四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终923号 上诉人（一审被告）：刘欣，男，生于1982年4月29日，汉族，住四川省住四川省阆中市。 委托诉讼代理人(特别授权):程邦建，仪陇县德帅法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审原告）:许尔军，男，生于1970年1月27日，汉族,住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：朱斌，仪陇县马鞍法律服务所法律工作者。 原审被告:四川乐荣房地产开发有限公司，住所地为成都市武侯区高升桥东路2-6号A4幢E5楼05号，统一社会信用代码9151000055342293C。 负责人：李茂荣。 委托诉讼代理人:马怀新，男，汉族，生于1960年1月10日，住河南省焦作市山阳区，系该公司员工。（是否参加请核实） 上诉人刘欣因与被上诉人许尔军、四川乐荣房地产开发有限公司（以下简称乐荣公司）建设工程合同纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初3644号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人刘欣的委托诉讼代理人程邦建，被上诉人许尔军及其委托诉讼代理人朱斌，原审被告乐荣公司的委托诉讼代理人马怀新到庭参加了诉讼（如果没有参加请删除）。本案现已审理终结。 上诉人刘欣上诉请求：撤销一审判决，驳回许尔军的全部诉讼请求。事实与理由：仪陇县柳桠镇万福苑系案外人刘元强、付天俊以乐荣公司名义开发的，刘欣只是该项目的管理人员。一审认定刘欣借用乐荣公司资质修建属于事实认定错误。许尔军与乐荣公司签订的劳务分包合同，刘欣向许尔军出具欠条和证明均是代表公司，且系在未完全统计许尔军在项目上领款和公司代许尔军支付款项的情况下出具的欠条。如按实际面积结算，刘欣已经超支许尔军154692.6元。 许尔军一审诉讼请求：1、依法判令刘欣和乐荣公司连带支付其修建仪陇县柳垭万福苑所欠的人工费10万元并承担逾期占用资金的利息；2、诉讼费等费用由刘欣和乐荣公司负担。 乐荣公司辩称，公司法定代表人罗荣已经在2017年元月17日意外去世，公司无任何该项目的依据；本案所称的项目公司没有收取或缴纳任何费用，无任何资金进入公司账户，请法院依法判决。 一审法院认定：仪陇县柳垭镇万福苑房屋建设工程由刘欣借用乐荣公司的名义修建，许尔军与刘欣于2011年9月12日签订《法规建筑工程劳务分包合同》（下称合同）。许尔军与刘欣在该合同上签名。2013年5月31日，加盖了刻有‘四川乐荣房地产开发有限公司柳垭万福苑项目部’公章。约定由许尔军按照210元／㎡包干价格包工包料，约定开工时间为2011年9月13日，工期为240天，价款按照实测面积予以核算，2016年2月4日刘欣向许尔军出具了欠条，其内容为：‘今欠到许尔军工程款（柳垭万福苑）七万元整。刘欣2016.2.4.5113811982××××××××，工程款付款日期定为2016年12月之前付清，如未能按支付按贷款利息计算’。被告刘欣以证明人身份出具证明：‘柳垭万福苑工地基础超深工程款叁万元整，由开发商支付。证明人：刘欣5113811982××××××××’。 刘欣没有提交与乐荣公司挂靠、借用乐荣公司资质的证据；乐荣公司认为加盖于案涉合同的公章不是公司提供的公章。 仪陇县精益仪房地产测绘对于2012年7月30日接受了乐荣公司的测绘委托，对案涉工程予以了测绘，总面积为2732.14㎡；乐荣公司加盖了公司公章。 本院认为，刘欣与许尔军签订合同，虽然刘欣及许尔军称刘欣系利用了乐荣公司的资质承包工程。根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十五条“禁止转让、出借企业资质证书或者以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程。分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包，在施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同允许他人以本企业名义承揽工程”的规定，结合乐荣公司委托对案涉工程予以测绘，刘欣系借用乐荣公司的名义承揽工程。违反法律强制性规定，应为无效合同，无论刘欣和乐荣公司之间是否收取费用，乐荣公司仍是形式上的承包人，关于工程相关事项应承担相应责任。 许尔军所持有的《欠条》有刘欣的签名确认，证实对劳务承包进行了结算。对刘欣所辩称的未予结算的主张不予采信；刘欣称已经超支15万元的工程款，因其仅仅提供了借据复印件和其自书的明细记录，对刘欣所辩称的超支工程款的主张，因缺乏证据支持本院不予采信；乐荣公司作为资质出借人，负有连带偿还责任，刘欣承诺在2016年12月底前支付，未与支付按照银行贷款支付利息，其利率约定不明确，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从2017年1月1日起计算利息。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条的规定，判决：一、被告刘欣于本判决生效后十五日内向原告许尔军支付100000元，并以100000元为基数自2017年1月1日起至还清之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息；二、被告四川乐荣房地产开发有限公司对第一项承担连带责任；三、驳回原告许尔军其他诉讼请求。一审案件受理费1150元，由被告刘欣负担，被告四川乐荣房地产开发有限公司承担连带责任。 二审查明，案涉工程原系刘元强与付天俊合伙以乐荣公司名义开发。2013年2月17日，付天俊诉刘元强，乐荣公司合伙协议纠纷一案，仪陇县人民法院作出（2013）仪民初字第552号民事调解书确认，刘元强退还付天俊投资款额，付天俊退出该合伙。还查明，刘欣系刘元强之子。刘欣与许尔军所签订的劳务分包合同，在签名处均亲笔书写电话或居民身份证号码。刘欣在2016年2月4日向许尔军出具的《欠条》及《证明》上仍留有身份证号码。其他查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，刘元强与付天俊合伙以乐荣公司名义开发案涉工程项目，付天俊退出该合伙后，仅刘元强借用乐荣公司名义修建案涉工程。许尔军称，案涉工程实际承包给刘欣修建的，但未提供相关证据，本院不予采信。刘欣与许尔军签订劳务分包合同，多次与许尔军进行结算，并于2016年2月4日出具《欠条》等，刘欣称其系案涉项目的管理人员，本院予以采信。刘欣系刘元强之子，二者具有特殊关系，虽不能据此认定案涉工程系刘欣借用乐荣房产公司名义修建，但刘欣以个人名义向许尔军出具《欠条》并留下身份证号码，约定还款时间的行为，视为刘欣自愿承担该债务的偿还义务，故对该笔7万元债务，刘欣对许尔军负有给付义务，乐荣公司承担连带给付责任。刘欣向许尔军出具《证明》，证明“基础超深工程款叁万元整”属实，但又特别说明该款应由“开发商支付”。故刘欣并无承担该债务的意思表示，对该3万元债务，刘欣对许尔军不负有给付义务。因该案涉工程系以乐荣公司名义开发的，故乐荣公司应当对该3万元债务承担给付义务。案涉工程大约于2012年11月完工，刘欣与许尔军多次结算过，故刘欣称其在2016年2月出具《欠条》时是在没有结算完毕的情况下出具的，且已实际超支了15万余元，因证据不足且不符合常理，本院不予采信。 综上，一审认定的基本事实清楚，但适用法律欠当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下： 一、撤销四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初3644号民事判决； 二、刘欣于本判决生效后十五日内向许尔军支付70000元，并以70000元为基数自2017年1月1日起按照按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准计付利息至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计付利息至款清之日止。四川乐荣房地产开发有限公司承担连带给付责任； 三、四川乐荣房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内向许尔军支付30000元，并以30000元为基数自2019年3月28日起按照按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准计付利息至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计付利息至款清之日止； 四、驳回许尔军的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1150元，二审案件受理费2300元，共计3450元，由刘欣负担2415元，四川乐荣房地产开发有限公司承担连带责任；四川乐荣房地产开发有限公司负担1035元。 本判决为终审判决。 审判长  谭世蓉 审判员  鲜代秋 审判员  田 娟 二〇二〇年五月十五日 书记员  蒲思默