浙江省嵊州市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙0683民再9号 原审原告:常州华日新材有限公司，住所地：江苏省常州市东港三路2号。 法定代表人：五味栄一，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：王华伟，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。 原审被告：卢建国，男，1961年11月25日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 原审被告：过金玉，女，1963年1月24日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 原审被告：卢一彬，男，1990年8月2日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 原审被告：邢曦文，女，1990年10月16日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 原审被告：卢一清，女，1984年9月8日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 委托诉讼代理人（特别授权）：丁小兰，浙江齐蓝诚律师事务所律师。 原审原告常州华日新材有限公司与原审被告卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文、卢一清股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年4月7日作出（2020）浙0683民监1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2020年5月27日公开开庭审理了本案。原审原告常州华日新材有限公司的委托诉讼代理人王华伟、卢一清的委托诉讼代理人丁小兰到庭参加诉讼，原审被告卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常州华日新材有限公司再审称，浙江欧美特电机有限公司存在不当减资行为。根据公司法第一百七十七条规定，公司减资时必须在法定期限内通知债权人，并在法定期限内进行公告。此处的通知程序和公告程序是两个不同的步骤，缺一不可，只公告未通知或只通知未公告都属于不当减资行为。被告应在减资范围内向原告承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第13条第2款规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，欧美特公司的减资所依据的股东会决议系由被告签署，该减资行为侵害了原告的合法权益。根据上述法律规定，被告应就原告债权在减资范围内承担补充赔偿责任。综上，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求依法维持原审判决。 卢一清辩称，她从来不知道成为过浙江欧美特电机有限公司股东，从来没有签过字，事后也没人告知被登记为股东，她是冒名股东。后来为了取消自己的被失信人身份，便于活动，她和其他原审被告与嵊州市米卢电气科技有限公司将嵊州市米卢电气科技有限公司车辆作价328万元和10万现金给了原审原告。原审事实不清，应予撤销。 卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文未应诉答辩。 原告常州华日新材有限公司向本院起诉请求：1.判令五被告对浙江欧美特电机有限公司所欠原告款项向原告承担赔偿责任（暂计算至2017年12月19日，浙江欧美特电机有限公司应向原告支付2861840.79元）；2.本案诉讼费用由五被告承担。本院原审认定事实：根据原告常州华日新材有限公司的起诉，常州市新北区人民法院于2017年3月21日作出（2017）苏0411民初865号民事判决书，认定：2015年2月4日，原告常州华日新材有限公司与浙江一洲模塑有限公司签订一份购货协议书，长期向浙江一洲模塑有限公司供应树脂产品，约定最长付款期45天（以发票日期为准），需方逾期付款，每天支付总货款1‰的违约金，协议有效期至2016年2月4日，合同到期后，双方若无异议，可继续顺延一年。2015年8月18日，浙江欧美特电机有限公司向原告常州华日新材有限公司承诺，自2015年8月18日开始，浙江欧美特电机有限公司作为连带责任保证人，对浙江一洲模塑有限公司与原告常州华日新材有限公司合作期间所负债务承担连带责任保证，保证范围包括前述货款、违约金、利息以及实现债权的费用。协议签订后，原告常州华日新材有限公司依约履行供货义务，至2016年6月7日，浙江一洲模塑有限公司在债权债务确认书中确认结欠原告常州华日新材有限公司货款金额2226902.48元。判令：浙江一洲模塑有限公司向原告常州华日新材有限公司支付货款2226902.48元及计算至2016年12月31日的违约金228956.02元，并承担自2017年1月1日起至实际付清日止以未付货款为本金，按每天万分之五计算的违约金；浙江欧美特电机有限公司对前述债务承担连带清偿责任。判决生效后，浙江欧美特电机有限公司、浙江一洲模塑有限公司均未向原告支付任何款项，浙江欧美特电机有限公司已被列为失信被执行人。另查明，2016年5月11日，浙江欧美特电机有限公司就变更注册资本等事项召开股东会议，会议应到股东27人，实到股东5人，出席会议的股东有：被告卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文、卢一清，代表86.681﹪股权，股东会议一致通过公司注册资本由原“1160万元”变更为“660万”，其中被告过金玉减少出资人民币100万，被告卢一彬减少出资人民币255万，被告邢曦文减少出资人民币45万，被告卢一清减少出资人民币100万，被告卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文、卢一清在决议上签字。同月14日，浙江欧美特电机有限公司在《绍兴日报》发布减资公告，但并未就减资事项直接通知原告常州华日新材有限公司。同年6月29日，浙江欧美特电机有限公司在嵊州市市场监督管理局办理了变更登记手续，注册资本为660万元。本院原审认为，根据常州市新北区人民法院作出（2017）苏0411民初865号民事判决书，原告常州华日新材有限公司与浙江一洲模塑有限公司的债权债务在浙江欧美特电机有限公司减资之前已经形成，虽然浙江欧美特电机有限公司在《绍兴日报》上发布减资公告，但并未就减资事项直接通知原告常州华日新材有限公司，导致原告常州华日新材有限公司丧失了在浙江欧美特电机有限公司减资前要求其履行保证责任或提供担保的权利，五被告决议的减资行为既损害浙江欧美特电机有限公司的清偿能力，又侵害了原告常州华日新材有限公司的债权，致使减资前形成的债务在减资后清偿不能，应在减资数额范围内对浙江欧美特电机有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。本院原审判决：一、卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文、卢一清于本判决生效之日起十日内在减资500万元的范围内对应付常州华日新材有限公司的货款2226902.48元及计算至2016年12月31日的违约金228956.02元，并承担自2017年1月1日起至实际付清日止以未付货款为本金，按每天万分之五计算的违约金承担补充赔偿责任；卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文、卢一清在其他案件中已实际履行应承担补充赔偿责任的部分，不再承担。二、驳回常州华日新材有限公司的其余诉讼请求。 本院再审查明，2017年9月28日。本院作出（2017）浙0683破申17号民事裁定，受理浙江嵊州农村商业银行股份有限公司对浙江欧美特电机有限公司的破产清算申请。2017年10月19日作出（2017）浙0683破13号决定书，指定浙江泽大（新昌）律师事务所担任浙江区美特电机有限公司管理人。2017年12月8日，本院作出（2017）浙0683破13号民事裁定，确认常州华日新材有限公司对浙江欧美特电机有限公司享有债权1468792.5元。2018年5月14日，本院作出（2017）浙0683破13号之一民事裁定，宣告浙江欧美特电机有限公司破产。 另查明，原审判决生效后，常州华日新材有限公司向本院申请执行，案号为（2019）浙0683执254号。2019年4月30日，甲方常州华日新材有限公司与乙方卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文、卢一清及丙方嵊州市米卢电气科技有限公司三方达成执行和解协议，主要内容为：丙方以其名下的一辆奥迪S8轿车作价328万元代乙方支付执行款，乙方支付甲方现金人民币10万元，车辆办理过户手续后，甲方自愿放弃对乙方以及浙江欧美特电机有限公司、浙江一洲模塑有限公司的其余部分民事权利。和解协议已履行完毕。 本院再审认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十一条第一款规定：破产申请受理前，债权人就债务人财产提起下列诉讼，破产申请受理时案件尚未审结的，人民法院应当中止审理：（一）主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的；（二）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人员，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任的；（三）以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的；（四）其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼。破产申请受理后，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼的，人民法院不予受理。常州华日新材有限公司向本院起诉要求浙江欧美特电机有限公司股东承担赔偿责任时，本院已受理浙江嵊州农村商业银行股份有限公司对浙江欧美特电机有限公司的破产清算申请,常州华日新材有限公司不具备提起诉讼的主体资格，原审进行实体审理错误，应撤销原审判决，驳回起诉，再审予以纠正。原审被告卢建国、过金玉、卢一彬、邢曦文经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，系自动放弃应诉抗辩权利，由此产生的法律后果应由其自行承担。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十一条第一款、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百四十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，裁定如下： 一、撤销本院（2018）浙0683民初257号民事判决； 二、驳回常州华日新材有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  王亚芳 人民陪审员  钱小苗 人民陪审员  张晓波 二〇二〇年五月二十八日 书 记 员  范少杰