北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终3810号上诉人（原审原告）：韩优奇，男，1989年4月1日出生，汉族，无业，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：陈清波，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓娜，北京市京师律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:平安普惠信息服务有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区爱建路66号。法定代表人：陈东起。被上诉人（原审被告）：平安普惠信息服务有限公司北京丽泽分公司，营业场所北京市丰台区丰台北路18号院4号楼15层1501内1510。负责人：单维红。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李巧玲，北京亚欧雍文律师事务所律师。上诉人韩优奇因与被上诉人平安普惠信息服务有限公司（以下简称平安普惠公司）、平安普惠信息服务有限公司北京丽泽分公司（以下简称平安普惠公司丽泽分公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初36757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩优奇上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持我一审全部诉讼请求。事实与理由：一审法院计算违法解除赔偿金和未休年休假工资时前12个月平均工资计算错误，应按照劳动者应得工资计算，用人单位代扣的社会保险、税费等均为个人劳动所得。平安普惠公司辩称，不同意韩优奇的上诉请求，同意一审判决。平安普惠公司丽泽分公司辩称，不同意韩优奇的上诉请求，同意一审判决。韩优奇向一审法院起诉请求：1.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付2017年3月至2019年4月因违法扣税未足额支付的劳动报酬4690元；2.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付2016年2月13日至2019年3月29日延时加班工资17921元、休息日加班工资38972元；3.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付2015年1月4日至2019年5月31日未休带薪年休假工资32737元；4.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司返还2016年4月14日至2017年8月30日强制购买好医生卡的费用3486元；5.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付非法解除劳动合同赔偿金113020元；6.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付休息日加班迟到克扣的100元；7.平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：平安普惠公司丽泽分公司是平安普惠公司下属分公司。2019年6月4日，韩优奇向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）申请仲裁，请求平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司：1.支付2017年4月至2019年3月扣税未发放的对应奖金4690元；2.支付2016年2月13日至2019年3月29日工作日延时加班工资17921元；3.支付2016年2月13日至2019年3月29日休息日加班工资38972元；4.支付2015年1月4日至2019年5月31日带薪年休假工资32737元；5.支付2016年4月14日至2017年8月30日强制购买好医生卡费3486元；6.支付2019年1月6日周末加班迟到罚款100元；7.支付违法解除劳动合同赔偿金113020元。丰台仲裁委员会于2019年7月22日作出京丰劳人仲字[2019]第4275号裁决书，裁决：1.平安普惠公司支付韩优奇违法解除劳动合同赔偿金23272.32元；2.平安普惠公司支付韩优奇2018年4月1日至2019年6月3日未休带薪年休假工资5349.96元；3.驳回韩优奇的其他仲裁请求。仲裁庭审中，韩优奇认可其于2018年度、2019年度按每年5天标准享受带薪年休假，并表示不继续履行劳动合同。韩优奇主张其于2015年1月4日入职平安保险代理有限公司北京分公司十里河营业部，任职销售员；于2015年12月1日调整至平安普惠北京分公司广宁伯街营业部，任销售部主任；于2016年9月1号调整至平安普惠北京分公司第三销售中心三元桥三部；于2017年1月10日调整至平安普惠北京分公司综合渠道团队至解除劳动合同。韩优奇主张其与平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司等关联公司签订劳动合同系公司内部调动，其存在加班的事实。对其主张，韩优奇提交了劳动合同、中国平安内部员工工作系统信息截图、员工卡、银行流水记录、社会保险缴纳记录、加班工作记录、京丰劳人仲字[2019]第3888号裁决书、同事白岩的系统信息截图及名片复印件、聊天记录截图、长期服务奖照片、工资单加以证明。其中劳动合同显示韩优奇于2015年1月4日与平安保险代理有限公司北京分公司签订了期限自2015年1月4日至2018年1月3日的固定期限劳动合同、韩优奇于2018年4月1日与平安普惠公司丽泽分公司签订了期限自2018年4月1日起至2021年3月31日止的固定期限劳动合同；系统信息截图显示韩优奇的工作经历，其入司时间为2015年1月4日，入司所属部门是平安保险代理有限公司北京分公司十里河营业部，因职位更改、调动、晋升、职位更改等原因在平安保险代理有限公司北京分公司及平安普惠北京分公司不同团队中调整；社会保险缴纳记录显示2015年1月至2018年4月分别由平安保险代理有限公司北京分公司、平安普惠投资咨询有限公司北京三元桥分公司、平安普惠投资咨询有限公司北京马连道分公司为韩优奇缴纳社会保险、2018年5月至2019年5月由平安普惠公司丽泽分公司为韩优奇缴纳社会保险；银行流水显示2015年2月13日开始对方行名称为平安银行股份有限公司向韩优奇转账发放工资、2016年10月20日开始平安普惠投资咨询有限公司向韩优奇转账发放工资、2018年6月20日开始平安普惠公司向韩优奇转账发放工资；加班工作记录包括工作照片。平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司对韩优奇与平安普惠公司丽泽分公司签订的劳动合同、银行流水、2018年5月1日之后的社会保险缴纳记录真实性认可；对加班工作记录、聊天记录截图真实性不认可；主张员工工作系统信息截图、员工卡、京丰劳人仲字[2019]第3888号裁决书、同事白岩的系统信息截图及名片复印件与本案无关。对长期服务奖照片的真实性认可，但不认可是因服务满三年获得该奖项。平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司主张韩优奇于2018年4月1日与其单位建立劳动关系，韩优奇此前工作经历与其单位无关；因韩优奇存在长期旷工事实，公司职工代表大会作出决定解除与韩优奇的劳动合同，对此提交了会议纪要、签到表加以证明。会议纪要显示2019年5月31日平安普惠公司丽泽分公司组织34名员工就韩优奇2019年4月10日至2019年5月21日旷工行为进行解除劳动合同的表决。韩优奇对上述证据不予认可。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。韩优奇提交的中国平安内部员工工作系统信息截图显示其于2015年1月4日入职平安保险代理有限公司北京分公司十里河营业部并在相关公司中调整工作岗位，由平安银行股份有限公司等持续稳定的向韩优奇发放工资及相关公司为韩优奇持续缴纳了2015年1月至2019年5月的社会保险，故平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司关于韩优奇在2018年4月1日之前工作经历与其单位无关的抗辩意见法院无法采信。因此，韩优奇的工作年限应从2015年1月4日开始连续计算。用人单位对作出解除劳动合同决定的理由是否成立承担举证责任，平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司主张因韩优奇长期旷工平安普惠公司丽泽分公司解除与韩优奇的劳动合同，其提交的会议纪要不能直接证明韩优奇存在长期旷工的事实，韩优奇对此亦不认可，法院对该证据无法采信，平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司应承担举证不能的不利后果。平安普惠公司丽泽分公司是平安普惠公司的分支机构，其民事责任应由平安普惠公司承担。平安普惠公司丽泽分公司解除与韩优奇的劳动合同缺乏依据，平安普惠公司依法应当向韩优奇支付违法解除劳动合同赔偿金60012.54元。用人单位应当对两年内已安排劳动者休年假或已向劳动者支付未休年休假工资的情况进行举证；如用人单位拒绝举证或举证不充分，则其应在两年内承担举证不能的不利后果。双方均未对于休年假情况向法庭举证，应各自承担举证不能的不利后果，故平安普惠公司应支付韩优奇2017年6月4日至2019年5月31日未休年休假工资5518.4元。韩优奇主张2017年3月至2019年4月因违法扣税未足额支付的劳动报酬4690元、支付迟到克扣的100元，其未举证证明其劳动报酬存在未足额支付的情形以及公司对其罚款的事实，故法院对其上述诉讼请求均不予支持。韩优奇要求平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司返还2016年4月14日至2017年8月30日强制购买好医生卡的费用3486元，其未举证证明该款项系因平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司强制其购买，故法院对其该项诉讼请求亦不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。韩优奇主张其存在延时加班、休息日加班的情形，但未提供充分证据予以证明，从韩优奇提交的照片等证据来看，无法确认韩优奇确实存在加班的事实，平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司亦不认可韩优奇存在加班情况，故韩优奇要求平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付2016年2月13日至2019年3月29日延时加班工资及休息日加班工资的诉讼请求缺乏依据，法院对其该项诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、平安普惠信息服务有限公司于判决生效之日起七日内支付韩优奇2017年6月4日至2019年5月31日未休年休假工资5518.4元；二、平安普惠信息服务有限公司于判决生效之日起七日内支付韩优奇违法解除劳动合同赔偿金60012.54元；三、驳回韩优奇的其他诉讼请求。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，韩优奇上诉主**安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司支付违法扣税未足额支付劳动报酬4690元、支付迟到克扣100元、返还强制购买好医生卡费用3486元及支付加班费，但均未提交充分证据证明其主张，且平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司均不予认可，故本院对韩优奇上述主张均不予支持。韩优奇上诉主张一审违法解除赔偿金及未休年休假工资计算错误，平安普惠公司、平安普惠公司丽泽分公司认可一审计算的解除劳动合同赔偿金及未休年休假工资金额，故双方争议焦点为解除劳动合同赔偿金及未休年休假工资计算金额问题。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，未休年休假工资报酬月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。经本院核算，一审解除劳动合同赔偿金及未休年休假工资金额计算有误，本院予以纠正。综上所述，韩优奇部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初36757号民事判决第三项；二、变更北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初36757号民事判决第一项为：平安普惠信息服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付韩优奇2017年6月4日至2019年5月31日未休年休假工资8175.24元；三、变更北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初36757号民事判决第二项为：平安普惠信息服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付韩优奇违法解除劳动合同赔偿金88905.68元；四、驳回韩优奇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由韩优奇负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  史 伟审 判 员  张 洁审 判 员  易晶晶二〇二〇年五月二十八日法官助理  郝晓飞书 记 员  张翰超