湖南省张家界市武陵源区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0811民初18号原告：张某1，男，2013年6月11日出生，土家族，住湖南省张家界市武陵源区。法定代理人：张某2（张某1的父亲），住湖南省张家界市武陵源区。委托诉讼代理人：刘奎，湖南大好律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧震，湖南大好律师事务所律师。被告：张家界大峡谷建材有限责任公司，住所地湖南省慈利县许家坊土家族乡浮石村六组。法定代表人：吴建军，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭宏达，湖南溇澧律师事务所律师。被告：代正权，男，1985年8月8日出生，汉族，张家界大峡谷建材有限责任公司员工，住湖南省慈利县。委托诉讼代理人：姚魏，湖南天门律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司，住所地湖南省张家界市永定区崇文路394号。法定代表人：李官军，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴若彬，湖南金旅律师事务所律师。原告张某1与被告张家界大峡谷建材有限责任公司（以下简称大峡谷公司）、代正权、中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司（以下简称中国人民财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某1的法定代理人张某2及委托诉讼代理人刘奎、欧震，被告大峡谷公司的委托诉讼代理人谭宏达，被告代正权及其委托诉讼代理人姚魏，被告中国人民财保公司的委托诉讼代理人吴若彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告大峡谷公司及被告代正权共同赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费等损失共计134350元（其中伤残赔偿金、后续医疗费、残疾辅助器具费、康复费、精神损害抚慰金及鉴定费等损失在司法鉴定后予以明确）；2.判令被告中国人民财保公司在交强险限额范围内优先赔偿原告医疗费、人身损害赔偿金和精神损害抚慰金；3.判令被告中国人民财保公司在被告大峡谷公司投保的商业责任险范围内，对原告第1项诉讼请求承担连带赔偿责任；4.诉讼费由三被告共同承担。2020年5月8日，张某1向本院申请变更诉讼请求为：1.判决被告中国人民财保公司在交强险范围内赔偿原告伤残赔偿金及医疗费12万元（优先赔付精神损失费）；2.判决被告大峡谷公司及被告代正权共同赔偿原告医疗费、住院伙食费、护理费、交通费、误工费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、后续医疗费（不含桡神经损伤康复费）、精神损失费等各项损失289507元；3.判决被告中国人民财保公司在被告大峡谷公司投保的商业三责险范围内承担连带赔偿责任；4.本案诉讼费、鉴定费4062元、车旅费及住宿费1840元，由三被告共同承担。事实和理由：2019年3月10日16时46分，代正权驾驶大峡谷公司所有的湘Ｇ×××××牌重型特殊结构货车从张家界市武陵源区喻家嘴十字路口方向沿天马路往岩门大桥方向行驶，至武陵源区天马路百事特酷车服务连锁店前公交车港湾式站台路段时，将从停靠在公交车港湾式站台内的湘Ｇ×××××牌公交车前由南往北横过道路的学龄前儿童张某1撞倒，造成张某1受伤的道路交通事故。该起交通事故经张家界市公安局交通警察支队直属二大队（以下简称交警队直属二大队）认定为代正权承担主要责任，张某1承担次要责任。事故发生后，张某1被紧急送往张家界市人民医院急救。因病情严重，张某1于次日被转至中南大学湘雅医院进行治疗。张某1共住院治疗203天，花费医疗费427061.46元。事故发生后，各被告仅支付了部分医疗费便不再履行任何赔偿义务，损害了张某1的合法权益，特起诉至法院，请求依法判决。被告大峡谷公司辩称：1.原告负此次交通事故的次要责任，应承担30%的责任；2.大峡谷公司于2018年6月15日向中国人民财保公司为车辆湘Ｇ×××××投保了机动车交通事故责任强制险、机动车商业保险，其中商业保险的第三者责任险保额为100万元且不计免赔，故赔偿费用应由中国人民财保公司向原告全额支付。被告代正权辩称：1.代正权是在提供劳务过程中致人损伤，应由雇主承担责任，且不存在追偿问题；2.本案应由中国人民财保公司先行在交强险、商业险限额范围内赔偿；3.原告在交通事故发生时未满6岁，属于学龄前儿童，不能独立过马路，其监护人也应承担责任，若判令代正权承担赔偿责任，应进一步削减赔偿比例。被告中国人民财保公司对原告所述交通事故的事实没有异议，可以在交强险及商业险限额保险范围内，根据保险合同的约定对其合理损失予以赔偿。但认为：1.营养费及住院伙食补助费的计算标准只能按30元/天计算；2.原告将护理费分为两个阶段计算不符合法律规定，应当从事故发生之日起计算12个月，包含住院期间的治疗护理，护理期的计算标准应当以实际护理人员的误工收入状况来计算并说明；3.交通费用偏高，原告应对交通费用的支出和合理性作出说明；4.原告主张残疾赔偿金按城镇标准计算，应当提交证据证明其户籍属于城镇；5.原告主张的精神损失偏高，应在8000元以下，且后续医疗费6万元可待实际发生后再主张；6.原告对前期医疗费用应自行承担30%，但前期医疗费用已由大峡谷公司和中国人民财保公司支付，应当综合扣减；7.原告监护人在交通事故中也有重大过错；8.中国人民财保公司不承担本案的诉讼费及鉴定费。原告张某1围绕其诉讼请求向本院提交了以下证据：1.道路交通事故认定书；2.湖南省湘雅司法鉴定中心湘雅司鉴［2020］临鉴字第44号《司法鉴定意见书》；3.张家界市人民医院住院费票据；4.中南大学湘雅医院住院费票据；5.湘雅博爱康复医院住院费票据；6.户籍资料、居民户口薄；7.工作证明；8.住院护理图片；9.交通费票据；10.机动车交通事故责任强制保险单；11.机动车商业保险单；12.司法鉴定费用凭证；13.门诊收费票据；14.交通费票据；15.餐饮、住宿费票据。被告大峡谷公司、代正权、中国人民财保公司均未向本院提交证据。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：张某1提交的证据7，因原告未按照该行业收入主张护理费，与本案没有关联性，本院不予认定；证据9来源合法，与待证事实相关联，确认为有效证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月10日16时46分，代正权驾驶大峡谷公司所有的湘Ｇ×××××牌重型特殊结构货车从张家界市武陵源区喻家嘴十字路口方向沿天马路往岩门大桥方向行驶，至天马路百事特酷车服务连锁店前公交车港湾式站台路段时，与脱离奶奶黎浓英监护、从停靠在公交车港湾式站台内的湘Ｇ×××××牌公交车前由南往北跑步横过道路的学龄前儿童张某1发碰撞，造成张某1受伤、车辆及道路中间金属护栏隔离设施受损的道路交通事故。张某1受伤先后到张家界市人民医院、中南大学湘雅医院、湘雅博爱康复医院治疗，共计住院治疗203天，共花费医疗费430852.12元，其中被告大峡谷公司为原告垫付医疗费409529.97元，原告自行支付医疗费21322.15元。该起交通事故经张家界市交警队直属二大队处理，于2019年4月1日作出第430811120190000004号《道路交通事故认定书》，认定代正权应当承担主要责任，张某1应当承担次要责任。2020年4月7日，湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心［2020］临鉴字第44号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张某1外伤右侧腓总神经损伤遗留相应肌群肌瘫构成玖级伤残。其外伤术后遗留全身多处瘢痕构成玖级伤残，其双侧股骨上段骨折术后遗留双侧髋关节活动部分受限构成两个拾级伤残。护理期为12个月，营养期为9个月。张某1目前情况无护理依赖。后期医疗费用约需6万元，或按实际发生费用计算。康复费用不予评定。此次鉴定产生鉴定费用3625元，检查费437.04元，交通食宿费1698元。另查明，张某1系非农业户口，受伤后由其父母轮换护理。2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入为39842元。再查明，代正权系张家界大峡谷建材有限责任公司雇请的司机，张家界大峡谷建材有限责任公司系代正权所驾湘Ｇ×××××号大混凝土搅拌车的车主。张家界大峡谷建材有限责任公司为湘Ｇ×××××号车在中国人民财产保险股份有限公司张家界市支公司投保了交强险及第三者责任险，保险期限为2019年6月16日至2020年6月15日，第三者责任险的保险限额为100万元，并投保不计免赔率。本院认为，一、公民的健康权受法律保护，被侵权人因交通事故产生的合理损失应由侵权人依责赔偿。本案中，根据事故责任认定书，代正权驾驶中型以上载货汽车在道路上行驶超过规定时速43.75%，与脱离监护人、未从人行道通过马路、未观察来往车辆情况的学龄前儿童张某1相撞发生交通事故，代正权应当承担事故的主要责任，张某1存在交通违法行为，承担事故的次要责任，交警队直属二大队作出的交通事故责任认定准确，本院予以确认。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。代正权系大峡谷公司雇请的司机，其对张某1造成的损害应由大峡谷公司承担法律责任。关于双方责任比例的划分，考虑到代正权驾驶的车辆为重型混凝土搅拌车，张某1系行人，加之给张某1造成的损害也较为严重，故根据实际情况，本着以人为本的原则，本院认为双方的责任比例为2：8较为适宜，即被告张家界大峡谷建材有限责任公司对原告张某1的损失承担80%的赔偿责任。受害人对保险公司在被保险人所投保的第三者强制责任保险金额范围内有向保险公司主张权利的直接请求权。因此，原告主张中国人民财保公司在交强险范围内优先赔付精神抚慰金及残疾赔偿金、医疗费12万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。不足部分，由被告中国人民财保公司在机动车第三者责任保险限额范围内按照80%的事故责任比例赔偿原告因该起交通事故引发的经济损失。二、关于原告张某1在事故中造成的损失，应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算。1.医疗费（包含残疾辅助器具费）430852.12元；2.残疾赔偿金191241.6元（39842元/年×20年×伤残系数0.24＝191241.6元）；3.护理费54000元。原告主张住院期间护理费应按照2人计算，但原告没有提交原告的伤情需要2人进行陪护的医嘱或者鉴定意见等证明，故只应按照1人计算。原告受伤期间由其父或母进行护理，其父母为城镇居民，无固定工作，故护理费酌定参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准200元/天计算，护理费费为54000元（200元×270天＝54000元）；4.营养费8100元（30元/天×270天＝8100元）；5.住院伙食补助费20300元（100元/天×203天＝20300元）；6.交通费5000元。根据原告的伤情，以及住院的时间、地点和次数，本院确认原告的交通费用为5000元；7.后续医疗费60000元。根据湖南省湘雅司法鉴定中心湘雅司鉴中心[2020]临鉴字第44号司法鉴定意见书的鉴定意见予以确定；8.精神损害抚慰金12000元。根据原告张某1构成的伤残程度，以及此次交通事故双方责任比例的划分情况，本院酌定精神损害抚慰金为12000元；9.因鉴定产生的相关费用2135.04元。综上所述，本起事故造成的张某1的损失为783628.76元。上述损失，由被告中国人民财保公司在交强险责任范围内赔付12万元，超出交强险部分663628.76元，由被告中国人民财保公司按照责任比例80%赔偿原告530903.01元，两项合计650903.01元，被告大峡谷公司已为原告垫付医疗费409529.97元，还应赔付241373.04元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司赔偿张某1因交通事故造成的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计650903.01元，已赔付409529.97元，还应赔付241373.04元；二、驳回张某1的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，限本判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4501元，减半收取2250.5元，鉴定费3625元，共计5875.5元，张家界大峡谷建材有限责任公司负担4700元，张某1负担1175.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  唐 亮二〇二〇年五月二十五日法官助理  丁玉树书 记 员  段 芳附：相关法律规定《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。