福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初1440号 原告：陈方，男，1953年9月3日出生，汉族，龙岩市新罗区技术监督局退休干部，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：赵锡龙，福建岩风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林志美，福建岩风律师事务所律师。 被告：宋肖伟，男，1977年6月28日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 被告：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道万宝广场5号门SOHO办公楼A1栋610，统一社会信用代码91350800MA2YGL72。 主要负责人：陈婉玲，总经理。 委托诉讼代理人：洪云凯，福建正廉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王燕文，福建正廉律师事务所实习律师。 被告：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司，住所地厦门市思明区会展北路5号23层2302-2304，统一社会信用代码91350200154987178J。 法定代表人：曾旭，董事长。 原告陈方与被告宋肖伟、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司（下称厦门国旅龙岩公司）、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司（下称厦门国旅）民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月26日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人赵锡龙和林志美、被告宋肖伟、被告厦门国旅龙岩公司委托诉讼代理人洪云凯到庭参加诉讼。被告厦门国旅经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈方向本院提出诉讼请求：判令宋肖伟、厦门国旅龙岩公司、厦门国旅共同偿还陈方借款本金104700元，并支付该款从起诉之日至款清结之日止，按年利率6%计算的利息。 事实与理由：宋肖伟曾经是厦门国旅龙岩公司的前任负责人，担任该公司总经理。2019年12月10日，宋肖伟以厦门国旅龙岩公司需要资金周转，即垫付旅行社保证金等为由向陈方借款104700元。为此，宋肖伟使用陈方的建行信用卡以刷卡方式分两笔将借款24570元、27780元汇至厦门国旅龙岩公司银行账户，并使用陈方的兴业银行信用卡以刷卡方式分两笔将借款24570元、27780元汇至厦门国旅龙岩公司银行账户，以上借款共计104700元。当日，宋肖伟、厦门国旅龙岩公司向陈方出具一份借条。由于年底审计，厦门国旅龙岩公司的公章在厦门国旅处，宋肖伟向陈方承诺过几天将公司印章寄回再予以加盖，但其明确该笔借款用于厦门国旅龙岩公司的经营周转，且要求陈方直接将款项转入厦门国旅龙岩公司银行账户。上述借条约定还款日期2019年12月16日。借款期限届满后，陈方多次催促宋肖伟、厦门国旅龙岩公司等清偿债务，但其均置之不理。厦门国旅龙岩公司是厦门国旅的分支机构，根据公司法规定厦门国旅亦应承担还款责任。经催讨未果，陈方遂具状法院，请求判如所诉。 宋肖伟辩称，2017年4月27日至2019年12月23日期间，宋肖伟担任厦门国旅龙岩公司负责人，该分公司由宋肖伟承包经营，自负盈亏。承包期间，宋肖伟向厦门国旅缴纳管理费。之后，双方因厦门国旅龙岩公司的经营管理以及财务等问题发生分歧，厦门国旅遂罢免了宋肖伟的职务。陈方多次通过厦门国旅龙岩公司办理出国旅游事宜，并因此与宋肖伟相识。2019年12月10日，宋肖伟向陈方借款四笔共计104700元属实，该笔借款转入宋肖伟的个人银行账户，而未汇入厦门国旅龙岩公司的账户中。同时，宋肖伟就前述借款而出具的借条（电脑打印字体）是陈方由事先制作，借条中的手写字迹由宋肖伟书写。事实上，宋肖伟从未向陈方承诺过要在该借条中加盖厦门国旅龙岩公司的印章。 综上，宋肖伟认为案涉借款104700元属于个人借款，与厦门国旅龙岩公司、厦门国旅无任何关系，不应由其承担还款责任。宋肖伟同意在二、三个月内返还陈方前述借款并支付利息。 厦门国旅龙岩公司辩称，陈方诉请厦门国旅共同返还借款本金104700元并付息无理，理由如下： 首先，宋肖伟将陈方消费于龙岩市永定区健富酒店音乐会所的25940元，以及宋肖伟通过刷陈方信用卡套用的资金以厦门国旅龙岩公司名义虚构了落款日期为2019年11月26日的借条，并将该借条交给陈方。陈方明知该行为也默许接收，并作为本案证据提交用于证明厦门国旅龙岩公司对陈方与宋肖伟之间的借款知情。前述事实表明陈方和宋肖伟事前或者事后为了能让厦门国旅龙岩公司及厦门国旅为其个人债务承担责任进行了恶意串通，并泡制了落款日期为2019年11月26日的借条。前述借条载明的一笔借款25940元，从陈方提供的证据来看实为其消费于龙岩市永定区健富酒店音乐会所。同时，落款日期2019年11月26日借条中加盖的印章并无防伪识别码，不能证明厦门国旅龙岩公司具有与宋肖伟共同借款的合意。事实上，宋肖伟提供给陈方刷卡的POS机是其自行通过第三方平台办理的（从陈方提供的银联POS签购单商户编号前三位890即可看出），其所体现的商户名称“中国国旅（厦门）国际旅行社龙岩分公司”与厦门国旅龙岩公司名称以及厦门国旅龙岩公司通过营业执照正规办理的POS机名称不同。换言之，前述刷卡行为所产生的款项并不会进入厦门国旅龙岩公司银行账户。实际上，宋肖伟在庭审中亦表示刷卡产生的款项均进入其本人账户。 其次，银联POS签购单分为两联，一是持卡人存根联，二是商户存根联。陈方提供的银联POS签购单均为商户存根联，签购单上陈方的签名与其在诉状上的签名字迹明显不同，可以看出信用卡不是陈方本人在使用。庭审中，陈方也承认是将案涉信用卡直接寄存在宋肖伟手中任由其刷卡，从不过问资金的用途。作为持卡人，陈方在本案中未尽到审慎的注意义务。同时，根据陈方提供的2019年12月10日消费记录，建行信用卡与兴业银行信用卡所刷金额完全相同，均为24570元和27780元。倘若厦门国旅龙岩公司确需资金周转也不会在一个月内多次，同一天内分为不同批次且发生不规则的借款金额。本案的借款完全不符合常理。 再次，陈方对本案借款是宋肖伟个人使用完全知情，其不是善意第三人。从陈方提供的“建设银行信用交易明细”可以看出除了本案借款之外，陈方于2019年11月1日还通过宋肖伟的POS机刷了两笔款项，而通过现有证据可以证实陈方在短短一个月内就累计刷卡七次，双方经济往来十分频繁。诉讼中，宋肖伟也承认其使用陈方信用卡刷卡后的款项均转入宋肖伟个人银行账户。同时，宋肖伟也是从其个人账户将借款返还给陈方。 最后，宋肖伟作为厦门国旅龙岩公司的负责人，其在任职期间擅自以个人名义向陈方出具借条，但所借款项并未用于厦门国旅龙岩公司的生产经营。根据厦门国旅龙岩公司提供的2019年11月15日至2019年11月16日、2019年12月10日至2019年12月11日公司开户行银行流水，该账户是厦门国旅龙岩公司在银行开设的唯一账户。前述时间段厦门国旅龙岩公司并未收到任何一笔通过陈方刷卡支付的款项。实际上，宋肖伟当庭表示案涉笔款项均进入其本人银行账户，此事实即可证明讼争款项并未用于厦门国旅龙岩公司的日常生产经营。同时，厦门国旅龙岩公司在成立时即已向有关部门缴纳了保证金并报旅游局备案，故陈方主张案涉借款是厦门国旅龙岩公司用于垫付旅行社保证金，与事实不符。厦门国旅龙岩公司不存在资金周转问题。此外，陈方提供的2019年12月10日借条未加盖公章并非由于厦门国旅龙岩公司年底审计的原因所致。事实上，宋肖伟没有管理厦门国旅龙岩公司的印章，宋肖伟无权加盖公司印章，厦门国旅龙岩公司对案涉借款毫不知情。 综上，厦门国旅龙岩公司主张本案借款应由宋肖伟个人负责偿还，与厦门国旅龙岩公司无关。 厦门国旅未作答辩。 本院经审理查明以下事实：厦门国旅龙岩公司成立于2017年4月26日（类型：有限责任公司分公司），成立时负责人为宋肖伟。厦门国旅龙岩公司成立后，厦门国旅通过招商银行股份有限公司龙岩分行向旅游主管机关为厦门国旅龙岩公司缴纳了质量保证金350000元。2017年6月21日，厦门国旅龙岩公司在银联商务有限公司福建分公司申请办理了POS机（商户编号898350847220047；终端编号39843757），并缴交了终端押金款1000元。2019年12月10日，宋肖伟使用陈方尾号为7360的建设银行信用卡在POS机（商户编号890405147220485；终端编号18924336）上进行刷卡消费，金额分别为24570元、27780元；同日，宋肖伟使用陈方尾号为1111的兴业银行信用卡在前述POS机上进行刷卡消费，金额分别为24570元、27780元，以上刷卡消费金额四笔共计104700元。 2019年12月10日，宋肖伟向陈方出具一张“借条”，其上载明：“本人通过陈方借用建行信用卡号：48×××60刷卡人民币：￥24570＋￥27780；兴业银行信用卡号：52×××11刷卡￥24570＋￥27780。两张卡总计人民币：￥104700大写：人民币壹拾万肆仟柒佰元正。该款用于中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司资金周转，于2019年12月16日归还，如逾期未归还，我将承担还款法律责任。借款人：宋萧伟（签字）3526011977××××××××中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司（电脑打印字体）2019年12月10日。”2019年12月27日，厦门国旅登报公示，自2019年12月23日免去宋肖伟厦门国旅龙岩公司总经理职位。从免职之日起宋肖伟一切对外进行的任何业务均属于个人业务，不代表厦门国旅，厦门国旅不承担任何责任。前述借款期限届满后，宋肖伟未偿还陈方借款分文。为此，陈方经催讨未果，双方故而成讼。 另查明，厦门国旅龙岩公司在招商银行龙岩分行营业部开立的基本存款账户账号为59×××81。2019年12月10日至2019年12月12日期间，前述银行账户中未收到金额为24570元或27780元的款项。 以上事实，有陈方提供的厦门国旅龙岩公司营业执照、关于宋肖伟免职公告、2019年12月10日借条、银联POS签购单4张、建行应还款明细、建行信用卡交易明细、兴业银行记账单、宋肖伟身份证复印件，厦门国旅龙岩公司提供的印鉴卡、招商银行龙岩分行营业部账务明细清单、办理POS机收款收据、2017年6月22日招商银行付款回单、缴纳质量保证金付款回单以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，宋肖伟于2019年12月10日因需要资金周转向陈方借款104700元，双方据此建立的借贷关系合法有效。根据陈方与宋肖伟在案涉借条中的约定，宋肖伟应在2019年12月16日归还陈方讼争借款。然而，宋肖伟至今未返还分文借款，构成违约侵害了陈方的合法债权。陈方现诉请宋肖伟归还借款本金104700元并支付该款自起诉之日起，按照年利率6%计算的利息，具有事实与法律依据，本院予以采纳。 诉讼中，陈方主张宋肖伟在担任厦门国旅龙岩公司期间，因公司的资金周转需要向其借款，并且所借到的讼争款项亦转入厦门国旅龙岩公司的账户用于公司日常经营之需。故，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，厦门国旅龙岩公司应当共同清偿案涉借款。对此本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明。诉讼中，厦门国旅龙岩公司不仅否认讼争借款转入自己的银行账户，还主张案涉借款从未用于厦门国旅龙岩公司的生产经营。在此情形下，陈方应提供证据证明前述司法解释所规定的要件事实，即案涉借款用于厦门国旅龙岩公司生产经营。 本案中，宋肖伟在2019年12月10日向陈方出具了借条，借条中虽载明“该款用于中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司资金周转”，但该借条中厦门国旅龙岩公司并未加盖印章。故，借条所载上述内容不能认定出自于厦门国旅龙岩公司的真实意思表示及体现了公司的意志。实际上，案涉借条中虽然在落款处添加了厦门国旅龙岩公司的名称，但在目标公司的印章并未同时加盖其中的情况下，倘若以此为由即主张公司应担责，势必造成民事主体动辄得咎，不利于维护交易安全，此其一。从陈方主张的讼争借款用途来看，宋肖伟系以垫付旅行社保证金等为由提出借款。但厦门国旅龙岩公司在成立之初即已由厦门国旅向有关部门缴纳了质量保证金350000元。可见，陈方主张宋肖伟提出的案涉款项用途难以成立，此其二。庭审中，厦门国旅龙岩公司提供证据证明在2019年12月10日至12日期间，厦门国旅龙岩公司开立的基本存款账户中并未发生金额为24570元或27780元的资金流水。在此情况下，陈方主张案涉借款虽然没有转入前述基本存款账户，但已汇至厦门国旅龙岩公司的其他银行账户。对此，陈方没有提供证据加以证明，本院不予采信，此其三。诉讼中，陈方提供四张银联签购单，证明宋肖伟先后四次使用其提供的建行信用卡和兴业银行信用卡在商户编号为890405147220485、终端编号为18924336的POS机上进行刷卡消费，发生了案涉借款共计104700元。但是，前述POS机与厦门国旅龙岩公司在2017年6月21日申办的POS机在商户编号以及终端编号上均不一致，且陈方亦未能举证证明该POS机由厦门国旅龙岩公司申办以及通过该POS机刷卡发生的案涉交易金额最终进入厦门国旅龙岩公司的账户，此其四。综上分析，鉴于陈方提供的证据不能证明讼争借款用于厦门国旅龙岩公司生产经营，故其诉请厦门国旅龙岩公司、厦门国旅承担共同还款责任，理由不足本院不予支持。厦门国旅经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、宋肖伟应于本判决生效之日起十日内返还陈方借款本金104700元，并支付该款从2020年2月26日至款清结之日止，按年利率6%计算的利息； 二、驳回陈方的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2394元，减半收取计1197元，由陈方负担100元，宋肖伟负担1097元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 陈  庆  林 二〇二〇年五月十三日 书记员 陈晓芳（代） 附主要法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。 企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 五、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。