贵州省开阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0121民初4309号原告：开阳投资集团有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市开阳县农业局办公楼9楼。统一社会信用代码：91520121569244376Q。法定代表人：陈前兴，男，汉族，1968年3月11日生，住贵州省贵阳市云岩区。系该公司董事长。委托代理人：王文捷，贵州黔鹰律师事务所律师，特别代理权限。委托代理人：马瑞雪，女，汉族，1985年12月2日生，住贵州省开阳县。系该公司员工，特别代理权限。被告：贵阳煜兴车轮制造有限公司，住所地：贵州省贵阳市白云区云环东路1151号。统一社会信用代码：91520113587263001E。法定代表人：涂金辉，男，土家族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：贵州华煜丰车轮制造有限公司，住所地：贵州省贵阳市开阳县经开区标准厂房1栋3楼。统一社会信用代码：91520121MA6E2NPW5R。法定代表人：陈明超，男，汉族，1989年5月1日生，住贵州省贵阳市南明区。被告：涂金辉，男，土家族，住贵州省贵阳市云岩区。原告开阳投资集团有限责任公司（以下简称“开投集团”）诉被告贵阳煜兴车轮制造有限公司（以下简称“煜兴公司”）、贵州华煜丰车轮制造有限公司（以下简称“华煜丰公司”）、涂金辉借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告开投集团代理人王文捷、马瑞雪，被告煜兴公司、被告华煜丰公司及被告涂金辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开投集团诉称，煜兴公司于2017年9月5日、2017年12月6日分别与我公司签订两份《借款协议书》。2017年9月5日借款金额为1500万元，2017年9月8日实际到账是500万元；2017年12月6日借款金额为800万元，2017年12月7日实际到帐是800万元。《借款协议书》第3条约定资金占用费为：“总借款金额年利率8%，借款期限为3年。”第4条约定还款方式：“借款当年支付总借款金额的资金占用费，第二年还借款本金总额的30%，并支付总借款金额的资金占用费，第三年偿还借款本金总额的70%，并支付总借款金额70%的资金占用费。第6条约定违约责任，未按时间归还借款每天支付3‰滞纳金。第7条约定当还款期限超过半年或滞纳金总金额超过500万元未支付时，甲方可依法向签约地人民法院起诉。”截止到2019年11月12日，按2017年9月5日签订的《借款协议书》约定，2018年9月7日应还金额为借款总金额的资金占用费，即500万元＊8%＝40万元，滞纳金为40万元＊0.003＊430天＝516000元；2019年9月7日应还借款总金额的30%加上借款总金额的资金占用费，即500万元＊30%＋500万元＊8%＝190万元，滞纳金为：190万元＊0.003＊67天＝370500元。按2017年12月6日签订的《借款协议书》约定，2018年12月6日应还金额为借款总金额的资金占用费，即800万元＊8%＝64万元，滞纳金为：64万元＊0.003＊340天＝652800元。两次借款都依据煜兴公司的《委托书》支付到华煜丰公司贵阳银行开阳支行账户中，账号：17×××80。2017年11月24日，被告煜兴公司与被告华煜丰公司向原告出具《关于贵阳煜兴车轮制造有限公司与贵州华煜丰车轮制造有限公司法律主体责任的情况说明》，证明华煜丰公司是煜兴公司的子公司，并有被告涂金辉的签字及煜兴公司、华煜丰公司的公章。经企查查等工商信息查询，煜兴公司与华煜丰公司并没有关联，华煜丰公司作为资金的实际接受人、使用人，应当承担连带还款义务。经查询，被告涂金辉曾是被告华煜丰公司的大股东，占有华煜丰公司90%的股份，于2018年10月23日将股份全部转出，但原告有理由相信涂金辉是煜兴公司、华煜丰公司的实际控制人，故应承担连带还款义务。经企查查等工商信息查询，被告煜兴公司现在存在较高的风险，已成为失信被执行人，限制高消费，原告有理由相信被告煜兴公司已经无法正常履行还款义务，故请求法院判令三被告将两份《借款协议书》中约定的未到期还款金额进行偿还，本金分别为350万元、800万元。2019年10月30日，原告已通过邮政快递向煜兴公司寄送《催款函》（快递单：1123338429024，已于2019年11月6日签收），函告其收到催款函3日内还款共计4387260元。截止起诉今日，被告煜兴公司未与原告联系。原告认为，原告依合同已履行了全部义务，三被告的行为已严重违约，侵犯了原告的合法权益，为避免国有资产流失，现诉至法院，提出如下诉讼请求：一、请求判令被告煜兴公司返还原告230万元（2017年9月5日签订《借款协议书》），并承担截止至2019年11月12日的滞纳金886500元；二、请求判令被告煜兴公司返还原告64万元（2017年12月6日签订《借款协议书》），并承担截止2019年11月12日的滞纳金652800元；三、请求判令被告煜兴公司返还剩余未到期的本金350万元、800万元；四、请求判令解除原告与被告煜兴公司签订的两份《借款协议书》；五、请求判令华煜丰公司、涂金辉对上述赔偿承担连带清偿责任，直至所有欠款及滞纳金付清为止；六、本案诉讼费、律师费、保全费等相关费用由三被告承担。以上共计15979300元。被告煜兴公司辩称，合同约定的借款本金是1500万元，原告实际只借款1300万元，原告存在违约，不同意解除两份《借款协议书》。同意偿还已到期的借款本金及资金占用费，不同意偿还未到期的借款本金。但现在公司经营状况恶化，项目停滞，暂时无法还清借款。被告华煜丰公司辩称，同意承担连带责任，偿还已到期的借款本金及资金占用费，不同意解除合同，不同意偿还未到期的借款本金。被告涂金辉辩称，案涉借款是公司行为，应由公司偿还，与我个人无关，不应由我个人承担连带责任。经审理查明，2017年9月5日，原告开投集团（甲方）与被告煜兴公司（乙方）签订《借款协议书》一份，合同约定：1.乙方向甲方借款人民币壹仟伍佰万元整；2.借款时间为乙方项目（一期）2万平方米厂房建设投资达500万元后15日内。乙方开户行：贵阳银行开阳支行，账户名称：贵州华煜丰车轮制造有限公司，开户账号：17×××80。3.乙方应支付甲方总借款金额年利率为8%的资金占用费，从借款到期日开始计算时间，借款期限为3年。4.乙方还款方式如下：借款当年支付总借款金额的资金占用费，第二年偿还借款本金总额的30%，并支付总借款金额的资金占用费，第三年偿还借款本金总额的70%，并支付总借款金额70%的资金占用费。5.乙方需按照《开阳县人民政府、贵阳煜兴车轮制造有限公司年产300万支汽车铝轮毂项目补充协议》之约定使用该笔贷款。6.乙方未按照规定期限偿还借款，甲方每天按未归还借款金额的3‰收取滞纳金。7.当还期限超过半年或滞纳金超过500万元未支付时，甲方可依法向协议签约当地人民法院诉讼解决。2017年9月8日，原告开投集团将500万元人民币转入协议约定的华煜丰公司在贵阳银行开阳支行的账户。因原告与被告煜兴公司于2017年9月5日签订的1500万元的借款合同，原告实际只支付被告煜兴公司借款500万元，2017年12月6日，原告开投集团（甲方）与被告煜兴公司（乙方）再次签订《借款协议书》一份，合同约定：1.乙方向甲方借款金额为人民币捌佰万元整。2.借款时间为乙方项目2万平方米厂房建设初具规模后15日内。乙方开户行：四川天府银行股份有限公司贵阳白云支行，账户名称：贵阳煜兴车轮制造有限公司，开户账号：20×××17。3.乙方应支付甲方总借款金额年利率为8%的资金占用费，从借款到期日开始计算时间，借款期限为3年。4.乙方还款方式如下：借款当年支付总借款金额的资金占用费，第二年偿还借款本金总额的30%，并支付总借款金额的资金占用费，第三年偿还借款本金总额的70%，并支付总借款金额70%资金占用费。5.乙方需按照《开阳县人民政府、贵阳煜兴车轮制造有限公司年产300万支汽车铝轮毂项目补充协议》之约定使用该笔贷款。乙方未按照规定限期偿还借款，甲方每天按未归还借款金额的3‰收取滞纳金。6.当还期限超过半年或滞纳金总额超过500万元未支付时，可依法向协议签约当地人民法院诉讼解决。2017年12月7日，原告开投集团将800万元人民币转入华煜丰公司在贵阳银行开阳支行的账户。另查明，煜兴公司是2011年3月9日在贵阳市白云区登记设立的有限责任公司，公司注册资本5000万元，实缴资本1500万元，法定代表人为涂金辉，股东为涂金辉、李军、李洪飞，持股比例分别为50%、25%、25%。2019年至今，公司因经营不善导致官司缠身，被法院列入失信被执行人并限制高消费。华煜丰公司系2017年5月25日在开阳县成立的有限责任公司，公司现法定代表人陈明超，2018年8月以前公司股东为涂金辉、李芳，持股比例分别为90%、10%。2018年8月9日，涂金辉退出公司，将全部90%股权转让给陈明超。2018年10月，李芳退出公司，将全部10%股权转让给李建乐，股东现变为陈明超、李建乐，持股比例分别为90%、10%。因经营管理不善，2019年至今公司已有两案在法院立案执行。2019年2月2日，陈明超将华煜丰公司5400万元的股权出质给贵阳花溪建设村镇银行有限责任公司并办理了股权出质登记。同时查明，原告开投集团按照借款协议约定履行义务后，被告未履行还款义务。原告开投集团于2019年10月30日以邮寄方式向被告煜兴公司发出了催款函进行催收，快递签收时间为2019年11月6日，但被告仍未偿还借款。考虑被告可能存在履行不能的情形，为防止国有资产流失，原告诉至法院，提出上述诉讼请求。以上事实，有原、被告营业执照、法定代表人身份证明、企业工商登记查询、身份证复印件、《借款协议书》、转款凭证、记账凭证、催款函、快递信息，以及原、被告当庭陈述在卷佐证，本院依法予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告开投集团与被告煜兴公司之间签订的借款协议是双方当事人的真实意思表示，符合法律的规定，双方当事人应当全面履行。被告煜兴公司对借款事实没有异议，愿意清偿到期债务，被告华煜丰公司自愿承担连带责任，本院依法予以确认。原、被告双方争议焦点为：一、原告开投集团与被告煜兴公司签订的两份借款协议是否应当解除，未到期债务是否应当提前偿还；二、被告涂金辉是否应对案涉债务承担连带责任。针对焦点一，本案原告开投集团按照借款协议约定，将借款本金转入了被告华煜丰公司账户，已经履行了出借人的义务，被告煜兴公司应当按照合同约定归还借款本金及资金占用费。从两次借款协议来看，乙方（煜兴公司）应支付甲方（开投集团）总借款金额年利率为8%的资金占用费，从借款到账日开始计算时间，借款期限为3年。第一笔借款500万元2017年9月8日到账。第二笔借款800万元2017年12月7日到账。借款到期日期分别为2020年9月8日和2020年12月7日。但双方协议约定：借款当年支付总借款金额的资金占用费，第二年偿还借款本金总额的30%，并支付总借款金额的资金占用费，第三年偿还借款本金总额的70%，并支付总借款金额70%资金占用费；当还期限超过半年或滞纳金总额超过500万元未支付时，可依法向协议签约当地人民法院诉讼解决。被告煜兴公司未按照合同约定偿还借款，经原告催告后仍未还款，已构成严重违约，原告有权向法院起诉并要求解除协议。同时，被告煜兴公司现已被列入失信人员名单并限制高消费，原告有理由相信被告煜兴公司无偿还能力，有权要求被告煜兴公司提前履行还款义务并解除协议。故对原告要求解除借款协议并偿还借款1300万元的诉求，本院予以支持；原告主张资金占用费80万元和64万元，共计144万元，未违反合同约定和法律规定，本院予以支持；原告主张截止2019年11月12日的滞纳金886500元和652800元，共计1539300元，因合同约定未按照规定限期偿还借款，每天按未归还借款金额的3‰收取滞纳金，滞纳金是以到期应还款为基数计算，资金占用费和滞纳金总和未超过年利率24％，故对原告主张的滞纳金，本院予以支持。针对焦点二，涂金辉作为煜兴公司股东、法定代表人与原告开投集团签订借款协议，借款打入指定的华煜丰公司账户。华煜丰公司在借款发生之时的大股东即涂金辉，后涂金辉将股权转让，公司大股东变更为陈明超，现公司因经营不善，无力偿还借款。本院认为，涂金辉的行为，属滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害了债权人的利益，涂金辉应当对公司债务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、二百零五条、二百零六条、《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下：一、解除原告开阳投资集团有限责任公司与被告贵阳煜兴车轮制造有限公司于2017年9月5日、2017年12月6日签订的两份《借款协议书》；二、被告贵阳煜兴车轮制造有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告开阳投资集团有限责任公司本金1300万元及资金占用费144万元、滞纳金1539300元；三、被告贵州华煜丰车轮制造有限公司、涂金辉对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费117676元，由被告贵阳煜兴车轮制造有限公司、贵州华煜丰车轮制造有限公司、涂金辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  唐信勇审 判 员  周音奎人民陪审员  胡作章二〇二〇年五月七日书 记 员  吕星妤