四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1902民初1336号 原告：巴中市巴州区鑫华拉丝制钉厂，住所地：巴中市巴州区插旗山村9组。 经营者：岳洪平，男，汉族，生于1977年，初中文化，住巴中市巴州区。 委托代理人：肖川，四川宏坤律师事务所律师。 委托代理人：鲜鹏程，四川宏坤律师事务所律师。 被告：叶云文，男，汉族，生于1986年，本科文化，建筑业，现住巴中市巴州区。 被告：刘宽文，男，汉族，生于1969年，大专文化，巴中火车站职工，住巴中市巴州区。 被告：李丕强，男，汉族，生于1977年，小学文化，建筑业，住巴中市巴州区。 第三人：魏兴海，男，汉族，生于1965年，小学文化，务农，住巴中市巴州区。 原告巴中市巴州区鑫华拉丝制钉厂（以下简称鑫华拉丝厂）与被告叶云文、刘宽文、李丕强，第三人魏兴海合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鑫华拉丝厂经营者岳洪平及委托代理人肖川、鲜鹏程，被告叶云文、刘宽文、李丕强，第三人魏兴海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫华拉丝厂诉称：三被告系合伙关系。2016年8月18日，由叶云文、刘宽文二人出面与原告签订《合作协议》，约定由原告负责向巴州区回风东路棚户区改造统购房项目柳津桥国际城3—4—5号楼群之间裙房工程供货。被告叶云文、刘宽文负责对相关款项经济结算与收取，所得利益双方各占50%。该协议第三人魏兴海以担保人身份在合同尾部签字。协议签订后，原告依据该协议陆续向协议所约定的工程项目供应价值（成本价）345663元的钢材。2017年8月10日，经过被告方与周宗明结算，共计钢材价款为43万元，并由周宗明向被告方书立《欠条》一张。欠条书立后，原告依据《合作协议》多次向被告方及第三人催收货物成本及应得利益，但被告均无故推诿，故提起诉讼，请求判令：1、被告叶云文、刘宽文、李丕强立即支付原告货款345703元及利息（以345703元为基数自2017年11月18日起按年利率6%计算利息至付清之日止）；2、叶云文、刘宽文、李丕强立即支付原告应当利益42148.5元；3、被告叶云文、刘宽文、李丕强立即支付原告违约金84297元；4、第三人魏兴海对前述款项向原告承担连带清偿责任(本案审理过程中，原告鑫华拉丝厂表示放弃第2、3项诉讼请求)。 被告刘宽文、叶云文辩称：一、被答辩方与周宗明方私下交易行为与我方无关：1、2016年8月17日,我与周宗明签订了《钢材购销合同》,合同约定由我方向周宗明方就其承建巴中市巴州柳津桥国际城3-4-5楼主楼之间裙房工程供应钢材。2016年8月18日,我方与被答辩人基于钢材购销合同签订了《合作协议》,约定乙方负责按照质量进行供货,办理出货手续等事宜,而我方负责履行原《钢材购销合同》的催促材料款按合同条款进行结算等权利义务与责任。在2016年年底,答辩人得知被答辩人岳洪平私自到项目部进行结算的事情,就告知刘宽文,刘宽文通过工程项目部人员的询问了解,发现被答辩人存在自行对周宗明方进行供货,送货、报价,核定吨位等私下交易行为。根据周宗明与我方签订的《钢材购销合同》第二款第二条,我方提供的钢材到达周宗明方工地指定卸货点后,周宗明方指定工作人员在我方的供货单上据实签收,并附该项目工程负责人签章或者签字生效。我方自始至终没有提供任何以我方名义开具的供货单,对于被答辩方与周宗明方之间的私下交易行为当初是全然不知。根据《合作协议》第一款第二条,第三条,被答辩人无要求周宗明方进行结算的权利。我手中有被答辩人向巴中市诚信置业有限公司出具的函告一份,函告表明在2017年8月17日,被答辩人越过答辩人亲自要求周宗明结算不成,转而让巴中诚信置业公司向自己付款的行为。继而又证明了被答辩人与周宗明方私下交易等违约行为。被答辩方与周宗明方私下交易的行为与我方无关,我方无义务为其私下交易的行为承担任何责任。2、如被答辩人所说,叶云文与刘宽文、李丕强为个人合伙关系。在2016年8月19日我们三人共同签订了《钢材购销合伙协议》,组成对于承建巴中市巴州柳津桥国际城3-4-5楼主楼之间裙房工程供应钢材的个人合伙。《钢材购销合伙协议》中第二款约定刘宽文为《钢材购销合同》的主要负责人,代表其他两方出资人与承建人周宗明签订《钢材购销合同》,并履行该合同的权、责、制。涉及三方共同利益时,三方共同商议决策。又根据《合伙企业法》第27条,可以知道李丕强并无执行合伙事务的权利,他的签字效力对于整个合伙是不存在法律效力的。被答辩人在起诉状上一再强调欠条与承诺书是与被告方与周宗明所立,但是欠条和承诺书上只有承诺人周宗明的签字以及李丕强的签字承诺,无刘宽文以及叶云文的签字承诺。又根据《合伙企业法》第三十一条,除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意；(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；周宗明向我方立欠条,承诺书的行为,表面是承认了自己的债务行为,实则承认了我方与被答辩方的债务行为。根据如上条款,此种转让合伙财产权利的行为依法应该由全体合伙人一致同意,李丕强的个人签字行为对于合伙整体不产生法律效力。被答辩方与周宗明方私下交易的行为追偿无果,便来找到我方,被答辩方与周宗明私下交易行为与我方无关,我方无义务为其私下交易的行为承担任何责任。二、如果被答辩人起诉状中主张的买卖合同关系事实被法院认定,答辩人就被答辩人要求答辩人支付《合作协议》中约定的货款及利息,利润和违约金事的答辩意见：1、关于货款与利息。该《合作协议》是被答辩人与答辩人签订的合作协议,根据该协议我方与被答辩方其实构成了合伙关系。根据该《合作协议》第一款,我方与被答辩方约定了合伙出资方式,被答辩方负责供货,我方负责进行结算等,并对结算方式进行了更具体规定。根据该《合作协议》第二款,我方与被答辩方约定了利润分配方式。该《合作协议》对亏损方式没有进行规定。根据《合伙企业法》第三十三条,如果周宗明经过法律程序无法偿还债务,那么关于此次钢材买卖已经构成实际损失,根据三十三条,如果无法确定双方出资比例、无法协商成功,这部分的损失应该由被答辩方与答辩方平均承担。关于购货款,原告提到的345663元(成本价),原告欠缺足够的证据证明此为成本价。根据民事法律法规以及交易习惯,应该重新计算货款的组成，应有进货渠道的票据,税务发票来确定成本价到底为多少。利息，欠条如果有效,也只能证明周宗明与答方的利息开始计算时间,无法证明被答辩人向答辩方提供所有票据及发票给答辩人清算催款以及利息开始计算时间。而且根据答辩方与被答辩方双方签订的《合作协议》中并无利息之说。2、关于利润与违约金，按照被答辩人的说法,被答辩与答辩人是共同合作供货给项目部,那么在货款没有收到的前提下,按照利润的解释和确认条件,该次供货谈利润就过早。违约金，首先按照被答辩人的说法,被答辩人自供货满一百吨后未通知被答辩人,而是避开被答辩人私自找项目部与自己结算(函告为证),充分说明了答辩人想把所得货款利润占为己有,按照《合作协议》被答辩人已经严重违约，又根据《合伙企业法》第三十二条,合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。按照被答辩人的计算方法,我方无任何违约行为,理应是答辩人申请法院判决被答辫人支付违约金84297元给答辩人。 被告李丕强辩称：我和原告没有签过合同。我们三个人凑到一起是事实，合伙时我也拿了本钱出来。我在原告提供的承诺书和欠条上签了字，是因为我酒喝多了，在江北的一个茶楼签的，签字时是我和肖川律师两个人在场。2016年时我们约定了100吨钢材十万，我出4万，刘宽文4万，叶云文2万。我出了四万，但另外二被告没出。我们按这个出资比例交给刘宽文，然后刘宽文给原告付款。我的其他答辩意见和其他被告一致。 第三人魏兴海辩称：原告是经人介绍供钢材我才认识的，之前也不认识李丕强。后来叶云文问了我供钢材的事，我就给原告说了，原被告约定供100吨付一次钱，我也不认识周宗明。那时为了让周宗明给钱所以打的欠条，我和原告也商量过，周宗明拿不出来钱，周宗明就说要贷款去还这个10万，疫情后周宗明就联系不上了。最近才联系上周宗明，周宗明说把他的安置房的二楼拿来抵，他比较狡猾，我也不知道怎么面对这个事情。我的担保期已过。 经审理查明：2016年8月17日，案外人周宗明（甲方）与被告刘宽文（乙方）签订《钢材购销合同》，约定由乙方为甲方承建的巴中市巴州柳津桥国际城3—4—5楼主楼之间裙房工程供应钢材，乙方每次以每百吨为结算点与甲方进行结算，如甲方未按约定付款，所欠款项按月息3%计息最终结算。协议尾部，被告李丕强、叶云文在代表人处签名。 2016年8月18日，被告刘宽文、叶云文作为甲方、岳洪平作为乙方签订《合作协议》。《合作协议》中载明：在甲方与《巴中市巴州区回风东路棚户区改造统购安置房项目柳津桥国际城3—4—5号楼之间裙房工程》承建人周宗明签订的《钢材购销合同》基础上签订《合作协议》。《合作协议》约定：甲方负责履行原《钢材购销合同》的权利义务与责任，办理承建人周宗明为钢材抵押材料款指定的商铺手续，催促材料款按合同条款进行结算，衔接处理好与承建人之间的关系；乙方负责按质按量及时供货，办理相关出货手续，掌握并反馈当地当月当日钢材市场价格，与甲方无保留交涉商榷，共同决定主要事宜；如该项目承建人周宗明未按《钢材购销合同》结算方式与甲方结算，由甲方二人垫资钢材购货款给乙方，乙方在结清货款后，再继续供货，如甲方未垫资货款，可直接找担保人支付；甲乙双方各占50%纯利润；如任何一方出现无故违约责任，无条件给予损失方违约利益双倍赔偿；任何一方不得擅自将本协议泄露第三方，如由此造成的名誉损失，赔偿所得利益双倍给损失方。协议尾部，第三人魏兴海作为担保人签名捺印。 2016年8月19日，被告刘宽文、李丕强、叶云文为巴中市巴州区回风东路棚户区改造统购安置房项目柳津桥国际城3—4—5号楼之间裙房工程承建人周宗明供销钢材一事签订《钢材购销合伙协议》，协议约定推荐被告刘宽文为《钢材购销合同》主要责任人，代表其他两方出资人与承建人周宗明签订《钢材购销合同》，并履行合同的权、责、制。协议还对三人的出资、利润分配等作了约定。 诉讼中，原告鑫华拉丝厂提供三张入库单（其中两张有曾勇军在收货人处签名）共计239131元，一张曾勇军签名的销货清单100097元，一张何科林签名的单据5929元，以及原告鑫华拉丝厂经营者岳洪平自书的清单两张用以证明其应收货款为345703元。原告鑫华拉丝厂另提供落款时间为2017年8月10日、书立人为周宗明的欠条复印件及承诺书复印件一份，被告李丕强于2019年11月22日在两份复印件上签署“原件在刘宽文处，复印属实”。其中，欠条复印件上载明“本人周宗明于2016年8月份至2016年10月25日向刘宽文、李丕强、叶云文三人购买钢材，今欠金额人民币430000.00元……”（承诺书载明供销钢材实际货款为345703元，其余为未按时支付货款计算的利息）。被告刘宽文、叶云文否认持有欠条及承诺书原件。 被告刘宽文提供落款时间为2017年8月17日，以原告鑫华拉丝厂名义向巴中市诚信置业有限公司发出的《函告》复印件及结算清单复印件，其中《函告》载明“我厂给周宗明承建的巴中柳津桥国际城2号楼裙房工程从2016年8月20日至10月27日供应钢材共计345703.00元，至今分钱未付”。被告叶云文提供其与周宗明的语音聊天记录及周宗明给岳洪平书立的欠条复印件。其中，语音聊天记录中周宗明表示由其本人与岳洪平协商处理此事，被告三人不应参与其中；欠条复印件载明“今欠到岳洪平供销周宗明承建巴中市巴州区回风东路棚户区改造统购安置房项目柳津桥国际城3—4—5号楼之间群房工程项目的刚才数量共计112.22吨，按照双方签字确认各自型号的钢材价格计算，合计人民币345703元，此款于2017年12月31日支付完成”。上述证据用以证明原告鑫华拉丝厂系自行与周宗明交易并结算。原告鑫华拉丝厂对被告刘宽文提供的复印件不予认可，对被告叶云文与周宗明的聊天记录真实性无异议。 本案在审理过程中，原告鑫华拉丝厂撤回要求被告叶云文、刘宽文、李丕强支付应得利益42148.5元、违约金84297元的诉讼请求。 上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，原、被告的身份信息，合作协议，钢材购销合同，合伙协议，欠条，承诺书，函告，结算单，聊天录音及本案庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。 本院认为，原、被告均属具有完全民事行为能力的人，所签订的《合作协议》意思表示真实，且不违反相关法律规定，其效力本院予以确认。协议各方当事人应当按照协议约定履行各自义务。虽然原、被告所签订的合同名称为《合作协议》，但从合同约定的内容来看，既有别于一般的买卖合同，也不同于法律规定的合伙关系。纵观合同的整个内容，本院将本案定性为合同纠纷。 根据《合作协议》约定，原告鑫华拉丝厂负责供货，三被告负责与周宗明联系，进行结算并催收货款，双方各占50%纯利润；如周宗明未按时支付货款，三被告应按《合作协议》约定垫付货款。现周宗明未支付货款，被告叶云文、刘宽文、李丕强虽然应当按约定承担垫付责任，但从原、被告盈利的模式来看，原告向三被告提供的钢材价格与三被告向周宗明结算的钢材价格不是同一价格。现原告鑫华拉丝厂以三被告与周宗明之间的结算依据向三被告来主张垫付货款、第三人魏兴海承担连带责任的理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。 同时，原告鑫华拉丝厂在本案审理过程中，撤回要求被告叶云文、刘宽文、李丕强支付应得利益42148.5元、违约金84297元的诉讼请求，系对其自身权利所作处分，本院予以准许。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百七十六条之规定，判决如下： 驳回原告巴中市巴州区鑫华拉丝制钉厂的诉讼请求。 本案案件受理费6485元，减半收取3242.5元，由原告巴中市巴州区鑫华拉丝制钉厂负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  **志 二〇二〇年五月二十日 书记员  桂茜琳