浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0326民初7335号 原告：周义孝，男，1975年8月15日出生，汉族，住浙江省温州市平阳县。 委托诉讼代理人：支绍安，浙江越人（平阳）律师事务所律师。 被告：平阳县华欣烟花爆竹有限公司，住所地浙江省温州市平阳县。 法定代表人：高莉妹，经理兼执行董事。 第三人：周义忠，男，1968年12月26日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告周义孝与被告平阳县华欣烟花爆竹有限公司（以下简称华欣公司）、第三人周义忠股东资格确认纠纷一案，本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭于2020年3月25日公开开庭进行了审理。原告周义孝委托诉讼代理人支绍安到庭参加诉讼，被告华欣公司、第三人周义忠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令确认平阳县华欣烟花爆竹有限公司股东周义忠名下的35%股权归原告周义孝所有；2.判令被告平阳县华欣烟花爆竹有限公司、第三人周义忠协助办理工商变更登记，即将周义忠名下35%平阳县华欣烟花爆竹有限公司股权过户到原告周义孝名下；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2006年，原告周义孝因业务发展需要，准备设立一家新公司，但因原告工作繁忙且经常出差，无精力进行管理，便委托其哥哥即本案第三人周义忠代为管理将成立的新公司，双方于2006年7月29日签订代持股协议一份，协议约定：1.因周义忠出任公司的管理层，考虑办证管理便利，周义孝将华欣公司35%股权交由周义忠无偿代持，记周义忠名下；2.华欣公司的占股比例资金投入由周义孝全部承担，周义孝自主管理该公司，以及参与股东会表决；3.周义忠如在华欣公司出任管理职务，工资待遇按公司规定由周义忠自己享有，周义孝不再另外付费；4.如有因周义孝需要，需将该代持的股权转给周义孝或周义孝指定人代持的，周义忠必须无条件予以配合办理，产生的费用由周义孝全部承担；5.华欣公司的盈亏和一切安全风险由周义孝全部承担，无涉周义忠。2008年10月17日，华欣公司成立，其工商登记股东为高莉妹、周义忠、杨礼县，注册地浙江省平阳县鳌江镇柳滨街91号，注册资本为200万元整，其中周义忠名下注册资金为70万元，周义孝已实际出资到位。后因公司管理不善，第三人为逃避责任离开公司，至今无法联系。原告也无法通过第三人协助变更股权登记的方式来取回原本属于原告的股权。 被告平阳县华欣烟花爆竹有限公司承认原告在本案中所主张的事实。 第三人周义忠未作答辩，亦未在本院指定的举证期限内提供证据。 本院认定事实与原告陈述一致。 高莉妹在本院向其核实情况时称：高莉妹是华欣公司股东。周义孝出资70万元由周义忠代持华欣公司35%股权是事实，对周义孝要求华欣公司变更股东并办理工商变更登记无异议。 杨礼县在本院向其核实情况时称：杨礼县是华欣公司股东。周义孝出资70万元由周义忠代持华欣公司35%股权是事实，对周义孝要求华欣公司变更股东并办理工商变更登记无异议。 以上事实，有原告陈述，原告提交的原告身份证、被告工商信息、第三人身份证、代持股协议、协议书、（2017）湘0181民初2360民事判决书、申请书、账号变更通知函、银行转账业务凭证，本院依职权制作的谈话笔录（高莉妹、杨礼县）等证据证实。 本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”本案中，原告周义孝主张系被告华欣公司35%股权的实际出资人，并提供了其与名义出资人即第三人周义忠签订的《代持股协议》，本院未发现该份《代持股协议》存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效之情形，因此，该份《代持股协议》合法有效。根据该份《代持股协议》约定的内容，第三人周义忠享有的被告华欣公司35%股权的投资权益归属于原告周义孝。另因华欣公司其他股东高莉妹、杨礼县对周义孝的上述请求均无异议，已经被告华欣公司其他股东半数以上同意，故原告周义孝主张被告华欣公司、第三人周义忠协助办理股权工商变更登记手续的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告华欣公司、第三人周义忠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应按缺席处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认第三人周义忠持有的平阳县华欣烟花爆竹有限公司35%股权为原告周义孝所有； 二、被告平阳县华欣烟花爆竹有限公司及第三人周义忠应于本判决生效之日起三十日内至登记部门将第三人周义忠持有的平阳县华欣烟花爆竹有限公司35%股权变更登记至原告周义孝名下。 案件受理费80元，由平阳县华欣烟花爆竹有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  钟文善 人民陪审员  马骏豪 人民陪审员  陈光豹 二〇二〇年五月十三日 法官助理蔡佳佳 代书 记员  曾 倪 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。