天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0114民初1286号原告：瓜子汽车服务（天津）有限公司，住所地天津市武清区京津电子商务产业园综合办公楼1319室。法定代表人：曹士军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢莹，北京问方执象律师事务所律师。委托诉讼代理人：严海燕，北京问方执象律师事务所律师。被告：刘东旭，男，1992年11月19日生，蒙古族，现住现住辽宁省沈阳市大东区。原告瓜子汽车服务（天津）有限公司与被告刘东旭劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告瓜子汽车服务（天津）有限公司的委托诉讼代理人谢莹、被告刘东旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。瓜子汽车服务（天津）有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告无需支付被告2015年9月27日至2019年11月27日违法解除劳动合同赔偿金63000元；2.请求判决原告无需支付2018年度、2019年度带薪年休假工资5793.1元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、被告无故拒绝原告合理调岗，违反双方劳动合同约定及公司规章制度，原告依据双方劳动合同和公司规章制度解除劳动合同，系合法解除，不应向被告支付赔偿金。原告是二手车服务+互联网的创新型企业，不属于传统行业，这类新业态企业在经营时常会随着市场的变化而调整员工架构，正是预见到此，因此双方在《劳动合同》第4条约定了被告调岗权限。被告入职时的岗位，因公司经营所需而撤销，本着对员工负责的态度，在没有改变薪酬、没有变更地点的条件下，员工给其作了转岗安排，但被告均无正当理由明示拒绝。根据双方的《劳动合同》第27条“乙方承诺在合同有效期间不作为、不参与下列行为：（一）不服从甲方的管理和工作安排、调整。乙方作为或者参与上述行为，甲方有权根据甲方的相关规定对乙方采取警告、解除双方劳动关系的措施并要求乙方对上述行为造成的一切损失予以赔偿。”综上，在订立劳动合同时，双方均已预见到被告企业特点，亦就因工资之需要的调岗安排进行了约定，且当公司架构调整后，原告依约给员工安排了供选工作岗位，薪资不变、工作强度不变。在此情况下，被告拒绝调岗，违反了劳动合同，原告依法向其送达了解约函。《劳动合同》作为劳资双方规章制度的基础，原告不仅违反了合同之约定，也违反了答辩人的规章制度《瓜子二手车员工手册》第1条招聘、入职、建档、聘用期限，第1.8“聘用的终止”规定：“员工有下列情形之一者，公司可随时书面通知员工解除双方的劳动合同，且不支付任何补偿：严重违反《员工手册》的规定，符合本《员工手册》第5.5.3节规定的丙类过失的情节的；严重违反公司的各项规章制度”。第5.5.3丙类过失“拒绝公司根据岗位职责说明书安排的正常工作，影响公司的正常工作”。原告依据双方劳动合同和公司规章制度，并依法履行了送达程序，无不当之处，符合《劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定。因此被告主张原告违法解除劳动合同理由不成立，原告无须向被告支付赔偿金。2、原告已经安排被告统一休带薪年假，原告无需支付2018年度、2019年度带薪年休假工资。原告公司制定的《员工手册》对员工带薪年休假有相关制度，被告在原告公司工作期间从未提出过年休假申请，且原告已安排包括被告在内的所有员工在每年春节法定节假日外连续统一休带薪年假，一般为两周左右。故原告已全面履行了按照《职工带薪年休假》等相关法律法规给予包括被告在内所有员工带薪年休假的规定。刘东旭辩称，对于原告陈述的转岗问题，公司没有人和我沟通，也没有书面向我说明；我在公司工作期间没有享受过任何年休假的待遇；给我发送解除合同信息的人我不清楚其身份；我认可仲裁裁决结果，对仲裁查明事实无异议。本院经审理认定事实如下：被告与金瓜子科技发展（北京）有限公司签订了劳动合同，劳动合同的期限为2016年1月1日至2018年12月31日，从事销售顾问工作。2017年9月1日，金瓜子科技发展（北京）有限公司与原告及被告三方订立劳动合同变更协议，将被告与金瓜子科技发展（北京）有限公司签订的劳动合同中用人单位变更为原告，劳动合同变更后，三方对被告的劳动关系期限等事项均无异议。2018年12月10日，原、被告双方签订了新的劳动合同，合同期限自2019年1月1日至2021年12月31日，职务为车源事业部的定点服务顾问。2019年11月18日，原告以定点岗位撤销，被告不同意转岗为由，作出了劳动合同解除通知书，并写明双方的劳动关系截止到2019年11月27日，原告于次日向被告邮寄送达。双方均认可劳动关系于2019年11月27日解除，被告不认可原告对其进行了岗位调整，原告也未提交被告不同意转岗的证据。被告称其2015年9月27日入职赶集好车（瓜子前身），原告根据被告与金瓜子科技发展（北京）有限公司签订的劳动合同，认可被告自2016年1月1日开始入职。双方均认可被告离职前十二个月平均工资为7000元。另查明，被告就解除劳动关系要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金、年假工资、防暑降温补贴、加班费事宜，向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年12月27日作出沈劳人仲字（2019）1484号裁决书，裁决如下：一、被申请人（本案原告，下同）在本裁决书生效之日起十五日内向申请人（本案被告，下同）支付下列款项：1.2015年9月27日至2019年11月27日违法解除劳动合同赔偿金63000元；2.支付2018年度、2019年度带薪年休假工资5793.1元；二、对其他仲裁请求不予支持。被告认可仲裁裁决结果。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点如下：1、关于被告的入职时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。本案中，原告主张以双方签订劳动合同的时间作为入职时间与《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定的自用工之日起即与劳动者建立劳动关系的规定不符，不能达到其证明目的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定，劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。根据上述法律法规的规定，用以反映职工工作年限、用工起始时间的职工名册应属于用人单位应当保存的证据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，属于用人单位应当掌握管理的证据，用人单位不提供的，应当承担不利后果。综上，原告不能提供职工花名册等证据，本院对原告主张的入职时间不予采信。根据被告提交的原告认可的，沈阳市城镇职工基本医疗保险参保人员个人权益证明（参保明细）显示，自2016年7月至2019年11月被告的社保由华厦外包服务（辽宁）有限公司沈阳分公司缴纳，在该时间段原告认可被告在其处工作，并且华厦外包服务（辽宁）有限公司沈阳分公司为被告补缴了2015年8月至2016年6月的社保，结合被告提交的原告为其发送的入职周年感谢信邮件截图，本院对被告2015年9月27日入职的主张，予以认定。2、关于原告与被告解除劳动关系是否合法。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不理后果。本案中，原告因被告所在岗位撤销且被告不同意转岗为由解除劳动合同，被告对该情况予以否认，且原告未提交被告不同意转岗的相关证据，故原告单方与被告解除劳动关系系违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同是劳动者主张经济赔偿金的前提。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定应予以赔偿，故对原告主张不支付解除劳动合同经济赔偿金的请求，本院不予支持。根据被告的工作年限以及其离职前12个月平均工资情况，计算解除劳动合同经济赔偿金为：7000元/月×4.5月×2倍=63000元。3、关于被告的带薪年休假问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”。被告自2015年9月27日入职到2019年11月27日解除劳动合同，被告的累计工作时间不满10年，其每年的带薪年休假为5天。原告虽称其公司制定的《员工手册》对员工带薪年休假有相关制度，但并未提交《员工手册》，且原告认可被告在原告公司工作期间从未提出过年休假申请，对于其主张的已安排包括被告在内的所有员工在每年春节法定节假日外连续统一休带薪年假，根据其提交的2018年度、2019年度放假通知显示，其放假时间为春节放假时间，且该时间是全体工作人员的放假时间，也未注明含带薪年休假时间，故本院对原告的主张不予采信。2018年度、2019年度被告的带薪年休假时间共计10天，现被告主张9天，本院予以尊重。其2018年度、2019年度带薪年休假工资为：7000元/月÷21.75天×9天×200%=5793.1元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条,《职工带薪年休假条例》第三条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下：一、驳回瓜子汽车服务（天津）有限公司的诉讼请求；二、瓜子汽车服务（天津）有限公司于本判决生效后七日内给付刘东旭解除劳动合同经济赔偿金63000元、2018年度至2019年度带薪年休假工资5793.1元，共计68793.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由瓜子汽车服务（天津）有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  王新亮二〇二〇年五月六日书记员  刘 健