湖南省永州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）湘11刑终208号原公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）：魏某甲，女，1970年6月1日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，初中文化，农民，户籍地福建省古田县，现住湖南省永州市零陵区。因故意伤害他人，经永州市公安局零陵分局决定，于2019年6月18日被行政拘留10天，因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年7月20日被该分局刑事拘留，后经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于2019年8月2日被该分局执行逮捕。现因一审所判刑期已满被释放在家。指定辩护人：陈某甲，冷水滩区法律援助中心律师。辩护人：魏某乙，男，1971年6月1日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，农民（系被告人近亲属、特别授权）。原审刑事附带民事诉讼原告人：吕某甲，女，1963年12月5日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，农民。湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控原审被告人魏某甲犯故意伤害罪暨原审刑事附带民事诉讼原告人吕某甲提出刑事附带民事诉讼一案，于2020年2月17日作出（2019）湘1102刑初314号刑事附带民事判决。原审被告人魏某甲不服，于2020年2月24日提出上诉。湖南省永州市零陵区人民法院于3月19日向本院移送案卷，本院于4月1日收到案卷并立案。本院于4月10日向湖南省永州市人民检察院发出阅卷通知书，湖南省永州市人民检察院于2020年4月13日借阅案卷，4月30日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月30日在本院公开开庭进行了审理。湖南省永州市人民检察院指派检察员蒋某甲出庭履行职务，上诉人（原审被告人）魏某甲及其辩护人陈某甲、魏某乙，原审刑事附带民事诉讼原告人吕某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2019年6月16日20时许，被害人吕某甲为2018年打牌分钱一事前往湖南省永州市零陵区珠山镇正大街福利彩票店质问并辱骂在店内的被告人魏某甲，魏某甲要求吕某甲离开，吕某甲拒绝，随后二人发生推搡、扭打，魏某甲先行倒地，吕某甲压在魏某甲身上，随即魏某甲翻身将吕某甲压在身下，双方互相扭打。后在旁人的劝说下，二人松手。经鉴定：吕某甲所受伤势为右侧4、6肋骨骨折，损伤程度属轻伤二级，同时对吕某甲的医疗建议为：（1）根据损伤程度及治疗情况，医疗费参考已用的医疗发票；（2）根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规定》第7.2.2.条“肋骨骨折，多根、多处骨折”：误工90日，护理56日，营养50日（建议营养费30元/日）。伤后，吕某甲于2019年6月16日在零陵区珠山镇中心医院花诊疗费183元，于2019年6月16日至2019年8月14日在湖南省永州市中心医院住院56天，花医疗费22,998.33元，于2019年6月17日、7月19日在零陵区中医医院花CT检查费576元，以上医疗费用共计23,757.33元，并花费司法鉴定费用1808元。原判据以认定上述事实的证据有：1、现场勘验笔录、现场照片，证明现场勘验的情况和案发位置情况。2、户籍资料，证明魏某甲1970年6月1日出生，达到完全刑事责任能力年龄。3、到案经过，证明魏某甲于2019年7月20日被公安民警抓获。4、鉴定意见通知书，证明鉴定意见已告知魏某甲及吕某甲。5、公安行政处罚告知笔录、行政拘留家属通知书及行政处罚执行回执，证明被告人魏某甲因本案已被永州市公安局零陵分局行政拘留十日。6、要求重新鉴定的报告，证明魏某甲不服永州市柳子司法鉴定所[2019]临鉴字第591号中对吕某甲鉴定为轻伤二级的鉴定意见，要求重新鉴定。7、关于吕某甲损伤程度重新鉴定有关问题的说明函，证明2019年12月25日，湖南省芙蓉司法鉴定中心及相关鉴定人对永州市柳子司法鉴定所作出的鉴定意见有重新鉴定的资质，肋骨同位素扫描检查并非常规检查项目，湖南省第二人民医院的CT报告单应经鉴定人审核阅片或咨询放射医学专家才能作为鉴定依据。8、湖南省人民医院CT诊断报告及湖南省人民医院司法鉴定中心终止鉴定告知书，证明湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年8月22日对吕某甲进行胸部CT，三维重建检查，影像诊断为：“考虑右侧第4、6肋骨陈旧性骨折”，该鉴定中心于2019年9月9日决定终止此次鉴定工作。9、情况说明，证明零陵公安分局珠山派出所出具情况说明，对吕某甲的伤情重新鉴定的过程进行了合理解释。10、零陵区珠山镇中心卫生院CT检查报告单，2019年6月17日、2019年7月19日永州市零陵区中医医院影像（CT）诊断报告书，湖南省人民医院CT诊断报告，湖南省第二人民医院CT检查诊断报告书，证明被害人吕某甲因受伤进行了相关医学检查。11、永州市中心医院出院诊断书、用药清单及出院记录，证明被害人吕某甲因受伤于2019年6月16日在永州市中心医院住院，于2019年8月11日出院，共计住院56天。12、湖南省医疗门诊收费票据、医疗收费票据及湖南增值税普通发票（其中包括零陵区珠山镇中心医院门诊收费票据1张，计183元，湖南省永州市中心医院门诊收费票据及住院收费票据4张，共计22,998.33元，零陵区中医医院门诊收费票据3张，共计576元，司法鉴定门诊收费票据、司法鉴定费发票4张，共计1808元），证明被害人吕某甲因此次受伤，花费诊疗、鉴定等费用共计25,565.33元。13、湖南省永州市柳子司法鉴定所张某甲、毛某甲出具的永柳司鉴所[2019]临鉴字第591号司法鉴定意见书，证明2019年7月19日经该鉴定中心鉴定，鉴定意见为吕某甲外伤致头面部等多处软组织挫伤，右侧第4、6肋骨骨折，属轻伤二级。14、湖南省永州市柳子司法鉴定所张某甲、毛某甲出具的永柳司鉴所[2019]临补鉴字第591号司法鉴定意见书，证明2019年9月14日，经该鉴定机构补充鉴定，鉴定意见为吕某甲外伤致头面部等多处软组织挫伤，右侧第4、5、6肋骨骨折，属轻伤二级。同时对吕某甲的医疗建议为（1）根据损伤程度及治疗情况，医疗费参考已用的医疗发票；（2）根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规定》第7.2.2.条“肋骨骨折，多根、多处骨折”：误工90日，护理56日，营养50日（建议营养费30元/日）。15、湖南省芙蓉司法鉴定中心熊某甲、翟某甲出具的湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第1133号司法鉴定意见书，证明2019年11月7日经该鉴定机构鉴定，鉴定意见为被鉴定人吕某甲右侧4、6肋骨骨折，损伤程度属轻伤二级。16、证人周某甲的证言，证明2019年6月16日20时左右，她与吕某甲散步到了珠山正大街的彩票店。吕某甲称要去找彩票店魏某甲理论2018年吕某甲在店里打麻将时有130元钱魏某甲没有分给吕某甲的事情，吕某甲说其也经常在魏某甲的店里打牌，她说一直没有在这里打牌。于是吕某甲便拉着她进入魏某甲的彩票店里找魏某甲对质。随后吕某甲与魏某甲发生争吵，魏某甲要吕某甲离开，吕某甲没有离开。她觉得站在店里不好，便走到隔壁超市去了。尔后，她听人说有人打架了，便回头看见魏某甲与吕某甲相互拉扯对方的头发厮打起来。先前吕某甲拉着魏某甲的头发将魏某甲拉倒在地，过了一会儿，魏某甲翻身将吕某甲压在身下。她劝说二人不要打，后吕某甲起来后便打电话报警了。17、证人尹某甲的证言，证明她当时坐在彩票店看见魏某甲和吕某甲越吵越凶，她就出去到旁边的超市打电话。后听到有人喊“打起来了。”她便跑过去看到吕某甲被压在魏某甲身下，两人扭打在一起，互相扯对方头发，抓对方。超市的老板娘（吕某乙）劝说二人莫打了，二人就松开手各自站起来了。后来吕某甲便报了警。18、证人吕某乙的证言，证明2019年6月16日20时在珠山镇正大街步步升超市门口看见吕某甲和一个50多岁的女人（周某甲）到魏某甲的彩票店里与魏某甲对质以前打牌的事情，后争吵起来。她没听清楚便到了超市里面去了。等了一会儿后听到外面人有说打起来了，她便赶紧出来看，发现魏某甲和吕某甲倒在彩票店门口，魏某甲整个身子压在吕某甲身上，二人互相抓对方的头发。周某甲在喊别打了，她便过去要求二人同时把手松开。二人松手后，吕某甲便报了警。19、证人韩某甲的证言，证明2019年6月16日20时许，他经过珠山镇正大街步步升超市旁边的彩票店时，看见彩票店门口有一个50多岁的女人（吕某甲）在骂魏某甲，之后二人相互扭打起来。先是魏某甲倒在地上，吕某甲压在魏某甲身上，后魏某甲翻过来压在吕某甲身上，扭打几分钟后，他妻子吕某乙劝二人同时把手松开，二人松手后，吕某甲便报了警。20、被害人吕某甲的陈述，证明2019年6月16日晚上她到了魏某甲的店里因2018年她在魏某甲店里打麻将的事情与魏某甲发生争吵。魏某甲要她离开，她不离开。随后二人便扭打起来。魏某甲将她压在地上进行殴打，旁边有人看到后将她二人劝开，她起来后便报了警。21、被告人魏某甲的供述与辩解，证明她在彩票店内与人聊天，2019年6月16日20时左右，吕某甲和周某甲走到她的彩票店，要找她对质周某甲今年来是否到她店里打牌。后吕某甲以2018年11月份在她店里打麻将分钱的事情辱骂她，骂了大约十多分钟后，吕某甲与她越吵越凶，她要吕某甲出去，吕某甲没有出去。随后二人相互用手指对方，相互推搡，接着就扭打在了一起。起先她被压倒在地，吕某甲压在她的上面，后来她翻转过来，将吕某甲压在下面，二人相互扭打约十多分钟后，旁人劝说两人不要打了，她便将吕某甲放开了，二人起来后便没有在打了。她看到吕某甲有一边脸肿起来了。原判认为，被告人魏某甲故意伤害他人的身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人魏某甲在案发后，明知被害人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，且供述了自己的主要犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被害人吕某甲主动前往魏某甲店内辱骂魏某甲，引发本案矛盾，对事情的发生具有一定的过错，可酌情减少被告人的刑事责任和民事责任。被告人魏某甲除依法承担本案的刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任，但赔偿范围仅限于直接损失，赔偿金额也必须依法计算。结合本案相关证据，刑事附带民事诉讼原告人吕某甲的经济损失核定为47,302.34元。综合双方过错程度，被告人魏某甲与刑事附带民事诉讼原告人吕某甲的民事过错责任按7:3划分，即被告人魏某甲应赔偿的数额为33,111.64元（47,302.34元×70%）。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款的规定，判决：一、被告人魏某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、限被告人魏某甲在判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人吕某甲的伤后经济损失人民币33,111.64元；三、驳回附带民事诉讼原告人吕某甲的其他诉讼请求。一审宣判后，原审被告人魏某甲以“上诉人魏某甲是正当防卫，不构成故意伤害罪；被害人吕某甲的伤势构不成轻伤；湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定程序违法，要求重新鉴定；上诉人也不应当承担民事赔偿责任”为由，提出上诉。其辩护人亦提出相同的意见。湖南省永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议维持原判”的出庭意见。经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）魏某甲故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人魏某甲在案发后，明知被害人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，且供述了自己的主要犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被害人吕某甲主动前往魏某甲店内辱骂魏某甲，引发本案矛盾，对事情的发生具有一定的过错，可酌情对上诉人（原审被告人）魏某甲从轻处罚和减轻民事责任。上诉人（原审被告人）魏某甲在承担刑事责任的同时还应向原审刑事附带民事诉讼原告人吕某甲的经济损失承担民事赔偿责任。经一审核定并经二审审查，结合原审刑事附带民事诉讼原告人吕某甲的诉讼请求及提供的相关证据，原审刑事附带民事诉讼原告人吕某甲的经济损失核定为47,302.34元。一审法院综合双方过错程度，判定上诉人（原审被告人）魏某甲承担70%的责任，原审刑事附带民事诉讼原告人吕某甲承担30%的责任合理适当。上诉人（原审被告人）魏某甲应赔偿的数额为33,111.64元。上诉人（原审被告人）魏某甲提出的“上诉人魏某甲是正当防卫，不构成故意伤害罪”的上诉理由。上诉人（原审被告人）魏某甲因受到被害人吕某甲辱骂而与被害人发生争吵，然后两人又相互用手指指对方相互推搡，接着就扭打在了一起。这一行为应认定为互殴，互殴双方均有伤害对方的故意，不构成正当防卫。上诉人（原审被告人）魏某甲故意伤害他人身体健康造成被害人吕某甲轻伤二级，应构成故意伤害罪。故该上诉理由不予采纳。上诉人（原审被告人）魏某甲提出的“被害人吕某甲的伤势构不成轻伤”的上诉理由。结合全案证据，根据永州市柳子司法鉴定所永柳司鉴所[2019]临鉴字第591号司法鉴定意见书、永州市柳子司法鉴定所永柳司鉴所[2019]临补鉴字第591号司法鉴定意见书以及湖南省芙蓉司法鉴定中心湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第1133号司法鉴定意见书均认定被害人吕某甲的损伤程度属轻伤二级。故该上诉理由不予采纳。上诉人（原审被告人）魏某甲提出“湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定程序违法，要求重新鉴定”的上诉理由。经查，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书事实清楚，鉴定程序合法，鉴定结论符合生活常理及医学常识，鉴定结论客观正确，上诉人魏某甲要求重新鉴定的申请不予采纳。故该上诉理由不予采纳。上诉人（原审被告人）魏某甲提出“上诉人也不应当承担民事赔偿责任”的上诉理由。根据法律规定，上诉人（原审被告人）魏某甲应当为自己的犯罪行为所造成被害人的经济损失承担民事赔偿责任。故该上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，法律适用正确，量刑适当。审判程序合法。民事判赔合理。湖南省永州市人民检察院的出庭意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蒋江陵审判员  郑冬平审判员  徐国贤二〇二〇年五月八日书记员  何洪程附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。