山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终4312号 上诉人（原审被告）：范国强，男，1975年10月20日出生，汉族，住淄博市周村区。 委托诉讼代理人：韩昊，山东齐嘉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：淄博豪艺椰棕制品有限公司，住所地：淄博市周村区正阳路2675号。统一社会信用代码：91370306786141832F。 法定代表人：闫兆芸，总经理。 委托诉讼代理人：郭延飞，女，1984年3月29日出生，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：郭良嘉，山东淄明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋绪芸，女，1982年4月19日出生，汉族，住淄博市周村区。 被上诉人（原审原告）：高嵩，男，1981年12月19日出生，汉族，住淄博市周村区。 原审被告：山东邦安建材科技有限公司，住所地：淄博市周村区西外环路以西、恒通路以北。统一社会信用代码：9137030667450263XG。 法代表人：**海。 原审被告：**海，男，1977年9月27日出生，汉族，住淄博市周村区。 上诉人范国强因与被上诉人淄博豪艺椰棕制品有限公司（以下简称豪艺椰棕公司）、宋绪芸、高嵩，原审被告山东邦安建材科技有限公司（以下简称邦安建材公司）、**海追偿权纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2019）鲁0306民初1004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人范国强的委托诉讼代理人韩昊，被上诉人淄博豪艺椰棕制品有限公司的委托诉讼代理人郭良嘉、郭延飞到庭参加诉讼，原审被告宋绪芸、高嵩、山东邦安建材科技有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 范国强上诉请求：1.依法撤销周村区人民法院（2019）鲁0306民初1004号民事判决书第二项、第三项，发回重审或依法改判上诉人不承担本案债务的清偿责任；2.一、二审的诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实及适用法律错误。1、邦安建材公司和豪艺椰棕公司签订《债务重组协议》，将本案债权转让给豪艺椰棕公司，《债务重组协议》在周村农商行处存放，周村农商行按照协议约定审批该协议，2018年7月3日为豪艺椰棕公司重新办理了贷款手续，借款用途即是落实本案债务，豪艺椰棕公司收到上述贷款后偿还涉案债务，按照协议约定，债务人已经变更为豪艺椰棕公司，豪艺椰棕公司的还款行为应当认定为履行债务行为，不应当认定为承担担保责任的行为。2、根据担保法规定，上述债务转移未经上诉人同意，上诉人不应再承担保证责任。 被上诉人豪艺椰棕公司辩称，1、上诉人的上诉请求没有任何事实和法律依据，豪艺椰棕公司系向农商行承担保证责任代为偿还了贷款本息，有权向上诉人追偿。2、豪艺椰棕公司在履行保证责任前签署了《债务重组协议》，只是为了落实担保债务清偿问题，并非上诉人主张的债务转移。 原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告邦安建材公司偿还原告担保垫付借款本息4990000.00元并赔偿自2018年7月4日至2019年2月4日期间的经济损失126621.25元及自2019年2月5日始至实际还清欠款之日止按照年利率4.35%计算的经济损失，被告范国强、**海承担连带清偿责任；2.诉讼费用由被告邦安建材公司、范国强、**海承担。在本案审理期间，原告变更第一项诉讼请求为判令被告邦安建材公司偿还原告担保垫付借款本息4999406.15元并赔偿自2018年7月4日至2019年2月4日期间的经济损失152231.92元及自2019年2月5日始至实际还清欠款之日止按照月利率4.35‰计算的经济损失，被告范国强、**海承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2017年12月26日，原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸、被告范国强、**海为被告邦安建材公司向周村农商行的借款4990000.00元提供连带责任担保，双方签订（周村农商行）流借字（2017）年第0358号流动资金借款合同一份及（周村农商行）保字（2017）年第0358号保证合同一份，约定：借款期限为一年，自2017年12月26日始至2018年12月25日止；借款用途为借新还旧；借款人发生下列任一违约行为时，贷款人有权停止向借款人发放借款和其他融资款项，部分或全部取消借款人未提取的借款和其他融资款项，宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人除承担违约责任外，并赔偿因其违约给贷款人造成的损失，具体包括借款人未按本合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项、借款人或其股东涉及或可能涉及重大经济纠纷、诉讼、仲裁、或者资产被查封、扣押或被强制执行，或被司法机关或行政机关依法立案查处或依法采取处罚措施，或因违反国家有关规定或政策被媒体曝光，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的；豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸、范国强、**海作为担保人为被告邦安建材公司向周村农商行的上述借款提供连带责任保证。合同签订后，周村农商行按约向被告邦安建材公司发放借款，被告邦安建材公司未按合同约定偿还借款，并出现欠息不良状况。2018年7月2日，原告豪艺椰棕公司与被告邦安建材公司签订债务重组协议一份，约定（周村农商行）流借字（2017）年第0358号流动资金借款合同项下贷款本金4990000.00元及其利息由豪艺椰棕公司承接，经周村农商行审批同意后重新办理手续。原告豪艺椰棕公司与周村农商行于2018年7月3日签订（周村农商行）流借字（2018）年第0143号流动资金借款合同，借款金额为4960000.00元，借款用途为落实债务，2018年7月4日，原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸履行担保责任向周村农商行偿还借款本息4999406.15元。上述款项垫付后，原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸向被告邦安建材公司、范国强、**海催要未果，故诉至一审法院。 另查明，被告邦安建材公司企业类型为有限责任公司（自然人独资），成立日期为2008年4月2日，**海系自然人独资股东及该公司法定代表人。 一审法院认为，周村农商行作为债权人与被告邦安建材公司签订的借款合同及豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸、范国强、**海为被告邦安建材公司提供担保均系各方真实意思表示，合法有效。原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸作为保证人在债务人邦安建材公司未按约定还款的情况下，向山东周村农村商业银行股份有限公司承担担保责任代为偿还借款本息4999406.15元后，有权向债务人邦安建材公司追偿，故对原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸要求被告邦安建材公司偿还其垫付款4999406.15元的诉讼请求予以支持。原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸代被告邦安建材公司垫付借款，给原告造成经济损失，理应赔偿。对原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸主张的以代偿款4999406.15元为基数，自2018年7月5日始至实际给付之日按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算的经济损失，依法予以支持，超出部分，不予支持。法律规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。各保证人按照保证份额承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内对债务人行使追偿权。本案中，被告范国强、**海作为连带责任保证人，因共有五名保证人，且担保人之间内部未约定担保份额，故在原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸向周村农商行为被告邦安建材公司垫付借款本息4999406.15元后，担保人范国强、**海应各按五分之一的比例对被告邦安建材公司不能偿还上述债务的部分承担担保责任。因被告邦安建材公司系自然人独资有限责任公司，被告**海作为投资人，不能证明公司财产独立于其个人财产，应对邦安建材公司债务承担连带责任，故原告主张被告**海对被告邦安建材公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，一审法院予以支持。对原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸要求被告范国强对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，一审法院仅支持被告范国强对被告邦安建材公司所负的借款本息4999406.15元及经济损失之债不能清偿的部分按五分之一的比例承担担保责任，超出部分不予支持。保证人按照保证份额承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内对债务人邦安建材公司行使追偿权。原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸主张被告范国强系被告邦安建材公司实际控制人，但其提交的证据尚不足以证实其主张，对于原告豪艺椰棕公司、高嵩、宋绪芸要求被告范国强承担连带清偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。原告豪艺椰棕公司与被告邦安建材公司签订的债务重组协议，是原告向周村农商行贷款用于落实债务，即用于偿还（周村农商行）流借字（2017）年第0358号流动资金借款合同项下贷款，原告有权向债务人及其他担保人追偿，对被告范国强主张不应承担保证责任的答辩意见，一审法院不予采纳。被告邦安建材公司、**海经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证和答辩的权利，一审法院可就查明的事实依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东邦安建材科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告淄博豪艺椰棕制品有限公司、高嵩、宋绪芸代其垫付的借款本息共计4999406.15元；二、被告山东邦安建材科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告淄博豪艺椰棕制品有限公司、高嵩、宋绪芸以代偿款4999406.15元为基数，自2018年7月5日始至实际给付之日按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算的经济损失；三、被告范国强对被告山东邦安建材科技有限公司的上述第一、二项所确定的债务清偿不能部分，于本判决生效之日起三十日内按五分之一的比例向原告淄博豪艺椰棕制品有限公司、高嵩、宋绪芸承担补充清偿责任，被告范国强承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内对被告山东邦安建材科技有限公司行使追偿权；四、被告**海对被告山东邦安建材科技有限公司的上述第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告淄博豪艺椰棕制品有限公司、高嵩、宋绪芸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47861.00元，申请诉讼保全费5000.00元，两项共计52861.00元，由被告山东邦安建材科技有限公司、范国强、**海负担。 二审中，上诉人范国强提交邦安建材公司在周村农商行南园支行银行账户交易明细一份，证明截止到2018年7月23日，被告邦安建材公司一直在正常偿还银行利息，不存在欠息不良的状况。被上诉人质证认为对于证据的真实性没有异议，但是该证据不能证实上诉人的主张，该证据只能证实其相关的银行交易记录，无法证实是否按照借款合同约定履行还款义务。其他查明事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是邦安建材公司与豪艺椰棕公司之间是否构成债务转移。 1、邦安建材公司与豪艺椰棕公司在2018年7月2日签订的债务重组协议中约定“……（周村农商行）流借字（2017）年第0358号流动资金借款合同项下贷款本金4990000.00元及其利息由豪艺椰棕公司承接，经周村农商行审批同意后重新办理手续。”双方对于“承接”的理解产生争议，上诉人认为构成债务转移，被上诉人认为系承担保证责任代邦安建材公司偿还借款。根据查明事实，邦安建材公司与豪艺椰棕公司在2018年7月2日签订《债务重组协议》，2018年7月3日，豪艺椰棕公司在周村农商行办理贷款4960000.00元，借款用途为落实债务，2018年7月4日，原告豪艺椰棕公司通过邦安建材贷款账户偿还借款本息4999406.15元。豪艺椰棕公司借款还款的行为系履行双方签订的《债务重组协议》，协议中约定的“经周村农商行审批同意后重新办理手续”系指办理豪艺椰棕公司借款还款手续，并非指邦安建材公司与豪艺椰棕公司之间的债务转移手续。从《债务重组协议》的内容看，邦安建材公司与豪艺椰棕公司在协议中并未约定债务转移的具体事项，而是约定豪艺椰棕公司如何清偿周村农商行贷款。上述协议系在周村农商行主导下签订，目的是化解周村农商行贷款不良风险，而非约定邦安建材公司与豪艺椰棕公司之间的债务转移事项，周村农商行出具的说明也可与此相印证。 2、一审已经认定邦安建材公司系涉案借款的债务人，邦安建材公司并未上诉，系对于自己作为债务人的认可，上诉人仅依据《债务重组协议》主张债务已经转移至豪艺椰棕公司的主张不能成立，上诉人仍然应该承担保证责任。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13798.00元，由上诉人范国强负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 强 审判员 禚慧聪 审判员 苏晓宇 二〇二〇年五月六日 书记员 李 飞