河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1392号上诉人（原审原告，并案被告）：王澜巍，男，1976年7月9日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：赵玉新，安阳市文峰区中原法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告，并案原告）：安阳市洹河保安服务有限责任公司，住所地安阳市北关区安漳大道8号。法定代表人：王高峰，董事长。委托诉讼代理人：包全胜，男，1973年10月20日出生，汉族，系该公司工作人员，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：李海岩，河南彰德律师事务所律师。上诉人王澜巍与上诉人安阳市洹河保安服务有限责任公司（以下简称洹河保安公司）因劳动争议纠纷一案，不服安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初2201号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王澜巍上诉请求：1、依法撤销一审判决第四项即驳回原告王澜巍的其他诉讼请求；2、依法改判洹河保安公司向王澜巍支付不能享受失业保险待遇的损失27360元；3、依法改判洹河保安公司向王澜巍支付2008年8月至2018年6月的加班费工资25158.62元;4、依法改判洹河保安公司为王澜巍缴纳拖欠的2008年7月至2011年6月,2016年8月至2016年12月的社会保险费。缴费数额以社保经办机构核定为准；5、依法改判洹河保安公司返还王澜巍押金300元；6、依法改判洹河保安公司承担本案诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实有误。王澜巍于2008年7月1日应聘在洹河保安公司做保安工作,一直工作到2019年4月12日。因洹河保安公司未依法为王澜巍缴纳社会保险费,王澜巍解除与洹河保安公司的劳动关系。2018年6月22日洹河保安公司将王澜巍人事档案转移到灵活就业,王澜巍根本不知情,洹河保安公司主动与王澜巍解除劳动关系,属于非本人意愿中断就业的情形。2008年8月至2018年6月份,王澜巍应享有加班费工资。洹河保安公司应向王澜巍支付加班费工资25158.62元。2008年7月15日王澜巍向洹河保安公司缴纳押金300元,洹河保安公司应返还王澜巍押金300元。2008年7月至2011年6月,2016年8月至2016年12月,洹河保安公司未依法为王澜巍缴纳拖欠的社会保险费。缴费数额以社保经办机构核定为准。二、一审法院适用法律错误。1、依据《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条,失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的,可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇,其中非因本人意愿中断就业包括下列情形。第五款:劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条,用人单位有以下情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二款非因本人意愿中断就业的。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第五十八条,根据《社会保险法实施细则》第十三条、《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条,洹河保安公司未按规定缴纳失业保险,致使王澜巍不能享受失业保险,洹河保安公司应赔偿王澜巍失业保险待遇27360元。2、根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条,用人单位应当按照下列标准支付劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。洹河保安公司应支付王澜巍加班费25158.62元。3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条,用人单位招用劳动者,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。洹河保安公司应返还王澜巍押金300元。洹河保安公司上诉请求：改判不应支付王澜巍经济补偿金18250元。事实与理由：一审判决认定事实错误,判决该项错误,王澜巍劳动仲裁申请要求洹河保安公司支付经济赔偿金38000元，仲裁裁决书适用法律正确，认定事实清楚，王澜巍的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定。而一审中王澜巍增加诉讼请求要求上诉人洹河保安公司支付经济补偿金19000元,该项请求未经劳动仲裁前置程序。一审法院判决支付经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条关于经济补偿金规定。根据2009年北京市高级人民法院《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第31条规定“劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,不予支持”。洹河保安公司已为王澜巍建立社保账户且险种齐全,但存在缴纳年限不足。从未缴纳与欠缴是有本质区别的,从未为员工缴纳社会保险与欠缴职工社会保险面临的法律后果应有不同,不应鼓励企业违法到底,不符合法律精神,而上诉人现在依法为职工缴纳社会保险,未违反劳动法与劳动合同法的有关规定，在此情形下,劳动者以此为由主张解除劳动合同经济补偿的,不属于法律规定的应支付解除劳动关系经济补偿金的情形。王澜巍针对洹河保安公司的上诉请求辩称：一、经济补偿金是用人单位解除劳动合同时,给予劳动者的经济补偿,经济赔偿金是用人单位违反法律规定、违反合同约定,造成对方经济损失而向对方支付赔偿。经济补偿金给付并不是依据劳动关系双方当事人的约定,而是根据法律法规及其他规范性文件的规定直接适用。王澜巍的申请仲裁经过法院前置程序。经济补偿金与经济赔偿金是具有联系的,只是标准不同,已经过法院的前置程序。请求二审法院驳回洹河保安公司的上诉请求。二、2009年8月17日北京市高级人民法院《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》规定，本会议纪要自下发之日起,供本市各级人民法院、劳动争议委员会参考执行。本案不属于北京市法院审理,会议纪要不是法律法规,不适用本案区域,不能参照执行。三、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的。洹河保安公司违反法律法规规定,导致答辩人王澜巍每日工作时间长达十个小时以上,节假日不能正常休息。四、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。洹河保安公司应向答辩人王澜巍支付经济补偿金18250元。请依法判决驳回洹河保安公司的上诉请求。洹河保安公司针对王澜巍的上诉请求辩称：一、王澜巍与洹河保安公司于2008年8月4日签订劳动合同，2018年6月30日请假至今未归。2019年4月12日收到王澜巍解除劳动合同通知书。洹河保安公司已于2011年为王澜巍足额缴纳社会保险，2008年8月至2011年6月、2016年8月至2016年12月属于欠缴社会保险费。二、王澜巍是自愿与洹河保安公司解除劳动合同，属于因本人意愿中断就业情况。2018年12月14日新修订的《失业保险金申领发放办法》第四条对非因本人意愿中断就业规定五种情况，王澜巍不属于其中的情况。洹河保安公司已经依法为王澜巍缴纳社会保险费，为王澜巍建立社保账户且险种齐全。洹河保安公司拖欠社会保险费不是《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款未依法为劳动者缴纳社会保险情况。三、洹河保安公司已为王澜巍建立社保账户且险种齐全，追缴拖欠2008年8月至2011年6月、2016年8月至2016年12月社会保险费问题，是社保管理劳动行政部门的受理范围，不属于法院劳动争议案件受理范围。王澜巍未就加班事实的存在举证，不应支持其加班费的请求。王澜巍提供的押金三联单上无洹河保安公司的公章，日期也与签订劳动合同的时间不照，该证据不应采信，对其返还押金300元的请求不应支持。王澜巍向一审法院起诉请求：1、确认王澜巍和洹河保安公司在2008年7月1日至2019年4月12日期间存在劳动关系；2、判令洹河保安公司向王澜巍支付不能享受失业保险待遇的损失27360元；3、判令洹河保安公司向王澜巍支付未享受带薪年休假的工资1310.30元；4、判令洹河保安公司向王澜巍支付经济补偿金19000元；5、判令洹河保安公司向王澜巍支付2008年8月至2018年6月的加班工资25158.62元；6、判令洹河保安公司返还王澜巍押金300元；7、判令洹河保安公司为王澜巍缴纳拖欠的2008年7月至2011年6月、2016年8月至2016年12月的社会保险费。洹河保安公司向一审法院起诉请求：1、洹河保安公司不应向王澜巍支付失业保险待遇损失27360元；2、诉讼费由王澜巍负担。一审法院认定事实：2008年7月至2008年9月，王澜巍在安阳市保安公司培训中心进行培训。2008年8月4日，王澜巍与洹河保安公司（原安阳市保安公司）订立无固定期限劳动合同，工作任务为安全保卫。2018年6月30日，王澜巍向洹河保安公司请病假。2019年4月12日，王澜巍以洹河保安公司没有给其办理2008年7月至2011年6月的各项社会保险，拖欠2016年8月至2016年12月的各项社会保险为由，以书面形式通知洹河保安公司解除劳动合同。王澜巍的养老保险参保时间为2011年8月1日，失业保险参保时间为2017年9月1日，工伤保险参保时间为2011年7月1日，医疗保险参保时间为2011年7月1日，大额保险参保时间为2011年7月1日，生育保险参保时间为2011年7月1日。2018年6月22日，王澜巍的社会保险关系被转移至灵活就业。另查明，洹河保安公司向王澜巍发放工资的截止时间为2018年6月。2019年5月27日，王澜巍向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年7月8日，该委员会作出北劳人仲案字（2019）17号仲裁裁决书。上述事实，有当事人提供的劳动合同、保安员上岗资格证、社保信息、通知书、仲裁裁决书等以及当事人当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为:王澜巍与洹河保安公司于2008年8月4日订立劳动合同，故双方之间的劳动关系自该日起建立。王澜巍主张从其参加培训之日起建立劳动关系，没有事实和法律依据，不予采纳。因双方均认可劳动关系于2019年4月12日解除，故予以确认。王澜巍虽以洹河保安公司未缴纳或拖欠社会保险费为由解除劳动合同，但不属于非因本人意愿的情形，故王澜巍要求洹河保安公司支付失业保险待遇损失27360元没有事实和法律依据，不予支持；王澜巍申请劳动仲裁的日期为2019年5月27日，故其主张2018年6月之前一年未休年休假的工资，并未超过仲裁时效。2018年10月1日前，安阳市的月工资最低标准为1720元。王澜巍主张按照5天计算不违反法律规定，故洹河保安公司应向王澜巍支付未休年休假的工资为1720元除以月计薪天数21.75天后乘以5天，然后再乘以300%，即1186.21元；因洹河保安公司欠缴社会保险费，故王澜巍解除劳动合同后，洹河保安公司应当向其支付经济补偿金。2018年10月1日之前，安阳市的月工资最低标准为1720元，之后的月工资最低标准为1900元。本案劳动合同的解除时间为2019年4月12日，且洹河保安公司向王澜巍发放工资的截止时间为2018年6月，故在解除劳动合同日期前十二个月的平均工资应当按照上述月工资最低标准计算，为1825元。王澜巍主张计算10个月不违反法律规定，故洹河保安公司应当向王澜巍支付经济补偿金18250元；王澜巍要求洹河保安公司支付其2008年8月至2018年6月的加班工资25158.62元和返还押金300元，但未提供充分证据加以证明，不予支持。洹河保安公司已经办理了社会保险手续，因其欠缴社会保险费发生的争议，不属于人民法院受案范围，应由社保管理部门解决处理，故王澜巍要求洹河保安公司为其缴纳拖欠的2008年7月至2011年6月、2016年8月至2016年12月的社会保险费，法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（并案被告）王澜巍与被告（并案原告）安阳市洹河保安服务有限责任公司在2008年8月4日至2019年4月11日期间存在劳动关系（该劳动关系已于2019年4月12日解除）；二、被告（并案原告）安阳市洹河保安服务有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（并案被告）王澜巍支付未休年休假的工资1186.21元；三、被告（并案原告）安阳市洹河保安服务有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（并案被告）王澜巍支付经济补偿金18250元；四、驳回原告（并案被告）王澜巍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，减半收取10元，由原告（并案被告）王澜巍负担5元，由被告（并案原告）安阳市洹河保安服务有限责任公司负担5元。二审期间，上诉人王澜巍提供有证据：2008年7月15日押金300元三联单据一张。上诉人洹河保安公司对该三联单质证意见：该单据上面没有加盖单位公章，不能认为是洹河保安公司出具的。提供的押金条日期与签订劳动合同时间不吻合，不可能是洹河保安公司出具的。经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为：关于王澜巍请求洹河保安公司支付不能享受失业保险待遇的损失27360元问题，王澜巍与洹河保安公司（原安阳市保安公司）于2008年8月4日订立劳动合同，工作任务为安全保卫。2018年6月30日，王澜巍向洹河保安公司请病假。2019年4月12日，王澜巍以书面形式通知洹河保安公司解除劳动合同，结合本案实际情况，不属于非因本人意愿中断就业的情形，王澜巍要求洹河保安公司支付失业保险待遇损失27360元，原审判决不予支持并无不当。王澜巍要求洹河保安公司支付2008年8月至2018年6月的加班工资25158.62元和返还押金300元，未提供充分证据予以证明，原审判决不予支持并无不当。关于洹河保安公司不应支付王澜巍解除劳动合同经济补偿金18250元的上诉请求，2008年8月至2011年6月、2016年8月至2016年12月期间，洹河保安公司欠缴王澜巍社会保险费，王澜巍解除劳动合同后，原审判决洹河保安公司支付王澜巍经济补偿金18250元并无不当。洹河保安公司已为王澜巍办理了社会保险手续，因其欠缴社会保险费发生的争议，不属于人民法院受案范围，应由社保管理部门解决处理，王澜巍要求洹河保安公司为其缴纳拖欠的2008年7月至2011年6月、2016年8月至2016年12月的社会保险费，原审法院不予处理并无不当。综上所述，洹河保安公司、王澜巍的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元,由上诉人王澜巍承担10元，安阳市洹河保安服务有限责任公司承担10元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年五月二十五日书记员  楚世龙