宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初13039号原告：付元庄，男，1976年4月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区固原市隆德县。委托诉讼代理人：王颖，北京大成（银川）律师事务所律师。被告：宁夏第五建筑有限公司第七分公司，住所地宁夏回族自治区银川市新市区。负责人：贺斌，该分公司经理。委托诉讼代理人：王兆铎，男，该公司法务。被告：宁夏第五建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市新市区。法定代表人：徐波，该公司总经理。委托诉讼代理人：王兆铎，男，该公司法务。被告：宁夏银基房地产开发有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：韩建华，该公司董事长。委托诉讼代理人：李枚，女，该公司工作人员。原告付元庄与被告宁夏第五建筑有限公司第七分公司（以下简称宁夏五建七分公司）、宁夏第五建筑有限公司（以下简称宁夏五建公司）、宁夏银基房地产开发有限责任公司（以下简称宁夏银基公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，被告宁夏银基公司对管辖权提出异议。本院于2019年9月26日作出（2019）宁0104民初13039号民事裁定，裁定驳回被告宁夏银基公司对本案管辖权提出的异议。被告宁夏银基公司不服该裁定提起上诉。2019年11月13日，银川市中级人民法院作出（2019）宁01民辖终248号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告付元庄及其委托诉讼代理人王颖，被告宁夏五建七分公司和宁夏五建公司的共同委托诉讼代理人王兆铎，被告宁夏银基公司的委托诉讼代理人李枚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付元庄向本院提出诉讼请求：1.解除付元庄与宁夏五建七分公司签订的《工程款抵房协议》；2.宁夏五建七分公司、宁夏五建公司支付付元庄工程款2172477元、逾期付款利息160763.30元（逾期付款利息按年利率6%自2018年6月13日计算至2019年8月31日），利息主张至工程款全部付清之日；3.宁夏银基公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任；4.本案诉讼费等由被告宁夏五建七分公司、宁夏五建公司、宁夏银基公司承担。事实和理由：宁夏五建七分公司承包了宁夏银基公司开发的红旗文化大厦和银基大厦工程。2015年3月，宁夏五建七分公司将上述工程项目中的砌砖抹灰、腻子、涂料、梁板加固等劳务分包给付元庄施工。后付元庄组织工人完成了施工。2018年6月13日，付元庄与宁夏五建七分公司签订了《工程款抵房协议》，约定：宁夏五建七分公司将红旗文化大厦公寓1103、1104、1105室抵顶给付元庄用于支付该公司所欠付元庄工程款2172477元，并在三个月内完成产权变更登记。后付元庄持上述《工程款抵房协议》及宁夏五建七分公司开具的证明前往宁夏银基公司办理产权变更登记，宁夏银基公司以上述三套房屋有抵押贷款为由拒绝办理。又，宁夏五建七分公司属于宁夏五建公司的分支机构，故付元庄诉至法院，请求判如所请。宁夏五建七分公司、宁夏五建公司辩称，一、本案应当是一个解除合同纠纷案件，按照付元庄的第一项诉讼请求，其明确要求解除与宁夏五建七分公司签订的《工程款抵房协议》，而该协议第三条约定“本协议签订后，甲（即宁夏五建七分公司）、乙（宁夏五建公司）之间基于该笔工程款产生的权利义务关系消灭，乙方不得再以该笔工程款向甲方主张任何权利”、第五条第1款约定“本协议签订后，乙方购得此房，除结构问题外不得向甲方提出退房、换房等赔偿要求”、第五条第2款约定“本协议签订后，视为甲方已将用于抵付工程款的商品房实际交付给乙方，甲、乙双方抵付行为完成”。即上述协议明确约定除结构问题外，不得以其他理由解除协议。故本案不存在解除合同的条件，付元庄要求解除合同没有事实和法律依据。二、按照合同法的规定，付元庄申请解除合同没有法律依据，解除合同有严格的法律规定，付元庄申请解除合同，不符合《合同法》第九十四条的规定，由于双方合同约定将房屋备案在付元庄或者付元庄指定的第三人名下，在合同签订后，由于付元庄一直不能确定到底将房屋备案在谁名下，按照合同约定，应当书面通知宁夏五建七分公司，宁夏五建七分公司一直没有接到通知。按照合同约定，付元庄办理房屋备案，应当提前三个月通知宁夏五建七分公司，宁夏五建七分公司至今没有接到付元庄办理备案通知，故没有办理备案的过错责任不在宁夏五建七分公司，且按照法律规定，宁夏五建七分公司不履行合同义务，付元庄应当通知宁夏五建七分公司，宁夏五建七分公司在合理期限内仍未履行的，付元庄有权解除合同。本案为未办理房屋备案的责任，完全是由于付元庄没有告知宁夏五建七分公司到底将房屋备案在谁名下所致,已经确认备案对象的XXXX室，经过开发公司同意变更为XXXX号房屋，已经给付元庄办理了备案手续，剩余两套房屋开发公司通知付元庄办理备案，付元庄以种种理由推诿未办理，责任不在宁夏五建七分公司。三、关于涉案房屋存在抵押的情况，付元庄与宁夏五建七分公司签订的《工程款抵房协议》中已明确告知付元庄该房在银行有抵押，该协议约定三个月内办理房屋备案登记，就是为了在确定备案登记对象后三个月内办理完解除抵押的手续。事实上，该房已经解除了抵押，可以正常办理备案，开发公司已通知付元庄办理备案手续，付元庄拖延不办理备案。四、付元庄只有在解除合同后，才能主张工程款，按照合同约定，双方签订合同即视为双方的顶账行为已完成。另外，尽管双方顶账的房屋价格为2172477元，但并不能代表双方的工程款和房屋价格一致，只不过我们为了完成抵顶债务，用三套房屋抵顶工程款，为了顶账方便笼统的做了债务处理。综上，付元庄的诉请不能成立，请求人民法院依法予以驳回。宁夏银基公司辩称，我公司与宁夏五建七分公司、宁夏五建公司之间的工程款已经全部结清，不存在欠付工程款的情况，我公司不应当对付元庄案涉诉请承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宁夏五建七分公司系宁夏五建公司于1994年4月14日依法设立的分支机构。宁夏五建七分公司的负责人为贺斌。2018年5月11日，宁夏银基公司作为甲方、宁夏五建七分公司作为乙方签订《工程款抵房协议书》，其中载明“甲方和宁夏建工集团有限公司于2011年1月10日签订了《红旗文化大厦建设工程施工合同》合同编号为XXXXXX，现因甲方欠付宁夏建工集团有限公司部分工程款；2016年12月29日，宁夏建工集团有限公司授权乙方对该项目工程款及发票事宜进行处理。现乙方同意以甲方提供的下述房屋抵付该项目工程款。一、以房抵款金额及方式1、双方确认，甲方欠乙方工程款人民币16749148.51元……以位于XXXXXX的九套房屋抵偿（注：包括XXXXXX室房屋）……”。2018年6月13日，宁夏五建七分公司作为甲方、付元庄作为乙方签订《工程款抵房协议书》一份，其中载明：“……二、内容：经双方协商同意，建设单位欠付甲方工程款抵顶来红旗文化大厦公寓的房屋抵顶甲方欠付乙方工程尾款，具体内容为。1、抵顶XXXXXX号，实测面积248.71㎡，单价￥8700元／㎡，总价￥2172477.00元，抵房工程款￥2172477.00元……三、保证条款：1、建设方用于抵账的房屋，存在抵押权，若乙方房屋自用，甲方保证在本协议签订后三个月内配合乙方办理房屋备案登记，若乙方预将房屋出售给第三方，甲方保证在接到乙方书面通知后三个月内配合乙方办理房屋备案登记至第三人名下……”。庭审中，付元庄向法庭提交显示日期为2018年12月20日的《变更申请》两份，其中一份《变更申请》内容为“本公司宁夏第五建筑有限公司第七分公司于2018年7月2日与宁夏银基房地产开发有限责任公司签订的《以工程款抵顶购房款协议》，【合同编号：XXXXXX号】，取得贵公司开发的XXXXXX室房屋一套。现申请将产权人变更为付元庄（身份证号：……），请贵公司配合办理相关手续。若因此产生的一切责任或法律纠纷由申请人及受让人承担，与宁夏银基房地产开发有限责任公司无关。申请人（盖章）：（此处加盖有‘宁夏第五建筑有限公司第七分公司’印章）受让人（签字）：付元庄”；另一份《变更申请》内容除显示公寓“XXXX室”外，其他内容与前述《变更申请》内容一致。付元庄据此欲证明2018年11月20日宁夏五建七分公司向付元庄出具《变更申请》，申请将宁夏银基公司抵顶给宁夏五建七分公司的XXXXXX室房屋变更登记在付元庄名下。宁夏五建七分公司对该两份《变更申请》的证据三性无异议，认可该两份《变更申请》系该公司出具给付元庄，让付元庄去和宁夏银基公司办理手续的。现付元庄已上述红XXXXXX室房屋至今未办理至其名下为由诉至法院，请求判如所请。另查明，宁夏银基公司开发建设的兴庆区解放西街以北、健康巷以东红旗文化大厦1103、1104、1105室房屋于2015年4月14日办理在建工程抵押登记，抵押权人为中融国际信托有限公司。上述三套房屋于2019年12月2日办理了在建建筑物抵押权注销登记。本案审理过程中，经法庭询问，付元庄明确表示其不再接受将该三套房屋备案登记至其名下。再查明，宁夏银基公司与宁夏五建七分公司、宁夏五建公司之间的工程款已结清。本院认为，付元庄与宁夏五建七分公司签订的《工程款抵房协议书》实为代物清偿协议。代物清偿协议作为清偿债务的方式之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，在新债务未履行前，原债务并不消灭。就本案而言，上述《工程款抵房协议书》明确约定“若乙方（即付元庄）房屋自用，甲方（即宁夏五建七分公司）保证在本协议签订后三个月内配合乙方办理房屋备案登记”；宁夏五建七分公司于2018年12月20日为付元庄出具《变更申请》，申请将红XXXXXX室变更登记至付元庄名下；而XXXXXX室于2015年4月14日办理在建工程抵押登记，于2019年12月2日办理了在建建筑物抵押权注销登记，据此可知，上述《工程款抵房协议书》及《变更申请》实难履行，故本院支持解除付元庄与宁夏五建七分公司于2018年6月13日签订的《工程款抵房协议书》，并由宁夏五建七分公司支付付元庄工程款2172477元。对于付元庄诉请的利息，考虑到上述《工程款抵房协议书》约定的宁夏五建七分公司配合付元庄办理房屋备案登记的期限为三个月内；付元庄在上述两份宁夏五建七分公司开具的日期为2018年12月20日的《变更申请》中“受让人”处签名，应视为双方将上述《工程款抵房协议书》中约定的宁夏五建七分公司配合付元庄办理房屋备案登记的起始日期进行了变更，故本院以2172477元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期一年以内（含一年）贷款年基准利率4.35%支持自2019年3月20日至2019年8月19日的利息39613.48元（2172477元×4.35%÷365天×153天）并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支持自2019年8月20日起至本判决确定的付款之日止的利息。宁夏五建七分公司系宁夏五建公司设立的分支机构，宁夏五建七分公司对上述债务不能清偿部分，由宁夏五建公司承担。宁夏银基公司与宁夏五建七分公司、宁夏五建公司之间的工程款已结清，付元庄要求宁夏银基公司在欠付工程款范围内承担责任于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下：一、被告宁夏第五建筑有限公司第七分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告付元庄工程款2172477元，利息39613.48元，并支付以2172477元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2019年8月20日起至本判决确定的付款之日止的利息；二、对上述第一项判决确定的义务，被告宁夏第五建筑有限公司第七分公司不能承担部分，由被告宁夏第五建筑有限公司承担；三、驳回原告付元庄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25324元，由被告宁夏第五建筑有限公司第七分公司、宁夏第五建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 刘 城人民陪审员 王秋灵人民陪审员 李翠风 二〇二〇年五月二十二日法官助理 黄慧波书记员 牛 娜附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境。4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。