安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0202民初198号 原告：姚丽，女，1986年10月15日出生，汉族，住安徽省芜湖市三山区。 委托诉讼代理人：张印，安徽真见律师事务所律师。 被告：芜湖菜菜电子商务有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区侨鸿国际商城918，统一社会信用代码91340200MA2TD33W73。 法定代表人：杨林志，职务不详。 委托诉讼代理人：徐翔，男，该公司员工。 被告：安徽菜菜电子商务有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区宿松路3728号云之合财创中心A号楼19层、20层，统一社会信用代码91340100MA2MQ8QR0Q。 法定代表人:李阳，总经理。 诉讼代表人（破产管理人）：上海锦天城（合肥）律师事务所和安徽皋腾投资管理有限公司。 破产管理人负责人：汪莉。 委托诉讼代理人：盛强，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人杨梅、上海锦天城（合肥）律师事务所实习律师。 原告姚丽与被告芜湖菜菜电子商务有限公司（以下简称芜湖菜菜公司）、被告安徽菜菜电子商务有限公司（以下简称安徽菜菜公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月23日公开开庭进行了审理。原告姚丽委托诉讼代理人张印、被告安徽菜菜公司破产管理人的委托诉讼代理人盛强、杨梅到庭参加诉讼，被告芜湖菜菜公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告姚丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告芜湖菜菜公司立即退还原告保证金人民币150000元；2、判令被告芜湖菜菜公司立即支付原告2019年10月、11月收益款15190.11元，垫付水电费585元，并向原告承担违约金人民币3000元；3、判令被告芜湖菜菜公司承担原告为实现债权而支付的律师费人民币37500元；4、判令被告安徽菜菜公司对上述诉请在未履行出资义务范围内承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、保函费由被告承担。 事实和理由：2019年9月9日，原告与被告芜湖菜菜公司签订《呆萝卜合作协议》（协议编号：DLDHHR-2019-[0553]-0076，由被告芜湖菜菜公司授权原告方作为“呆萝卜”合伙人，合作经营“呆萝卜”龙湖新城门店。协议期限从2019年9月9日至2020年9月8日。原告根据协议约定于2019年9月10日支付了合伙人保证金人民币150000元，另支付商铺一年租金6000元。2009年11月22日，“呆萝卜”APP运营平台发布正式声明：告知因经营不善导致资金紧张，公司日常经营受到重大影响。“呆萝卜”APP运营平台无法运营，客户无法下单，充值卡账户无法使用，供应链无法供货，至使很多客户无货可取，导致合作经营门店无法经营而被迫关闭。2019年12月10日，基于被告芜湖菜菜公司违约行为，致使合作门店从2019年11月22日被迫关闭至今，导致原告签订合同目的无法实现，显然构成根本违约。原告委托律师通过EMS特快专递向被告邮寄《解除合同通知书》，因被告经营场所关闭，导致所寄邮件无人签收而被退回。原告委托律师再次通过短信方式向被告法定代表人杨林志手机号码发送了《解除合同通知书》。被告芜湖菜菜公司是被告安徽菜菜公司的全资子公司。安徽菜菜公司是芜湖菜菜公司的唯一股东。芜湖菜菜公司注册资金为500万元，注册资金缴纳方式为认缴。根据我国公司法司法解释三第十三条规定，被告安徽菜菜公司应对被告芜湖菜菜公司未能清偿的债务在未履行出资范围内承担补充赔偿责任。2019年12月4日，原告为实现本案债权，经与安徽真见律师事务所协商一致签订《委托代理合同》，合同约定律师代理费为1000元加风险代理收费金额，风险比例按照生效判决书或调解书判定的给付金额25%计收。根据原告与被告芜湖菜菜公司签订的协议约定因违约方导致的诉讼、仲裁、保全、公证、律师费等合理支出费用由违约方承担。基于被告芜湖菜菜公司违约后至今一直闭门不予处理，为维护自身合法财产权益，原告特依法诉至法院，请望判如所请。 被告安徽菜菜公司辩称：一、从原告的诉请及现有证据来看，安徽菜菜公司不是协议的相对方，不应当承担责任；二、安徽菜菜公司已于2020年1月23日被合肥市中级人民法院裁定受理破产重整，已进入破产重整程序。如果经法院依法查明安徽菜菜公司应对原告的诉讼请求承担法律责任的，那么相应的利息、滞纳金和违约金应当计算到破产受理日，且原告应向管理人申报债权；三、原告对安徽菜菜公司的诉讼请求，请求法院根据查明案件事实依法判决。 被告芜湖菜菜公司未到庭参加诉讼，未作答辩。 经审理查明：安徽菜菜公司成立于2015年10月20日，经营电子商务信息咨询、初级农产品等。2019年1月2日，安徽菜菜公司独资设立子公司芜湖菜菜公司，2019年4月11日，安徽菜菜公司独资设立另一子公司安徽佳品优选企业管理有限公司。“呆萝卜”APP账号由被告安徽菜菜公司负责运营管理。 2019年9月9日，原告姚丽（乙方）与芜湖菜菜公司（甲方）签订《呆萝卜合作协议》，约定：甲方与乙方建立合作经营关系，甲方许可乙方在约定区域内（三山区龙湖新城安置小区）开设“呆萝卜”品牌店，甲方及其关联公司对其品牌店提供统一配送商品服务；乙方应自本协议签订当日将保证金15万元一次性汇至甲方指定账户（安徽佳品优选企业管理有限公司账户）；甲乙双方确定按当月销售总额的8%结算收益并汇至乙方指定账户，付款时间在次月的15号至25号；关于合同的单方解除权，约定：甲方下列行为之一的，乙方有权书面通知其更正，甲方应当在接到通知后15日内更正，逾期未更正的，乙方有权书面通知甲方解除协议，解除协议的通知在送达甲方时生效：（1）甲方无故终止向乙方提供货物……。关于违约责任，约定：甲方违反协议，逾期向乙方结算，经乙方书面催告后3个工作日内仍无理由不予支付的，每逾期一天按照逾期支付款项的1%支付违约金……；因违约方导致的诉讼、仲裁、保全、公证、律师费等合理支出费用的，由违约方承担；双方因本协议产生争议的，应友好协商解决，解决不成的，双方同意提交至甲方所在地人民法院诉讼解决。协议签订后，原告于2019年9月10日向合作协议指定账户转账支付了保证金156000元（含门店租金6000元），安徽佳品优选企业管理有限公司出具了相应收据。上述合作协议签订后，原告按照合作经营协议经营“呆萝卜”合作经营店，因被告芜湖菜菜公司自2019年11月22日起无法提供货物，原告无法继续经营,遂委托律师于2019年12月13日通过短信方式向被告法定代表人杨林志手机号码发送了《解除合同通知书》。经原告与被告芜湖菜菜公司就截至2019年11月22日未支付的收益进行对帐，确认被告芜湖菜菜公司应支付给原告2019年10月收益10515.87元，报销未付款420元，11月收益4674.24元，合计15610.11元。 另查明，被告安徽菜菜公司于2020年1月18日向安徽省合肥市中级人民法院申请破产重整，安徽省合肥市中级人民法院于2020年1月23日作出（2020）皖01破申11号《民事裁定书》，裁定受理安徽菜菜公司的重整申请，后于2020年2月13日作出（2020）皖01破4号决定书，指定上海锦天城（合肥）律师事务所和安徽皋腾投资管理有限公司联合机构担任安徽菜菜公司的管理人；原告向被告主张违约金计算的起点时间是2019年12月1日，截止时间是2020年1月23日，安徽菜菜公司被合肥市中级人民法院裁定受理破产重整之日。按此计算，被告违约天数是53天，合计违约金金额是5972.2元。原告按照未付收益款总额的20%主张违约金并取整数至千位即人民币3000元；2019年12月4日，原告为实现本案债权与安徽真见律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师代理费为1000元加风险代理收费金额，风险比例按照生效判决书或调解书判定的给付金额25%计收，原告实际支付律师代理费1000元。 本院认为，原告与被告芜湖菜菜公司签订的合作协议系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，对合同双方均具有约束力。原告依约向被告芜湖菜菜公司指定账户支付保证金并按约在合作经营店经营，已正常履行己方义务。被告芜湖菜菜公司自2019年11月22日未能正常向原告供货，致使原告无法继续经营、无法继续实现合同目的，违反了协议约定，构成根本违约，依法应承担相应的违约责任。原告已按照双方协议约定向被告发送了《解除合同通知书》，按照双方协议约定，双方协议已自《解除合同通知书》送达时解除。关于2019年10月、11月的收益及报销未付款（15610.11元，取整数15610元），被告芜湖菜菜公司理应返还给原告,对原告的该项请求本院依法予以支持。原告要求被告支付违约金有合同依据，其计算期间及主张的违约金金额符合合同约定并不违反相关法律规定，本院予以确定。原告要求被告支付其垫付的水电费585元，因其未能举证证明，本院不予支持。原告依据风险代理合同主张实现债权支付的律师代理费37500元，因该风险代理合同加重了被告支付负担，合同对被告不具约束力，原告依据该合同向被告主张过高代理费，本院不予支持。对原告为实现债权支付的律师代理费金额，本院只能以其实际支付金额予以支持。关于被告安徽菜菜公司在本案中的责任承担问题，虽然与原告签订合作协议的是被告芜湖菜菜公司，但“呆萝卜”APP账号由被告安徽菜菜公司负责运营管理，被告芜湖菜菜公司虽系被告安徽菜菜公司的子公司，具备独立法人资格，但被告安徽菜菜公司系被告芜湖菜菜公司的唯一股东，被告也未能证明其财产独立于被告安徽菜菜公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，被告安徽菜菜公司应对被告芜湖菜菜公司所承担的付款义务承担连带清偿责任。对原告要求安徽菜菜公司承担连带清偿责任的理由本院不采信。 依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一、三款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告芜湖菜菜电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告姚丽保证金150000元、收益款15610元（含报销未付款420元）、违约金3000元、实现债权费用1000元，合计人民币169610元； 二、被告安徽菜菜电子商务有限公司对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告姚丽其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2247元，由原告姚丽承担500元，被告芜湖菜菜电子商务有限公司、安徽菜菜电子商务有限公司承担1747元（原告已预交，二被告在履行上述债务时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  王晓明 二〇二〇年五月十三日 书记员  徐 行 附相关法律法规 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定，一方违约时，应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。