湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终2155号上诉人（原审原告）：文学福，男，1972年6月2日出生，汉族，住湖南省津市。被上诉人（原审被告）：湖南大中建筑工程有限公司，住所地在湖南省长沙市雨花区环保科技园振华路519号聚合工业园14幢902号房。法定代表人:**，董事长。委托诉讼代理人：陈斌，男，1984年10月14日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区，系公司员工。上诉人文学福因与被上诉人湖南大中建筑工程有限公司（以下简称大中公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0111民初10391号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。文学福上诉请求：撤销一审判决，改判支持文学福的一审全部诉讼请求。事实和理由：一审法院认定文学福在2019年2月开始没有在大中公司工作属于认定事实错误。一、文学福就2018年7月至2019年8月在大中公司工作提供劳动的事实提供了相应证据。1、劳动合同约定的期限是2018年7月7日至2021年7月6日，证明2019年8月1日之前仍在劳动服务期限内，双方存在劳动关系。2、大中公司使用文学福的一级建造师证至2019年5月，也可以证明提供劳动到2019年5月。3、大中公司为文学福缴纳社保到2019年7月底。二、大中公司主张文学福2019年2月就不再工作不是事实。1、大中公司提交的考勤表是其单方制作，没有文学福签字确认，名单上其他人员也没有签字，不能作为证据使用。2、双方劳动合同约定的工作休息为弹性工时制，说明文学福无法打卡考勤，也可证明所谓的考勤与合同约定相矛盾，是假的。3、文学福与公司韩总的聊天记录只是一种意向，文学福没有付诸行动，聊天的目的是督促大中公司诚实履行劳动合同。4、2019年4月湖南省四建筑公司付给文学福的工资是补发2017年工资，文学福与四建筑公司于2018年7月之前就解除了劳动关系，有关的诉讼传票可以证明。5、如文学福2019年2月开始就没有提供劳动，大中公司没有以此为由辞退文学福，与常理不符。大中公司辩称：1、双方劳动合同、入职表约定的职务为生产经理，文学福《辞工报告》以不安排项目经理为由解除劳动合同不成立。2、由于我司行政人员未及时将文学福的社保暂停，故参保到2019年7月。3、2019年1月17日文学福与我司管理人员的微信记录证明文学福明确表示年后不再回公司工作，文学福2019年1月31日后未向大中公司提供劳动。4、大中公司提交的《考勤记录》能够证明文学福2019年1月31日以后未为公司提供劳动。5、文学福连续旷工，未提供劳动，属于自动离职，大中公司无需支付经济补偿金。6、《建造师聘用补充协议》未经大中公司盖章，不予确认。综上，文学福的上诉请求没有事实与法律依据，请求法院维持原判。文学福向一审法院起诉请求：一、判决大中公司支付文学福工资9.6万元；二、判决大中公司支付文学福（工作一年零一个月）经济补偿金2.4万元；三、判决大中公司支付文学福建造师服务补助1.4万元；四、判决大中公司支付文学福加付赔偿金6万元；五、案件诉讼费由大中公司承担。一审法院认定：文学福自2018年7月7日起到大中公司从事生产经理工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定：劳动固定期限，从2018年7月7日起至2021年7月6日止，每月工资为16000元。2018年7月4日，文学福与大中公司签订一份《建造师聘用合同书》，约定大中公司聘用文学福担任大中公司房建专业一级建造师，聘用报酬为33000元/年。合同签订后，大中公司先后安排文学福到福建福安及广东汕尾项目工地工作，并向文学福发放了截至2019年1月份的工资，另支付给文学福聘用报酬款33000元。因大中公司无新项目，文学福于2019年2月起未再上班，大中公司未向文学福下发解除劳动合同通知，文学福于2019年8月1日向大中公司邮寄了《辞工报告》，大中公司收到后未予回复，但为文学福缴纳了截至2019年7月份的社会保险。文学福认为大中公司拖欠其工资，双方协商未果，文学福向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月21日作出长劳人仲不字（2019）第211号《不予受理通知书》，以不属于劳动人事争议仲裁受案范围为由决定不予受理。文学福不服，遂于2019年9月9日以相同请求诉至一审法院，请求判如所诉。案件原审审理过程中，文学福提供了一份《建造师聘用补充协议》复印件，内容为大中公司委派文学福作为其汕尾安置房项目的项目经理，委派期限为2018年10月19日至项目竣工验收，委派期间大中公司每月支付给文学福费用2000元。该协议无签订日期，大中公司未加盖公章，大中公司亦对此予以否认。一审法院认为：文学福自2018年7月起至2019年1月在大中公司工作，文学福向大中公司提供了劳动，接受其管理，大中公司按月向文学福支付了工资，双方在此期间存在劳动关系。本案中，文学福自2019年2月起未再上班，大中公司认为文学福主动离职，文学福认为大中公司拖欠其工资，但双方均未提供充分的证据证明，故文学福、大中公司双方劳动关系终止，可视为经双方协商一致解除劳动合同的情形，大中公司应支付文学福经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。文学福于2018年7月到大中公司工作，2019年2月双方解除合同。故大中公司应支付文学福解除劳动合同经济补偿金16000元（16000元/月×1个月），对文学福主张超过部分，一审法院不予支持。文学福主张大中公司支付其2019年2月至2019年7月份的工资96000元，但其未提供充分的证据证明该时间段其在大中公司工作，故对文学福的该项诉讼请求，一审法院不予支持。因文学福提供的《建造师聘用补充协议》系复印件，且大中公司未加盖公章，大中公司亦否认此协议，故文学福主张大中公司支付建造师服务补助14000元，无事实依据，一审法院不予支持。此外，文学福还主张大中公司支付加付赔偿金60000元，于法无据，一审法院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、大中公司应于判决生效后10日内支付文学福经济补偿金16000元；二、驳回文学福的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由大中公司负担。本院二审期间，大中公司未提交新的证据，文学福提交了新的证据，大中公司进行了质证，本院将结合其他证据进行综合认定。本院二审审理查明：一、大中公司主张文学福2019年2月起未再上班，并向一审法院提交了考勤记录及文学福与公司韩总2019年1月17日的微信聊天记录予以证明。文学福在二审过程中主张其为大中公司实际工作至2019年5月，并提交了2019年3月18日及4月26日在工地现场拍摄的照片予以证明。二、大中公司使用文学福建造师证至2019年5月。本院对二审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人诉辩主张，各方当事人的争议焦点为：一、大中公司应否支付文学福2019年2月至7月工资；二、大中公司应支付文学福的经济补偿金的数额；三、大中公司应否支付文学福建造师服务补助及加付赔偿金。关于焦点一。经审查，大中公司主张文学福自2019年1月31日起未再上班，但大中公司提交的打卡记录没有文学福签字确认，亦无其他证据佐证其真实性，而微信聊天记录未明确文学福2019年1月31日后不再为大中公司工作，故大中公司提交的证据无法达到其证明目的，应承担举证不能的不利后果。而文学福认可其为大中公司实际工作至2019年5月，虽然文学福提交的现场照片无法证明拍摄地点，但结合双方劳动合同期限至2021年、大中公司为文学福缴纳社保至2019年7月并使用文学福建造师证至2019年5月的事实，文学福的主张应当予以采信，大中公司应向文学福支付2019年2至4月工资48000元（16000元×3个月）。2019年5月至7月，因文学福未实际为大中公司提供劳动，大中公司无需支付该期间工资。一审法院驳回文学福的该项诉讼请求错误，本院予以纠正。关于焦点二。经审查，文学福2018年7月7日入职大中公司，实际为大中公司工作至2019年5月，大中公司应支付文学福一个月工资的经济补偿金16000元，一审法院该项判决并无不当，文学福要求大中公司支付经济补偿金24000元无事实依据，本院不予支持。关于焦点三。经审查，文学福根据其向一审法院提交的《建造师聘用补充协议》要求大中公司支付建造师服务补助14000元，但该协议仅有文学福签字，没有大中公司盖章，大中公司亦否认签订有该协议，且文学福未提交该协议原件予以核对，应承担举证不能的不利后果，故文学福该项诉讼请求无事实和法律依据。文学福要求大中公司加付赔偿金60000元的诉讼请求，亦无法律依据。综上，一审法院对文学福的该两项诉讼请求未予支持并无不当，文学福的该上诉请求本院不予支持。综上所述，一审判决认定部分事实错误，判处失当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初10391号民事判决第一项，即湖南大中建筑工程有限公司应于本判决生效后10日内支付文学福经济补偿金16000元；二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初10391号民事判决第二项；三、湖南大中建筑工程有限公司应于本判决生效后10日内支付文学福工资48000元；四、驳回文学福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元；二审受理费10元，共计15元，由湖南大中建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 杨立平审判员 李兴艳二〇二〇年五月二十日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。