陕西省西安市未央区人民法院民事判决书（一审民事案件用） (2020)陕0112民初4438号 原告：利邦（上海）服装贸易有限公司。住所地：上海市闵行区宜山路。统一社会信用代码 91310000794498049G。法定代表人：张中志，董事长。委托诉讼代理人：高昂，北京大成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢卓洪，北京大成（西安）律师事务所律师。被告：西安世纪金花赛高购物有限公司。住所地：西安市经开区凤城五路。统一社会信用代码 916101326889746117。法定代表人：吴海祥，董事长。委托诉讼代理人：石慧,泰和泰（西安）律师事务所律师。原告利邦（上海）服装贸易有限公司（以下简称利邦（上海）              公司）与被告西安世纪金花赛高购物有限公司（以下简称世纪金花赛高公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员**适用普通程序独任审理。原告委托诉讼代理人谢卓洪、被告委托诉讼代理人石慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，其与被告于2017年5月5日签订《联营合同书》及补充协议，约定由被告提供位于西安市经开区凤城五路世纪金花赛高商场一层经营部精品区位置90平方米的联营场地给其作为专柜经营Kent&Curwen品牌，联营期限自2017年3月1日至2019年12月31日，联营酬金比例为19%，被告商场实行统一收银管理，双方于每月第10个工作日之前完成其专柜上月销售额的对账和确认，其按上月销售额扣除被告应得联营酬金后的余额向被告提供发票，被告依据发票金额将扣除联营酬金后的剩余销售款划至其。合同生效后，其进场开展专柜经营。自2018年5月开始，因被告资金困难，无法按合同约定向其支付联营货款。2019年1月22日，双方再次签订《补充协议》，确认截至2019年1月15日，被告应付的联营货款为1845122.56元，乙方自协议签订后采取自行收银方式，以被告应得的联营收益抵销被告应付的联营货款。截至2019年10月31日，被告尚欠其联营货款513772.33元无力偿还。现起诉，请求判令被告立即向原告支付截止至2019年10月31日的联营货款1513772.33元；判令被告向原告赔偿逾期支付联营货款的违约金（以货款本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年11月1日起计算至实际清偿之日止）；本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：请求判令被告立即向原告支付截止至2020年3月31日的联营货款1128840.17元；判令被告向原告赔偿逾期支付联营货款的违约金（以货款本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年11月1日起计算至实际清偿之日止）；本案的案件受理由被告承担。被告辩称，其与原告签订联营合同属实，截止2020年3月31日其已向原告支付货款728840.17元，与原告所诉金额相差40万元。该 40万元系其向原告收取的保证金，原告主张的货款包含了保证金40万元。因双方2019年1月22日签订了《自收银协议》（补充协议）自开庭之日依旧有效，双方通过该协议对联营合同中的结算条款进行了变更，同时就延期支付款项的情形进行结算，并未涉及利息及违约金。故其不应承担违约金。经审理查明，2017年5月5日，原告（乙方）利邦（上海）公司与被告金花赛高公司（甲方）签订《联营合同书》一份，约定由被告提供将位于西安市经开区凤城五路世纪金花赛高商场一层经营部精品区位置90平方米的联营场地提供给原告作为专柜经营Kent&Curwen品牌男装，联营期限自2017年3月1日至2018年2月28日。合同第7.1条约定：“甲方商场实行统一收银管理，乙方专柜发生的所有销售款项交由甲方收银人员办理收款并由甲方向顾客开具发票，乙方须严格遵守甲方结算制度，不得私自收款；若乙方私自收款，将按私自收款数额十倍向甲方支付违约金。”7.2条约定：“甲乙双方于每月第10个工作日之前完成乙方专柜上月销售额的对账和确认；乙方按照上月销售额扣除甲方应得联营酬金后的余额向甲方提供增值税专用发票。”7.3条约定：“若乙方专柜的销售额不足以支付甲方联营酬金、违约金及其它相关费用，则乙方应当于对账后3日内补足差额，否则，乙方须自对账之日起每日按款项差额的3‰向甲方支付违约金；乙方逾期30天仍未能补足款项差额，甲方有权单方解除合同，留置乙方货物，收回场地，期间产生的经济损失由乙方承担。”同日，原、被告签订《联营合同书（补充协议）》一份，约定将《联营合同书》7.1条修改为：“甲方商场实行统一收银管理，乙方专柜发生的所有销售款项交由甲方收银员办理收款，并由甲方向顾客开具发票；乙方需严格遵守甲方的结算制度，不得私自收款；若经查证乙方私自收款属实的，将按私自收款数额的十倍向甲方支付违约金，并在甲方发出书面通知起7个工作日内向甲方交纳；若乙方逾期交纳，甲方有权从应付乙方的销售款中予以抵扣。”7.2（1）条修改为：“甲乙双方于每月第10个工作日之前完成乙方专柜上月销售额的对账和确认；乙方按照上月销售额扣除甲方应得联营酬金后的余额向甲方提供增值税专用发票；甲方在收到发票并确认后20个工作日之内，将依据增值税发票金额电汇货款至乙方；若逾期支付乙方货款，甲方应向乙方支付拖欠金额每日3‰的延期付款滞纳金；滞纳金的计算期自上述货款应付之日期开始计算，直至结清乙方所有拖欠款项及滞纳金为止。”7.3条修改为：“若乙方专柜的销售额不足以支付甲方联营酬金、违约金及其它相关费用，则乙方应当于收到增值税专用发票后5日内支付补足差额，否则，乙方须自对账之日起每日按款项差额的3‰向甲方支付违约金；乙方逾期30天仍未能补足款项差额，甲方有权单方解除合同，收回场地，期间产生的经济损失由乙方承担。”2018年3月2日，原、被告签订《续约协议》一份，将联营期限终止时间变更为2019年2月28日。2019年1月22日，原告利邦（上海）公司与被告金花赛高公司签订《补充协议》一份，约定：“本协议签订之日起由乙方自行收银（使用甲方发行的商联卡/现金除外）并存入乙方账户，甲方的联营收益仍按原合同约定，为专柜销售额的19%；截至2019年1月15日，甲方应付乙方联营货款为人民币1845122.56元；同时，双方协商同意：每月5个工作日前双方按照乙方上月自收银期间收到的全部款项核算出甲方应得联营收益，乙方应向甲方支付甲方应得联营收益先行抵销甲方应付乙方货款中付款到期日在前的款项，抵销顺序为先到期部分先行抵销。同时在本协议执行期间，甲方亦同时将乙方上月自收银期间应得的销售款（联营货款）先行抵销乙方自收银之前甲方所欠乙方的联营货款。抵销顺序为先到期部分先行抵销。待乙方自收银之前甲方所欠乙方的联营货款全部抵销完成后，乙方可保留自收银中乙方应得的联营货款，并以甲方的联营收益抵销自收银期间乙方应得的联营货款。乙方自收银，并不免除甲方向乙方支付所欠联营货款（不含保证金）的义务。因甲乙双方以自收银形式进行合作，双方商议甲方收取乙方合作保证金40万元（可从前期甲方应付乙方联营货款中进行抵扣），保证内容包括货品质量、退换货、柜台货品充足丰满正常陈列，经营安全等事项；甲方须在本合同签订后5 个工作日内向乙方提供保证金收据。甲乙双方确认，本协议履行期间，甲方应得的联营收益抵销所欠乙方联营货款的金额至该保证金金额时，则恢复甲方统一收银联营合作。甲方于恢复统一收银之次月月底前一次性向乙方全额返还该40万元的合作保证金。”2019年7月23日，原、被告签订《补充协议》（二）一份，将原合同终止日由2019年2月28日变更为2019年9月30日，甲方的联营收益仍按原合同约定，为专柜销售额的19%。2019年9月26日，双方签订《补充协议》（三）一份，将合同终止日变更为2019年12月31日。2019年7月31日，双方签订《自收银续约补充协议》一份，将自收银协议终止日由2019年6月30日变更为2019年9月30日。2019年9月26日，双方签订《自收银续约补充协议》（二）一份，将自收银协议终止日由2019年9月30日变更为2019年12月31日。2020年3月6日，原、被告签订《补充协议（四）-联营续约》一份，将原合同终止日由2019年12月31日变更为2020年1月31日；原合同到期后，自动续约一个自然月，以此类推。同日，双方签订《补充协议（五）自收银续约》一份，将自收银协议终止日由2019年12月31日变更为2020年1月31日。同时，双方就自收银事宜载明：“双方于2019年1月22日所签订的《补充协议》中的2.2条修改为：甲乙双方确认，本协议履行期间，如甲方应得的联营收益抵销所欠乙方联营货款的金额至人民币40万元时，双方将协商恢复甲方统一收银联营合作，并根据双方签署的关于恢复甲方统一收银的补充协议操作。”2017年3月1日起，原告进场装修，并开始经营。2019年1月15日，因被告欠原告货款1845122.56元未能支付，双方约定自2019年1月22日起，由原告自收银，所收货款核算出被告应得的联营酬金，用该联营酬金先行抵销被告欠付原告的联营货款。截止2020年3月31日，被告尚欠原告联营货款1128840.17元未付。 庭审中，被告对截止2020年3月31日尚欠原告联营货款1128840.17元的事实认可，但认为，该款包含了40万元的保证金，因双方合同正在履行期间，保证金不符合退还的条件，不同意退还。原告对保证金40万元的事实认可，但认为，根据协议约定，该保证金应当返还，对原告上述陈述，被告认为，根据该协议第二条约定，其应得的联营收益抵销所欠原告货款金额至40万元时，双方恢复统一收银合作，该条款系双方之间结算条款的再一次变更，原告无权就该40万元再行抵扣；该40万元是双方恢复统一收银的前提条件，也系保证金性质。另查，原、被告联营合同正在履行中，收款方式仍然是原告自收银方式。上述事实，有《联营合同书》、《联营合同书（补充协议）》、《续约协议》、《补充协议（二）》、《补充协议（三）》、《补充协议（四）联营续约》、《补充协议》、《自收银续约补充协议》、《自收银续约补充协议（二）》、《补充协议（五）自收银续约》、供应商结算通知单、供应商费用清单、增值税发票、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。                                                                               本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告利邦（上海）公司与被告金花赛高公司于2017年5月5日签订《联营合同书》及此后签订的补充协议均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，应为有效。现原告要求被告立即向原告支付截止至2020年3月31日的联营货款1128840.17元之请求，因原告所主张的货款中包含40万元保证金，原、被告对保证金的返还时间争议较大。2019年1月22日《补充协议》约定：“因甲乙双方以自收银形式进行合作，双方商议甲方（被告收取乙方（原告）合作保证金40万元（可从前期甲方应付乙方联营货款中进行抵扣）……；甲乙双方确认，本协议履行期间，甲方应得的联营收益抵销所欠乙方联营货款的金额至该保证金金额时，则恢复甲方统一收银联营合作；甲方于恢复统一收银之次月月底前一次性向乙方全额返还该40万元的合作保证金。”2020年3月6日，双方签订的《补充协议（五）-自收银续约》约定：“双方于2019年1月22日所签订的《补充协议》中的2.2条修改为：甲乙双方确认，本协议履行期间，如甲方应得的联营收益抵销所欠乙方联营货款的金额至人民币40万元时，双方将协商恢复甲方统一收银联营合作，并根据双方签署的关于恢复甲方统一收银的补充协议操作。”综上，被告返还保证金的条件是在恢复被告统一收款之后，而原告目前仍在自收银阶段，故要求被告返还保证金40万元的条件不成就，原告主张截止2020年3月31日的联营货款1128840.17元应当扣减40万元保证金，其余诉讼请求应予支持。原告请求判令被告向原告赔偿逾期支付联营货款的违约金（以货款本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年11月1日起计算至实际清偿之日止）之请求，应以货款728840.17元为基数，自2019年11月1日起，至判决给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金为宜。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告西安世纪金花赛高购物有限公司于本判决生效后十日内向原告利邦（上海）服装贸易有限公司支付货款728840.17元，并自2019年11月1日起，至判决给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。二、驳回原告利邦（上海）服装贸易有限公司其余诉讼请求。如被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18423元（原告已预交），由原告负担3423元，被告负担1.5万元；被告负担部分，于上述付款时间一并向原告支付。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  员    张  平 二○二〇年五月六日 书  记  员   叶 丹1