山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终1636号 上诉人（原审被告）：泰安市泰山区小梅鸡汤砂锅米线馆，经营场所山东省泰安市泰山区上高街道办事处泮河大街55号北一。 经营者：梅延江。 委托诉讼代理人：周士帅，泰安岱岳创新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：田星星，女，汉族,1996年10月20日出生，住北京市昌平区。 原审原告：李雨潼，男，汉族，1998年3月3日出生，住北京市昌平区。 上诉人泰安市泰山区小梅鸡汤砂锅米线馆（以下简称小梅米线馆）因与被上诉人田星星、原审原告李雨潼买卖合同纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（以下简称一审法院）（2019）鲁0902民初6398号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 小梅米线馆上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判驳回田星星的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，明显偏袒田星星。一审判决仅依据田星星的单方陈述，认定案涉食品中存在的钢丝是由小梅米线馆原因所致，然而庭审中，田星星承认在与食药监部门联系后，食药监部门明确告知其要通过鉴定才能确定食品中的异物是否出自小梅米线馆，但田星星却以食物难以保存为由，并不保存案涉食品中的钢丝，小梅米线馆在整个案件过程中没有机会取得案涉食品及钢丝加以保存用于鉴定，田星星在极短的时间内销毁了所有与该案的证据，仅通过拍摄的照片证明钢丝是在食品中的，但根据照片所示，钢丝是由人拿着拍摄的而不是镶嵌在食物内的，钢丝具体的由来在未经过鉴定的情况下，不能证明出自小梅米线馆。一审判决适用法律不当。本案不能确定钢丝出处，更不足以证明钢丝是小梅米线馆的，在这一前提下，一审判决适用《食品安全法》第三十四条、第一百四十八条显属不当。同时，一审判决就举证责任分配违反法律规定。 田星星辩称，同意一审判决处理意见。 田星星、李雨潼向一审法院起诉请求：1.判令被告退还原告购物款10元；2.判令被告赔偿原告惩罚性赔偿金1000元；3.判令被告登报赔礼道歉；4.判令被告承担诉讼费以及相关材料打印费200元、原告为本案诉讼支出的打车费12元。 一审法院认定事实：田星星于2019年10月9日14时29分通过美团外卖平台从小梅米线馆购买价值9元的炒凉皮一份，接近15:00该餐食配送到原告处。原告称李雨潼在食用该餐食时发现有一根几厘米长的钢丝差点误食。田星星随即联系小梅米线馆，由于小梅米线馆未接听电话，又立即给美团后台打电话反映该情况。不久小梅米线馆给田星星打回电话，称美团已经跟她联系过，并提出给原告退款，原告称按照消费者权益保障法规定，这种情况应赔偿1000元。原告又拨打了食药监局的电话反映该情况。当日下午16时33分，小梅米线馆通过支付宝转账给田星星20元，后又打电话与田星星沟通，田星星在电话中告知小梅米线馆不接受这种调解结果。小梅米线馆于2019年10月14日16时35分向田星星发短信，称食药监局已经到店里检查过了，店里已经把钢丝球换成了白洁布，并保证今后不再发生这种情况。后来原小梅米线馆双方多次沟通、调解未果，原告遂诉至一审法院。 一审法院认为，田星星向泰安市泰山区小梅鸡汤砂锅米线馆购买炒凉皮并支付了9元价款，双方形成买卖合同关系。田星星以小梅米线馆向其提供的食品不合格为由要求小梅米线馆承担违约责任，李雨潼不是本案买卖合同关系的相对人，故李雨潼以侵权为由作为原告要求小梅米线馆承担侵权责任主体不适格，其诉讼请求应予驳回。本案的争议焦点有两个，一是小梅米线馆出售给田星星餐食中的钢丝是否来源于小梅米线馆，二是小梅米线馆应否根据相关法律规定赔偿原告1000元。关于争议焦点一，小梅米线馆出售给田星星的餐食中是否混有钢丝。首先，从小梅米线馆于2019年10月14日向田星星发送的短信内容可知，小梅米线馆店内确实使用过钢丝球，这就有可能在加工食品的过程中将掉落的钢丝混入。其次，自原告在美团下单到原告向美团打电话投诉只有半小时左右的时间，一般情况下消费者在外卖送到后都直接打开包装食用，期间基本不存在食品二次加热的可能，且两原告作为普通消费者，所点外卖的价值较低，故意将钢丝汇入到小梅米线馆出卖的食品中讹诈小梅米线馆的可能性极小。第三、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条规定，食品的生产者与销售者应当对于食品符合质量标准承担举证责任。本案中，原告在发现小梅米线馆提供的餐食中存有钢丝的情况后，第一时间向小梅米线馆打电话并提出赔偿要求，如小梅米线馆确信自己提供的食品中不含有钢丝，应立即要求原告将食品封存以待确认，而不是主动道歉并提出退款。综上分析，一审法院确认小梅米线馆出售给田星星的餐食中确实含有钢丝。关于争议焦点二，《中华人民共和国食品安全法》第三十四条规定：“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（六）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂。”第一百四十八条第二款规定：“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”经分析，小梅米线馆出售给田星星的食品中确实含有几厘米长的钢丝，此情形属于我国食品安全法中禁止的“混有异物”情形，因此，涉案食品不符合食品安全标准。原告有权按照相关法律规定，要求小梅米线馆退款退货，并按法律规定支付赔偿金1000元。原告购买涉案食品实际支付价款9元，小梅米线馆应按此价格退款。原小梅米线馆提交的证据均显示，事件发生后，小梅米线馆曾多次向原告赔礼道歉，且本案属个案不具有普遍性，故一审法院对原告要求小梅米线馆登报赔礼道歉的诉讼请求不予支持。原告提交的材料打印费及打车费凭证不能证实与本案有关联，故对原告要求小梅米线馆赔偿相关费用的诉讼请求一审法院亦不予支持。综上所述，田星星、李雨潼与小梅米线馆买卖合同纠纷一案，一审法院对田星星要求小梅米线馆退还购物款9元并赔偿惩罚性赔偿金1000元的诉讼请求依法予以支持，依法驳回田星星的其他诉讼请求及李雨潼的诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条，《中华人民共和国食品安全法》第三十四条、第一百四十八条，《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定，判决：一、小梅米线馆于一审判决生效之日起十日内，向田星星退还购物款9元；二、小梅米线馆于一审判决生效之日起十日内，向田星星支付赔偿金1000元；三、驳回田星星的其他诉讼请求；四、驳回原告李雨潼的诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由小梅米线馆负担。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，田星星在小梅米线馆购买食品，双方构成买卖合同关系。双方的买卖合同关系应当适用《食品安全法》的规定。根据《食品安全法》的规定，食品生产经营者应当依照法律、法规和食品安全标准从事生产经营活动，对社会和公众负责，保证食品安全，接受社会监督，承担社会责任。生产经营者禁止生产经营混有异物的食品。本案中，一审结合双方聊天内容认定小梅米线馆出售给田星星的食品中确混有异物钢丝，并无不当。生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。一审判令小梅米线馆退还田星星购物款9元并赔偿一千元，并无不当。 综上所述，小梅米线馆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由泰安市泰山区小梅鸡汤砂锅米线馆负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 朱 峰 审判员 邢友峰 二〇二〇年五月十九日 书记员 张甜甜