山东省莱西市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0285民初5073号原告：马兵，男，1975年5月2日出生，汉族，现住莱西市。委托诉讼代理人：刘显军，莱西昌隆法律服务所法律工作者。被告：张克营，男，1968年8月22日出生，汉族，现住莱西市。委托诉讼代理人：任海亭，莱西益峰法律服务所法律工作者。被告：姜子东，男，1972年7月31日出生，汉族，现住莱西市。被告：郝云付，男，1965年1月3日出生，汉族，现住莱西市沽河街道办事处西张家寨子村莱西市。被告：张兆飞，男，1987年8月31日出生，汉族，现于青岛监狱服刑。原告马兵与被告张克营、姜子东、郝云付、张兆飞民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马兵及其委托诉讼代理人刘显军，被告张兆飞，被告张克营及其委托诉讼代理人任海亭到庭参加诉讼，被告姜子东、郝云付经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马兵向本院提出诉讼请求：1.张克营、姜子东、郝云付、张兆飞返还借款400000元；2.张克营、姜子东、郝云付、张兆飞自2016年10月11日起至实际履行之日止，以400000元为基数，按月息2分计算利息；3.诉讼费由张克营、姜子东、郝云付、张兆飞负担。事实和理由：2016年5月4日，张克营因生产经营需要，借马兵600000元，签订借款合同，并由姜子东、郝云付、张兆飞提供担保。2016年10月11日，张克营返还借款200000元，剩余借款至今未还，为维护马兵的合法权益，敬请人民法院依法判决。张克营辩称，马兵诉状所述不是事实。答辩人的确于2016年5月4日借过马兵的借款600000元，并约定了违约金。但答辩人每月按约定还马兵款42000元，一直到2016年9月3日，这期间共还款4次，计款168000元(42000元×4)。后又于2016年10月3日还借款100000元，10月8日还借款80000元，10月11日还借款20000元。自2016年10月11日起，答辩人每月按约定还款28000元，共还款11次，计款308000元。答辩人于2017年9月20日还借款100000元，于2018年2月6日还借款40000元。现在答辩人已合计还借款816000元。此外，答辩人于2017年9月17日通过张兆飞账户向马兵转账60000元。因此，马兵称答辩人欠其借款400000元及自2016年10月11日起的利息完全错误。请求法院在查清事实的基础上依法作出公正判决。张兆飞辩称，我签合同的时候合同上关于借款金额和利息的内容是空白的，相关内容是在我签字后写上的，我确实以担保人身份签字。经审理查明，2016年5月4日，张克营向马兵借款600000元,姜子东、郝云付、张兆飞为该笔借款提供担保。马兵将600000元转到张克营账户（账号：62×××73）。马兵与张克营、姜子东、郝云付、张兆飞签订借款合同，借款合同载明“借款合同经双方协商一致，根据有关法律规定，为明确双方权利义务，恪守信用，特订立本合同，并保证遵守。第一条、借款金额人民币(大写)陆拾万元整，小写600000.00元整。第二条、借款期限自2016年5月4日起至2016年9月3日止。共4个月，实际借款日期以借款借据为准，借款借据为本合同的组成部分与本合同具有同等法律效力。第三条、借款人保证此借款为合法用途，若出借人发现借款人借款用途违法，可单方面提前收回借款。第四条、违约责任:如逾期不还，借款人自愿承担借款金额的百分之二十的违约金，每天按借款金额加收0.5%的利息，直至还清本息为止，逾期七日仍未还清应付的本金、滞纳金、违约金，贷款人可直接向法院申请对借款人及连带担保人的任何财产强制查封，保全执行。借款人自愿放弃抗辩权，接受法院强制执行，并承担由此产生的一切费用。第五条、如果借款人不能偿还到期借款本金、利息、违约金、损害赔偿金和相关费用等，借款人及担保人自愿无条件以其个人名下资产和公司出资作为担保用以偿还以上欠款。第六条、如果借贷双方由于本合同的履行发生纠纷，借贷双方同意到贷方所在地法院起诉。出借方为实现债权所发生的诉讼费、律师费、差旅费及其他相关费用全部由借方承担。本合同一式两份，双方各执一份，合同自双方签字之日生效，具有同等法律效力。本合同由以下各方于2016年5月4日在中华人民共和国青岛市莱西市签署并履行。”当日，张克营为马兵出具借款借据一张，载明“借款借据今借款人张克营实收到出借人马兵以现金方式支付的借款本金人民币（大写）陆拾万元整，小写￥600000.00元整。借款时间自2016年5月4日始至2016年9月3日止借款人:张克营缔约时间：2016年5月4日”。借款借据上写有“（月息3分）”字样，马兵称该内容是其签订借款合同后与张克营协商所添加的，是由马兵所写，当时张克营说如果先写上“（月息三分）”，担保人不会签字，后来各担保人知道了添加“（月息三分）”的事。张克营称当时马兵与张克营单独定的利息是月息七分，每个月的利息是42000元。2016年6月3日，张克营向马兵账户转账42000元；2016年7月3日，张克营向马兵账户转账42000元；2016年8月4日，张克营向马兵账户转账42000元；2016年9月3日，张克营向马兵账户转账42000元；2016年10月3日，张克营向马兵账户转账50000元、50000元；2016年10月8日，张克营向马兵账户转账40000元、40000元；2016年10月11日，张克营向马兵账户转账20000元、28000元。2018年2月6日，张克营支付马兵现金40000元。2017年9月17日，张兆飞向马兵转账60000元。此外，马兵在庭审中自认张兆飞于2017年9月20日向马兵转账50000元；于2017年9月12日向马兵微信转账20000元。2016年10月11日，马兵为张克营出具数额为200000元的收到条一张。张克营称该200000元还款系偿还本金，对应的是张克营于2016年10月3日转账的50000元、50000元，于2016年10月8日转账的40000元、40000元，于2016年10月11日转账的20000元。马兵认可张克营的相关陈述。2017年9月20日，马兵为张克营出具数额为100000元的收到条一张。马兵称张兆飞于2017年9月17日转账60000元，于2017年9月20日转账50000元，共计110000元，有10000元是利息，100000元是本金，即张克营提交的数额为100000元的收到条对应的款项。2018年2月6日，马兵为张克营出具数额为40000元的收到条一张。2019年9月24日，马兵与姜子东电话通话，双方协商就欠款出具还款计划，后期各方并未签订还款计划。另查明，2018年11月29日，马兵曾诉至本院，要求张克营、姜子东、郝云付、张兆飞还款；2019年1月24日，马兵曾诉至本院，要求张克营、姜子东、郝云付还款。本院认为，马兵与张克营之间的借款关系事实清楚，证据确凿，张克营借款不还，形成纠纷应承担全部责任。张兆飞、姜子东、郝云付为借款提供担保，借款合同中并无保证期间的约定，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”马兵应举证证明其曾在借款到期后六个月内曾向张兆飞、姜子东、郝云付主张过权利或张兆飞、姜子东、郝云付在借款到期后六个月仍愿为该笔借款提供担保。张兆飞在庭审中自认马兵一直向其打电话主张权利，应对借款本息承担保证责任，其在承担保证责任后，有权依据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定向张克营追偿。对于姜子东、郝云付，仅凭马兵提交的其于2019年9月24日与姜子东的电话通话录音不足以证实其曾在借款到期后六个月内曾向姜子东、郝云付主张过权利或姜子东、郝云付在借款到期后六个月仍愿为该笔借款提供担保，对马兵要求姜子东、郝云付承担保证责任的诉讼请求本院不予支持。经查明，张克营在借款后每月支付利息42000元，系按月息7分即月利率7%支付利息。关于逾期付款违约金、利息，合同约定“如逾期不还，借款人自愿承担借款金额的百分之二十的违约金，每天按借款金额加收0.5%的利息，直至还清本息为止”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”因此，双方对于利息、逾期违约金、逾期利息的约定过高，对于已经偿还的款项，本院首先按年利率36%即月利率3%核定利息，多余的部分折抵本金。对于尚未偿还的利息，按年利率24%计算。2016年6月3日，张克营支付马兵42000元，自2016年5月4日至2016年6月3日，借款利息应为18600元（600000元×3%÷30天×31天），张克营支付的42000元，扣除18600元利息，尚余23400元，该23400元应折抵600000元借款的本金部分，折抵后该笔借款尚欠本金576600元。2016年7月3日，张克营支付马兵42000元，自2016年6月4日至2016年7月3日，借款利息应为17298元（576600元×3%÷30天×30天），张克营支付的42000元，扣除17298元利息，尚余24702元，该24702元应折抵600000元借款剩余的576600元的本金部分，折抵后该笔借款尚欠本金551898元。2016年8月4日，张克营支付马兵42000元，自2016年7月4日至2016年8月4日，借款利息应为17660.74元（551898元×3%÷30天×32天），张克营支付的42000元，扣除17660.74元利息，尚余24339.26元，该24339.26元应折抵600000元借款剩余的551898元的本金部分，折抵后该笔借款尚欠本金527558.74元。2016年9月3日，张克营支付马兵42000元，自2016年8月5日至2016年9月3日，借款利息应为15826.76元（527558.74元×3%÷30天×30天），张克营支付的42000元，扣除15826.76元利息，尚余26173.24元，该26173.24元应折抵600000元借款剩余的527558.74元的本金部分，折抵后该笔借款尚欠本金501385.5元。2016年10月3日，张克营支付马兵100000元（50000元+50000元）；2016年10月8日，张克营支付马兵80000元（40000元+40000元）；2016年10月11日，张克营支付马兵20000元；共计200000元。该200000元，马兵与张克营均认可系偿还借款本金，本院予以采信，该200000元应折抵600000元借款剩余的501385.5元的本金部分，折抵后该笔借款尚欠本金301385.5元。2016年10月11日，张克营支付马兵28000元，自2016年9月4日至2016年10月11日，借款利息应为18012.66元（501385.5元×3%÷30天×30天+401385.5元×3%÷30天×5天+321385.5元×3%÷30天×3天），张克营支付的28000元，扣除18012.66元利息，尚余9987.34元，该9987.34元应折抵600000元借款剩余的301385.5元的本金部分，折抵后该笔借款尚欠本金291398.16元。2017年9月12日，张兆飞微信转账支付马兵20000元，双方并未约定该款项支付的系本金还是利息，本院认定为支付的系剩余借款本金291398.16元的利息。自2016年10月11日起至2017年9月12日止，借款利息应为98201.18元（291398.16元×3%÷30天×337天），扣除20000元利息，尚欠利息78201.18元。2017年9月17日，张兆飞转账支付马兵60000元；2017年9月20日，张兆飞转账支付马兵50000元；合计110000元。双方并未约定该款项支付的系本金还是利息，马兵自认该110000元系支付100000元本金，10000元利息，本院予以采信，本院认定张兆飞于2017年9月17日支付的60000元系本金，支付后本金尚欠231398.16元；本院认定张兆飞于2017年9月20日支付的50000元系40000元本金、10000元利息，支付后本金尚欠191398.16元。自2017年9月13日起至2017年9月20日止，借款利息应为2151.18元（291398.16元×3%÷30天×5天+231398.16元×3%÷30天×3天），连同之前拖欠的截至2017年9月12日的利息78201.18元，共计80352.36元，扣除10000元利息，尚欠利息70352.36元。2018年2月6日，张克营支付马兵现金40000元，双方并未约定该款项支付的系本金还是利息，本院认定为支付的系截至2017年9月20日的利息70352.36元的一部分，支付后截至2017年9月20日的利息尚欠30352.36元。综上所述，张克营应给付马兵借款191398.16元；给付马兵截至2017年9月20日拖欠的利息30352.36元；给付马兵借款191398.16自2017年9月21日起至实际给付之日止按年利率24%计算的利息。马兵的诉讼请求过高，对过高部分本院不予支持。郝云付、姜子东既未答辩亦未到庭应诉，视为其放弃抗辩及质证权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告张克营给付原告马兵191398.16元。被告张克营给付原告马兵截至2017年9月20日拖欠的利息30352.36元。二、被告张克营给付原告马兵2017年9月20日后的利息。该利息以191398.16元为基数，自2017年9月21日起至实际给付之日止，按年利率24%计算。三、被告张兆飞对上述款项承担连带责任。上述一、二、三项于判决生效之日起十日内履行。四、被告张兆飞承担连带保证责任后，有权向被告张克营追偿。五、驳回原告马兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由原告马兵负担3172元，被告张克营、张兆飞负担4128元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  李海方审判员  王子豪审判员  于晓斌二〇二〇年五月十四日书记员  刘雨逸