湖北省崇阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1223民初2949号原告：崇阳县环境卫生管理局（以下简称：环卫局）。住所地：崇阳县天城镇桃溪大道147号。法定代表人：肖红文，该局局长。委托诉讼代理人：丁清辉，湖北乾兴律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：谭维强，湖北顺风律师事务所律师。一般授权。被告：杨光云，男，1946年11月17日出生，汉族，崇阳县人，住崇阳县。委托诉讼代理人：吴焕龙，崇阳县沙坪法律服务所法律服务工作者。特别授权。原告环卫局与被告杨光云劳动争议纠纷一案，原告环卫局于2019年12月12日向本院提起诉讼，同月16日，被告杨光云以同一事实向本院提起诉讼（案号：鄂1223民初2956号），本院均予立案。2020年4月14日，本院依法裁定合并审理，于2020年5月13日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告环卫局的委托诉讼代理人谭维强，被告杨光云的委托诉讼代理人吴焕龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告环卫局向本院提出诉讼请求：请求依法核定被告杨光云的工伤保险待遇。事实和理由：2008年3月，被告进入原告处从事环卫工作，月工资1050元。2017年12月28日，被告在崇阳金城大道中健公司门前路段从事环卫工作时，因交通事故受伤。2018年10月3日，崇阳人力资源和社会保障局作出人社工（2018）42号《认定工伤决定书》，认定被告为工伤，2018年12月20日经咸宁市劳动能力鉴定委员会作出咸劳鉴字（2018）522号、咸劳鉴字（2019）173号《劳动能力鉴定结论通知书》，评定被告伤残等级程度为八级、停工留薪期为六个月。现因工伤待遇金额未达成一致意见，特具状起诉。针对原告环卫局的起诉，被告杨光云辩称，被告杨光云对本争议已申请仲裁，劳动仲裁裁决后，杨光云对仲裁结果部分不服，已在法定期限内起诉，请求法院作出公正的判决。被告杨光云向本院提出诉讼请求：1、判令环卫局支付其因工受伤的护理费8057元、住院伙食补助费2350元、营养费1350元、鉴定费2500元、检查费505.90元、交通费1000元，共计人民币15762.90元；2、判令环卫局支付其因工受伤的停工留薪期工资人民币7500元（1250元/月×6个月）；3、判令环卫局支付其一次性伤残补助金人民币24618元（3730元/月×60﹪×11个月）；4、判令环卫局支付其一次性工伤医疗补助金人民币37300元（3730元/月×10个月）。事实和理由：2008年3月，原告聘用被告从事环卫工作，2017年12月28日，被告在崇阳天城镇金城大道中健公司门前路段驾驶三轮电动车从事环卫工作时，因交通事故受伤。被告受伤后，先后在崇阳县人民医院、解放军武汉总医院、崇阳中医院住院47天，其护理时间、营养时间经崇阳浩然法医司法鉴定所分别评定为90天。被告所受伤害，经崇阳人力资源和社会保障局认定因工受伤，经咸宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残8级，停工留薪期6个月，被告受伤前原告支付的月平均工资为1050元。被告的损失经计算为85180.90元（后附清单）。被告认为，其受伤后，肇事方只赔付医疗费，被告的其他损失未得到赔付。依照《工伤保险条例》的有关规定，原告应当支付被告因工受伤的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇。依照《劳动法》第四十八条规定，因被告的工资低于1250元/月的当地最低工资标准，被告受伤前的工资应当按照最低工资标准1250元/月计算。同时因被告的工资1050元低于统筹地区职工平均工资3730元的60﹪，依照《工伤保险条例》第六十四条规定，被告的一次性伤残补助金应按2238元/月计算。由于崇劳仲裁字（2019）第12号仲裁裁决书未全面支持被告的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、检查费等损失，特提起诉讼，请求法院支持被告的诉讼请求。针对被告杨光云的起诉，原告环卫局辩称，1、杨光云提供的出院记录、出院小结中并无需要护理的诊断，劳动能力鉴定委员会也未认定被告需要生活护理，被告的主张没有事实和法律依据，不应予以支持；2、鄂人社规（2012）2号文件《湖北省人力资源和社会保障厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》规定，住院治疗工伤期间的伙食补助费，标准为每天15元，被告的住院期间伙食补助费标准应为每天15元；3、工伤赔偿中没有营养费赔偿项目，《社会保险法》第三十八条对因工伤发生的费用有明确的列明，营养费不包含在内；4、被告在崇阳中医院支出的法医鉴定费不属于本案工伤保险待遇支付项目，本案并不适用《人体损伤程度鉴定标准》为标准计算各项赔偿。被告未提供花费劳动能力鉴定费700元的相关证据，且该项损失被告在劳动仲裁程序中未主张，该项赔偿不应予以支持；5、被告未提交交通费有关票据，劳动仲裁机构已酌情认定400元，环卫局予以认可。综上所述，被告的部分诉讼请求没有事实和法律依据。另认为《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，杨光云2008年3月入职环卫局时就超过法定退休年龄，杨光云与环卫局之间的用工关系不是劳动关系，而是劳务关系。环卫局无法基于与杨光云的劳务关系为其缴纳工伤保险，未缴纳工伤保险不是环卫局的违法行为所致，环卫局不应承担相应的赔偿责任。超过法定退休年龄但未办理退休、未享受基本养老保险待遇的劳动者在工作中受到事故伤害或者患职业病的，用人单位虽参照《工伤保险条例》的有关规定承担赔偿责任，但该赔偿责任属于一般民事赔偿责任，不能等同于工伤保险待遇赔偿责任。因此，当杨光云已就本案交通事故另案主张了侵权损害赔偿后，又因同一损害向环卫局主张工伤保险待遇于法无据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。双方当事人对对方当事人提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人诉称的事实予以确认。综合原、被告的举证、质证和辩论意见，本院归纳双方当事人的争议焦点为：一、被告杨光云能否向原告环卫局主张工伤保险待遇；二、被告杨光云应获工伤保险待遇项目及标准。关于争议焦点一，本院认为，首先，《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》（（2010）行他字第10号）规定，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。被告杨光云系已达法定退休年龄进城务工农民，其2017年12月28日在工作中受伤时，依上述规定，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。其次，崇阳人力资源和社会保障局依被告杨光云的申请，于2018年10月3日作出《认定工伤决定书》（崇人社工（2018）42号），认定杨光云为因工受伤，并告知双方当事人“如对本工伤认定决定不服，可自接到本决定书之日起60日内向崇阳县人民政府或咸宁市人力资源和社会保障局申请行政复议，或在6个月内依法向崇阳县人民法院提起行政诉讼”。原告环卫局未在上述期限内行使自身权利，视为对其权利的放弃。故被告杨光云可向原告环卫局主张工伤保险待遇。二、关于被告杨光云应获工伤保险待遇项目及标准问题。（一）、关于停工留薪期的工资问题。咸宁市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》（咸劳鉴字（2019）173号）认定被告杨光云的停工留薪期为六个月；《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故被告杨光云向原告环卫局主张停工留薪期工资，有事实和法律依据。又《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定了用人单位不得低于当地最低工资标准支付劳动者工资，本案原告环卫局支付给被告杨光云的月工资为1050元，低于咸宁市全日制就业劳动者的最低月工资标准1250元，应当以最低月工资标准1250元计算被告杨光云的停工留薪期工资，则被告杨光云的停工留薪期工资为7500元（1250元/月×6个月）。（二）、关于一次性伤残补助金的问题。咸宁市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》（咸劳鉴字（2018）522号）认定被告杨光云的伤残等级程度为八级；《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（1）、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……。故被告杨光云主张一次性伤残补助金有事实和法律依据。又《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300﹪的，按照统筹地区职工平均工资的300﹪计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60﹪的，按照统筹地区职工平均工资的60﹪计算。原告环卫局支付给被告杨光云的月工资为1050元，低于咸宁市2018年度在岗职工月人均工资3730元的60﹪，即2238元，应依月工资2238元计算被告杨光云的一次性伤残补助金，则被告杨光云的一次性伤残补助金为24618元（2238元/月×11个月）。（三）、关于一次性工伤医疗补助金的问题。被告杨光云的伤残等级程度为八级，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，……一次性工伤医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。又根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，……以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：……八级伤残为10个月……。则被告杨光云的一次性工伤医疗补助金为37300元（3730元/月×10个月）。（四）、关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案被告杨光云虽未申请停工留薪期需护理及护理期的鉴定，但其因本次事故受伤，致其右股骨内髁撕脱骨折、骨盆骨折、右耻骨骨折、胸6椎体压缩性骨折、膝关节软组织损伤、右膝内外侧半月板损伤、前后交叉韧带损伤、髌韧带损伤、软组织肿胀、急性颅脑损伤（中型）、外伤性蛛网膜下腔出血、右顶部头皮下血肿、肺部感染等，被告杨光云先后在崇阳县人民医院、解放军武汉总医院、崇阳中医院住院治疗48天，在其住院治疗期间，应当予以护理。原告环卫局未尽护理义务，应向被告杨光云支付护理费，本院酌定依咸宁市2018年度在岗职工月人均工资3730元计算护理费，则被告杨光云的护理费为5968元（3730元/月÷30天×48天）。（五）、关于住院伙食补助费的问题。依《工伤保险条例》第三十条第四款、《湖北省人力资源和社会保障厅关于转发省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见的通知》第二条规定，工伤职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食补助费，标准为每人每天15元，则被告杨光云的住院伙食补助费为720元（15元/天×48天）。（六）、关于交通费的问题。被告杨光云虽未提交交通费的相关票据，但其先后在崇阳县××、武汉市等地治疗，必然发生相应的交通费，原告环卫局对仲裁裁决400元交通费予以认可，本院亦予确认。（七）、关于营养费的问题。《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇，并无营养费的赔偿项目，故对被告杨光云主张的该项费用，依法不予支持。（八）、关于鉴定费的问题。本案属工伤保险待遇纠纷，相关的鉴定项目应依工伤事故标准予以鉴定，被告杨光云提交的鉴定意见书依《人体损伤程度鉴定标准》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，其鉴定项目和标准与本案没有关联性，故对被告杨光云主张的鉴定费，依法不予支持。（九）、关于检查费的问题。被告杨光云仅提交一份2018年12月的检查费票据，无相应检查项目的证据予以印证，是否与本次工伤事故有关，无法确认，故依法不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《湖北省人力资源和社会保障厅关于转发省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见的通知》第二条之规定，判决如下：由原告崇阳县环境卫生管理局于本判决生效后十日内向被告杨光云支付停工留薪期工资7500元、一次性伤残补助金24618元、一次性工伤医疗补助金37300元、护理费5968元、住院伙食补助费720元、交通费400元，共计76506元。案件受理费10元，由原告崇阳县环境卫生管理局负担。被告如未按判决书指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  骆学斌人民陪审员  张俊民人民陪审员  黄 明二〇二〇年五月二十日书 记 员  王 静