湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1302民初913号原告：邓北平，女，汉族，1977年2月17日出生，户籍地：娄底市娄星区。委托代理人：童应龙，湖南星奥律师事务所律师。被告：湖南万事如忆商贸有限公司。住所地：湖南省株洲市荷塘区文化路775号金域半岛3栋613号。法定代表人：温情，该公司总经理。被告：温情，男，汉族，1985年7月6日出生，户籍地：株洲市荷塘区文化路775号金域半岛3栋613号。原告邓北平诉被告湖南万事如忆商贸有限公司（以下简称如忆商贸公司）、温情合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓北平及其委托代理人童应龙到庭参加诉讼。被告如忆商贸公司、被告温情经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邓北平向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告之间双方签订的《如亿服饰加盟合同》及《补充协议》，并由两被告共同返还原告未销售完的货品金额100845元；二、由两被告向原告支付活动返利25534元；三、由两被告赔偿原告损失60000元；四、由被告向原告返还未销售完的货品金额、活动返利款及赔偿款后，原告才将未销售完毕的货品退回给被告；五、由被告承担本案全部诉讼费。查明的事实根据当事人的举证、质证，结合庭审查明的事实，本院确认以下案件事实：2019年5月31日，原告邓北平（乙方）与被告如忆商贸公司（甲方）签订了《如亿服饰加盟合同》及《补充协议》，该《如亿服饰加盟合同》主要约定：一、合作方式及期限：甲方授权乙方在湖南省娄底市开设专卖店经营麦芮诗、壹丁羽绒服品牌服饰，时间从2019年5月30日至2020年4月30日，店铺地址：湖南娄底；二、供货条件及付款方式：1、退货率第一年度100%；2、供货折扣期货4.5折；3、乙方须按照订单金额支付预付款贰拾万元，且必须于订货会结束后3日内付清……；该《补充协议》主要约定：一、乙方向甲方支付预付款20万元，赠送吊牌价4万元货品，用于订单货品可退换；二、预付款20万元，第一批上货抵18万元货款，剩下2万元抵最后一批货款；三、奖励政策：乙方实销20万奖励1万元现金、实销30万奖励2万元现金、实销40万奖励4万元现金、实销50万奖励8万元现金.如乙方正价销售羽绒服500件，奖励海外游一次（可折现4000元），所有特价货品除外，不给予奖励；四、门头字、形象墙字赠送；五、100%退换货，零库存（季末退现金，2020.4.30之前结清余款）。合同签订后，原告按约合计向被告如忆商贸公司支付了预付款20万元，被告如忆商贸公司分别于2019年5月31日向原告出具了5万元预付款收据，另于同年6月12日向原告出具了15万元预付款收据。2019年10月6日，被告温情微信通知原告，将合计寄发价值27万元的订单货品，但要求原告再支付货款5万元，原告按约支付货款5万元后，被告如忆商贸公司陆续向原告寄发了价值154757元的货品（2019.10.17-2019.12.12），但原告收到货品后发现与其订单上的货品大部分不符，双方通过微信确认了上述事实。之后，被告如忆商贸公司于2019年11月11日和12月10日分别按原告要求寄发了价值1619元的货品。尔后，原告于2019年12月12日向被告温情发出第一次催货函告，要求被告按照原告的订单款足额发货，被告如忆商贸公司后于2019年12月20日补发了90581元的货品，但原告收到货后，发现仍然不是订单款，原告遂于2019年12月22日将原有部分库存货品和此次货品（合计价值：108776元）寄回被告如忆商贸公司。原告又于2019年12月22日，向被告温情发出第二次催货函告，要求被告如忆商贸公司5日之内补发剩余9.5万元和赠送的4万元吊牌价货品或者退还相应货款。之后，被告仍未履行义务，原告遂向本院申请诉前财产保全，原告与被告如忆商贸公司在本院协调下达成调解协议，协议如下：一、由湖南万事如亿商贸有限公司于2019年12月30日按邓北平的供货要求发20万元的货，按3.5折的价格进行结算。公司可适当搭发一些其他型号的货给邓北平，由公司派人去做活动，活动时间暂定一周（2019年12月30日到2020年1月6日止），活动结束至2020年4月份换季止，邓北平与公司间的所有货物按3.5折进行结算（包括此次活动）；二、双方按此协议履行后，由邓北平撤回诉讼；三、如一方当事人不按上述协议履行，由违约方承担所有法律责任。附:邓北平的供货清单。协议签订后，被告于2020年1月1日另向原告寄发了200240元的货品，但仍有一部分货品不是上述协议确定的货品，原告并于同日寄回价值810元的货品。原告在整个后续经营过程中，合计销售了255340元的吊牌价货品，现余留170456元的货品未退还被告。现原告认为两被告严重违约，遂诉至本院，请求法院依法判决。判决的理由与结果本院认为：依法成立的合同受法律保护。本案中，原告与被告如亿商贸公司签订《如亿服饰加盟合同》及《补充协议》系双方真实意思的表示，未违反国家强制性法律规定，合法有效，双方当事人均应按约履行义务。根据合同约定，原告已按约向被告如亿商贸公司支付了20万元的预付货款。之后被告温情承诺寄发27万元价值的货品，但要求原告继续再支付货款5万元，原告支付了货款5万元后，被告如亿商贸公司在后续发货过程中多次违约，双方经本院主持调解，达成了调解协议，但被告如亿商贸公司仍未按约履行义务，致使双方签订的合同目的最终无法实现，故原告要求解除上述涉案合同的诉求，于法有据，本院予以支持。根据法律规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据涉案合同约定，双方约定支持100%退换货，故原告要求退还剩余库存170456元的货品，符合合同约定，本院予以支持。另原告已向被告如亿商贸公司支付了25万元货款，但被告如亿商贸公司未按原告要求足额寄发指定货品，经核算，被告如亿商贸公司尚应退还原告货款83654元。其中合同另约定，原告支付预付款20万元，被告如亿商贸公司另赠送吊牌价4万元货品至原告，按4.5折计算，现原告已按约支付了20万元，但被告如亿商贸公司一直未按约履行，故原告主张要求被告按该标准以现金方式折抵赠送货品的要求，本院予以支持，被告如亿商贸公司还应补偿原告货品损失18000元（4万元×45%）。另根据原、被告双方签订的调解协议，现原告共计销售了255340元的吊牌价货品，故被告如亿商贸公司还应返利原告货款差价25534元。综上，被告如亿商贸公司尚应返还原告货款82845元、补偿货品损失18000元、返利货款差价25534元，合计126379元。因被告如亿商贸公司在调解协议中承诺如构成违约，愿意承担所有法律责任，现被告如亿商贸公司至今未履行义务，理应承担违约责任，本院酌定由被告如亿商贸公司赔偿原告因此受到的各项经济损失合计37913元（126379元×30%）。关于被告温情是否在本案中需承担责任的问题，首先原告系与被告如亿商贸公司签订的涉案合同，因被告温情系该公司法定代表人，在本案中均系参与处理合同所涉及的相关事宜，故被告温情的行为应认定为职务行为，因此被告温情在本案中所行使的民事行为应由被告如亿商贸公司承担民事责任。综上，原告合理部分的诉求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条；《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条；《中华人民共和国民法通则》第四十三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、解除原告邓北平与被告湖南万事如忆商贸有限公司签订的《如亿服饰加盟合同》及《补充协议》；二、由被告湖南万事如忆商贸有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告邓北平货款82845元、补偿货品损失18000元及返利货款差价25534元，并赔偿原告邓北平各项经济损失37913元，合计164292元；三、由原告邓北平将剩余库存170456元货品退还湖南万事如忆商贸有限公司；四、驳回原告邓北平的其他诉讼请求。案件受理费1950元、财产保全费1520元，合计3470元；由被告湖南万事如忆商贸有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或直接向娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员  谭建农二〇二〇年五月二十九日书记员  肖思良附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。