浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1231号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司温州中心支公司，住所地：浙江省温州市车站大道789号A幢7楼。诉讼代表人：李学耕，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈正洪，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：帅期程，男，1962年10月17日出生，汉族，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：李井才，温州市龙湾区东城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：方臣玉，男，1962年12月18日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。上诉人长安责任保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称长安保险温州支公司）因与被上诉人帅期程、方臣玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2019）浙0303民初6039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据和理由，故不开庭审理了本案，现已审理终结。长安保险温州支公司上诉请求：依法对帅期程的误工费进行改判。事实与理由：关于误工费，一审法院认定帅期程实际误工不足10天，之后即带病上班。而根据鉴定意见书，误工时间为120天，一审法院根据鉴定意见书认定帅期程的误工时间为120天，以受伤前月平均工资3800元计算。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，帅期程实际误工时间与鉴定意见书的时间不一致，应以实际误工时间计算误工费。一审法院以鉴定意见书为由，支持帅期程的诉求，缺乏客观性、合理性。请二审改判。帅期程辩称：一审法院根据鉴定意见书确定帅期程的误工时间，符合《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条的规定，结合庭审查明的帅期程月均工资3800元作出判决正确。本案鉴定意见书系法院根据当事人的申请，依法委托有资质的鉴定部门作出的鉴定结论，长安保险温州支公司虽然提出异议，但没有提供足以反驳的证据，其上诉不应支持。方臣玉辩称：对长安保险温州支公司的上诉没有意见。帅期程向一审法院起诉请求：1、方臣玉赔偿帅期程经济损失50900.23元；2、长安保险温州支公司在保险限额内先行承担保险赔偿责任。一审法院认定事实：2018年4月3日，方臣玉驾驶牌照号浙Ｃ×××××小型轿车在温州市龙湾区前路段右转弯时，与帅期程驾驶的二轮电瓶车发生碰撞，造成帅期程右小腿软组织受伤及车辆受伤的交通事故。2018年4月17日，温州市公安局交通警察支队三支队作出了第0744415号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定方臣玉承担全部责任，帅期程不承担事故责任。帅期程受伤后，被送往温州市合医结合医院门诊治疗，期间帅期程仍坚持到浙江经纬集团环保工程有限公司（以下简称经纬环保公司）上班四天。2018年4月9日，原告右小腿肿胀明显，疼痛加剧，温州市合医结合医院急诊诊断为右小腿软组织感染，在医生建议下帅期程住院治疗，2018年5月23日出院，住院治疗44天。出院后，依医嘱，2018年8月31日-2019年3月19日期间，帅期程又陆续在温州医科大学附属第一医院进行多次门诊。在温州医科大学附属第一医院支付的医疗费均由帅期程先行垫付。本次事故造成帅期程医疗费35660.23元，其中方臣玉预付医疗费25000元。帅期程出院后，又回经纬环保公司工作，2018年9月至2019年8月30日期间，帅期程月均工资4435余元。2019年5月上旬，帅期程向法院申请对自己的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续医疗费委托鉴定机构进行鉴定。2019年5月16日，法院委托温州东海司法鉴定所对帅期程的伤残等级、误工期、护理期限、营养期、后续医疗费进行评定。2019年6月17日，温州东海司法鉴定所作出温东司鉴所【2019】临鉴字第829号《法医临床鉴定意见书》，评定帅期程于2018年4月3日因交通事故受伤致右小腿软组织挫裂伤，继发右小腿软组织感染，临床行手术治疗，遗留右踝关节活动功能部分丧失（未达50%）等后遗症，其损伤及后遗症尚未构成人体损伤致残程度之伤残等级，评定其误工期限拟为120日、护理期限拟为60日、营养期限拟为30日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限），其后续医疗费鉴定认为帅期程目前临床状态尚稳定，尚未出现必须继续治疗的情形。但帅期程自述仍存在右小腿反复肿胀，如后期出现右小腿肿胀、皮疹等需要继续治疗的情形，诊治情况建议参考临床意见。帅期程支付鉴定费2250元。另查明1、帅期程受伤前一年在经纬环保公司担任保安，月均工资约3800元；2、方臣玉驾驶的牌照号为浙Ｃ×××××肇事车辆在长安保险温州支公司投保了交强险和三责商业险，商业险的保险金额为100万元，并不计免赔险，保险期限2016年6月12日至2017年6月12日；3、浙江省2018年度居民服务、修理和其他服务业私营单位年均工资43759元。一审法院认为，温州市公安局交通警察支队三大队作出的第0744415号《道路交通事故认定书（简易程序）》事实清楚、依据明确，事故责任已予认定，可以作为确定本案赔偿权利人和民事责任的依据。帅期程在本次事故中受伤，系本案赔偿权利人，诉讼主体适格。本案事故有证据证明的人身损害的损失项目及金额，依法确认如下：①帅期程治疗期间医疗费用35660.23元，予以认定；②帅期程诉请的住院伙食补助费2200元过高，酌定为1320元（即30元／天×44天）；③护理费，根据鉴定意见需要的护理期评定，帅期程诉请的护理费8200元，根据帅期程住院期间及出院后需护理情况，依照浙江省2018年度居民服务、修理和其他服务业私营单位年均工资43759元，予以调整为6875元［即（住院期间护理43759元／365天×44天）＋（出院后护理100元／天×16天）］；④帅期程诉请的营养费1500元，根据鉴定意见对帅期程营养期的评定天数及帅期程伤情及手术治疗过程，予以认定900元（即30元／天×30天）；⑤帅期程诉请的交通费，根据其伤情、治疗次数等，酌情予以认定1000元；⑥帅期程无致残及其他精神损害，诉请精神抚慰金，不予支持；⑦误工费，帅期程受伤后，实际误工时间仅不到十天，均坚持带病在经纬环保公司上班，但根据鉴定意见，帅期程应休息120天。据此，以帅期程诉称受伤前月均工资3800元计算误工费为15200元（即3800元／月×4个月）。⑧后续治疗费，因司法鉴定机构法医意见中认为帅期程目前临床状态尚稳定，尚未出现必须继续治疗的情形，但其自述仍存在右小腿反复肿胀，如后期出现右小腿肿胀、皮疹等需要继续治疗的情形，诊治情况参考临床意见。据此，如今后可能发生的治疗费用待实际发生后，可以另行主张。以上①─⑧合计为60955.23元，已包括上述医疗费中，方臣玉预付的25000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任……本案属机动车与非机动车之间发生的交通事故，牌照号为浙Ｃ×××××事故车辆已在长安保险温州支公司投保交强险、第三者商业险，应由长安保险温州支公司在交强险、第三者商业险限额范围内先予赔付，长安保险温州支公司答辩称非医保费用不予理赔，于法无据，不予采纳。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定：“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费”。长安保险温州支公司作为事故车辆的保险人应在投保的第三者责任险先行承担。据此，长安保险公司支公司直接赔付帅期程35955.23元（即60955.23元-25000元），长安保险温州支公司另行向方臣玉理赔预付的25000元。帅期程合理的诉讼请求，法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、长安保险温州支公司于判决生效之日起十日内赔付帅期程赔偿款35955.23元；二、驳回帅期程的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1073元，减半收取536.50元，由帅期程负担186.50元，方臣玉负担350元。二审期间，各方均未提供新证据。本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，关于误工天数，虽然鉴定意见书认为帅期程需要误工休息120天，但帅期程在审理中承认自己带病上班的事实，其在一审中提供的工资收入明细也显示，其并没有因为本案事故实际减少120天的收入金额。帅期程主张中间曾找人代班并支付报酬，但没有举证证明其主张。故一审判决没有考虑帅期程的实际误工情况，直接按照鉴定意见书评定的误工期计算帅期程的误工费处理不当，应予纠正。结合帅期程伤后住院治疗44天、出院后多次门诊的事实，本院酌定帅期程的误工天数按60天计算，误工费金额应为7600元，可得的保险赔付总金额相应调整为28355.23元。一审判决第9页记载帅期程实际误工时间“仅不到十天”存在笔误，本院一并予以纠正。综上，长安保险温州支公司的上诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销浙江省温州市龙湾区人民法院（2019）浙0303民初6039号民事判决；二、长安责任保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付帅期程28355.23元；三、驳回帅期程其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1073元，减半收取536.5元，由帅期程负担282.5元，方臣玉负担254元；二审受理费50元，由帅期程负担。本判决为终审判决。审判长  夏孟宣审判员  李 佩审判员  张元华二〇二〇年五月九日法官助理丁虹书记员江佳颖附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。