浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0327刑初285号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人罗小国，男，1977年1月25日出生于贵州省铜仁市，侗族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省铜仁市。因抢劫罪于2004年7月8日被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑十年，于2011年10月7日刑满释放。因为赌博提供条件于2016年11月16日被苍南县公安局行政拘留十四日。因本案于2020年1月21日被苍南县公安局刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人邹曼云，浙江浙信律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检刑检刑诉〔2020〕898号起诉书指控被告人罗小国犯开设赌场罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员金文军出庭支持公诉，被告人罗小国及其辩护人邹曼云到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控，2018年6月至12月26日，被告人罗小国伙同代贵珍（已判决）在苍南县出租房内开设赌场，供他人以“三公”的形式进行赌博并从中抽取头薪。该赌场每天开设一至二场，每场参赌人数至少五六人，共抽取头薪约15000元。2018年12月26日9时许，庄某、雷某1、高某等赌客在苍南县出租房内以“三公”的形式进行赌博时被公安机关当场查获。现场查获赌具扑克牌1副、骰子2颗、赌资5385元、无主赌资20元。2020年1月21日，被告人罗小国被抓获归案。为证明指控之事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、检查笔录等相应证据，并据此认为被告人罗小国以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任，建议对被告人罗小国在有期徒刑三年三个月至三年九个月的量刑幅度内进行惩处，并处罚金。被告人罗小国辩称自己仅仅在赌场望风3日，不构成开设赌场罪。辩护人提出，本案事实不清，证据不足。首先赌场场地及赌具不是被告人提供的；其次被告人也没有参与抽取“头薪”，前后也仅仅应代贵珍的要求替赌场望风几日；三是赌场实际开设者代贵珍并没有讲到罗小国参与开设赌场，部分赌客的证言也存有矛盾，无法排除合理怀疑。综上，被告人罗小国不构成开设赌场罪。如果法庭认定被告人构罪，结合代贵珍的供述及证人证言，实际参赌人数也不足120人，没有达到指控的“情节严重”，请求能对被告人适用缓刑。经审理查明，2018年6月至12月26日，被告人罗小国伙同代贵珍（已判刑）在龙港市出租房内开设赌场，供他人以“三公”的形式进行赌博并从中抽头渔利。该赌场每天开设一至二场，每场参赌人数至少五六人，共抽取头薪约15000元。2018年12月26日9时许，庄某、雷某1、高某等赌客在龙港市出租房内以“三公”形式进行赌博时被公安机关当场查获。现场查获赌具扑克牌1副、骰子2颗、赌资5385元、无主赌资20元。2020年1月21日12时许，被告人在贵州省铜仁市万山区金店内被抓获归案。上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：1、同案犯代贵珍的供述，供认自2018年6、7月份开始，自己伙同罗小国在龙港市出租房内开设赌场，供贵州、重庆老乡还有当地人以“三公”的形式进行赌博并抽头渔利，庄家每赢1000元，自己会抽取三五十元的头薪，共抽取了15000元头薪。赌场每天都有开设一场，有时候会开二场，赌场开始的时候，罗小国会到旁边的路口望风，直到2018年12月26日9时许被查获。罗小国是自己男朋友，吃住都在一起，抽取的头薪供二人共同生活开支。2.证人高某、雷某1证言，证明2018年12月26日9时许，高某、雷某1夫妇到龙港市出租房内以“三公”的形式进行赌博时被公安机关当场查获的事实。另证明代贵珍与被告人罗小国自2018年5、6月份就开始开设赌场，基本每天都有开设二场，每场赌客有二三十人不等，庄家每赢1000元代贵珍就会抽取50元的头薪，被告人罗小国基本上负责在赌场边的路口望风。高某先后在该赌场里赌过几十次，雷某1自2018年9月份以来在该赌场内也赌博了十多次。3.证人王某证言，证明2018年12月26日，自己与其他赌客在龙港市出租房内以“三公”的形式进行赌博时被公安机关当场抓获，该赌场系代贵珍和被告人罗小国开设并抽取头薪，自己在2018年5、6月份就知道该赌场。4.证人李某证言，证明2018年12月26日上午9时许，自己在龙港市出租房内代贵珍与被告人罗小国开设的赌场看其他赌客以“三公”的形式赌博时，被公安机关当场查获。该赌场基本上是代贵珍负责抽取头薪、罗小国负责望风。早在三四年前自己就在该赌场赌博过，庄家每赢1000元就会被抽取50元左右的头薪，听其他赌客说，罗小国每天平均收入有1000多元。5.证人庄某证言，证明自己与其他赌客于2018年12月26日在龙港市代贵珍和罗小国开设的赌场以“三公”的形式赌博时被公安机关当场查获。自己在2017年农历11月份的时候就听说被告人罗小国在龙港市象中村开设赌场，基本上每天都有赌，每天可以抽头薪千把元。6．证人陈某证言，证明自己到苍南县出租房找人时被公安机关当场查获。另证明自己于2018年12月初知道被告人代贵珍与罗小国开设赌场，并听说该赌场每天都有人在赌博。7.证人雷某2（陈某姐夫）证言，证明自己到苍南县出租房找陈某时被公安机关当场查获的经过，听说代贵珍、罗小国已经开设赌场比较久了。8.证人谢某证言，证明龙港市出租房赌场是由罗小国和他女朋友代贵珍共同摆设。自己从2018年6、7月份就开始到这个赌场玩，赌场一般早上到中午开一场，有时候下午、晚上有人来玩也会开。每场人数十几人到二十多人，每天抽取头薪几百元到一二千元。9.证人蒯某证言，证明龙港市出租房赌场是由代贵珍和被告人罗小国开设的，自己在2017年年底就知道这个赌场。以上各证人的辨认笔录，反映了各证人之间及对被告人罗小国均能作出准确辨认。10.检查笔录、证据保全清单、发还清单、收缴物品清单、行政处罚决定书，浙江省代收罚没款专用票据，证明庄某、雷某1、高某等赌客在苍南县出租房内以“三公”形式进行赌博时被公安机关当场查获的事实。11.户籍信息、刑事判决书及归案经过，证明被告人罗小国的身份情况、前科犯罪情况及被抓获归案的事实。综合以上全部证据，均符合刑事证据成立的实质要件，证据内容客观、真实，来源合法，足以证明起诉书指控的被告人罗小国开设赌场犯罪事实。被告人罗小国提出自己并未开设赌场的辩解意见，与同案犯代贵珍所作的供述及各证人的证言不符，且被告人对此未能作出合理解释，本院不予采信。综合各证人的证言内容，可证实有多名赌客于2018年6月份就开始在被告人罗小国及代贵珍开设的赌场中赌博，该赌场每天至少开设一至二场，每场人数十几人到二十多人，至12月26日被查获为止，开设时间已长达半年。即便按照同案犯代贵珍在侦查阶段所作最有利于其本人的供述，其于2018年9月至12月开设赌场，每场赌客五六人，每天抽取头薪200元，共抽取头薪15000元左右，按每天一场计算，开设赌场也有75天左右，参赌人次至少有370多人。故辩护人有关参赌人数的辩护意见无法成立，不予采纳。本院认为，被告人罗小国为获取非法利益开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人罗小国有犯罪前科，且当庭认罪态度较差，酌情从重处罚。辩护人认为被告人不构成开设赌场罪，即使构罪也不属于情节严重的辩护意见，无事实和法律依据，不予采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定及本案案情，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗小国犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月21日起至2023年7月20日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、责令被告人罗小国共同退赔本院（2019）浙0327刑初555号刑事判决书第四项所认定的违法所得人民币15000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  章荣旻人民陪审员  李中包人民陪审员  王小巧二〇二〇年五月九日书 记 员  王乃祥法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。