天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终1099号上诉人（原审被告）：天津雅海房地产投资有限公司，住所地天津市武清区下朱庄街华北城E区31栋106-38（集中办公区）。法定代表人：马德军，总经理。委托诉讼代理人：李超，天津鸥鸽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张婉娥，女，1990年5月3日生，汉族，住天津市武清区。被上诉人（原审原告）：吴红鑫，男，1991年10月11日生，汉族，住天津市武清区。二被上诉人委托诉讼代理人：张自强，天津翠亨律师事务所律师。上诉人天津雅海房地产投资有限公司（以下简称雅海公司）因与被上诉人张婉娥、吴红鑫商品房销售合同纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2019）津0114民初5862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人雅海公司的委托诉讼代理人李超，被上诉人张婉娥、吴红鑫的委托诉讼代理人张自强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雅海公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项，改判上诉人仅支付被上诉人逾期交房违约金9,848.65元或者将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1．一审判决对双方签订的《天津市商品房买卖合同》第五条及附件六《＜商品房买卖合同＞补充协议》（以下简称“《补充协议》”）第五条第一款第4项的认定和适用严重错误，应当按照逾期交房超过180日后的天数计算违约金。2．一审判决认定《补充协议》第五条第一款第4项的约定无效错误。《补充协议》条款仅约定了90日的免责期、以及将主合同第五条约定的逾期交房违约责任变更为仅支付违约金，并没有约定卖方由此可以免于向买方承担逾期交房的违约责任，且《补充协议》第十一条第一款第4项约定，出卖人已就合同条款中免除或者限制出卖人责任的条款做出了充分说明，买受人已充分理解并同意其全部内容，故上述约定符合《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定，且不符合《中华人民共和国合同法》第四十条规定的条款无效情形，上述约定应当认定为合法有效。张婉娥、吴红鑫辩称，不同意雅海公司的上诉请求，请二审法院驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。1．《天津市商品房买卖合同》第五条已经明确了违约金既包括180日之内的违约金也包括180日之外的违约金。2．《补充协议》系格式条款，且上诉人未对被上诉人进行解释说明，故一审法院对该格式条款效力的认定是正确的。张婉娥、吴红鑫向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告给付原告已付款利息65,845元、违约金49,048元，共计114,893元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2016年11月25日，原、被告签订编号为2016-0161402的《天津市商品房买卖合同》（以下简称“《商品房买卖合同》”），该合同第一条约定：张婉娥、吴红鑫购买雅海公司开发建设的坐落于武清区房屋，建筑面积89.46平方米，价款为975114元；第三条约定：商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建商品房准许交付使用证》后，方可交付；未经验收或验收不合格的，不得交付使用。雅海公司于2017年12月31日前，将符合上述条件的商品房交付原告使用。如遇不可抗力，不能履行的，予以逾期，甲乙双方互不追究违约责任。第四条约定：原告应于2016年11月30日前，一次性存入商品房首付款195114元，其余价款办理贷款；第五条约定：除遇不可抗力外，雅海公司如未按本合同第三条约定交付商品房，逾期在180日内的，原告有权向雅海公司追究已付款利息，利息自合同约定雅海公司应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。如超过上述约定期限的，原告在向雅海公司追究已付款利息的同时，合同继续履行，此外雅海公司还应每日按商品房价款的万分之一向原告支付违约金。当日，双方签订《＜商品房买卖合同＞补充协议》（以下简称“《补充协议》”），《补充协议》第五条第一款第1项约定：买受人须在出卖人发出的书面交房通知注明的交付使用日期内到出卖人指定的地点办理房屋交接手续，以书面交房通知注明的交接期限届满之日为该房屋约定的最后交付使用日期。第五条第一款第4项约定：依据买卖合同第五条约定，出卖人逾期交房的，按逾期时间分别处理：（1）逾期90日内（含）为免责期，自本合同第十条约定的最后交付期限的第二天起计，出卖人不向买受人支付违约金，合同继续履行。（2）逾期超过免责期结束之日起后180日内，自免责期结束之日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行。（3）逾期超过免责期结束之日180日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同书面通知到达日起30日内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的万分之一向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自免责期结束之日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房款万分之一的违约金。第五条第一款第5项约定：下列特殊原因应不视为逾期交付：（2）由于政府的有关法规、政策变化或政府部门的原因引起需要延期的。上述《商品房买卖合同》及其补充协议签订后，原告已向被告付清全部购房款。因大气污染防治等原因，2017年12月31日被告未能按照合同约定向原告交付所购买的商品房。2019年2月25日，原告所购买的房屋经竣工验收合格，2019年4月11日，被告取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。2019年4月15日，被告向原告发出入住通知书，通知原告于2019年4月18日至2019年5月18日办理收房手续，原告于2019年4月18日办理了收房手续及装修施工许可证。以上事实，原、被告双方无争议，一审法院予以确认。对于双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：关于因政府有关部门的停工令而延期交房的天数，自合同约定的交房时间次日即2018年1月1日至雅海公司通知房屋交付日期为2019年4月18日，逾期交房日历天数为472天。原告主张逾期天数应自合同约定的交房时间次日即2018年1月1日至其实际收房时间2019年5月18日总计503天。被告抗辩因政府相关部门发布的停工令造成的停止施工天数应不视为逾期交付，应当免除该期间的逾期交房责任。其提供了相关停工文件，其中包括美丽天津一号工程文件、治理空气重度污染停工天数287天。经质证，原告认为文件并没有明确要求被告停工，只是针对建设工地扬尘进行管控，或对大气污染进行防治，不影响施工中对环境不产生影响的工作。且环境保护及大气污染防控一直是我国的基本国策在建设行业已经形成惯例，被告在签订合同之前应当有所预见，故均不应作为停工的理由。一审法院认为，逾期交房的天数应当考虑造成工期延误的因素是否符合相关规定及原、被告双方补充协议的约定，并应核实被告主张的停工天数。经核实，2016年11月12日美丽天津一号工程指挥部（2016）27号文件发布于原告与被告签订《商品房买卖合同》之前，该文件在发布时即明确了停止施工的起止期限，故被告在与原告签订合同时应考虑此因素，上述天数不能免除责任；2016年12月29日、2017年1月15日、2月3日、2月13日等天津市环境应急与事故调查中心依据市政府办公厅发布的《天津市重污染天气应急预案》（津政办发［2016］89号）规定启动的重污染天气应急响应，涉案房屋建筑施工工程停工共计18天；2017年4月2日，天津市环境应急与事故调查中心依据市政府办公厅发布的《天津市重污染天气应急预案》（津政办发［2016］89号）发布重污染二级预警，期间涉案房屋建筑施工工程停工5天；2017年6月14日，武清区清新空气行动分指挥部办公室下发《关于6月14日至17日期间做好不利气象条件应对工作的紧急通知》，根据该通知要求，上述时间涉案房屋建筑施工工程每日10点至17点停工，因日间停工时间不足8小时，故按0.5天计算，合计停工时间为2天；2017年8月25日，美丽天津一号工程指挥部于下发《关于进一步加强空气质量保障工作的通知》规定，2017年8月25日至2017年9月10日全市所有建筑工地停止土石方作业，涉案房屋建设施工工程在此期间停工17天；2017年9月4日、2017年9月8日以及2017年9月21日，天津市建设工程质量安全监督管理总队、中共天津武清区委均发布关于大气治理的相关方案及通知，均要求自2017年10月至2018年3月，全市建成区内停止各类工程的土石方作业、水泥搅拌及浇筑等项目的施工，此期间涉案房屋建设施工工程停工166天；2018年11月13日至2019年2月25日，天津市环保与应急事故调查中心依据市人民政府发布的《天津市重污染天气应急预案》，阶段性地发布重污染三级、二级预警，期间涉案房屋建设工程施工停工20天。上述文件所涉及内容旨在进行大气污染防治，在目前我国环境保护形势依然严峻的情况下，相关部门出台文件及措施加以管控确有必要，根据相关法律规定，上述文件所涉及的停工期间应当免除被告的违约责任。综合上述因素计算，被告因执行上述文件累计停工天数为228天。雅海公司迟延交房的日历天数为472天，扣除需要免责的停工天数228天后，雅海公司应承担违约责任的天数为244天。关于违约金及利息的计算方式问题，原告认为，被告延期交房，应根据延期交房的天数按照《商品房买卖合同》第五条约定支付原告违约金及利息。被告认为，应按照双方签订的《商品房买卖合同》的《补充协议》第五条约定，仅应当根据逾期交付天数，按日支付已付房款万分之一违约金，不应当再支付利息。经核实，《商品房买卖合同》第五条系通用条款，该条款约定被告如未在2017年12月31日前交房，应分期按照银行同期贷款利率及房款的万分之一支付利息及违约金；《补充协议》第五条系被告事先拟定的格式，格式条款约定了90天免责期和按照已付房款的万分之一计算违约金，格式条款降低了被告应承担违约金的数额，故《补充协议》第五条的上述约定无效，被告应按照《天津市商品房买卖合同》第五条的约定给付原告违约金及利息。一审法院认为，原告张婉娥、吴红鑫与被告雅海公司签订的《天津市商品房买卖合同》系双方真实意思表示，该合同有效，双方均应依约履行合同义务，被告未能按照约定的交付房屋日期向原告交付涉案房屋，应按照事实认定中确定的天数及《天津市商品房买卖合同》第五条约定的通用条款承担相应的违约责任。因被告逾期交房天数已经超过一年，故应按照中国人民银行一至五年中长期贷款基准利率年4.75%计算，即以总价款975,114元为基数，计算244天，利息金额为31,393.25元（975,114元×4.75%÷360天×244天）；因逾期超过180日，每日按照总价款的万分之一计算违约金，计算244天，即23,792.78元（975,114元×0.1‰×244天）。原告主张按照年利率4.9%计算逾期交房利息依据不足，一审法院不予采信。综上所述，原告诉讼请求中具有事实和法律依据的部分应予支持，其他部分缺乏依据，一审法院不予支持。此案经多次调解，双方未能达成一致意见。一审法院判决：“一、被告天津雅海房地产投资有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告张婉娥、吴红鑫利息31,393.25元；违约金23,792.78元。上述款项共计55,186.03元；二、驳回原告张婉娥、吴红鑫的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,299元，由原告张婉娥、吴红鑫负担699元，由被告天津雅海房地产投资有限公司负担600元，被告担负部分于本判决生效之日起5日内一并支付原告。”二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方当事人的争议焦点是上诉人逾期交房的违约责任应如何承担的问题。雅海公司与张婉娥、吴红鑫签订的《天津市商品房买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照该合同约定履行义务。该合同第三条系商品房交付条件的约定，按其约定，商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后，方可交付；未经验收或验收不合格的，不得交付使用。雅海公司于2017年12月31日前，将符合上述条件的商品房交付张婉娥、吴红鑫使用。涉诉房屋在约定时间未能符合前述交付条件，雅海公司应按约承担相应逾期交房违约责任。关于违约金的计算问题，雅海公司主张根据《补充协议》第十一条第一款第4项约定，该协议第五条第一款第4项已整体替代《天津市商品房买卖合同》第五条约定。因《补充协议》第五条第一款第4项对逾期交房作出不同于《天津市商品房买卖合同》第五条的变更，降低了雅海公司应承担违约金的数额，进而减轻了雅海公司的违约责任，在此情形下，作为《补充协议》的提供者，雅海公司应对该协议第五条第一款第4项及第十一条第一款第4项承担充分的提示及说明义务。但《补充协议》对上述条款无论从文字、字体、符号或者其他明显标志而言均未采取足以引起一般业主注意的提示方法，现有证据亦不足以证明雅海公司履行了充分的提示及说明义务。故此，不应认定《补充协议》的上述条款构成双方意思表示组成部分，上述内容对双方不发生法律效力。一审判决据此按照《天津市商品房买卖合同》第五条的约定确认雅海公司应承担的逾期交房违约责任并无不妥，本院予以维持。上诉人的主张理据不足，本院不予支持。综上所述，雅海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费933.4元，由上诉人天津雅海房地产投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王鸿云审判员  张炳正审判员  张 璇二〇二〇年五月二十六日书记员  王 哲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……