湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘06民终1988号 上诉人（原审被告）：赵勇新，男，1968年7月21日出生，汉族，住湖南省岳阳县。 被上诉人（原审原告）：周旺兵，男，1972年9月26日出生，汉族，住湖南省岳阳县。 委托诉讼代理人：周细莲（周旺兵之妻），住湖南省岳阳县。 上诉人赵勇新因与被上诉人周旺兵承揽合同纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初27号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭，经过调查、阅卷不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵勇新上诉请求：一、改判赵勇新不承担向周旺兵支付10549.1元赔偿款的义务；二、判令周旺兵返还赵勇新垫付的医疗费1400元；三、一、二审诉讼费由周旺兵承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。周旺兵经老乡介绍为赵勇新装修房屋，在施工过程中，周旺兵擅自就地取材使用木模板并使用电动切割机，由于注意力不集中发生意外致其脚受伤，赵勇新并未在事故现场，赵勇新没有任何过错。本案案由是承揽合同纠纷，且赵勇新对定作、指示或者选任没有任何过错，因此不应承担赔偿责任。赵勇新垫付的1400元医疗费周旺兵应予返还。 周旺兵辩称，一、赵勇新称周旺兵因工受伤与其没有任何关系纯属认定事实不清，没有任何依据。施工过程中，因新开门洞需要过桥板，而过桥板没有在双方约定的做工范围内，所以赵勇新就自作主张，要求周旺兵将其家中的木质模板用来做过桥板，并亲自提供切割机让周旺兵操作。在切割过程中，周旺兵脚被切割机砸伤。二、本案中周旺兵与赵勇新之间存在雇佣关系，一审认定为承揽合同关系属于法律适用错误。过桥板本身没有在周旺兵的做工范围内，是赵勇新要求并提供切割机的情况下，周旺兵出于热心帮忙因操作失误而受伤的。请求维持原判。 周旺兵向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令赵勇新赔偿周旺兵因工受伤的各项损失47,545.18元；2.由赵勇新承担本案的诉讼费用。在庭审过程中，周旺兵变更诉讼请求第一项为要求赵勇新赔偿各项损失42,050.86元。 一审法院认定事实：2019年8月2日，周旺兵经老乡介绍，为赵勇新装修房屋。双方口头约定：周旺兵为赵勇新粉刷两个房间，开三个门洞，隔两面墙，赵勇新一次性支付报酬2600元。为完成装修任务，周旺兵出资请案外人周继良做工。在施工过程中，新开门洞需要过桥板，赵勇新就地取材，让周旺兵用家中的木质模板做过桥板。在周旺兵用电动切割机切割该木质过桥板时，切割机砸下致周旺兵脚受伤。系赵勇新指定使用木质过桥板，该模板与切割机均由赵勇新提供。周旺兵受伤后，被赵勇新、案外人周继良送往岳阳县人民医院治疗，住院12天。2019年11月29日，经岳阳市维正司法鉴定所鉴定，周旺兵因外伤致右踝部切割伤、距骨内侧骨裂并骨质缺损，损伤程度评定为轻伤二级；误工期150天，护理期60天、营养期60天。周旺兵受伤期间由周细莲进行护理。周旺兵因此次事故遭受的损失，认定如下：1.医药费4000.68元。有医药费发票和住院病历为证；2.住院伙食补助费720元（12天×60元/天）；3.营养费1800元。周旺兵右踝受伤，需要加强营养，酌情认定营养费为1800元；4.误工费22,144.93元（53,886元/年÷365天/年×150天）。周旺兵系建筑行业从业工作者，无固定收入，其误工费参照2019年湖南省建筑业平均工资标准计算150天；5.护理费10,064.71元（61,227元/年÷365天/年×60天）。周旺兵受伤后由周细莲护理，未提交证据证明周细莲的工作及收入减少情况，护理费参照2019年湖南省居民服务业平均工资标准计算60天；6.交通费100元。周旺兵未能充分举证，结合就医时间、住院地点，酌情认定交通费为100元；7.鉴定费1000元。以上共计39,830.32元。一审法院认为，周旺兵是建筑行业从业人员，赵勇新和周旺兵之间不存在控制、支配关系，由周旺兵向赵勇新一次性交付装修成果，赵勇新向周旺兵一次性结算劳动报酬，双方形成承揽合同关系。一审立案时的案由为提供劳务者受害责任纠纷，予以更改为承揽合同纠纷。周旺兵系承揽人，在工作过程中遭受伤害，应自负责任；但周旺兵系受赵勇新的指示使用木质过桥板，该模板和切割机均由赵勇新提供，赵勇新具有定作、指示过错，应当承担相应的赔偿责任，酌情认定由赵勇新承担30%的赔偿责任，赔偿周旺兵11,949.1元（39,830.32元×30%）。赵勇新已支付周旺兵赔偿款1400元，还应支付10,549.1元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条第一款、第二十条，第二十一条第一款、第二款、第三款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决如下：一、由赵勇新赔偿周旺兵损失10,549.1元；二、驳回周旺兵的其他诉讼请求。如果赵勇新未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费988元，减半收取计494元，由周旺兵负担462元，由赵勇新负担32元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审庭审中，双方当事人均确认本案中赵勇新负有向周旺兵提供过桥板的义务，且制作过桥板不属于周旺兵的用工范围。本院二审查明，案涉电动工具为角磨机。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，赵勇新应向周旺兵提供符合施工要求的过桥板，但赵勇新在明知木质模板用作过桥板过长，不符合施工要求的情况下，仍将木质模板交予周旺兵施工，赵勇新作为定作人，具有定作、指示过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”赵勇新对定作、指示存在过失，应依其过错承担相应赔偿责任。因周旺兵在完成工作过程中造成自身损害既有赵勇新定作、指示过错的原因，亦有其自身操作案涉角磨机存在疏忽大意过失的原因，故周旺兵遭受损害属“多因一果”时，赵勇新应承担的赔偿责任应结合双方过错行为确定。一审判决酌定赵勇新承担30%的赔偿责任符合双方过错行为致损害发生的原因力大小的认定，并无不当。赵勇新称其没有任何过错，不应承担赔偿责任的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。至于赵勇新垫付的1400元医疗费，因已用于抵扣赵勇新应向周旺兵支付的赔偿款，故不应再予返还。赵勇新称该款项应予返还的上诉理由不能成立。 综上所述，赵勇新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费98元，由赵勇新负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡伏军 审判员  徐 艳 审判员  黄 昭 二〇二〇年五月二十九日 书记员  陈 思 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。