湖南省洞口县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0525民初3039号 原告：张起松，男，1958年10月27日出生，回族，住洞口县。 委托诉讼代理人：刘清涛，湖南伏龙律师事务所律师。 被告：杨艳君，男，1963年9月6日出生，汉族，住洞口县。 委托诉讼代理人：许焱，洞口县凌云法律服务所法律工作者。 被告：王周豪，男，1958年8月14日出生，汉族，住洞口县。 委托诉讼代理人：周正中，湖南擎日律师事务所律师。 原告张起松与被告杨艳君、王周豪合伙协议纠纷一案，本院于2019年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张起松及其委托诉讼代理人刘清涛，被告杨艳君及其委托诉讼代理人许焱，被告王周豪特别授权的委托诉讼代理人周正中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张起松向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告张起松支付现金人民币35万元；2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告张起松与两被告于2015年7月30日签订合伙承包工程协议，协议签订后，原告依约陆续投入资金共计80万余元。工程完工后，经结算，两被告尚欠原告资金35万元且原告多次催收无果。为维护自身合法权益，原告只得向法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告杨艳君辩称：原、被告之间于2015年7月30日签订合伙承包工程协议是事实，被告杨艳君在该协议签订前投入了前期招标开支28万余元及其他开支，协议签订后原告未征得被告杨艳君同意擅自转让合伙项目，导致合伙利益受损，且合伙人内部均未结算，故原告诉请被告支付35万元无事实依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告王周豪辩称：原、被告之间于2015年7月30日签订合伙承包工程协议是事实，但协议中所涉本案工程项目实际并未实施，故不存在合伙结算问题，由于被告王周豪在该工程中未行使权利，也无任何处分行为，故不应由被告王周豪承担返还资金的责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月30日，在案外人张映元的见证下，原告张起松与被告杨艳君、王周豪作为合伙人就合伙承包工程事宜签订《合伙入股承包工程协议》，约定合伙人所承包的工程（包括已开标的县体育馆工程）全部合股，所有承包工程的开支均三人承担，各出资三分之一；合伙人承包工程以后，实行三人管理，各股东根据各有所长分配管理；所有工程款红利均分为三股，各占三分之一；工程实施过程中各管理人员的开支权限在2000元内，但要通知各股东同意，超出2000元开支时，必须三股东协商同意后再实施支出。此外，该协议附则中还约定：现洞口县体(育)局打把（靶）场已经实施，招标押金为150万元，各股东在7月31号10时30分前必须到账，后来根据需要共同出资。 上述协议签订后，原告张起松按该协议附则的约定于2015年8月1日向被告杨艳君转账支付了承包洞口县体育局打靶场（即洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目）工程的招标押金40万元，并以自己账户余额不足为由要求剩余的10万元（按《合伙入股承包工程协议》约定，原、被告三人各出资该工程招标押金150万元的三分之一即50万元）由案外人张映元代为垫付，被告杨艳君同意后于当日向原告张起松出具了收到张起松合伙承包工程押金50万整的收据。 2015年11月30日，原、被告三人通过挂靠湖南华恒建筑工程有限公司的方式中标了洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目。签订《建设工程施工合同》前，工程发包方洞口县体育局要求承包方以现金担保的形式提供中标价10%的履约保证金34万元，原告张起松遂以湖南华恒建筑工程有限公司的名义向发包方交纳了履约保证金34万元，此后湖南华恒建筑工程有限公司与洞口县体育局于2016年1月5日签订了洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目《建设工程施工合同》，约定计划开工日期为2016年1月13日，计划竣工日期为2016年7月13日，工期总日历天数为180日；并对履约保证金的返还进行了约定，即承包方进场开工10天后支付14万元，基础完工验收后支付10万元，主体工程完工验收后支付10万元。施工合同签订后，原、被告进场着手准备施工，但工程在施工放样后即遭当地群众阻拦施工且经多次协商无果，导致工程一直无法建设实施。随后被告杨艳君外出深圳半年左右，期间原告张起松与案外人王周相于2017年9月6日签订协议书（被告王周豪以在场人的名义在该协议书上签字），约定：由湖南华恒建筑公司依法中标承包的洞口县（体育局）全民健身（活动）中心综合楼项目的工程管理等相关事宜，由原告张起松（甲方）负责的事项全部转给王周相（乙方）管理、施工，王周相替代张起松一切工作；该工程先前垫资等实际开支，由甲方所支出的部分总计人民币为32万元，由乙方自协议签订时支付给甲方，此后该工程事项由王周相全部负责，张起松不得有任何异议、干涉。该协议签订后，王周相支付给原告张起松24万元，后王周相要求对剩余8万元进行减免，原告张起松遂减免了王周相3万元，并由王周相就减免后的5万元向原告张起松出具了欠条。本案因双方意见分歧较大致调解未果。 另查明：1、被告杨艳君于2016年2月6日、2016年5月12日分别从湖南华恒建筑工程有限公司领取了由工程发包方退回的洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目履约保证金（领据上注明领款用途为：全民体育活动中心押金返还）12万元、2万元，合计14万元；剩余20万元履约保证金由原告张起松领取。2、被告杨艳君在本案庭审过程中认可在2015年7月30日签订《合伙入股承包工程协议》之后，除原告张起松投入的招标押金及履约保证金外，其未再就洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目按约定另行投入资金。3、被告王周豪在本案庭审过程中认可其在洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目中从未投入资金。4、被告杨艳君在本案庭审过程中否认其收到原告要求案外人张映元代为垫付的剩余10万元工程招标押金，原告张起松亦陈述不清楚张映元是否向被告杨艳君垫付了该10万元工程招标押金，且原告张起松经本院释明后仍未能提交由案外人张映元代为垫付10万元工程招标押金给被告杨艳君的依据。 本院认为，本案系合伙协议纠纷。本案的争议焦点主要有两个，一是被告杨艳君实际取得的由原告张起松交纳的押金及履约保证金数额是多少，二是原告能否主张被告返还上述押金及履约保证金。 关于焦点一。因被告杨艳君否认收到原告要求案外人张映元代为垫付的10万元工程招标押金，而原告张起松未能提交由案外人张映元代为垫付10万元工程招标押金的依据，应当由其承担举证不能的法律后果，故本院依法认定被告杨艳君实际收到原告张起松的工程招标押金为40万元，加上被告杨艳君从所挂靠的湖南华恒建筑工程有限公司领取的由原告张起松交纳、后由发包方退回的履约保证金14万元，被告杨艳君实际收取或领取的由原告张起松交纳的押金及履约保证金合计54万元。 关于焦点二。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。由于本案原、被告均系个人，故双方关于合伙共同承包建设洞口县体育局全民健身活动中心综合楼等项目的协议，因违反了上述法律的强制性规定而无效；同时，该合伙协议签订后除原告张起松向被告杨艳君交纳的工程招标押金（实为合伙出资）并向工程发包方交纳了34万元履约保证金外，被告杨艳君、王周豪就洞口县体育局全民健身活动中心综合楼项目均未投入资金，且原、被告双方因故也未能实际实施该工程项目，故根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，被告杨艳君从原告张起松处因该无效合同实际所取得的工程招标押金及从所挂靠公司领取的由原告张起松交纳、后由发包方退回的履约保证金合计54万元，应当予以返还。又因原告张起松、被告王周豪在其不能实施该工程后与案外人王周相签订了协议，将该项目转给王周相（乙方）实际管理、施工，且转让后原告张起松根据协议可从案外人王周相处取得工程垫资开支32万元（原告张起松自行同意减免王周相3万元的后果应由其承担，剩余未付的5万元原告张起松可凭欠条等债权凭证向王周相另行主张权利），故该32万元应当从被告杨艳君应返还的款项产中予以扣除，扣除之后被告杨艳君还应返还原告人民币22万元。此外，原告张起松主张被告应返还合伙收益的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。被告王周豪在《合伙入股承包工程协议》签订后未实际收取或领取原告张起松交纳的合伙出资、履约保证金，故不应由其承担相应的资金返还责任。综上，对原告张起松要求被告杨艳君、王周豪支付现金人民币35万元的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告杨艳君于本判决生效后十日内返还原告张起松人民币220000元； 二、驳回原告张起松的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费因适用简易程序减半收取3275元、财产保全费1670元，合计4945元，由被告杨艳君负担3970元，原告张起松负担975元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  杨城 二〇二〇年五月二十日 法官助理张倩波 书记员彭茜茜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。