河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终763号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑东新区明理路西，湖心路东正商木华广场3号楼18层1801、1802、1806、1807、1808、1809、1810室，统一社会信用代码：914100000909426905（1-1）。主要负责人：樊皓，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑林强，河南千益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡良柱，男，1969年3月17日出生，汉族，住山东省郓城县。委托诉讼代理人：李传信，河南律泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王心淮，男，1989年3月6日出生，汉族，住河南省台前县。委托诉讼代理人：焦增宪，濮阳市台前县众民法律服务所法律工作者。上诉人国元农业保险股份有限公司河南分公司（以下简称国元保险河南分公司）因与被上诉人胡良柱、王心淮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省台前县人民法院（2019）豫0927民初3899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人国元保险河南分公司的委托诉讼代理人郑林强，被上诉人胡良柱的委托诉讼代理人李传信，被上诉人王心淮的委托诉讼代理人焦增宪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国元保险河南分公司上诉请求：1.撤销台前县人民法院（2019）豫0927民初3899号民事判决第一项，改判国元保险河南分公司在商业险范围内不承担赔偿责任或发回重审，不服金额227029.53元；2.本案一、二审诉讼费由胡良柱、王心淮承担。事实和理由：1.本案中，王心淮驾驶非营运车辆从事营运，改变车辆使用性质且超载，属于商业险免责事由，国元保险河南分公司在商业险范围内不应承担责任。根据国元保险河南分公司一审时提交的照片，事故车辆上装载有大量较粗钢管且已超出车体，足以证明该车从事营运且超载，王心淮辩称系家庭自用但没有证据予以证明。国元保险河南分公司申请法院调取车辆营运证，足以证明该车从事营运，一审认定国元保险河南分公司证据不足以证明该车系营运车辆错误。本案已经法院审理过一次，上次诉讼中国元保险河南分公司提交了保险单及保险条款，保险单及投保人声明处有王心淮的签字，足以证明国元保险河南分公司尽到了必要的提示和说明义务，王心淮辩称非本人书写，则应当承担举证责任。一审在其未提交任何证据的情况下认定国元保险河南分公司未尽到提示说明义务属于事实认定错误。2.一审认定胡良柱误工期限明显过长，护理费明显过高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天，胡良柱未提供任何因伤残而持续误工的证据，计算到定残日前一天共677日没有依据，虽然一审酌定扣减150日，但依照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，仅应支持其住院期间的误工费，一审认定误工期明显过长。一审提交的伤残鉴定意见显示，护理时间为伤后120日，上次诉讼法院已经判决承担112日的护理费，本次一审护理期明显超出鉴定意见，结合住院病历中大部分住院时间仅有一人看护，一审认定护理费过高。3.国元保险河南分公司不是本案侵权法律关系主体，根据保险合同约定，国元保险河南分公司不应承担本案的诉讼费、鉴定费等间接损失。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判或发回重审。胡良柱辩称，1.涉案车辆为家庭车辆而非营运车辆，国元保险河南分公司没有证据证明该车辆是营运车辆。2.根据法律规定受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天，但何时定残是根据伤残情况和并发症等综合认定，胡良柱因交通事故腿部多处粉碎性骨折，经过了多次治疗，一审根据法律规定、胡良柱实际的误工时间、司法鉴定意见书确定误工费、护理费，有事实及法律依据，应当维持原判。王心淮辩称，1.王心淮是种植大户，购买涉案车辆是为了农忙时节自用方便，案发时王心淮想在家里搭建简易棚，于是就购买了一些废旧钢管用于家用，不具备盈利性质，没有改变车辆使用性质，本案在2018年开庭时王心淮已经提交证据证明并未改变车辆使用性质。2.国元保险河南分公司提供的保险合同是格式合同，其免责条款系格式条款，国元保险河南分公司应当对该格式条款尽到说明告知义务，因其未能举证证明其履行了该义务，该免责条款不产生效力。3.根据《中华人民共和国道路运输条例》第二十四条规定，涉案车辆系蓝牌，总质量在4500千克以下，行驶证上显示非营运车辆，属于不需要办理营运证的范围。综上一审认定事实清楚，请求维持原判。胡良柱向一审法院起诉请求：1.判令王心淮、国元保险河南分公司赔付胡良柱各项损失共计388560.02元；2.本案诉讼费由王心淮、国元保险河南分公司共同承担。一审法院认定事实:2017年10月20日15时许，王心淮驾驶豫Ｊ×××××轻型普通货车沿台前县陈垓浮桥路由东向西行驶至马楼镇胡庄路段时，与胡良柱驾驶的三轮汽车发生交通事故，导致胡良柱受伤，双方车辆不同程度损坏。本事故经台前县公安交通警察大队出具的事故认定书认定，王心淮承担事故的全部责任。事故发生后，胡良柱到濮阳德康断肢再植医院治疗12天，花费医疗费157484.32元，门诊花费6439元，到濮阳市中医院住院100天，花费医疗费124286.97元，该费用（112天的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费以及车辆损失）共计315865.19元已经河南省台前县人民法院于2018年6月审理判决，并经河南省濮阳市中级人民法院2018年8月二审后维持原判。2018年3月（22天）、2018年7月（10天）、2018年10月9日-2018年11月5日（27天），胡良柱在濮阳市中医院共计住院治疗三次59天，产生住院费61450.64元，医疗器械费118元，在山东省郓城县人民医院检查费792元。2019年8月28日，菏泽德衡司法鉴定所经台前法院委托出具鉴定意见为：胡良柱构成九级伤残一处，十级伤残两处，护理时间120天，住院期间2人护理，其余1人护理。胡良柱有子胡西顺，2004年7月出生；其母王贵花，1943年5月出生；其父胡允山，1939年2月出生；胡良柱兄弟姐妹两人。王心淮所驾驶豫Ｊ×××××号轻型普通货车登记所有人为王心淮，该车在国元农业保险股份有限公司河南分公司投有交强险、商业三者险（1000000元）和不计免赔率险。上述事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、医疗费发票、保险单、收到条、电子凭证、鉴定意见书、当事人的陈述及庭审笔录等予以证实，一审法院依法予以确认。一审法院认为，公民合法的人身权受法律保护。胡良柱在本次事故中受伤的事实清楚，证据充分，一审法院予以认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因王心淮负事故的全部责任，故胡良柱的合理合法损失应首先由国元保险河南分公司在交强险各分项限额内承担，超出交强险部分，由国元保险河南分公司在商业三者险限额内予以承担。国元保险河南分公司辩称保险合同中特别约定投保车辆为非营运车辆，本案事故车辆为营运中的车辆，所以根据保险合同约定，商业险应当免赔。一审法院认为，本案事故经公安机关处理，出具了交通事故认定书，该认定书中并未认定事故车辆系超载，王心淮的行驶证上显示涉案车辆系非营运车辆，国元保险河南分公司依据其提交的照片主张涉案车辆系非营运车辆且超载证据不足，且王心淮在原二审时否认商业险投保人声明处的签字系其本人书写，现有证据也无法证明国元保险河南分公司对其主张的免责条款尽到了提示说明义务，故一审法院对国元保险河南分公司的辩称意见不予采纳。一审法院依照庭审调查情况及胡良柱诉求，支持胡良柱诉请如下：1.医疗费，胡良柱主张62140.64元，一审法院予以确定。2.误工费，自2018年11月5日出院至2019年8月9日委托鉴定，一审法院适当扣除150天的时间，一审法院计为40990元／年÷365×（677天-112天-150天）415天=46605.07元3.护理费，依据鉴定结果，一审法院计算为39522元／年÷365×59天×2人＋39522元／年÷365×（120-59）天×1人=19381.99元。4.营养费，胡良柱主张590元，一审法院予以认定。5.住院伙食补助费，胡良柱主张50元／天×59天=2950元，一审法院予以认定。6.交通费，胡良柱主张326元，一审法院予以认定。7.鉴定费，胡良柱主张2992元，根据鉴定费票据，一审法院认定为2200元。8.伤残赔偿金，胡良柱主张31874.19元／年×20年×24％=152996.11元，一审法院认定为31874.19元／年×20年×22％=140246.44元。9.精神抚慰金，胡良柱主张20000元，一审法院酌情认定为10000元。10.被扶养人生活费，胡良柱主张共计32743.07元，经一审法院核算，一审法院认定为30014.49元。以上共计314454.63元，由国元保险河南分公司在剩余限额内承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司河南分公司赔偿胡良柱314454.63元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、驳回胡良柱的其他诉讼请求。本案受理费3564元，由国元农业保险股份有限公司河南分公司负担3008元，胡良柱负担556元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于二审争议的事实，本院与一审法院查明的相关事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：1.本次事故是否系案涉车辆在营运期间发生的交通事故,国元保险河南分公司应否在商业三者险限额内赔偿。2.一审认定护理费、误工费是否合理。针对争议焦点一，交通事故认定书上并未认定王心淮驾驶的车辆系营运车辆，亦未显示超载，国元保险河南分公司主张该车用于营运，应当提供其用于货运盈利的证据，其提供的照片不足以证明该车处于营运状态，故其依据保险合同约定的非营运车辆进行营运时发生交通事故的,商业三者险免赔的理由不成立,本院不予支持。针对争议焦点二，胡良柱自交通事故发生后多次住院，在2018年8月二审维持原判后，其仍于2018年10月9日—11月5日继续住院治疗27天，后经鉴定机构鉴定九级伤残一处，十级伤残两处，可以推定胡良柱自交通事故后因为伤残处于持续误工状态，一审已经酌定扣减150天误工天数，认定的误工时间并无不当。护理期间系菏泽德衡司法鉴定中心出具鉴定意见上注明，一审根据鉴定意见书认定120天护理期间并无不当，国元保险河南分公司未能举出相反证据，证明其护理期间过长，因此该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，国元保险河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4705.00元，由国元农业保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李瑞玲审判员崔树峰审判员张志启二〇二〇年五月二十五日书记员 边      鹏      羽