广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂05民终477号 上诉人（原审原告）：张金荣，女，1976年8月30日出生，汉族，住广西北海市海城区。 委托诉讼代理人：黄建辉，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵悦，广西桂三力（北海）律师事务所实习人员。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司北海市分公司，住所地广西北海市四川路61号。统一社会信用代码：91450500899307229M。 负责人：曾世海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：廖伟鑫，男，1990年10月13日出生，壮族，住址广西上思县。 被上诉人（原审被告）：艾方军，男，1984年10月26日出生，汉族，住四川省宣汉县。 上诉人张金荣因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司北海市分公司（以下简称人民财保北海分公司）、艾方军机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初2955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判被上诉人赔偿上诉人误工费111838.69元、医院护工费1630元、精神损害抚慰金5000元、律师服务费8000元，加上一审判决确定的医疗费89868.37元、住院伙食补助费16200元、护理费26006.1元、残疾赔偿金64872元、鉴定费700元、交通费2000元，减去己支付的10000元医疗费，合计赔偿316115.16元，由被上诉人人民财保北海分公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险范围内赔偿，仍有不足部分由被上诉人艾方军赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。 一审法院判决：1.被告人民财保北海分公司在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金人民币11万元给原告张金荣；2.被告人民财保北海分公司在第三者责任商业保险赔偿限额内赔付医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失人民币132552.13元给原告张金荣；3.被告艾方军赔偿鉴定费人民币700元给原告张金荣；4.驳回原告张金荣的其他诉讼请求。案件受理费6068.78元，由原告张金荣负担1120元，被告艾方军负担4948.78元。 案件相关情况 双方有争议的事项为第八项和第十一项，其他事项各方当事人无争议。二审期间，被上诉人艾方军经本院合法传唤未到庭接受询问，亦未提交书面答辩意见，视为放弃举证、质证、答辩的诉讼权利。 一、事故发生概况：2018年2月15日23时40分许，艾方军（具有驾驶资格）驾驶桂Ｅ×××××号小型轿车（所有权人为案外人杨军）沿重庆路行驶与行人张金荣发生碰撞，造成张金荣受伤的道路交通事故。 二、交警部门的责任认定结果：北海市公安局交通警察支队海城大队作出NO：0055776《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定艾方军负事故全部责任，张金荣无责任。 三、受害人概况：张金荣，女，1976年8月30日出生，汉族，住广西北海市海城区。张金荣具有道路运输从业资格证，其在一审提交了郑立银（张金荣的丈夫）与北海安宇交通发展有限责任公司签订《北海市出租汽车车辆承包（合作）经营合同》一份，拟证实其与郑立银均从事出租车驾驶行业。 四、其他赔偿权利人概况：无。 五、财产损失构成：无。 六、是否申请鉴定：受张金荣委托，广西金桂司法鉴定中心于2019年6月20日作出《司法鉴定意见书》，认定张金荣因本次事故致人体损伤十级残疾，并因此支出鉴定费700元。 七、受害人住院及医院出具的医嘱情况 1.2018年2月16日，张金荣进入北海市人民医院住院治疗，至2018年7月20日出院，住院天数154天，出院医嘱“……4.全休1个月”。2019年3月16日，张金荣为取出内固定装置再次进入北海市人民医院手术并住院治疗，至2019年3月24日出院，住院天数8天，出院诊断“1.左肱骨外科颈骨折术后骨性愈合”，出院医嘱“1.门诊每3-4日换药1次，术后14天拆线；2.患者适度功能锻炼，禁过度负重及剧烈活动；3.全休壹个月，门诊定期复查1次/月”。 2.张金荣提交了北海市人民医院门诊治疗医师出具的《诊断证明书》四份，其中落款日期2018年8月20日的载明“全休壹个月”、9月17日的载明“全休壹个月”、10月15日的载明“全休壹个月”、2019年4月15日的载明“全休壹周”。 八、各类人身损害费用： 各方当事人对第2、4、7项费用有争议，对其余项费用无争议。 1.医疗费89868.37元； 2.护理费 一审法院认定及理由：上诉人住院天数为162天，护理费按照居民服务、修理和其他服务业年平均工资58594元/年÷365天×162天计算为26006.1元。 上诉人主张及理由：护理费用除一审法院认定的26006.1元外，还应增加医院收取的护工费1630元，该费用是医院清洁工打扫病房的费用，属于住院治疗期间实际发生的费用，应予以支持。 被上诉人人民财保北海分公司答辩：对一审认定的26006.1元护理费无异议，上诉人主张的1630元不属于保险公司的赔付范围。 本院认定及理由：上诉人所主张的1630元是其因本案事故受伤住院期间由医院收取的护工费用，且有票据为证，属于上诉人必要支出的费用，因此，除一审法院认定的26006.1元护理费外，上诉人所支出的该项费用应得到赔付。 3.住院伙食补助费用16200元，按照住院天数162天×100元/天计算； 4.误工费 一审法院认定及理由：结合《出院记录》及《诊断证明书》确定误工期为222天（住院162天+全休60天），按照交通运输、仓储及邮政业年平均工资83203元/年÷365天×222天计算，为50605.66元。 上诉人主张及理由：一审对误工费的计算天数认定有误。上诉人从事出租车驾驶工作，其经鉴定己构成伤残，该伤残已直接影响到其工作，在二次手术拆除内固定前，活动更加不便，不宜复工，故误工时间应当计至定残之日即2019年6月20日，共16.13个月，为111838.69元。即使按照一审法院认为的按《出院记录》及《诊断证明书》来确定，也不应当是222天。上诉人住院两次，出院记录的医嘱均为全休30天；根据一审查明的事实，上诉人在出院后按医嘱进行定期复诊时，医生开出的诊断证明书还有三次每次30天的全休医嘱，一审法院将其剔除是没有依据的。因此，即使按医院的证明，误工时间也应为312天，则误工费为交通运输业年平均工资83203元/年÷365天×312天=71121.47元。 被上诉人人民财保北海分公司答辩：对一审认定的误工费计算标准及计算天数无异议，应予维持。除一审认定的天数外，上诉人另外主张的三个月误工费偏高，医院门诊每次开具的诊断意见对全休天数建议不应超过一周。 本院认定及理由：根据一审查明的事实，上诉人因本案事故受伤，共住院两次，住院天数共计162天，该两次住院出院时，医院于2018年7月20日、2019年3月24日分别出具的医嘱均为全休一个月。除此之外，因上诉人到医院复诊，医院于2018年8月20日、2018年9月17日、2018年10月15日共出具三张载明“全休壹个月”的诊断证明书，于2019年4月15日出具的诊断证明书载明“全休壹周”。本院认为，上诉人的误工费计算期间除一审法院认定的222天外，根据上诉人的出院诊断和医嘱、复诊医嘱，误工期还应增加2018年8月20日至2018年11月14日及2019年4月15日至2019年4月21日这两段期间，上诉人除一审法院认定之外再行主张的三个月误工费并未超出前述范围，本院予以支持。被上诉人人民财保北海分公司虽称医嘱所载的全休期间过长，但未能提交证据予以证明，对其主张本院不予采纳。因此，本院调整误工费为83203元/年÷365天×（162天+60天+90天）=71121.47元。 5.交通费2000元； 6.残疾赔偿金64872元，按照城镇居民人均可支配收入32436元/年×20年×10%计算； 7.精神损害赔偿金 一审法院认定：酌情支持3000元。 上诉人主张及理由：一审支持3000元精神抚慰金偏低，上诉人正处于上有老下有下的中年时期，家庭责任重大，伤残后对其影响很大，无法像原来一样每天长时间工作来增加收入；另外，本次事故给上诉人肩部至上臂部位留疤，造成精神损害。 被上诉人人民财保北海分公司答辩：一审认定正确，应予维持。 本院认定及理由：一审法院根据受害人情况酌情支持3000元精神损害赔偿金并无不当，且上诉人无证据推翻该认定，故本院对一审法院认定的3000元予以确认。 8.鉴定费700元。 九、垫付费用情况：人民财保北海分公司已经先行垫付了医疗费1万元。 十、车辆保险情况：涉案桂Ｅ×××××号小型轿车在人民财保北海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险期间自2017年4月14日0时起至2018年4月13日24时止）、商业第三者责任保险（保险期间自2017年4月14日0时起至2018年4月13日24时止，保险金额50万元，不计免赔）。 十一、关于上诉人因本案诉讼而支出的律师服务费8000元应否得到赔付的问题。 一审法院认定及理由：律师服务费并非本案交通事故所造成的直接经济损失，故不予支持。 上诉人主张及理由：律师服务费也是本次事故给上诉人造成的损失，应由保险公司或侵权人艾方军赔偿。 被上诉人人民财保北海分公司答辩：该费用不属于保险公司赔付范围。 本院认定及理由：受害人得到赔付的范围包括因交通事故给其带来财产利益损失，律师服务费在性质上属于财产利益，原则上可以作为损失，且上诉人主张的8000元律师服务费有发票为证，因此本院认为该费用应由侵权人即被上诉人艾方军进行赔付。 综上，上诉人的各项损失为283397.94元，被上诉人人民财保北海分公司应先在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔付残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金11万元，在第三者责任商业保险的赔偿限额内赔付154697.94元（283397.94元-11万元-1万元-700元-8000元=154697.94元）。鉴定费700元和律师服务费8000元由被上诉人艾方军进行赔付。 裁判理由与结果 综上所述，上诉人张金荣的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初2955号民事判决第一项：被上诉人人民财保北海分公司在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金人民币11万元给上诉人张金荣； 二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初2955号民事判决第四项； 三、变更广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初2955号民事判决第二项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司北海市分公司在第三者责任商业保险赔偿限额内赔付医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失人民币154697.94元给上诉人张金荣； 四、变更广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初2955号民事判决第三项为：被上诉人艾方军赔偿鉴定费人民币700元及律师服务费人民币8000元给上诉人张金荣； 五、驳回上诉人张金荣的其他诉讼请求。 上述赔偿义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6068.78元，由上诉人张金荣负担481.78元，被上诉人艾方军5587元。二审案件受理费6068.78元，由上诉人张金荣负担481.78元，被上诉人艾方军5587元。 本判决为终审判决。 审 判 长 陆振益 审 判 员 叶长程 审 判 员 王雅新 二〇二〇年五月二十一日 法官助理 李晓新 书 记 员 罗 杏