山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终972号 上诉人（原审被告）：叶廷新，男，1965年2月24日出生，汉族，现住山东省济南市莱城区。 委托诉讼代理人：邱杨军，淄博开发光华法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：张德良，男，1962年3月26日出生，汉族，现住山东省淄博市博山区。 委托诉讼代理人：李维贵，淄博博山正义法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：博山祥好玩体育文化俱乐部。住所地：山东省淄博市博山开发区北山路77号。 经营者：房民超，经理。 原审第三人：博山区医疗保障服务中心。住所地：山东省淄博市博山区双山街3号。 法定代表人：李强，主任。 上诉人叶廷新因与被上诉人张德良、博山祥好玩体育文化俱乐部及原审第三人博山区医疗保障服务中心提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院(2019)鲁0304民初1029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶廷新上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：被上诉人张德良并非给上诉人提供劳务，而是受雇于博山祥好玩体育文化俱乐部，上诉人与张德良系共同为博山祥好玩体育文化俱乐部提供劳动，上诉人没有任何渔利行为。张德良违反操作规范，未尽到安全注意义务，自身存在过错，应承担相应的过错责任。加工制造木制品需要特殊的经营资质，一审法院认定博山祥好玩体育文化俱乐部不承担相应责任明显错误。 张德良向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决两被告赔偿原告各项损失共计197336.36元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月5日，原告张德良在被告博山祥好玩体育文化俱乐部从事装修工作时，在操作电锯过程中，左手被电锯割伤。原告受伤后，被120送往淄博市第一医院抢救，在淄博市第一医院进行简单包扎后被送往淄博大众医院治疗。经诊断为：左手电锯切割伤并拇示中环指离断。原告在淄博大众医院住院治疗18天。后转入淄博市博山区中医院康复治疗，分别于2019年2月18日至2019年3月7日及2019年3月16日至2019年3月31日住院治疗，共计住院治疗32天。原告张德良共计花费医疗费63958.26元，被告叶廷新垫付10000元，原告从博山区医疗保障服务中心报销医疗费44477.63元。另，被告叶廷新支付原告工资5500元。诉讼中，原告依法提出司法鉴定申请。2019年5月10日，山东鲁中司法鉴定所出具山鲁司鉴【2019】临鉴字第313号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张德良左手功能丧失程度为拾级伤残；2、被鉴定人张德良护理期限及人数住院壹拾捌日贰人护理，出院后及康复期间壹佰贰拾玖日壹人护理。原告对该鉴定意见提出异议，2019年6月10日，山东鲁中司法鉴定所作出关于张德良伤残鉴定事项的说明函，内容为：法医学检验按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）指间关节活动度测量要求，对被鉴定人进行检验。测量左手拇指、食指、中指、环指的指间关节、掌指关节活动度，即包括左手握拳功能。对有争议的事实，法院认定如下：1、原告主张其系受雇于被告叶廷新到被告博山祥好玩体育文化俱乐部从事吧台装修工作，被告叶廷新对此提出异议，认为原告与被告叶廷新之间不存在雇佣关系，原告与被告叶廷新同是受雇于被告博山祥好玩体育文化俱乐部。被告博山祥好玩体育文化俱乐部主张，被告叶廷新与其是承揽关系，该工程由叶廷新与博山祥好玩体育文化俱乐部进行结算，并由被告叶廷新向原告及证人发放劳动报酬。故被告博山祥好玩体育文化俱乐部与原告不存在雇佣关系。证人王某、张某1证称，原告及证人王某、张某1是由被告叶廷新召集到被告博山祥好玩体育文化俱乐部处工作，电动工具由被告叶廷新提供，并收取一个人工的工具使用费，原告及证人的工资由被告叶廷新负责结算。同时，原告及证人王某、张某1与被告博山祥好玩体育文化俱乐部并不相识。上述证据和事实能够证明原告给被告叶廷新提供劳务。2、原告主张其自2015年开始在博山区户居住，并提供博山区山头街道颜山社区及博山区村民委员会出具的证明各一份，故其残疾赔偿金应当按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算。被告叶廷新主张原告在受伤前一年内在居住，并提供原告自2010年10月-2019年6月1日在用电明细一宗，故原告的残疾赔偿金应当按照2018年山东省农村居民人均可支配收入计算。原告张德良在受伤前一年在的用电情况符合普通家庭的日常用电量，故对原告自2015年起就居住于博山区天润园小区的陈述，不予采信。原告的残疾赔偿金按照2018年山东省农村居民人均可支配收入计算。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。依据原告提供的录音资料以及证人王某、张某1的证人证言等证据能够证明，原告张德良向被告叶廷新提供劳务。原告在给被告叶廷新提供劳务过程中受伤，因此产生的损失，被告叶廷新应当承担相应的赔偿责任。被告主张原告张德良是专业从事木器工作的，在工作中未尽到安全注意义务，其自身存在过错，应当承担相应责任。但被告未提供证据证明原告张德良的操作违反操作规范，故对被告的主张不予采纳。叶廷新是专业从事木制品制作的经营者，对加工制造木制品没有明确规定需要特殊的经营资质。无证据证明博山祥好玩体育文化俱乐部对叶廷新选任存在过错，故被告博山祥好玩体育文化俱乐部不承担连带责任。就原告主张的各项损失，法院认定如下：1、医疗费63958.26元，其中原告自负19480.63元，原告从博山区医疗保障服务中心报销医疗费44477.63元，有原告提供的医疗费单据和淄博市城镇居民医疗保险统筹结算单予以证明，法院予以确认。2、误工费33480元，误工时间计算至定残的前一天即2019年5月9日，原告持续误工186天，原告常年从事木制品加工工作，日工资为180元，对原告主张予以确认。3、护理费19800元，根据司法鉴定意见书的鉴定意见，张德良的护理期限147日（住院18天2人护理，出院后及康复期间129天1人护理），按照当地护理同等级别护工劳务报酬每天120元计算，护理费为19800元（18天×2人×120元+129天×1人×120元）。4、住院伙食补助费1500元，按照原告住院时间50天每天30元标准计算。5、精神损害抚慰金1000元，原告因本次事件致残，给原告带来了经济损失和精神伤害，法院予以确认。6、残疾赔偿金32594元，依据鉴定意见，原告的伤情构成十级伤残，按照2018年山东省农村居民人均可支配收入16297元计算，其残疾赔偿金计算为32594元（16297元/年×20年×10%）。7、交通费800元，根据原告治疗、复查的次数及其必要陪护人员乘坐交通工具的费用，结合原告的住所与就诊医院的距离、公共交通工具的现状，酌情支持。8、原告主张的复印费，未提供的相关证据予以证明，法院不予确认。9、鉴定费2100元，有原告提供的鉴定费单据予以证实，法院予以确认。原告的损失确认为医疗费63958.26元、误工费33480元、护理费19800元、住院伙食补助费1500元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金32594元、交通费800元、鉴定费2100元，共计155232.26元。扣除被告叶廷新在原告住院期间支付的医疗费10000元，被告叶廷新应赔偿原告张德良145232.26元。被告博山祥好玩体育文化俱乐部对被告叶廷新的上述赔偿义务不承担连带赔偿责任。因原告张德良的损害是由第三人侵权引起的，因此，张德良通过城镇居民医疗保险报销的44477.63元医疗费应当依法由被告叶廷新承担。原告张德良通过医保报销的44477.63元返还第三人博山区医疗保障服务中心。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告叶廷新于本判决生效之日起十日内赔偿原告张德良医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计145232.26元；二、原告张德良于本判决生效之日起十日内返还第三人博山区医疗保障服务中心报销的医疗费44477.63元；三、被告博山祥好玩体育文化俱乐部不承担本案的民事责任；四、驳回原告张德良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4246元，减半收取计2123元，由原告张德良负担560元，被告叶廷新负担1563元。财产保全费820元，由被告叶廷新负担。 二审中，上诉人叶廷新提交叶廷新和被上诉人张德良通话录音光盘一份、证人张某2、张某1、王某的证人证言、施工现场照片，拟证实叶廷新和张德良不存在雇佣关系。张德良质证称，对证据的真实性认可，是上诉人找我，给我录音了我不知道。对证据的证明内容不认可，我与上诉人之间是雇佣关系。且该证据不是新证据，一审法庭曾经调查过是上诉人给我开工资。博山祥好玩体育文化俱乐部质证称，对证据的真实性不认可，我方不认识张德良，我方只和上诉人结算工资。经审查，通话录音为上诉人与被上诉人之间的对话，不能证明双方之间不存在提供劳务的关系。依据法律规定证人需要出庭作证，并且接受各方当事人的质询，证人未到庭，对于证人证言的真实性无法核实，因此三份证人证言法庭不予采纳。施工现场照片与本案无关联性，故不予采纳。被上诉人张德良提交增加诉讼请求申请书，要求增加残疾赔偿金。但张德良并未针对一审判决提起上诉，故根据《最高人民法院关于适用的解释》相关规定，本院对其该项申请不予受理。二审查明的事实与一审查明的一致，本院依法予以确认。 本院认为，关于上诉人应否承担本案赔偿责任的问题。被上诉人张德良系按照上诉人叶廷新的安排参与涉案吧台的装修，该工程系由上诉人叶廷新联系，也由上诉人叶廷新负责与被上诉人祥好玩俱乐部进行结算，并由上诉人叶廷新向被上诉人张德良等工人发放报酬，被上诉人张德良亦认可一直跟随上诉人叶廷新干活多年，且，在涉案吧台装修中也未与被上诉人祥好玩俱乐部有过联系，工具由上诉人提供，报酬也由上诉人支付，由此可见，上诉人与被上诉人张德良之间存在劳务关系。张德良在提供劳务过程中受伤，上诉人叶廷新应当承担相应的赔偿责任。上诉人主张被上诉人张德良在工作过程中违反操作规范，自身存在过错，但未提供相应证据予以证实，因此，上诉人的上诉主张证据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人叶廷新的上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3205元，由上诉人叶廷新负担。 本判决为终审判决。 审判长  吕桂欣 审判员  郭 鹏 审判员  翟雪利 二〇二〇年五月二十六日 书记员  王 琦