黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终1103号上诉人（原审原告）：赵相楠，男，1982年3月25日出生，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：张庆华，黑龙江张庆华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐齐哈尔广厦千万建筑装饰有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区龙沙小区37号楼1-2层3号。法定代表人：武洪春，该公司总经理。上诉人赵相楠因与被上诉人齐齐哈尔广厦千万建筑装饰有限公司（以下简称广厦千万装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204民初1806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵相楠上诉请求：1.请求依法变更(2019)黑0204民初1806号民事判决书第一项及第二项的判决事项；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院判决被上诉人返还上诉人工程款2662.48元，但是对下水管静音处理项目及强电箱移位项目属于《装修工程施工合同》中被上诉人赠送的项目，不应当收取上诉人的费用，此费用也应当予以返还。上诉人与被上诉人于2018年10月27日签订《装修工程施工合同》并附有预算单，合同第十七条约定，送下水管静音处理，加电闸箱三个移位。根据工程预算单可以证实一楼及二楼洗手间有包卫生间下水管项目工程款费用一项为705元，两项为1410元。此项目为下水管静音处理项目，属于合同中赠送的项目，被上诉人应当在工程款中予以扣除予以返还。工程预算单约定强电箱移位工程款为3000元，此项也是施工合同中赠送的项目，不应当收取此项费用，应当在已收的工程款中予以返还。以上两项费用共计4410元，应当予以返还，一审法院以上两项费用没有予以支持是错误的，请求二审法院予以改判。二、原审法院对于上诉人请求的被上诉人延期交工的赔偿款为9000元没有予以支持是违反法律规定的，请求二审法院予以支持。《装修工程施工合同》明确约定开工日期为2018年10月31日，竣工日期为2019年2月20日。被上诉人没有根据施工合同约定的工期交工，没有进行验收竣工合格，工程存在未完成的项目，致使上诉人无法入住，延期长达6个月，被上诉人存在违约，由此造成的实际经济损失被上诉人应当予以赔偿。上诉人在外租房支出的费用为9000元是上诉人的实际损失，并且根据《建设工程工程量清单计价规范gb50500-2013(09)》规定，误期赔偿费的最高限额为合同价款的5%。本案中合同的总价款为84,800，按5%计算为4240元。原审法院对于此项请求没有予以支持的理由不充分，请求二审法院予以支持。广厦千万装饰公司辩称，预算单的每一项内容都经过上诉人签字确认，如果其中有不属实的地方上诉人不会同意签字。被上诉人收的不是3000元，结算是按照预算单来进行。对于上诉人说的合同约定的赠送问题，工程预算单里没有赠送项目。对于上诉人主张的4410元不同意给付，下水全都改了，被上诉人都没有找上诉人要钱，因此不可能返还给上诉人钱。对于上诉人主张的9000元租房损失不存在,不同意赔偿。工程需要业主配合，被上诉人是按照合同约定时间履行的，超期是由上诉人自己的原因造成的，被上诉人还没有装修完上诉人就已经搬进去住了。请求二审驳回上诉，维持原判。赵相楠向一审法院起诉请求：1.被告退还工程款14,471.58元；2.被告赔偿原告租房损失9000元，以上合计23,471.58元。一审法院认定事实：2018年10月27日，原、被告签订《装修工程施工合同》并附有预算单七页，合同约定被告对原告所有的鹤之汤别墅14-02号的房屋进行装修，工程面积为135平方米，工程户型为三室一厅一厨二卫一车库，工程期限为100天，工程期限为2018年10月31日至2019年2月20日，工程总造价为86,000元。合同还约定“工程施工内容及做法（见报价单附后）”、“乙方（广厦千万建筑装饰公司）包工、包全部材料（以报价单为标准）”。经原、被告协商，扣除被告未安装的价值1200元的两个坐便，被告已收取原告工程款84,800元。另查明，原告在庭审中，主张被告未对电视墙、楼梯超平、三个房屋卧室的窗帘盒、楼梯间吊顶、电闸箱砌抹，瓷砖的拉缝，瓷砖的美缝，卫生间改下水主管道到厨房，浴盆的马赛克，外墙的保温，改温泉水，垃圾外运，砌浴盆进行装修和施工。被告承认其未对三个房屋卧室的窗帘盒、楼梯间吊顶进行施工。一审法院认为，原、被告对《装修工程施工合同》真实性无异议，且该协议书不违反法律规定，故上述协议合法有效,对双方均具有法律约束力，双方应本着诚实信用原则如约履行义务。原、被告在《装修工程施工合同》内约定工程项目和价格以预算单为准，故预算单为上述合同的组成部分，双方应按预算单确定工程项目和具体价格。原告主张被告未按合同约定对电视墙、楼梯超平、三个房屋卧室的窗帘盒、楼梯间吊顶、电闸箱砌抹，瓷砖的拉缝，瓷砖的美缝，卫生间改下水主管道到厨房，浴盆的马赛克，外墙的保温，改温泉水，垃圾外运，砌浴盆进行装修和施工。庭审中，被告承认其未对三个房屋卧室的窗帘盒和楼梯间吊顶进行装修，故相关施工费用应予以扣除。因原告未能举证证实被告施工的其他项目存在违约，故本院对原告要求扣除其他施工费用的诉讼请求不予支持。原告主张其委托他人对电视墙和楼梯超平进行施工，但因其未能提供有效证据证实该事实，故本院对原告要求扣除相关费用的诉讼请求不予支持。原告要求被告支付延期施工产生的租房费用，虽然原告提供了租房合同，但该合同无法核实真伪，在无其他证据佐证的情况下，无法认定租房事实的存在，故本院对原告的此项诉讼请求不予支持。被告主张其在履行合同过程中，超出合同约定施工，但原、被告在合同中约定“包工、包全部材料”，故被告超出合同约定的施工项目应由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十七条之规定，判决：一、齐齐哈尔广厦千万建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还赵相楠工程款2,662.48元；二、驳回赵相楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费168元，由齐齐哈尔广厦千万建筑装饰有限公司负担50元，由赵相楠负担118元。本案二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，不再重述。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中双方当事人签订的装修工程施工合同合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。现赵相楠上诉主张下水管静音处理项目及强电箱移位项目属于合同中被上诉人赠送的项目，不应当收取费用。但根据由赵相楠签字确认的预算单中记载,下水管静音处理项目及强电箱移位项目均有工程造价，并非赠送项目，且预算单是双方当事人结算工程款的依据，因此赵相楠主张返还上述两项工程款的主张不能成立。关于赵相楠主张延期交工赔偿款9000元的问题，因被上诉人对该主张不予认可，且赵相楠仅提交了租房合同，并未提交已付租金凭证以及出租人的证人证言等相关证据佐证，故本院对赵相楠损失情况无法确认。另赵相楠对于延期交工的原因是否为被上诉人原因所致亦未提交证据予以证实，因此对于赵相楠的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，赵相楠的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费268.6元，由上诉人赵相楠负担。本判决为终审判决。审判长  杨春雷审判员  朱秀萍审判员  马冰莹二〇二〇年五月二十九日法官助理韩雪莹书记员张朝阳