辽宁省大连市甘井子区人民法院执 行 裁 定 书（2019）辽0211执异287号异议人（被执行人）：鲍某，女，汉族，1954年1月27日生，住所辽宁省大连市甘井子区（异议申请书上记载）。委托诉讼代理人：王占骜、李晶，系辽宁竞业律师事务所律师。申请执行人：刘某，男，汉族，1945年12月31日生，住所辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：尹孝英，系辽宁安融律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘欣，系近亲属。在本院执行刘某与异议人（被执行人）鲍某（以下简称“异议人”）离婚纠纷一案中，异议人对我院作出（2019）辽0211执恢1370号执行裁定书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行听证审查，现已审查终结。异议人称，我方与刘某于2015年9月15日通过诉讼离婚。大连市中级人民法院作出（2015）大民一终字第01328号民事调解书，约定：坐落于大连市××区××水路××1-6-2房屋由刘某租住。刘某给付异议人补偿款共计230000元。50000元于调解书生效之日给付；2016年5月1日前给付50000元；2017年5月1日前给付50000元；余款于2018年5月1日前给付。若刘某逾期给付，则上述房屋归异议人所有，异议人返还刘某150000元。在履行过程中，刘某没有按照该调解书的约定履行支付义务，产生逾期给付。故根据调解书的约定，房屋应归异议人所有，并由异议人向刘某返还150000元。故提出异议请求：撤销（2019）辽0211执恢1730号执行裁定书。申请执行人辩称，第一，根据调解书约定，异议人应于2017年12月31日前将放置在东屋的物品从该房屋中搬出。将该房屋完全交由申请执行人。若异议人逾期迁出，则申请执行人之未付余款无需支付给异议人。实际上，异议人于2017年12月28日去案涉房屋处拿自己的物品。在还没有搬离的时候，就让申请执行人在其提前准备的证明上签字。异议人走时，申请执行人并不知情，且异议人也未让申请执行人查看是否搬离全部物品。后申请执行人查看时发现还有床等物品未搬走，于是给异议人打电话，但其拒接。至今异议人也未按调解书约定将自己的物品全部搬走，导致该房屋申请执行人至今无法使用。故因异议人未向申请执行人交付房屋，申请执行人也不需向其支付余款。第二，因申请执行人想尽早将房屋使用权更名，2018年4月29日，申请执行人让女儿再次联系异议人，想让异议人将自己的东西拿走，但接电话的人称并不认识异议人。申请执行人没有异议人其他联系方式。在无法联系到异议人的情况下，申请执行人于2018年5月2日将80000元支付给异议人。其收到款后未提出任何异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》期间的规定，期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。故申请执行人于2018年5月2日付款并未逾期。第三，因异议人逾期在先，申请执行人有先履行抗辩权。且根据调解约定，余款也不应再支付，故我方会另行提起诉讼主张异议人返还80000元。本院查明，大连市中级人民法院于2015年9月15日作出（2015）大民一终字第01328号民事调解书，确认刘某与鲍某的协议：“……二、坐落于大连市××区××水路××1-6-2房屋由上诉人刘某租住，该房屋有关的所有权益与上诉人鲍某及子女无关。上诉人刘某给付上诉人鲍某该房补偿款共计人民币23万元，此款5万元于调解书生效之日给付，2016年5月1日前给付上诉人鲍某5万元，2017年5月1日前给付上诉人鲍某5万元，余款于2018年5月1日前给付上诉人鲍某。上述款项由刘某汇入鲍某银行帐户内（……），若上诉人刘某逾期给付，则上述房屋归上诉人鲍某所有，而后上诉人鲍某返还上诉人刘某15万元；三、上诉人鲍某的个人物品于本调解书生效之日统一集中在大连市××区××水路××东屋内，但上诉人鲍某不得居住该房屋，上诉人刘某亦不得进入该房东屋内。上诉人鲍某于2017年12月31日将放置在东屋的物品从房屋中搬出，该房屋完全交由上诉人刘某，于调解书生效之日起该房屋的所有相关费用由上诉人刘某承担。上诉人鲍某及其儿子、儿媳、孙子的户口于2017年12月31日迁出。若上诉人鲍某（本人及其上述家人的户口）逾期迁出，则上诉人刘某之未付余款则无需支付给上诉人鲍某，上述房屋归上诉人刘某租住；……”异议人提交两张刘某出具的材料（日期分别为2015年10月2日、2017年12月17日），内容分别为“鲍某床以搬走”、“鲍某东面小屋已搬走”。刘某则提交照片拟证明异议人尚未将案涉房屋东屋内的物品搬走。异议人另提交户口簿证明其已履行调解协议确定的户口迁出义务。关于调解协议约定房屋的相关使用费用，申请执行人称因房屋未变更使用人，故其无法交纳。而异议人所提交的人员工资明细表显示登记的姓名确仍为鲍某。关于调解协议确定的款项给付义务，双方对于2018年5月2日支付80000元是否属于逾期存在争议，对于其他款项的履行并无争议。本院作出（2019）辽0211执恢1370号执行裁定：大连市××区××水路××1-6-2号房屋租住权归申请人刘某所有。本院认为，异议人的异议请求应予驳回，理由如下：第一，（2019）辽0211执恢1370号执行裁定书是否违法，应审查申请执行人是否履行（2015）大民一终字第01328号民事调解书第二项的付款义务。异议人所称申请执行人未履行第三项所约定的支付房屋相关费用并不影响房屋租住权的归属，且申请执行人也说明未能缴纳费用的原因系因为房屋登记信息未变更致其无法交付款项。如异议人垫付相关费用，可另行向申请执行人主张返还。第二，申请执行人支付余款80000元是否存在逾期，针对其抗辩意见，本院认为，首先，关于异议人是否履行调解书第三项搬离物品的义务，异议人已提交申请执行人所出具的材料确认其于2017年12月17日履行搬离物品的全部义务，且异议人也在听证中陈述其将全部物品搬离。现申请执行人虽提供照片为证，但照片内的物品是否属于异议人无法确实证明，且即使原属于异议人，异议人提交的确认材料也视为其对屋内物品放弃权利可由申请执行人自行处理。故申请执行人主张因异议人违反第三项约定，故其不应支付余款80000元的抗辩，本院不予支持。其次，关于申请执行人于2018年5月2日支付余款是否属于逾期。异议人与申请执行人间的协议系经法院调解书确认，故可根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条所规定的期间来审查申请执行人是否逾期。因双方协议约定的履行期间的最后一日为法定节假日，故申请执行人在法定节假日后的第一日即2018年5月2日履行并非逾期。对于此节抗辩意见，本院予以采纳。异议人虽辩称不应适用诉讼法的期间规定，但双方的调解协议仍属民事法律关系范畴，亦可按照《中华人民共和国民法通则》第一百五十四条之规定确定双方约定的履行期间。综上，本院作出的（2019）辽0211执恢1370号执行裁定书系以申请执行人已履行（2015）大民一终字第01328号民事调解书确定的付款义务为事实基础，虽本院该裁定内容与调解书第二项内容重复且并不属于严格意义上的非金钱给付请求权执行行为，但本院作出该裁定系基于双方对调解书的履行存有争议，故不属于应撤销的违法执行行为。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条、第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人（被执行人）鲍某的全部异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省大连市中级人民法院申请复议。审 判 长  马雯菁人民陪审员  刘精华人民陪审员  张晓青二〇二〇年五月二十九日书 记 员  钱佳玉本案引用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。