河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初607号原告：彭永军，女，1970年1月4日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：刘东伟，河南千分尺律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：和彦胜，河南千分尺律师事务所实习律师，代理权限：一般代理。被告：郑州华强消防工程有限公司，住所地郑州市郑东新区永平路北、康平路东1幢14层1414号，统一社会信用代码：91410100MA3XB6WP75。法定代表人：吕东华。委托诉讼代理人：李建江，河南好谦律师事务所律师，委托权限：特别授权。原告彭永军与被告郑州华强消防工程有限公司（以下简称“华强公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭永军的委托诉讼代理人刘东伟、和彦胜及被告郑州华强消防工程有限公司的委托诉讼代理人李建江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭永军向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间签订的《合作协议》；2、判令被告返还合同款项22万元；3、判令被告向原告支付违约金158,400元（以22万元为基数，以月息两分为计息标准，自2016年11月24日暂计算至2019年11月24日。违约金计算至实际还款之日止）；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月24日，吕东华、司丙强、李关於与范五九共同成立郑州华强消防工程有限公司，该公司成立不久，吕东华等人向原告谎称河南省公安消防总队将河南省全部社区微型消防站建设工程项目授权华强公司和中原消防宣传网（该网站系被告伪造）具体实施和运作，并向原告承诺该项目合作只会稳赚不赔。基于对吕东华等人承诺的信任，原告在与吕东华、司丙强、雷华等人商议合作事项后，双方遂签订相关书面协议，原告按照被告提出的各种名目先后共向被告投资22万余元。原告支付该款项后，被告以各种理由拒不实现合同任何内容，致使合同目的根本无法实现，原告与被告多次协商退款事宜，但被告皆不予理会，原告为维护其合法权益，特向贵院提起诉讼，希望判如所请。被告华强公司辩称，被告公司根据司丙强提供的中国消防监督网的授权书开展两项业务：1、微型消防站建设，2、消防宣传；现公司经营异常。“中原消防宣传网”系被告公司的股东、财务负责人司丙强发起并负责运行，现在已经关闭。原告请求返还股金4万元（收据）缺乏事实依据，依法不应予以返还。该4万元由司丙强收取，并包含在司丙强认缴的出资之中，原告事实上是被告公司的隐名股东，股东出资后，不能抽逃出资，故原告主张被告返还该4万元，缺乏法律依据。原告要求返还押金1万元（收据），不属于本案的投资款，同时，原告未能证明其已经将缴纳押金时领取的物品已经归还被告。原告主张的违约金虚高，其计算方式与合作协议的约定不符。根据原、被告于2016年10月13日签订的《合作协议书》第六条第4项的约定，被告应承担的违约金是原告已经缴纳的17万元管理费数额的10%。本院经审理查明：原告彭永军通过被告华强公司的财务负责人司丙强的介绍得知该公司承建微型消防建设项目，若原告投资该项目后，被告公司将授权原告进行宣传、承建，原告遂产生投资意向。2016年7月21日，原告彭永军作为乙方与被告华强公司作为甲方签订了《合作协议书》，该协议主要约定，被告公司经中国消防监督网授权有权在河南区域进行各项消防宣传工作，为更有效地开展消防宣传工作，由原告协助被告展开河南区域的安全宣传工作；合作期限为5年，从2016年7月21日至2021年7月21日止；合作方式为原告以河南消防宣传理事会名义开展宣传策划活动，负责寻找理事会员并收取相应会费；被告为原告提供相关文件以及工作证明以及必要的办公场所。合作期间，原告可获取理事会员单位缴纳会费的60%作为业务提成。合同尾部有原告及被告公司法定代表人吕东华的签名、捺印并加盖被告公司的公章。同日，原、被告又签订《合作协议》一份，协议约定，双方就中原消防宣传网城市分站网站运营宣传工作达成一致：原告交纳股金4万元整（每股2万元）成为中原消防宣传网原始股东，该网站由原告负责全面管理，被告为该网站提供宣传。2016年10月8日，原告与被告公司又签订《合作协议书》一份，该协议书约定：双方就运作河南区域的南阳、信阳、驻马店、漯河等14个区域的消防安全宣传及微型消防站建设工作的合作期限为10年，从2016年10月8日起至2026年10月7日止。合作期间，原告负责前期资金投入，投入费用有限从经营收益中扣除，原、被告按4：6进行剩余收益部分的分成；原告每年向被告指定的每个城市交纳管理费5万元；合同签订之后，被告应在20个工作日内进行宣传和承建微型消防站工作，否则，被告应退还原告管理费及赔偿原告损失（管理费的10%）。同日，被告公司向原告出具《中原消防宣传网专用章使用授权书》一份，该授权书显示，印章使用期限自2016年7月21日至2021年7月21日止，印章的授权范围及使用范围参考中原消防宣传网专用章管理规定；原告作为公章使用人在被告公司出具的《中原消防宣传网专用章使用管理规定》签名并捺印。2018年3月19日，“河南消防”在微博上发表声明：接群众举报“中原消防宣传网”、“河南省新科经济技术研究院”冒用公安消防总队的名义以建设微型消防站为幌子招揽消防工程，实施诈骗行为；我单位内部从未建设“中原消防宣传网”，也从未与任何单位合作建设此网站，从未委托“中原消防宣传网”对外分包、发包、转包微型消防站建设工程。因原告看到上述声明内容后，就多次与被告协商退款事宜，未果。2019年12月3日，原告诉至本院。另查明，根据被告公司向原告出具的五份收据，显示：2016年9月25日，原告向被告支付证件押金1万元；2016年7月24日，原告向被告支付4万元股金；2016年10月10日，原告向被告支付周口代理费5万元；2016年10月13日，原告向被告支付漯河分站管理费10万元；2016年11月24日，原告向被告支付周口地区分站管理费2万元。以上共计22万元。（其中，2016年9月25日的收据中出现的“彭永兴”系原告彭永军的哥哥）又查明，2016年6月24日，被告华强公司在郑州市市场监督管理局郑东新区分局注册登记，法定代表人为吕东华；持股比例为：司丙强30%、雷华20%、吕东华20%、李关於10%、范五九10%；经营范围是消防工程设计与施工、建筑智能化工程设计与施工等。以上事实有《合作协议》三份、收据五份、法定代表人信息、财务负责人信息、《中原消防宣传网专用章使用授权书》、《中原消防宣传网专用章使用管理规定》、《声明》、华强公司的《企业公示信息》、以及当事人庭审陈述笔录在案佐证。本院认为，当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的情形，当事人可以解除合同。本案中，原、被告先后签订了三份《合作协议书》，根据上述协议约定的内容并结合本案案情背景，可以认定，该协议名为合作，实为投资，因此，双方签订的协议根本无法实际履行；鉴于原、被告双方均对解除合同没有异议，故本院对解除合同的事实予以确认。关于原告主张的22万元的管理费。《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施、并有权要求赔偿。本案中，原告彭永军在双方签订书面的合作协议后，依约向被告公司先后缴纳各项费用共22万元，现合同已履行不能，双方已同意解除合同，因此，根据上述法律规定，合同解除后，被告公司应向原告返还上述款项，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。本案中，原、被告之间前后共签订三份合同；双方于2016年7月21日签订了两份合作协议，该两份协议仅是对授权后的名誉、同行竞争及业务提成进行约定，并未对一方不履行合同产生的违约责任进行过约定。但双方于2016年10月8日签订的合作协议对一方不履行合同的违约责任有过明确约定，该约定显示，被告公司应在20个工作日内进行宣传和承建微型消防站工作，否则，被告应退还原告管理费及赔偿原告损失（管理费的10%），根据庭审查明，被告公司在合同签订后并未在20个工作日内进行过宣传及承建微型消防站工作，已构成违约，因此，原告有权向被告主张违约金。因原告按照该份协议的约定已向被告缴纳了17万元的管理费，按照约定，被告应当向原告支付违约金为17,000元（170,000元＊10%），对原告主张的过高部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告彭永军与被告郑州华强消防工程有限公司解除双方分别于2016年7月21日、2016年10月8日签订的三份《合作协议书》；二、被告郑州华强消防工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告彭永军管理费220,000元并支付违约金17,000元；三、驳回原告彭永军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,976元，减半收取计3,488元，由被告郑州华强消防工程有限公司负担2,185元，原告彭永军负担1,303元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李华二〇二〇年五月二十七日书记员  刘欢