新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民 事 判 决 书（2019）新2201民初5831号原告（反诉被告）：鄯善县大兴工贸有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县新城东路606号。法定代表人：夏梦月，总经理。委托诉讼代理人：刘翠红，鄯善县城镇法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：哈密焱鑫铜业有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区哈密市伊州区土屋铜矿矿区。法定代表人：汤吉班，总经理。委托诉讼代理人：孙利青，新疆君始律师事务所律师。原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司与被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司的委托诉讼代理人刘翠红，被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司的委托诉讼代理人孙利青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付货款100,970.2864元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年11月28日原告与被告签订了一份选矿药剂（生石灰）买卖合同，合同约定了单价数量以及付款方式和违约责任。合同签订后原告按照合同及被告要求给被告供货，可被告一直未按合同约定的方式付款，甚至在2018年10月底没有任何理由就要强行扣原告的货款，原告不同意。被告以此为由拒绝让原告继续供货，甚至不愿意给原告支付2018年10月所供的203.68吨，合计金额100,970.2864元的货款，被告的行为已严重违约，根据合同法及相关法律的规定，要求被告立即支付货款100,970.2864元。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司辩称：双方签订的合同约定原告供应的货款不符合合同约定，被告方可不支付货款，并且因原告方不及时供货，造成我方损失，我方现提起反诉，要求原告方赔偿违约金及采购生产差价共计72,684.69元。被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司向本院提出反诉请求：1、请求法院依法解除反诉原告与反诉被告2017年11月28日签订的选矿药剂（生石灰）买卖合同。2、反诉被告支付反诉原告违约金50,000元；3、反诉被告支付反诉原告因反诉被告不供货导致另行采购产生的差价22,684.69元。4、本案的反诉费用及邮寄送达费用均由反诉被告承担。事实与理由：反诉人与被反诉人2017年11月28日签订选矿药剂（生石灰）买卖合同，双方约定被反诉人向反诉人供应生石灰，暂定3600吨，综合单价500元/吨，总计为1,800,000元。合同第二条约定合同生效后分批次供货，每月需求量约300吨，每次供货数量和时间由买方以传真方式通知卖方，买方不对月份需求量、年需求量作承诺。第七条约定合同生效后分批次供货，每次供货数量和时间由买方以传真方式通知卖方，卖方应在买方发出通知后10个日历天内将该批次货物按时足额送到买方现场。双方约定的交货标准为CaO＞85%，粒度≤15mm，但经反诉方检验，被反诉人2018年10月11日、14日及21日供货完全无法达成的约定标准。2018年10月28日反诉人通知被反诉人于2018年11月1日及10日前安排供货，至今被反诉人未供货。为了保证正常生产，无奈反诉人从第三人处进货，造成了差价损失。现为维护反诉人的合法权益，特向贵院提起反诉，请求贵院予以支持。原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司辩称：被告的反诉请求没有事实和法律依据。我方并未违约，反而是被告方违约在先，按照双方的合同约定的付款，被告没有一笔是按合同约定付款。合同约定我方给被告开具发票后被告就应该支付该批次货款的90%的货款，剩余10%的货款在通过最终验收之日起一个月内如无质量问题，于一个月期满后的7日内支付，可被告却在2019年6月20日才付清之前的10%的质保金。被告未拿出任何证据证实我方违约，故我方不应该承担5万元的违约金。不是我方不供货，是被告方未通知我方给其供货，在双方合同未解除的情况下，就私自找其他的供货商，已严重违反了双方的合同，理应给我方赔偿损失的，哪有我们给他赔偿损失的道理，都是本末倒置。综上，请求驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告（反诉原告）提供的化验报告原件一份，证明原告提供的货物不符合合同约定的标准。原告（反诉被告）对该化验报告不认可，认为双方签订的买卖合同7.4条约定了验收检验依据。反诉原告提供的化验单没有办法证明的样品就是原告供货取的样品，双方也没有共同取样，更没有委托有资质的检验中心检测。本院对该证据不认可，该证据并未按照合同约定进行采样化验。2、被告（反诉原告）提供工作联系函1份，邮件记录1份，证明2018年10月29日被告给原告发送了函，要求原告继续供货，原告并未发货构成违约。原告（反诉被告）对该证据不认可，认为工作联系函是被告自己出具的，没有原告的签字认可，不予认可，原告并未收到该工作联系函，亦未收到原告要求供货的通知。结合原告回复的工作联系函本院对该证据真实性以及证明的问题予以确认，该证据可以证实原告收到了被告发出的供货工作联系函，只是感觉在合同履约上存在风险，未及时供货。3、被告（反诉原告）提供请示及报价单总计17页，证明被告要求原告发货，原告未按要求发货，为了减少损失，被告找了第三人供货，按照原、被告签订的买卖合同，超出合同约定的单价部分应当由原告承担。原告（反诉被告）对该证据真实性、关联性以及证明的问题均不认可，认为和本案无关。本院对该证据结合其他证据综合予以确认。4、原告（反诉被告）提供之前原被告之间供货的计量单，银行收款回单、发票存根原件，开具的发票总共是617,970元。实际付款532,818.5元，扣除61797.71的质保金，证明被告未按合同约定付款，是被告存在违约。被告（反诉原告）认为以实际上发生货物为准，理由是原告未按照合同约定，向被告方供货，如果原告认为被告未按照合同约定付款，应在诉讼时效期间内向法院提起诉讼。本院对该证据真实性以及证明的问题予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司作为卖方与被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司作为买方于2017年11月28日签订《选矿药剂（生石灰）买卖合同》一份，主要条款摘录如下：“一、购买的产品名称、技术参数、型号、数量、金额等。1.1本合同定价采用固定综合单价方式，根据投标报价、中标通知书和综合单价及预计总额价计算的本合同总价暂定为人民币（大写）壹佰捌拾万元（￥1,800,000元）。1.2综合单价在合同实施期间不因市场变化因素、运输条件、买方现场状况，设计变更、货物量变化和政策性变动而变动，单价固定。1.3产品名称及规格：生石灰，CaO＞85%，粒度≤15mm，单位为吨，（暂定）数量3600，综合单价500元/吨，（暂定）合价（元）1800000，备注：数量以买方通知为准。本合同总价为暂定价，买卖双方最终结算时根据实际供货数量及上表中的综合单价进行结算。二、价款支付、调整方式：2.1合同生效后分批次供货，每月需求量约300吨，每次供货数量和时间由买方以传真方式通知卖方，买方不对月需求量、年需求量作承诺。2.2合同生效后分批次供货，卖方按照买方的通知供货，所供货物通过买方的最终验收后7日内，卖方出具全额17%增值税专用发票后，买方支付该批次货物90%的货款，其余10%货款在通过最终验收之日起一个月内如无质量问题，于一个月期满后7日内支付。2.4除另有约定外，卖方应在每批次货物到达买方现场并经买方验收合格后，卖方向买方提供该批次货物金额等额合法正规的税务发票，否则买方有权拒绝支付任何费用而不需承担任何违约责任，卖方仍应按照本协议约定履行全部义务。七、交货验收7.1合同生效后分批次供货，每次供货数量和时间由买方以传真方式通知卖方，卖方应在买方发出通知后10个日历天内将该批次货物按时足额送到买方现场。7.4初步验收注意事项：买方在卖方（或卖方司机）在场的情况下当场拆封合同项下的货物的包装，双方共同随机抽查取样2份，一份由买方送检化验，另一份双方共同签封封存（封存样在买方处存放），作为以后发生争议双方共同委托权威检测机构最终检测化验的依据。送检的化验结果如显示所购物资不符合合同约定标准的，买方应在得知检测结果5日内向卖方提供书面异议。卖方如对买方的化验结果不认可的，应与买方共同委托新疆自治区产品质量监督检验研究院检验检测中心进行检测，结果符合标准的，检测费由买方承担。结果不符合标准的，检测费由卖方承担，并按本合同相关规定处理。7.5交货时卖方应将出厂检验报告、质量合格证等交买方签收；如卖方没有提交的，买方有权拒付这部分货物的货款，如卖方超过合同规定交货期限补交的，即作为逾期交货处理。初步验收后（以买方化验结果为结算依据）买方开具物资验收单，该单作为双方物资结算有效依据。如果发现质量、规格或数量与合同不符，在质保期结束前买方有权向卖方提出索赔。八、保证8.1卖方应保证合同项下所供货物完全符合合同规定的质量、性能的要求。除非合同另有规定。卖方提供的货物的质量保证期为双方书面验收合格之日起12个月或该货物本身的质量保质期，以较长者为准。8.4卖方接到买方通知未能按时将货物（通知数量）运到买方现场，影响买方正常生产，买方有权应急临时采购，因临时应急采购发生的超出合同价格的全部费用由卖方承担，买方有权在应支付给卖方的货款中予以扣除。九、索赔9.1如果卖方所供货物与合同规定的质量、性能不符，买方有权在检验、验收或质量保证期内提出索赔，买方有权选择拒收并要求卖方退货、换货：1）以合同约定的CaO＞85%，粒度≤15mm为标准，以买方化验结果为依据，若所供货物与约定标准不符的，甲方有权拒收。十、误期赔偿费。如果卖方没有按照合同规定的时间交货，在不影响合同项下的其他补救措施的情况下，每延误一天，卖方应按应本合同总价5‰向买方支付违约金，以此类推，直至交货为止。卖方误期超过15日的，除扣除合同总价7.5%的违约金外，买方有权根据合同条款第12条的规定终止合同。十一、卖方其他违约责任11.1卖方出现除合同约定之外的违约情形时，违约责任如下：1）自违约行为或事件发生之日，每日支付违约金，其金额为合同总价的2‰；2）违约天数为违约行为发生之日至违约行为纠正或违约情形消除之日；3）违约金=日违约金×违约天数。11.2实际损失大于违约金的，违约方还应支付差额部分。…”合同签订后，原告（反诉被告）陆续向被告（反诉原告）供货，2018年7月原告（反诉被告）向被告（反诉原告）供应生石灰190.78吨，原告（反诉被告）于2018年8月8日向被告（反诉原告）出具16%的增值税专用发票金额为93,088.18元，被告（反诉原告）于2018年8月21日向原告（反诉被告）银行汇款支付83,779.36元。2018年8月原告（反诉被告）向被告（反诉原告）供应生石灰399.8吨，原告（反诉被告）于2018年9月1日向被告（反诉原告）出具16%的增值税专用发票金额为198,192.86元，被告（反诉原告）于2018年9月18日向原告（反诉被告）银行汇款支付178,373.57元。2018年9月原告（反诉被告）向被告（反诉原告）供应生石灰394.64吨，原告（反诉被告）于2018年10月9日向被告（反诉原告）出具16%的增值税专用发票金额为195,634.88元，被告（反诉原告）于2018年10月25日向原告（反诉被告）银行汇款支付176,071.4元。庭审中被告（反诉原告）认可2019年5月底将2018年7月至9月供货的10%质保金支付给原告（反诉被告）。2018年10月11日、10月14日、10月21日原告（反诉被告）陆续向被告（反诉原告）供应生石灰203.68吨，被告（反诉原告）未向原告（反诉被告）支付上述货款，引发本案。另查，2019年10月29日，被告（反诉原告）公司员工王海峰向原告（反诉被告）公司工作人员莫永聪的电子邮箱发送工作联系函一份，载明：“鄯善县大兴工贸有限责任公司：我公司与贵司于2017年11月28日签订的《选矿药剂（生石灰）买卖合同》，合同号：YXTY-CG20171120001。我公司于2018年10月15日开始联系贵司安排给我公司供应生石灰事宜，2018年10月21日到货一车，期间多次与贵公司协调继续供货，截止今日贵司一直没有安排送货。根据我公司的生产计划安排，请贵司务必于2018年11月1日前安排200吨生石灰卸货到我公司现场（具体重量以我公司过磅单为准），并于2018年11月10日前再次安排200吨生石灰卸货到我公司现场。请贵司于2018年10月30日12：00前回函（北京时间），以明确该批共400吨生石灰的准确到货时间，否则将给我公司正常生产经营带来重大不利影响。谢谢合作！顺颂商祺！哈密炎鑫铜业有限公司2018-10-28”2019年6月30日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）回复工作联系函，载明：“哈密焱鑫铜业有限公司：我公司2019年6月20日收到贵公司关于2018年10月份到货生石灰扣款事宜的联系函。我公司分别2018年10月11日、14日、21日送三车生石灰共计203.68吨，每吨：495.73元（含16%增值税发票）合计：100,970.2864元。对于扣款事宜，我公司说明以下情况，恳请贵公司考虑！1、合同约定，到货后的10%货款于到货一个月期满后7日内支付，贵公司从2018年7月开始一直未能支付到货后剩余10%的货款，最终付款时间是2019年6月，合计金额61,796.71元。2、合同约定，我公司于2018年10月送货的203.68吨生石灰，贵公司应在到货后5日内将化验结果告知我公司，实际情况是到货很多天后才告知我公司氧化钙检测指标，也没有留样，我公司无法确定化验的准确性，并且存放时间的长短本身就会对氧化钙含量产生较大影响，因此按照这个检测指标计算我公司到货162.40吨，会使我公司直接损失2万余元，我公司利益受到很大损害。贵公司于2018年10月底向我公司发出供货函，由于以上两方面已发生的实际情况，以及贵公司人员变动因素所带来的方方面面影响，使我公司感觉到在合同履约上可能存在一定风险或被动局面，因此我公司未能及时向贵公司供货，由此给贵公司带来的供货问题，我公司深表歉意，并愿意接受贵公司的合理扣款，也是对于贵公司的情况误判所应接受的惩罚。另外，与贵公司签订的生石灰供货合同，每月需求量约300吨，暂定量为3600吨，截止2018年10月，我公司实际供货2000吨左右，与合同约定的暂定数量偏差太多，该合同为长期供货合同，并未规定合同截止时间，我公司认为在未解除合同的情况下，剩余1600吨生石灰仍应由我公司供应。在合同未解除的情况下，让我公司承担200吨生石灰20%的违约金，也不符合合同第十二条款的约定。我公司长期经营大宗化工产品，尤其是石灰销售量每年在10万吨左右，有着十分广泛的资源，可以长期保证货源，并且也能切实提供贵公司所要求的氧化钙指标的石灰，我公司愿意继续与贵公司合作！收到贵公司的扣款函后，我公司认为依据合同规定，扣款理由并不合理并且金额太大，由于供货利润较低数量较少，我公司确实无法承担，为表示我公司2018年10月底未能供货的歉意，我公司可以承担3,000元的扣款，请贵公司综合考虑我公司阐述的以上履约过程中出现的实际情况，依据合同条款，友好协商酌情考虑扣款金额！也希望能与贵公司继续保持良好的合作关系！谢谢合作，顺颂商祺，鄯善县大兴工贸有限责任公司2019年6月30日”还查，2018年10月28日被告（反诉原告）向原告（反诉被告）发出工作联系函，原告（反诉被告）未按时发货，被告（反诉原告）为了保证正常生产，从第三人哈密市极利矿业制品有限公司处以630元/吨（含16%的税率）的单价进货195.98吨，与原告（反诉被告）合同约定的单价产生差价22,684.69元。本院认为，原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司与被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司签订的《选矿药剂（生石灰）买卖合同》，系双方真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，本院予以确认，双方均应严格履行。2018年10月原告向被告供应生石灰203.68吨，有原、被告双方签订的买卖合同、过磅单以及原、被告的陈述等证据相互印证，本院予以确认，该货款被告应当支付给原告。被告（反诉原告）辩称原告提供的货物不符合合同约定，但被告并未按照双方签订的买卖合同第7.4条约定双方共同随机抽查取样2份，一份由买方送检化验，另一份双方共同签封封存，发生争议后亦未共同委托权威检测机构检测，且被告已将原告供应的货物全部使用完毕，故对被告（反诉原告）的上述辩解意见本院不予采信。关于反诉部分，被告（反诉原告）要求解除原、被告于2017年11月28日签订的《选矿药剂（生石灰）买卖合同》，原告（反诉被告）亦同意解除合同，双方均无继续履行合同之意愿，对被告（反诉原告）要求解除双方之间的买卖合同的反诉请求，本院予以支持。结合双方的举证、质证情况，原告（反诉被告）举证证实在双方履行买卖合同的过程中被告一直未按合同约定通过买方最终验收后7日内支付90%的货款，并未在通过最终验收一个月期满后7日内支付质保金，因被告（反诉原告）在合同履行过程中有过错，存在违约行为，原告（反诉被告）基于合同履约过程中存在的风险和被动局面，未按被告（反诉原告）的要求按时发货，双方均存在违约行为，被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）承担违约金50,000元的反诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于被告（反诉原告）另行采购生石灰产生差价22,684.69元反诉请求，根据本案实际情况，本院结合合同履行情况、当事人过错程度等因素，本院酌情支持10,000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司支付原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司货款100,970.2864元。二、解除原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司与被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司之间于2017年11月28日签订的《选矿药剂（生石灰）买卖合同》。三、原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司支付被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司另行采购差价10,000元。以上第一、三项折抵后，被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司于本判决生效之日起三日内向原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司支付90,970.2864元。四、驳回被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司其他反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2,320元，由被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司负担；反诉费809元，由被告（反诉原告）哈密焱鑫铜业有限公司负担698元，原告（反诉被告）鄯善县大兴工贸有限责任公司负担111元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院。审 判 长 徐  玥人民陪审员 张 生 明人民陪审员 王  萍二〇二〇年五月十二日法官 助理 （赵文静书 记 员 曹 永 娇