吉林省白城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）吉08民终499号 上诉人（原审被告）：大安市声远文化传媒有限公司，住所地：大安市长白南街58号大安市广播电视台5楼。 法定代表人：魏强，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：何曲英，女，1981年9月11日出生，汉族，现住白城市。 委托诉讼代理人：王维新，白城市洮北区青山镇法律服务所法律工作者。 上诉人大安市声远文化传媒有限公司（以下简称“声远公司”）因与被上诉人何曲英追索劳动报酬纠纷一案，不服大安市人民法院（2017）吉0882民初1062号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 声远公司上诉请求：一、撤销（2017）吉0882民初1062号民事判决书；二、发回重审或判令驳回被上诉人的诉讼请求；三、由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费。事实和理由：一、上诉人向被上诉人履行了解除劳动合同通知的义务，被上诉人违反劳动纪律，违规操作，从事第二职业等事实，一审未予以认定，是本案基本事实不清。二、被上诉人利用职务上的便利条件得到非法利益，损害公司利益，属于过失性辞退解除劳动合同，对此事实一审未予以认定是事实认定错误，适用法律上的错误。三、被上诉人损害了公司利益，上诉人保留请求其赔偿的权利。综上所述，一审判决确有错误，请二审法院纠正。 何曲英辩称，一、一审判决事实清楚，证据充分，适用法律准确。二、上诉人的上诉行为应当无效，应视为没有上诉。上诉人在上诉前已经注销，但上诉人明知自己公司已经注销，还以公司名义上诉，是用合法形式掩盖非法目的，是想不履行一审判决义务。上诉人上诉前已注销，一审判决应当认定已经生效，应当驳回上诉人的上诉。三、本案上诉人与被上诉人在一审都是原告身份，一审庭审中合并审理，上诉人上诉理由不存在，主体资格丧失，只能认定一审判决已经生效。四、上诉人主体资格已经注销，被上诉人要求法院追加大安市声远文化传媒有限公司的法定代表人魏强为本案当事人，承担一审判决义务。因被上诉人是劳动者，如不追加魏强承担责任，是对被上诉人个人利益造成损失，显失公平。请求法院追查魏强的自然情况。 何曲英向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告支付2017年4月26日解除劳动合同前两个月的工资10,000元，2014年3月份、2017年3-4月份工资计15,000元；二、判令被告按原告收入第一年的5%、第二年的6%、第三年的9%的比例及其账目向原告支付奖金；三、判令被告向原告履行社会保险和福利待遇的义务；四、判被告向原告支付解除合同的补偿金30,000元；五、判令被告负担诉讼费用。 一审法院认定事实：声远公司为证明何曲英利用自己是单位管理者的身份，谋取私利损害单位利益，举出了电台广告发布委托合同复印件六份，证人梁某、姜某、张某的书面证言，大安市星瑶艺校书面宣传广告复印件，何曲英于2015-2017年报销的往返于长春、哈尔滨、北京、西安、宜昌、昆明、深圳等地的交通费票据及保险单复印件，何曲英在与声远公司签订广告置换合同的金成进行个人消费的清单复印件，何曲英质证称：证人证言的真实性无法判断，星瑶艺校不是何曲英开的，其微信宣传本应不收广告费，不涉及谋取私利损害公司利益；何曲英去长春等地的报销的交通票据无原件，未加盖公章且无财务人员签名，不能确认证据的真实性；因双方的劳动合同第三条、第五条约定何曲英在法定假日回家探亲的路费由声远公司予以报销，故报销路费并不违规，否则会计不会给报销；何曲英去哈尔滨、武汉等地是因为飞机需要转乘；何曲英作为声远公司嫩江之声栏目的管理者，在合同的第二条、第八条中约定我负责组织团队做好广告承接工作，为给公司创造利润，节约成本，何曲英才与商家置换，所有置换用于员工过生日或节日聚餐、公司活动及员工用餐，广告客户洽谈用餐，都是单位工作的需要。声远公司的证人姜某、梁某、张某到庭作证，证实何曲英在单位报销个人交通费、勒索下属员工财物等，何曲英质证称：证人曾是何曲英的下属，工作中被何曲英处分过，所谓勒索财物，有的是同事间的礼尚往来，有的是虚构事实。何曲英为证实声远公司解除劳动合同不合法，下属员工向其送礼是礼尚往来、在餐饮场所的消费用于员工聚会和节日聚餐消费，以及证人梁某的证言不真实，举出了该公司员工微信截图和照片多张，大安市金城大酒店、大安市民族糕点坊、大安市鸿鹊商贸有限公司分别出具的书面证言，声远公司于2017年3月8日的公告，何曲英于2015年3月至2016年6月在新闻工作中获奖的荣誉证书复印件5份。声远公司质证称：何曲英的截图、照片和三份书面证言，无法证明其去餐饮场所的消费全部是员工聚会消费，出具书面证言者未出庭，书面证言的真实性无法核实；对本公司的公告的真实性无异议，但是开除梁某是以我公司作为用工主体进行的，不影响梁某的证言的真实性；对荣誉证书的真实性无异议，但这不能证明何曲英无违反管理制度和违规操作的事实。何曲英为证实其请求合理、声远公司的请求不合理，举出了劳动合同书复印件、解除劳动合同通知书复印件、劳动仲裁裁决书复印件，申请本院向中国工商银行股份有限公司大安支行调取的2014年3月以来姜某向魏强汇款情况的回执。声远公司质证称：对证据的真实性无异议，但是我公司解除合同合法；何曲英在2017年3-4月无故旷工，其工资不应保护；我公司一直处于亏损状态，何曲英作为负责人，未建立起完整的财会账目，其要求的提成奖金未达到前提条件、不应支持；仲裁裁决书认定事实错误；汇款记录只能证明有财务往来，不能证明公司盈利情况，何曲英是公司的全权负责人，对公司未建立完整的财会账目负有责任。庭审中何曲英称：声远公司经理魏强平时不在该公司，包括财务在内的公司所有事务均交我管理；证据中的“紫荷”是我在声远公司工作期间播音时的名字；我回家探亲的目的地是湖北省当阳市；我在声远公司的工作时间是不定时的，所以不存在旷工问题。根据当事人的以上举证、质证和陈述，本院综合分析认为：何曲英自2017年4月26日至2017年3月26日在声远公司工作、担任总监，约定月工资5,000元、用工期限为五年，以及该公司在特殊情况下解除合同，需要提前两个月告知何曲英等约定，有劳动合同书证实，应予认定；但合同中未约定如该公司违约解除劳动合同应承担的违约责任。何曲英负责该公司包括财务在内的日常工作，有双方陈述为凭，可以认定。何曲英去餐饮等场所的花销，是个人花销还是出于单位工作所需，花销是否违约，因为双方均无证据证实，不能认定。因无证据证实星瑶艺校是何曲英开办的，且为该校所作的少儿节目是公益性的、应当免费，故被告称何曲英利用职务便利，为自己开办的该艺校做广告，以职谋私不能认定。何曲英称其回家探亲的目的地是湖北省当阳市，其报销的交通费涉及哈尔滨、西安、昆明、深圳等地，虽然与其工作地吉林省大安市明显不符，但是按声远公司证人证实，此类费用报销应由经理批准，故何曲英此类费用的报销，不能认定是以职谋私。声远公司的财务人员给经理汇款情况不能证明该故是盈利的，盈利多少；何曲英平时主管该公司包括财务在内的日常工作，理应知道该公司的盈利情况，但其自2014年4月至2017年4月计三年时间未主张此项奖金，现此项诉讼请求亦无具体金额，故不能确定该公司是盈利的;该公司称何曲英勒索员工财务等，虽有该公司的原工证实，但证人从属于被告，与其有利害关系，又无其他证据印证，故不能认定；声远公司称何曲英违规操作、以职谋私、工作失职等，因证实证据不足，亦不能认定。 一审法院认为，因何曲英与声远公司的劳动合同书中未约定该公司违约解除该合同应承担的责任，故何曲英以解除合同未提前两个月通知为由，请求判令该公司支付两个月工资10,000元，不应支持。何曲英请求判令声远公司支付2014年3月份和2017年3-4月份工资，但是双方的劳动合同约定的用工期间为2014年4月至2019年4月，何曲英未举出充分证据证明2014年3月其在该公司工作以及此月份约定的工资数额，故对2014年3月工资的请求不应支持；而2017年4月26日该公司解除劳动合同时以及此后，未支付2017年3-4月份工资，故该两个月的工资应予支付。何曲英请求的按合同约定的按该公司盈利提成的奖金，但因不能确定该公司是盈利的，故不能支持。何曲英请求判令该公司为其履行社会保险和福利待遇义务，不应通过民事诉讼解决。何曲英请求的3个月工资的经济补偿金，因为不存在支付经济补偿金的法定条件，不应支持。声远公司解除与何曲英的劳动合同，现无证据证明其理由成立，应确认为违法解除，应依法按何曲英已经工作三年，支付三个月经济补偿金的二倍，即30,000元。声远公司请求撤销劳动仲裁、确认其解除与何曲英的劳动关系合法有效，因其主张根据不足，不应支持。一审法院判决：一、大安市声远文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向何曲英支付2017年3-4月份工资10,000元、赔偿金30,000元，计40,000元；二、驳回何曲英的其他诉讼请求；三、驳回大安市声远文化传媒有限公司的诉讼请求。 本院审理查明，2018年3月28日，声远公司向大安市市场监督管理局申请简易注销登记，2018年4月28日，声远公司被大安市市场监督管理局予以注销，注销原因为股东会或者股东大会决议解散。一审法院于2018年6月15日作出一审判决。 本院认为：声远公司在一审法院判决作出之前已经被登记机关予以注销，法人主体已经灭失，无法承担民事责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销大安市人民法院（2017）吉0882民初1062号民事判决； 二、驳回何曲英的起诉。 一审案件受理费10元，退还何曲英。声远公司预交的二审案件受理费10元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长  李光宇 审判员  杨剑虹 审判员  倪继迎 二〇二〇年五月二十七日 书记员  李 妍