河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1717号上诉人（原审被告）：安阳市宜丽制衣有限责任公司，住所地滑县新区黄河路与富民路东南角。法定代表人：王相民，该公司总经理。委托诉讼代理人：岳康民，河南奥博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤阴县四和服装有限公司，住所地汤阴县伏道镇辉泉村。法定代表人：李海方，该公司经理。委托诉讼代理人：魏运平，河南衡中律师事务所律师。上诉人安阳市宜丽制衣有限责任公司（以下简称宜丽公司）因与被上诉人汤阴县四和服装有限公司（以下简称四和公司）承揽合同纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初2504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宜丽公司上诉请求：请求撤销原审判决，判驳原审原告诉请，不服金额11517.50元。事实与理由：被上诉人逾期交货应承担违约金,违约金应与加工费相抵消构成反驳,原审判决以属反诉未交反诉费属认定事实错误适用法律错误。按双方签订合同约定,交货日期为2018年3月16日,逾期按该批货物总价值每日支付违约金20%。按一审认定和四和公司自认的事实共接收1356件半成品加工，3月14日交货120件,3月18日交货278件,3月24日交货958件,那么足以证明278件逾期2天,958件逾期8天，按违约金一般不得超过30%计算,被上诉人应承担违约金53776元(1236件×145元/件×30%=53766元),违约金应与加工费相抵扣下余部分上诉人另案主张,因此违约金属反驳不属于民诉法上的反诉，不需要交纳反诉费,因此原判认定违约属实,但将违约金认定为反诉适用法律错误,应予撤销、应将违约金与被上诉的主张的11517.50元加工费抵扣。四和公司辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律适当，依法应审理后判决驳回其全部上诉请求。原审判决以上诉人未就违约责任及违约金对被上诉人提出反诉，对其抗辩主张不予采纳，属认定事实清楚，适用法律正确。《委托加工合同》中约定加工数量为（任意件），并未约定具体加工数量为多少件，违约责任中（此批货）具体指哪批货并未约定，（本次）加工合同要求：甲方提供原材料，3月16日为交货期，逾期未交货，责任由乙方负责，（本次）指的哪一次并未约定。上诉人对拖欠被上诉人加工费的多次催要从未抗辩过违约事宜。四和公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告服装加工费11526元及逾期利息;2.本案的诉讼费用由被告负担。一审庭审中，原告变更其第一项诉讼请求为：判令被告给付原告服装加工费11517.50元及逾期利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，从2018年4月25日起计算至加工费实际给付完毕之日止）。一审法院认定事实，2018年3月1日，被告通过服装加工微信群联系到原告，让原告为其加工衬衣。2018年3月2日，被告送货交付给原告8287款白色衬衣面料218件，灰色衬衣面料226件。2018年3月5日，原、被告双方签订了《委托加工合同》，被告为合同甲方（委托方），原告为合同乙方（被委托方），该合同第一条代加工内容中约定“甲方委托乙方为其加工：8287款衬衣，加工数量任意件、款式、标准、质量要求由甲方提供，价格由双方协商确定，按照8.5元/件扣钱”；该合同第四条付款方式及交货地点中约定“甲方确定委托加工款式、数量、标准后，与乙方签订委托加工合同，乙方提供的货品经甲方验收进仓30日内付款，交货地点为甲方库房”；该合同第六条违约责任中约定“1.因乙方未按甲方要求的时间交货，乙方应每天承担此批货物总价20%的违约金”；该合同第七条加工合同要求中约定“本次加工合同要求：甲方提供原材料，3月16日为货物交货期。逾期未交货，责任由乙方负责”。该合同落款处加盖有被告宜丽公司公章并有其公司代表王少峰的签字，该合同落款处加盖有原告公章，并有原告公司代表杨仁祥的签字。该合同签订后，于2018年3月8日，被告又送货交付给原告8287款白色衬衣面料218件，灰色衬衣面料226件。2018年3月14日，被告再次送货交付给原告8287款白色衬衣面料226件，灰色衬衣面料242件。以上被告交付给原告衬衣面料共计1356件，被告交付给原告的上述衬衣面料均是半成品的裁片，由原告方负责加工缝制、整烫、装订商标。该合同签订后，原告于2018年3月14日交付给被告8287款L#白色衬衣成品120件；于2018年3月18日交付给被告8287款L#白色衬衣成品98件、灰色衬衣成品100件，XL#白色衬衣成品80件；于2018年3月24日交付给被告8287款L#灰色衬衣成品126件，XL#白色衬衣成品364件、灰色衬衣成品468件。原告完成合同约定的衬衣加工义务，将上述衬衣成品共计1356件交付给被告后，被告未按照合同约定期限给付原告加工费。后经原告催要，被告法定代表人王相民承诺于2018年8月24日给付加工费，但被告至今未给付。另查明，庭审中，被告称因原告违约逾期交货，原告应给付被告违约金47850元，故被告无需再给付原告加工费，但被告在本案中未就违约责任承担及违约金问题对原告提起反诉。对原告称2018年3月8日，被告车间主任王少峰给原告送衬衣面料时曾与原告口头协商将交货期限由合同约定的3月16日变更为3月24日的主张，被告不予认可，对此原告未向本院提供相应证据予以证明。庭审中，被告对原告提供的2018年3月8日、3月14日的衬衣面料发货单各一份均不予认可。经本院询问，被告未能说明3月8日、3月14日其向原告交付衬衣面料的具体情况。庭审中，被告对原告提供的2018年3月24日李晓萍签字的销货清单及收货单各一份有异议，称李晓萍虽是其公司员工，但不应由其在单据上签字。庭审中，本院指定被告于庭审结束后7日内核实其向原告交付衬衣面料的次数、时间及件数情况，以及2018年3月24日李晓萍是否代被告收到原告交付的958件衬衣成品等具体情况并向本院提交书面陈述材料，但被告逾期未向本院提交上述书面陈述材料。一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原、被告于2018年3月5日所签订的《委托加工合同》合法、有效，双方之间系承揽合同法律关系，原告系承揽人，被告系定作人。原、被告均应按照合同约定全面履行自己的合同义务。原告负有按照合同约定完成定做加工任务并交付加工成果的合同义务，被告负有按照合同约定的价格及付款期限支付原告报酬的合同义务。被告在原告完成定做加工任务并向被告交付衬衣成品后，未按合同约定期限给付原告加工费的行为，已违反了其应履行的合同义务，依法应承担继续履行的违约责任。因此，法院对原告要求被告给付其衬衣加工费的诉讼请求予以支持。原告为被告加工衬衣共计1356件，加工费应为11526元（1356件×8.50元/件＝11526元），但原告的诉讼请求仅为11517.50元，法院以原告实际请求部分为准，对原告未请求部分，法院不予保护。对原告要求被告给付其加工费逾期利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年4月25日起计算至加工费给付完毕之日止）的诉讼请求，因原、被告未约定逾期付款违约责任承担方式及违约金计算方法，原告要求被告支付逾期付款利息，无事实根据，法院不予支持。对被告称原告逾期交货，原告应支付被告违约金47850元，故被告不应再给付原告加工费的主张，因本案中被告并未就违约责任及违约金问题对原告提出反诉，该违约金数额并未被依法确定，被告主张抵销无依据，法院对被告此抗辩主张不予采纳，但被告对该违约责任及违约金承担问题可另行主张其权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告安阳市宜丽制衣有限责任公司于本判决生效之日起10日内给付原告汤阴县四和服装有限公司衬衣加工费共计11517.50元；二、驳回原告汤阴县四和服装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88元，由被告安阳市宜丽制衣有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人申请证人温某出庭作证，主张证人证言与一审视频等可以证实，上诉人欠被上诉人款，经多次催要，至今未还。上诉人质证认为，证人证言不真实，无法证明证人参与该事实，与本案无关。本院查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人上诉主张被上诉人逾期交货，应支付违约金47850元，故上诉人不应再给付被上诉人加工费，因一审中上诉人并未就违约责任及违约金问题提出反诉，该违约金数额并未被依法确定，上诉人主张抵销无依据，本院不予支持。一审法院判决宜丽公司给付四和公司衬衣加工费共计11517.50元，并无不当，应予维持。综上所述，宜丽公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费88元，由上诉人安阳市宜丽制衣有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 刘永刚二〇二〇年五月二十二日书记员 赵 洋