法无据予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款规定，判决：一、郭丰强于判决生效后十日内偿还杨明生借款本金10万元，并自2019年3月17日起至实际清偿之日止支付利息、违约金（以本金10万元为基数按年利率24%计算）；二、胡清泉对第一项给付义务承担连带清偿责任。胡清泉承担保证责任后，有权向郭丰强追偿；三、驳回杨明生其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2480元，减半收取1240元，由郭丰强和胡清泉负担。 二审中，被上诉人提交银行转账记录，证明：上诉人已偿还了3个月的借款利息。上诉人质证称，对银行转账记录无异议，上诉人已偿还3个月的利息。本院对该项证据予以认定。 本案查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，综合双方诉辩主张，归纳本案焦点为：上诉人应否向被上诉人履行还款义务。上诉人主张本案借款系被上诉人与青岛左岸教育科技有限公司的股东武国栋之间的债务纠纷，与上诉人无关，且上诉人并未收到10万元借款，故其不应当承担还款责任。对此，本院认为，首先，涉案《借款合同》系各方真实意思表示，合法有效。该合同明确载明，收条：上诉人收到被上诉人借款10万元。由于上诉人认可涉案《借款合同》及收条系其本人签署，结合被上诉人转账凭证、上诉人的偿还利息凭证及当事人陈述等能够相互印证，形成完整的证据链条，证明上诉人的借款事实，故上诉人主张其未收到借款于法无据，一审法院认定上诉人应向被上诉人履行还款义务并无不当。 此外，被上诉人在二审中提交银行转账记录，用以证明上诉人已偿还借款期间，即2019年1月17日至2019年4月17日的借款利息，上诉人对该偿还利息事实予以认可。对此，本院认为，上诉人已偿还借款期间的利息，其应当支付自2019年4月18日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算的利息、违约金。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。但根据二审出现的新证据，即被上诉人自认上诉人已还利息至2019年4月17日，本院对利息部分予以调整，此改判不应归咎于一审法院。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初6448号民事判决第二项、第三项； 二、变更山东省青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初6448号民事判决第一项为：郭丰强于本判决生效后十日内偿还杨明生借款本金10万元，并支付自2019年4月18日起至实际给付之日止的利息及违约金（以本金10万元为基数按年利率24%计算）； 一审案件受理费2480元、减半收取1240元，由郭丰强和胡清泉负担1204元，杨明生负担36元；二审案件受理费2480元，由上诉人郭丰强和胡清泉负担2408元，被上诉人杨明生负担72元。 本判决为终审判决。 审判长 矫 镭 审判员 宿 敏 审判员 汪青松 二〇二〇年五月二十五日 书记员 姜青秀