河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3430号上诉人（原审原告）：张元根，男，1974年1月12日出生，汉族，住河南省巩义市。被上诉人（原审被告）:首约科技（北京）有限公司郑州分公司，营业场所郑州市管城区文治路20号2号楼3层346。负责人：徐任飞。委托诉讼代理人：卢雪锦，员工。被上诉人（原审被告）:北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司，住所地北京市丰台区科学城海鹰路9号综合楼9-22幢2层3号206。法定代表人：李景华。被上诉人（原审被告）:天韵达（天津）人力资源有限公司，住所地天津市武清区京滨工业园京滨睿城6号楼102室-80（集中办公区）。法定代表人：李岳恒。被上诉人（原审被告）:首约科技（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区枣营路甲3号2幢6016室。法定代表人：魏东，总经理。委托诉讼代理人：卢雪锦，该公司员工。上诉人张元根因与被上诉人首约科技（北京）有限公司郑州分公司（以下简称首约郑州公司）、北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司（以下简称天运达北京公司）、天韵达（天津）人力资源有限公司（以下简称天韵达天津公司）、首约科技（北京）有限公司（以下简称首约北京公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初16690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法进行了审理。上诉人张元根，被上诉人首约郑州公司、首约北京公司的共同委托诉讼代理人卢雪锦到庭参加诉讼。被上诉人天运达北京公司、天韵达天津公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。张元根上诉请求：1.请求撤销一审判决第三项，并依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.劳动仲裁已认定首约郑州公司等解除与张元根的劳动关系系违法解除，张元根已经在一审中请求首约郑州公司支付的违法解除劳动赔偿金31464.63元，一审已未经过劳动仲裁为由不予处理，是事实认定不清，法律适用错误；2.一审张元根提交的证据已清楚注明了被扣工资金额和日期，该证据能证明我方主张，首约郑州公司应支付上诉人被扣工资1704元。首约郑州公司、首约北京公司共同辩称，因为没有新证据，一审判决事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。被上诉人天运达北京公司、被上诉人天韵达天津公司未出庭应诉亦未提交书面答辩意见。张元根向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金31464.63元（工龄28个月）；2.判令被告支付原告未休年假补偿金6945元；3.判令被告归还原告被扣工资1704元；4.判令被告支付原告加班费78624元；5.判令被告支付原告节假日工资差额45267元；6.判令用人单位被告首约郑州公司、首约北京公司对上述款项承担连带责任；7.判令被告劳动合同违法。一审法院认定事实：被告首约郑州公司系被告首约北京公司的分公司，被告天韵达天津公司由被告天运达北京公司独资设立。2017年3月14日，原告（乙方）与被告天运达北京公司（甲方）签订《劳动合同书（劳务派遣）》一份，主要约定：1.本合同于2017年3月14日生效，其中试用期至2017年6月14日止，本合同于2020年3月13日终止，甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2017年3月14日开始。2.甲方派遣乙方工作的用工单位名称为被告首约北京公司，担任司机岗位工作，工作地点为郑州。3.乙方每天工作8小时（即每天须登录用工单位的网约车平台并保持在线8小时），超过8小时乙方仍在线工作的，为乙方为获取更多提成的自愿行为，不视为加班。4.甲方和用工单位对乙方实行的休假制度享受用工单位相关管理规定。5.甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，月工资不低于当地最低工资标准，乙方在试用期间的工资不低于当地最低工资标准，甲乙双方对工资的其他约定按用工单位的管理制度奖励或扣发违纪、缺勤工资。2019年2月，原告（乙方）与被告天韵达天津公司（甲方）签订了一份《劳动合同》，劳动合同期限为2019年2月1日至2020年3月13日。该合同签订后，原告的工作地点及工作内容均未发生改变。原告于2017年3月14日由被告天运达北京公司派遣至被告首约郑州公司工作。原告工作期间的工资由被告天运达北京公司、天韵达天津公司发放，其中被告天韵达天津公司自2017年7月即开始向原告发放工资。原告未休过带薪年休假。2019年7月16日，被告天韵达天津公司向原告出具《解聘通知书》，载明：“您与我公司于2019年2月1日签订劳动合同，并被派遣至首约科技（北京）有限公司郑州分公司担任网约车驾驶员工作。现接到首约科技（北京）有限公司郑州分公司发给我司的邮件，您严重违反公司规章制度，工作中存在多次刷单挂时长，根据驾驶员服务手册7.1.1条例，决定与您解除劳动合同望您在收到本通知后3日内前往郑州分公司办理离职手续。原告于当日收到该解聘通知书后离职。根据原告提交的基本养老保险个人权益记录单显示，原告参加工作的日期为2007年4月1日。2019年8月2日，原告以四被告为被申请人向仲裁委申请仲裁，仲裁请求为：四被告支付依法解除劳动经济补偿金31500元、支付年假经济补偿金2072元、归还克扣工资1504元、归还押金10000元。2019年10月16日，仲裁委作出管劳人仲案字[2019]249号仲裁裁决书，裁决被告天韵达天津公司支付原告未休年休假工资2072元，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据原告与被告天运达北京公司、天韵达天津公司签订的劳动合同，被告首约郑州公司、首约北京公司为原告的用工单位，原告的实际工作地点为被告首约郑州公司。虽然原告的用人单位曾由被告天运达北京公司变更为被告天韵达天津公司，并重新签订了劳动合同，但原告的工作地点与岗位未发生变化，且被告天韵达天津公司由被告天运达北京公司独资设立，原告自2017年7月起的工资由被告天韵达天津公司发放。以上表明虽然2017年3月14日的《劳动合同书》中约定的用人单位为被告天运达北京公司，但实质上应为被告天韵达天津公司。关于原告请求支付违法解除劳动合同的经济赔偿金31464.63元，原告在仲裁程序中仅是请求支付依法解除劳动经济补偿金31500元，该两项请求的事实依据和法律依据均不相同，原告在本次诉讼中主张的该项经济赔偿金未经过劳动仲裁前置程序，一审法院在本次诉讼中不予处理。关于未休带薪年休假工资，被告首约郑州公司、首约北京公司作为原告的用工单位，认可原告未休带薪年休假，故被告天韵达天津公司应当向原告支付2018年、2019年的未休年休假工资差额。根据原告参加工作的时间及在被告天韵达天津公司的工作年限，其2018年、2019年应享受的带薪年休假天数分别为10天和5天（196天÷365天×10天）。根据原告提交的工资银行流水，原告主张被告天韵达天津公司支付未休年休假工资差额6945元，不超出相关标准，一审法院予以支持。被告首约郑州公司、首约北京公司辩称，原告主张未休年休假工资已超过一年的仲裁时效。原告于2019年8月2日向仲裁委请求支付2018年、2019年未休年休假工资，未超过一年的仲裁时效。对于该二被告的该项辩称意见，理由不足，一审法院不予采信。被告首约郑州公司、首约北京公司认可其将原告退工至用人单位，但其提交的证据不足以证明退工的合法性、合理性，故其对于未向原告发放未休年休假工资亦有责任。被告首约北京公司作为首约郑州公司的总公司，应承担支付未休带薪年休假工资的连带责任。关于原告请求被告支付被扣工资1704元，原告提交的证据未能充分证明其该项主张，一审法院对此不予支持。关于原告主张被告支付加班费及节假日工资差额，未经过劳动仲裁前置程序，在本次诉讼中一审法院不予处理。原告主张签订的劳动合同违法,理由不足,一审法院不予采信。被告天运达北京公司、天韵达天津公司缺席，放弃了自己的诉讼权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告天韵达（天津）人力资源有限公司于该判决生效之日起十日内支付原告张元根2018年及2019年未休年休假工资6945元；二、被告首约科技（北京）有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告张元根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告天韵达（天津）人力资源有限公司、首约科技（北京）有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，张元根在仲裁程序中请求被上诉人支付依法解除劳动经济补偿金31500元，在本次诉讼中一审诉讼请求为请求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金31464.63元，该两项请求的事实依据和法律依据均不相同，一审法院以本案未经过劳动仲裁前置程序为由在本次诉讼中不予处理并无不当。当事人有义务对各自主张的事实承担举证责任，如举证不能，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张元根上诉请求未提交有力证据证明，对其上诉主张本院均不予支持。被上诉人天运达北京公司、天韵达天津公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理。综上所述，张元根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由张元根负担。本判决为终审判决。审判员  朱梅二〇二〇年五月二十一日书记员  卫佳