北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终5783号上诉人（原审原告、被告）：北京立琪临商贸有限公司，住所地北京市平谷区南独乐河镇同乐路19号。法定代表人：刘超，总经理。委托诉讼代理人：陈小菊，女，北京立琪临商贸有限公司员工。委托诉讼代理人：周露，男，北京立琪临商贸有限公司员工。被上诉人（原审被告、原告）：卢宁，男，1980年12月18日出生，汉族，居民，住天津市南开区。委托诉讼代理人：李超，天津鸥鸽律师事务所律师。原审被告：天津中天天杰人力资源开发服务有限公司，住所地天津市河东区九经路25号（23-4号楼二层）。法定代表人：张伟，总经理。委托诉讼代理人：李承阳，女，天津中天天杰人力资源开发服务有限公司员工。委托诉讼代理人：崔学民，男，天津中天天杰人力资源开发服务有限公司员工。上诉人北京立琪临商贸有限公司（以下简称立琪临公司）因与被上诉人卢宁、原审被告天津中天天杰人力资源开发服务有限公司（以下简称中天公司）劳动争议一案，不服北京市平谷区人民法院（2019）京0117民初12127号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法开庭进行了审理。本案现已审理终结。立琪临公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判无需支付卢宁2017年8月1日至2019年7月31日期间的休息日加班费46896.55元；2.无需支付卢宁2018年8月、9月防暑降温费336元及2019年6-7月防暑降温费352.2元；3.无需支付卢宁2018年至2019年度冬季取暖补贴335元。事实与理由：1.关于工资差额。立琪临公司与卢宁约定工资为天津市最低工资，虽然支付工资有高于约定的情形，但由于卢宁从事的销售工作，工资中包括提成和其他收入符合常理，不能仅凭转账记录显示工资就认定双方约定的工资是5000元。即便认定为5000元，但卢宁未在一个月内就少发工资提出书面异议或申请仲裁，实为双方已经达成合意，不能认定存在工资差额。2.关于加班费。立琪临公司支付的工资明显高于双方约定的天津市最低工资，已经涵盖了以最低工资作为计算基数的加班费。卢宁从事销售的工资已经享受了提成收入，多工作一天不视为加班。卢宁也不可能存在天天加班的情形。3.双方没有约定防暑降温费和取暖费。卢宁的工作场所是卖场，有空调，达不到领取条件，取暖费应有住房和取暖费发票。卢宁辩称，同意一审判决，不同意立琪临公司的上诉请求和理由。中天公司述称，同意一审判决。立琪临公司向一审法院起诉请求：1.判令无需支付卢宁2017年8月1日至2019年7月31日期间的休息日加班费46896.55元；2.判令无需支付卢宁2018年8月、9月防暑降温费336元及2019年6-7月防暑降温费352.2元；3.判令无需支付卢宁2018年至2019年度冬季取暖补贴335元。卢宁向一审法院起诉请求：1.中天公司、立琪临公司支付我2017年8月1日至2019年7月31日期间法定节假日加班费11034.72元；2.中天公司、立琪临公司支付我2018年至2019年未休带薪年休假工资13793.4元；3.中天公司、立琪临公司支付我2019年1月至6月未付工资12000元；4.中天公司、立琪临公司支付我终止劳动合同经济补偿金10000元；5.中天公司、立琪临公司支付我2019年7月工资5000元；6.中天公司、立琪临公司支付我2017年8月1日至2019年7月31日期间休息日加班工资47817.12元；7.中天公司、立琪临公司支付我2017年8月至9月防暑降温费316元，2018年6月至9月防暑降温费672元，2019年6月至7月防暑降温费352.2元；8.中天公司、立琪临公司支付我2017年至2018年采暖费1040元。一审法院认定事实：2017年8月1日，卢宁与中天公司签订劳务派遣合同，确定用工单位为立琪临公司，合同期限自2017年8月1日至2019年7月31日。立琪临公司安排卢宁在天津市河西区红星美凯龙汉斯格雅店担任销售岗位。2019年7月31日，卢宁分别向立琪临公司、中天公司邮寄《离职说明》，以立琪临公司虽表示续签劳动合同，但降低其工资，其与立琪临公司协商未果为由，表明不再续签劳动合同。此后，卢宁离职。2019年8月1日，卢宁向河东仲裁委申请仲裁，要求：1.中天公司、立琪临公司支付我2017年8月1日至2019年7月31日期间休息日加班工资47817.12元；2.中天公司、立琪临公司支付我2017年8月1日至2019年7月31日期间法定节假日加班费11034.72元；3.中天公司、立琪临公司支付我2018年至2019年未休带薪年休假工资13793.4元；4.中天公司、立琪临公司支付我2017年8月、9月防暑降温费316元，2018年6月至9月防暑降温费672元，2019年6月至7月防暑降温费352.2元；5.中天公司、立琪临公司支付我2017年、2018年采暖费1040元；6.中天公司、立琪临公司支付我2019年1月至6月未付工资12000元；7.中天公司、立琪临公司支付我2019年7月工资5000元；8.中天公司、立琪临公司支付我终止劳动合同经济补偿金10000元；9.中天公司、立琪临公司支付我无故拖欠2019年1月至7月工资25%的经济补偿金4250元。2019年10月15日，河东仲裁委做出裁决：1.立琪临公司支付卢宁2017年8月1日至2019年7月31日期间法定节假日加班费11034.48元，2018年未休带薪年休假工资1379.31元，2019年未休带薪年休假工资2298.85元，2019年1月至6月工资差额12000元，2019年7月工资4388.86元；2.立琪临公司支付卢宁2017年8月1日至2019年7月31日期间休息日加班工资46896.55元，2018年8月至9月防暑降温费336元，2019年6月至7月防暑降温费352.2元，2018年至2019年度冬季取暖补贴335元；3.驳回卢宁的其他申请请求。本案在审理过程中，卢宁变更诉讼请求，要求立琪临公司支付终止劳动合同经济补偿金10000元，接受其他仲裁裁决结果。一审法院认为，对于立琪临公司未起诉，且卢宁与中天公司认可的仲裁裁决项目，法院予以确认。卢宁提交的银行交易流水明细单显示，在立琪临公司每月支付卢宁工资当日，立琪临公司的财务陈小菊另支付卢宁一笔款项，立琪临公司未对此做出合理解释，对卢宁所称该款系当月部分工资的陈述，法院予以采纳。立琪临公司提交的工资表，与实际发放卢宁工资的情况不符，法院不予采信。卢宁称其每月工资5000元，与其工资发放记录基本符合，法院予以采信。卢宁提交的钉钉软件截图、微信记录、考勤管理制度显示立琪临公司通过钉钉打卡和签到方式记录考勤，但立琪临公司拒不提交考勤记录，结合卢宁提交的立琪临公司《考勤与休假管理制度》中关于工作时间为周一至周六的规定，法院对卢宁主张每周工作六天的事实予以采信，并认定卢宁存在每周一天的休息日加班事实，立琪临公司应当依法支付卢宁休息日加班工资。卢宁每月工资5000元中，已包含部分周六加班工资，且在计算休息日加班天数时存在与法定节假日重复计算的情况，对其计算方法的错误，法院予以纠正。卢宁主张防暑降温费、冬季取暖补贴，符合劳动合同履行地的规定，由于中天公司曾提出时效抗辩，故对于2018年8月以后的防暑降温费和冬季取暖补贴，法院予以支持。卢宁称立琪临公司以降低工资作为续签劳动合同的条件，但其提交的离职说明系其单方制作，其提交的其他证据均未显示立琪临公司有降低其工资的意思表示，立琪临公司对此亦不认可，故对于卢宁主张的不续签劳动合同的理由，法院不予采纳。卢宁在立琪临公司同意续签劳动合同的情况下，不同意续签劳动合同并提出离职，其主张终止劳动合同经济补偿金不符合法律规定，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条之规定，判决：一、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2017年8月1日至2019年7月31日期间法定节假日加班工资11034.48元；二、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2018年未休带薪年休假工资1379.31元、2019年未休带薪年休假工资2298.85元；三、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2019年1月至6月的工资差额12000元；四、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2019年7月工资4388.86元；五、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2017年8月1日至2019年7月31日期间休息日加班工资差额19299.36元；六、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2018年8月至9月防暑降温费336元，2019年6月至7月防暑降温费352.2元；七、北京立琪临商贸有限公司于判决生效后10日内，支付卢宁2018年至2019年度冬季取暖补贴335元；八、驳回卢宁的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人未提交新的证据。二审另查，中天公司提供的《天津市劳务派遣单位合同》中约定“工资不低于天津市最低工资标准”“实行标准工时工作制”。仲裁期间，卢宁表示，其在立琪临公司从事销售工作，月工资标准5000元+提成，通过银行转账形式发放，每月15日左右支付上个自然月工资。中天公司表示，劳务派遣合同约定工资标准不低于天津市最低工资标准，实际工资是立琪临公司发放。立琪临公司表示卢宁的月工资标准为基本工资（执行天津市最低工资标准）+提成。卢宁提供钉钉打卡软件的考勤截图，由于立琪临公司将其从钉钉打卡软件系统中踢除，因此无法提供原始考勤记录。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为：就卢宁的工资标准问题，立琪临公司上诉主张卢宁的工资标准是天津市最低工资加提成。卢宁对此不予认可，并提交银行交易明细流水单，该流水单与卢宁主张的月工资5000元基本相符，且劳务派遣合同约定的内容是“不低于天津市最低工资标准”，并非就是天津市最低工资标准。立琪临公司无法提供充分证据证明卢宁的工资标准，一审法院采信卢宁的主张，并无不当，本院予以确认。立琪临公司就工资标准提出的上诉主张，本院不予支持。卢宁提交了钉钉软件的考勤截图、微信记录、考勤管理制度等证明加班情况，立琪临公司虽不认可，但考虑到立琪临公司确通过钉钉打卡和签到的方式进行考勤，且拒不提交考勤记录，一审法院结合《考勤与休假管理制度》，认定卢宁存在每周一天的加班事实，并无不当，本院予以确认。立琪临公司上诉主张卢宁不存在加班事实，缺乏依据，本院不予支持。根据天津的有关规定，卢宁主张防暑降温费、冬季取暖补贴有相关依据，一审法院根据双方意见，支持2018年8月后的防暑降温费和冬季取暖补贴，并无不当，本院予以确认。立琪临公司上诉主张不支付防暑降温费和冬季取暖补贴缺乏依据，本院不予支持。如前所述，一审法院核算的加班费、防暑降温费、冬季供暖补贴数额并无不当，本院予以确认。综上，立琪临公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京立琪临商贸有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 金妍熙二〇二〇年五月二十八日法官助理 王世洋法官助理 俞 洁书 记 员 赵 宇