云南省会泽县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0326民初56号、153号原告（被告）：罗兴红，男，1971年5月29日生，汉族，云南省会泽县人，住会泽县。委托诉讼代理人：姚序华，云南在线律师事务所律师，特别授权代理。被告（原告）：温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部。住所地：会泽县矿山镇跃进坑办公楼。统一社会信用代码：915303265746930530。负责人：王万刚，系该项目部经理。委托诉讼代理人：肖绪勇，男，1961年1月15日生，汉族，湖北省阳新县人，系温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部员工，住湖北省阳新县，特别授权代理。原告（被告）罗兴红与被告（原告）温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部（以下简称东大公司会泽项目部）互为原被告劳动争议纠纷二案，本院分别于2020年1月6日、2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了并案审理。原告（被告）罗兴红及其委托代理人姚序华、被告（原告）东大公司会泽项目部的委托诉讼代理人肖绪勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗兴红向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告的劳动关系。2、判决东大公司会泽项目部支付原告各项费用206693元（其中一次性伤残补助金4930元×7＝34510元、解除劳动关系一次性伤残就业补助金5299元×7＝37093元、解除劳动关系一次性工伤医疗补助金5299元×2＝10598元、停工留薪待遇4930元／月×9月＝44370元、解除劳动关系经济补偿金4930元／月×7月＝34510元、失业救济金16月×842元／月＝13472元、住院伙食补助费89天×100元／天＝1900元、护理费89天×160元／天＝14240元、医疗费9000元）。3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，罗兴红增加诉讼请求：要求东大公司会泽项目部增加支付医疗费4024元、增加支付2017年11月至12月工资2500元。事实和理由：罗兴红于2012年5月8日进入东大公司会泽项目部工作至2018年9月16日受伤。工种为值班长、基建工等。罗兴红于2016年5月6日、2018年9月16日在单位两次受工伤。2016年5月6日受伤住院10天、2018年9月16日受伤累计住院79天，住院期间均需人护理，由罗兴红家属照顾护理，2018年9月16日所受之伤达十级伤残。受伤后罗兴红头部经常性头昏、头痛，无法坚持继续工作，从2018年9月16日受伤至今未回单位上班。罗兴红工作期间，东大公司会泽项目部仅为罗兴红购买了工伤保险，其余四险未购买，该行为违反了国家法律的强制性规定，属违法行为。罗兴红与东大公司会泽项目部协商解除劳动关系并要求赔偿各项损失，东大公司会泽项目部同意解除劳动关系但拒绝赔偿各项损失。罗兴红向会泽县劳动争议仲裁委员会申请仲裁后不服裁决。综上所述，罗兴红认为，东大公司会泽项目部没有依照法律规定为罗兴红缴纳各项社会保险，导致罗兴红的失业保险无法通过社保部门领取及其他违法行为，违反了法律规定，给罗兴红的合法权益造成损害，罗兴红为维护自已的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法判决。东大公司会泽项目部辩称，第一次工伤只做了工伤鉴定，没有伤残鉴定，超过了仲裁申请时效；第二次工伤，单位为其办理了工伤保险，应该由工伤保险基金支付，不应由东大公司会泽项目部承担，停工时间是9个月，包含了2016年和2018年的治疗时间，2018年工伤住院时间是45天，后进行了司法鉴定。头昏、贫血与工伤无关，劳动者提出解除劳动关系后才能享受一次性补助金，不包括精神补偿金，护理费按照工伤伤残标准需要护理是指生活不能自理的，罗兴红不具备护理需要，工伤鉴定中也没有提出，也没有医疗机构证明需要护理，要求支付2500元工资需要罗兴红举证证实，罗兴红请求护理费、经济补偿金、停工留薪期间工资没有法律依据。东大公司会泽项目部向本院提出诉讼请求：1、判决工伤医疗费及交通费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。2、判决东大公司会泽项目部支付罗兴红停工留薪期间工资7282.5元。3、判决东大公司会泽项目部不支付罗兴红停工留薪期间护理费。4、判决东大公司会泽项目部不支付罗兴红解除劳动关系经济补偿金。5、判决东大公司会泽项目部不支付罗兴红失业救济金。6、判决罗兴红支付东大公司会泽项目部垫付的医疗费5759元、罗兴红的个人借款31000元。事实和理由：1、根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，工伤医疗费及交通费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应该由工伤保险基金支付，而不是东大公司会泽项目部支付。2、东大公司会泽项目部支付罗兴红停工留薪期间工资24650元不符合法律规定，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，罗兴红自2018年9月16日受伤住院至10月30日出院，该次住院治疗其左肩胛骨骨折及全身多处软组织损伤，对9月16日工伤引起的两处伤情治疗终结，住院时间45天，罗兴红的出院小结和劳动能力鉴定结论通知书中没有停工留薪的确认结论，故只能根据其住院时间确定停工留薪期，罗兴红的停工留薪期只有45天（2018年9月16日至2018年10月30日），罗兴红2018年受伤前12个月平均工资是4855元，其停工留薪期间工资应为7282.5元（4855元／月×1.5月）。3、东大公司会泽项目部支付罗兴红停工留薪期间护理费8478.4元既没有法律事实也没有法律依据，根据《中华人民共和国劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》ＧＢ／Ｔ16180-2014规定,从罗兴红受伤的部位及程度看,均不符合该规定,且罗兴红的病例、出院小结及劳动能力鉴定结论通知书中没有护理需要和护理等级的确认结论，不存在护理费。4、东大公司会泽项目部支付罗兴红解除劳动合同经济补偿金34510元既没有法律事实也没有法律依据，《劳动合同法》没有任何条款规定因工伤解除劳动关系支付经济补偿的规定，《劳动合同法》规定了因工伤解除劳动合同应该支付一次性伤残就业补助金，所以，已经获得了因工伤解除劳动合同的经济补偿，也就不能再重复获得解除劳动合同的经济补偿金。5、东大公司会泽项目部支付罗兴红失业救济金没有法律依据，罗兴红是农村户口，也是农民工，只要有田地就不存在失业，更谈不上失业赔偿金，我国法律法规中也没有关于赔偿失业金的任何规定。《国务院关于解决农民工工资问题的若干意见》（国发［2006］5号）第16条规定只要求用人单位必须给劳动者购买工伤保险，并没有规定必须给农民工办理失业保险。按《社会保险法》第四十五条、第十五条的规定，罗兴红也不具备享受失业保险待遇的条件。根据《社会保险法》第六十三条的规定，若存在未按时足额缴纳社会保险费的情形，该行为应该由社会保险费征收机构进行处理，属于行政执法行为，不属于劳动争议的范畴。6、罗兴红以工伤旧伤复发为由于2018年11月10日至11月21日在会泽县人民医院住院，该段时间住院费用5759元已由东大公司会泽项目部足额垫付，2019年3月3日至3月7日在会泽县中医院先后两次住院治疗，但并不是2018年9月16日工伤治疗或旧伤复发，而是其自身疾病引起的住院，医院诊断结果为：脑动脉供血不足（大脑前动脉）、颈内动脉供血不足（右侧）、眩晕综合症、颈椎退行××变、颈椎间盘突出、鼻和鼻窦其他特指的疾患（粘膜增厚、积液），针对上述情况，罗兴红认为其头疼、头晕是工伤引起，进而和公司发生多次争执，2019年8月3日，在矿山派出所的调解下达成一致：就罗兴红头疼、头晕做司法鉴定，如果头疼、头晕与工伤有因果关系，就由东大公司会泽项目部承担相应后果，如果无因果关系就由罗兴红自行承担相关费用和后果。根据昆医大司法鉴定中心［2019］（临床）鉴字1517号：被鉴定人罗兴红“头痛、头晕”的主诉与2018年9月16日外伤事件无因果关系。罗兴红自2018年9月16日至2019年8月3日先后向公司共借款31000元，请求判决罗兴红支付公司垫付的医疗费5759元、个人借款31000元。综上所述，为维护法律的尊严，确保用人单位的合法权益，请求法院依法判决支持东大公司会泽项目部的诉请。罗兴红辩称，第1项请求确实由工伤保险基金支付，但东大公司会泽项目部长期拖延不申请，应由公司垫付，再由公司申请。第2项与罗兴红起诉的一致。第3项停工留薪护理期是9个月，用人单位应当承担护理费。第4项用人单位未依法缴纳各项社会保险，解除劳动关系时用人单位应当支付经济补偿金，罗兴红是被迫解除合同，目前不具备办理就业登记，罗兴红是属于非本人意愿中断合同，罗兴红的证据可以证实其在东大公司会泽项目部工作了近7年，有权享受失业保险，用人单位没有缴纳失业保险金，导致罗兴红没有享受到失业保险；罗兴红被认为是工伤，医疗费5759元应当由工伤保险基金支付，31000元欠款应当另案主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。罗兴红向本院提交了以下证据：罗兴红身份证复印件，曲劳鉴[2019]574号通知，认定工伤决定书，会泽县中医医院病人出院证、病情诊断证明书，会泽县人民医院出院证、入院记录、出院记录、病情诊断证明书、住院病案首页、住院收费票据、病人住院费用清单，会泽县人民医院分院住院病案首页、入院记录、出院小结、数字化X线诊断报告、检验报告单、临时医嘱单、体温单，会泽县者海人民医院入院记录、伤情证明书、住院费票据、昆明市延安医院门诊收费票据、药品清单，曲靖市医保普通住院病号医疗费用结算单，工商银行交易记录，交通费发票，会泽县劳动人事争议仲裁委员会裁决书。东大公司会泽项目部向本院提交了以下证据：认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论的通知、会泽县者海人民医院出院证、病情诊断证明书、入院记录、出院小结，会泽县人民医院入院记录、出院记录、出院证、病情诊断证明书、住院收费票据、住院费用清单，会泽县中医院入院记录、出院证，职工工伤保险参保证明，罗兴红平均工资证明，治安调解协议书，司法鉴定意见书，考勤表，工资表及银行流水，借款单。上述证据经庭审质证，结合当事人的质证意见，本院对其中来源形式合法、与本案有关联、能证明本案事实的部分予以采信。根据当事人的陈述和辩解，并经庭审质证、认证，本院认定事实如下：罗兴红系东大公司会泽项目部职工，2013年5月至2019年10月期间，东大公司会泽项目部为罗兴红缴纳工伤保险，但未缴纳其他社会保险。在工作期间，罗兴红两次受工伤，第一次为2016年5月6日，住院治疗10天，未作劳动能力等级鉴定，东大公司会泽项目部对罗兴红因本次工伤的诉讼主张提出时效抗辩。第二次为2018年9月16日，住院治疗45天，此次伤残等级鉴定为十级，无生活自理障碍。罗兴红于2018年9月16日受伤前12个月平均工资为4930元。罗兴红第二次工伤出院后又进行过治疗，双方因相关费用等发生争执在公安机关协商处理，经鉴定，其因“头痛、头晕”的治疗与2018年9月16日受伤无因果关系。后双方因各项损失的支付等问题发生纠纷，罗兴红申请仲裁，以东大公司会泽项目部未为其缴纳社会保险要求解除劳动关系并要求东大公司会泽项目部向其支付一次性伤残补助金34510元、解除劳动关系一次性伤残就业补助金37093元、解除劳动关系一次性工伤医疗补助金10598元、停工留薪待遇44370元、解除劳动关系经济补偿金34510元、失业救济金13472元、住院伙食补助费8900元、护理费14240元、医疗费及交通费9000元。经开庭审理，会泽县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月20日作出会劳人仲案字[2019]第31号裁决书，裁决内容为：1、申请人与被申请人之间的劳动关系自2019年12月3日解除。2、由被申请人到参保的会泽县社会保险管理服务中心办理应由工伤保险基金支付范围的工伤医疗费及交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费给申请人。具体标准范围和金额以参保的会泽县社会保险管理服务中心核算为准。3、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金37093元、停工留薪期间工资24650元、停工留薪期间护理费8478.4元、解除劳动合同经济补偿金34510元。4、驳回申请人的其他仲裁请求。裁决书送达后，罗兴红、东大公司会泽项目部均不服，分别于2020年1月6日、2020年1月8日向本院提起诉讼，本院依法对两案进行了并案审理。本院认为，综合当事人的诉辩意见，根据相关法律法规的规定，本院针对双方的争议焦点分别作如下处理：1、关于双方的劳动关系：罗兴红以受工伤十级、东大公司会泽项目部未依法为其缴纳社会保险为由申请仲裁，要求与东大公司会泽项目部解除劳动关系，东大公司会泽项目部在仲裁时当庭同意双方劳动关系于2019年12月3日解除，且在诉讼中对此未提出异议，本院对双方的劳动关系于2019年12月3日解除予以认定。2、关于治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通费、一次性伤残补助金、解除劳动合同时一次性医疗补助金的支付：根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、《工伤保险条例》第三十七条的规定，东大公司会泽项目部为罗兴红缴纳了工伤保险，罗兴红于2018年9月16日的受伤被依法认定为工伤、伤残等级经鉴定为十级，现双方解除劳动关系，罗兴红治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通费、一次性伤残补助金以及解除劳动合同时的一次性医疗补助金应当依法从工伤保险基金中支付，具体标准范围和金额以参保的会泽县社会保险管理服务中心核算为准，由东大公司会泽项目部依程序办理后将核发的上述款项交付给罗兴红。3、关于一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、停工留薪期护理费的支付：根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《云南省人民政府关于印发云南省实施〈工伤保险条例〉办法的通知》（云政发[2011]255号）第三十九条的规定，解除劳动合同时一次性伤残就业补助金依法由用人单位东大公司会泽项目部按统筹地区（曲靖地区）上年度职工月平均工资5299元为基数向罗兴红支付7个月，金额为5299元／月×7月＝37093元；接受工伤医疗停工留薪期内，工资由所在单位按月支付，根据《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的规定，支持罗兴洪停工留薪期为5个月，东大公司会泽项目部应支付的停工留薪期待遇为4930元／月×5月＝24650元；停工留薪期间护理费参照《工伤保险条例》第三十四条的规定，酌情支持1个月生活大部分不能自理、4个月生活部分不能自理，金额为5299元／月×40%×1月＋5299元／月×30%×4月＝8478.4元。4、关于解除劳动合同经济补偿金、失业救济金的支付：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，东大公司会泽项目部未为罗兴红缴纳社会保险，罗兴红以此提出解除劳动关系并主张解除劳动关系经济补偿，本院予以支持。因罗兴红所举证据不能证实其系2012年5月进入东大公司会泽项目部工作，本院根据双方提供的证据，认定其于2013年5月到东大公司会泽项目部工作，至2019年12月3日解除劳动关系，罗兴红在东大公司会泽项目部工作了6年零7个月，东大公司会泽项目部应当支付的经济补偿为4930元／月×7月＝34510元；根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《云南省失业保险条例》第十五条的规定，罗兴红提起仲裁要求解除劳动关系，不符合领取失业保险金的条件，本院对其要求支付失业救济金的主张不予支持。5、关于罗兴红要求支付2016年5月6日发生的工伤待遇，东大公司对此提出时效抗辩，因罗兴红未在有效的时效内主张，本院不予支持；对于罗兴红要求支付2017年11月至12月的工资2500元，因其未提供相应证据，本院亦不予支持。6、关于东大公司会泽项目部要求罗兴红返还垫付的医疗费5759元及赔还借款31000元的诉讼主张，因该主张属另外的法律关系，在本案中不予处理，当事人可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：一、罗兴红与温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部的劳动关系自2019年12月3日解除。二、由温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部于本判决生效后5日内到参保的会泽县社会保险管理服务中心办理应由工伤保险基金支付的工伤医疗费及交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费的核发事宜，具体标准范围和金额以参保的会泽县社会保险管理服务中心核算为准，核发后将上述费用交付给罗兴红。三、由温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部于本判决生效后5日内支付罗兴红一次性伤残就业补助金37093元、停工留薪期间工资24650元、停工留薪期间护理费8478.4元、解除劳动合同经济补偿34510元，以上费用合计104731.4元。四、驳回罗兴红的其他诉讼请求。五、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部不支付罗兴红失业救济金。六、驳回温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部的其他诉讼请求。案件受理费20元（已由罗兴红预交10元、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部预交10元），由温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决指定履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为两年。审 判 长  付必雁人民陪审员  魏木芬人民陪审员  唐 华二〇二〇年五月十日书 记 员  王文超