江苏省徐州市中级人民法院 驳 回 申 诉 通 知 书 (2020)苏03刑申21号 卢静宇： 你因于波犯滥用职权罪、受贿罪、诈骗罪一案，不服徐州市泉山区人民法院（2017）苏0311刑初318号刑事判决及本院（2018）苏03刑终509号刑事裁定，向本院提出申诉。 你的申诉理由为：1、于波不构成受贿罪。一审判决认定于波受贿14.98万元，并且构成索贿，是有悖案件事实的，依法不应该按照受贿予以认定；一审判决认定于波受贿80万元，是有悖案件事实的，依法不应该按照受贿予以认定。2、于波不构成诈骗罪。3、2016年9月24日至2016年10月12日于波被公安机关监视居住的事实没有认定，造成相应的刑期没有扣减。 原判决、裁定认定： 一、滥用职权 （一）2004年年底，徐州市国土局泉山分局驾驶员高正峰(另案处理)得知徐州市泉山区翟山街道姚庄社区准备将该村小学附近一块空地作为宅基地出售，即欲购买该地建房，并找到徐州市国土局泉山分局负责办理居民用地审批手续的工作人员被告人于波，邀于波共同购买，并由于波出面联系购买事宜，于波找到姚庄社区居委会负责建房、综治工作的被告人张勇邀其共同参与买地建房，张勇同意并提议为了便于办理建房规划许可手续邀徐州市泉山区住房和建设局规划科科长杜庆甫（另案处理）共同参与，经张勇联系，杜庆甫同意参与买地建房。后于波、张勇、高正峰、杜庆甫共同出资共6.7万元，由高正峰出面以高正峰岳母娄培云的名义从姚庄社区购买了前述地块。张勇在明知于波、杜庆甫、高正峰均不符合宅基地申请条件的情况下，利用其负责办理姚庄社区建房手续的便利条件，伪造社区内村内居民身份证件及户口等证明材料，以他人名义为四人办理申请建房用地及建房规划许可手续。后由于波利用其负责泉山区辖区内的宅基地居民建房用地许可证的办理、初审、现场勘验职务之便，为四人违规办理居民建房用地许可证；由杜庆甫利用自身职务之便，为四人违规办理规划建设许可证。四人分别出资，由高正峰联系他人在该地块建设了四套房产。 2013年12月，因棚户区改造，徐州市泉山区人民政府对姚庄社区地块进行征收。时任姚庄社区党委书记兼社区主任的被告人张勇同时作为姚庄棚户区改造征迁项目指挥部成员，在明知被告人于波等三人非本村居民且所建房屋的宅基地居民建房用地许可证、规划许可均系违规取得的情况下，代表姚庄社区为自己及于波等三人出具确权认定证明，后由高正峰出面为自己及于波、张勇，杜庆甫安排其内弟任皖兵出面持张勇提供的相关证明材料与徐州市泉山区征收办公室签订房屋征收补偿协议。高正峰领取于波的拆迁补偿款112万余元、张勇的拆迁补偿款102万余元、其自己的拆迁补偿款117万余元，后其将于波、张勇的拆迁补偿款转交给二人。任皖兵领取杜庆甫的拆迁补偿款110万余元并转交杜庆甫。 原判决、裁定认定上述事实的证据有干部任免审批表、徐州市国土资源局党组文件、聘用制干部审批表、徐州市国土资源系统定编定岗登记表、参照公务员管理机关工作人员登记表、年度考核登记表、姚庄社区第四届社区居民委员会选举结果报告单、中共徐州市泉山区翟山街道工委文件、姚庄棚户区改造征迁项目指挥部人员名单、涉案房屋征迁材料复印件、徐州市县（市、区）农村居民宅基地审批表及居民建房用地许可证档案材料复印件、徐州市私房（集体土地）建设工程规划许可证申请书及建设工程规划许可证档案材料复印件、姚庄二期棚户区改造项目安置补偿方案、拆迁补偿款相关发放、记账、银行交易记录、户籍信息证明、身份证、户口本复印件及情况说明、姚庄棚户区（吴庄）拆迁安置档案材料、证人柳振军、丁朝阳、樊木晓、任皖兵、任冬梅、刘德尚、赵鹏的证言、同案人高正峰、杜庆甫的供述和辩解、被告人于波、张勇的庭前供述和辩解等。 （二）2003年，徐州市泉山区泰山办事处泰山社区居民王朝国准备在泰山社区集体的田地内建房。为能办理用地手续，王朝国找到被告人于波，提出由其出资，于波负责办理建房用地许可手续，所建两套房屋中一套归于波所有，于波同意。后于波利用职务便利办理了该地块的建房用地手续，由王朝国的哥哥王朝建实际出资在该地块建成两套房屋。2016年8月初，泰山村拆迁改造，因该两套房屋在农田范围内被认定为违章建筑，于波因担心自己违规办理居民建房用地许可证的事情被发现查处，遂放弃其前述房屋的拆迁赔偿权利，后该两处房屋由王朝建的妻子翟继云与徐州市泉山区泰山街道泰山社区居民委员会签订补偿协议，协议补偿金额共计25万余元，拆迁补偿款尚未实际给付。 2003年，被告人于波获取徐州市泉山区金山街道屯里社区一处宅基地。后其与同事武家发商议，由武家发出钱建房，于波利用其负责泉山区辖区内的宅基地居民建房用地许可证的办理、初审、现场勘验的职务之便，为该处地块办理居民建房用地手续。2007年11月25日，因珠山地块整理工程，该处房屋获得拆迁补偿款共计79.504万元。 原判决、裁定认定上述事实的证据：1、关于被告人于波滥用职权办理泰山社区涉案建房用地许可证手续的相关证据有证人王朝国、高正峰、王朝建、杨启凤、翟继云的证言、徐州市县（市、区）农村居民宅基地审批表、居民建房用地许可证(2003年652)档案材料复印件、徐州市私房建设工程规划许可证申请书、规划许可证（2003第308号）、调取于徐州市泉山区房屋征收办公室的泰山孟庄旧村改造项目地面附属物补偿协议二份、被告人于波的庭前供述和辩解；2、关于被告人于波滥用职权办理屯里社区涉案建房用地许可证手续的相关证据有证人武家发、王传海、陈士荣、**、王世界的证言、徐州市县（市、区）农村居民宅基地审批表、居民建房用地许可证(2003年898、2005-82）档案材料复印件、徐州市城市房屋拆迁补偿安置款变现支付审批表、徐州市城市住宅房屋拆迁货币补偿安置协议、拆迁房屋评估报告单、委托书、珠山地块收储整理项目被拆迁房屋面积确认单、拆迁安置资金领取明细表、中国农业银行账户交易明细、取款凭条、被告人于波的庭前供述和辩解等。 二、受贿 （一）2005年，被告人于波在审核徐州市泉山区七里沟街道办事处三官庙村报批18户居民建房用地许可证期间，在明知申请人之一朱立保不符合居民建房用地许可审批条件的情况下，对三官庙村报批18户居民建房用地许可证予以审批，并与朱立保约定将申请的一块宅基地留给其。2007年1月，被告人于波在购买福特福克斯轿车时，以放弃预留宅基地为条件要求朱立保为其支付了购车款14.98万元。 原判决、裁定认定上述事实的证据有证人柳振军、夏广群、朱立保、郑璐、刘艳、朱兴桐、郭成玲、陈兴群、王经举的证言、以刘艳、朱兴桐、郭成玲三人名义申请的徐州市市区农村居民宅基地审批表、朱立保银行卡交易明细、徐州润东嘉华汽车销售有限公司关于于波购车的记账凭证、被告人于波的庭前供述和辩解等。 （二）2006年，被告人于波在审核徐州市泉山区泰山街道办事处侯山窝村周庄附近报批的19户居民建房用地许可证期间，明知此次申请是冒用村民的名义且建房实际为了对外销售的情况下，与建筑商朱立保约定为自己预留房屋一套，并为上述地块办理居民建房用地许可证。2010年于波取走朱立保所建一处房屋的钥匙，并将该处房屋私自出售给刘平，商定价格为120万元。被告人于波先行收受刘平房款80万元后，只给予朱立保余款40万元，朱立保为感谢被告人于波前期帮助办理19户建房用地许可证，同意以该40万元作为房屋售价。 原判决、裁定认定上述事实的证据有证人丁朝阳、卜凡立、朱立保、黄伟、刘平、徐红利、卢静宇的证言、调取自徐州市国土资源局泉山分局的办证电子台账、银行交易明细、被告人于波的庭前供述和辩解等。 （三）2005年，被告人于波受王传海请托，以自己名义出面通过徐州市泉山区金山街道屯里社区书记王世界购买该村集体土地一块，并利用职权帮助王传海以他人名义办理居民建房用地许可证，王传海为表示感谢送予被告人于波5000元。 原判决、裁定认定上述事实的证据有证人王传海、王世界的证言、徐州市县（市、区）农村居民宅基地审批表及居民建房用地许可证（2005-243）档案材料复印件、被告人于波的庭前供述和辩解等。 三、诈骗 2002年下半年，**从徐州市泉山区大山头村一户村民处购买宅基地一块，并与被告人于波约定二人共同建房。被告人于波以其岳母马桂兰、**以其亲戚贾强金的名义，以虚构的大山头村村民的身份违规办理了居民建房用地许可证及房产证。2009年，该处房产拆迁时，被告人于波以王德富名义办理拆迁手续，并以虚假的该处房屋用于经营饭店的营业执照，虚构住宅中用于营业部分的建筑面积（俗称住改非面积）达220平方米，取得拆迁安置房一套（已以31.5万元价格转让给朱贵云，产权调换面积100平方米）、拆迁安置补偿款及相关补助合计145.6078万元。根据相关拆迁补偿政策与标准，被告人于波使用前述伪造的证明材料实际骗取拆迁安置补偿款共计41.118万元。 原判决、裁定认定上述事实的证据有证人**、王传海、王德富、朱成杰、杨琛、马桂兰、贾强金、朱贵云、朱红瑞的证言、徐州市住房保障和房产管理局房屋所有权登记档案材料（所有权证号3550、3551）复印件、泉山区大山头棚改协议档案复印件、调取证据通知书及回执、银行交易凭证、被告人于波的庭前供述和辩解等。 原判决、裁定认定本案事实的综合证据有徐州市公安局泉山分局民警出具的到案经过、情况说明、案件线索材料、徐州市泉山区人民检察院反贪污贿赂局出具的发破案经过、户籍及现实表现证明等。 本院经审查，证实原判决、裁定在认定事实和适用法律方面是正确的。 关于于波是否构成受贿罪问题。经查，第一起受贿事实中于波利用职务之便，帮助朱立保从三官庙村获得两块宅基地，并约定其中一块给于波，但于波并未向三官庙村支付土地款，也没有实际出资建房，土地款和建房款均由朱立保支付。后于波在购买车辆的过程中让朱立保替其支付14余万元购车款，实质上是将于波帮助朱立保获取两块宅基地、朱立保答应给于波一块宅基地的好处变现为现实利益，符合受贿罪的构成要件。第二起受贿事实中于波在审核19户居民建设用地许可证过程中，明知此次申请是冒用村民的名义且建房实际是为了对外销售，与建筑商朱立保约定为自己预留房屋一套，违规为上述地块办理居民建房用地许可证。事后，于波既未支付土地款，也没有支付建房款。后于波将涉案房屋对外出售120万元，只给朱立保40万元，实质上是将于波帮助朱立保审核通过19户居民建设用地许可证、朱立保答应给于波预留房屋一套的好处变现为现实利益，符合受贿罪构成要件。于波身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，数额巨大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。 关于于波是否构成诈骗罪问题。经查，证人**证实其和于波一起购地建房，后于波想把涉案房屋弄成营业房多赔偿，其让于波全权处理，拆迁档案中营业执照是于波弄的；证人王传海证实其参与了涉案拆迁工作，营业用房的依据是于波带着他亲戚王德富提供的营业执照；证人王德富证实其把自己的身份证交给于波，由于波具体办理拆迁手续，于波还开车带其去签订拆迁手续；证人朱成杰证实其参与了涉案拆迁工作，看见于波带着王德富前来办理手续，于波提供了饭店经营执照；上述证言均一致指向是于波提供了虚假的营业执照。对此，于波虽否认虚假营业执照是其提供，但供述其和**为了获取拆迁人员朱成杰、王传海、杨琛的照顾，曾约请三人吃饭，并提出让他们帮忙弄营业执照多赔偿，事后会表示感谢，后来他们以王德富的名字办理了饭店营业执照。原判决综合上述证人证言、于波的供述以及虚假营业执照等证据，认定于波利用虚假证明材料骗取拆迁补偿款41余万元的事实清楚、证据确实充分。于波以非法占有为目的，虚构事实骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。 关于刑期扣减问题。经查，发破案经过等证据能够证实于波因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年9月24日被指定居所监视居住，后因涉嫌犯受贿罪于2016年10月13日被刑事拘留，所涉合同诈骗罪与本案认定的诈骗罪具有相关性，故其被指定居所监视居住的羁押期限，依法应当折抵刑期予以扣减。对此，徐州市泉山区人民法院已作出（2017）苏0311刑初318号刑事裁定书，对原判决表述的于波在侦查阶段的强制措施情况以及刑期起止日期等错误字句予以纠正，并未实际影响于波的权利。 综上，本院认为，原判决、裁定认定于波犯滥用职权罪、受贿罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。你对本案的申诉理由不能成立，你的申诉不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条规定的再审条件，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十五条第三款的规定，驳回你的申诉。 特此通知。 二〇二〇年五月十四日