浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初2378号 原告：象山倪氏堂医学科技有限公司。住所地：浙江省象山县丹东街道建设路272号。 法定代表人：倪涌济，总经理。 委托诉讼代理人：耿超，浙江素豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈立华，浙江素豪律师事务所律师。 被告：段稀菊，女，1962年5月4日出生，汉族，住湖南省冷水江市。 委托诉讼代理人：韩全啟，浙江匡智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王裕，浙江匡智律师事务所实习律师。 被告：浙江淘宝网络有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼601室。 法定代表人：蒋凡，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：王瀛，浙江泽厚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：滕卫兴，浙江泽厚律师事务所律师。 原告象山倪氏堂医学科技有限公司（以下简称倪氏堂公司）与被告段稀菊、浙江淘宝网络有限公司（以下简称淘宝公司）侵害商标权、不正当竞争纠纷一案，本院于2020年3月4日立案受理后，依法适用简易程序于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告倪氏堂公司的委托诉讼代理人耿超、被告段稀菊的委托诉讼代理人韩全啟、被告淘宝公司的委托诉讼代理人王瀛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪氏堂公司诉称：原告于2011年9月15日申请，并于2012年12月21日被核准注册了第9966392号“老倪”商标，核定使用在第5类“膏剂、胶丸、片剂、人用药、生化药品、贴剂、针剂、止痛药、中药成药”商品上。 被告段稀菊在淘宝平台开设的店铺“妙春保健日用品”上销售“祖三贴”膏药，该膏药的外包装上擅自使用了原告的涉案商标，更是使用了注册商标标识“”。原告的膏药的包装装潢具有一定的市场影响力，被告销售的膏药与原告的膏药的包装装潢相近似，还盗用了原告的网址、销售电话、评审文号等，易使相关公众产生混淆或误认。原告遂通过公证购买了上述产品，收货地为浙江省宁波市。被告段稀菊未经原告授权，销售侵犯原告注册商标专用权的商品构成对原告注册商标权的侵害。被告淘宝公司为被告段稀菊侵权行为提供了平台和便利条件，构成了帮助侵权。为维护原告的合法权益，望判如所请。 诉讼请求：1.二被告立即停止侵害原告享有的第9966392号注册商标专用权，即被告段稀菊停止在其销售的膏药上使用涉案商标，停止销售含有涉案商标的膏药，被告淘宝公司立即断开销售侵权产品的链接；2.被告段稀菊立即停止对原告的不正当竞争行为，即立即停止销售与原告包装装潢相近似的产品；3.二被告共同赔偿原告经济损失50万元以及为维权所支出的合理费用13040元。庭审中，原告变更诉请1为：被告段稀菊立即停止销售侵害原告享有的第9966392号注册商标专用权商品的行为；撤回诉请2及不正当竞争的主张；变更诉请3为：二被告共同赔偿原告经济损失及合理费用合计50万元（含合理费用包括律师费8000元、公证费1500元、调查费1000元）。 被告段稀菊答辩称：1、段稀菊为个人，举证能力弱，提供了证据，证明了涉案商品的合法来源；2、关于涉案商标的合法使用，原告没有举证证明商标有实际使用，涉案商品没有取得国家药监局批准3；请求驳回原告诉请，若法庭认定段稀菊构成侵权，原告主张的赔偿明显过高。 被告淘宝公司答辩称：1、淘宝公司仅是提供信息发布平台的服务提供商，仅提供发布信息的平台，其既非涉案商品的发布者也未实施销售、许诺销售等直接侵害原告商标权的行为。2、原告针对淘宝公司的诉请无事实和法律依据。首先，淘宝公司已尽到事前提醒注意义务，在商户入驻前要求商户填写身份信息，并对商户身份信息进行核查。同时淘宝公司在服务协议中要求用户不得发布侵犯他人合法权益的商品信息，明确要求用户承诺不得发布及销售侵犯他人知识产权的商品。尽到了事前提醒注意义务。其次，淘宝公司作为网络交易平台提供者，所承担的义务应与其民事行为能力和民事责任能力相匹配。不应超出淘宝公司的管理能力和技术能力。目前淘宝网上拥有千万卖家及十亿余件商品，加上信息流动的即时性，要求淘宝公司对网络环境数量如此巨大且不断变动的所有交易的真实性，准确性及合法性进行事先审查，从客观上和技术上均不具有可操作性。在权利人投诉前，淘宝公司不可能清楚侵权信息的存在。3、淘宝公司在收到原告起诉/投诉材料后，及时检查了涉案店铺，确认涉案侵权链接已经移除，采取了必要措施，尽到了事后注意义务。综上，请求驳回原告针对淘宝公司的诉讼请求。 原告倪氏堂公司、被告段稀菊、淘宝公司围绕诉讼请求、抗辩理由依法向本院提交了证据材料。原告倪氏堂公司提交的证据，经当庭质证，真实性均无异议，且与本案相关，本院均予以采纳，但其中律师费过高，本院将结合案件难易程度、工作量大小酌情认定。被告段稀菊提交的证据，经当庭质证，真实性均无异议，但其中微信聊天记录、快递单只能证明涉案侵权商品系他人代发，被告段稀菊不能证明该代发者的身份，故不能证明其涉案侵权商品的合法来源，其提交的三年未使用商标的撤销申请并不影响本案的审理，其提交的工商行政管理部门对原告倪氏堂公司的处罚，系宣传原因，与本案争议无关，其提交的涉及原告倪氏堂公司的再审案件与本案无关，故本院均不予采纳。被告淘宝公司提交的证据，经当庭质证，真实性均无异议，且与本案相关，本院均予以采纳。 根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下： 倪氏堂公司经国家工商行政管理局商标局核准注册第9966392号“老倪”商标，核定使用商品类别为第5类，包括人用药、止痛药、针剂、片剂、膏剂、中药成药、生化药品、贴剂等，有效期自2012年12月21日至2022年12月20日。 2018年11月2日，倪氏堂公司委托代理人张瑶琳在浙江省宁波市永欣公证处公证员和公证员助理监督下，在掌柜名“赚钱钱买马_云”开设的淘宝店铺“妙春保健日用品”内浏览并购买了商品名称为“官网正品贵州老倪骨疼贴老倪祖三贴颈椎腰椎间盘腰腿疼痛贴关节贴膏一盒，付款40元，形成订单编号254410083821164229。商品页面显示商品售价40元，月销490笔，宝贝评价96条，买2送1发3盒，颜色分类2个。同月3日，公证处工作人员在公证处指定地点收到快递。同月9日，张瑶琳在公证人员某1下，拆封了上述包裹，并由公证人员某2、密封后交由申请人保管。2018年11月9日，公证处出具了（2018）浙甬永证民字第5182号公证书。 当庭启封上述公证实物，启封后内有老倪祖三贴一盒，包装盒中间的“老倪”为烫金字样，左上角的标签也有“老倪”字样，还带有二维码，包装右上角有“黔卫计健用证字[2012]第0026号”字样，包装盒正面最下方有“贵州帮帮尔苗药有限公司”字样。包装盒反面上方也有“老倪”标识，盒内内有10小袋祖三贴，正面中间及背面上方均有“老倪”字样，拆开小塑料袋后，每袋包装一片膏药。原告代理人当庭使用法庭电脑查看涉案订单物流信息，显示与公证实物的快递单一致。 庭审中，将公证实物与原告提交的正品进行比对，正品纸盒颜色较淡，公证实物颜色较深。公证实物上标注的电话为4006×××3-168，原告提供正品上的电话为400-1515-168。当庭拨打公证实物上的电话4006×××3-168，提示该号码暂停服务。扫描涉案公证实物二维码后进入查询页，点击防伪查询进入页面，将页面下滑，上面会出现“网页由ｌａｏｎｉｎｈｙｘｍｔ.ｃｎ提供”，输入防伪码3251223676933892后，显示为正品。使用手机扫描正品二维码后，进入公众号验证页面，将页面下滑显示“此网页由ｌａｏｎｉ.ｈｙｘｍｔ.ｃｎ”，输入涉案产品的防伪码后无法显示信息。 另查明，原告倪氏堂公司将涉案商标许可贵州帮帮尔苗药有限公司使用，贵州帮帮尔苗药有限公司生产涉案商品已取得黔卫计健用证字第【2016】0026号保健用品卫生许可证。 再查明，淘宝公司依法取得增值电信业务经营许可证，www.taobao.com（淘宝网）由淘宝公司注册经营。在淘宝网注册成为会员均需点击同意淘宝公司的《淘宝平台服务协议》，协议要求用户不得发布侵犯他人知识产权的信息。淘宝公司确认涉案店铺由段稀菊注册经营。2018年11月21日，倪氏堂公司对涉案侵权商品链接发起投诉，同月26日，段稀菊进行申诉，申诉时提交了补开的发票、授权书等，倪氏堂公司确认授权书上的印章与其公司明显不符。倪氏堂公司确认涉案商品链接已经删除。 本院认为，倪氏堂公司系第9966392号“老倪”注册商标专用权人，该商标尚在有效期内，法律状态稳定，倪氏堂公司的注册商标专用权受法律保护。根据《商标法》规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标以及销售侵犯注册商标专用权商品的行为均属侵犯注册商标专用权的行为。本案中，被控侵权的祖三贴包装盒、包装袋上面印制的“老倪”标识清晰显著，起到识别商品来源的作用，属于商标使用行为。该标识与倪氏堂公司涉案商标构成相同商标，且涉案商品与涉案商标核定使用商品中的贴剂构成相同商品。经比对，被控侵权商品与倪氏堂公司提交的正品防伪网址、联系电话、颜色、防伪验证不一致，倪氏堂公司确认涉案商品非其生产或授权生产，因此，涉案商品为未经倪氏堂公司许可在相同商品上使用相同商标的商品，属于侵犯倪氏堂公司第9966392号商标专用权的侵权商品，段稀菊销售上述侵权商品亦属于商标侵权行为。 关于段稀菊的答辩意见：一、涉案侵权商品具有合法来源。段稀菊仅提交证据证明涉案侵权商品系他人代发，并不能说明具体提供者，在申诉过程，还使用补开的发票、虚假的授权书，故该意见不能成立；二、倪氏堂公司未合法使用涉案商标，主要理由为涉案商品应取得药字号审批。因涉案商品已取得黔卫计健用证字第【2016】0026号保健用品卫生许可证，故该意见不能成立。段稀菊若对该审批有异议，也应另案处理。三、倪氏堂公司提出的赔偿金额过高。对该节意见，本院根据案件事实酌情认定。 倪氏堂公司主张淘宝公司为段稀菊提供平台和便利条件，构成帮助。本院认为，涉案侵权行为并非显而易见，淘宝公司收到倪氏堂公司的投诉后，按程序通知段稀菊，段稀菊也提出申诉，并提交了相应证据，虽然其提交的证据系虚假，但倪氏堂公司并未进一步投诉，淘宝公司无从得知，淘宝公司在收到诉状后也检查的涉案侵权商品链接，故淘宝公司不存在明知或应知侵权行为存在未采取措施的情形，不构成帮助侵权。倪氏堂公司主张淘宝公司帮助侵权，缺乏依据，本院不予支持。 综上，段稀菊侵犯倪氏堂公司涉案商标专用权，其未能举证证明涉案商品系其合法取得并说明提供者，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于赔偿损失的数额，鉴于倪氏堂公司因被侵权所受到的实际损失及段稀菊因侵权所获得的利益均难以确定，本院综合考虑涉案商标的知名度、被告侵权行为的性质、主观过错程度、倪氏堂公司为制止侵权所支出的合理费用等因素确定赔偿数额。同时，本院注意到如下事实：1.涉案商品售价40元，月销490笔，宝贝评价96条，买2送1发3盒；2、倪氏堂公司为维权公证取证，支出购物费、公证费，并委托律师出庭。故本院酌定段稀菊赔偿倪氏堂公司经济损失（含合理费用）15000元。 综上，依据2013年8月30日修订的《中华人民共和国商标法》第五十七条、第六十三条，最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告段稀菊立即停止销售侵犯原告象山倪氏堂医学科技有限公司第9966392号“老倪”注册商标专用权的商品； 二、被告段稀菊于本判决生效之日起十日内赔偿原告象山倪氏堂医学科技有限公司经济损失（含合理费用）15000元； 三、驳回原告象山倪氏堂医学科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4400元，由原告象山倪氏堂医学科技有限公司负担2134元，被告段稀菊负担2266元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  周卫忠 二〇二〇年五月二十七日 书记员  罗安妮