安徽省高级人民法院行 政 判 决 书(2020)皖行终427号上诉人（一审原告）马准，男，1976年6月1日出生，汉族，住安徽省利辛县。被上诉人（一审被告）利辛县人民政府，住安徽省利辛县城关镇向阳西路69号，统一社会信用代码1134162300318495X8。法定代表人怀颖，该县代理县长。马准因诉利辛县人民政府行政复议一案，不服安徽省亳州市中级人民法院（2019）皖16行初100号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。马准向一审法院起诉称：利辛县金域华府小区28栋楼1楼102至105户业主，自2018年3月份陆续将一楼房屋向南违法打开，安装大门，铲除了公共绿地并使用水泥、磁砖等进行硬化，并在一楼同二楼交接处搭建对外纵伸两米多至三米多、横向四十余米的阳光玻璃棚违建。其于2018年4月8日通过市长热线举报该问题，利辛县城市管理局（原利辛县城市管理行政执法局）于2018年11月29日通过市长热线作出回复，其不服申请行政复议。2019年9月21日利辛县人民政府作出利复字[2019]32号行政复议决定，该复议决定仅确认被申请人利辛县城市管理局原通过市长热线回复的“通过物业同意，在不影响2楼业主的情况下可以搭建遮阳棚，不属于违建，县城管执法局无权拆除”违法，没有对其复议申请作出全面回应，且利辛县人民政府有职责、有义务查清事实，厘清行政机关行政执法职责范围，应当决定利辛县城市管理局履行法定职责。请求：撤销利辛县人民政府利复字[2019]32号行政复议决定，全面回应其提出的行政复议请求，确认利辛县城市管理局行政不作为违法，责令利辛县城市管理局在一定期限内履行法定职责。一审法院审理查明：2018年11月29日，利辛县城市管理局对马准通过市长热线的举报作如下回复：“关于热线人反应的金域华府28栋1楼业主用围栏将公共绿化隔离成院子一事，县城管执法局已于2018年11月29日上午对该违建进行了拆除。另热线人反应搭建阳光房一事，经县城管执法局核实，实为防止高空掉落，造成业主生命及财产安全搭建的遮阳棚。根据《安徽省物业管理条例》第八十条规定，业主或者物业使用人封闭阳台以及安装空调外机、太阳能热水器、防盗网、遮阳罩、外置式晾衣架等设施的，应当遵守临时管理规约或者管理规约，保持物业的安全、整洁、美观。通过物业同意，在不影响2楼业主的情况下可以搭建遮阳棚，不属于违建，县城管执法局无权进行拆除。”原告马准于2019年1月2日向被告利辛县人民政府申请行政复议，申请：(一）撤销对于金域华府小区28栋一楼102到105业主搭建的阳光棚不属于违建的认定；(二）拆除金域华府小区28栋一楼102到105业主搭建的对外纵伸两米多至三米多、横向四十佘米的阳光玻璃棚违建；(三）对金域华府小区28栋一楼102到105占用公共面积破坏绿地硬化路面予以拆除，恢复原貌；(四）对金域华府小区28栋一楼102到105业主违法向南打开，并安装大门破坏建筑结构的违法行为进行处理；(五）要求利辛县城市管理局出示做出具体行政行为的法律法规和事实依据及相关执法程序资料；(六）根据《中华人民共和国行政复议法》第二十二条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十三条之规定，申请行政复议机关对行政复议以听证方式审理。被告利辛县人民政府于2019年1月15日向原告寄送[2019]3号《行政复议不予受理决定书》，以“经本机关书面通知申请人补正有关材料，申请人市长热线短信回复内容不具有可复议性，不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（五）项之规定”为理由，决定不予受理。原告于2019年1月23日向亳州市中级人民法院提起行政诉讼，案件经一审、二审，安徽省高级人民法院（2019)皖行终847号行政判决责令被告收到判决5日内受理原告马准的行政复议申请。被告利辛县人民政府于2019年9月21日作出利复字[2019]32号行政复议决定，并于2019年10月3日送达给马准。该复议决定内容为：申请人作为利辛县金域华府小区28栋2楼业主，与28栋1楼搭建遮阳棚的业主系相邻关系，1楼业主搭建的遮阳棚可能会影响到作为2楼业主的申请人的生活，申请人与举报事项有利害关系，申请人具有申请行政复议的主体资格。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。由此可见，对于金域华府小区28栋1楼102至105业主搭建遮阳棚是否需要办理规划许可证，是否属于违建的认定，应是城市规划行政主管部门的职权。被申请人对于金域华府小区28栋1楼102至105业主搭建遮阳棚“通过物业同意，在不影响2楼业主的情况下可以搭建遮阳棚，不属于违建”的认定属于超越职权，特此根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项之规定，确认被申请人原通过市长热线回复的“通过物业同意，在不影响2楼业主的情况下可以搭建遮阳棚，不属于违建，县城管执法局无权拆除”违法。另查明：利辛县城市管理局于2019年9月2日作出《关于撤销热线办理回复的决定》，该决定内容：1.根据《安徽省物业管理条例》第五十七条规定，并没有明确规定物业服务企业可以同意业主搭建构筑物或者附属设施的权利，答复中“通过物业同意在不影响2楼业主的情况下可以搭建遮阳棚”的表述错误。2.根据职责分工，对违法建设的认定，属县城乡规划主管部门职责（即县自然资源和规划局），本机关不具备认定违法建设的职责，投诉反馈内容中的“不属于违建”表述错误。3.受理本投诉时期，本机关具有行使对经县城乡规划主管部门认定的违法建设的行政处理权和行政处罚权，投诉反馈内容中的“县城管执法局无权拆除”表述错误。综上，在前期给你的答复中存在的错误行政确认和金域华府28幢楼一楼与二楼之间搭建的遮阳棚的事实，经研究决定，撤销本机关2018年11月29日对你向市长热线12345反映问题的回复，依法受理你的投诉，并按程序开展调查处理。一审法院认为：对于原告提出行政复议申请的第一项内容，即撤销对于金域华府小区28栋一楼102到105业主搭建的阳光棚不属于违建的认定，利辛县城市管理局已作出《关于撤销热线办理回复的决定》，承认投诉反馈内容中的“不属于违建”表述错误，撤销了向市长热线12345反映问题的回复，告知原告依法受理其投诉，并按程序开展调查处理。因此，在上述热线回复已被撤销并告知予以调查处理的情况下，被告依照行政复议法的相关规定，履行受理、审批、送达等法定职责，作出确认该热线回复违法的行政复议决定并无不当，原告要求撤销被诉行政复议决定的请求不能成立。对于原告行政复议请求的其他五项内容，不属于行政复议法及行政复议实施条例规定的受理范围，虽然被告利辛县人民政府未在行政复议决定中对上述请求未予回应不妥，但对原告实际权利不产生实际影响，因此，原告以被告未全面回应原告的复议申请为由，请求撤销该被诉复议决定的请求亦不能成立。综上，一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告马准的诉讼请求。案件受理费50元，由原告马准负担。马准上诉称：其复议申请的第二项至第四项属于要求被申请人利辛县城市管理局履行法定职责的内容，正因为利辛县城市管理局至今未履行法定职责使其合法权利受到侵害，故其该复议申请事项应当属于行政复议的受案范围。请求：撤销一审判决，依法改判。利辛县人民政府未向本院提交书面答辩意见。马准向一审法院提交了以下证据：1.行政复议决定书，证明被诉具体行为存在，被告未全面回应行政复议申请；2.现场照片六张，证明原告合法权益仍然受到持续侵害，行政复议被申请人行政不作为。利辛县人民政府向一审法院提交了以下证据：1.申请人提交的行政复议申请书、身份证复印件、市长热线回复截图，证明申请人提供的申请复议材料符合行政复议法的规定受理条件；2.利辛县城市管理局《关于撤销热线办理回复的决定》，证明被申请人主动撤销了原不当行政行为；3.行政复议案件受理审批表、行政复议决定审批表、行政复议决定书及送达回证,证明其依法作出行政复议决定，程序合法。上述证据均随案移送本院。经审查，一审法院对本案证据的审核认定符合法律规定。对一审法院查明的案件事实，本院依法予以确认。本院认为：本案系因申请人对其举报事项的处理答复不服申请行政复议而引发，争议的焦点是被诉行政复议决定是否合法以及是否应予撤销。围绕该争议焦点，本院综合评判如下：根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，具体行政行为有主要事实不清证据不足、适用依据错误、违反法定程序、超越或者滥用职权、明显不当的情形之一的，行政复议机关决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。本案中，利辛县城市管理局的具体行政行为是2018年11月29日对马准通过市长热线举报作出的回复，该回复的主要内容可以归纳为：马准的举报事项不属于违法建设，其无权拆除。马准对该具体行政行为申请行政复议，利辛县人民政府经复议认为，违法建设的认定是城市规划行政主管部门的职权，利辛县城市管理局回复中认定马准的举报事项不属于违法建设系超越职权，本应该撤销该具体行政行为，鉴于利辛县城市管理局已作出《关于撤销热线办理回复的决定》，不具有可撤销的内容，据此作出确认该行政行为违法的行政复议决定，认定事实清楚，适用法律正确。马准上诉认为复议机关对其复议申请事项没有全面回应不当。对此本院认为，马准系对其举报事项的处理答复不服申请行政复议，复议机关针对处理答复的具体行政行为进行复议并无不当。马准的复议申请第二项至第四项系要求复议机关责令被申请人利辛县城市管理局拆除违法建设，因违法建设的认定和处理应按照《中华人民共和国城乡规划法》和《中华人民共和国行政强制法》规定的程序进行，在对马准的举报事项未作违法建设认定的情况下，复议机关无权直接责令被申请人拆除违法建设，故马准的复议申请第二项至第四项内容不属于行政复议范围，且利辛县城市管理局在《关于撤销热线办理回复的决定》中亦明确“依法受理你的投诉，并按程序开展调查处理”，行政复议的目的已经达到。因此，马准的上诉理由不能成立，本院不予支持。利辛县人民政府在收到生效行政判决责令其受理马准的行政复议申请后，依法履行了受理、审批、审查等法定程序，于2019年9月21日在生效行政判决规定的期限内作出利复字[2019]32号行政复议决定并依法送达，行政复议程序合法。综上，马准的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人马准负担。本判决为终审判决。审判长  王玉圣审判员  宋 鑫审判员  蒋春晖二〇二〇年五月六日法官助理戴红书记员陈维为附：本案适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。