安徽省六安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖15刑终438号抗诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。原审被告人王传前，男，1992年12月27日出生于安徽省六安市，汉族，初中文化，务工，住六安市裕安区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2018年2月19日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月28日被该分局取保候审，2019年7月3日由六安市裕安区人民检察院决定取保候审，同年7月29日由安徽省六安市裕安区人民法院决定取保候审，11月14日经六安市裕安区人民法院决定逮捕，15日由六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。辩护人陈素健，安徽皖西律师事务所律师。原审被告人朱某，男，2001年1月29日出生于安徽省六安市，汉族，初中文化，无业，住六安市裕安区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2018年2月19日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月19日被该分局取保候审，2019年7月3日由裕安区人民检察院决定取保候审，同年7月29日由六安市裕安区人民法院决定取保候审。现在家候审。辩护人王广坤，安徽靖淮律师事务所律师。六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人王传前犯诈骗罪、敲诈勒索罪，原审被告人朱某犯非法拘禁罪一案，于2019年11月14日作出（2019）皖1503刑初225号刑事判决。六安市裕安区人民检察院认为原审判决确有错误，提起抗诉。原审被告人王传前、朱某服判，不上诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月20日公开开庭进行了审理，安徽省六安市人民检察院指派检察员刘敏出庭履行职务，书记员潘畅出庭协助工作。原审被告人王传前及其辩护人陈素健，原审被告人朱某及其辩护人王广坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2017年2月，被告人王传前借给被害人潘某12万元，并约定2018年2月6日前连本带利还款3.8万元，如逾期则按5万元还款，并签订了5万元的借款协议，后王传前认为5万元太少，又要求潘某1如逾期则需要偿还15万元，并由潘某1另行补签了10万元的借款协议。2018年2月，潘某1向王传前还款3.8万元，王传前未提出异议，潘某1亦未索回之前所出具的共计15万元的借款协议。2018年2月中旬，王传前意图以持有的15万元借款协议继续向潘某1索要钱款，并经过事先谋划，同时采用欺骗和逼迫的方式索要。2018年2月18日，被告人王传前告知潘某1可以继续借款，同时又告知堂弟王某1因为潘某1欠钱不还，让王某1冒充放贷人员，谎称如潘某1先支付3万元的利息，可借款15万元。当日下午，王传前将潘某1约至六安市东大街“老乡鸡”饭店，让潘某1先交3万元利息以向王某1借款15万元，因潘某1当时只有2.5万元，王传前给了潘某10.5万元，潘某1将3万元转账给王某1，王某1便借故先行离开。同时，被告人王传前又找到被告人朱某，称潘某1欠钱不还，并将潘某1欠款15万元的字据通过手机发送给朱某，让朱某带人将潘某1控制住逼迫潘还款。朱某遂邀约李某某、“小胜”（身份不明）、王某（未成年人，另案处理）等约10人在六安市东大街“别样风情”宾馆612房间持刀、棍棒等待。当天下午4时许，潘某1将3万元转给王某1后，王传前谎称带潘某1到“别样风情”宾馆领取贷款，将潘诱骗至612房间，朱某等人遂将潘某1控制，“小胜”持刀、房间内另有人持甩棍在一边恐吓，并按照王传前要求，用王买来的绳子将潘某1捆绑起来，逼迫其还款。后王传前带朱某等人去东大街“老乡鸡”饭店吃饭，612房间内留下三人看管潘某1，当日下午5时许，潘某1与看管人员闲聊时趁机抢过对方砍刀和甩棍，逃离宾馆并报警。案发当日，被告人朱某在别样风情宾馆被公安机关抓获，到案后均如实供述其犯罪事实。被告人王传前经电话传唤于六安市公安局南门派出所接受调查，到案后未如实供述犯罪事实。原审法院依据辨认笔录,物证作案工具,潘某1向王传前出具的借款协议、谅解书、户籍信息、到案经过，被害人潘某1陈述，证人王某1、潘某2、王某2证言，被告人王传前、朱某供述等证据证明上述事实后认为：被告人王传前以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，又非法拘禁他人，其行为已构成诈骗罪、非法拘禁罪，依法应予惩处，实行数罪并罚。被告人王传前当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法对其从轻处罚。诈骗犯罪中，其积极退缴赃款，取得被害人的谅解，依法酌情从轻处罚。被告人朱某非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪，依法应予惩处。被告人朱某犯罪时不满十八周岁，属于未成年人，当庭自愿认罪，具有坦白情节，有悔罪表现，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十八条第一款、第六十七条第三款、第十七条第三款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王传前犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人朱某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；三、作案工具刀一把、绳子三根予以收缴。六安市裕安区人民检察院抗诉认为：原审判决认定被告人王传前非法拘禁犯罪事实不清，适用法律错误，量刑畸轻。被告人王传前的行为已超出非法拘禁范畴，应认定为敲诈勒索，属于敲诈勒索犯罪未遂。六安市人民检察院认为：六安市裕安区人民检察院抗诉正确，应予支持。二审出庭检察员意见：原审被告人王传前构成诈骗罪、敲诈勒索罪，原审判决对原审被告人王传前的犯罪事实认定错误，六安市裕安区人民检察院抗诉正确，应予支持。原审被告人王传前辩称：其构成非法拘禁罪，不构成诈骗罪、敲诈勒索罪。原审被告人王传前的辩护人辩护称：原审被告人王传前与被害人之间的债务关系未消灭，对原审被告人应按照非法拘禁罪定罪。原审被告人家庭困难，认罪悔罪，应从轻处罚。原审被告人朱某对原审判决无异议。辩护人辩护称：原审对原审被告人朱某的判决正确，应维持原判。二审审理查明的原审被告人王传前、朱某的犯罪事实与原审相同，所列证据已经原审庭审举证、质证。二审期间抗诉机关、原审被告人王传前、朱某及其辩护人没有提出影响案件事实认定的新证据。故本院对原审判决认定的事实和采信的证据予以确认。针对抗诉机关的抗诉意见，经审查认为，虽然被害人潘某1未按照约定的期限归还借款，但其还款仅逾期数日，原审被告人王传前在接收潘某1还款时并没有向潘某1表明逾期应按15万元还款，潘某1也未表示按15万元还款，二人债权债务关系已消灭。该15万元非潘某1对王传前的实际借款，不产生实际的债权债务关系，王传前以非法拘禁的方式向潘某1索要该15万元，显然应以敲诈勒索罪定罪。本院认为，原审被告人王传前以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。以非法拘禁的方法，向他人索取财物，构成敲诈勒索罪，且数额巨大。因意志以外的原因，敲诈勒索财物未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。原审被告人朱某非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。六安市裕安区人民检察院抗诉认为原审被告人王传前不应以非法拘禁罪定罪量刑，应以敲诈勒索罪定罪量刑的抗诉意见成立，应予支持。原审被告人王传前辩解不构成诈骗罪、敲诈勒索罪的辩解意见及其辩护人所持原审被告人王传前构成非法拘禁罪，不构成敲诈勒索罪的辩护意见均不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，对原审被告人王传前犯诈骗罪的定罪量刑及对原审被告人朱某犯非法拘禁罪的定罪量刑正确，惟对认定原审被告人王传前犯非法拘禁罪的定性错误，应予改正。经本院审判委员会讨论决定，对原审被告人王传前依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，对原审被告人朱某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持安徽省六安市裕安区人民法院（2019）皖1503刑初225号刑事判决的第二项、第三项，即：被告人朱某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；作案工具刀一把、绳子三根予以收缴。二、撤销安徽省六安市裕安区人民法院（2019）皖1503刑初225号刑事判决的第一项，即：被告人王传前犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人王传前犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即原审被告人王传前的刑期自2018年2月19日起至2023年7月4日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  甘康民审判员  王庆平审判员  张照强二〇二〇年五月二十八日法官助理李晓宇书记员黄晓玉附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第二百三十八条第一款非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。