湖南省道县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1124民初745号 原告：何某某，男。 被告：湖南宏一建筑工程有限公司。 法定代表人：胡念军。 特别授权委托诉讼代理人：熊明高，湖南瑞盈律师事务所律师。 原告何某某与被告湖南宏一建筑工程有限公司（下称“宏一公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告何某某、被告宏一公司的特别授权委托诉讼代理人熊明高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付未签合同二倍工资30000元；2、判令被告支付2019年8月1日-2019年8月31日加班费10991.37元；3、判令被告支付2019年9月1日-2019年9月20日加班费6206.89元；4、判令被告支付2019年9月13日中秋节三倍工资2068.97元；5、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金15000元；6、判令被告支付加付赔偿金19074.56元。以上总计83341.79元。事实和理由：原告于2019年7月22日入职被告公司，工作61天，期间一直未签书面劳动合同，被告也未书面通知原告签订劳动合同，未尽到告知义务。且在一个月内被告没有书面通知原告终止劳动关系而是继续默认原告正常上班，持续到2019年9月20日违法辞退原告，应支付双倍工资30000元；因双方未签订书面劳动合同，应该视为双方没有约定试用期，被告以试用期不符合录用条件为由解除劳动关系属违法解除，应支付赔偿金15000元；被告入职告知书中显示的试用期月工资8400元，转正后10500元/月内容系事后手动填写上去，原告签字时并无该内容，与被告招聘时承诺的月薪15000元不一致；原告在被告处每天工作至少9个小时，被告工资表有造假嫌疑，原告在被告工资表上无签名应不予认可，原告加班133个小时，被告应支付加班费17198.26元；2019年9月13日为中秋节，原告加班一天，被告应支付三倍工资2068.97元；被告未支付原告加班工资及未签劳动合同的二倍工资，应按照规定向原告加付赔偿金19074.56元。为此，诉至法院请求公正判决。 被告宏一公司辩称：1、原告与被告未签订书面劳动合同是原告的原因导致，被告不应当承担未签书面劳动合同的法律责任；2、原告在被告处任职享受了全额的加班工资，原告主张其他加班费无事实依据；3、原告未达到双方约定的录用条件，被告在试用期内解除劳动关系符合法律规定，不应承担经济赔偿金和经济补偿金。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、对原告何某某提交的证据3即《面试、录用审批表》，因无原件核对且提供的复印件为不完整截图，本院不予采信，但该证据也间接证实了双方约定的试用期为两个月。对被告宏一公司提供的肖海春《劳动合同书》其真实性予以采信，关联性本院不予采信，其不能证明何某某的情况。对被告宏一公司提供的何某某与曾定军的微信聊天记录截图不予采信，该证据无考勤记录相印证。 本院经审理质证认定事实如下：被告宏一公司系建筑企业，2019年7月22日，原告何某某入职被告宏一公司工作，岗位为生产经理。入职前被告宏一公司的综合管理人员对原告何某某进行了面试，并将原告何某某的基本情况在《面试、录用审批表》上进行了登记，建议对原告试用，工资发放模式为7:3，税前核发年薪18万，试用期2个月，合同期限2年，试用期工资8400元/月，转正工资10500元。原、被告双方签订了《入职告知书》、《承诺书》，其中《入职告知书》明确约定“如果乙方在试用期被发现有下列情形的，视为不符合录用条件，甲方有权随时解除与乙方的劳动关系，并不支付经济补偿金。……；2、未按要求提供原单位离职证明的；……；13、不能胜任甲方安排的工作和不能按甲方的《岗位说明书》完成工作的；……”。该《入职告知书》同时明确原告入职岗位为生产经理，到岗时间为2019年7月22日，试用期2个月，试用期工资8400元/月，转正后10500元/月，年薪核算计发说明：年薪=月薪部分（70%）+年终绩效考核部分（30%）。 原告何某某入职后，被告宏一公司的综合管理部门工作人员将书面劳动合同交给原告并要求其签字后上交被告宏一公司，但因原告自身原因，致使双方未签订成正式的书面劳动合同。2019年9月20日，被告宏一公司以原告何某某在试用期不符合录用条件为由与其解除劳动关系，发给了原告《试用期辞退通知书》，并要求原告办理相关离职手续。原告对被告解除劳动关系不服，于2019年10月29日向道县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。道县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月23日作出（2019）道劳人仲案字（2019）第54号《裁决书》，除支持了原告何某某2019年9月13日中秋节三倍工资1158.6元外，其余诉请全部予以驳回。 原告何某某对道县劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）道劳人仲案字（2019）第54号《裁决书》不服，于2020年1月13日向本院起诉，因本院按原告提供的地址无法向原告送达开庭传票等法律文书，本院于2020年2月28日按撤诉处理。 另查明，原告何某某在被告处工作的2019年7月份、8月份工资均由被告通过银行付款方式支付给原告。被告宏一公司于2020年1月15日将原告何某某2019年9月份工资6720元及2019年9月13日中秋节三倍工资1159元，合计7792.63元（扣税后）通过银行支付给了原告何某某。 本院认为：本案系劳动争议纠纷。本案争执的焦点是：一、关于原、被告双方未签订书面劳动合同的责任由谁承担的问题；二、关于原告何某某试用期及工资如何认定的问题；三、关于是否支持原告何某某中秋节三倍工资的问题；四、关于原告何某某工资是否包含加班费的问题；五、关于是否支付加付赔偿金的问题。 一、关于原、被告双方未签订书面劳动合同的责任由谁承担的问题。根据被告提供的证据证实，被告宏一公司的综合管理人员在原告何某某入职时已及时将书面劳动合同交给原告，并要求原告何某某签字后及时上交公司，因原告何某某自身的原因未能签订书面劳动合同，应由原告何某某承担未签订书面劳动合同的相应后果。将书面劳动合同已交给原告何某某的被告宏一公司综合管理人员在原告何某某被辞退前均已从被告公司离职，该综合管理人员与被告公司不存在利害关系，且该综合管理人员在原告被辞退当天的微信聊天记录与被告提供的其他证据能相互印证，故本院认定未签订书面劳动合同的责任在原告方。 二、关于原告何某某试用期及工资如何认定的问题。原告提供的《面试、录用审批表》，因无原件核对，且提供的复印件为不完整截图，而被告提供的《面试、录用审批表》完整地记载了原告的试用期2个月及试用期的月工资为8400元，被告提供的《面试、录用审批表》与原告签订的《入职告知书》能相互印证，本院认定原告的试用期为2个月，试用期月工资为8400元。劳动合同中的“月”应如何计算？劳动合同中的“月”应为入职的当日至下个月相应日的前一天计算为一个月，若下个月无相应日的则以该月的最后一日为截止日。因此，原告的试用期2个月应从2019年7月22日起计算到2019年9月21日止，被告于2019年9月20日解除与原告的劳动关系在原告试用期内，符合法律规定。原告何某某提出未仔细看《入职告知书》就在该告知书上签名，与其具有本科学历的程度不相符合，有悖常理，原告也未提供证据证实。 三、关于是否支持原告何某某中秋节三倍工资的问题。被告宏一公司未提供原告何某某在2019年中秋节休假的考勤记录，应承担举证不能的后果，本院认定原告2019年9月13日中秋节在岗，根据劳动和社会保障部的相关规定，月计薪天数为21.75天，原告何某某2019年9月13日中秋节三倍工资应为1158.6元，本院予以支持。 四、关于原告何某某工资是否包含加班费的问题。因被告宏一公司属建筑行业，根据被告提供的工资发放表结合建筑行业的工作特性可认定被告对原告发放的工资里已包含了基本工资、岗位工资、加班工资三部分，因被告发放工资系通过银行付款方式支付，原告未在工资表上签名并不能否定其工资的组成部分，故原告再另行主张2019年8月1日至2019年8月31日、2019年9月1日至2019年9月20日的加班费无事实依据。 五、关于是否支付加付赔偿金的问题。原告在被告公司工作，被告按月足额支付了原告工资，被告发给原告的《试用期辞退通知书》已告知原告到被告综合管理部办理离职移交手续，被告将依法出具离职证明并结算工资，因原告自身原因未能办理离职手续，应由其承担相应的后果。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十九条第（一）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告湖南宏一建筑工程有限公司支付原告何某某2019年9月13日中秋节三倍工资1158.6元（已支付）； 二、驳回原告何某某的诉讼请求。 本案案件受理费10元，由原告何某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 员  蒋汉国 二〇二〇年五月十三日 法官 助理  王红秀 代理书记员  吴尔夫 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动法实施条例》 第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 《最高人民法院》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。