四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川09民终442号 上诉人（原审原告）：刘德兵，男，1967年11月7日出生，汉族，。 委托诉讼代理人：***，遂宁市船山区育才法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：孙兵，男，1988年6月12日出生，汉族。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司遂宁中心支公司，住所地四川省遂宁市船山区德水中路73号奥城玫瑰花园商业3栋4层1号营业房，统一社会信用代码91510900MA6260L308。 负责人：叶志发，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：申波，男，该公司员工。 上诉人刘德兵因与被上诉人孙兵、阳光财产保险股份有限公司遂宁中心支公司（以下简称阳光财险遂宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2019）川0903民初4186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，因当事人没有提出新的事实或理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘德兵上诉请求：1.撤销原判，改判支持上诉人的残疾赔偿金；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。二审诉讼过程中，上诉人增加后续检查费443元的上诉请求。事实和理由：一审法院审理程序不当，上诉人向一审法院递交起诉状后，一审法院未在法定期限内立案、审判，久调不决。上诉人第一次自行委托四川中益司法鉴定中心进行伤残等级鉴定取得了保险公司的同意，鉴定时机、鉴定程序及鉴定结论均无不当，应当予以采信，但保险公司在一审诉讼过程中又要求进行重新鉴定，而一审法院在对第一次鉴定意见未予审查的情况下就同意了重新鉴定。实际上两次鉴定送检材料完全一致，不存在一审法院认定的上诉人在第一次鉴定中作出了有利于自己的取舍。而两次鉴定时间间隔较大，上诉人伤情有所好转，一审法院委托的四川基因格司法鉴定中心未否定第一次鉴定意见，便作出了“未达评残最低标准”的鉴定结论依据不足，不应采信。综上，残疾赔偿金是对受害人不能正常劳动的一种救济，上诉人所受损伤经鉴定为十级伤残，依法应当支持上诉人的残疾赔偿金。 阳光财险遂宁支公司辩称，上诉人提交的鉴定意见系其单方委托作出，不是三方当事人共同委托的鉴定机构，因此公司申请重新鉴定。关于鉴定时机，如果上诉人伤情好转，则不能达到评残标准。上诉人不能劳动期间，已经支付了误工费，未达评残标准不应再赔偿残疾赔偿金。综上，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决正确。 孙兵辩称，与阳光财险遂宁支公司答辩意见一致。 刘德兵向一审法院起诉请求：1.判令孙兵、阳光财险遂宁支公司赔偿刘德兵医疗、伤残等各种损失98758.62元；2.本案诉讼费由孙兵、阳光财险遂宁支公司承担。庭审中刘德兵当庭变更第一项诉讼请求为判令孙兵、阳光财险遂宁支公司赔偿医疗、伤残等各种损失100048.62元。 一审法院认定事实：2019年3月3日17时00分，孙兵驾驶车牌号为川Ａ×××××的小型客车，沿景观大道由南向北行驶，当行驶至遂宁市城区时，与沿明星大道由东向西行驶的由刘德兵驾驶的电动自行车相撞，致刘德兵受伤，两车受损。同日，刘德兵被送往遂宁市第一人民医院入院治疗，当日产生急诊费660.8元。2019年3月20日，刘德兵经治疗好转出院。共计住院17天，花去住院费7018.34元。出院病情证明书上载明：注意休息，休息时间2个月；出院后第1、2、3月复查；门诊随访，如有不适立即就诊。2019年3月26日，遂宁市中心医院出具的门诊病历医嘱写明，门诊继续治疗，禁体力劳动3月，全休1月。刘德兵出院后共计产生门诊费1885.16元。2019年3月3日，遂宁市公安局交通警察支队直属二大队出具《道路交通事故认定书》（第510902420190000698号），认定：孙兵承担此事故全部责任，刘德兵不承担此事故责任。孙兵所有的川Ａ×××××小型客车在阳光财险遂宁支公司投保了交强险、商业险，事故发生在保险期内。2019年6月5日，刘德兵的伤情经四川中益司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：（一）对被鉴定人刘德兵胸部损伤致肋骨骨折5根以上并后遗2处畸形愈合评定为十级伤残；（二）误工期为110日、护理期为50日、营养期为60日。刘德兵花去鉴定费1800元。2019年11月15日阳光财险遂宁支公司向一审法院申请进行司法鉴定。经三方当事人共同选任，一审法院于同年12月3日委托四川基因格司法鉴定中心进行司法鉴定。同月25日，四川基因格司法鉴定中心出具川基鉴（2019）临鉴字第2072号鉴定意见书，鉴定结果为被鉴定人刘德兵因外伤致胸廓损伤，未达评残最低标准。刘德兵花去检查费430元，交通费90元，阳光财险遂宁支公司花去鉴定费1400元。2020年1月8日，刘德兵申请四川基因格司法鉴定中心对其作出的鉴定结论在鉴定时机、时间是否符合法律规定予以说明，同月19日，四川基因格司法鉴定中心作出说明，认为其鉴定流程的时效性和时机符合相关规定。交通事故发生后，孙兵垫付了急诊费660.8元、住院费2000元，共计2660.8元，阳光财险遂宁支公司垫付了医药费5000元。另查明，2018年度四川城镇居民人均可支配收入33216元，2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资为39249元。事故发生前，刘德兵在遂宁市广天电子有限公司从事钻孔工作。 一审法院认为，双方当事人对交警部门作出的《道路交通事故责任认定书》均无异议，作为证据予以采信。孙兵作为侵权人，应对刘德兵因此次交通事故产生的损失承担赔偿责任。川Ａ×××××号小型客车在阳光财险遂宁支公司投保了交强险、商业第三者责任险（限额1000000元）、不计免赔，刘德兵因本次交通事故受伤产生的损失，首先由阳光财险遂宁支公司在交强险保险责任范围内予以赔付，对超出交强险限额以上的损失由阳光财险遂宁支公司在商业险保险责任范围内予以赔付，仍有不足部分再由孙兵承担赔偿责任。关于本案赔付标准问题，诉讼过程中，刘德兵虽系农村户籍，但其提交证据证实其已在城镇生活务工多年，可以认定刘德兵经常居住地、主要生活来源地均为城镇，应按照城镇居民标准计算其因交通事故照成的损失。庭审过程中，双方当事人一致同意对刘德兵的医药费剔除20%作为不属于国家基本医疗保险报销范围，系当事人的真实意思表示，符合法律规定，予以确认。关于是否采纳司法鉴定的鉴定结论的问题，刘德兵认为，对第二次司法鉴定的结论持有异议，认为启动第二次司法鉴定不符合法律规定，应当采信其单方委托的司法鉴定结论。阳光财险遂宁支公司认为，1.根据《人体损伤致残程度分级》标准的规定，刘德兵不构成伤残；2.刘德兵鉴定过程系其自行委托，进行活体检查时无第三人在场，且送检材料没有得到其公司与孙兵的确认；3.鉴定结论不准确、不科学，不应当被采纳，故申请对刘德兵的伤残等级进行重新鉴定。本案中，刘德兵自行委托专业机构鉴定时，使用的基础材料均为其自行提供，难以避免有利于自己的取舍，造成鉴定结论不能客观、完整的体现争议事实的真实情况，刘德兵自行委托形成的鉴定报告只能视为书面意见，与一审法院委托的四川基因格司法鉴定中心的鉴定报告相比，后者系三方当事人共同选任，检材均经过三方认可，由此得出的鉴定报告其证明力显然高于刘德兵于诉讼前单方委托形成的鉴定报告，因此对于伤残等级的评级，对四川基因格司法鉴定中心出具的“鉴定报告”予以采信。关于营养期、误工期、护理期的认定，因阳光财险遂宁支公司并未对此提出重新进行“司法鉴定”，且前后二次鉴定报告均认可了刘德兵有多根肋骨骨折，而第一次鉴定报告根据刘德兵多根肋骨骨折的事实作出了误工期为110日、护理期为50日、营养期为60日的鉴定结论，予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对刘德兵因本次交通事故产生的损失确认如下：1.医疗费，以双方提供的发票为准，即住院费7018.34元、门（急）诊费2975.96元，共计9994.3元；2.住院伙食补助费，17天×30元／天＝510元；3.营养费，鉴定意见显示为60日，根据刘德兵的伤情及治疗情况酌情支持1800元；4.护理费，鉴定意见显示护理期为50日，参照2018年居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资107.5元／天（39249元÷365天），即50天×107.5元／天＝5375元；5.误工费，鉴定意见显示为110天，根据刘德兵受伤前月实发工资计算为（4045＋3052＋3620＋3488）／4÷30天×110天＝13021.25元；6.鉴定费，二次鉴定共计为3200元，由刘德兵负担1800元，孙兵负担1400元；7.伤残赔偿金及精神损害抚慰金，因刘德兵并不构成伤残等级，不予支持；8.交通费，根据票据及刘德兵的住院天数，酌情支持400元；9.刘德兵电动车因事故修理花费800元，孙兵、阳光财险遂宁支公司均无异议，予以支持；10.车辆保管费200元，不属于保险赔偿范围，应由孙兵承担。因此次交通事故产生的损失共计35300.55元，该损失由阳光财险遂宁支公司在保险责任范围内承担9994.3×（1-20%）＋510＋1800＋5375＋13021.25＋400＋800＝29901.69元，剩余损失由孙兵承担9994.3×0.2＋200＋1400＝3598.86元，刘德兵自行承担1800元，孙兵已垫付的费用2660.8元，阳光财险遂宁支公司垫付的医疗费5000元，鉴定费1400元，应当予以品迭。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第一款、《最高人民法院关于设立道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、原告刘德兵因此次事故产生的损失共计35300.55元，由被告阳光财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在保险限额内承担29901.19元，被告孙兵承担3598.86元，原告刘德兵自行承担1800元。品迭被告阳光财产保险股份有限公司遂宁中心支公司垫付的6400元，被告孙兵垫付的2660.8元后，由被告阳光财产保险股份有限公司遂宁中心支公司向原告刘德兵支付23501.69元，被告孙兵向原告刘德兵支付938.06元，限本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告刘德兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费394元，由被告孙兵承担。 本院二审期间，上诉人刘德兵围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：遂宁市中心医院CT影像诊断报告单及门诊票据2张，拟证明刘德兵目前仍然存在损伤，以及产生检查费用443元。孙兵、阳光财险遂宁支公司质证认为，真实性无异议，但达不到上诉人的证明目的，该笔费用不应支持。本院对该证据的真实性予以确认，但与本案无关，本院不予采信。二审审理查明的基本事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：上诉人刘德兵诉请的残疾赔偿金是否应当得到支持。残疾赔偿金应当根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级予以确定。本案中，刘德兵因本次交通事故所受损伤进行了两次伤残等级鉴定，第一次四川中益司法鉴定中心“十级伤残”的鉴定意见系刘德兵在诉前单方委托作出的，一审诉讼过程中，阳光财险遂宁支公司在举证期限内以第一次鉴定程序存在瑕疵以及鉴定结论依据不足向一审法院申请重新鉴定，符合法律规定。第二次四川基因格司法鉴定中心“未达评残最低标准”的鉴定意见，系在诉讼过程中经双方当事人共同选定鉴定机构及送检材料，由人民法院委托作出的，四川基因格司法鉴定中心鉴定人亦针对刘德兵就鉴定时间、鉴定时机提出的异议以书面答复的方式接受了质询，因此第二次鉴定意见在程序上和法律依据上更具有合法性、正当性。现刘德兵并未提供证据证明四川基因格司法鉴定中心作出的鉴定意见存在鉴定程序违法及鉴定机构、鉴定人员不具备相关的鉴定资格等问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，一审法院采信第二次鉴定意见作为本案认定事实的依据并无不当，本院予以支持。据此，因刘德兵所受损伤经鉴定“未达评残最低标准”，其诉请的残疾赔偿金没有事实和法律依据，本院依法予以驳回。此外，刘德兵主张后续检查费443元的上诉请求，属于本案新的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，因该请求调解不成，本院不作处理。 综上所述，刘德兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费394元，由上诉人刘德兵负担。 本判决为终审判决。 审判长  梁燕 审判员  郑艳 审判员  赖力 二〇二〇年五月二十七日 书记员  李环