湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终6450号上诉人（原审原告）：戴作奇，男，1987年9月7日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：杨佳，湖南仁本律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴薇薇，湖南仁本律师事务所律师。上诉人（原审被告）：上海友而信市场信息咨询有限公司，住所地上海市闸北区江场三路250号624室。法定代表人：易源俏，执行董事。委托诉讼代理人：丁函，女，1976年2月11日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区，系公司员工。上诉人戴作奇与上诉人上海友而信市场信息咨询有限公司（以下简称友而信公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初1006号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年5月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戴作奇上诉请求：1、请求依法撤销一审判决；2、请求依法改判友而信公司按照戴作奇自2018年11月至2019年10月的应发平均工资11,055.64元向戴作奇支付经济补偿金27,639.1元（2年5个月，11055.64×2.5）及未休年假工资3,049.83元（3.5天，11055.64÷21.75×3×2）。事实与理由：1、一审法院将戴作奇劳动关系解除当月的15日工资视为一个月收入计算离职前12个月平均工资，明显错误且有失公平。2、一审法院按友而信公司实发工资计算经济补偿金明显错误。友而信公司辩称：友而信公司无需支付戴作奇经济补偿金以及未休年休假工资。友而信公司上诉请求：1、请求撤销一审判决书第一项、第二项，依法改判友而信公司无需向戴作奇支付经济补偿金、未休年休假工资；2、本案一、二审诉讼费用由戴作奇承担。事实与理由：1、友而信公司因难以维系经营关门停业，符合《劳动合同法》第四十四条第五项规定的情形，系合法终止劳动合同，友而信公司不应向戴作奇支付经济补偿金。2、针对未休年休假，公司员工手册假期管理第18条规定：员工自动放弃年休假的，到期未休的不再延续，公司不予任何补偿。所以，友而信公司无需支付戴作奇未休年休假工资。戴作奇辩称：友而信公司需要向其支付经济补偿金以及未休年休假工资。戴作奇向一审法院起诉请求：1、友而信公司支付戴作奇违法解除劳动合同的赔偿金55278.2元；2、友而信公司支付戴作奇未休年休假工资3049.83元；一审法院认定：2017年6月1日，戴作奇（乙方）与友而信长沙分公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，约定：合同期限三年，乙方担任甲方的客户经理职位，基本工资为每月1600元，绩效工资、奖金、岗位补助等按甲方相关管理制度执行；甲方可根据实际经营状况以及乙方的工作年限、奖惩记录等，调整乙方的劳动报酬，但不可低于国家规定的最低工资标准；用人单位生产经营发生严重困难，确需裁员的，按照劳动合同法等相关法律法规执行；双方还对工作职责、劳动条件等其他事项进行了约定。2019年11月15日，友而信长沙分公司向戴作奇发送《终止劳动关系通知书》一份，载明因“用人单位决定提前解散”，双方劳动关系于2019年11月15日终止。此后，双方因补偿问题发生争议，戴作奇于2020年1月7日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求友而信长沙分公司及友而信公司支付经济赔偿金及年休假工资等，长沙市劳动人事争议仲裁委员会以不属于人事争议仲裁受案范围为由未予受理，戴作奇遂向一审法院提起诉讼。另查明：1、戴作奇自认2019年在友而信长沙分公司工作期间已休年假1.5天，友而信公司对此未提供反证；2、友而信长沙分公司于2020年1月16日进行注销登记；3、双方提交的工资发放流水显示，戴作奇离职前12个月平均工资约为每月9800元。在该案审理过程中，友而信公司对戴作奇提交的工资流水等证据均无异议，友而信公司还陈述称，在解除劳动关系之前与戴作奇就补偿事宜进行过协商。戴作奇则陈述称，友而信长沙分公司在向戴作奇发出《终止劳动关系通知书》之前，未就双方劳动关系终止事宜与戴作奇进行协商。该案经一审法院主持调解，双方差距有所缩小，但未能达成一致意见。一审法院认为，该案中戴作奇与友而信长沙分公司此前劳动关系明确，争议焦点为双方劳动关系终止后的补偿及年休假工资的问题。一、关于经济补偿问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条规定，用人单位决定提前解散的，应当向劳动者支付经济补偿。该案中，友而信长沙分公司因经营不善决定提前解散并已经注销，友而信公司作为设立友而信长沙分公司的总公司，应当按照上述规定向戴作奇支付经济补偿。结合戴作奇工作年限及离职前十二个月平均工资，友而信公司应当向戴作奇支付经济补偿数额为24500元（9800元×2.5个月）。戴作奇主张友而信公司系违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金的主张，依据不足，一审法院依法不予采信。二、关于年休假工资问题。戴作奇工作时间满一年，按照法律规定应当享受每年5天的带薪年休假。戴作奇主张2019年已休年假1.5天，友而信公司未提供相反证据，一审法院对戴作奇的主张予以认定。故，友而信公司应当支付戴作奇尚未休假的3.5天年休假工资，数额为（9800元／月÷21.75天×3.5天×2倍）即3154元，对戴作奇主张超过部分，一审法院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决：一、友而信公司于判决生效后7日内支付戴作奇经济补偿24,500元；二、友而信公司于判决生效后7日内支付戴作奇未休年休假工资3,154元；三、驳回戴作奇的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由友而信公司负担。本案二审期间，双方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为，友而信公司是否应当支付戴作奇经济补偿金、未休年休假工资以及标准问题。关于友而信公司是否应当支付戴作奇经济补偿金的问题。友而信公司上诉称其依照《劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定终止劳动合同，故无需支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十六条第（六）条的规定，用人单位依据《劳动合同法》第四十四条第（五）项规定终止劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，友而信公司以此为由主张不支付经济补偿金，无法律依据，本院不予支持。另，友而信长沙分公司确因经营不善决定提前解散，从而解除与戴作奇的劳动合同属于上述应当支付经济补偿金的情形，故戴作奇主张友而信公司应支付赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。关于友而信公司是否应当支付戴作奇未休年休假工资问题，戴作奇在友而信公司工作年限已超过一年，其依法享受带薪年休假。一审法院依据《年假申请审批明细表》确认戴作奇尚有部分年休假未休，从而判决友而信公司应当向戴作奇支付未休年休假工资，事实清楚，于法有据，本院予以维持。友而信公司上诉称戴作奇系自愿放弃年休假，但未能提供证据证实，本院不予采信。关于计算标准问题，一审法院依据戴作奇的离职时间及已实际发放的工资总额，以此确定戴作奇经济补偿金、未休年休假工资的计算标准，并无不当，本院予以采信。一审法院据此判决的经济补偿金及未休年休假工资金额，认定准确，本院予以维持。综上所述，友而信公司、戴作奇的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上海友而信市场信息咨询有限公司、戴作奇各承担5元。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇二〇年五月二十一日书记员  周 荣附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。