湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0116民初4821号原告：卢某1，男，1961年4月5日出生，汉族，武汉市黄陂区人。委托代理人：周翔，湖北三象律师事务所律师。特别授权。委托代理人：彭姿，湖北三象律师事务所律师。特别授权。被告：丁某某，男，1950年11月8日出生，汉族，武汉市黄陂区人。被告：丁某1，男，1948年6月18日出生，汉族，武汉市黄陂区人。上述二被告的共同委托代理人：昌子敬，湖北星威律师事务所律师。特别授权。被告：丁某2，男，1974年12月17日出生，汉族，武汉市黄陂区人。原告卢某1诉被告丁某某、被告丁某1提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依二被告申请追加丁某2为本案的被告参加诉讼，依法适用简易程序，于2019年9月4日、12月12日二次公开开庭进行了审理。原告卢某1及其委托代理人周翔、彭姿，被告丁某某、被告丁某1及其委托代理人昌子敬，被告丁某2到庭参加了诉讼。期间，被告丁某某、被告丁某1申请对卢某1的伤残程度、后期治疗费、误工时间、护理时间、营养时间进行重新鉴定，本院予以准许。本案现已审理终结。原告卢某1向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告丁某某、被告丁某1赔偿原告损失共计154277.67元；2.请求判令本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告变更诉讼请求第一项为：由被告丁某某、被告丁某1、被告丁某2赔偿原告损失154277.67元。事实与理由：2019年4月3日被告丁某某、被告丁某1雇佣原告卢某1到位于姚家集街仁和村杨家田共同共有的宅基地上的房屋进行拆迁重建。同年4月4日中午10时许，原告在做工过程中，因原老屋的一面土山墙突然倒塌，致使原告左下肢及臀部受伤，当即被工友送去姚家集街卫生所进行简单诊治，卫生所医生建议观察治疗并去上级医院再行检查。原告休息10日后，发现膝盖部位伤情加重，遂于2019年4月14日到黄陂区人民医院做左膝MRI检查，结果显示左膝关节内侧半月板后角Ⅲ级损伤，后于同年4月18日入院手术治疗，同年4月24日出院。2019年7月19日经武汉中诚法医司法鉴定所鉴定，结果为原告损伤构成十级伤残，建议给予后续治疗费2000元，误工时间为120天，护理时间为60天，营养时间为60天。原告在向被告提供劳务过程中因墙体突然坍塌受到损害，被告应当承担赔偿责任，因赔偿问题原、被告多次协商未果，为维护自身合法权益，原告依法诉至法院，提出上述诉讼请求，望判如所请。原告卢某1为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一：证人证言及证人身份证复印件。证明原告受伤系在被告家做工时被突然倒塌的土山墙的砖头砸伤。证据二：病历材料、医疗费发票。证明原告受伤情况及支付的医疗费用。证据三：户口本、残疾人证、房屋租赁合同。证明原告的儿子卢某属二级伤残，需要抚养，卢某一直与原告共同生活，被扶养人生活费应按城镇标准计算。证据四：村委会的证明、房屋租赁合同。证明原告自2016年起一直在城镇居住，伤残赔偿金应按城镇标准计算。证据五：武汉中诚司法鉴定意见书。证明原告的损伤构成十级伤残，后期医疗费2000元，误工时间为伤后120天，护理时间为60天，营养期限为60天。证据六：鉴定费发票。证明原告支付鉴定费用2280元。被告丁某某、被告丁某1辩称，1.原告起诉的主体错误，两被告将工程发包给了丁某2，由他招募工人施工，两被告与丁某2是承揽关系，丁某2雇佣的工人在劳务中受伤，应由丁某2承担责任，两被告不应承担责任。两被告在庭前已申请追加丁某2为本案被告。2.原告进行危房改造施工，本身有风险，原告在劳务中应该防范风险，在本案中原告未尽到注意安全的义务，受伤是因为自身施工不当，原告自己有过错，应该承担相应的责任。3.原告提交的鉴定意见是单方鉴定，没有两被告参与，属于程序违法。原告受伤当日检查仅为软组织损伤，受伤十日后检查为左膝后侧半月板损伤，不排除原告有二次受伤情况。鉴定意见书中没有辨别左膝半月板受伤与2019年4月4日受伤时间一致。病历中左膝半月板没有骨折，受伤时伤情并不重，不影响关节功能，现已提交重新鉴定申请，申请项目和理由详见申请书。4.原告赔偿损失数额应以新的鉴定意见为依据。被告丁某某、被告丁某1为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：计工结算单一份、材料结算单一份，证明丁某某、丁某1与丁某2之间是承揽关系。被告丁某2辩称，我做的点工，不存在什么单包施工，做一天算一天工钱，不做就没有工钱。丁某某、丁某1要我进材料，记下人工，然后一起与他们对账结算，再找丁某1拿工钱。我不应该承担责任。被告丁某2未向本院提交证据。经审理查明，2019年4月，丁某某、丁某1对位于黄陂姚家集街仁和村杨家田共同共有的旧房改造维修建瓦屋，丁某某、丁某1自己购买建材，让丁某2请人来做工，双方协商按照大工200元/天、小工150元/天的价格支付劳务报酬。同年4月3日，丁某2请卢永斗、卢某1并一起拆除该旧房的屋顶及土砖墙，约定每日支付劳务报酬190元，本案开庭后丁某2向每人每日补发10元至200元。同年4月4日早上9时左右，依照丁某某的指示，丁某2让卢某1拆除丁某某隔壁田淑珍家旧房屋顶的椽条、瓦条，之后丁某某叫卢某1将拆下的椽条、瓦条捡到田淑珍家旧房屋的土砖墙边堆放，此时田淑珍家旧房的一面土砖墙倾倒，将卢某1砸伤。受伤后卢某1被送往黄陂姚家集卫生院就诊，初步诊断：左下肢多处软组织挫伤，臀部软组织挫伤。治疗意见：1.活血化瘀治疗；2.休息治疗；3.建议观察治疗；4.建议到上级医院检查；5.不适随诊。2019年4月14日卢某1到黄陂区人民医院做磁共振检查，丁某某、丁某1支付医疗费297.50元。因左膝肿痛，活动受限，卢某1于同年4月18日到黄陂区人民医院住院治疗行左膝关节镜下内侧半月板缝合术，用去医疗费23655.20元。出院诊断：左膝内侧半月板后角损伤。出院医嘱：加强营养，加强患膝关节功能锻炼；注意休息3月，术后支具外固定4一6周。卢某1购买膝关节护具支付275元。2019年7月25日，武汉中诚法医司法鉴定所鉴定：卢某1所受损伤已构成十级伤残，建议给予后续医疗费2000元或据实结算，自受伤之日起，休息时限为120日，护理时限为伤后60日，营养时限为60日。卢某1支付鉴定费2280元。审理中，丁某某、丁某1申请对卢某1的伤残等级、后期治疗费、误工时间、护理时间、营养时间进行重新鉴定，2019年11月4日武汉普爱法医司法鉴定所向本院提交退案函并说明：结合受伤时间，检查治疗经过，我所目前无法判断被鉴定人手术治疗之损伤与2019年4月4日外伤存在直接的因果关系，相关委托项目超出我所鉴定能力范围。我所根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（六）款之规定，终止该鉴定，退回与本案有关的鉴定材料。审理中，丁某2放弃申请重新鉴定的权利。因赔偿问题经原、被告协商并通过双方的大队书记组织调解，但未能达成一致意见而诉至法院。原告卢某1的户籍登记为农业户口，婚生子卢某于1991年10月22日出生，为肢体贰级残疾。在审理过程中，丁某某、丁某1与卢某1达成调解协议，约定：一、丁某某于2019年12月16日一次性赔偿卢某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失合计17500元（大写壹万柒仟伍佰元）；二、丁某1于2019年12月16日一次性赔偿卢某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失合计17500元（大写壹万柒仟伍佰元）；三、丁某某、丁某1支付卢某1上述款项后，卢某1与丁某某、丁某1提供劳务者受害责任纠纷案件一次性了结，卢某1不得再以任何理由、任何形式就本案向两人主张任何权利；四、本协议一式四份，三方各持一份，法院留存一份。协议签订后，丁某某、丁某1依约于2019年12月16日各自向卢某1支付了赔偿款17500元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。根据原、被告在庭审中的陈述及证人的证言，可知丁某某、丁某1改造维修旧屋，由自己购买维修建材，其叫丁某2请人来做工，双方协商按照大工200元/天、小工150元/天价格支付劳务报酬，结算时丁某某、丁某1将总劳务费付给丁某2，再由丁某2结清每个工人的工钱，先前丁某2与卢永斗、卢某1等人均按大工190元结算，有10元的差价，只是在本案开庭后才给他们补足到200元，故应认定丁某2与卢某1之间为劳务关系。卢某1在提供劳务过程中对自身安全未尽到谨慎的注意义务而受伤，对事故的发生应承担一定的过错责任。对于卢某1的损失，本院依责划分，确认由丁某2承担70%的责任，卢某1自己承担30%的责任。卢某1受丁某某指示从事劳务过程中受伤，本案审理过程中丁某某、丁某1与卢某1达成调解协议，由丁某某、丁某1于2019年12月16日一次性赔偿卢某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失合计35000元，且已付清。原告卢某1的损失认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院对卢某1的损失分析认定如下：1.医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，卢某1的医疗费为23952.70元、膝关节护具275元。2.后期医疗费：卢某1依据法医司法鉴定结论一次性主张后期治疗费2000元，法院予以认可；3.护理费：依据法医司法鉴定结论，法院参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》“居民服务和其他服务业38897元/年”的标准，认定卢某1护理费为6394.03元（38897元/年÷365日/年×60日）；4.住院伙食补助费：依据卢某1提交的出院小结住院天数为6日，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/日，故本院认定卢某1的住院伙食补助费为300元（50元/日×6日）；5.营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见予以确定。卢某1出院医嘱中载明需要加强营养，结合鉴定结论，故本院认定卢某1营养费为3000元（50元/日×60日）；6.误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告卢某1的户籍登记为农业户口，本院参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》“农、林、牧、渔业34280元/年”的标准，认定卢某1的误工费为10519元［34280元/年÷365日/年×112日（定残前一日）］；7.残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。原告卢某1的户籍登记为农业户口，依据《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，卢某1的残疾赔偿金为29956元（14978元/年×20年×10%）；8.交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑其就医、处理相关事宜发生交通费的客观需要，法院酌情认定卢某1的交通费为100元；9.鉴定费：卢某1主张鉴定费2280元，法院据实认定；10.结合本案事故责任和卢某1的伤情，本院酌定卢某1的精神抚慰金为2000元。综上，卢某1的损失为80776.73元（医疗费23952.70+护具费275元+后期治疗费2000元+护理费6394.03元+住院伙食补助费300元+营养费3000元+误工费10519元+残疾赔偿金29956元+交通费100元+鉴定费2280元+精神抚慰金2000元）。卢某1受丁某某指示从事劳务过程中受伤，本案审理过程中丁某某、丁某1赔偿卢某1各项损失合计35000元，并已付清，故在本案中予以扣除。卢某1遭受的损失余额45776.73元（80776.73元－35000元）由丁某2承担70%的赔偿责任即32043.71元（45776.73元×70%），卢某1自己承担30%的责任。对于原告卢某1主张超过本院核算的以上损失的部分，无依据，本院依法不予支持。卢某1为农业户口，其未提供充足证据证明在城镇居住一年以上且主要收入来源地为城镇，故对于被告丁某某、丁某1辩称不应按城镇居民标准计算其伤残赔偿金的意见，符合事实和法律规定，本院予以采纳。被告丁某某、丁某1辩称卢某1无证据证明婚生子卢某无劳动能力且无收入来源，不应计算被抚养人生活费的辩论意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告丁某某、丁某1辩称卢某1受伤自身存在重大过失，可减轻责任的意见，符合事实和法律规定，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告丁某2于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某1损失32043.71元；二、驳回原告卢某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间债务利息。案件受理费1271元减半收取635.50元，由原告卢某1负担190.65元，被告丁某2负担444.85元（原告卢某1已预交，被告丁某2于本判决生效之日起十日内将其应负担的部分支付给原告卢某1）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  王洪毅二〇二〇年五月十七日书记员  王 澍