北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终5767号上诉人（原审被告）：北京奥洁鼎森新能源科技有限公司，住所地北京市通州区云景东里368号楼商-20-503。法定代表人：曹德森，总经理。委托诉讼代理人：陈玲玲，北京宝法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李鸿浩，男，1986年6月16日出生，汉族，住杭州市萧山区。委托诉讼代理人：殷莉菁，浙江三乔律师事务所律师。上诉人北京奥洁鼎森新能源科技有限公司（以下简称奥洁鼎森公司）因与被上诉人李鸿浩买卖合同纠纷一案，不服北京市通州区人民法院（2019）京0112民初40259号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员龚勇超独任审理，公开开庭进行了审理。上诉人奥洁鼎森公司的委托诉讼代理人陈玲玲，被上诉人李鸿浩的委托诉讼代理人殷莉菁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。奥洁鼎森公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回李鸿浩的全部诉讼请求。事实与理由：《鼎森集团市级代理合同》中未约定发货时间，合同约定双方协商确定交货时间；奥洁鼎森公司并不是无法交货，而李鸿浩拒绝要货，未协商一致，单方要求解除合同，故保证金与货款不予退还。根据合同第14条约定“在本合同生效之日起，乙方中途单方面提出解除本合同，经甲乙双方协商一致后，本合同可以解除，剩余货款甲方不予退还。甲方有权将保证金在合同到期之后无息退还。如乙方中途单方面解除本合同，未经与甲方协商一致，剩余货款及保证金均不予退还。”依据上述合同约定，奥洁鼎森公司并未拒绝发货，而是要根据工厂的生产情况与李鸿浩协商确定发货时间，双方确定发货时间，但李鸿浩拒绝要货，单方要求解除合同，故根据合同约定，货款不予以退还。奥洁鼎森公司并未在《鼎森集团市级代理合同》解除协议上盖章签字，从微信聊天记录可以看出，双方并未就办理解除协议达成一致意见。而且奥洁鼎森公司已承诺向李鸿浩发货，而保证金的目的是防止其低价销售扰乱正常的市场价值体系，保证合同的正常履行。故保证金及货款均不予以退还。奥洁鼎森公司已具备履行能力，不同意解除合同，可以继续履行。杭州市场的市级代理还是委托给李鸿浩，并未委托给其他人。李鸿浩未按奥洁鼎森公司要求将合同押金收据退回。李鸿浩答辩称，同意一审判决，要求维持原判。李鸿浩向一审法院提出诉讼请求：一、请求法院判令确认双方签订的《鼎森集团市级代理合同》（以下简称《代理合同》）于2019年11月7日解除；二、请求判令奥洁鼎森公司返还保证金及货款共计284976元；三、本案诉讼费、保全费、律师费均由奥洁鼎森公司承担。一审法院认定事实如下：2019年4月4日，奥洁鼎森公司作为甲方与李鸿浩作为乙方签订《代理合同》，约定奥洁鼎森公司授权李鸿浩经销“雪碳”系列产品，经销级别为市级代理，经销时间自2019年4月4日至2020年4月3日，独家代理销售区域为浙江省杭州市；李鸿浩在合同签订后3日内向奥洁鼎森公司支付保证金10万元。合同第29条载明：“甲方公司是以订单式销售方式，先预付货物全款预定，甲方公司根据生产情况和乙方的实际情况沟通发货时间。乙方付完定货款后，此定货物不可退款。公司发货后到达乙方地址时，乙方应对货物当面进行验收，乙方验收通过后方可收货，再出现质量或其他等问题，甲方公司不予退换货，乙方自行承担损失或风险。”合同另就经销条件等进行了明确约定。合同签订当日，李鸿浩向奥洁鼎森公司支付保证金10万元。2019年4月16日，李鸿浩向奥洁鼎森公司支付第一笔货款214976元。后奥洁鼎森公司未向李鸿浩发货，李鸿浩多次通过微信催促奥洁鼎森公司发货，后双方亦就解除合同、退款等进行了协商。2019年9月20日，奥洁鼎森公司向李鸿浩返还30000元。2019年10月15日，李鸿浩向奥洁鼎森公司寄送了解约协议，该邮件于2019年10月16日由他人代收。2019年11月7日，一审法院向奥洁鼎森公司的委托诉讼代理人送达了起诉书副本等诉讼材料。本案审理过程中，李鸿浩就其主张的保全费提交了由浙江宜安网络科技有限公司出具的发票一张予以佐证，该发票载明“货物或应税劳务、服务名称”为“其他咨询服务”，李鸿浩称其为申请保全提交了保险公司出具的保函作为担保，上述发票系保费支出发票。一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案奥洁鼎森公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。经查，李鸿浩和奥洁鼎森公司签订的《代理合同》，系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应恪守履行合同义务。李鸿浩向奥洁鼎森公司付款后，奥洁鼎森公司未依约向李鸿浩发货，经李鸿浩催告后，奥洁鼎森公司仍未发货，现李鸿浩要求确认合同已于一审法院向奥洁鼎送达诉讼材料之日解除，理由正当，证据充分，一审法院依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现李鸿浩要求奥洁鼎森公司返还已付款，理由正当，证据充分，一审法院亦予以支持。就李鸿浩要求奥洁鼎森公司承担律师费的诉求，并无合同及法律依据，故一审法院不予支持。对于李鸿浩主张的保全费，其中向一审法院交纳的保全费部分一审法院依法予以支持，就其主张向保险公司所支付的保费，依据不足，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，第一百四十四条之规定，判决：一、李鸿浩与奥洁鼎森公司于二〇一九年四月四日签订的《鼎森集团市级代理合同》于二〇一九年十一月七日解除；二、奥洁鼎森公司返还李鸿浩保证金100000元及货款184976元，于判决生效之日起七日内给付清；三、驳回李鸿浩的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人未提交新证据。本院补充查明以下事实：2019年10月9日，在“DS浙江-杭州-李鸿浩C-T”群中，李鸿浩问：“协议上写了保证金3月内退还，货款呢？”雪碳董事长客服说“稍后给您回复”，董事长客服2称“一并退还”，李鸿浩问“哦，金额你们确认过了吗？”董事长客服2称“嗯”。李鸿浩说“熬，那这个解除合同上没有嘛，是不是应该你们那边填写好金额款项，盖章，再发给我签字啊？”董事长客服2说“李总，您先将资料签署完毕后邮寄回来，解除协议可以在盖章后给您拍照发送一份”。李鸿浩问“盖合同的时候就是你们寄过来的嘛，金额什么的也都写清楚了，怎么解除合同上面什么都没写清楚？”董事长客服2说“解除协议上面您签字即可，其它的相关部门负责人会填写，如果需要解除协议盖章后会给您拍照发送一份，您的情况领导已经指示给予您特殊办理，请放心”。2019年10月14日，在“DS浙江-杭州-李鸿浩C-T”群中，董事长客服2说：“李总您好，文件是需要您签署的解除协议；您需要将解除协议原件一份、经销商合同原件一份、收据一份一并快递到公司客服部，解除协议签署后并确认合格，公司会在三个月内完成退款”。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为，涉案合同是否符合解除条件。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。李鸿浩与奥洁鼎森公司存在一年期的代理合同关系。李鸿浩向奥洁鼎森公司付款后，奥洁鼎森公司在长达半年的时间内未依约向李鸿浩发货，且已与李鸿浩就解除合同有过多次沟通，此种情形已经符合《合同法》第九十三条第三项、第四项规定，李鸿浩据此主张解除合同，有事实和法律依据，一审法院认定双方协议于法院向奥洁鼎送达诉讼材料之日解除，并无不当，本院予以维持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故一审法院判决奥洁鼎森公司退还保证金100000元及货款184976元，并无不当，本院予以维持。奥洁鼎森公司上诉主张已具备履行能力故不同意退还货款及保证金，但截至目前双方合同已届期满，且李鸿浩不同意继续履行，故本院对其该项上诉主张不予采信。综上所述，奥洁鼎森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5575元，由北京奥洁鼎森新能源科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 龚勇超二〇二〇年五月二十六日法官助理 程惠炳书 记 员 刘 鸽