浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0203民初13323号 原告：戴某1，男，2003年5月9日出生，汉族，住宁波市海曙区。 法定代理人：戴惠红（系原告父亲），男，1969年1月3日出生，汉族，住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：**朝，浙江众诺律师事务所律师，宁波市法律援助中心指派。 委托诉讼代理人：李红利，浙江众诺律师事务所律师，宁波市法律援助中心指派。 被告：宁波市海曙古林神周建筑机械厂，统一社会信用代码92330203MA2AHMWT3E，住所地：宁波市海曙区古林镇三星村芦家桥。 经营者：邬金雷，女，1964年11月12日出生，汉族，住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：毛丹东，浙江天册（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王稼秾，浙江天册（宁波）律师事务所律师。 原告戴某1为与被告宁波市海曙古林神周建筑机械厂劳动争议纠纷一案，于2019年11月4日诉至本院，本院同日立案受理。本案先依法适用简易程序，由审判员孙平平独任审判。本案于2019年11月27日组织双方进行证据交换，于2020年4月26日公开开庭进行了审理。原告戴某1以及法定代理人戴惠红，委托诉讼代理人**朝，被告宁波市海曙古林神周建筑机械厂的委托代理人毛丹东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴某1向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告一次性赔偿金212340元（70780元×3）、住院治疗期间生活费23592元（5898元×4）、护理费3990元（190元／日×12日＋95元／日×18日）、住院伙食补助费360元（30元／日×12日）、鉴定费2600元、营养费2400元、交通费500元，合计245782元。事实和理由：2019年3月3日，原告进入被告工作，地址为宁波市海曙区古林镇蜃蛟村。原告的工作岗位为操作工。2019年3月8日，原告在为被告工作时将右手受伤。随即被送至宁波市第六医院住院治疗。入院诊断为右拇指近节完全离断伤。在该院住院治疗12天，后定期复查随访。住院医药费34916.08元由被告支付。2019年10月24日，宁波诚和司法鉴定所作出甬诚司鉴（2019）临鉴字第2086号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.戴某1目前右手拇指指间关节55°位屈曲位畸形固定，活动功能完全丧失，掌指关节活动轻度受限系右拇指近节完全离断所致，与本次外伤存在直接因果关系。2.戴某1因故致右拇指近节完全离断等，经治疗，目前右拇指之间关节遗留右拇指指间关节55°位屈曲位畸形，活动功能完全丧失，评定其伤残等级为八级伤残。3.建议其伤后的休养时间为4个月，护理时间建议为1个月，营养期限建议为2个月。原告入职未满16周岁，系未成年人，被告招录为员工并接受其管理，提供有报酬的劳动，应当认定为被告的用工行为为非法用工。原告要求按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》赔偿原告的各项损失。望判如所请。 被告宁波市海曙古林神周建筑机械厂答辩称：一、本案被告不存在非法用工的情形，因此各项赔偿损失的计算依据是不正确的。1.被告无招工的需求，不存在非法用工的故意，被告同意原告到被告处学习，完全是基于原告姑姑的请求。2.原告诉称其是为被告招聘、录用，发放报酬、接受管理与事实不符，正是因为基于原告姑姑的请求，才让原告到被告处学习，故才没有走招聘录用提供身份信息以备核查的程序。被告仅是出于好意照顾，提供学习的机会，不存在对原告的管理，原告在被告处工作时间都是自由的，原告并未举证证明双方就劳动报酬达成一致或支付过报酬。3.即使被告属于非法用工情形，也应由劳动保障部门处以行政处罚的情形。二、本案应是被告受原告姑姑所托，好意施惠，为没有上学的原告提供学习场地和机会。三、本案应属于侵权责任纠纷，造成原告受伤的原因是其未听从师傅的指挥导致其受伤，其本人应承担主要过错。原告法定监护人知晓并同意其在被告处学习，也应承担相应责任。被告方虽是好意为原告提供学习，也有安全保障义务，也愿意承担相应的赔偿责任。四、关于原告的各项诉请，因不符合非法用工，不适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的标准，也不适用工伤的标准进行鉴定，应该按照人损的标准进行鉴定。 原告戴某1为证明其诉讼主张，向本院提供了下列证据，经被告宁波市海曙古林神周建筑机械厂质证，本院现作如下认证： 证1.企业信息打印件一份，拟证明被告的主体资格。被告对该证据无异议。经审查，本院对该证据予以认定。 证2.《证明》、不予受理通知书各一份，拟证明原、被告间劳动争议已经仲裁前置程序；被告非法用工、原告在为被告工作中受伤、工作岗位等事实，但是证明中陈述的不完全是事实。被告对该组证据关联性有异议，认为不能证明非法用工及原告在被告处工作受伤的事实；原告把《证明》作为证据，但又说不是客观情况，自相矛盾；劳动仲裁部门没有对该情况予以认定被告本着实事求是的原则出了这份《证明》。经审查，本院对不予受理通知书予以认定及原告在被告处操作机床受伤的事实予以认定。 证3.住院记录、诊断报告、疾病诊断意见书，拟证明原告在工作中受伤、住院治疗的事实。被告对该组证据真实性无异议，关联性有异议，认为该组证据仅能证明原告受伤的事实，不能证明是为被告工作时受伤，与原告的待证事实不相符。经审查，本院对该组证据真实性予以认定。 证4.费用清单、医疗费发票、门诊病历本、陪护费收据，拟证明原告因此次受伤产生的医疗费及陪护费的事实。被告对该组证据无异议，但是认为陪护费已经包含在原告主张的护理费中了，不应单独提出。经审查，本院对该组证据真实性予以认定。 证5.司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告的伤残等级、休养时间、护理时间、营养期限及支付鉴定费2600元的事实。被告对该组证据真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为被告不存在非法用工情形，因此原告进行伤残鉴定也不应按工伤标准，即使鉴定也应按照人损的标准。经审查，本院对该证据真实性予以认定。 证6.社会平均工资统计公报打印件，拟证明原告的一次性赔偿金的赔偿基数为70780元/年的事实。被告对该证据关联性有异议，认为本案不适用《非法用工人员伤亡一次性赔偿办法》。经审查，本院对该证据真实性予以认定。 被告宁波市海曙古林神周建筑机械厂为证明其抗辩主张，向本院提供下列证据，经原告戴某1质证，本院现作如下认证： 证1.《劳动合同》复印件二份，拟证明被告与其他员工均签订有劳动合同，不存在非法用工的情形。原告对该证据真实性无异议，关联性有异议，认为该证据证明被告是有用工资质的单位，是存在非法用工的。经审查，本院认为该组证据与本案缺乏关联性，故不予认定。 证2.被告申请证人戴某2出庭作证，拟证明原告系证人戴某2在原告本人与法定监护人的同意下，出于好心将其带至被告处学习，被告并不收取费用也不支付报酬，且被告已经对机床操作方式及危险性进行告知的事实。原告认为证人与被告有利害关系，前后陈述矛盾，不足以采信，证人陈述机床操作很简单，其看看也会操作，原告经过两天学习完全能够胜任操作机床，后面视为为被告在操作。经审查，结合原、被告陈述，本院对原告系证人戴某2介绍到被告处，被告提供了一台空机床让原告操作，机床操作不复杂，普通人看看就会操作了的事实予以认定。 综合上述证据的认证及原、被告双方的相关陈述，本院认定如下事实： 原告2003年5月9日出生，后辍学在家。被告系经工商登记的个体工商户，经营者为邬金雷，从事五金零部件加工。2019年3月3日，原告经戴某2介绍到被告处，被告提供了一台空机床让原告操作，生产加工零件的工序就是把零件放到机床上，然后按下按钮。原告在被告处期间共生产了三百多个五金零部件。2019年3月8日，原告在被告处操作机床过程中受伤，导致右拇指近节完全离断，被送至宁波市第六医院治疗。2019年3月8日至同月20日，原告在宁波市第六医院住院治疗，合计花费医疗费34161.48元。另原告受伤当日及出院后门诊复诊，合计花费医疗费377.30元。 2019年10月24日，宁波诚和司法鉴定所作出甬诚司鉴（2019）临鉴字第2086号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.戴某1目前右手拇指指间关节55°位屈曲位畸形固定，活动功能完全丧失，掌指关节活动轻度受限系右拇指近节完全离断所致，与本次外伤存在直接因果关系。2.戴某1因故致右拇指近节完全离断等，经治疗，目前右拇指之间关节遗留右拇指指间关节55°位屈曲位畸形，活动功能完全丧失，评定其伤残等级为八级伤残（依照我国ＧＢ／Ｔ16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》标准）。3.建议其伤后的休养时间为4个月，护理时间建议为1个月，营养期限建议为2个月。原告支付鉴定费2600元。 2019年10月28日，原告向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年11月1日，该仲裁委员以当事人主体不适格，作出不予受理案件通知书。原告于2019年11月4日向本院起诉。 另查明，原告受伤后，被告合计支付原告款项40000元。 本案的争议焦点为：本案中被告是否构成非法用工及原告主张的各项损失赔偿标准与金额。本院认为，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工”，本案原告戴某1至被告处工作时，未满16周岁，属于童工，且其在操作机床过程中受伤致残，故原告属于《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条所指的“非法用工单位伤亡人员”；因此，原告要求被告根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，赔偿生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金于法有据，本院予以支持，但具体金额以本院核算为准。被告抗辩被告并未有招聘、录用原告的意思表示，原告仅是经人介绍到被告处学习并非工作，被告主观无过错，被告不存在非法用工的情形。对此，本院认为，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定的使用童工，是一种用工的客观状态，即用工单位客观上招用未满16周岁的童工，就应对使用童工造成的伤残、死亡进行赔偿，而用工单位是否具有主观上的故意并不是赔偿的前提条件。本案中被告在未审核原告年龄的情况下，即同意原告到被告工厂，并提供一台空机床给原告操作，生产工序仅是放零部件到机床上然后再按下机床按钮，原告主张其可以独立操作机床，期间也为被告加工了300多个零部件，即使被告最初并无用工需求，双方之前未就工作报酬等协商一致，但实际上原告每天到被告处进行机床操作，为被告从事生产加工；另被告并无招收学徒的资质。故被告的抗辩缺乏法律依据，本院不予支持。经本院核算，原告在劳动能力鉴定之前最后一次门诊时间为2019年7月5日，即治疗期间为120天（折合为4个月），故原告主张生活费23592元于法有据；护理费为3360元（100元×7＋190元×5＋95元×18）于法有据；原告主张的住院伙食补助费360元未超出法律规定，本院予以支持；一次性赔偿金为212340元（70780元×3），本院予以确认；鉴定费2600元，本院予以确认；因《工伤保险条例》并未将营养费列为法定赔偿项目，故对营养费不予确认；交通费，根据《工伤保险条例》的规定，只有到统筹地区以外就医所需的交通费才能予以支持，因原告不存在到统筹地区以外就医的情形，故交通费不予确认。以上合计242252元。另原告因伤治疗共花费医疗费34538.78元，因被告已支付原告40000元，故本案诉请中原告未主张医疗费。经折抵，被告尚应赔偿原告236790.78元。原告的其他诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第十四条第一项、第三十条第四款，《禁止使用童工规定》第二条第一款、第四条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，判决如下： 一、被告宁波市海曙古林神周建筑机械厂应于本判决生效之日起十五日内支付原告戴某1生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金及鉴定费共计236790.78元； 二、驳回原告戴某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案系劳动争议案件，免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 孙平平 二〇二〇年五月二十八日 代书记员 何旦琛 本案引用的法律条文 《工伤保险条例》 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 《禁止使用童工规定》 第二条第一款国家机关、社会团体、企业事业单位、民办非企业单位或者个体工商户（以下统称用人单位）均不得招用不满16周岁的未成年人（招用不满16周岁的未成年人，以下统称使用童工）。 第四条用人单位招用人员时，必须核查被招用人员的身份证；对不满16周岁的未成年人，一律不得录用。用人单位录用人员的录用登记、核查材料应当妥善保管。 《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》 第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。 前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。 第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。 劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。 第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。 第五条一次性赔偿金按照以下标准支付： 一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。 前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。