辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终622号上诉人（原审被告）：清原满族自治县热电总公司。住所地辽宁省抚顺市清原满族自治县清原镇柴河路82号。法定代表人：樊玄鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：王晓强，该公司职工。委托诉讼代理人：李晓海，辽宁宝石律师事务所律师被上诉人（原审原告）：孙志维，男，1963年2月20日出生，汉族，个体，住辽宁省清原满族自治县。委托诉讼代理人：翟文斌，辽宁数典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁天城建筑工程有限公司。住所地辽宁省清原满族自治县大苏河。法定代表人：王清华，该公司经理。上诉人清原满族自治县热电总公司（以下简称清原热电公司）因与被上诉人孙志维、辽宁天城建筑工程有限公司（以下简称天城建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初2577号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年4月2日立案并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。清原热电公司上诉请求：撤销原判中关于保全费的判项；一、二审案件受理费由孙志维负担。事实和理由：一、孙志维系不具有诉讼主体资格，上诉人是与天城建筑公司签订的工程合同，孙志维没有证据证明与天城建筑公司存在挂靠关系，孙志维作为个人加入天城建筑公司，与天城建筑公司是一个整体，孙志维不具有独立主体资格。二、原审对于案涉基本事实，包括上诉人尚欠工程款数额、已付工程款数额及孙志维收到工程款数额均未查清的基础上，判令上诉人支付658124.1元与事实不符。三、孙志维申请保全发生在一审庭审结束后，孙志维支出的保全保险费、诉讼保全费均发生在一审庭审结束后，也未经庭审举证、质证，原审判决对此认定且判令上诉人承担保全费违反法定程序。被上诉人孙志维辩称：一、一审提交的审核计算定案单上有孙志维、清原热电公司、天城建筑公司的签字和印章，足以证明我与天城建筑公司是挂靠关系。根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》第11条的规定也可以认定我与天城建筑公司的关系。二、关于工程款数额。我起诉的时候是1080183.25元，该金额包括未评审的56363.8元和按照6%计算的利息。其中工程款数额为714487.9元，该数额与清原热电公司、天城建筑公司账上所记载数额均一致，且在庭审中清原热电公司、天城建筑公司对此数额也自认。714487.9元是由三张评审单和一张未评审的《清原县基层就业和社会保障综合服务中心配套工程》的工程款数额组成，可见工程款数额是清晰的。三、关于保全费，一审法院已经做出（2019）辽0423执保188号民事裁定，已向清原热电公司送达且告知如对裁定不服的救济途径。孙志维向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款1，080，183.25元及利息，其中326709.09元自2017年12月20日起至还款日止按年息6%计算，697110.36元自2018年12月6日起至还款日按年息6%计算，56363元自2018年12月13日起至还款日按年息6%计算；2.判令被告支付保全保险费3240.55元；3.本案的诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：原告孙志维挂靠在天城公司为热电公司施工，天城公司与热电公司签订施工合同四份，分别为《清原县热电总公司维修地块3工程》，评审后工程造价为326，709.09元；《2017年清原满族自治县热电总公司供热管网维修改造工程(地块三)》，评审后工程造价为296473.89元；《2018年清原满族自治县供热管网维修改造工程(地块三)》，评审后工程造价为400，636.47元；《清原县基层就业和社会保障综合服务中心配套工程(采暖外线及换热站)》，该工程预算56，363.80元，未评审。天城公司在施工中仅参与管理，实际施工人为原告孙志维。庭审中，原告与天城公司相互认可尚欠714，487.90元，工程款未结算，热电公司与天城公司相互认可尚欠714，487.90元工程款。本案审理过程中，原告主张增加保全保险费3，240.00元及保全费5，000.00元，同时自愿放弃对二被告主张利息。现原告诉至法院请求支持其诉讼请求。一审法院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，原告为被告热电总公司施工，作为实际施工人有权向二被告主张权利。案涉工程为四项工程，其中三项已经过评审审核确定工程造价，其中《清原县基层就业和社会保障综合服务中心配套工程(采暖外线及换热站)》工程预算56，363.80元未经评审，工程造价没有最终确认。因此，原告主张二被告给付工程款714，487.90元，应扣除第四项未经评审的《清原县基层就业和社会保障综合服务中心配套工程(采暖外线及换热站)》工程预算款56，363.80元，即658，124.10元。第四项工程56，363.80元工程款，可待最终评审结果确定后，原告另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下：一、被告辽宁天城建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告孙志维工程款658，124.10元；二、被告清原满族自治县热电总公司在欠付工程价款714，487.90元范围内对上述第一项承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告孙志维的其他诉讼请求；案件受理费7，261.00元，由被告辽宁天城建筑工程有限公司负担；保全费5，000.00元，由被告清原满族自治县热电总公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决查明的事实相同。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条的规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于已不利的事实，或者对于已不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。本案中清原热电公司对孙志维与天城公司之间的欠款数额有异议，但天城建筑公司、孙志维在原审中均自认孙志维挂靠在天城公司，孙志维与天城公司相互认可尚欠714，487.90元，热电公司与天城公司亦相互认可尚欠714，487.90元工程款，故对于上述当事人自认的事实均无需举证证明，清原热电公司基于其欠付天城公司工程款的事实承担连带给付责任符合法律规定。关于清原热电公司应承担的连带给付责任的工程款数额，因一审法院认定天城公司扣除第四项未经评审的工程预算款56，363.80元，尚欠孙志维工程款658，124.10元；故一审判决清原热电公司在欠付工程款714，487.90元的范围内承担连带给付责任不当，应承担658，124.10元的连带给付责任为宜，故本院予以纠正。另根据《诉讼费缴纳办法》第二十九条的规定诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。清原热电公司作为承担连带给付责任的败诉一方，一审法院综合本案诉讼费及保全费数额判决清原热电公司负担原审过程中产生的保全费符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人清原热电公司的上诉请求部分成立，一审法院部分事实认定瑕疵，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持辽宁省清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初2577号民事判决的第一项、第三项和案件受理费负担部分；二、变更辽宁省清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初2577号民事判决的第二项为被告清原满族自治县热电总公司在658，124.10元范围内对一审判决第一项承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10381元，由上诉人清原满族自治县热电总公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 张明明审 判 员 刘晓菲审 判 员 田 丰二〇二〇年五月二十一日法官助理于子扉代书记员 刘宇婷