贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民再145号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：**，男，1969年5月17日出生，汉族，住云岩区。委托诉讼代理人：黄峰，贵州贵达律师事务所律师，执业证号15201201210459542。委托诉讼代理人：朱睿，贵州贵达律师事务所律师，执业证号15201201810048313。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：贵阳市公安局南明区分局，住所地贵州省贵阳市南明区达高桥。法定代表人:郑国庆，该分局局长。委托诉讼代理人：曾炀，男，该分局民警。委托诉讼代理人：龚帅，女，该分局民警。再审申请人**因与被申请人贵阳市公安局南明区分局（以下简称南明分局）劳动争议纠纷一案，不服本院(2017）黔01民终6424号民事判决，向贵州省高级人民法院申请再审。贵州省高级人民法院于2018年12月10日作出（2018）黔民申2309号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人**及其委托诉讼代理人黄锋，被申请人南明分局的委托诉讼代理人曾炀、龚帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。**申请再审称：1、原判认定事实错误，原判决认定确认工伤应向社保部门申请，不属于法院受案范围，再审申请人没有在法定1年期限内申请工伤认定，过错不在用人单位，是适用法律错误且没有证据证明。申请人请求确认工伤事实，没有要求确认工伤，依法确认劳动者因工受伤事实是法院的受案范围。再审申请人因工受伤，被申请人书面认可证据充分，除自述外，还有南明公安分局后巢派出所《情况说明》、《贵州省拘留所档案》予以证实，再审申请人未能提供工伤认定书和劳动能力鉴定结论，是被申请人过错造成的，应由被申请人承担责任和损失，再审申请人因维护国家利益、公共利益，履行工作职责受到伤害，依法应当认定为工伤。2、原判决认定签订无固定期限劳动合同是双方自愿，法院不能强行要求，再审申请人认可2008年以后劳动合同1年1签，应在2009年主张双倍工资，2016年主张超过仲裁时效，是适用法律错误且没有证据证明。确认双方已订立无固定期限劳动合同是法院的职责。再审申请人要求支付双倍工资没有超过仲裁的时效。3、原判决认为再审申请人将鉴定报告作为证据提供，认可鉴定报告结论，二审被申请人发表质证意见进行了质证，对鉴定报告予以确认，该主要证据没有经过质证，也未确定鉴定费的分担，严重违反法定程序。4、原判决认定贵州医科大司法鉴定中心不是劳动能力鉴定部门，鉴定意见书不符合劳动能力鉴定规定，是适用法律错误。5、原判决认定社会保险费用不属于月工资范畴，是适用法律错误。《社保缴费明细清单》证实，再审申请人的实发工资为1599元，社保个人扣缴227.83元，两项合计1826.83元，原判决仅仅将实发工资1599元认定为再审申请人的工资错误。6、原判决认为社会保险费请求不属于劳动案件的审理范围，是适用法律错误。原审庭审中，被申请人答辩称1998年6月至2007年12月、2016年4月至9月，被申请人没有为再审申请人缴纳社会保险。根据《劳动法》第72条的规定，被申请人和再审申请人都应当缴纳社会保险。7、再审申请人上诉状第4项、第5项诉讼请求没有做出判决，原判决遗漏了诉讼请求。8、原判决不支持被申请人向再审申请人支付拖欠的工资，违法错误。依据《工伤保险条例》第33条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”再审申请人因工受伤，双眼视力几乎丧失，无法独立行走，经被申请人同意在家休养。在伤残津贴发放以前，依法应由被申请人每月支付工资。9、被申请人辞退再审申请人不合法无效，双方依法应当维持劳动关系。《长休病假申请报告》、《关于办理报销出差飞机费用的报告》证实，2014年起，再审申请人因视力原因，被申请人同意再审申请人在家休养。贵州医科大学《鉴定意见书》证实，再审申请人所受工伤构成5级伤残。再审申请人工作尽责，因工致残，请假经过了被申请人批准，被申请人辞退再审申请人不仅程序违法，且不符合辞退条件，该行为不合法无效，依据《劳动合同法》第42条，双方依法应当继续维持劳动关系。故请求1、依法裁定指令贵阳市中级人民法院再审或提审本案；2、依法判决撤销贵阳市中级人民法院（2017）黔01民终6424号民事判决第四项，即：驳回**的其余诉讼请求；3、依法判决确认再审申请人2007年10月22日受到的伤害为工伤；4、依法判决被申请人向再审申请人支付一次性伤残补助金51665.4元、医疗费92036.97元、住院护理费6784元、住院伙食补助费1900元、交通费4926元、食宿费350元、鉴定费700元，合计158362.37元；5、依法判决被申请人向再审申请人每月支付伤残津贴2009元、生活护理费1913.53元，后续产生的医疗等相关费用据实报销；6、依法判决被申请人为再审申请人补缴1998年6月至2007年12月，2016年4月至9月的社会保险费；7、依法判决确认被申请人与再审申请人已订立无固定期限劳动合同，被申请人向再审申请人支付11个月的双倍工资20095.13元；8、本案的诉讼费用由被申请人负担。被申请人南明分局辩称，1、**系在朋友家喝酒后出门在路边被人打伤，不属于在工作时间和工作场合受到的伤害。不属于工伤；2、**请求的工伤待遇因无工伤的前提条件，故其请求的工伤待遇于法无据；3、**不遵守劳动纪律，无故旷工，被上诉人对**进行辞退并无不当；4、**请求补缴社保已过时效，2016年3月之后，双方无劳动关系，故**要求缴纳2016年3月之后的社保无事实依据；5、**工作期间并未提出要求签订无固定期限劳动合同，不予支付双倍工资。综上，请求维持二审判决。**向一审法院起诉请求：1、请求判决确认**2007年10月22日受到伤害为工伤；2、依法确认市局南明分局辞退**的行为无效；3、依法判决市局南明分局向**支付一次性伤残补助金51665.4元、医疗费92036.97元、住院护理费6784元、住院伙食费补助费1900元、交通费4926元、食宿费350元，鉴定费700元，合计158362.37元。4、依法判决市局南明分局向**每月支付伤残津贴2009元，生活护理费1913.53元，后续产生的医疗等相关费用据实报销；5、依法判决市局南明分局补缴1998年6月至2007年12月，2016年3月至9月的社保保险费；6、依法判决确认市局南明分局与**已订立无固定期限劳动合同，市局南明分局向**支付11个月的双倍工资20095.13元；7、依法判决市局南明分局向**支付2016年3月至9月拖欠的工资11193元；9、本案诉讼费由**承担。一审法院认定事实：被告于1998年6月聘用原告为治安联防人员，2007年原告进入被告辅警队伍。分别于2007年4月至9月在后巢责任区刑警队工作，2009年9月至2010年10月调朝阳刑警中队工作，2010年10月至2011年8月调沙冲路派出所巡逻中队工作，2011年8月至今在太慈桥派出所刑侦中队工作。2008年1月至2016年3月被告为原告缴纳社会保险。2016年2月原告的月工资为1599元。2014年10月起至2016年3月，原告因眼疾，在家休养和住院治疗，期间被告按月发放原告的工资并缴纳社保。2015年9月23日，被告太慈桥派出所向被告提交“关于辅警**情况汇报”,该报告称：**2014年10月因眼疾未到单位上班，也未提交医院疾病证明书和假条，现**2015年9月11日向大队提出长期请病假的申请报告，鉴于**的特殊情况，特向分局领导汇报，请领导作出处理意见。2016年1月21日，被告对原告作出“巡防人员开除（辞职）审批登记表”，该表开除（辞退）理由为：2015年9月太慈桥派出所上报分局巡逻大队巡防办《关于辞退巡防**的报告》，**（身份证号码：52010219690××××××××）该同志在2014年10月至2015年9月称其眼睛有问题要医治，自2014年10月至2016年1月长期未到单位上班，也未按照《贵阳市公安局警务辅助人员考核管理实施细则》第十四条、第二十六条之规定办理请假手续。南明分局巡逻特警大队接报告后，2016年1月，按照《贵阳市公安局警务辅助人员考核管理实施细则》第二十七条第一项和第四十四条第一项规定，经研究对**作出辞退处理意见。南明分局巡逻特警大队巡防办于2016年1月通知派出所和其本人领完本月工资后办理辞退手续。报告上大队负责人签署同意。2016年2月19日，被告通知原告办理离职手续，原告未履行。被告对原告发放工资至2016年2月，2016年3月21日被告作出正式辞退。2016年8月29日，原告请求确认2007年10月22日受到伤害为工伤、被申请人支付其工伤待遇及其补缴1998年10月至2007年12月的社会保险费等向贵阳市南明区人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，贵阳市南明区人事仲裁争议委员会于2016年9月5日作出南劳人仲字［2016］第0316号不予受理通知书，通知书认为补缴1998年10月至2007年12月的社会保险费已超过申请劳动争议仲裁一年的时效期间；确认工伤并不属于劳动争议仲裁的受案范围，申请人未进行工伤认定而请求工伤待遇无依据，申请人对其他请求也无相应依据。故对申请人的请求，不予受理。原告收到裁决后不服，持该裁决向法院提起诉讼，诉讼如前。审理中，原告对被告提交的2007年10月22日06时10分至2007年10月22日06时50时分的《询问笔录》上的**签名笔迹是否为**本人所写申请司法鉴定。2017年5月12日，贵州中一司法鉴定中心作出编号贵中一司鉴（2017）文鉴字第619号司法鉴定意见：2007年10月22日06时10分至2007年10月22日06时50时分的《询问笔录》上的“**”签名笔迹不是**本人所写。另查明，被告为原告缴纳社会保险年限为2008年1月至2016年3月。原告2016年3月至今未到被告处工作，被告也未向原告发放工资。原告庭审中称2007年之后与被告签订有书面劳动合同，期限为一年，共计签订三次劳动合同，被告对此予以否认。再查明：2007年10月22日凌晨，原告下班后与朋友在后巢派出所附近吃宵夜时，见有人打架，原告制止中被打伤右眼。后巢派出所将原告送至贵阳市一医治疗，经诊断为：1、右眼外伤性前房出血，2、右眼玻璃体出血，3、右眼网脱。原告住院1月出院后继续在被告处工作。2015年10月原告因眼疾手术剜除了右眼。2016年5月17日原告向贵州医科大司法鉴定中心申请鉴定，该鉴定中心同年6月6日作出贵医大司法鉴定中心（2016）临鉴字第2417号法医临床鉴定意见：**因外伤致右眼损伤经治疗后遗留右眼球剜除术后伴左眼视力下降评定为五级伤残。一审法院认为，合法的用工关系应得到法律的保护。劳动关系中确认用人单位是否招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、监督和指挥下提供由用人单位支付劳动报酬的职业劳动而产生的权利义务关系。本案原告与被告于1998年6月建立劳动关系双方均不持异议。现就原告诉请的诉讼请求分诉如下：1、依法判决确认其2007年10月22日受到伤害为工伤及要求依法判决被告支付一次性伤残补助金51665.40元、医疗费92036.97元、住院护理费6784元、住院伙食补助费1900元、交通费4926元、食宿费350元、鉴定费700元，合计158362.37元并依法判决被告向原告每月支付伤残津贴2009元、生活护理费1913.53元，后续产生的医疗等相关费用据实报销的诉请，根据《工伤保险条例》第十四条第（三）项：在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等伤害的，应当认定为工伤。第十七条：职工发生事故伤害或者按照职业病防治规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。被确认为工伤后，工伤职工依法享有工伤医疗待遇、伤残待遇、住院伙食补助费、转外地治疗的交通费、食宿费、停工留薪期内的工资福利及陪护、伤残津贴等。其2007年10月22日身体受到伤害，原告自诉应属工伤，但未提交《工伤认定书》支持主张。虽然《工伤保险条例》第十七条第四款规定，用人单位未按规定在期限内提出工伤认定申请的，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由用人单位负担。原告在诉状中自述“2007年10月22日凌晨，原告下班后与朋友在派出所附近吃宵夜准备回家时，发现辖区大众公司对面发廊门口有人打架，原告上前亮明身份制止双方打架，期间其中一方将原告的右眼打伤后驾车逃离现场”，原告称下班后上前亮明辅警身份制止双方打架的经过，除了自述没有提交其他证据支持。且原告2007年10月22日因伤住院费用均由其自费，因此，在原告事发至今已近10年没有证据支持和无工伤认定书的情况下，一审法院没有法律依据按照《工伤保险条例》第十七条第四款规定直接判决认定原告享有工伤待遇。审理中，原告虽提交了2016年6月6日贵州医科大司法鉴定中心贵医大司法鉴定中心（2016)临鉴字第2417号法医临床鉴定意见书，该意见书鉴定原告因外伤致右眼损伤经治疗后遗留右眼球剜除术后伴左眼视力下降评定为五级伤残，该鉴定结论不符合我国工伤伤残鉴定的规定，工伤伤残级别的鉴定由当地劳动部门劳动能力鉴定委员会进行鉴定。故原告诉诉请确认2007年10月22日受到的伤害为工伤并判决被告支付一次性伤残补助金51665.40元、医疗费92036.97元、住院护理费6784元、住院伙食补助费1900元、交通费4926元、食宿费350元、鉴定费700元，合计158362.37元并依法判决被告向原告每月支付伤残津贴2009、生活护理费1913.53元，后续产生的医疗等相关费用据实报销的诉请不予以支持，予以驳回。原告可以向相关行政部门咨询寻求解决。2、原告要求依法确认被告辞退原告的行为无效的诉请，根据《劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同的，应该事先将理由通知工会。被告答辩中虽称因原告自2014年10月至2016年1月长期未到单位上班，也未按照《贵阳市公安局警务辅助人员考核管理实施细则》第十四条、第二十六条之规定办理请假手续，故对原告按照《贵阳市公安局警务辅助人员考核管理实施细则》第二十七条第一项和第四十四条第一项规定，经研究对其作出辞退处理的答辩理由，但被告在庭审中未提交经工会或相关人事部门讨论研究的记录和事先将解除理由通知工会的证据，被告对原告于2016年3月21日作出的辞退决定在程序上明显不符合法律规定，应予以撤销。3、原告要求依法判决被告为原告补缴1998年6月至2007年12月、2016年4月至9月的社会保险费的诉请，针对社会保险的问题，因社会保险的缴纳涉及政策性问题，在调整用人单位与劳动者之间关系的劳动争议案件中不宜处理。故原告要求不支付相关社会保险费的请求不属于人民法院审理劳动争议案件的范围。4、原告要求判决确认被告与原告已订立无固定期限劳动合同，被告向原告支付11个月的双倍工资20095.13元的请求，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同的规定，原告是否与被告签订无固定期限劳动,是由双方自愿协商，故该请求不属人民法院审理范围，予以驳回。5、原告要求判决被告向原告支付2016年3月至9月拖欠的工资11193元的诉请，工资是用人单位依据法律规定、或与员工之间的约定，以货币形式对员工的劳动所支付的劳动报酬，原告于2016年3月至今未向被告提供劳动，因此其诉请2016年3月至9月拖欠的工资11193元的诉请无事实依据和法律依据，不予采纳予以驳回。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十七条、第七十八条之规定、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第二十条第一款之规定,一审法院判决：一、撤销被告贵阳市公安局南明分局于2016年3月21日对原告**作出的辞退决定；二、驳回原告**的其他诉讼请求。本案未收取案件受理费。**不服一审判决，上诉请求：1、撤销原判；2、请求依法改判确认上诉人**2007年10月22日受到的伤害为工伤；3、依法判决确认被上诉人辞退上诉人**的行为无效；4、依法判决被上诉人向上诉人**支付一次性伤残补助金51665.4元、医疗费92036.97元、住院护理费6784元、住院伙食费补助费1900元、交通费4926元、食宿费350元，鉴定费700元，合计158362.37元。5、依法判决被上诉人向上诉人**每月支付伤残津贴2009元，生活护理费1913.53元，后续产生的医疗等相关费用据实报销；6、依法判决被上诉人补缴1998年6月至2007年12月，2016年3月至9月的社保保险费；7、依法判决确认被上诉人与上诉人**已订立无固定期限劳动合同，被上诉人向上诉人支付11个月的双倍工资20095.13元；8、依法判决被上诉人向上诉人**支付2016年3月至9月拖欠工资11193元；9、本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。二审期间,当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，法院认定如下：上诉人**提交司法鉴定意见书以及鉴定费票据，证明经鉴定上诉人的签名不真实，被上诉人提供的证据是伪造的。上诉人是因公受伤，一审没有组织双方对鉴定意见书进行质证，没有确定鉴定费的分担，违反法定程序。被上诉人经质证：认为是上诉人申请的鉴定，费用由上诉人自行承担。对于**提交的鉴定意见书及鉴定费票据，法院予以确认。二审经审理查明，笔迹鉴定报告出来后，一审于2017年6月27日通知市局南明分局对鉴定报告进行了质证，市局南明分局发表了质证意见。一审未通知**对鉴定报告发表质证意见。本次鉴定产生鉴定费3300元，由**预交。除此之外，二审查明的事实与一审认定的事实一致，二审对一审认定的事实予以确认。二审法院认为，对于鉴定报告是否质证问题。根据《中华人民共和国和民事诉讼法》第六十八条“证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证”的规定，证据必须由当事人相互质证。本案中，一审虽未将鉴定报告出示给**质证，但在二审中，**将该份鉴定报告作为证据提供，市局南明分局也发表了质证意见，也即**认可该鉴定报告。因此，一审未将鉴定报告出示给**质证虽不当，但**实际认可该份鉴定报告的结论，并在二审中进行了质证。故本院对一审以该鉴定报告认定的事实予以确认。对于鉴定费（笔迹鉴定）3300元的问题。本鉴定系**对市局南明分局提供的笔录上**的签字不予认可而产生，系反驳证据产生的费用，现鉴定结论载明不是**的笔迹，故该费用应由市局南明分局承担。对于**请求确认工伤的问题。根据《工伤保险条例》第十七条第一款、第二款“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”的规定，工伤认定不属于人民法院民事案件的受案范围，故本院对该项上诉请求不予支持。对于**请求的工伤待遇问题，因**所受伤害是否系工伤还未由有关部门进行认定，故其请求的工伤待遇无事实依据，一审未予支持并无不当，法院予以维持。**上诉主张其未提供工伤认定书是市局南明分局造成的，应由市局南明分局承担。对此，法院认为市局南明分局虽未申请工伤认定，但法律赋予了**在1年内申请工伤认定的权利，其未在法定时限内申请工伤认定，过错不在用人单位。因此，法院对**该上诉理由不予采信。对于伤残鉴定问题。根据《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料”的规定，贵州医科大司法鉴定中心不是劳动能力鉴定部门，其作出的贵医大司法鉴定中心（2016)临鉴字第2417号法医临床鉴定意见书不符合前述关于劳动能力鉴定的规定，故对**关于该鉴定意见书应作为认定伤残等级依据的上诉理由不予采信。对于**请求的社会保险问题。因社会保险费的请求不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，故一审不予审理并无不当，法院予以维持。法院对**关于社会保险属于人民法院审理范围的上诉理由不予采信。对于**主张的工资金额问题。**上诉主张其工资应为1826.83元，1599元系实发工资，加上社保个人扣缴的227.83元，工资合计为1826.83元。对此，法院认为，工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同约定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬，包括工资、奖金和补贴等货币性收入。社会保险费用不属于劳动者月工资的范畴。本案中，**认可其领取的工资为1599元，227.83元系缴纳的社保费用，故社保费用不属于**月工资的范畴，本院对**关于其工资应为1826.83元的上诉理由不予采信。对于**请求确认市局南明分局辞退行为无效的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条“用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销”的规定，一审认定市局南明分局辞退**确有错误，判决撤销市局南明分局的辞退决定虽与**的诉请确认无效不一致，但相关法律规定的是撤销而非无效，故一审判决撤销并无不当，且市局南明分局并未提起上诉，视为服从一审判决，故法院对一审该判项予以维持。对于**要求判决确认双方已订立无固定期限劳动合同，并支付未签订劳动合同11个月双倍工资20095.13元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第一项“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的”规定，**是否与市局南明分局签订无固定期限劳动,是由双方当事人自愿协商的问题，人民法院不能违背当事人的意志强行要求当事人签订合同。故对一审予以驳回该请求并无不当，法院予以维持。对于双倍工资问题，**主张从2008年起其在市局南明分局工作已满十年，双方应当签订无固定期限劳动合同，但因未签订故应支付11个月的双倍工资。对此，法院认为，根据二审中查明的事实，**认可2008年之后的劳动合同是一年一签，也即2008年双方已经签订了劳动合同，即使市局南明分局未与**签订无固定期限劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，**应在2009年主张双倍工资，但其于2016年才主张，其间又无时效中止、中断的法定情形，该请求已超过仲裁时效，故对双倍工资的上诉理由不予采信。关于**请求2016年3月至2016年9月拖欠工资11193元的问题。**于2016年3月虽未提供劳动，但**未提供劳动的原因系市局南明分局辞退**的行为错误造成，因此该期间的工资市局南明分局应当予以发放。**关于支付拖欠工资的上诉请求本院予以支持。市局南明分局应当向**发放2016年3月至2016年9月的工资1599元/月×7个月=11193元。一审未予支持该项请求不当，本院予以纠正。另，因对一审判决予以改判，一审判决第二项“驳回原告**的其他诉讼请求”的内容和范围发生变化，故应撤销一审判决该判项，重新作出驳回**的其余诉讼请求的判项。综上所述，**的上诉请求部分成立。法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第十七条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条、第一百七十条第一款第二项规定，二审法院判决：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初6495号民事判决第一项，即：撤销被告贵阳市公安局南明分局于2016年3月21日对原告**作出的辞退决定；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初6495号民事判决第二项；三、贵阳市公安局南明分局于本判决生效之日起十日内向**支付2016年3月至2016年9月拖欠的工资11193元；四、驳回**的其余诉讼请求。一审未收取案件受理费，二审案件受理费10元，由贵阳市公安局南明分局负担。该判决发生法律效力后，**不服，向贵州省高级人民法院申请再审，该院裁定指令本院再审本案。再审查明，**在一审起诉状中自述：“2007年10月22日凌晨，在后巢派出所加班，带班领导要求原告与本所民警廖祖义将治安案件的被处罚人送到南明区拘留所羁押。回所下班后，原告与朋友在派出所附近吃夜宵。3时许，原告准备乘出租车回家时，发现辖区大众公司对面发廊门口有人打架，原告上前表明身份制止双方打架，期间其中一方将原告右眼打伤后驾车逃离现场……”。南明分局后巢派出所关于**、国光平被殴打一案的卷宗相应材料记载如下：1、报案时间为2007年10月22日的受案登记表，简要案情为“2007年10月22日凌晨4时许，**和朋友国光平酒后在沙冲南路公路上因口角纠纷惹到四男子，后四男子打伤**的鼻子处和眼部……”。2、2007年10月22日7时17分对国光平的询问笔录“（廖祖义）问:你讲一下你们被打伤的详细情况？（国光平）答：2007年10月21日晚10时许，我请我朋友**到沙冲南路我家去喝酒，喝酒聊天到次日凌晨3点过钟，他回家时，我送他出门打车，见路上有四个人在扯皮，我朋友**就去过问，他们见我们是喝了酒的，就同**发生矛盾，后有一男子就动手打**的脸一拳…。问:这些人为何打你？（国光平）答：他们在扯皮，**去过问，就惹倒他们了。问：扯什么皮？（国光平）答：不大清楚，我当时见有四个人围在一起，我没有注意。…**见他们几个围在一起，认为他们有什么事，就去问，后就惹倒了这些人……。问：你同**是否喝酒？（国光平）答：我们在我家喝了一斤白酒的。”3、2007年10月22日13时07分对张正强的询问笔录，张正强陈述“2007年10月22日1-5时其在沙冲南路发廊门面，发廊里有四个客人从我们发廊出来，后面我看见四个客人和我房东国光平，还有一个男子打起来了，他们究竟为什么打架我不清楚……这四个男子都是喝了酒的，但是没有国光平等两个人醉得厉害，国光平和他朋友醉的什么事都不知道了”。4、2007年10月29日的案件回访调查情况说明“2007年10月22日，**到我所报警，称其于2007年10月22日凌晨4时许，同朋友国光平在男子殴打，我所经过立案后，经七日的调查，现未发现案件线索，侦查工作暂无进展。后巢刑侦中队承办人：廖祖义”。南明区分局出具情况如下：1、南明分局巡逻（特警）大队于2015年9月23日出具《关于辅警**情况汇报》中载明“2007年10月22日凌晨3时许，**和朋友国光平酒后在沙冲南路公路与4名男子发生纠纷遭到对方殴打，致使**鼻子和右眼部受伤，受伤后**等人立即拨打110报警，后巢所接警后将**送至医院检查治疗，并立为行政案件侦查”。2、南明分局后巢派出所于2015年12月1日出具《情况说明》，载明“据当事人**和国光平自称，二人于2007年10月22日凌晨4时许，在贵阳市南明区制止他人打架时，**被人打伤右眼。我所当时已受理该案，目前，该案侦破工作暂无进展”。另，关于后巢派出所于2007年10月22日6时10分对**的询问笔录，**在一审庭审中表明当时喝了一点白酒，但没有一斤白酒，没有打架，也没有任何人对其做笔录，其他人是否做了笔录也不清楚，后**在一审审理中对其本人的询问笔录申请笔迹鉴定，鉴定结果为询问笔录上“**”签名笔迹不是**本人所写。再审中，贵阳市公安局南明巡逻（特警）大队提交《情况说明》一份，内容为“2016年1-3月间，**的工资每月应发1599元，实发1599元，每月购买社保费用**个人应缴纳227.83元，该227.83元未从**工资扣除，是由区政府为其缴纳。”经质证，**认为该证据属于当事人陈述，被申请人未能提供其他证据证明《情况说明》载明的内容，不认可该《情况说明》的真实性、合法性及关联性。南明分局提交和**分别于2008年、2009年、2015年签订的三份劳动合同。2008年签订的劳动合同期限自2008年8月16日起至2009年8月16日止，职务为治安员，工作地点位于贵阳市南明区，工资标准为每月610元，上有**签字捺印。2009年签订的劳动合同期限自2009年8月16日起至2009年8月15日止（公安局称该期限存在笔误），职务为治安员，工作地点位于贵阳市南明区，工资标准为每月670元，上有**签字，未捺印。2015年签订的劳动合同期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止，职务为辅警，劳动报酬一栏未填写，其中第十五条载明“治安巡防队员属公益性岗位管理范畴，公益性岗位劳动合同不适用《中华人民共和国劳动合同法》有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”，证明目的为南明分局已和**签订了固定期限的劳动合同。经质证，**不认可三份劳动合同的真实性、合法性和关联性，被申请人与**签订合同后从未向**提供过劳动合同的副本，现**没有可比对的原件，且**已经双目不能视物，无法辨认笔迹；此外，三份合同上均未加盖**本人的骑缝手印；三份劳动合同在原一审庭审结束前就存在且一直保管在被申请人处，不属于因客观原因于原庭审结束后才发现的证据也不属于原审庭审结束后形成的证据、申请人主观上未积极查找而无法提供。另查明，原一审庭审中，**陈述“2007年以后签订书面劳动合同，都是一年的期限，手上没有留存，是被告拿的空白合同给我签字的，之后就再也没有签订合同”；南明分局陈述“原告与被告从入职到辞退没有签订过书面劳动合同”。二审调查中，**陈述“2008年之后签订劳动合同，每一次签订劳动合同都是单方签订的，就是我们签名之后交上去，一年一签，2015年的时候没有签订劳动合同”；南明分局陈述1998年至2008年的时候双方都没有签订合同，这一类的其他工作人员都是没有签订合同的，因为那个时候是属于联防人员，2008年转成巡防之后才有合同的。本院认为，南明分局因自身原因在原一、二审时均未提交以上三份劳动合同，现**也不予认可，但结合双方当事人在原一、二审中的陈述，可以认定**和南明分局在2008年后签订了三份劳动期限为一年的劳动合同的事实，虽双方签订了三份固定期限的劳动合同，可由于三份合同的签订形式存在瑕疵，对其他具体内容已无法核实确认。除一审判决查明事实部分“2007年10月22日凌晨，原告下班后与朋友在后巢派出所附近吃宵夜时，见有人打架，原告制止中被打伤右眼。后巢派出所将原告送至贵阳市一医治疗”之外，再审查明的其余事实与原一、二审一致，本院予以确认。本院再审认为，本案争议焦点为：一、**2007年10月22日受到的伤害是否属工伤；二、南明分局是否应为**补缴1998年6月至2007年12月，2016年4月至9月的社会保险费；三、南明分局和**之间是否已经订立无固定期限劳动合同，南明分局是否应向**支付11个月的双倍工资20095.13元；四、南明分局辞退**行为应否被确认无效及南明分局应否向**发放2016年3月至6月的工资。关于**2007年10月22日受到的伤害是否属工伤的问题。**主张其2007年受伤一事应定性为工伤所提供的主要证据为其个人自述和南明分局后巢派出所于2015年12月1日出具的“情况说明”，从情况说明载明内容“据当事人**和国光平自称……”来看，该情况说明已清楚写明所记载的内容是对**和国光平自我陈述情况的描述，并无南明分局后巢派出所的认定情况。据此，**就其受伤应认定为工伤提供的“情况说明”属其自述内容，且南明分局对此不予认可，本院对其证明目的不予采纳。南明分局提供了关于**、国光平被殴打一案的公安卷宗，其中针对**的询问笔录进行了鉴定，鉴定结果为非**本人笔迹，双方当事人对此鉴定结果质证后无异议。因此，公安机关对**所作询问笔录不具有证明力，本院不予采纳。根据公安卷内国光平、张正强的询问笔录记载，**被打一事发生在下班后到朋友家喝酒出来后的回家路上，**在被打时并未接到履行公务的相关通知，也无证据证明**当时存在履行公职或者是维护公共利益的见义勇为的行为；而**提交南明区拘留所拘留档案拟证明其加班下班后在辖区制止他人斗殴受伤，南明分局质证认为该证据体现不出是**在加班下班后遇到的事故。本院认为，**提交南明区拘留所拘留档案显示的移送被拘留人员的送拘人为“廖祖义”，且该拘留档案显示移送拘留时间为“2007年10月22”（未载明当天的具体时辰），**陈述是“2007年10月22日凌晨”加班移送该拘留档案上的被拘留人员，但**的陈述时间与国光平在派出所陈述**是“2007年10月21日晚10时许”到其家喝酒到“次日凌晨3点过钟”的时间明显不一致，故**据拘留档案主张其与廖祖义“2007年10月22”当天一并移送被拘留人缺乏证据。此外，**在一审庭审中陈述发生被打时其确实有饮酒的事实，但结合询问笔录中张正强陈述“国光平和他朋友醉的什么事都不知道了”以及国光平“我和他（**）喝了一斤白酒”的陈述，**在被打时存在大量饮酒的事实，因此，即使**有证据证明其当时有履行公职或者是维护公共利益的见义勇为的行为，根据《工伤保险条例》第十六条“职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：……（二）醉酒或者吸毒的……”之规定，**被打受伤也不应被认定为工伤。综上，**主张其受伤应为工伤缺乏依据，本院不予采信。况且，**被打伤后，南明分局对此进行立案侦查，卷宗材料均无法反映出**被打伤属于因公受伤情形，因此南明分局未提出工伤认定申请并无不当；而**从2007年被打后至2016年一审起诉前，可以依据《工伤保险条例》第十七条的规定，在南明分局未在30日提出工伤认定申请时，在事故伤害发生之日起１年内直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请，但**并未依照该规定提出工伤认定申请。因此原一、二审对**的工伤认定请求不予支持并无不当，同时因**无工伤认定依据，对其主张的工伤待遇不予支持正确。此外，就**2007年10月22日受到的伤害问题，一审法院在一审判决的查明事实部分与“本院认为”部分存在矛盾之处。一审判决在“本院认为”部分认为“原告在诉状中自述‘2007年10月22日凌晨，原告下班后与朋友在派出所附近吃宵夜准备回家时，发现辖区大众公司对面发廊门口有人打架，原告上前亮明身份制止双方打架，期间其中一方将原告的右眼打伤后驾车逃离现场’，原告称下班后上前亮明辅警身份制止双方打架的经过，除了自述没有提交其他证据支持。且原告2007年10月22日因伤住院费用均由其自费，因此，在原告事发至今已近10年没有证据支持和无工伤认定书的情况下，本院没有法律依据按照《工伤保险条例》第十七条第四款规定直接判决认定原告享有工伤待遇”；而一审判决查明事实部分为“再查明：2007年10月22日凌晨，原告下班后与朋友在后巢派出所附近吃宵夜时，见有人打架，原告制止中被打伤右眼。后巢派出所将原告送至贵阳市一医治疗”，因**无证据证明其主张在2007年10月22日下班回家路上制止打架受伤，现本院根据查明的事实，对一审法院的上述查明事实部分予以纠正。关于南明分局是否应为**补缴1998年6月至2007年12月，2016年4月至9月的社会保险费的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，劳动行政部门责令其限期缴纳”之规定，社会保险费的请求并不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，原一、二审对**该项请求不予支持正确。关于南明分局和**之间是否已订立无固定期限劳动合同和南明分局是否应向**支付11个月的双倍工资的问题。现**认为其符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的”这一情形，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”主张十一个月的双倍工资。如前所述，双方均认可在2008年后签订了三次劳动合同，每次签订的合同期限为一年，但对于合同的其他具体内容无法核实。**1998年进入南明分局工作，至2008年签订劳动合同时确已满十年，符合双方签订无固定期限劳动合同的条件。但**三次签订固定期限劳动合同时，均未提出异议，直至2016年双方发生劳动争议后方提出相应主张。用人单位因未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额不属于劳动报酬，其性质属惩罚性赔偿金，诉讼时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”规定的时效，即从**应当知道其权利被侵害之日起计算。若**认为应与南明分局签订无固定期限劳动合同，其2008年签订劳动合同时便应当知道其权利被侵害，因此，**最迟应于2009年申请仲裁。而**提起仲裁裁决的时间为2016年，已超过了仲裁时效未得到仲裁支持，故对**请求支付未签订无固定期限劳动合同的11个月双倍工资不予支持。关于南明分局辞退**的行为应否认定无效的问题。南明分局辞退**的行为因未提前将辞退理由通知工会，其辞退行为存在程序错误，依法属于撤销事项，原二审判决对此行为予以撤销并对2016年3月至2016年9月的工资支持正确。**主张的每月227.83元社会保险费用并不属于工资范畴，故原审判决南明分局向**支付2016年3月至2016年9月1599元/月×7个月=11193元的工资并无不当。综上所述，再审申请人**的再审请求不能成立，本院不予支持。原二审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，再审依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第一款之规定，判决如下：维持本院(2017）黔01民终6424号民事判决。本判决为终审判决。审判长  何艳审判员  陈红审判员  赵曜二〇二〇年五月二十七日法官助理李瑞康书记员王元鑫