新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终314号   上诉人（原审被告）：涂杰，男，1971年7月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   被上诉人（原审原告）：吕敬琦，男，1963年11月8日出生，汉族，住青海省西宁市城中区。   委托诉讼代理人：曾晓浩，新疆浩维律师事务所。   原审被告：谭大娟，女，1982年12月20日，汉族，教师，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   原审被告：哈密市白杨水泥制品有限责任公司，住所地新疆哈密市伊州区北郊路356号。   法定代表人：谭忠业，总经理。   上诉人涂杰因与被上诉人吕敬琦、原审被告谭大娟、哈密市白杨水泥制品有限责任公司（以下简称白杨水泥公司）民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月9日公开开庭进行了审理。上诉人涂杰，被上诉人吕敬琦的委托诉讼代理人曾晓浩，被上诉人谭大娟到庭参加诉讼。原审被告白杨公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   涂杰上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人在本案中不承担还款责任。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，采用证据不当，诉讼主体有误，故导致判决错误，应予以纠正。一、关于吕敬琦借款1500000元借款主体问题的认定，因涂杰个人并没有收到吕敬琦的借款1500000元，故一审法院在事实不清、证据不足的情况下，判决1500000元债务由涂杰偿还，明显有失公正。二、关于吕敬琦在一审中的律师费应由吕敬琦本人自行承担，一审被告涂杰从未承诺承担此费用，判决一审原告的律师代理费76300元由一审被告涂杰偿还，明显有失公正，故请求二审法院重新进行审查，公正判决上诉人不应承担上述的债务。   吕敬琦辩称，150万元借款由白杨公司用的，在借款时涂杰是白杨公司的法定代表人和投资人，当时公司是自然人独资公司，本案确实是涂杰个人向被上诉人借了150万元用于生产经营，所以涂杰的上诉理由不成立。请求驳回上诉，维持原判。   谭大娟述称，没有意见。   白杨公司未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见。   吕敬琦向一审法院起诉请求：1、判令被告涂杰立即归还原告借款本金1500000元，并支付原告2014年11月18日至2019年1月17日的借款利息1500000元，合计3000000元；2、判令被告涂杰自2019年1月18日起，继续以1500000元借款本金为基数，按月利率2％的标准，支付给原告借款利息，直至借款本金、利息全部清偿之日为止；3、判令被告涂杰向原告支付律师代理费76300元；4、判令第二、三被告对上述债务承担连带清偿责任；5、判令被告承担本案诉讼费、送达费等费用。   一审法院认定事实：2019年5月22日，白杨公司出具证明一份，载明：“2014年11月19日哈密市白杨水泥制品有限责任公司收到王柏华支付人民币金额1500000元整（壹佰伍拾万元整）。该款全部用于企业经营性还贷（提前还本），由此产生的债权债务及经济纠纷均由我公司自行承担”。再查，2014年6月25日至2016年2月18日，被告涂杰担任白杨公司法定代表人，2016年2月18日变更法定代表人为王立军。还查，庭后对案外人王柏华进行调查，王柏华陈述涉案150万元借款的债权属于吕敬琦个人，由于原被告之间不熟悉，借款150万元通过青海海艺工程建设有限公司转到王柏华账户，王柏华又将150万元转给白杨公司，借款与王柏华本人无关，只是通过王柏华的账户走个账，起一个证明的作用。又查，青海海艺工程建设有限公司类型系自然人控股或投资，即一人有限责任公司，公司的法定代表人为吕敬琦，所以吕敬琦系本案适格主体。   一审法院认为，吕敬琦与白杨公司之间所确立的借款关系，系双方真实意思表示，有电汇凭证、证明及吕敬琦、白杨公司庭审中的陈述相互吻合，一审法院予以确认。吕敬琦将借款150万元通过案外人王柏华的账户最终转入白杨公司账户，白杨公司系本案实际借款人，同时白杨公司在庭审中认可向吕敬琦借款150万元。白杨公司未及时向吕敬琦偿还借款的行为已构成违约，故白杨公司应当向吕敬琦偿还借款本金150万元。涂杰在已经不是白杨公司法定代表人期间，分别在2017年3月16日与吕敬琦签订《债权债务结算协议书》一份，在2018年5月11日向吕敬琦出具承诺书一份，确认向吕敬琦借款150万元，并对借款利息、借款期限等内容进行约定。涂杰在庭审中也认可其真实性，同时涂杰向吕敬琦出具上述借款凭证时已经不是白杨公司的法定代表人，其行为属于个人行为，涂杰作为完全民事行为能力人，自愿给吕敬琦出具协议书及承诺书，其行为可认定其本人愿意对上述借款承担责任。现涂杰并未按约向吕敬琦偿还借款的行为同样构成违约，故涂杰应该与白杨公司共同承担还款责任。关于吕敬琦主张白杨公司支付利息的诉讼请求，由于仅是涂杰在不担任被告白杨公司法定代表人的时候，以个人的名义向吕敬琦承诺的借款利息及还款期限，所以应由涂杰个人承担向原告支付借款150万元自2014年11月18日起按月息2％计算至2019年1月17日止的利息150万元及2019年1月18日起月息2％计算的利息。关于律师代理费的主张，因吕敬琦与涂杰个人签订的《债权债务结算协议书》中有约定：“甲方为实现以上所有债权所支出（或垫付）的律师费、诉讼费……均由乙方承担”，故涂杰个人应当向原告支付律师代理费76300元。涂杰与谭大娟系夫妻关系，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”的规定，因未提交涉案借款用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的相关证据，故要求被告谭大娟承担连带责任的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。遂判决，一、被告涂杰、哈密市白杨水泥制品有限责任公司于本判决生效之日起十日内共同向原告吕敬琦偿还借款本金150万元；二、被告涂杰于本判决生效之日起十日内向原告吕敬琦支付借款本金150万元自2014年11月18日起按月利率2％计算至2019年1月17日止的利息150万元；三、被告涂杰于本判决生效之日起十日内向原告吕敬琦支付借款本金150万元的利息，利息自2019年1月18日起按月利率2％计算至本判决确定给付之日止；四、被告涂杰于本判决生效之日起十日内向原告吕敬琦支付律师代理费76300元；五、驳回原告吕敬琦的其他诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点是涂杰是否应当承担还款责任。在借款发生时涂杰是白杨公司的法定代表人和投资人，公司是自然人独资公司，150万元借款由白杨公司用于生产经营。涂杰应当对借款承担还款责任。关于律师代理费的承担问题，因涂杰与吕敬琦个人签订的《债权债务结算协议书》中有明确约定：“甲方为实现以上所有债权所支出（或垫付）的律师费、诉讼费……均由乙方承担”，故涂杰个人应当向吕敬琦支付律师代理费。   综上所述，涂杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费18300元，由上诉人涂杰负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   姚    洪     斌   审  判  员   刘        刚   审  判  员   阿不都如苏力达尔古西   二 〇 二 〇 年 五 月 二 十 一 日   书  记  员   车        蕾