湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂08民终264号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司，住所地荆门市象山大道45号，统一社会信用代码91420800880116692J。负责人：文雷，总经理。委托诉讼代理人：徐旭，湖北邦伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：向云翠，女，1964年10月29日出生，汉族，住湖北省荆门市东宝区，委托诉讼代理人：胡小平，男，1985年4月22日出生，汉族，住荆门市东宝区，系向云翠之子。被上诉人（原审被告）：金蕾，女，1986年10月1日出生，汉族，住湖北省荆门市东宝区，上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司因（以下简称人民财保荆门公司）与被上诉人向云翠、金蕾机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省荆门市东宝区人民法院（2019）鄂0802民初1257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。人民财保荆门公司的委托诉讼代理人徐旭，被上诉人向云翠的委托诉讼代理人胡小平，被上诉人金蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财保荆门公司上诉请求：1、依法撤销湖北省荆门市东宝区人民法院（2019）鄂0802民初1257号民事判决第一项，依法改判上诉人支付被上诉人向云翠保险赔偿金168086.88元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人申请对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，被上诉人要求对后期治疗费一并鉴定但未缴纳费用，鉴定机构根据委托，对被上诉人的伤残等级及后期治疗费均进行了鉴定，鉴定结论为不宜支付后期治疗费，一审法院判决上诉人承担后期治疗费与事实不符。向云翠辩称，1、上诉人仅对向云翠伤残程度申请重新鉴定，并未要求对后期治疗费申请重新鉴定。2、同济司法鉴定所对向云翠后期治疗费的鉴定意见不符合客观事实。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金蕾辩称，2017年购买了足额的保险，保险公司有义务赔偿，保险公司应按保险合同进行赔付。向云翠向一审法院起诉请求：判令金蕾、人民财保荆门公司共同赔偿各项经济损失共计196971.08元，并承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月10日8时50分许，金蕾驾驶鄂Ｈ×××××号小型客车，沿荆门市掇刀区荆山大道由北向南行驶至漳河大道交叉路口时，与胡家华沿漳河大道由西向东驾驶的鄂Ｈ×××××号小型客车（搭乘向云翠）相撞，造成向云翠受伤及两车受损的交通事故，经荆门市公安局交通警察支队东宝大队认定，金蕾承担事故的全部责任，向云翠不承担责任。向云翠受伤后在荆门市第一人民医院住院治疗31天，支出医疗费19665.08元，出院医嘱休息一个月。2018年11月20日经荆门腾飞法医司法鉴定所鉴定，向云翠伤残等级为九级，需后续治疗费14000元。2019年6月28日，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，向云翠的伤残等级为九级。鄂Ｈ×××××号小型客车的实际车主为金蕾，其为该车在人民财保荆门公司投保了交强险及责任限额为50万元的不计免赔商业三者险。2018年度湖北省城镇居民人均可支配收入31889元/年，居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为35214元/年，批发和零售业在岗职工人均年平均工资收入为41302元/年，荆门市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为50元/天。经审核，向云翠的经济损失为：医疗费19665.08元、后续治疗费14000元、残疾赔偿金127556元（31889元/年×20年×20%）、护理费2990.8元（35214元/年÷365天×31天）、误工费11428元（41302元/年÷365天×101天）、住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）、交通住宿费497元、施救费400元、鉴定费1560元、精神损害抚慰金4000元，共计183646.88元。一审法院认为，公民的人身权受法律保护，侵害他人人身权，应当依法承担侵权责任。金蕾违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，造成交通事故，承担事故的全部责任，应赔偿交强险限额外向云翠的全部经济损失。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照各自的过错比例分担。本案中，人民财保荆门公司应在交强险限额内赔偿向云翠经济损失120000元。超过交强险部分，应由金蕾赔偿，即赔偿向云翠经济损失63646.88元（183646.88元-120000元），因鄂Ｈ×××××号小型客车在人民财保荆门公司投保了责任限额为50万元的不计免赔商业三者险，其赔偿责任应依法由保险公司承担，即人民财保荆门公司应在商业三者险范围内赔偿向云翠经济损失63646.88元，故人民财保荆门公司应赔偿向云翠经济损失183646.88元。关于向云翠主张的护理费如何计算的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，向云翠住院31天，医嘱及司法鉴定意见书均未对护理期进行说明，且向云翠提交的证据不足以证明护理费的标准为5000元/月，故依法酌定向云翠主张的护理费应按2018年度湖北省居民服务、修理和其他服务业标准计算31天，对其超出部分，不予支持。关于向云翠主张的营养费是否应予支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，医院并未出具加强营养的医嘱，鉴定机构亦未对营养期进行鉴定，故向云翠主张的营养费，不予支持。关于向云翠主张的交通费数额如何确定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。本案中，向云翠提交的交通费、住宿费票据为497元，故向云翠主张的超出部分，不予支持。关于向云翠主张的鉴定费是否应由保险公司承担的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，向云翠为了查明其损伤程度而支出的鉴定费系必要的、合理的费用，应由保险公司承担。关于向云翠主张的诉讼费是否应由保险公司承担的问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”在投保人和保险人之间，在交强险范围内保险人承担的是法定赔偿责任，作为败诉方理应承担诉讼费。在第三者商业险范围内，保险公司承担的是合同责任，保险人承担的赔偿责任是一种替代赔偿责任，因此投保人因侵害行为给受害者造成的人身和财产损失应由保险公司承担。保险公司作为被告方和法定的赔偿义务主体，应承担向云翠即交通事故受害者的案件诉讼费，故对人民财保荆门公司辩称其不应承担诉讼费的意见，不予支持。关于是否应扣除非医保用药的问题。本案中，对于向云翠在救治过程中应采取的救治措施、用药及产生的医疗费用，向云翠没有选择的权利，向云翠使用非医保用药均由医生针对向云翠病情所选择，属于合理用药。保险公司认为超过国家基本医疗保险费用的部分免赔。国家基本医疗保险是一项具有社会福利性质的社会保险制度，而涉案的保险合同是商业性质的保险合同，保险人收取的保费金额远高于国家基本医疗保险，如按保险条款对非医保用药不予理赔，明显降低了保险公司的义务，限制了投保人的权利，保险公司拒绝理赔，违背了订立保险合同的目的，故对人民财保荆门公司主张扣除非医保用药的抗辩意见不予支持。关于向云翠主张的精神损害抚慰金数额如何确定的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害抚慰金的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平确定。本案中，向云翠主张的精神损害抚慰金10000元过高，依法酌定为4000元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司于判决生效之日起十日内赔偿向云翠经济损失183646.88元；二、驳回向云翠的其他诉讼请求。案件受理费4240元减半收取2120元，由向云翠负担143元、中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司负担1977元。二审中，人民财保荆门公司提交荆门市东宝区人民法院司法鉴定费缴费通知书及鉴定费发票一份，拟证明向云翠后期治疗费和伤残等级重新鉴定费用已由人民财保荆门公司缴纳，应按重新鉴定意见来判决。向云翠、金蕾质证后对人民财保荆门公司提交的证据无异议，本院予以确认。二审查明，人民财保荆门公司申请对向云翠的伤残程度及后期治疗费重新鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人向云翠所受伤，伤残程度评为九级；不宜再给予后期治疗费。”二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点归纳为：向云翠的后期治疗费14000元是否应当支持。本院认为，人民财保荆门公司在一审中，对向云翠伤残鉴定结论不服，申请重新鉴定，人民法院准许后，委托湖北同济法医学司法鉴定中心，针对向云翠的伤残程度、后期治疗费作出司法鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人向云翠所受伤，伤残程度评为九级；不宜再给予后期治疗费。”人民法院委托的鉴定机构具备相应资格，鉴定程序合法，本院予以采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款规定：重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。原审法院采信向云翠提交的司法鉴定意见不当，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款规定，本院予以纠正。向云翠的经济损失为：医疗费19665.08元、残疾赔偿金127556元、护理费2990.8元、误工费11428元、住院伙食补助费1550元、交通住宿费497元、施救费400元、精神损害抚慰金4000元，共计168086.88元。综上，人民财保荆门公司的上诉理由成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省荆门市东宝区人民法院（2019）鄂0802民初1257号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿向云翠经济损失168086.88元；三、驳回向云翠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4240元减半收取2120元，由向云翠负担143元、中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司负担1977元。二审案件受理费189元，由向云翠负担。本判决为终审判决。审判长  张克新审判员  姜 勇审判员  邓中华二〇二〇年五月二十日法官助理潘庆云书记员赵桂秦