湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终5102号上诉人（原审原告）：湖南点石装饰设计工程有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一路013号。法定代表人：袁超辉，董事长。委托诉讼代理人：燕锦阳，湖南泽伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：周莫龙，湖南泽伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈某，男，汉族，1985年10月21日出生，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：曹进，湖南中楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：田治富，湖南中楚律师事务所律师。上诉人湖南点石装饰设计工程有限公司（以下简称点石公司）因与被上诉人陈某劳动争议一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初19211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。点石公司上诉请求：撤销一审判决，查明事实后依法改判。事实与理由：一、一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资22455元与事实不符。被上诉人与上诉人并非全日制劳动关系，被上诉人有时在上诉人工地做事有时不做，做一天事付一天报酬，不做不付，并不是固定支付报酬。二、上诉人的项目经理之前已垫付的5000元应从上诉人应支付给被上诉人的费用中扣减。一审判决既认定被上诉人和上诉人是劳动关系又否认上诉人项目经理支付费用的行为非职务行为不予抵扣，如周宇应承担赔偿责任，那么用工主体是周宇，则上诉人不需承担责任，显然一审判决自相矛盾。更何况被上诉人在一审中明确表示同意抵扣。陈某答辩称：第一，根据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前期医疗期试行标准》及陈某构成九级伤残的情况，一审法院支持五个月的停工留薪期符合事实和法律。第二，我方承认收到了周宇垫付的5000元，但是并没有证据证明这5000元是上诉人垫付的。如果周宇向我方主张退还该笔款项，我方同意退还。点石公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令点石公司无须按照仲裁标准支付陈某一次性伤残补助金40,419元，一次性就业补助金35,928元，一次性工伤医疗补助金35,928元；2.请求法院判令将点石公司所垫付部分（点石公司垫付5,000元，另项目经理垫付款点石公司不能核实）在赔偿款中子以扣除；3.请求法院判令点石公司无须按照仲裁标准支付陈某停工留薪期工资22,455元；4.由陈某承担本案诉讼费。一审法院认定事实：陈某系点石公司员工，2017年7月7日，陈某在工作中受伤，在湖南省第二人民医院住院27天，共花费医疗费用31,156．95元。2018年11月19日长沙市人力资源和社会保障局认定陈某受伤为工伤，长沙铁路运输法院（2019）湘8601行初68号，长沙市中级人民法院（2019）湘8601行初68号均认定陈某为工伤，2019年3月20日长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残；陈某垫付工伤鉴定费用200元，陈某受伤后，一直未去上班。点石公司未为陈某缴纳社会保险费。另查明，2017年公布的上年度社会平均工资为4,491元。陈某向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求依法裁决点石公司支付陈某各项工伤赔偿金累计215,223．2元。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月7日作出芙劳人仲案字［2019］第313号裁决书，裁决：一、湖南点石装饰设计工程有限公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付陈某一次性伤残补助金40,419元；一次性工伤医疗补助金35,928元、一次性伤残就业补助金35,928元；停工留薪期工资22,455元、医疗费用31,156．95元、劳动能力鉴定检查费200元、伙食补助费945元、护理费2,700元，以上共计169,731．95元；二、驳回陈某其他仲裁请求。后点石公司对该裁决不服，遂向一审法院起诉。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。陈某与点石公司之间构成劳动合同关系，点石公司为陈某的用人单位。陈某在工作中受伤，经法定程序认定为工伤，因点石公司未为陈某缴纳社会保险费，点石公司应当承担陈某的工伤保险待遇赔偿责任。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会认为双方均未提供陈某月工资标准相关证据，依据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》（湘劳社政字［2005］122号）第十六条第三款规定，参照长沙市2017年度公布的上年度职工月平均工资4,491元为基数进行核算。一审法院认为长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会的上述认定符合法律规定。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条和《湖南省实施办法》第二十三条、第二十六条、第三十七条等规定认定陈某九级伤残工伤待遇：一次性伤残补助金为40,419元（4,491元/月×9个月）、一次性就业补助金为35,928元（4,491元/月×8个月）、一次性医疗补助全为35,928元（4,491元/月×8个月）。关于停工留薪期工资的问题，根据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》及陈某受伤程度，点石公司应向陈某支付5个月停工留薪期工资22,455元（4,491元/月×5个月）。关于垫付5,000元的问题，当事人应对自己的主张承担举证责任，本案中，根据收条等现有证据显示，该5,000元系案外人周宇支付给陈某，并非点石公司，故对于点石公司要求将该5,000元在赔偿款中予以扣除的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第九条的规定，判决：维持长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决：湖南点石装饰设计工程有限公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付陈某一次性伤残补助金40,419元；一次性工伤医疗补助金35,928元、一次性伤残就业补助金35,928元；停工留薪期工资22,455元、医疗费用31,156．95元、劳动能力鉴定检查费200元、伙食补助费945元、护理费2,700元，以上共计169,731．95元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费已予免交。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为是否应支付停工留薪期工资以及本案是否应扣除5,000元。关于停工留薪期工资。本案中陈某系点石公司员工，其于2017年7月7日在工作中受伤，已依法被认定为工伤以及九级伤残。一审法院结合其伤残等级和相应工资标准，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》酌情支持其5个月的停工留薪期工资22,455元并无不当，本院予以认可。关于5000元抵扣问题，根据现有证据显示该5,000元是案外人周宇支付给陈某，并非点石公司，陈某亦不认可系点石公司垫付，且周宇作为一审书面证人证言的出具者并未出庭接受法庭询问。一审法院未予支持点石公司的该项主张并无不当，本院予以认可。综上所述，点石公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南点石装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二〇年五月二十七日书记员 蒋 懿附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。