辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终640号 上诉人（原审原告）：万国秀，女，1948年2月1日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 委托诉讼代理人：蒋万会，女，1990年3月10日出生，汉族，现住辽宁省本溪市。 被上诉人（原审被告）：陈凤娇，女，1988年4月6日出生，满族，现住辽宁省本溪市明山区。 委托诉讼代理人：丛严，男，1988年2月8日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市明山区。 负责人：王肇聿，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈冬华，该公司员工。 上诉人万国秀因与被上诉人陈凤娇、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称财险本溪公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服本溪市明山区人民法院(2019)辽0504民初1863号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 万国秀上诉请求：撤销一审判决，依法改判护理费、误工费、鉴定拍片费用等；一二审案件受理费由陈凤娇负担。事实和理由：万国秀住院期间有护工护理，护工也已经证明，且提供雇佣合同，护工身份证明及联系方式，一审按照居民服务业判决不合理，应支持万国秀实际产生的护理费数额。万国秀因伤住院，虽然年龄相对比较大，但是万国秀身体好，有劳动能力，且有实际工作，万国秀在一审均已证明误工损失，一审没有支持支持误工费属于判决错误。 陈凤娇辩称：一审判决正确，同意维持原判。 财险本溪公司辩称：按照保险合同规定承担责任比例，一审判决责任比例不当。 万国秀向一审法院起诉请求：1.判令陈凤娇、财险本溪公司赔偿万国秀医疗费40045.51元、护理费27460元、护理用品（尿不湿、气垫）费用472.97元、伙食补助费2850元、营养费500元、交通费558元、误工费48100元、伤残赔偿金67215.60元、精神损害抚慰金22405.20元、鉴定费1000元，合计210607.28元的90%即189546.55元；2.诉讼费由陈凤娇、财险本溪公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月4日18时20分，陈凤娇驾驶辽Ｅ×××××号宝马牌小型轿车行至路口附近时，将横过道路的行人即万国秀撞倒，造成其受伤、车辆受损的交通事故。本溪市公安局交通警察支队明山大队作出道路交通事故认定书，认定万国秀负此事故的次要责任，陈凤娇负主要责任。当日，万国秀入住本溪市中心医院治疗57天，其中一级护理25天、二级护理32天。出院诊断为多发外伤、骨盆骨折、腰背部外伤、T3椎体压缩性骨折、L1、2椎体压缩性骨折、左大腿外伤、右小腿外伤、左肩部外伤、头外伤、腹部闭合外伤、尿路感染。万国秀共花费医疗费40045.71元，其中，财险本溪公司已垫付1万元。辽Ｅ×××××号小型轿车在财险本溪公司投保交强险和商业第三者责任险，此事故发生在保险期限内。万国秀申请，法院委托本溪市中心医院司法鉴定所进行鉴定，该所的鉴定意见为万国秀骨盆损伤的伤残程度为十级、左髋关节损失的伤残程度为十级。伤残程度评定的鉴定费为1000元。 一审法院认为：一、关于责任的承担。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，万国秀作为行人亦有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方应承担90%的赔偿责任。财险本溪公司作为车牌号辽Ｅ×××××号小型轿车交强险和商业三者险的保险人，依法应当在交强险和商业三者险限额内对万国秀予以赔偿。不足部分，由陈凤娇按责任比例承担赔偿。二、关于万国秀的损失。（一）医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定必然发生的费用，认定的医疗费总额为40045.71元。（二）护理费。护理人员没有收入或者雇佣护工的，护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为11841.02元即52707元/365天×（57+25）天。（三）交通费。交通费根据万国秀及其陪护人员因就医期间实际发生的费用计算，乘坐的交通工具以普通公共汽车为主，酌情认定为200元。（四）住院伙食补助费。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，万国秀主张2850元，符合法律规定，予以确认。（五）残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。万国秀伤残程度为二个十级，定残时为71周岁，认定的残疾赔偿金为67215.60元即37342元/年×9年×20%。（六）精神损害抚慰金。自然人生命权、健康权遭受侵害，造成残疾后果的，受害人请求侵权人赔偿精神损害抚慰金的，应予支持。认定的精神损害抚慰金为22405.20元。（七）鉴定费。万国秀伤残程度评定的鉴定费为1000元，予以认定。万国秀关于误工费、营养费、护理用品费用的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定判决： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿原告万国秀医疗费40045.71元、住院伙食补助费2850元，总计42895.71元中的第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额部分即1万元（已给付）；于判决书发生法律效力后立即赔偿原告万国秀护理费11841.02元、交通费200元、残疾赔偿金67215.60元、精神损害抚慰金22405.20元，总计101661.82中的第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额部分即101661.82中；二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿原告万国秀医疗费40045.71元、住院伙食补助费285元、鉴定费1000元，总计43895.71元的第三者责任商业保险赔偿限额部分即33895.71元的百分之九十为30506.14元，于判决书发生法律效力后立即付清；三、驳回原告万国秀其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4090元,由原告万国秀负担1090元，被告陈凤娇负担3000元。 本院二审期间，当事人提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。另查明，万国秀住院期间雇佣护工每人每天24小时，日工资280元，住院57天，护理费共计22820元。再查明，桓仁八里甸子镇星明工程队万国秀工资表月平均工资3787元。还查明，万国秀出院医嘱休息63天。 本院认为：涉案交通事故公安交警机关作出道路交通事故认定书，一审法院根据查明的事实，依据相关法律及司法解释的规定，确定本案责任比例划分并无不当，本院予以维持。关于护理费赔偿，应按实际护工的花费确定，万国秀住院期间，雇佣护工花费22820元客观合理，应予以支持，一审判决护理费数额不当，应予纠正。关于误工费赔偿，万国秀受伤时，有劳动能力，且有实际工作证明，应当支持误工费的赔偿，由于万国秀提供的工作证明和工资明细，属于建筑单位是季节性工作，不能按照其提供工资表给付误工费，应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，万国秀住院57天，出院医嘱休养63天，误工天数为120天，误工费应为12276元，一审判决没有支持不当，应予以纠正。对万国秀提出的鉴定拍片费用证据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销本溪市明山区人民法院(2019)辽0504民初1863号民事判决。 二、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿万国秀医疗费四万零四十五元七角一分、住院伙食补助费二千八百五十元、护理费二万二千八百二十元、交通费二百元、残疾赔偿金六万七千二百一十五元六角、精神损害抚慰金二万二千四百零五元二角、误工费一万二千二百七十六元，合计十六万七千八百一十二元五角一分。扣除中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司垫付医疗费一万元，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决发生法律效力后立即在第三者责任强制保险限额范围内赔偿万国秀十一万元、在第三者责任商业保险赔偿限额范围内赔偿万国秀四万七千八百一十二元五角一分的百分之九十即四万三千零三十一元二角五分。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费五千一百八十元、鉴定费一千元，合计六千一百八十元，由上诉人万国秀负担三百元、被上诉人陈凤娇负担三千元、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司负担二千八百八十元。 本判决为终审判决。 审判长  张艳玲 审判员  刘 颖 审判员  李晓明 二〇二〇年五月十四日 书记员  邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。