云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）云29民终533号上诉人（原审原告）：董超能，男，白族，1965年9月7日生，云南省大理市人，住大理市。委托诉讼代理人：郭军，云南法阳律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：王海林，男，汉族，1978年12月3日生，云南省鹤庆县人，住鹤庆县。上诉人董超能因与被上诉人王海林物权保护纠纷一案，不服云南省鹤庆县人民法院（2019）云2932民初1454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董超能上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人之间的纠纷属于物权保护纠纷，被上诉人因妨害上诉人行使物权给上诉人造成的损失应由被上诉人承担赔偿责任。被上诉人在人民法院生效判决文书判令归还挖机后长期占用上诉人挖机的行为已经给上诉人造成巨大的经济损失，该损失不应在人民法院强制执行程序中予以解决，上诉人作为涉案挖机的物权人，诉请被上诉人承担物权侵害责任于法有据。2、涉案挖机处于下落不明的责任应由被上诉人承担。被上诉人长期占用涉案挖机，在占用期间，涉案挖机的损毁、下落不明或者灭失的责任均应由被上诉人承担。王海林辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、大理州中级人民法院作出的（2019）云29民终444号民事判决书判令答辩人于判决生效后三十日内将租赁的挖机交付给上诉人，且上诉人已经将该判决书确定的内容申请强制执行。上诉人主张的占用费实质是答辩人迟延履行的后果，应当在执行程序中予以主张，而不应另行提起诉讼。2、答辩人在上诉人所述的期间（2018年10月24日至2019年10月）并没有占有使用涉案的挖机，上诉人要求答辩人承担挖机下落不明的责任，无事实依据。董超能向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付挖掘机占用费504000元，2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告双方于2015年10月24日签订了一份机械租赁合同，原告将挖掘机（生产厂家为上海杰西博工程机械有限公司，商标为JCB，规格型号为JS370、机号为1909645）一台交付给被告在云南临沧龙南二级公路K34-39工地上使用，合同并约定了双方的权利义务。至2018年4月期间，挖机在工地上作业，被告记录了应付给原告的挖机总台班费、人工工资、修理等费用，后挖机离开了工地。2018年10月18日，原告董超能提起诉讼，请求判令被告支付从2015年11月1日至2018年12月止的挖机租赁费64万元，鹤庆县法院审理认为原告要求被告按合同支付的挖机租赁费用予以支持，对其余要求支付的2018年4月之后的费用已不再双方合同约定的内容范围内，不予支持，双方的债务200000元可在本案中予以抵消，鹤庆县法院于2018年12月28日作出（2019）云2932民初1183号民事判决书，判令原告董超能于本判决生效后十五日内返回给被告王海林抵消后的费用11290元，被告王海林于本判决生效后三十日内将租赁的挖机一台交付给原告。后原告董超能向大理州中级人民法院提出上诉，大理州中级人民法院审理认为王海林没有通知董超能合同履行完毕并将挖机交还董超能，故董超能主张的挖机租金算到2018年10月24日有事实依据，该期间酌情以每月10000元计，扣减债务20000元，王海林应当支付给董超能90740元，大理州中级人民法院于2019年5月27日作出（2019）云29民终444号民事判决书，判决维持“由被告王海林于本判决生效后三十日内将租赁的挖机一台交付给原告”，并改判由被告王海林于判决生效之日起十日内向原告董超能支付租金90740元。2019年7月8日，原告董超能向鹤庆县法院申请强制执行，期间未能明确挖机的下落，2019年11月7日根据线索向昆明市西山区法院发函询问涉案挖机的下落，西山区法院回函明确于2019年10月24日在昆明市东三环一停车场扣押了涉案的挖机并拟评估拍卖该挖机冲抵执行案款，后鹤庆县法院终结案件的执行。涉案挖机于2018年10月18日被他人送往昆明东三环“王进修理厂”进行修理，后一直停放在修理厂旁的停车场内，至2019年10月24日被西山区法院扣押。一审法院认为，原告要求被告支付从2018年10月25日至2019年10月的挖机占用费，提出的依据是该期间被告未履行返还挖机给原告造成损失，但原一、二审处理的是2015年11月至2018年10月24日租赁挖机产生的租赁费用，并非同一事实，也并非同一法律关系，不属于重复诉讼。关于涉案挖机返还问题，已经过一、二审确定由被告王海林于判决生效后三十日内返还给原告董超能，判决生效后原告董超能即于2019年7月8日申请强制执行，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按照判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零七条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失，没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定”，本案王海林未按指定期间履行返还挖机义务，构成迟延履行，造成的损失应在执行程序中主张，但原告在申请执行时并未提出；另外，原告主张被告在2018年10月25日至2019年10月24日占用挖机，但该期间内挖机原处于下落不明的情况，一审法院及西山区法院亦无法明确具体下落，此后才经查实是在2018年10月18日即被他人开至昆明的“王进修理厂”，故不能认定被告王海林在2018年10月25日至2019年10月24日控制、占用挖机；加之挖机因故障需进行修理，不能正常运转，其后一直停放在修理厂附近的停车场内，原告主张参照正常运转挖机计算造成的损失，亦无事实依据。综上，对于原告的主张，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第二百三十六条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零七条之规定，判决：驳回原告董超能的诉讼请求。案件受理费8840元，减半收取4420元，由原告承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审认定的案件事实均无异议。本院对一审查明的本案事实予以确认。本院认为，双方诉争的挖机，已于2019年5月27日由大理白族自治州中级人民法院做出的（2019）云29民终444号判决“由被告王海林于本判决生效后三十日内将被告租赁的挖机一台交付给原告”。在判决确定的履行期届满后，王海林并未按判决确定的内容履行交付挖机的义务。对此，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零七条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定”。根据上述法律规定，对于人民法院生效法律文书确定的非金钱给付义务，如义务人不履行，权利人的救济措施为申请人民法院强制执行，而并非以新的诉讼主张权利。本案中，涉案挖机已由大理白族自治州中级人民法院做出的（2019）云29民终444号判决进行处理，现董超能再次提起诉讼，无法律依据，不应予以受理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零七条规定，裁定如下：一、撤销云南省鹤庆县人民法院（2019）云2932民初1454号民事判决；二、驳回董超能的起诉。本裁定为终审裁定。审判长  马明纳审判员  左丽梅审判员  杨晓钟二〇二〇年五月十八日书记员  卞雅娟