浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0681刑初289号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人钟小海，绰号：“贵州小海”，男，1985年9月21日出生于贵州省遵义县，汉族，初中文化，农民，住贵州省遵义县。因犯赌博罪于2016年10月12日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；因犯赌博罪于2019年6月12日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，于2019年12月4日刑满释放。因本案于2019年12月4日被诸暨市公安局刑事拘留，2020年1月4日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人黄科松，浙江信顺律师事务所律师，诸暨市法律援助中心指派。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2020）706号起诉书指控被告人钟小海犯赌博罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院于同月7日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员边津槿等出庭支持公诉，被告人钟小海及其辩护人黄科松到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控，2017年年底，被告人钟小海伙同**、吴金刚、曹元福（均另案处理）在诸暨市店口阮市杨梅桥附近水库边上的老房子、杨梅桥附近山坳里、店口杨岩村水库边上等地，组织丁某、郭某、周某、陈某等人以“二八杠”的形式赌博，被告人钟小海负责纠集参赌人员，吴金刚等人负责抽头。期间，共计组织4场次，抽头获利共计5万元左右，被告人钟小海个人非法获利4000元左右。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人钟小海以营利为目的，结伙聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。且系漏罪，依法应撤销缓刑，与前两罪数罪并罚。提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款之规定处罚。被告人钟小海自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，建议判处其有期徒刑八个月，并处罚金。 被告人钟小海对公诉机关指控的事实和罪名均未提出异议和辩解，自愿认罪认罚。 辩护人黄科松提出的辩护意见是：1、被告人钟小海当庭自愿认罪，且庭前已自愿认罪认罚。2其犯罪情节较为轻微，社会危害性不大，实际获利金额较小。3、其具有悔罪表现，本案的发生并非被告人服刑完毕后犯案，而是属于漏罪，经过前次刑法处罚后，已经认识到了错误。综上，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明，2017年年底，被告人钟小海伙同**、吴金刚、曹元福（均另案处理）在诸暨市店口阮市杨梅桥附近水库边上的老房子、杨梅桥附近山坳里、店口杨岩村水库边上等地，组织丁某、郭某、周某、陈某等人以“二八杠”的形式赌博，被告人钟小海负责纠集参赌人员，吴金刚等人负责抽头。期间，共计组织4场次，抽头获利共计5万元左右，被告人钟小海个人非法获利4000元左右。 另查明，被告人钟小海曾因涉嫌犯赌博罪于2015年12月24日被诸暨市公安局刑事拘留，2016年1月26日转取保候审，并因该案于2016年10月12日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期至2018年4月24日止），并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）；因犯赌博罪于2019年6月12日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳），于2019年12月4日刑满释放。本次犯罪公安机关于2019年8月24日发现并查实，系在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现的漏罪，又系在缓刑考验期内犯新罪。 上述事实，有公诉机关提交，经当庭宣读、出示并经法庭质证、认证的证人周某、陈某、郭某、丁某的证言，辨认笔录及照片，诸暨市人民法院刑事判决书、票据、刑满释放证明书等；抓获经过，常住人口基本信息，情况说明，同案犯**、吴金刚、曹元福、于小海、张增寿的供述及被告人钟小海的供述等证据予以证明。 本院认为，被告人钟小海以营利为目的，结伙聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本次犯罪系被告人钟小海在缓刑考验期内犯的新罪，应当撤销缓刑；又系在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现的漏罪，应当与前两罪所判刑罚予以并罚。鉴于被告人钟小海归案后能如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，本院对其予以从轻从宽处罚。辩护人就此提出从轻处罚的辩护意见及公诉机关就本案犯罪事实提出的量刑建议，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）浙0681刑初915号刑事判决中对被告人钟小海适用缓刑部分的判决； 二、被告人钟小海犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，与原判有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元并罚。决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计七个月三天。即自二0一九年十二月四日起至二0二一年二月二十八日止。其中罚金四千元限判决生效后十日内缴纳）； 三、继续向被告人钟小海追缴违法所得人民币4000元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周瞒华 人民陪审员  徐黎明 人民陪审员  周仙波 二〇二〇年五月十四日 书 记 员  金珉铭 附页 相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第一款：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。