安徽省阜南县民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1225刑初140号 公诉机关安徽省阜南县民检察院。 被告人项玉芳，女，1959年7月7日出生于安徽省阜南县，汉族，小学文化，农民，住安徽省阜南县。因本案于2019年6月21日被阜南县公安局行政拘留15日，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月5日被该局刑事拘留，同年7月18日经阜南县人民检察院决定不批准逮捕，次日被阜南县公安局取保候审，2020年4月29日经本院决定被取保候审。现在家。 辩护人冯益伟，安徽颍南律师事务所律师。 辩护人胡兴贵，安徽颍南律师事务所律师。 被告人代如明，男，1956年7月11日出生于安徽省阜南县，汉族，高中文化，农民，住安徽省阜南县。因本案于2019年6月25日被阜南县公安局行政拘留15日，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月24日到阜南县公安局龙王派出所投案，当日被该局刑事拘留，同年9月30日经阜南县人民检察院决定不批准逮捕，同日被阜南县公安局取保候审，2020年4月29日经本院决定被取保候审。现在家。 辩护人吕俊良，安徽阜淮律师事务所律师。 阜南县人民检察院以南检一部刑诉〔2020〕96号起诉书，指控被告人项玉芳、代如明犯开设赌场罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本案适用简易程序，实行独任审判，，于2020年5月14日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员马某某出庭支持公诉，被告人项玉芳及阜南县法律援助中心接本院通知指派的辩护人冯益伟、被告人代如明及阜南县法律援助中心接本院通知指派的辩护人吕俊良均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：2013年前后，被告人项玉芳、代如明夫妻二人在阜南县自家经营的超市内开设赌场。赌场以麻将作为赌博工具，每天聚集一二十人参与赌博，按照每局自摸抽头2元和自摸暗杠抽头10元方式进行抽头，每天抽头数十元至上百元不等。2019年6月20日，该赌场被公安机关查获，赌场累计抽头约3万元。 就上述事实，公诉机关向本院提供相关证据在卷佐证。据此认为，被告人项玉芳、代如明为获取非法利益，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人项玉芳认罪认罚，建议判处其有期徒刑一年，并处罚金6000元，根据社区评估意见，决定是否适用缓刑；被告人代如明认罪认罚，建议判处其有期徒刑十个月，并处罚金4000元，根据社区评估意见，决定是否适用缓刑。提请本院依法判处。 被告人项玉芳对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名、犯罪事实和量刑建议均无异议，当庭自愿认罪认罚。 被告人项玉芳的辩护人对公诉机关指控项玉芳犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均不持异议，认为项玉芳具有坦白情节，自愿认罪认罚并积极退赃、缴纳罚金，悔罪表现明显，系初犯、偶犯。建议对其从轻处罚。 被告人代如明对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名、犯罪事实和量刑建议均无异议，当庭自愿认罪认罚。 被告人代如明的辩护人对公诉机关指控代如明构成开设赌场罪没有异议，认为代如明构成自首，自愿认罪认罚，主动退赃、缴纳罚金，无犯罪前科。建议对其从轻、减轻处罚。 经审理查明：公诉机关指控被告人项玉芳、代如明犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 另查明，2019年6月20日，阜南县公安局龙王派出所当场查扣二被告人违法所得人民币一百二十一元、麻将桌四台及麻将；同年7月18日，阜南县人民检察院暂扣被告人项玉芳退赃三万元。经阜南县人民检察院委托阜南县司法局对被告人项玉芳、代如明的社区影响进行评估，二被告人均具备社区矫正条件。 上述事实，二被告人在开庭审理中亦无异议，并有经法庭举证、质证的现场勘验笔录、现场方位示意图、查扣现场照片，人口信息、照片，前科查询情况，到案经过，阜南县公安局《证据保全决定书》、证据保全清单、阜南县人民检察院扣押财物清单，阜南县公安局南公（龙）行罚决字〔2019〕1382号、南公（龙）行罚决字〔2019〕1402号《行政处罚决定书》、执行回执，证人王某1、代某1、代某2、程某1、代某3、程某2、代某4、代某5、王某2、代某6、耿某1、王某3、王某4、代某7、耿某2、王某5、王某6、刘某1、王某7、刘某2、张某1、代某8、代某9、代某10、王某8、王某9、代某11、王某10、代某12、王某11、张某2证言，被告人项玉芳、代如明供述及阜南县司法局南司调评（2020）字0048号、南司调评（2020）字0049号《调查评估意见书》以及安徽省政府非税收入一般缴款书等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人项玉芳、代如明以营利为目的，在自家经营的“幸福超市”开设赌场，提供场所和赌具供多人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，应受刑事处罚。阜南县人民检察院指控被告人项玉芳、代如明犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持。被告人代如明主动到案，并如实供述其犯罪事实，构成自首，可从轻处罚；被告人项玉芳到案后，亦能如实供述其罪行，具有坦白情节，可从轻处罚。二被告人主动退出违法所得，预交罚金，确有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。被告人项玉芳、代如明自愿认罪、认罚，依法均可从宽处理。被告人项玉芳辩护人关于项玉芳系初犯、偶犯的辩护意见，经查，项玉芳开设赌场长达数年，显然不属于初犯、偶犯，故辩护人此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。二被告人的辩护人其他相关辩护意见均与审理查明事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院亦予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，结合司法行政机关关于项玉芳、代如明均具备社区矫正条件的调查评估意见，可对二被告人适用缓刑。为严肃国家法纪，维护社会公共秩序，惩治赌博犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人项玉芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六千元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人代如明犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、对阜南县公安局扣押在案的二被告人违法所得人民币一百二十一元及二被告人被扣押在阜南县人民检察院的违法所得人民币三万元，均依法予以追缴，上缴国库。 四、对阜南县公安局扣押在案的赌具（麻将桌四台及麻将桌内的麻将），依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  程峰 二〇二〇年五月十四日 法官助理杜朋 书记员王鹏杰 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。