辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终728号上诉人（原审被告）：海城市华银高新材料制造有限公司，住所地辽宁省海城市响堂区荒岭村。法定代表人：白银昌，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁姝春，辽宁翟铁羽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽冬，该公司员工。被上诉人（原审原告）：孟凡羲，女，汉族，1969年5月29日出生，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：杨泽民，男，汉族，1948年6月16日出生，住辽宁省海城市。上诉人海城市华银高新材料制造有限公司（以下简称华银公司）因与被上诉人孟凡羲劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初6939号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华银公司上诉称：请求鞍山市中级人民法院撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初6939号民事判决书，改判被上诉人立即支付上诉人放假工资6651.14元（对59199.38元金额不服，提起上诉），一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实及适用法律均存在错误。一审判决认定“强行通知原告停止工作”、“并辞退了原告”错误，本案的事实是，被上诉人在任食堂管理员期间，因其管理的饭卡账目与财务核对不符，经双方协商一致，工作暂调任仓库保管员岗位工作，调岗是双方协商一致的结果，而且被上诉人已到仓库保管员岗位工作。因饭卡账目与财务核对不符且双方无法达成一致，上诉人决定通过法律程序解决，向劳动仲裁院申请劳动仲裁（后诉讼)，仲裁及诉讼期间，因被上诉人提出是否需要工作，上诉人才答复放假，放假期间，因上诉人对工资发放规定掌握不准确，没有给被上诉人发放工资，又因没有工资，无法确定工资基数就无法缴纳社保，所以暂停给被上诉人交纳社保。因饭卡账目问题与被上诉人诉讼结束后，2019年5月30日上诉人与被上诉人协商支付经济补偿金解除劳动合同，但被上诉人未同意，上诉人没有辞退被上诉人，只是针对解除劳动合同协商未果。2019年7月15日被上诉人劳动合同到期前，上诉人多次与被上诉人沟通续签劳动合同，但被上诉人拒绝续签劳动合同，劳动合同因到期且被上诉人拒绝续签而终止。上诉人认为，上诉人没有辞退被上诉人，不存在违法解除情形，不应支付违法解除赔偿。双方劳动合同终止是因为被上诉人拒绝续签致使劳动合同到期终止，根据劳动合同法第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的规定，上诉人不应支付经济补偿金，关于失业金，一是没有违法解除，二是已交纳社保，即使应当给付，也应由社保部门给付，三是被上诉人本人拒绝续签劳动合同，不符合失业保险条例第14条“非本人意愿中断就业”的条件，不应给付失业金。综上，提起上诉，鞍山市中级人民法院撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初6939号民事判决书，改判被上诉人立即支付上诉人放假工资6651.14元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。孟凡羲答辩称：服从一审判决。孟凡羲向一审法院起诉称：2011年11月4日原告至被告处工作，并签订一年劳动合同，工种为食堂管理员，月工资2251.14元，以后每年的7月16日签一次劳动合同。2018年8月23日，被告无故调我工作，做仓库保管员，9月19日被告因为原告胜任工作，不能主动辞职的情况下，又以原告有经济问题向海城市劳动仲裁申请仲裁。并强行通知我停止工作。2019年1月28日，海劳人仲字〔2018〕第1324号裁决，错误裁决原告侵占公款5000余元。原告不服，向海城市人民法院提起诉讼。2019年5月13日海城市人民法院作出（2019）辽0381民初1600号判决，撤销海劳仲裁，并判决被告给付原告66.54元，被告服判，没有上诉。法律文书生效后，5月30日原告去被告处索要法院判决款，被告当时给付，行政科长刘洪洋同时告知原告，李经理说不用你了，一年给一个月工资，还得通过劳动仲裁。原告认为，被告无视劳动合同法，先是刁难调动工作，接着以莫须有罪名，以原告过失为由，企图辞退原告，逃避自己的赔偿责任，严重侵犯了原告的合法权益。故向人民法院主张权利，敬请人民法院在查清事实的情况下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第87条，《辽宁省失业保险条例》14、17、18条之规定，支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、被告给付原告违反《中华人民共和国劳动合同法》双倍赔偿款2251.14×8×2=36018.24元；2、补发及赔偿停止工作工资（2251.14+910×7）×2=17242.28元；3、失业金910×16=14560元；4、华银补交或赔偿社会保险到2019年5月30日，为4124.23元。合计71944.75元。原审法院审理查明：2011年11月4日原告至被告处工作，并签订一年劳动合同，工种为食堂管理员，月工资2251.14元。2018年8月23日，被告调换原告岗位，做仓库保管员，月工资2251.14元。以后每年双方签一次劳动合同，最后一次签订劳动合同期限为2018年7月16日至2019年7月16日。2018年9月19日被告因为原告有经济问题向海城市劳动仲裁申请仲裁，强行通知原告停止工作，从2018年9月27日开始被告未支付原告工资，并在2019年1月份停交了原告的社会保险。2019年1月21日，海劳人仲字〔2018〕1324号仲裁裁决书，裁决原告侵占公款5000余元，原告不服，向海城市人民法院提起诉讼，2019年4月28日，海城市人民法院作出（2019）辽0381民初1600号判决书，一、撤销海城市劳动争议仲裁委员会作出的海劳人仲字（2018）1324号仲裁裁决书；二、被告海城市华银高新材料制造有限公司于本判决生效后10日内返还原告孟凡羲垫付的饭卡充值费61.54元，被告没有上诉，该判决生效。原告在2019年5月30日去被告处索要法院判决原告垫付的饭卡充值费61.54元，被告当时给付，并辞退了原告。原审法院认为：依法成立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2011年11月4日原告至被告处工作，并签订一年劳动合同，工种为食堂管理员，月工资2251.14元，原被告已建立劳动关系，双方受劳动合同法约束，依照劳动合同法的规定执行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金、”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，用人单位在2019年5月30日通知原告解除了劳动合同，被告单方解除与原告的劳动合同，无法证明被告系因原告不能胜任工作，也未事先将理由通知工会，因此被告系违法解除，应支付原告赔偿金。该院结合原、被告庭审陈述以及双方提供的工资明细情况，该院根据被告提供的工资明细表确认原告在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资为2251.14元，原告在被告处工作了8年，双倍赔偿数额为2251.14元×8年×2=36018.24元。根据《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”依据《辽宁省工资支付规定》（辽宁省人民政府令第196号）第三十五条之规定：“用人单位停工、停业在一个工资支付周期内的，应当按照合同约定的标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方重新约定的标准支付劳动者工资。劳动者提供了正常劳动的，支付的工资不得低于当地最低工资标准。”依据原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。女职工因生育、哺乳请长假而下岗的，在其享受法定产假期间，依法领取生育津贴；没有参加生育保险的企业，由企业照发原工资。”之规定，因为被告单位没有为原告安排工作，让在家待岗，原告没有提供劳动，被告用人单位应当向劳动者支付生活费，生活费可以低于最低工资标准，支付生活费的数额一般为当地最低工资标准的70%-80%。故对于原告主张按照当地最低工资标准的70%发放生活费的诉请该院予以支持。原告2018年9月至2019年5月的生活费标准，依据相应年度海城市最低工资标准为1300元/月×70%=910元，应为2251.14元/月+910元/月×7个月=8621.14元，放假工资合计为8621.14元。关于失业金保险赔付问题，《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定“用人单位应及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算”。被告虽为原告职工缴纳了2017年1月至2019年1月的失业保险费，但被告未及时向原告出具终止的证明，也未在规定时限告知社会保险经办机构，导致原告无法办理失业登记，不能领取失业保险金。原告主张赔偿其应领取失业保险的诉请，该院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条及《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条规定，在按时足额缴纳失业保险费并及时办理失业登记的情况下，原告可在劳动合同终止后领取16个月失业保险金，按照海城市最低工资标准为1300元/月，1300元/月×70%×16个月=14560元。故被告应赔偿原告失业保险金14560元。对于原告诉请要求被告华银补交或赔偿社会保险到2019年5月30日，因该项诉请不属于法院的审理范围，故对原告请求一并审理的主张该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第七条、第四十八条、第八十七条、《工资支付暂行规定》第十二条、《辽宁省工资支付规定》第三十五条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告海城市华银高新材料制造有限公司给付原告孟凡羲双倍赔偿款36018.24元；二、被告海城市华银高新材料制造有限公司给付原告孟凡羲补发停止工作工资8621.14元；三、被告海城市华银高新材料制造有限公司给付原告孟凡羲失业保险金14560元；四、驳回原告其他诉请。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告海城市华银高新材料制造有限公司负担。此款原告已垫付，被告在履行本判决确定的给付义务时，加付5元给付原告。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，劳动者与用人单位建立劳动关系后，双方的权利义务就已确定，劳动者为单位提供劳动，单位给劳动者按月发放工资、缴纳社会保险费，双方应依法履行各自的义务。关于华银公司是否构成违法解除劳动合同的问题。二审期间，华银公司申请两名证人出庭作证，拟证明孟凡羲的工作岗位从食堂管理员调整到仓库保管员后，孟凡羲不能胜任仓库保管员工作。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，如孟凡羲调整工作岗位后不能胜任工作，华银公司亦需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，才可以合法解除劳动合同。故本院对华银公司提供的该组证人证言不予采信。本案中，孟凡羲主张华银公司口头将其辞退，而华银公司主张孟凡羲拒不签订劳动合同。为此，华银公司在二审期间提供2019年6月28日与孟凡羲短信截图一份及2019年7月18日对孟凡羲下达的终止劳动合同通知书一份，拟证明华银公司未与孟凡羲解除劳动合同，系通知孟凡羲签订合同，孟凡羲拒不签订。因此，华银公司主张其不构成违法解除劳动合同。孟凡羲对短信截图及终止劳动合同通知书不予认可，称上述行为系华银公司的单方行为，华银公司自2018年9月即停止支付其工资，2019年1月又进一步停缴其社会保险，而后孟凡羲被华银公司的工作人员口头告知“李经理说不用你了，一年给你一个月工资，你跟咱解除劳动合同……”，孟凡羲对上述口头告知情况进行了录音，并作为证据提交给一审法庭。孟凡羲认为在双方进行两次仲裁一次诉讼，且华银公司停发工资、停缴社会保险的情况下，发短信通知其去公司签订劳动合同不符合生活常理，其目的是规避相关法律。华银公司对停发孟凡羲工资、停缴社会保险及口头告知孟凡羲解除劳动合同的事实予以认可，但辩称停发工资系因双方争议事项未决，停缴社会保险系因没有工资就没有保险缴费基数，口头通知解除劳动合同的录音能够证明双方是在协商解除劳动合同。结合华银公司停发工资及停缴社会保险的行为，孟凡羲提供的录音内容能够体现出华银公司的工作人员向孟凡羲作出了解除劳动合同的意思表示，且其解除行为没有法律依据，未遵守法定程序。一审判决认定华银公司违法解除劳动合同，判令华银公司支付孟凡羲二倍赔偿金并无不当，本院予以维持。故对华银公司的此项上诉请求，本院不予支持。关于原审判决认定放假工资数额是否正确的问题。华银公司主张2018年度辽宁省海城市最低工资标准为每月1100元，依照《最低工资规定》（劳动和社会保障部第21号令）和《辽宁省最低工资规定》（辽宁省人民政府第177号令）的规定，2018年度，海城市月最低工资标准已由1200元调整为1300元，原审判决对此认定正确，本院予以维持。故对华银公司的此项上诉请求，本院不予支持。关于原审判决判令华银公司向孟凡羲支付失业保险金是否正确的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，为劳动者办理社会保险登记并缴费是用人单位的法定义务。2019年1月，华银公司在与孟凡羲劳动关系存续期间停缴其社会保险。同年5月，口头通知孟凡羲解除劳动合同。同年7月，以孟凡羲拒不签订劳动合同为由，对其下达终止劳动合同通知书。华银公司先于双方解除劳动合同即停缴孟凡羲社会保险的行为违反法律强制性规定，原审判决判令华银公司向孟凡羲支付失业保险金并无不当，本院予以维持。故对华银公司的此项上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由海城市华银高新材料制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇二〇年五月二十七日法官助理刘雪飞书记员谢姝娅