河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终201号上诉人（原审原告）:河南豪之业建筑工程有限公司，住所地河南省漯河市召陵区东城管理办公室谢庄村147号。法定代表人：周光涛，该公司经理。被上诉人（原审被告）:于伟红，男，汉族，1977年7月23日出生，住上蔡县。委托诉讼代理人：姚景，河南蓝标律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鑫磊，河南蓝标律师事务所（实习）律师。上诉人河南豪之业建筑工程有限公司（以下简称豪之业公司）因与被上诉人于伟红劳动争议纠纷一案，不服召陵区人民法院（2019）豫1104民初4568号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。上诉人豪之业公司的法定代表人周光涛、被上诉人于伟红及其委托诉讼代理人姚景、王鑫磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。豪之业公司上诉请求：1、依法撤销(2019)豫1104民初4568号民事判决书，改判上诉人不承担赔偿责任或将该案发回重审;2、本案一审、二审诉讼费由被告承担。事实和理由：上诉人豪之业公司和被上诉人于伟红劳动争议纠纷一案，漯河市召陵区人民法院作出的(2019)豫1104民初4568号民事判决书，上诉人认为该判决书认定事实部分错误，部分赔偿金额缺乏法律依据，依法应予以撤销。一、事发时被上诉人仅在上诉人处工作四天，故停工留薪期工资、一次性伤残补助金标准依法不应按3300元/月计算。被上诉人于2018年8月12日入职工作，8月16日在工作过程中受伤。被上诉人仅在上诉人处工作四天，被上诉人实际并没用获取3300元/月的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条之規定，停工留薪期工资、一次性伤残补助金的标准应按被告受伤前12个月的平均月缴费工资计算。一审法院判决由上诉人按3300元/月支付违反法律规定。二、一审法院判决一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算标准错误。一审判决中一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准过高。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条:“一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”。漯河市上年度职工平均工资4223元/月，在漯河市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（××字【××）本××已××2017年度职工平均工资为4223.42元/月，因此应适用漯河市上年度职工平均工资4223元/月的标准计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。三、被上诉人不符合要求支付经济补偿金的条件，上诉人依法不应支什经济补偿金。被上诉人2018年8月12日入职工作，被上诉人入职后，上诉人正在积极准备为被上诉人缴纳社会保险，2018年8月16日在工作过程中受伤。被上诉人仅在上诉人处工作四天，被上诉人却以上诉人未为其傲纳社会保险为由主张解除劳动关系，因此被上诉人不符合支付经济补偿金的条件，上诉人依法不应支付经济补偿金。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律依据不当，请求二审法院查明案件事实，依法支持上诉人的全部上诉请求。于伟红二审答辩称：一、停工留薪期工资、一次性伤残补助金计算标准无误。答辩人与上诉人签订的《聘用协议》中对答辩人的工资约定为3300元/月。在本案中，答辩人在上诉人处工作了四天，工资按日结算，每天由上诉人支付给答辩人240元。因答辩人工作未满一个月，按照实际结算工资，答辩人的工资也在双方约定的月工资3300范围之内，故漯河市仲裁委和一审法院按照月工资3300元计算停工留薪工资、一次性伤残补助金标准并无不当。二、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在法定标准范围内。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定，与用人单位终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。”结合本案，答辩人与上诉人在2019年10月以劳动仲裁裁决的方式解除了劳动关系，因此计算答辩人的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当使用2018年的职工月平均工资。而2018年河南省城镇非私营单位在岗职工平均工资为5346元/月，故漯河市劳动人事争议仲裁委员会和一审法院认定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金在法定标准范围内。三、仲裁裁决和一审法院认定的经济补偿金与事实相符且于法有据。答辩人与上诉人之间于2018年8月12日确立了劳动关系，而用人单位为劳动者缴纳社会保险系法律为用人单位设定的强制性义务。依据《劳动合同法》第三十八条、四十六条之规定，劳动者因用人单位未缴纳社会保险而解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。答辩人以上诉人未缴纳社会保险为由要求解除劳动关系，故答辩人要求上诉人支付经济补偿金于法有据。豪之业公司向一审法院请求：依法判决原告不支付被告停工留薪工资、一次性伤残补助金56100元，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金169652.88元，经济补偿金1650元。为原告补缴社保或补偿原告损失43978.5元，诉讼费被告承担。一审法院认定事实：豪之业公司与被告于伟红经协商，于2018年8月12日签订《聘用协议书》，约定豪之业公司聘用被告于伟红自2018年8月12日至2019年12月30日为现场木工，劳动报酬3300元/月，不足一个月，每天按110元计算。2018年8月16日被告于伟红工作时受伤，被认定为工伤，伤残等级为捌级。豪之业公司起诉撤销工伤认定，被驳回诉讼请求。经被告于伟红以豪之业公司未缴纳保险为由要求解除劳动关系等理由申请，漯河市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月30日作出的漯劳人仲字（2019）0113号裁决书，裁决豪之业公司向被告于伟红支付经济补偿金1650元，停工留薪期工资19800元，一次性伤残补助金36300元，一次性工伤医疗补助金47125.8元，一次性伤残就业补助金122527.08元。一审法院认为，原告豪之业公司与被告于伟红经协商签订的《薪酬核定表》，被告于伟红在工作时受伤，经仲裁和诉讼，确认原告豪之业公司与被告于伟红之间形成劳动关系，被告于伟红系工伤。漯河市劳动人事争议仲裁委员会作出的漯劳人仲字（2019）0113号裁决书裁决内容均未超过法律规定，原告豪之业公司诉请撤销该裁决没有提供证据和法律法规相支持，对其诉求法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《河南省工伤职工留薪期管理办法》、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决：一、驳回原告河南豪之业建筑工程有限公司的诉讼请求；二、原告河南豪之业建筑工程有限公司自判决生效后十日内支付被告于伟红经济补偿金1650元，停工留薪期工资19800元，一次性伤残补助金36300元，一次性工伤医疗补助金47125.8元，一次性伤残就业补助金122527.08元。如未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告河南豪之业建筑工程有限公司负担。二审中，豪之业公司提供1、豪之业公司的营业执照，用以证明豪之业公司是私营企业，一审判决计算标准采用的是非私营企业标准是错误的；2、施工合同（首页），用以证明豪之业公司是2018年9月19日取得营业执照，而被上诉人是2018年8月16号受伤，也就是说被上诉人受伤的时候，我公司还未成立，被上诉人按工伤标准计算赔偿数额没有依据。于伟红质证后认为两份证据均不属于新证据，在之前的两次行政诉讼中，确认工伤关系中，均已经提交过。本院对豪之业二审提供的证据的真实性予以认定，但豪之业公司营业执照显示类型为“有限责任公司（自然人独资）”，而非私营企业。于伟红在工作时受伤，豪之业公司与于伟红之间形成劳动关系，于伟红系工伤的事实已经生效法律文书予以认定，于伟红请求按照工伤标准计算赔偿数额符合法律规定。故本院对豪之业提供的上述两份证据的证明目的均不予认定。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。本案二审的争议焦点为：一审判决认定的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金的数额是否正确。本院认为：《工伤保险条例》第六十二条规定,依照条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目支付费用。该条例第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。该条例第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，豪之业公司与于伟红经协商，于2018年8月12日签订《聘用协议书》，约定豪之业公司聘用于伟红自2018年8月12日至2019年12月30日为现场木工，劳动报酬3300元/月，不足一个月，每天按110元计算。2018年8月16日于伟红工作时受伤，被认定为工伤，伤残等级为捌级。漯河市劳动人事争议仲裁委员会和一审法院按照月工资3300元计算于伟红停工留薪工资、一次性伤残补助金标准并无不当。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定，与用人单位终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”，本案于伟红与豪之业公司在2019年10月以劳动仲裁裁决的方式解除了劳动关系，因此于伟红的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照2018年度职工月平均工资5346元/月为基数计算。漯河市劳动人事争议仲裁委员会和一审法院认定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金符合上述规定，本院予以认定。关于经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条之规定，劳动者因用人单位未缴纳社会保险而解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。于伟红以豪之业公司未缴纳社会保险为由要求解除劳动关系、要求豪之业公司支付半个月的经济补偿金符合法律规定。综上，上诉人豪之业公司的上诉请求没有事实和法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南豪之业建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕茹辛审判员  林晓光审判员  张素丽二〇二〇年五月二十日书记员  王 磊