贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终338号 上诉人（原审被告）：龙里众合果蔬批发部，地址贵州省龙里县谷脚镇王关社区。 执行事务合伙人：刘恩涛，男，1983年1月11日生，汉族，住黑龙江省桦南县。 委托诉讼代理人：秦阳，贵州驰远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱明远，男，1964年2月28日生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 原审被告：贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县谷脚镇王关社区（物流商贸城）。 法定代表人：刘雯玲，该公司执行董事兼总经理。 上诉人龙里众合果蔬批发部（以下简称众合批发部）与被上诉人朱明远及原审被告贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司入伙纠纷一案，贵州省龙里县人民法院作出（2018）黔2730民初2181号民事判决，众合批发部不服，向本院提起上诉，本院经审理后，作出（2019）黔27民终275号民事裁定,以原审判决认定基本事实不清为由，撤销原判，将案件发回该院重审。经重审后，该院作出（2020）黔2730民初1149号民事判决，众合批发部不服，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 众合批发部上诉请求撤销原判，依法改判。一审判决适用法律错误。首先，一审判决以众合批发部未能召集其他签订入伙合同的人进行表决形成新的合伙协议，导致本案涉及的入伙合同无法履行而承担责任是错误的。形成新的合伙协议，应属众多合伙人的共同意志，而非众合批发部一家所能完成，因此一审对此适用法律错误。其次，一审判决一方面主张应按双方入伙合同约定的内容来承担违约责任，但认定众合批发部承担违约金却与双方的合同约定不符，也属适用法律错误。根据案涉《入伙合同》第10.3条约定，众合批发部承担已缴金额100%的违约金，应当满足新的合伙协议表决通过的条件，现约定的“新的合伙协议”未达成，未满足承担该条款约定的承担违约金的条件。一审判决认定的双倍赔偿没有法律依据。 朱明远未答辩。 贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司未发表意见。 朱明远向一审法院起诉请求：1、判决解除朱明远与众合批发部于2017年9月12日签订的《龙里众合果蔬批发部（普通合伙）入伙合同》；2、判决众合批发部立即返还朱明远在众合批发部入伙费用12万元，同时向朱明远支付违约金12万元；3、本案诉讼费用由众合批发部承担。 一审法院认定事实：众合批发部系于2017年6月2日在贵州省龙里县工商行政管理局登记设立的普通合伙企业。2017年9月12日，以众合批发部为甲方，朱明远为乙方，签订一份《龙里众合果蔬批发部（普通合伙）入伙合同》，约定朱明远入伙加入众合批发部，按照众合批发部的合伙协议享受权利、承担义务。还约定朱明远认缴三股，总出资额12万元，从事鲜菜、土豆、大蒜专项的蔬菜批发经营户，每股出资4万元，约定认缴出资于合同签订后3日内一次性汇入众合批发部的银行账户或者直接现金方式交纳。该合同第十条10.3项约定：众合批发部（普通合伙）新的合伙协议表决通过后，甲方（众合批发部）未在合理期限内为乙方（朱明远）办理工商变更登记，视为甲方违约，应向乙方承担违约责任。甲方除应当退还乙方的认缴出资外，还应当支付相当于乙方认缴出资总额100%的违约金。2017年9月12日，以朱明远为甲方、贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司为乙方、众合批发部为丙方，签订《蔬菜经营户保证金转股入伙协议》，该《协议》第一条载明：“乙方确认，甲方于2015年双龙蔬菜批发市场试营业前向乙方交纳的入场经营保证金玖万元”。第四条载明：“乙方收的前述保证金将转移给丙方，以该保证金冲抵甲方认缴的入伙出资。冲抵后的出资不足部分，甲方以现金认缴。保证金的具体移交事宜由乙方和丙方协商落实”。甲方朱明远、丙方众合批发部在该协议书上签字，乙方贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司未在该协议上签字。众合批发部向朱明远出具一份《收据》，载明朱明远交款人民币壹拾贰万元整（120000），并特别备注：“股金3股（经营户）实收30000元、剩余90000元由贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司转入，其中有30000元保证金由郑昌凤转让，原收据号0053320”。该收据还加盖了“龙里众合果蔬批发部财务专用章”。之后贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司未将保证金9万元转交给丙方即众合批发部。一审另查明，迄今为止，朱明远入伙事宜未经众合批发部全体合伙人一致同意，也未与全体合伙人依法订立书面入伙协议，众合批发部也未给朱明远办理工商变更登记。 一审法院认为，本案的争议焦点为：本案是朱明远违约还是众合批发部违约？违约方如何承担违约责任？关于《龙里众合果蔬批发部（普通合伙）入伙合同》的解除，双方对解除该合同均无异议，系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，予以确认。关于是谁违约及违约责任的承担问题。众合批发部于2017年9月12日向朱明远出具的《收据》载明收款12万元，但根据本案查明的事实，众合批发部实际只收到朱明远交纳的3万元，另外9万元需由贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司将朱明远及其妻子郑昌凤交纳的保证金9万元转交给众合批发部。由于贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司未将朱明远及其妻子郑昌凤交纳的保证金转交给众合批发部，朱明远尚不具备新合伙人资格和地位即朱明远至今仍不是众合批发部的合伙人。朱明远与众合批发部双方于2017年9月12日签订的《蔬菜经营户保证金转股入伙协议》由于丙方即贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司未在该合同上签字，该合同未发生效力，朱明远与众合批发部约定的条件未成就，朱明远与众合批发部签订的《龙里众合果蔬批发部（普通合伙）入伙合同》解除后，众合批发部收取朱明远的股金3万元退还给朱明远。朱明远和众合批发部签订入伙合同并向朱明远出具收据后，其行为使得朱明远有理由相信自身已经完成出资义务，同时众合批发部未能召集其他签订入伙合同的人进行表决形成新的合伙协议，导致本案涉及的入伙合同无法继续履行，主要责任在众合批发部，其应按照双方入伙合同约定的内容来承担违约责任，因众合批发部实际收取朱明远的股金为3万元，其应当承担的违约金为3万元。朱明远及其妻子郑昌凤与贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司保证金9万元的问题，因本案审理的是入伙纠纷，可由朱明远另案提起诉讼，本案不予处理。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定判决：一、解除朱明远与龙里众合果蔬批发部于2017年9月12日签订的《龙里众合果蔬批发部（普通合伙）入伙合同》；二、龙里众合果蔬批发部在判决生效之日起十日内向朱明远退还入伙出资额30000元并支付朱明远违约金30000元，合计60000元；三、驳回朱明远对龙里众合果蔬批发部的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3300元，由龙里众合果蔬批发部承担1300元，朱明远承担2000元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，朱明远向众合批发部付款3万元，向贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司支付9万元，贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司并未将其收到的款项支付众合批发部的事实，各方当事人未持异议，本院予以确认。由于一审判决对贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司收到的9万元的问题，交代当事人另案主张权利，对此各方当事人未提出上诉，本院对该问题在二审中不予审理。针对众合批发部的上诉主张，其二审争议的问题主要集中在其应否承担合同约定的已缴金额100%的违约金的问题上。根据案涉《龙里众合果蔬批发部（普通合伙）入伙合同》第10.3条约定，众合批发部新的合伙协议表决通过后，众合批发部未在合理期限内为朱明远办理工商变更登记，视为违约，应承担违约责任，除全额退款外，还应承担朱明远认缴出资总额100%的违约金。因此众合批发部承担该违约责任，应当满足两个条件，一是新的合伙协议表决通过；二是未在合理期间内为朱明远办理工商变更登记。经一审审理查明，贵州双龙现代农副产品批发市场有限公司在诉讼中认可的事实，众合批发部在收到相关款项后，主动与该公司协商，因该公司原因协商未果，导致合同未能签署，故该三方协议未果的责任不在众合批发部。由于涉及到新协议的是否成立问题，才能得出众合批发部依据合同约定承担违约责任的结论。一审判决对此未进行分析，直接认定众合批发部承担合同第10.3条约定的违约责任，与双方约定承担违约责任的条件不符，本院予以纠正。考虑到众合批发部收到该3万元后，双方因合同目的不能实现而解除合同，因此造成朱明远付款后的利息损失，故本院认定按照银行同期同类贷款利息计算朱明远的利息损失。 综上所述，众合批发部的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省龙里县人民法院（2019）黔2730民初1149号民事判决第一项、第三项； 二、变更贵州省龙里县人民法院（2019）黔2730民初1149号民事判决第二项为：龙里众合果蔬批发部在本判决生效之日起十日内退还朱明远支付的入伙金额30000元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息，从2017年9月12日起计至款项付清之日止。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费的负担按照一审判决执行；二审案件受理费1300元，龙里众合果蔬批发部负担1000元，朱明远负担300元。 本判决为终审判决。 审判长  刘国红 审判员  倪 安 审判员  熊元伦 二〇二〇年五月二十五日 法官助理裘文昕 书记员齐雯