山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5083号 上诉人（原审被告）：张某海，男，1969年4月9日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：潘鸿臣，山东理证律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁明强，山东理证律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨某杰，女，2001年8月6日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：吴瑞秀，青岛黄岛海青法律服务所法律工作者。 原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市南区南京路8号府都大厦18层。 主要负责人：王鹏，该公司经理。 上诉人张某海因与被上诉人杨某杰、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初19329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张某海上诉请求：撤销一审判决第三项；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清。被上诉人护理费应当从2017年10月9日出院后按照1人护理计算，该时间病情已基本稳定好转，护理费应当相应减少。后期护理费计算5年不当，2019年9月入学后不再需要护理。上诉人垫付款3万元应当返还。一审鉴定程序不当，上诉人未参与摇号选定鉴定机构。 杨某杰辩称，护理依赖程度系经鉴定确认，一审判决确认护理费正确；垫付款3万元已经在赔偿数额中扣减；一审鉴定程序符合法律规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 杨某杰向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告经济损失共计883234元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月22日11时20分许，被告张某海在青岛市黄岛区行驶至，适遇原告杨某杰骑二轮电动车沿韩刘路由北向南行驶至此，鲁Ｂ×××××号车右前部与电动车左侧相撞，造成原告杨某杰受伤，两车受损。青岛市公安局交警支队黄岛大队认定，被告张某海承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。原告受伤后住院治疗，产生医疗费279337元、住院伙食补助费42200元（100元/天×422天）、护理费282114元【120元/天×2人×（422天+330天）+50817元/年×5年×40%】、伤残赔偿金548823.6元（50817元/年×20年×54%）、鉴定费2860元、交通费5000元、精神损害赔偿金50000元，合计1210334.6元。鲁Ｂ×××××号车在被告人寿保险公司投保交强险和商业三者险，人寿保险公司先行在交强险责任限额内承担赔偿责任，剩余的损失按70%的比例在商业三者险责任限额内赔偿，超出保险限额或保险不予赔偿部分，由被告张某海承担。 一审法院认定事实：1.2017年8月22日11时20分许，被告张某海在青岛市黄岛区行驶至，适遇原告杨某杰骑二轮电动车沿韩刘路由北向南行驶至此，鲁Ｂ×××××号车右前部与电动车左侧相撞，造成原告杨某杰受伤，两车受损。青岛市公安局交警支队黄岛大队认定，被告张某海承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。鲁Ｂ×××××号车在被告人寿保险公司投保交强险（有责限额122000元：医疗费10000元、伤残赔偿金110000元、物损2000元）和商业三者险（限额50万元，含不计免赔），事故发生在保险期间。2.原告受伤后至医院治疗，住院治疗422天，花费医疗费280918.8元（包含药房购药），其中，被告张某海垫付住院费用28000元（包含在原告的诉讼请求之中），门诊费用1581.8元未包含在原告主张的医疗费279337元之中；被告张某海另为原告支付院前急救出诊费200元、住院生活用品费270元，该费用也未包含在原告的诉讼请求之中；住院医嘱载明需2人陪护;被告人寿保险公司为原告垫付医疗费10000元。3.2019年9月27日，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见书：杨某杰外伤性癫痫已构成六级伤残，右侧肢体偏瘫目前已构成七级伤残，右眼损伤目前已构成九级伤残；杨某杰目前需要部分护理依赖；杨某杰目前不定期癫痫发作，需长期服用抗癫痫药物，抗癫痫药物治疗需遵医嘱，治疗费用建议以实际发生为准。原告为此花费鉴定费2860元。4.原告杨某杰于2001年8月6日出生，系青岛市黄岛区高级职业技术学校2016级学前教育专业学生，学制三年，学籍号167231070014。2017年8月因车祸两年无法正常到校学习，现跟读于2018级一班，于2019年9月至今因身体原因断断续续来校上课。5.青岛市统计部门公布的2018年度青岛市城镇居民人均可支配收入为50817元。6.2017年9月3日，张某海（甲方）与杨学江（乙方）签订协议，载明：甲方于8月22日与乙方发生交通事故一事达成如下协议，乙方的损失由甲方的保险负责赔偿，保险公司不赔偿的，甲方不再负责赔偿，由乙方自己承担损失，乙方不能保全甲方车辆。甲方由张某海签字，乙方由杨学江签字。杨学江系原告杨某杰之父。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。综合本案查明的事实及庭审意见，依据有关法律和司法解释的规定，法院作出如下分析认定：一、交通事故的责任认定、赔偿主体及赔偿方式。对于事故事实及责任划分，原、被告均无异议，法院予以确认，并认定被告张某海在交强险之外按70%的比例承担赔偿责任；鲁Ｂ×××××号车在被告人寿保险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，基于法律规定和保险合同的约定，人寿保险公司应当在交强险分项责任限额内按100%的比例承担赔偿责任，在商业三者险责任限额内按70%的比例承担赔偿责任。对于原告之父杨学江与被告张某海签订的协议，其签订为2017年9月3日，而原告杨某杰自2017年8月22日事发之日受伤开始，经历400余天的治疗，在协议签订时，原告的伤情并未稳定，损失尚无法确定，也难以估算，原告之父杨学江也不具备预估或确定伤情和损失的能力，此外，也没有证据证明被告张某海向杨学江明示三者险的保险额度，因此，对该协议，法院不予采信，超出保险限额或保险不予赔偿部分，由被告张某海按70%的比例赔偿。对于赔偿标准，根据原告提交的学籍证明，其系青岛市黄岛区高级职业技术学校2016级学前教育专业学生，可以适用青岛市城镇居民标准计算相关赔偿项目。二、关于原告诉求的经济损失中具体赔偿项目及数额的确定。1.医疗费。对于原告主张的医疗费279337元，原告提交了相关病历及医疗费票据，被告也无异议，法院予以确认。2.住院伙食补助费。原告受伤住院422天，其按照100元/天计算伙食补助费，符合法律规定，法院予以支持；故，住院伙食补助费为42200元（100元/天×422天）。3.护理费。对于护理标准，原告未提交证据证明护理人员因护理产生实际误工损失，本院参照青岛市护工标准，按100元/天/人计算。护理时间分为两个部分：住院期间为422天；根据鉴定意见，出院后原告需要部分护理依赖，法院酌情确定出院后护理时间暂计算5年（截止于2023年11月19日）。对于护理人数，住院医嘱及陪护证明载明原告住院期间需2人护理，法院予以确认；出院后的护理，法院酌情确定为1人。对于出院后护理费的计算系数，根据鉴定意见，原告需部分护理依赖，其按40%的比例计算，符合法律规定，法院予以支持。因此，护理费为157400元（100元/天×422天×2人+100元/天×365天/年×5年×1人×40%）。4.伤残赔偿金。原告的伤情经鉴定为伤残六级一处、七级一处、九级一处，伤残系数为54%，其按2018年青岛市城镇居民可支配收入计算20年的伤残赔偿金，符合法律规定，法院予以支持。故，伤残赔偿金为548823.6元（50817元/年×54%×20年）。5.交通费。原告主张5000元，根据其治疗情况，结合处理交通事故、鉴定所需，法院酌情支持4300元。6.鉴定费。原告为鉴定事项花费鉴定费2860元，该费用系处理本案的必要支出，依法予以支持。7.精神损害赔偿金。原告因本次事故致残六级一处、七级一处、九级一处，对其身心带来一定的创伤，结合其在事故中的过错、责任主体，法院酌情支持6000元。综上，原告主张的经济损失经法院核算共计1040920.6元，由被告人寿保险公司在交强险分项责任限额内赔偿120000元（医疗费项10000元、伤残赔偿金项110000元，其中包含但不限于精神损害赔偿金）、在商业三者险责任限额内赔偿金500000元，扣除被告人寿保险公司已垫付的10000元，其只需在交强险限额内赔偿110000元、在商业三者险责任限额内赔偿500000元；由被告张某海赔偿原告144644.42元【（1040920.6元-120000元）×70%-500000元】。对于被告张某海为原告支付的2051.8元，未包含在原告的诉讼请求之中，而原告的损失经法院核算已超出交强险的分项责任限额，因此，该部分由原告承担615.54元（2051.8元×30%），被告张某海自担1436.26元（2051.8元×70%）。故，被告张某海在保险限额之外的赔偿数额扣除615.54元及其他垫付款28000元，被告张某海仍需赔偿原告116028.88元。判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险责任限额内赔偿原告杨某杰110000元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告杨某杰500000元；三、被告张某海赔偿原告杨某杰116028.88元；以上合计726028.88元于判决生效后之日起10日内付清；四、驳回原告杨某杰的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认被上诉人护理费是否正确；一审司法鉴定程序是否违法。关于被上诉人护理费认定问题。被上诉人因本次事故导致外伤性癫痫已构成六级伤残，右侧肢体偏瘫构成七级伤残，右眼损伤构成九级伤残；需要部分护理依赖；不定期癫痫发作，需长期服用抗癫痫药物。一审判决依据上述司法鉴定结论，结合被上诉人伤情，确认其护理期限计算护理费数额并无不当。关于一审鉴定程序问题。经审查，上诉人在一审庭审中就涉案司法鉴定程序并未提出异议，故上诉人二审中就鉴定程序提出异议，本院不予审查。关于上诉人主张垫付款3万元扣减问题，经审查，一审判决就该项垫付款已经在赔偿数额中扣减，上诉人的该项主张不成立。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1659元，由上诉人张某海负担。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  范黎强 审判员  衣 洁 二〇二〇年五月二十二日 法官助理 卢翔飞 书记员李兵 书记员于雪