四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1018号 上诉人（原审被告）：江安县腾飞化工有限公司，住所地四川省江安县五矿镇。 法定代表人：王崇武，副总经理。 委托诉讼代理人：梁晨雨，男，公司员工。 被上诉人（原审原告）：周光成，男，1977年11月出生，汉族，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：唐兴明，江油市小溪坝法律服务所法律工作者。 上诉人江安县腾飞化工有限公司（以下简称腾飞公司）因与被上诉人周光成劳动争议一案，不服四川省江安县人民法院（2020）川1523民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 腾飞公司向本院上诉请求：1.撤销四川省江安县人民法院（2020）川1523民初136号民事判决；2.判决周光成与腾飞公司之间劳动关系成立，双方未解除劳动关系；3.本案诉讼费由周光成负担。事实和理由：我司与周光成约定试用期三个月，试用期满考试合格再正式签订劳动合同，现周光成还未进行上岗合格考试，亦未回公司上班，拒绝签订书面合同系周光成想非法牟利；我司虽支付了一次性工伤医疗补助金，但是并未与周光成解除劳动关系，因此现不具备支付一次性伤残就业补助金的条件。 周光成辩称，从未约定试用期三个月，劳动关系在支付一次性工伤医疗补助金时已解除，且工伤保险上亦能看到劳动关系早已经解除，我在一审时也明确要求与腾飞公司解除劳动关系，因此腾飞公司的上诉请求不能成立，请求人民法院依法判决。 周光成向一审法院起诉请求：1.腾飞公司支付未签订劳动合同的双倍工资21000元；2.腾飞公司支付一次性工伤医疗补助金和就业补助金86288元。 腾飞公司向一审法院起诉请求：1.不支付仲裁裁决第一项的双倍工资12506元；2.诉讼费由周光成负担。 一审法院认定事实：一、周光成于2018年5月27日进入腾飞公司工作，从事地下采掘司机工作，为计时计件工资，双方未签订劳动合同，腾飞公司为周光成缴纳了工伤保险。周光成于2018年8月19日在工作过程中受伤，宜宾市人力资源和社会保障局〔宜人社工认字〔2018〕1473号）于2018年10月19日认定为工伤，宜宾市劳动能力鉴定委员会于2019年1月14日鉴定伤残结论为九级。二、周光成2018年6月计时计件工资为11094.00元，2018年7月计时计件工资为8331.00元，2018年8月计时计件工资为5506元。三、2018年10月16日周光成出院时双方达成协议，自周光成出院之日起一年内腾飞公司每月给付周光成补助1300-1500元。腾飞公司于2018年11月16日、2018年12月16日、2019年1月16日、2019年3月5日四次转账给周光成，每次1500元。四、工伤保险基金支付周光成的工伤待遇有一次性伤残补助金40653元、一次性工伤医疗补助金27097.50元，合计67750.50元，腾飞公司在收取该款后于2019年5月22日全额支付给了周光成。此后，腾飞公司未再向周光成支付任何款项。 另查明，劳动争议产生后，周光成申请了劳动争议仲裁，其请求事项为：1.腾飞公司支付未签订劳动合同的双倍工资21000元；2.腾飞公司支付误工费10个月70000元；3.腾飞公司支付一次性伤残补助金63000元；4.腾飞公司支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金16个月×4393元/月；5.腾飞公司支付取内固定费用8000元。2019年9月20日江安县劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案[2019]150号《仲裁裁决书》，裁决：1.腾飞公司向周光成支付未签订劳动合同双倍工资12506.00元；2.驳回周光成的其余仲裁请求。 又查明，2018年宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资为62126元。 对有争议的事实一审法院认定如下： 本案争议的事实之一，周光成是否存在严重违纪的问题。腾飞公司提交了《关于对周光成严重违纪行为的处理决定》以证明周光成存在严重违纪，而周光成对此予以否认。因腾飞公司未提供相应的证据予以佐证，应承担不利的法律后果，一审法院对腾飞公司的主张不予支持。 本案争议的事实之二，双方的劳动合同关系是否已经解除及解除时间。周光成主张劳动合同关系已经解除，而腾飞公司主张劳动合同关系至今未解除。一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金以劳动合同解除或终止为前提条件，因周光成已领取上述工伤待遇，而双方并未签订书面劳动合同无法确定合同终止日期，因此周光成关于劳动合同已经解除的抗辩主张成立。关于劳动合同解除的具体期限，鉴于2019年5月22日后腾飞公司未再支付周光成任何费用，故一审法院认定双方的劳动合同关系已于2019年5月22日前解除。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。关于双倍工资的问题，周光成请求支付3个月的双倍工资，腾飞公司以在试用期为由主张不支付双倍工资。因未签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，2018年7月、8月腾飞公司应支付二倍工资，根据腾飞公司实际发放工资的情况，还应支付周光成13837元（8331元+5506元）。 关于误工费70000元、取内固定费8000元的诉讼请求，周光成自愿放弃，是对其民事处分权的行使，不违反法律规定，一审法院予以准许。 关于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金86288元的问题。因周光成已领取一次性工伤医疗补助金27097.50元，故一审法院对一次性工伤医疗补助金的请求不予支持。关于一次性伤残就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第二项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，应由腾飞公司支付。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》〖川府发〔2011〕28号）第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”的规定，腾飞公司应支付周光成一次性伤残就业补助金51771.67元（62126元÷12月×10月）。 综上所述，腾飞公司应支付周光成未签订劳动合同二倍工资13837元、一次性伤残就业补助金51771.67元；腾飞公司的诉讼请求均不成立。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十七条第二项之规定，判决：一、江安县腾飞化工有限公司于判决生效后十五日内支付周光成未签订劳动合同的双倍工资13837元；二、江安县腾飞化工有限公司于判决生效后十五日内支付周光成一次性伤残就业补助金51771.67元；三、驳回周光成本案其他诉讼请求；四、驳回江安县腾飞化工有限公司的全部诉请。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，周光成自愿负担，一审法院予以准许。 二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.关于是否应当支付未签订劳动合同期间的双倍工资的问题；2.劳动合同是否已解除，是否应当支付一次性伤残就业补助金。 关于是否应当支付未签订劳动合同期间的双倍工资的问题。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款第一项“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同”的规定，周光成2018年5月27日进入腾飞公司工作，2018年8月19日受工伤，至今未签订劳动合同，腾飞公司虽答辩称系试用期期间，但因试用期长短需根据合同约定的用工期进行约定，腾飞公司亦未提供证据证明系周光成拒绝签订书面劳动合同，因此一审法院依据周光成2018年7、8月工资情况，确认应当支付双倍工资报酬并无不当，腾飞公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于是否应当支付一次性伤残就业补助金的问题。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，本案中周光成经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，且周光成已领取一次性工伤医疗补助金，周光成亦明确提出解除劳动合同，因此一审法院判决腾飞公司支付一次性伤残就业补助金并无不当。 综上所述，腾飞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人江安县腾飞化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 荷 审 判 员  陈 曦 审 判 员  张力骁 二〇二〇年五月二十一日 法官助理  匡小玲 书 记 员  刘洋杨