辽宁省大连市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）辽02刑终223号 原公诉机关大连市旅顺口区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘琳，男，1986年9月25日出生，汉族，初中文化，无业，现住大连经济技术开发区。曾因吸食冰毒于2016年6月1日被行政拘留五日；因吸食冰毒于2017年6月22日被行政拘留十五日，并责令其接受社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2013年12月12日被判处有期徒刑两年一个月，于2015年3月21日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2017年10月24日被判处有期徒刑十个月，于2018年4月20日刑满释放。因本案于2019年3月13日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于大连市看守所。 辩护人安佳、王小溪，辽宁利金律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）才丽杰，女，1975年11月4日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地黑龙江省大庆市红岗区，现住大连市。因本案于2019年3月13日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于大连市看守所。 辩护人艾诗博，辽宁智爵律师事务所律师。 原审被告人贾庆震，男，1975年2月9日出生，汉族，初中文化，无业，现住辽宁省海城市。曾因犯贩卖毒品罪于2012年8月27日被判处有期徒刑八年，于2018年8月29日刑满释放。因本案于2019年3月19日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于大连市看守所。 大连市旅顺口区人民法院审理大连市旅顺口区人民检察院指控被告人贾庆震犯贩卖毒品罪，被告人刘琳、才丽杰犯运输毒品罪一案，于2019年12月31日作出（2019）辽0212刑初190号刑事判决。宣判后，原审被告人刘琳、才丽杰提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年3月12日10时许，被告人刘琳与被告人贾庆震联系好准备去贾庆震处购买冰毒（甲基苯丙胺）时，因被告人才丽杰也与贾庆震联系过欲去贾庆震处购买冰毒，被告人贾庆震便让被告人刘琳驾驶机动车载着被告人才丽杰一起去辽宁省海城市被告人贾庆震住处。刘琳与才丽杰从大连出发去往海城之前，双方便有微信联系，彼此告知过对方是去贾庆震处买东西（即购买冰毒之意）。到达后，刘琳进入贾庆震住处后在贾庆震手中购得12.71克冰毒，二人约定刘琳日后再向贾庆震支付毒资。随后贾庆震走出房屋与才丽杰一同上了刘琳的车，在车内，被告人才丽杰以现金人民币16,000元的价格从被告人贾庆震手中购得29.09克冰毒。随后刘琳、才丽杰携带各自购买的冰毒，由刘琳驾车一同返回大连市。2019年3月12日18时30分许，民警将才丽杰抓获，在其身上搜出其从贾庆震手中购得的冰毒一袋，经称重，此袋冰毒净重29.09克；在大连市开发区将刘琳抓获，在其家中搜出其从贾庆震手中购得的冰毒两袋，经称重，两袋冰毒净重12.71克。2019年3月18日18时许，民警将被告人贾庆震抓获，从其身上搜出准备予以贩卖的三袋冰毒，经称重，三袋冰毒净重27.91克。 案发后，侦查机关扣押了被告人贾庆震冰毒27.91克、VIVO手机一部，扣押被告人刘琳冰毒12.71克、华为牌手机一部，扣押了被告人才丽杰冰毒29.09克、OPPO黑色手机一部、中国银行卡一张、建设银行卡一张。 原判认定上述事实的证据有被告人贾庆震、刘琳、才丽杰的供述，冰毒实物照片、称重照片；案件来源、抓捕经过、辽宁省罚没物品清单、中国建设银行银行卡交易明细清单、手机通话、短信记录单等书证；证人何某、崔某的证言笔录；（大）公（司）鉴（理化）字[2019]122号、127号鉴定文书、大公中[2019]第20号、大公（直）现检字（2019）第320、321号现场检测报告书、鉴定意见通知书；搜查、辨认笔录；大公中（网安）现勘[2019]第10号、11号报告书；同步录音录像光盘等。 原审法院认为，被告人贾庆震贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计69.71克，核其行为已构成贩卖毒品罪。贾庆震曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其刑罚执行完毕以后，仍不思悔改，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，亦系毒品犯罪的再犯，应当予以从重处罚。鉴于其到案后能如实供述自己的罪行，可酌情予以从轻处罚。被告人刘琳、才丽杰事先通过微信联系，商定一起去贾庆震处购买冰毒（甲基苯丙胺），买卖毒品时虽然其二人是分别与贾庆震交易的，对彼此购买冰毒的数量也许并不知晓，但其二人在各自购买冰毒后一同驾车从海城返回大连，有共同运输双方所购全部毒品（后经称重共41.8克）的故意，核其二人的行为均已构成运输毒品罪。被告人刘琳、才丽杰系共同犯罪。被告人刘琳曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其刑罚执行完毕以后，仍不思悔改，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，亦系毒品犯罪的再犯，应当予以从重处罚。鉴于其到案后能如实供述自己的犯罪事实，可酌情予以从轻处罚。被告人才丽杰到案后能如实供述自己的犯罪事实，可酌情予以从轻处罚。综上，公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人才丽杰辩护人关于才丽杰不构成运输毒品罪、应以非法持有毒品罪追究其刑事责任，才丽杰与刘琳不是共同犯罪的辩护意见，理由不成立，不予支持，对其合理的辩护意见予以采信。案涉违禁品和被告人供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人贾庆震犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币100万元。被告人刘琳犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币200,000元。被告人才丽杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币200,000元。二、将侦查机关扣押的、被告人贾庆震的冰毒27.91克、VIVO手机一部，被告人刘琳的冰毒12.71克、华为牌手机一部，被告人才丽杰的冰毒29.09克、OPPO黑色手机一部、中国银行卡一张、建设银行卡一张，予以没收。由扣押机关依法处理，上缴国库。 上诉人刘琳的上诉理由是，第一，其对才丽杰购买毒品的事实并不知情，其与贾庆震在贾庆震家中交付毒品时，才丽杰并不知晓；才丽杰与贾庆震在车里交付毒品时，刘琳也不知晓。所以其与才丽杰并不构成共同犯罪。第二，原审没有考虑上诉人坦白、自愿认罪的量刑情节，量刑畸重。 上诉人刘琳的辩护人提出，第一，刘琳是在自己大连家中被抓获，并非运输过程中被抓获，没有证据证明其是为了贩卖或其他目的，应以非法持有毒品罪定罪处罚。第二，刘琳与才丽杰互不知晓对方去海城的目的，二人也没有实施相互配合、掩护的行为，所以不构成共同犯罪。第三，刘琳到案后如实供述自己的罪行，并协助公安机关获取关键证据，构成坦白，应予减轻处罚，刘琳悔罪态度良好。 上诉人才丽杰的上诉理由是：第一，其购买的毒品是为了自己吸食，应认定为非法持有毒品罪；第二，其与刘琳并不熟悉，不存在共同犯罪。 上诉人才丽杰的辩护人提出，第一，才丽杰是在居住地门前被抓获，不属于运输途中被抓获，应认定为非法持有毒品罪。第二，虽然才丽杰和刘琳在回程路上互相知晓购买毒品的数量，但二者没有任何配合、掩护的行为，不构成共同犯罪。第三，一审判决对才丽杰量刑过重。 经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 二审期间，上诉人、辩护人及原审被告人均未提供新的证据。 本院认为，原审被告人贾庆震贩卖毒品甲基苯丙胺69.71克，其行为已构成贩卖毒品罪。贾庆震曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其刑罚执行完毕以后五年以内再实施本案犯罪，系累犯，亦系毒品犯罪的再犯，应当予以从重处罚。鉴于其到案后能如实供述自己的罪行，可酌情予以从轻处罚。上诉人刘琳、才丽杰共同运输毒品甲基苯丙胺41.8克，均构成运输毒品罪。被告人刘琳曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又实施本案犯罪，系累犯，亦系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚，鉴于其到案后能如实供述自己的犯罪事实，可酌情予以从轻处罚。被告人才丽杰到案后能如实供述自己的犯罪事实，可酌情予以从轻处罚。 关于上诉人刘琳及上诉人才丽杰的辩护人提出的，二人的涉案毒品并非在运输途中被查获，因此应认定为非法持有毒品罪的意见，以及上诉人才丽杰提出的，其购买毒品系为吸食，因此应认定为非法持有毒品罪的意见，经查，关于刘琳、才丽杰一同驾车到海城贾庆震处购买毒品然后运回大连的事实，刘琳、才丽杰供述稳定，并有相关高速路缴费单、住宿记录、通话记录、才丽杰的银行取钱明细为证，足以认定，二上诉人实施运输毒品行为的证据确实、充分，应当认定为运输毒品罪，对上述辩解及辩护意见不予采纳。 关于上诉人刘琳、才丽杰及二上诉人的辩护人提出的，刘琳与才丽杰不构成共同犯罪的意见，经查，才丽杰在二审讯问前稳定供述二人互相知道要去购买毒品，而通话记录显示2019年3月11日到3月12日期间贾庆震与二人频繁通话，且对二人的通话有交叉，结合二人一起开车的事实，可以印证才丽杰关于二人在车上分别就毒品问题与贾庆震通话的供述；另外根据手机勘验，才丽杰与刘琳在2019年3月11日12时许（出发之前）短信联系有“大哥有东西吗？”“明天再看看”等内容，也可以印证才丽杰的供述，因此足以认定刘琳与才丽杰在出发前互相沟通，相互明知对方到海城购买毒品，购买毒品后一起驾车将毒品从海城运回大连的事实，过程中二人均与毒品上线联系购买毒品事宜，且一同在海城住宿，存在相互配合的行为，故对二人应认定为共同犯罪，对上述辩解及辩护意见不予采纳。 关于上诉人刘琳及其辩护人提出的，原审没有考虑上诉人坦白、自愿认罪的量刑情节，量刑畸重的意见，以及上诉人才丽杰的辩护人提出的，原审对才丽杰量刑过重的意见，经查，一审已经充分考虑上诉人的各项量刑情节，量刑适当，对上述辩解意见不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨鹏飞 审判员  谢燕鹏 审判员  兰 航 二〇二〇年五月二十六日 书记员  袁 莉 附：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。