兴城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1481民初2544号 原告:侯宝杰，男，1963年7月25日生，汉族，群众，住兴城市。 委托诉讼代理人：马慧，辽宁兴连律师事务所律师。 被告：兴城市新大陆房地产开发有限公司。 住所地：兴城市红崖子乡红崖子村。 统一社会信用代码：91211481051793004T。 法定代表人：赵继香，女，汉族，1975年9月27日出生，住兴城市，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：韩启，辽宁杨洪伟律师事务所律师。 被告：赵继香，女，汉族，1975年9月27日出生，住兴城市。 委托诉讼代理人：韩启，辽宁杨洪伟律师事务所律师。 被告：陆双玉，男，1975年8月19日生，汉族，住兴城市。 委托诉讼代理人：杨洪伟，辽宁杨洪伟律师事务所律师。 第三人：兴城市第二建筑安装工程公司。 住所地：兴城市东门外。 统一社会信用代码：91211481123762750E。 法定代表人：刘宝迎，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李俭，女，满族，1987年8月17日出生，群众，该公司财务，住兴城市。 委托诉讼代理人：张磊，男，满族，1984年6月12日出生，系该公司经理，住兴城市。 原告侯宝杰与兴城市新大陆房地产开发有限公司、赵继香、陆双玉，第三人兴城市第二建筑安装工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告侯宝杰及委托诉讼代理人马慧，被告兴城市新大陆房地产开发有限公司、赵继香共同委托诉讼诉讼代理人韩启、被告陆双玉及委托诉讼代理人杨洪伟，第三人兴城市第二建筑安装工程公司委托诉讼代理人张磊、李俭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 侯宝杰向本院提出诉讼请求：1、要求三被告按照还款计划向原告支付剩余工程款1396691.87元，并按同期银行贷款利息承担违约责任；2、承担本案的诉讼费。事实与理由：2018年原告因被告拖欠建设工程款向兴城市人民法院提起诉讼，期间，被告兴城市新大陆房地产开发有限公司实际经营人陆双玉主动找到原告和解，并制作还款计划，约定陆双玉于还款计划签订之日即2018年2月23日向原告侯宝杰支付工程款100万元，余款1396691.87元于2018年6月18日支付完毕，如被告陆双玉未能支付余款，按同期人民银行贷款利息给付利息。2018年3月1日，原告因与被告陆双玉签订了还款计划，陆双玉依约支付了工程款，原告即撤回了民事诉讼。按照原告与被告签订的还款计划，原告曾数次找被告催要剩余工程款，但被告均以各种理由推脱，要求延迟给付，时至今日，原告仍未收到剩余工程款，故诉至法院，要求支持原告的诉讼请求。 兴城市新大陆房地产开发有限公司辩称，一、原告将陆双玉、赵继香列为被告明显错误，依法应当驳回原告对陆双玉、赵继香的诉讼请求。答辩人是依法成立的有限责任公司，赵继香只是答辩人公司的股东和法人，陆双玉是答辩人公司的股东，赵继香、陆双玉与涉案工程无关，也没有为涉案工程提供担保。根据《中华人民共和国公司法》第三条：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”的规定，涉案工程有关的责任应当由答辩人承担，与赵继香、陆双玉无关，故答辩人认为，应依法驳回原告对赵继香、陆双玉的诉讼请求。二、原告诉讼数额中的46000元，只应当支付13000元，其余33000元不应当支付。从原告提供的《还款计划》载明“因律师咨询费、法院预交诉讼费等乙方又发生费用46000元（以实际发生为准）”的内容看，46000元以实际发生为准，从（2018）辽1481民初53号民事裁定书的内容看，诉讼费减半收取，只收取了13000元，另外33000元不应当支付。三、原告应当向答辩人提供发票。从原告提供的《还款计划》中也载明原告应当向答辩人提供发票，涉案工程的价款为8895345.07元，原告应当向答辩人提供等额发票。 赵继香辩称，同意新大陆公司的答辩意见，我是公司股东，不应作为被告。 陆双玉辩称，同意新大陆公司的答辩意见，我是公司原股东，不应作为被告。 兴城市第二建筑安装工程公司述称，原告是实际施工人，工程款是原告垫付的，我们与新大陆公司签订的工程承包合同，被告要求我公司开具发票，我公司要求原告支付相应税费后我们可以出具发票。 本院经审理认证事实如下：2012年10月19日，兴城市新大陆房地产开发有限公司与兴城市第二建筑安装工程公司签订了《工程承包协议书》，发包方是兴城市新大陆房地产开发有限公司，承包方是兴城市第二建筑安装工程公司，侯宝杰是实际施工人。兴城市新大陆房地产开发有限公司向侯宝杰支付了部分工程款，尚欠部分工程款。 2018年侯宝杰起诉兴城市新大陆房地产开发有限公司索要工程款。2018年2月23日，陆双玉（甲方）与侯宝杰（乙方）签订了还款计划，内容为，兴城市新大陆房地产开发有限公司与侯宝杰于2012年10月19日签订《工程承包协议书》，约定乙方承揽甲方在红崖镇的住宅小区工程建设，于2017年9月6日确定最终决算，所承揽的工程总造价8895345.07元。以上款项当由甲方按进度与最终决算结果向乙方支付。在决算之前已经按进度支付6544653.20元，尚有2350691.87元需要最后结清。后因律师咨询费、法院预交诉讼费等乙方又发生费用46000元（以实际发生为准），亦需甲方支付，两项共计甲方应当向乙方支付总费用2396691.87元（其中法院与律师咨询费以实际发生为准）。经双方充分协商，该计划制定之日，甲方即向乙方支付1000000元（壹佰万圆整），余款1396691.87元于2018年6月18日前支付完毕，届时乙方在收到全额余款后，必须为甲方提供全额建筑工程款发票。开具发票时，如发票数额所付税金超过决算时确定的税率，超出部分由甲方承担。如甲方到期未能支付所余款项，乙方有权主张该款项的同期人民银行贷款利息。还款计划签订当日，陆双玉通过个人账户向侯宝杰卡内转款1000000元（壹佰万元）。2018年3月1日，侯宝杰提出撤诉，兴城市人民法院于2018年3月1日作出（2018）辽1481民初53号民事裁定书，准许侯宝杰撤回起诉，案件受理费减半收取13000元。 另查明，兴城市新大陆房地产开发有限公司原股东是陆双玉、赵继香，2018年4月27日，股东变更为陆双红、赵继香。兴城市新大陆房地产开发有限责任公司开发的宏福嘉园商住小区已取得商品房销售许可证，现在销售中。 以上事实有《工程承包协议书》、《还款计划》、银行明细查询、工商信息查询、商品房销售许可证、新大陆公司记账凭证、对公活期账户交易明细、原、被告及第三人庭审陈述等证据证实。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，原告侯宝杰作为实际施工人有权向被告兴城市新大陆房地产开发有限公司主张权利。被告对原告实际施工人身份及尚欠工程款数额无异议，但认为原告应在2018年6月18日前提供发票，原告未提供属违约在先。本院认为，因给付工程款义务属于主合同义务，开具工程发票义务属于从合同义务，且案涉《工程承包协议书》也没有对开具发票和付款义务的先后顺序作出约定，《还款计划》对此约定为原告收到全额余款后，出具发票。因此，兴城市新大陆房地产开发有限公司应当支付剩余的工程款，并按《还款计划》承担同期人民银行贷款利率的违约责任，侯宝杰在收到款项后，应按约定提供发票。 关于原股东陆双玉、股东赵继香是否对兴城市新大陆房地产开发有限公司债务承担责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，公司人格独立和股东有限责任是公司法的基本原则。否认公司独立人格，由滥用公司法人独立地位和股东有限责任的股东对公司债务承担连带责任，是股东有限责任的例外情形。只有在股东实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为，且该行为严重损害了公司债权人利益的情况下，才适用。本案中，原股东陆双玉个人替公司偿还债务，并不损害债务人利益。兴城市新大陆房地产开发有限责任公司开发的宏福嘉园商住小区尚有部分商品房未售出，原告行使债权尚有保障，现有证据无法认定公司人格与股东人格混同，损害了债权人利益，故原股东陆双玉与股东赵继香对兴城市新大陆房地产开发有限责任公司的债务不应承担连带责任。 关于原、被告双方签订的《还款计划》中约定“律师咨询费、法院预交诉讼费等乙方又发生费用46000元（以实际发生为准）”，因双方约定以实际发生为准，在（2018）辽1481民初53号案件中，因原告撤诉，诉讼费减半收取，故应在46000元中减去13000元，至于律师咨询费等费用，发生在签订协议前，对该费用双方签订协议时是认可的，故实际发生费用确定为33000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告兴城市新大陆房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告侯宝杰工程款及律师咨询费、诉讼费共计1383691.87元及利息（利息以本金1383691.87为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算至实际给付之日止。） 二、驳回原告侯宝杰其他诉讼请求。 如未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17370元，由被告兴城市新大陆房地产开发有限公司承担；保全费5000元由原告侯宝杰承担。 如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  李 响 审 判 员  王 珂 人民陪审员  杜维平 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  田宇航