甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终345号 上诉人（原审被告）：王某，男，1989年9月2日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审原告）：黄某，男，1967年7月4日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。 原审被告：甘肃亚度商贸有限公司，住所地甘肃省张掖市甘州区新张掖国际商贸城一期10栋210号，统一社会信用代码：91620702MA72DBRE95。 法定代表人：贺某，该公司总经理。 上诉人王某因与被上诉人黄某、原审被告甘肃亚度商贸有限公司（以下简称亚度商贸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702民初9023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭，经阅看卷宗并询问当事人，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。 王某上诉请求：依法改判上诉人不承担赔偿责任。事实与理由：一、一审认定的部分事实错误，导致判决结果错误。1.一审认定原审被告将其承包张掖市甘州区张火公路145队旧房改造的木工活分包给上诉人，上诉人雇佣被上诉人具体施工的事实是错误的，事实是上诉人介绍被上诉人给原审被告施工。黄某在一审诉状中明确诉称“原告经第二被告介绍受雇于第一被告”；被上诉人黄某的代理人在对上诉人做调查笔录时诱骗上诉人，对上诉人说做笔录的目的是进一步证明“原告是亚度公司雇佣的”，上诉人相信原告律师没有认真阅读笔录内容，且笔录程序不合法，在向法庭提供的笔录，调查人是陆永达律师，记录人是吴娜，而事实当天做笔录是吴娜一人在电脑上打的，上诉人怀疑该份笔录有篡改的嫌疑。被上诉人一审诉状上陈述的事实才是上诉人当时在笔录上陈述的事实，也是本案真实的事实。2、一审认定上诉人垫付的其中33000元医药费是从原审被告处以工程款预支为由所借是错误的，一审中上诉人明确陈述是为被上诉人借支的医药费。二、一审判决判处上诉人承担赔偿责任错误，证据不足。1、一审判决没有证据证明上诉人与原审被告对于145队旧房改造工程之间的分包关系;2、上诉人已提供了间接证据证明上诉人与原审被告之间分包工程签订的合同:3、退一步讲，根据相关法律规定，上诉人没有施工资质，也应由原审被告承担赔偿责任。 黄某辩称，我是王某找上去干活的,工资也是王某发的,我也是在干活的过程中受伤的,我的损失就应当由王某赔偿,与公司没有关系,我也没有办法去找公司要。至于33000元是他的工程款还是借支款，是王某和公司的事，我不知道。 亚度商贸公司未提交书面意见。 黄某向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告各项损失合计141230.49元；2.被告承担本案受理费。 一审法院认定事实：被告亚度商贸公司将其承包的张掖市××区旧房改造的木工活分包给被告王某，王某雇佣原告具体施工。2018年11月2日上午，原告在施工过程中被电锯伤及左手，受伤后被送往张掖市手足创伤骨科医院进行治疗。经诊断，1.原告左手开放性损伤，⑴左手掌皮肤软组织裂伤；⑵左手头状骨、钩骨、三角骨、豌豆骨及第3掌骨基底部骨折；⑶左手拇长屈肌腱、拇收肌断裂/左手示中环小指屈指深、浅肌腱断裂/小指展肌、小指短屈肌、小指对掌肌及尺侧腕屈肌腱断裂/左手腕掌侧支持带断裂；⑷左手掌深弓及掌浅弓断裂/左手掌总动脉断裂/左手尺动脉及伴行静脉、贵要静脉断裂；⑸左手尺神经深、浅支断裂/左手掌总神经断裂。2.左手拇指末节完全离断伤。原告住院治疗17天，花费医疗费共计46786.4元。经甘肃仁和司法医学鉴定所鉴定，原告伤势属九级伤残；损伤后前5个月内为完全误工损失日，后1个月内为部分误工损失日；损伤后前3个月内日常生活需要他人（1人）完全护理依赖，后1个月内日常生活需要他人（1人）部分护理依赖；损伤后前3个月内需加强营养，以利促使外伤愈合和体能的恢复；损伤遗留征象伴随症状随诊复查、对症康复治疗的后续医疗费用预估大约需伍仟元左右。为此，原告支付鉴定3600元。 再查明，原告住院治疗期间，被告王某垫付医药费40400元，其中33000元由王某从被告亚度商贸公司以工程款预支为由所借。 另查明：被告王某并无承包工程资质。 一审法院认为：关于本案原告黄某所受损伤的赔偿义务主体，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，被告王某雇佣原告黄某并支付相应报酬，双方之间形成雇佣法律关系，王某作为雇主，系劳务活动的组织者，对雇员的劳务活动负安全保障义务，其疏于管理，应对原告的损失承担赔偿责任。王某辩称，王某虽与亚度商贸公司存在合同关系，但涉案145队工程并非被告王某承揽，原告在为被告亚度商贸公司施工过程中受伤，与王某无关，王某不承担赔偿责任。但在原告委托诉讼代理人对王某所做的调查笔录中，王某陈述其负责涉案工程的木工部分，原告系王某介绍从事涉案木工工程的，原告的工资由王某发放，王某的工程款由被告亚度商贸公司结算。且在庭审中原告亦认可工资由被告王某发放，原告受伤后，王某垫付医药费40400元，被告王某的陈述及垫付医药费的行为可以证明其与原告之间存在雇佣关系，因此，对王某的辩解理由不予采信。 关于被告亚度商贸公司在本案中是否承担赔偿责任的问题，被告王某系原告雇主，但亚度商贸公司将涉案工程分包给不具有工程承包资质的被告王某，在施工单位的选任中审查不力，在施工中亦缺乏有效监管，未尽到必要的审查、监管义务，其存在过错，应当对原告损伤承担连带赔偿责任。 关于原告在本案中是否存在过错的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照《民法通则(?http:?/??/?www.faxin.cn?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)》第一百三十一条(?http:?/??/?www.faxin.cn?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则(?http:?/??/?www.faxin.cn?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)第一百零六条(?http:?/??/?www.faxin.cn?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”本案原告作为完全民事行为能力人，应当具备一定的安全意识，但其忽视自身保护，明知其施工操作的机器具有危险性，未能尽到谨慎注意义务，对其自身所受损伤亦存在过错，应承担一定的民事责任。结合本案案情，酌情划分原告黄某与被告王某的责任比例分别为30%、70%。 关于原告的各项经济损失：1.医疗费46786元；2.误工费24017.4元（145.56元×150天+145.56元×30天×50%）； 3.护理费15283元（145.56元×90天+145.56元×30天×50%）；4.交通费酌情认定500元；5.住院伙食补助费依法认定340元（20元/天×17天）；6.营养费依法认定1350元（15元/天×90天）；7.残疾赔偿金依法认定35216.4元（8804.10元/年×20年×20%）；8.被扶养人生活费1812.92元；9.精神抚慰金酌情认定4000元；10.鉴定费3600元。以上损失合计132905.72元。被告王某赔偿原告各项失132905.72元的70%即93034元，扣除王某垫付的医药费40400元，再支付52634元，原告黄某自负各项经济损失132905.72元的30%即39871.71元。 综上所述，根据《中华人民侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告王某赔偿原告黄某医药费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损失费、鉴定费合计93034元，扣除王某已经垫付的医药费40400元，再支付52634元，于本判决生效之日起三十日内一次性付清；二、被告甘肃亚度商贸有限公司在上述赔偿范围内承担连带责任；三、驳回原告黄某的其他诉讼请求。案件受理费3125元，减半收取1562.5元，由原告黄某自负1004.5元，被告王某负担558元，被告甘肃亚度商贸有限公司负连带清偿责任。被告负担的案件受理费直接给付原告。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人黄某虽然在起诉状中将亚度商贸公司列为第一被告，但在一、二审过程中，黄某始终称其由王某找去干活，工资由王某发放，在一审过程中，上诉人王某的代理人也明确认可王某与亚度商贸公司之间系劳务承包关系，王某在二审过程中也认可，一直以亚度商贸公司项目经理的形式分包劳务，工人工资也由其发放，这与被上诉人的律师制作的调查笔录的内容也基本一致。王某在二审中也认可，在向亚度商贸公司支取33000元时出具了工程领款单。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。黄某与王某之间存在劳务合同关系，一审判决王某承担赔偿责任，同时判决亚度商贸公司承担连带赔偿责任并无不当。 综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2126元，由上诉人王某负担。 本判决为终审判决。 审判长  任斌文 审判员  杨祝续 审判员  宋力国 二〇二〇年五月十一日 书记员  张晓燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……