福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初3216号 原告：资文金，男，汉族，1981年3月2日出生，住贵州省习水县，现住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：颜良材，福建均融律师事务所律师。 被告：何均，男，汉族，1980年1月24日出生，住贵州省赤水市。 委托诉讼代理人：陈景杭、林志军，福建君守律师事务所律师、实习律师。 被告：林响，男，汉族，1982年8月17日出生，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：许丽玉，福建凌一律师事务所律师。 资文金诉何均、林响提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告资文金及其委托诉讼代理人颜良材，何均的委托诉讼代理人陈景杭，林响的委托代理人许丽玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 资文金向本院提出诉讼请求：1、判令何均赔偿资文金医疗费人民币（币种，下同）48642.89元、住院伙食补助费1300元、护理费11600元、营养费5000元、交通费1000元、误工费76760元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金108802元、被扶养人生活费32798.33元、精神损害抚慰金5000元共计298903.19元。2.林响承担连带赔偿责任。3.由二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：林响将西柯国贸金沙湾别墅装修发包给何均，何均以每日380元雇佣资文金作业，2019年4月29日资文金在施工时受伤，后至厦门市第三医院就医，经诊断为左跟骨粉碎骨折，2019年5月6日做了左跟骨骨折切开复位内固定术，2019年4月3日至2019年5月13日共住院13天。资文金多次与二被告沟通赔偿事宜，二人互相推诿，经司法所调解仍无法协商。 何均辩称，一、何均仅是介绍资文金给业主林响，在业主的别墅中从事施工作业。资文金在施工过程中受伤，与何均之间没有任何关系。何均与资文金认识，之前资文金也曾经为何均提供过劳务，但在2019年4月23日，何均的工地已经完工，之后资文金并未为何均提供劳务。林响系资文金此前认识的本地老板，事发前，其要找人做一点零星的点工，有联系过何均，因工程量太小，而且只需要几天时间就可以搞定，何均觉得无利润空间，没啥可搞的。所以就向林响介绍了原告，让资文金为他提供几天劳务，帮林响把零星的工程做完，具体的点工费用标准也是资文金与业主林响协商确定的，何均没有参与。因此，在案涉的施工现场，资文金与何均之间并不存在劳务关系，资文金是受雇与业主林响，为林响的别墅进行施工。何均仅起到介绍的作用，不存在其侵权行为，无需承担赔偿责任。二、资文金未在诉状中明确导致受伤的具体原因，是因为受伤是因为资文金自己的重大过错导致的。根据业主林响的陈述，资文金在施工时业主林响有提供龙门架，但资文金为了施工方便，找来人字梯进行施工，林响已经告知资文金这样施工存在安全隐患，但资文金对此不予理睬，一意孤行继续野蛮施工，最终在施工过程中从人字梯上摔下来受伤。资文金作为长期从事建筑、装修行业的工人，没有遵循基本的施工安全规范，在业主提示后仍然我行我素，对事故的发生存在重大过错，应当承担事故的主要责任。三、即便法院认定何均应当承担相应的责任，资文金的各项主张数额偏高，也超出法定的赔偿标准。医疗费部分，业主林响已经大部分垫付，再次主张医疗费用没有事实依据。误工费部分，资文金未提供证据证明受伤前十二个月的平均工资标准，其主张的误工费标准没有事实依据，仅应按照建筑行业的平均工资计算。综上所述，何均认为，资文金受伤与何均没有任何关系，其受伤并非发生在为何均提供劳务的过程，而是发生在资文金单独为林响提供劳务的过程中，何均无需承担任何侵权责任，没有义务向资文金支付赔偿款。资文金在施工过程中，没有做到最基本的施工安全，经业主提醒后仍然野蛮施工，导致事故发生，其本身存在重大过错，应减轻侵权行为人的侵权责任，其自身应承担大部分责任。即便认定何均需要承担责任，其主张的诉求也偏高，超出法定赔偿标准部分应当予以驳回。因此应当依法驳回资文金对何均的诉讼请求。 林响辩称，一、林响将自家房子一楼十几平方米的贴砖作业发包给何均，何均雇佣资文金进行作业，林响作为发包人不存在定做、指示或者选任的过失，对于资文金的损害，无需承担责任。1.林响曾将九层半高楼层的泥水发包给何均，包括外墙贴砖、铺地板，抹强等工作，结算方式按平方计算，涉及承揽费用几十万元，何均能胜任工作，并顺利完成。而本案所涉项目只是铺十几平方一楼的地砖，林响完全有理由相信何均能胜任，因此不存在选任过错。2.在开始作业之前，为了确保安全作业，林响提前租安全脚手架，供施工者使用，其已经尽到全面安全注意义务，不存在过错。3.《中华人民共和国建筑法》第83条规定，农民自建低层住宅的建筑活动不适用本法，结合《村庄和集镇规划建设管理条例》（国务院116号令颁布）第21条、第23条规定，农民兴建两层（不含两层）以上住宅必须由取得相应资格证书的单位进行设计或选用通用设计、标准设计，除修缮房屋以外的施工必须由取得相应资格证书的单位或工匠承担。可见低层建筑即两层以下建筑并不要求施工人具备施工资质。何况，本案所涉项目是一楼十几平方的铺砖作业，并无资质要求。林响不存在选任过失。4.资文金受伤后，林响第一时间将资文金送去医院救治，并垫付了部分医疗费，林响不存在过错。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，林响不存在定作、指示、或者选任的过失，对于承揽人造成的损害无需承担责任。二、本案资文金对于事故的发生存在重大过错，对于自己的损失应当承担主要责任。1.如前所述，本案林响在作业开始之前，为了确保安全，特意去租赁安全规范的脚手架备用。而资文金在作业过程中，却不用安全的脚手架，自己不知去哪里搬来摇晃不定的木梯，最终导致事故发生，资文金有存在重大过错。2.资文金提交的微信聊天记录以及录音证据可见，资文金长期受雇于何均从事与装修工程有关的业务，对于作业危险应比一般人有更高的预测力以及防范意识，资文金却未进安全注意义务，导致事故的发生，资文金存在过错。三、资文金受雇与何均，双方存在雇佣关系，资文金的损失应由双方根据各自的过错承担损害赔偿责任。资文金提供的证据证明，资文金与林响根本不认识，其长期受雇于何均，与何均存在雇佣关系，其工资也由何均结算发放。根据《中华人民共和共侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”因此，本案资文金的损害应由其与雇主何均按照各自的过错比例分担。四、本案司法鉴定过程，林响未接到通知，未依法参与鉴定的质证、摇号等，鉴定程序不合法，该鉴定意见不应直接作为证据使用。另外鉴定结论部分依据不充分，医院疾病证明书医嘱建议休息时间为三个月，即误工期依法应为三个月，而鉴定结论却草率的评定为至评残前一日，关于误工期的鉴定结论依据不充分。五、截止开庭前一天，林响尚未收到资文金变更或者增加诉求的相关材料，资文金若当庭提交，林响认为贵院依法应当重新给被告指定举证期限及答辩期限。六、关于赔偿清单，护理费我们认为这个护理费偏高，应当按照判令按每天70元的标准计算，出院这个护理期应当按每天35元。那营养费，我们也认为过高。交通费我们认为应当按照其住院的期间13天，每天按10元的标准计算。关于误工费，出行时间是不固定的，按照每天380的标准，没有法律依据。关于这个残疾赔偿金资文金提供暂住信息里面并没有体现，其在事故发生之前，已经在厦门连续居住满一年。我们认为这个赔偿金的标准应当要参照厦门的农村标准进行计算，不应当按照城镇标准。包括被扶养人生活费也是均应当按照农村的标准。综上，林响对于资文金的损害无需承担赔偿责任，资文金的损害应当按照雇佣关系，由其与何均按照过错责任分担。 资文金围绕诉讼请求依法提交了出院记录、疾病诊断证明书、医疗票据及费用清单、报警回执、微信记录、录音及光盘、暂住人口基本信息、在校生就读证明、医疗票据、司法鉴定意见书。何均未提交证据。林响围绕其答辩意见提交了照片、视频。上述证据经原、被告双方当庭举证、质证，并经本院审查核实，其相应的证明力本院依法予以确认。 根据前述经审查确认的证据及原被告双方庭审陈述，本院认定事实如下：2019年4月份，林响欲对其所有的位于恒亿商品湾的别墅一楼走廊十几平方米的地面及其侧面进行贴砖，其联系何均施工，何均又联系资文金施工。林响为贴砖施工租用了脚手架。4月29日，何均带资文金及小工至施工现场。资文金为施工需要在现场架设数根木条，其将脚手架安装在左侧，但随后又从别处借来一架人字梯置于右侧并直接站立于人字梯上施工，施工过程中不慎从人字梯上坠落受伤。资文金受伤后被送往门诊治疗（林响为其垫付医疗费995.61元），次日至厦门市第三医院住院治疗至2019年5月13日出院，共住院13天，花费住院医疗费46721.89元。出院建议：休息三个月、加强营养、加强护理、二期取内固定物。资文金出院后遵医嘱门诊复查，共花费门诊医疗费1921元。事故发生后，何均于当日通过微信向资文金发送如下消息：“我不来，体量一下搞在房东头上”、“跟他做点工的”。2019年5月25日，资文金向何均发送微信聊天消息：“责任是不能推卸的，不过点工和包工的都是你和房东谈的对吧”、“这个你一定要说清楚”。何均回：“我有录音”、2019年4月30日，资文金与林响通话，其中部分对话如下：林响：“……我脚手架放在那边你不用，这个是我花钱租过来就是给你们安全用的。”资文金：“主要是那个地方放不下脚手架。”林响:“方法总是有的，也许说操作比较麻烦还是怎么样的，我也不知道，但是我的设备是在那边，如果你用我的设备，我根本就一分钱都不用去花”。审理中，资文金申请对其出院后护理依赖程度、护理天数、误工期、伤残等级、后续治疗费进行鉴定。本院依法委托福建历思司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年11月18日出具司法鉴定意见书：资文金的损伤评定为十级伤残，误工期限为自损伤之日起至评残前一日止，护理期限为损伤后90日，出院后护理依赖程度属部分护理依赖，后续治疗费用（取内固定物）需8000元左右。 同时查明，资文金提供的暂住人口信息查询表显示，其自2016年4月12日起连续居住在厦门市同安区。资文金自2002年开始做泥水工，于2014年至2016年下半年、2018年11月始受雇于何响做泥水工，约定每日工钱380元。另，林响曾与何均签订协议，林响将九层半房屋泥水工程发包给何均。 庭审中资文金及其委托诉讼代理人陈述，其并不认识林响，是何均令其到案涉现场施工的，施工当日，何响在现场就施工向其进行了交代，交代完就离开，为施工所需其在现场钉了数根木条，有七八根是立着的致使脚手架无法组装放在右侧，故其令小工（何均的姑姑）借来一架人字梯以施工，施工现场高3米多、长4米多，脚手架高约2米、长约2米、宽约1米。庭后资文金接受本院询问时则称施工现场高度四米多，站在脚手架上无法够着最高处故与何均电话联系，何均让其找房东要登梯。 庭审中何均之委托诉讼代理人陈述，2019年4月23日之前资文金确系为其提供劳务，工钱每日380元，但案涉工程因为工程量太小，其不愿意承包，林响让其找个工人，其就联系资文金去做，其未与林响约定报酬，而是让资文金直接找林响拿工资，施工当日资文金由其带到现场，但是其并未就工作任务进行安排；现场施工应从右侧开始，资文金将脚手架搭在左侧后懒得拆下来重新搭建，就借来人字梯施工才发生事故；事故发生后其与林响在现场进行查看，发现施工现场右侧完全可以放下脚手架，现场竖立的木条没有七八根，而是如林响提供的照片所显示的，脚手架即便无法横着摆，调整一下竖着摆也完全放得下。 庭审中林响之委托诉讼代理人陈述，林响将工程包给何均做，因为工程金额小，且林响此前与何均认识，故按之前合作习惯，按平方结算，故未约定具体金额，后因施工第一天就出事故双方未进行结算，施工现场右侧完全可以放下脚手架。庭后林响向本院提交一份书面情况说明，确认其地下室庭院（放置脚手架、人字梯地方）长约5.04米、宽约3.8米，高约3.18米，其所租借的脚手架可以灵活拆装，高1.8米、长1.8米，单个宽度0.5至0.6米，两个组装一起宽1至1.2米，其认为脚手架的大小结合庭院的面积，脚手架无论如何摆放都没问题，另脚手架1.8米的高度加上人身高远超过庭院高度3.18米。 针对本案的争议焦点，本院归纳、分析如下。 一、原被告之间的法律关系及各被告是否应对资文金损失承担责任及责任比例为多少。 经查，事故发生前资文金与林响彼此不认识，双方从未谈及报酬问题，案涉施工项目由林响与何均商谈，资文金与小工均由何均召集至现场施工，再结合资文金此前长期受雇于何均从事泥水工及林响曾将泥水工程发包给何均的事实，本院认为何均称资文金系受雇于林响，其未参与案涉工程的相关辩解意见缺乏证据，本院认定林响与何均之间为承揽合同关系，何均与资文金之间为劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”何均作为接受劳务一方，未尽合理施工指导管理义务，未尽到合理的安全保障义务，对资文金受伤存在过错，应对资文金损害后果承担相应责任。资文金长期从事泥水工，理应选择较为稳固的站立支架进行施工，其未用较为稳固的脚手架而用稳固性较差的人字梯，将其自身置于坠落风险更大的境地，亦存在过错，可以减轻何均的责任。林响将一楼十几平方米的贴砖工程承揽给何均，虽侧面贴砖最高处为3.18米（林响自述高度，因其系业主，故其所述高度本院予以确认），但并无证据表明进行该施工需具备相应的生产资质，且林响为侧面贴砖施工租来脚手架，提供了安全施工的保障，另资文金所称现场妨碍脚手架放置的木条系由其自行架设，非依林响指示。综上，本院认为林响作为定作人，不存在定作、选任及指示上的过失，资文金要求其承担连带赔偿责任缺乏依据，本院不予支持。根据原被告之间的法律关系及原被告对资文金受伤事故的过错程度，本院认定资文金应自行承担30%的责任，何均应承担70%的赔偿责任。 二、资文金各项损失的认定。 1.医疗费。根据资文金提供的住院及门诊收费专用票据，本院认定资文金因本案事故产生的医疗费为48642.89元。2.住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，资文金按100元/天主张住院伙食补助费未超过相关标准，故其主张住院期间的伙食补助费1300元（100元/天×13天）可以支持。3.护理费。资文金主张按每日200元的标准计算其住院期间的护理费2600元（200元/天×13天）未超过相应标准，可以支持。资文金经鉴定伤后护理期限90天，出院后护理依赖程度属部分护理依赖，故其主张按前述标准的一半计算出院后的护理费7700元［200元/天×50%×（90-13）天］，可以支持。护理费共计10300元。4.营养费。营养费系伤者为身体康复所需支出的合理费用，本起事故造成资文金十级伤残，资文金的身体健康状况因此受到较大影响，故营养费本院酌情予以支持4000元。5.交通费。交通费乃伤者就医治疗所必然产生的费用，本院根据其就医地点、次数等酌情予以支持200元。6.误工费。关于误工期，资文金经鉴定误工期限至评残前一日，故其主张误工期202天可以支持。关于误工费标准，资文金未提供证据证实其实际平均工资收入为每日380元，故本院参照建筑行业年收入标准计算其误工费为30717.28元（55504元÷365天×202天）。7.后续治疗费。资文金主张后续治疗费8000元有其提供的鉴定意见书予以证实，可以支持。8.残疾赔偿金。资文金提供的暂住人口信息证明其于事故发生前在厦门连续生活工作满一年，故其主张按厦门市2018年城镇人均可支配收入标准计算残疾赔偿金108802元（54401元/年×20年×10%）可以支持。9.被抚养人生活费。资文金子女资雨欣、资豪本案事故发生时分别年满9周岁、7周岁，且资文金子女在厦门学习、生活，故资文金主张按厦门市城镇居民年均消费性支出计算被抚养人生活费可以支持，其主张抚养人生活费14879.75元［34929元/年×（18-9.48）年×10%÷2］、17918.58元［34929元/年×（18-7.74）年×10%÷2］，共计32798.33元，本院予以支持。 综上，资文金各项经济损失共计244760.5元，何均应承担171332.35元（244760.5元×70%）。资文金受伤并致残，其遭受的身体和精神痛苦是显而易见的，结合各方的过错程度，本院酌情认定何均应赔偿资文金精神损害抚慰金3500元。前述赔偿款共计174832.35元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告何均应于本判决生效之日起五日内向原告资文金支付赔偿款人民币174832.35元。 二、驳回原告资文金的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币1224元，适用简易程序审理，减半收取人民币612元，由被告何均负担，款限于本判决书生效之日起三日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 叶采惠 二〇二〇年五月十三日 代书记员 陈佳琪 附：本案所适用的法律、法规 1．《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 4.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 5．《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。