江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣02民终430号上诉人（原审被告）：夏某1，男，汉族，1972年11月24日出生，住江西省乐平市。委托诉讼代理人：程林池，男，乐平市乐港法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：程某，女，汉族，1982年7月14日出生,住江西省乐平市。上诉人夏某1因与被上诉人程某离婚纠纷一案，不服江西省乐平市人民法院（2020）赣0281民初467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人夏某1及其委托诉讼代理人程林池、被上诉人程某参加了本案诉讼。本案现已审理终结。夏某1上诉请求：1.依法撤销江西省乐平市人民法院（2020）赣0281民初467号民事判决，发回重审或改判不准离婚及改判被上诉人赔偿上诉人10万元；2.改判上诉人承担5000元抚养费；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂是认定事实错误，上诉人与被上诉人是一对结婚二十余年的夫妻，而且生育了一男一女一双好儿女，双方婚姻存续期间并无什么大矛盾，上诉人也没有什么大的过错，双方二十多年来，也基本没有打架行为，而且双方还同心协力建造了一幢楼房，所有这些都是夫妻感情并未完全破裂的表现，当然夫妻感情确实出了些问题，比如女方在外与人同居，并生了孩子，这只能证明被上诉人受到别人金钱诱惑，做了蠢事，这点上诉人看在几十年的夫妻感情上，已经同意原谅被上诉人的错误行为，所有这些都说明夫妻感情并未彻底破裂。2、原审酌定的损害赔偿金过低，被上诉人在与上诉人婚姻存续期间，与他人非法同居三年之久，而且还生育了小孩。这对上诉人的打击非常大，在我们道德保守的中国，男人最大的耻辱莫过于老婆在外面偷人，而被上诉人更是离谱，不仅仅是偷人，而且公开以夫妻名义同居，还敢生小孩，把偷人证据晒出来让大家看，让大家羞辱上诉人，这对上诉人是奇耻大辱，区区三万元怎能洗雪上诉人的耻辱，因此，原审在损害赔偿中酌情过低。3.一审判决2万元抚养费过高，超出当地实际生活水平。程某辩称：1、夫妻感情已经彻底破裂，无和好的可能，完全符合离婚条件。夏某1抽烟喝酒赌博，且会家暴打人。2016年起，夏某1外出打工后再未拿钱给家里，小孩生活费、教育费由我一个人负担。夏某1在外面有女人且生育孩子，苦于无证据证实。2、原审判决酌定的损害赔偿不是过低而是偏高，婚姻从2016年开始出现问题，主要原因是夏某1与别的女人组成家庭，几年时间，我一个人抚养两个孩子，生活艰辛，不得以在2019年只能通过代孕赚一点生活费，我工作的时候月工资不过1500元／月（2016年才1300元／月），现在又没有工作，无力支付赔偿金。3、原审判决支付女儿夏某320000元抚养费过低，从2016年开始，夏某1从未支付过抚养费，那时儿子16岁，女儿13岁，两个人读书费用，生活费都是我一个人支付，现在儿子成年，女儿17岁正在乐平一中读高二，在市区读书费用、生活费，20000万元根本不够用。程某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法调解或判决解除原、被告婚姻关系；2、依法分割夫妻共同财产；3、小孩抚养权由法院依法判决；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：程某与夏某1于1999年经人介绍认识，2000年进行结婚登记并按照农村习俗举行婚礼。××××年××月××日生育男孩夏某2，××××年××月××日生育女孩夏某3。2017年，双方因生活琐事产生矛盾后分居。2018年初，程某以夏某1对其实施家庭暴力为由向法院起诉，要求与夏某1离婚。2018年5月9日，乐平市人民法院作出（2018）赣0281民初703号民事判决书，以双方感情未破裂为由驳回了程某的离婚请求。2020年1月22日，程某以夏某1不尽家庭责任，经常殴打其为由，再次向一审法院提起诉讼，要求与夏某1离婚。关于子女，双方确认其婚生女儿夏某3一直跟随程某生活，由程某照顾其生活学习。双方女儿夏某3于庭后向一审法院递交了书面陈述意见。关于共同财产，双方在一审庭审中确认，双方于2008年前后在，未办理产权证。关于离婚理由，程某在庭审中称，夏某1总是喝酒，喝了酒就打人，连小孩都打，不出家庭生活费。双方长期分居，已经没有了感情。程某在庭审中亦直言不讳，承认与他人生育小孩的事实，同时辩解称，因为是夏某1五年来从来没有为家庭支付过任何经济开支，程某一人照顾两个小孩的生活学习难以为继，程某与他人生育小孩是为他人代孕，程某由此获得八万元收益用于生活开支。程某庭后并提交了“乐平市精准扶贫明白卡”、“贫困户贫困状况摸底调查表”等相关证据，证实其家庭属于贫困户。一审法院认为：程某与夏某1虽经人介绍认识，但双方自相识并登记结婚至今已共同生活近二十年，婚后并生育儿女夏某2、夏某3，双方还齐心合力建造了楼房，本是一个幸福完整的家庭，双方理应珍惜。但双方在处理家庭矛盾时，方法欠妥，未加强沟通并给予彼此包容与谅解，程某因生活琐事与夏某1产生矛盾后遂与夏某1分居，淡化了彼此之间的夫妻感情，程某继而向法院提起离婚诉讼，经法院驳回离婚请求后，双方并未珍惜和好机会，而是继续分居生活，程某指责夏某1多年未尽家庭义务，夏某1亦无证据做出相应反驳，程某再次向一审法院提起离婚诉讼，足见夫妻感情确已破裂，夏某1的答辩意见中也作了附条件同意离婚的意思表示，故对程某要求与夏某1离婚的诉讼请求，一审法院予以支持。关于子女抚养，因双方婚生女儿夏某3一直跟随程某生活，由程某照顾其生活学习，且夏某3书面陈述意见中亦明确表示与程某共同生活，一审法院认为，为不改变其学习生活环境，有利于其健康成长，夏某3由程某抚养成年为宜；但夏某1应参照本省被抚养人生活费标准承担相应的子女抚养费，同时兼顾夏某3正在就读高中二年级，仍需要必要的教育费用，故一审法院酌定夏某1向程某支付子女抚养费人民币20000元。关于夫妻共同财产，双方婚后在，因未办理产权证，不宜对所有权的归属做出裁决，故本案中不予处理。关于夏某1以程某与他人生育小孩，要求程某赔偿10万元之主张（庭后调解中，夏某1变更为要求程某支付20万元），一审法院认为，夏某1虽无证据直接证明程某符合婚姻法规定的须向夏某1给予赔偿的条件，但程某与他人生育小孩之事实，程某已当庭自认，其辩解理由是为生活所迫，结合程某所提供的贫困户证据，以及女儿夏某3亲眼见证程某一天做几份工的辛勤付出，程某辩解理由的可信度较高。但双方尚在婚姻存续期内，程某与他人生育小孩之事实，无论是程某与他人长期非法同居亦或为他人代孕的结果，程某的行为均属违法行为，夏某1以此提出赔偿请求，于法有据。同时兼顾程某的生活状况及经济能力，为改善贫困家庭的生活状况，夏某1亦应肩负相应的责任，故一审法院酌定由程某适当赔偿被告夏某1人民币30000元。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第四十六条之规定，原审判决：一、准予程某与夏某1离婚；二、子女抚养：婚生女儿夏某3（××××年××月××日出生）由程某抚养成年。夏某1向程某支付子女抚养费人民币20000元；三、程某赔偿夏某1人民币30000元；综合二、三项，程某应支付给夏某1人民币10000元，限于判决生效后十内付清。本案受理费300元（减半收取），由程某负担。二审中，夏某1提交常住人口登记表，拟证明程某以夫妻名义与他人非法同居，且生育一女，并非代孕关系。程某质证称，对该证据真实性有异议，她没有和他人非法同居，只是帮人代孕。程某申请程礼伯和夏某3出庭作证，拟证明夏某1家暴打人，不尽家庭责任，自2016年后没有给子女生活费和教育费。程某在乐平市租住房子陪女儿夏某3读书，不可能与他人非法同居，只是迫于生计帮人代孕。夏某1质证称，对证人证言有异议，夏某1一直有支付子女的抚养费，程某与他人以夫妻名义同居。一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，婚姻应当以感情为基础。上诉人夏某1与被上诉人程某在婚姻生活中缺乏必要沟通和理解，因家庭琐事产生矛盾，被上诉人程某于2018年向乐平市人民法院起诉离婚，乐平市人民法院2018年5月9日作出（2018）赣0281民初703号民事判决书，以双方感情未破裂为由驳回了程某的离婚请求，之后双方关系并未改善，双方自2017年起分居至今，且程某在2019年为他人生育一女。至此，程某于2020年1月22日再次向乐平市人民法院起诉离婚，原审法院认定双方感情确已破裂，判决双方离婚并无不当，应予维持。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条规定，子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。父母对子女有抚养教育的义务，一方抚养子女的，另一方应负担必要的生活费和教育费的部分或者全部。双方的婚生女儿夏某3由程某抚养至成年，夏某1应支付抚养费。夏某1与程某自2017年开始分居至今，夏某3一直跟随程某生活，由程某一人实际抚养，夏某1未能举证证明其在分居期间支付过夏某3的生活费和教育费。另考虑到夏某3现就读高中二年级，到2021年4月份年满十八周岁，还未完成高中学业，仍需要生活费和教育费，因此一审法院参照本省被抚养人生活费标准兼顾子女实际需要，酌定夏某1向程某支付子女抚养费2万元并无不当，应予维持。程某在婚姻存续期间为他人生育一女，属违法行为，并对夏某1造成心理打击，理应承担损害赔偿责任。鉴于程某主动承认错误，且其收入不高，经济能力差，故一审法院酌定程某赔偿夏某13万元并无不当，应予维持。综上，夏某1的上诉理由不充分，原审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人夏某1负担。本判决为终审判决。，审判长 方 莉审判员 陈苾铃审判员 徐 骥二〇二〇年五月二十九日法官助理叶梦芸书记员胡澍妮