内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终83号上诉人（原审被告）：屠宝宝，男，1986年10月14日出生，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：李韬，内蒙古济海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：内蒙古君特商贸有限责任公司。法定代表人：王曦，经理。委托诉讼代理人：闫保国，乌海市海勃湾区海北法律服务所法律工作者。原审被告：内蒙古天翔建筑安装有限责任公司，住乌海市海勃湾区狮城西街北36号。法定代表人：杨培凤。委托诉讼代理人：郭润锁，内蒙古锐信律师事务所律师。原审被告：李和清，男，1982年7月19日出生，汉族，住乌海市。上诉人屠宝宝因与被上诉人内蒙古君特商贸有限责任公司（以下简称君特商贸公司）、原审被告内蒙古天翔建筑安装有限责任公司（以下简称天翔公司）、李和清买卖合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初4048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人屠宝宝委托诉讼代理人李韬，被上诉人君特商贸公司委托诉讼代理人闫保国，原审被告天翔公司委托诉讼代理人郭润锁到庭参加诉讼。原审被告李和清经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。屠宝宝上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判其不支付君特商贸公司钢材款及违约金，或发回重审；2、本案诉讼费由君特商贸公司承担。事实和理由：其与天翔公司、君特商贸公司签订钢材买卖合同属实。现其有新证据可以证实双方协商一致，其用锦绣中华22号楼1单元1201#、1301#、1302三套楼房来抵顶君特商贸公司给锦绣中华小区工地所供应钢材款，并有三份由君特商贸公司法定代表人王曦亲笔签名收据予以认可，以上三套楼房共计1744230元，三套楼房所抵顶的款项超出君特商贸公司本案诉讼主张，双方应进行最终的核算，多退少补。一审判决支付违约金66291.02元无事实及法律依据，在双方的履行合同过程中，是君特商贸公司停止供货违约在先，而且双方之前已经协商一致以房抵顶钢材款，更不存在违约情行。因此其与天翔公司依法不应承担违约责任，如果主债务不存在，李和清的担保责任依法亦不应承担。君特商贸公司辩称，屠宝宝表述的1201、1301、1302三套楼房，是未付钢材款的违约金质押物，双方是按照约定办理了相应手续并出具了收据，屠宝宝未交付房屋，也未签订合同，其也没有给屠宝宝交过房款，协议手续均是在其实际供货前办理。屠宝宝在对账函上签字确认拖欠货款事实，工程进度付款周期不得超过15天，现供货已超过15天，应结算第一批货款。本案证据链可以证实屠宝宝应付钢材款1172255元，逾期付款违约金66291.02元。天翔公司述称，同意屠宝宝的上诉理由。李和清未到庭答辩。君特商贸公司向一审法院起诉请求：1、判令屠宝宝、天翔公司和李和清共同给付钢材款1172255元，违约金117225.5元，共计12889480.5元。2、本案的诉讼费用由屠宝宝、天翔公司和李和清承担。一审法院认定事实：2019年5月12日，君特商贸公司与天翔公司、屠宝宝签订《钢材买卖合同》一份，合同约定：天翔公司、屠宝宝因锦绣中华工地施工工程向君特商贸公司购买螺纹钢、线材等建筑用钢，不少于2500吨，规格、品种以工程施工实际情况为准。双方根据钢材进场当日市场同规格行情含税含运费价，每吨加价200元基础再上浮15%确定该批钢材的结算价格，此价格为到场结算价；天翔公司、屠宝宝应提前半个月向君特商贸公司提供钢材半月到一月内使用计划，作为君特商贸公司拟定钢材供货计划依据；天翔公司、屠宝宝指定王姜维作为货物接收人，负责君特商贸公司所有到场钢材交接工作；施工期间，天翔公司、屠宝宝将实际施工所需的产品名称、规格、品种和数量列出需求清单发货前三天将需求清单，用书面通知或电子方式通知君特商贸公司；天翔公司、屠宝宝工地昼夜收货，所供材料到达天翔公司、屠宝宝指定工地现场后2小时内，天翔公司、屠宝宝货物接收人按需求清单和送货清单对所到钢材的单价、规格、数量和重量进行清点核对；所供钢材天翔公司、屠宝宝核对无误后，天翔公司、屠宝宝接货人应当在君特商贸公司送货清单上签字确认，否则视为拒绝接货违约，送货回单作为双方结算的依据；君特商贸公司第一车次钢筋进场之日起，天翔公司、屠宝宝任意一栋建筑满二层结账，现金付款结算总金额的80%，剩余20%接受顶账房产；不论天翔公司、屠宝宝工程进度，付款周期不得超过15天；天翔公司、屠宝宝逾期付款为违约，君特商贸公司有权终止合同停止供货，逾期超过十天不满一个月的，按实际逾期天数以月息百分之五赔付君特商贸公司，超过一个月天翔公司、屠宝宝应承担逾期支付货款总额10%的违约金，并还应向君特商贸公司支付逾期货款本金日千分之十的违约金，从逾期之日开始计，该违约金不封顶。同日，君特商贸公司与屠宝宝、李和清签订《合作担保协议》一份，协议约定，屠宝宝、李和清作为项目代表负责君特商贸公司与天翔公司关于锦绣中华项目工程供货事宜的洽谈和合同签订，并向君特商贸公司提供相关担保责任；屠宝宝、李和清有及时办理钢材供货相关手续，承担约定付款的义务；君特商贸公司与天翔公司关于《钢材买卖合同》结算付款推迟或停滞时，屠宝宝、李和清作为担保人承担天翔公司应付货款总金额（包含结算本金、利息及违约金），并承担相应法律责任。上述《钢材买卖合同》《合作担保协议》签订后，2019年5月13日，君特商贸公司经办人与天翔公司、屠宝宝指定经办人王姜维签订订货确认函，就供货钢材进行了签字确认，总计需供货139.319吨，价格685990.11元。2019年5月14日君特商贸公司将所需钢材139.319吨送至锦绣中华施工工地，天翔公司、屠宝宝指定货物接收人王姜维在送货单上签字确认收货；2019年5月20日君特商贸公司经办人与天翔公司、屠宝宝指定经办人王姜维签订订货确认函，就供货钢材进行了签字确认，总计需供货47.514吨，价格239386.944元。2019年5月21日君特商贸公司将所需钢材47.514吨送至锦绣中华施工工地，天翔公司、屠宝宝指定货物接收人王姜维在送货单上签字确认收货；2019年5月29日君特商贸公司经办人与天翔公司、屠宝宝指定经办人王姜维签订订货确认函，就供货钢材进行了签字确认，总计需供货69.815吨，价格346878.3元。同日君特商贸公司出具对账函，对账函载明“第一批货已超15天，请于6月2日前结算第一批付款”，天翔公司、屠宝宝指定收货人王姜维在对账函中签字。2019年5月30日君特商贸公司将2019年5月29日订货确认函所需钢材69.815吨送至锦绣中华施工工地，天翔公司、屠宝宝指定货物接收人王姜维在送货单上签字确认收货。2019年6月12日君特商贸公司再次出具对账函，对账函载明“第一批货已超15天，请尽快结算第一批付款”，屠宝宝在对账函中签字。以上君特商贸公司向被告天翔公司、屠宝宝供应钢材总计货款为1272255.354元。2019年8月屠宝宝给付君特商贸公司钢材款100000元，现天翔公司、屠宝宝尚欠君特商贸公司钢材款1172255.354元未付。一审法院认为，君特商贸公司与天翔公司、屠宝宝签订的《钢材买卖合同》应是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。根据《钢材买卖合同》的约定，天翔公司、屠宝宝作为需货方提前向君特商贸公司提供钢材使用计划并列出钢材需要清单，天翔公司、屠宝宝指定的货物接收人王姜维负责君特商贸公司所有到场钢材的交接工作，对所到钢材的单价、规格、数量和重量进行清点核对无误后，王姜维在君特商贸公司送货清单上签字确认，送货清单作为双方结算的依据。君特商贸公司提供的《订货确认函》《送货单》可以证实君特商贸公司向天翔公司、屠宝宝所供钢材均是按照合同约定的供货程序履行的，屠宝宝认可君特商贸公司供应钢材已使用在锦绣中华二期施工工程中，而《订货确认函》和《送货单》中明确载明了君特商贸公司三次向天翔公司、屠宝宝所供应钢材的数量和价格，因此可以作为认定天翔公司、屠宝宝拖欠君特商贸公司钢材款未付的有效证据。君特商贸公司向天翔公司、屠宝宝供应钢材的总计价款为1272255.354元，屠宝宝在2019年8月支付君特商贸公司100000元，现尚欠1172255.354元未付，故君特商贸公司诉请天翔公司、屠宝宝支付钢材款1172255元有充分证据证实，该院予以支持；天翔公司辩称其不是实际购买人，不应承担付款责任，因《钢材买卖合同》中，天翔公司是作为需方在该合同中加盖公章，天翔公司对公章的真实性予以认可，根据合同相对性原则，天翔公司是与君特商贸公司发生买卖合同关系的合同相对人，故天翔公司的辩称理由不符合法律规定，该院不予支持，天翔公司应承担给付君特商贸公司尚欠钢材款1172255元的民事责任。屠宝宝在《钢材买卖合同》中同样作为需方在合同中签字，且屠宝宝自认其为工程实际施工人，因此应作为共同付款义务人承担给付君特商贸公司钢材款1172255元的民事责任。李和清辩称对《钢材买卖合同》不知情，其是一般保证人，不应承担付款责任，因李和清与君特商贸公司签订的《合作担保协议》中明确约定李和清作为担保人在天翔公司对君特商贸公司付款推迟时，承担应付货款总金额（包含结算本金、利息及违约金）的法律责任，李和清辩称其对主合同不知情与事实不符，因该《合作担保协议》没有明确李和清承担担保责任的方式，根据《中华人民共和国担保法》的规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，因此李和清应对天翔公司、屠宝宝尚欠君特商贸公司钢材款1172255元承担连带清偿责任。君特商贸公司诉请支付违约金117225元，天翔公司、屠宝宝、李和清辩称君特商贸公司停止供货违约在先，不承担违约责任，因《钢材买卖合同》约定不论天翔公司、屠宝宝工程进度，从钢材进场之日付款周期不得超过15天，天翔公司、屠宝宝至今未支付君特商贸公司钢材款，已违反合同约定，属于违约行为，而天翔公司、屠宝宝未提供证据证实其主张的在付款条件未成就情况下君特商贸公司停止供货的事实，故对天翔公司、屠宝宝、李和清辩称主张该院不予支持。因君特商贸公司诉请逾期付款违约金高于被告逾期付款损失的30%，且经该院释明，屠宝宝、天翔公司和李和清已明确提出调整违约金数额的主张，故该院按照合同法相关法律规定对违约金数额予以调整，以银行同期贷款利率4.35%的130%，即5.655%作为违约金调整标准，屠宝宝、天翔公司和李和清应给付逾期付款违约金为66291.02元。故根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决：一、被告内蒙古天翔建筑安装有限责任公司、被告屠宝宝支付原告内蒙古君特商贸有限责任公司钢材款1172255元。二、被告内蒙古天翔建筑安装有限责任公司、被告屠宝宝支付原告内蒙古君特商贸有限责任公司逾期付款违约金66291.02元。三、以上一、二项共计1238546.02元，被告内蒙古天翔建筑安装有限责任公司、被告屠宝宝于本判决生效后十日内付清。四、被告李和清对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费8202.66元，财产保全费5000元，共计13202.66元，由被告内蒙古天翔建筑安装有限责任公司、屠宝宝承担，被告李和清承担连带清偿责任。（原告已预交，被告内蒙古天翔建筑安装有限责任公司、被告屠宝宝应于上述履行期限一并支付原告。）本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：屠宝宝提供收据三张，证实屠宝宝于2019年5月13日向君特商贸公司法定代表人王曦出具收到房款1744230元的收据。二审查明其他事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人屠宝宝对于案涉钢材款1172255元金额并无异议，其上诉主要认为已用锦绣中华22号楼1单元1201#、1301#、1302#三套楼房抵顶案涉钢材款，但根据庭审调查，该三套房屋目前尚未竣工交付，屠宝宝不能提供证据证实其享有该三套房屋物权处分权，并以此抵顶钢材款项，故其主张以房抵债的上诉理由，缺乏事实基础，本院不予支持。现君特商贸公司已依约履行钢材供货义务，但并未实际收到钢材款，一审法院根据双方签订合同约定，判决屠宝宝向君特商贸公司支付钢材款及逾期付款违约金，并无不当。综上，上诉人屠宝宝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15946.91元，由上诉人屠宝宝负担。本判决为终审判决。审判长 周敬审判员 杨硕审判员 张娜 二〇二〇年五月十八日书记员 尉兰