河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1684号上诉人（原审原告）：张加林，男，1963年11月7日生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：李萍，河南碧轩律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。统一社会信用代码：91411600785085795F。负责人：刘刚，该公司经理。住所地：周口市五一路和太昊路中国铁建3、6号楼之间1-2商铺。委托诉讼代理人：王饶昌，河南江河源师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱玉壮，男，1990年7月26日生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：朱妍妍，女，1983年7月19日出生，汉族，住郸城县。系朱玉壮之姐。上诉人张加林因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司、被上诉人朱玉壮机动车交通事故责任纠纷一案，不服郸城县人民法院（2020）豫1625民初555号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张加林的委托诉讼代理人李萍，上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的委托诉讼代理人王饶昌，被上诉人朱玉壮的委托诉讼代理人朱妍妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张加林上诉请求：1、撤销原判第一项、第二项内容，改判被上诉人再赔偿上诉人护理费4175.6元、误工费15958.4元、营养费900元，合计21034元（一审未支持部分）；2、被上诉人承担上诉费用。事实与理由：事故发生后，上诉人第一次起诉被上诉人时主张了医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等费用，郸城县人民法院依法作出（2019）豫1625民初3635号民事判决。而后上诉人申请了伤残鉴定，伤残鉴定为十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日。对原审不服内容：1、一审法院在（2019）豫1625民初3635号民事判决中已经支持了上诉人45天营养费，上诉人营养费为90天，本次一审判决未支持另外45天的营养费900元。2、在（2019）豫1625民初3635号民事判决中已支持上诉人45天护理费损失数额9806.6元，但一审法院本次仅支持另外45天护理费5631元，两次判决不一致，应按9806.6元支持。3、上诉人的误工费应为153936元÷2人÷12个月÷30天×180天=38484元，而一审仅支持了22525.6元，上诉人一审已经提供证据证明上诉人的误工损失，应支持误工损失38484元。一审法院认定事实不清。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司辩称，上诉人的上诉请求事项无法律依据，上诉人的上诉费用应当由治疗承担。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判，上诉金额9447.8元;2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院计算残疾赔偿金、护理费、误工费适用标准错误。一审法院按照2019年度34200.97元／年的标准计算残疾赔偿金和45677元／年的标准计算计算护理费和误工费没有任何法律依据，因2019年标准在审判中还没有实施，仍应按上一年度老标准计算，一审判决错误，张加林主张的残疾赔偿金仍应按31874.19元／年计算，护理费、误工费、误工费应当按照39522元／年计算。2、一审法院判决精神抚慰金过高。张加林的伤残等级为十级伤残，精神抚慰金应当为5000元，一审判决上诉人承担精神抚慰金过高。张加林辩称，1、一审法院河南省2019年城镇居民收入34200.97元计算残疾赔偿金适用法律正确，上诉人以没有公布为由不能成立。2、护理费和误工费张加林也提出了上诉，答辩同上诉理由。3、一审判决精神抚慰金6000元，数额适当。请求驳回上诉。朱玉壮针对二上诉人上诉辩称，同意一审判决。张加林向一审法院起诉请求：1、各被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费用共计146551.44元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月30日9时许，被告朱玉壮驾驶“豫Ｐ×××××”小型轿车，顺郸城郸双公路自西向东行驶至双楼乡庙集站牌西侧时，将同向行驶由原告驾驶的两轮电动车挂到，造成原告张加林受伤及两车不同程度损坏的交通事故。张加林入住周口市中心医院治疗，住院45天。郸城县公安局交通警察大队出具的【2019】第04270号《道路交通事故认定书》认定：豫Ｐ×××××小型轿车被告朱玉壮负此事故的全部责任，原告张加林无责任“。经查，该肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司处分别投保有交强险(保险期间：自2019年3月6日起至2020年3月6日止)及商业三者险（保险期间：自2019年3月7日起至2020年3月6日止，第三者责任险限额1000000元），该事故发生在保险期间内。因原、被告就赔偿事宜协商未果，为此原告诉至法院。2019年7月12日，作出判决：1、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告张加林护理费9806.6元及交通费1000元，上述共计10807元。2、被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告张加林医疗费19620.66元、外用药及矫正费4719元、住院伙食补助费2250元、营养费900元。上述共计27489元。保险公司上诉到周口市中级人民法院。二审时经调解双方达成协议，并履行完毕。2019年11月13日，周口豫丹法医临床司法鉴定所对张加林的伤情作出伤残鉴定：张加林的伤情评定为十级伤残，并作出三期评定：误工期为180天，护理期为90日，营养期为90日。根据原告的诉讼请求，参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形赔偿责任比例（试行）》的相关规定，本院认定：1、残疾赔偿金68401.9元。(34200.97*2)。2.精神抚慰金，酌定6000元。3.护理费5631元（45677/365*45）。4.误工费22525.6元（45677/365*180）。5.鉴定费1300元。6.鉴定检查费2000.2元。共计105858.7元。在原告张加林住院期间，被告朱玉壮为其垫付3865元。一审法院认为，郸城公安交通警察大队作出的第【2019】第04270号道路交通事故认定书，予以采信。在本次事故中，被告朱玉壮负此事故的全部责任，原告张加林无责任。因此原告张加林所受到的损失，侵权人应当予以赔偿。因被告朱玉壮驾驶的该肇事车辆“豫Ｐ×××××”小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司分别投有交强险及商业三者险，且该事故发生在保险期间内，原告的各项损失应首先由被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司分别在交强险及商业三者险限额内进行赔偿，不足部分由被告朱玉壮承担。原告没有提供具体的收入证明，但考虑到原告夫妻系个体工商户，从事童装加工、销售，其误工费的计算，应参照居民服务业和其他服务业的平均工资计算。一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告张加林损失95328元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业险责任限额内赔偿原告张加林5365.7元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内给付被告朱玉壮为原告预付的医疗费3865元。四、原告的伤残鉴定费1300元，由被告朱玉壮承担。五、驳回原告张加林的其他诉讼请求。上述一、二、三、四项判决于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费3190元，减半收取1595元，由朱玉壮承担。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中当事人均未提供新的证据。本院查明：本次诉讼还应支持张加林营养费900元（20元×45天），护理费为9806.6元（79543元／年÷365天×45天），张加林各项损失为110934.3元。本院对一审法院其他查明事实予以确认。本院认为，本院二审围绕上诉人的上诉请求进行审理，没有提出请求的不予审理。在一审诉讼中，2019年的相关赔偿标准已经公布，因此一审判决按照2019年标准计算张加林残疾赔偿金正确。一审中张加林并未提供其本人具体的收入证明，不能证明其本人因误工减少的收入，故一审参照2019年居民服务业和其他服务业的平均工资标准计算其误工费符合法律规定。本次事故造成张加林十级伤残，原审法院在自由裁量权范围内判决精神抚慰金6000元，数额适当。原审漏判张加林45天营养费900元，应予纠正。在郸城县人民法院（2019）豫1625民初3635号民事判决中，张加林护理费按照护理人员其儿子因误工减少的收入计算，为保持判决的一致性，张加林另外45天的护理费也应按9806.6元计算。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人张加林的上诉请求部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，判决如下：一、维持郸城县人民法院（2020）豫1625民初555号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项及履行期限、诉讼费负担部分；二、变更郸城县人民法院（2020）豫1625民初555号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效后十日内在商业险责任限额内赔偿张加林10441.3元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费376元，由上诉人张加林负担240元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担136元。本判决为终审判决。审判长  张建松审判员  张淮滨审判员  朱发亮二〇二〇年五月二十九日书记员  郭 晓