河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终989号 上诉人（原审被告）：马龙，男，1982年12月1日出生，汉族，住河北省邯郸市广平县。 委托诉讼代理人：郑天赐，河北十力（广平）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:王瑞超，男，1980年1月14日出生，汉族，住河北省邯郸市广平县。 委托诉讼代理人：苏耀祖，河北十力（广平）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李向东，男，1976年8月15日出生，汉族，住河北省邯郸市广平县。 原审被告：华安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地邯郸市经济开发区世纪大街26号鑫域国际综合楼B座1单元11层1103号。 负责人：李立刚，该公司总经理。 上诉人马龙因与被上诉人王瑞超、李向东、原审被告华安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称华安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省广平县人民法院（2019）冀0432民初1249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 马龙上诉请求：1、依法撤销广平县人民法院（2019）冀0432民初1249号民事判决第一项，改判：被告马龙于判决书生效起十日内赔偿原告王瑞超20282.9元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院未查明事实，作出错误判决，具体事实如下：一、上诉人已向被上诉人支付了鉴定费1500元；二、上诉人在被上诉人住院期间替其支付了全部的医疗费，另外又向其支付15000元；三、被上诉人并未进行二次手术，并未产生二次手术费，应从被上诉人的总损失中扣除二次手术费18000元。另外，被上诉人及其护理人员均系农民且居住在农村，应按农村居民标准来计算伤残赔偿金、被扶养人生活费和护理费。其中伤残赔偿金应为28062元（14031×20年×10%），一审法院按城镇居民标准计算，伤残赔偿金多判37932元（65994元-28062元）；被扶养人生活费应为19730【11383×（9+3+8）×10%÷2+11383×（11+11）×10%÷3】，一审法院多判18623元（38353元-19730元）；护理费应按农、林、牧、渔业年平均工资23461的标准计算，护理费为14655元（23461÷365×114天×2人），一审法院多判10298元（24953元-14655元）。综上，被上诉人的总损失应扣除上诉人已支付的、未产生的二次手术费及法院多判决的部分共计101353元，请求二审法院依法改判。在审理中上诉人称，李向东负事故全部责任，有重大过错，故要求李向东与马龙共同承担19582.9元。 王瑞超答辩称，1、二次手术费被上诉人已经过相关部门进行鉴定，符合法律规定的赔偿要求，依法应予赔偿。鉴定费1500元以及另行支付的15000元，在一审时上诉人未提及，现已超过其合法诉求期间，请求依法予以驳回。2、被上诉人系城镇居民，一审时已经提交相关户籍证明和购房合同为证，被扶养人以及护理人员均应按照相应的城镇标准进行计算，一审判决符合相应法律规定，且有证据支持，请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求。 李向东答辩称，对一审判决没意见，马龙是车主，我是受马龙雇佣给他开车跑运输的，所以我不应承担赔偿责任。 王瑞超向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告马龙、李向东赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通、鉴定费等各项损失共计221842.9元；2、被告保险公司在其保险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费及诉讼相关费用由被告负担。 一审法院认定事实：2017年11月04日17时40分许，李向东驾驶冀Ｄ×××××重型半挂牵引车／冀Ｄ×××××重型厢式半挂车沿208国道由西向东行驶至308国道411公里＋800米处，因操作不当导致车辆侧翻，致乘车人王瑞超受伤，车辆及物品损坏。该事故经德州市公安局交通警察支队禹城大队作出禹公交认字［2017］第11041740号道路交通事故认定书认定，李向东承担本次事故的全部责任，王瑞超无责任。事故发生后王瑞超被送往禹城市中医院住院治疗1天，随后转入广平县卢氏骨伤科医院治疗，住院113天。经广平司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书鉴定，王瑞超的伤残程度等级被评定为十级一处，误工期限为270日，营养期限为90日，护理期限为114日，护理人数为住院期间2人二次手术费用为18000元。根据原告主张，本院对证据审查后认定原告的损失为：1、医疗费1446元（广平县卢氏骨伤科医院票据5张共计1109元，邯郸市盛德药房医药连锁有限公司票据1张337元）；2、二次手术费18000元；3、住院伙食补助费5700元（50元／天×114天）；4、营养费2700元（30元／天×90天）；5、误工费56489.9元（76366÷365×270天）；6、护理费24953元（39947÷365×114天×2人）；7、伤残赔偿金65994元（32997×20年×10%）；8、精神损害抚慰金5000元；9、被扶养人生活费38353元（22127×（9＋3＋8）×10%÷2＋22127×（11＋11）×10%÷3）；10、鉴定费2200元；11、交通费酌定为800元。以上共计221635.9元。 另查明，事故车辆冀Ｄ×××××重型半挂牵引车／冀Ｄ×××××重型厢式半挂车所有人为马龙，马龙与李向东系雇佣关系，该车辆在被告华安公司处投保有乘客险保额为10万元，事故发生在保险期间内。 以上事实有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病案、诊断证明、医疗住院收费票据、司法鉴定意见书及相关证据在卷为据。 一审法院认为，公民的生命、健康权益受法律保护。此次交通事故经德州市公安局交通警察支队禹城大队认定李向东承担此事故全部责任，王瑞超无责任。该认定事实清楚，应予采信。原告王瑞超的损失应当先由被告华安公司在乘客险范围内赔偿。因原告与被告华安公司经本院主持调解已经达成调解协议，被告华安公司同意在乘客险保额范围内赔偿原告100000元。针对该调解协议本院已经出具了（2019）冀0432民初1249-1号民事调解书，本判决不再涉及该部分赔偿。因被告李向东是被告马龙的雇佣司机，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故剩余损失121635.9元应当由被告马龙予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、被告马龙于判决书生效之日起十日内赔偿原告王瑞超121635.9元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4628元，减半收取计2314元，由被告马龙、李向东共同承担。 本院二审期间，上诉人马龙提交以下证据：1、提交王瑞超收到上诉人鉴定费1500元的证明一份，证明鉴定费法院应在判决结果中扣除。2、提交上诉人与王瑞超2020年1月19日的电话录音光盘一张和文字版一份、上诉人自己记的本案的一个支出记录有四页涉及费用15300元，共同证明上诉人为王瑞超垫付了刚才所说的鉴定费1500元及王瑞超从上诉人处又拿走15300元，共计16800元，这些费用应在一审判决中扣除。王瑞超质证意见：2018年7月31日的鉴定费确实给过，住院期间还给了我一个3000元、一个2000元的生活费，这6500元一审法院没有扣除，我同意扣除这6500元。7000元生活费没有给过我，我出院了他也不可能一次性给我7000元生活费。另外的3300元生活费也没给过我。他给我结过一次工资大概8000元，现在还欠着我工资。后王瑞超又认可其收到的7000元是垫付款。李向东称其没什么说的，他们俩人的花费其都不知道。王瑞超提交了广平县城区图和复退军人安置工作介绍信，证明王瑞超是城镇居民，户口也是城镇户口，居住在主城区，应按城镇居民计算，王瑞超以前就是非农业户口，在王瑞超的户口主页上有非字，还盖了派出所的章，现在都是居民户，派出所不给出证明，一审判决没有错。二审期间，根据王瑞超申请调取了其常住人口数据查询详细信息，该信息中人口统计标志栏为城镇。马龙质证意见：对户口页证据真实性有异议，不是原件，不能证明是城镇居民。户口页上“非”字是手写，正规户口页上应该是打印的。常住人口数据查询详细信息上记录的详址找不到，实际上未在此地居住，王瑞超在村里居住，每次都是去袁庄村接送。王瑞超父母也在村里居住，所以应按农村居民计算。李向东表示对王瑞超及马龙提交的证据不发表质证意见。本院二审认定的其他事实与一审认定的其他事实一致。 本院认为，王瑞超主张其为城镇居民提交了广平县城区图和复退军人安置工作介绍信及户口页等证据，二审期间，根据王瑞超申请调取的其常住人口数据查询详细信息中人口统计标志栏为城镇，故原审按城镇居民人均可支配收入及人均消费性支出标准计算王瑞超残疾赔偿金、被扶养人生活费符合法律规定，王瑞超未提交护理人员有固定收入的相关证据，原审按居民服务业平均工资计算王瑞超护理费并无不妥。马龙上诉主张为王瑞超垫付款16800元，王瑞超认可13500元，本院予以认定，王瑞超不认可的部分因马龙提交的证据不足以证明其主张，故本院不予支持。二次手术费是鉴定意见书确定必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故原审判决上诉人马龙赔偿王瑞超二次手术费符合法律规定。对于马龙上诉要求李向东与马龙共同承担19582.9元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的应当向雇员追偿。”的规定，李向东在本案事故中承担全部责任，属于因重大过失致人损害，马龙要求李向东与其连带承担19582.9元，本院予以支持。 综上所述，马龙的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项的规定，判决如下： 一、撤销河北省广平县人民法院（2019）冀0432民初1249号民事判决； 二、马龙于本判决书生效之日起十日内赔偿王瑞超108135.9元，李向东对其中的19582.9元承担连带赔偿责任； 三、驳回王瑞超的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决负担。二审案件受理费2330元，由上诉人马龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  李涛 审判员  王宏 审判员  马静 二〇二〇年五月十五日 书记员  贺铭 ——