黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑02刑抗1号抗诉机关黑龙江省齐齐哈尔市人民检察院。原审被告人蔡然东，男。2003年4月15日因犯抢劫罪被黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院判处有期徒刑九年，2010年4月2日释放。2011年10月10日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现在黑龙江省泰来监狱服刑。辩护人何玉扬，黑龙江百发律师事务所律师。黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民检察院指控被告人蔡然东犯盗窃罪一案，齐齐哈尔市龙沙区人民法院于2012年2月9日作出(2012)龙刑初字第45号刑事判决。该判决发生法律效力后，齐齐哈尔市人民检察院按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院检察员张燕、张冰出庭履行职务，原审被告人蔡然东及其辩护人何玉扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，2011年9月29日18时许，被告人蔡然东陪同辛某1在齐齐哈尔市龙沙区新开路市场南货站提货，辛某1将内有人民币72000.00元及其他票据的挎包放在附近的货物上，蔡然东见状将挎包背在自己身上，辛某1发现后阻止，蔡然东说“我帮你拿着”，后乘辛某1开票据之机，蔡然东携挎包逃离现场。所盗人民币大部分被蔡然东挥霍。2011年10月10日，公安机关将被告人蔡然东抓获，追缴挎包一个及人民币14000.00元、票据若干张返还被害人。上述事实，原审以经过庭审质证、认证的抓获经过、户籍证明、被害人辛某1陈述、公安机关扣押物品清单及发还物品清单、被告人蔡然东前科材料及释放证明、被告人蔡然东供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人蔡然东秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为构成盗窃罪。检察机关质控被告人蔡然东犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，量刑建议也适当。被告人蔡然东刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，应从重处罚；其归案后态度较好，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第五十六条之规定，判决：被告人蔡然东犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元，剥夺政治权利二年。齐齐哈尔市人民检察院齐检一部审刑抗〔2019〕1号刑事抗诉书认为，原审判决确有错误。理由如下：根据2011年5月1日开始实施的《刑法修正案（八）》，前罪实施犯罪时不满十八周岁的，不构成累犯，再次被判刑时不应以累犯定罪。本案被告人蔡然东，在2003年4月15日因犯抢劫罪被齐齐哈尔市铁锋区人民法院判处有期徒刑九年时，未满十八周岁，系未成年人，于2010年4月21日刑满释放，故2011年9月29日其再次犯罪时不应认定累犯，不能适用累犯的从重处罚规定。出庭检察员当庭提出对其判处有期徒刑十至十一年的量刑建议。原审被告人蔡然东对齐齐哈尔市人民检察机关抗诉无异议，不作辩解。其辩护人同意检察机关的抗诉意见,并提出原审法院对被告人蔡然东判处有期徒刑十三年刑罚明显过重，应依法改判,结合被告人蔡然东犯罪时的现实表现，应判处有期徒刑十一年刑罚较为适合的辩护意见。原审被告人蔡然东犯罪数额应为72600元，原审认定有误。经再审查明的其他事实与原审认定的其他事实一致。另查明，蔡然东在黑龙江省泰来监狱服刑期间经本院于2014年9月20日对其减去有期徒刑八个月；于2015年7月1日对其减去有期徒刑十个月；于2018年7月10日对其减去有期徒刑七个月。上述事实，有经一审、再审开庭质证、认证的下列证据予以证实：1、抓获经过证实被告人到案情况；户籍证明，证实被告人自然情况；2、公安机关扣押物品清单及发还物品清单；3、黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2003）铁刑初字第51号刑事判决书；4、被告人蔡然东前科材料及释放证明；5、齐齐哈尔市中级人民法院刑事裁定书三份；6、被害人辛某1陈述：2011年9月29日18时，同中信物流公司的员工蔡然东到南货站提货，将装有人民币72600.00元的挎包放在附近的货物上，蔡然东将挎包背在身上，我让其放下，蔡然东说帮我看着，大约过十分钟，发现挎包没了，这时给蔡然东打电话他关机了；7、被告人蔡然东供述其犯罪事实。本院认为，原审被告人蔡然东以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，已构成盗窃罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分。本案原审被告人蔡然东曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑九年，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯盗窃罪，但其犯前罪时不满十八周岁，故不应认定为累犯，原审判决认定其为累犯属于适用法律错误，导致对原审被告人蔡然东量刑过重，应予改判。检察机关抗诉意见正确，予以采纳。原审被告人蔡然东如实供述自己罪行，可对其酌情从轻处罚。被告人蔡然东辩护人提出不应认定蔡然东为累犯，原审法院判处刑罚明显过重，对被告人蔡然东应判处有期徒刑十一年刑罚较为适合的辩护意见正确，本院予以采纳。再审裁判改变原判决、裁定的，原减刑、假释裁定自动失效，执行机关应当及时报请有管辖权的人民法院重新作出是否减刑、假释的裁定。综上，齐齐哈尔市人民检察院抗诉有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第三十二条之规定，判决如下：一、撤销齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2012）龙刑初字第45号刑事判决，即被告人蔡然东犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元，剥夺政治权利二年。罚金款于判决发生法律效力后五日内缴纳。二、原审被告人蔡然东犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年10月10日起至2022年10月9日止。罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  敖丽静审判员  许宝娟审判员  田 鹤二〇二〇年五月十三日书记员  刘福生本判决所引用法律、司法解释条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第三十二条人民法院按照审判监督程序重新审理的案件，裁定维持原判决、裁定的，原减刑、假释裁定继续有效。再审裁判改变原判决、裁定的，原减刑、假释裁定自动失效，执行机关应当及时报请有管辖权的人民法院重新作出是否减刑、假释的裁定。重新作出减刑裁定时，不受本规定有关减刑起始时间、间隔时间和减刑幅度的限制。重新裁定时应综合考虑各方面因素，减刑幅度不得超过原裁定减去的刑期总和。再审改判为死刑缓期执行或者无期徒刑的，在新判决减为有期徒刑之时，原判决已经实际执行的刑期一并扣减。再审裁判宣告无罪的，原减刑、假释裁定自动失效。