江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣07民终1213号 上诉人（原审原告）：张南京，男，1976年12月7日生，汉族，住江西省瑞金市。 被上诉人（原审被告）：李小华，男，1971年2月7日生，汉族，住江西省瑞金市。 上诉人张南京与被上诉人李小华侵权责任纠纷一案，不服江西省瑞金市人民法院（2019）赣0781民初4925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理，上诉人张南京到庭参加诉讼。本院依法传唤被上诉人李小华，其未到庭。本案现已审理终结。 上诉人张南京的上诉请求：1.撤销瑞金市人民法院（2019）赣0781民初4925号民事判决第一项，改判被上诉人李小华赔偿上诉人张南京医疗费、营养费、伙食费、误工费等各项损失共计人民币3975.9元；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清。上诉人作为村委会干部和护林员组织参与山林纠纷调解，对被上诉人一直未有过过激的言语行为。一审法院认定上诉人存在一定的过错而判决上诉人承担30%的过错责任，没有事实和法律依据；2.上诉人在一审中提交了充分的证据，主张的各项赔偿合理合法，一审法院判决被上诉人赔偿上诉人医疗费、误工费343.7元属于认定事实不清。关于医疗费的问题。上诉人在一审中提交了病历资料、医疗费发票和伤情鉴定文书，证明了上诉人遭受被上诉人推打受伤的事实以及治疗经过和花费医疗费用的情况。但一审法院对上诉人提交的大部分医疗费发票不予支持，仅认定2019年9月12日的医疗费83元，与上诉人受伤后就医花费费用明显不符。关于误工费的问题。瑞金市日东乡卫生院的病历资料给出了合理的休息期限，上诉人据此主张一个月的误工期合情合理合法。关于营养费和伙食费的问题。上诉人遭受身体损害，主张营养费和伙食费符合实际需求。综上，恳请二审法院支持我方上诉请求。 被上诉人李小华未到庭，未答辩。 张南京向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告各项损失包括医疗费、营养费、伙食费、误工费等合计3975.9元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告张南京与被告李小华、案外人李克锋因位于瑞金市小组后山的林地权属问题，多次产生纠纷，原告张南京曾多次损毁被告李小华、案外人李克锋栽种在争议林地上的果树。2019年9月12日上午，瑞金市日东乡湖洋村民委员会干部组织原告张南京和被告李小华、案外人李克锋等人，在瑞金市小组后山，对该林地权属问题进行调解，该村书记李桂荣、村主任李明发、驻村第一书记丁强、护林员李东华等人参与现场调解。调解过程中，原告张南京和被告李小华争执较大，情绪激动，原告张南京冲向被告李小华，并用手指指点点，被告李小华用手掌推了原告张南京左肩部位，将原告张南京推开；后原、被告仍继续争执，原告张南京再次冲向被告李小华，被告李小华再次用手掌推了原告张南京左手手臂，将原告张南京推开。原告张南京未对被告李小华实施人身伤害行为，原告张南京的父亲在被告李小华推搡原告张南京后，损毁了被告李小华部分果树。经现场调解人员劝阻，原、被告未再发生肢体冲突。同日，原告张南京前往瑞金市日东乡卫生院检查治疗，经Ｘ线照片检查胸片和左肩关节正侧，显示“左肩关节未见明显异常、本次胸片未见明显异常”，花费医疗费83元。2019年9月16日，瑞金市公安局司法鉴定中心对原告张南京的损伤程度进行了鉴定，并出具《法医学人体损伤程度鉴定书》，载明“检验所见：左上臂外侧见一6.5×11ｃｍ的浅青紫痕，压痛（＋）。余（－）。”“受检者体表见一处损伤，为皮肤挫伤”“损伤程度为轻微伤”。2019年10月11日，瑞金市公安局日东派出所对李小华作出了罚款500元的行政处罚决定。原、被告林地权属纠纷及本次伤害事件经瑞金市公安局日东派出所调解未果，原告故而提起本案诉讼。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原、被告因山林权属产生争议，本应合法、理智处理，但两人在调解人员调解过程中，未能理智地控制自己的情绪及行为，造成人身损害事件；侵权人应当根据过错承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告李小华主张其属于正当防卫，但从查明的事实看，原告张南京虽有冲向被告李小华的行为，但是并没有实施或者准备实施侵害权利的行为，故一审法院对被告李小华的该主张不予采纳；被告李小华对原告张南京进行推搡，是造成原告张南京受伤的直接原因，应承担本案赔偿责任。原告张南京存有不当言行，进一步激化了矛盾，自己存有一定过错，可以减轻被告李小华的责任。一审法院根据双方过错，酌定由被告李小华承担70％的赔偿责任为宜。根据当事人的举证质证情况，一审法院对原告张南京的合理合法损失认定如下：1.医疗费。2019年9月12日的医疗费83元，有医疗费票据和瑞金市日东乡卫生院X线照片检查报告单相互印证证明，一审法院予以认定。原告提交的2019年9月12日瑞金市日东卫生院处方笺，与2019年9月12日江西省医疗门诊收费票据、瑞金市日东乡卫生院放射科X线照片检查报告单相互矛盾，原告称是诊所就医花费的费用，但无其他证据予以佐证，故一审法院不予支持；原告提交了2019年9月13日至同月17日的江西省医疗门诊收费票据，但无相应病历资料佐证该些医疗费用与本案的关联性，故一审法院对该些费用不予支持。2.营养费、伙食费。因原告伤情轻微，未住院治疗，且原告未提交证据证明存有该部分损失，故对营养费、伙食费，一审法院不予支持。3.误工费。结合原告伤情及医嘱建议，一审法院认定误工期按5天计算为宜，因原告未举证证明其上年度收入情况，故依法参照上年度江西省私营单位农林渔牧业的平均收入（29800元/年）计算误工费为408元。4.原告提交照片三张，欲证明原告因被被告推打受伤，导致田地无法耕种、稻谷病虫严重，因该照片并不能显示稻谷病虫严重，也无证据证明是被告致原告受伤导致的损失，且原告未主张该部分损失，故一审法院不予认定。以上合计491元，由被告李小华承担70％即为343.7元。被告庭审中出示了手机录像，欲证明原告损毁被告的脐橙树，但被告经一审法院释明后未提交电子证据复制品，且被告庭审出示的视频无法显示视频中损毁的脐橙树是原告所致，故一审法院不予认定。被告如确有他人所致的损失，可以另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告李小华应在本判决生效后三日内向原告张南京赔偿医疗费、误工费合计343.7元；二、驳回原告张南京的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由被告李小华负担。 二审期间，上诉人张南京向法庭提交由瑞金市日东乡卫生院出具的张南京的江西省门诊病历本一份，拟证明张南京的受伤程度及每天的用药情况、诊断情况，其因受伤花费1547.9元，营养费20元，伙食费30元，误工费2378元。被上诉人李小华未质证。本院论证认为，对上诉人二审期间提交的证据将结合相关证据分析认定。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案争议焦点为上诉人的损失是多少，被上诉人应承担多少比例的责任。关于医疗费的计算问题。根据上诉人在二审中提交了病历一份，结合江西省医疗门诊收费票据、《法医学人体损伤程度鉴定书》可以认定上诉人的合理医疗费是1000元（药费）+83元（检查费），共计1083元。关于误工费的计算问题。根据瑞金市日东乡卫生院出具的疾病证明书建议上诉人休息3-4周，故本院认定误工费的计算时间在一审认定的基础增加21天，共计26天，参照上年度江西省私营单位农林渔牧业的平均收入（29800元/年）计算误工费为2122元。因上诉人伤情轻微，未住院治疗，故对上诉人主张的营养费、伙食费，本院不予支持。关于被上诉人应承担多少比例责任的问题。被上诉人的推搡行为是造成上诉人受伤的直接原因，应承担本案主要赔偿责任。上诉人存有不当言行，激化了矛盾，自己存有一定过错，可以减轻被上诉人的责任。一审法院根据双方过错，酌定由被上诉人承担70％的赔偿责任，并无不当。以上损失合计3205元，由被上诉人李小华承担70%即为2244元。 综上所述，上诉人张南京的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，本院根据上诉人二审期间提交的证据对损失数额予以重新认定，并作出判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持江西省瑞金市人民法院（2019）赣0781民初4925号民事判决的第二项； 二、变更江西省瑞金市人民法院（2019）赣0781民初4925号民事判决的第一项为：被上诉人李小华在本判决生效后十日内赔偿上诉人张南京损失人民币2244元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费50元，减半收取25元，二审案件受理费50元，共计75元，由上诉人张南京负担25元，被上诉人李小华负担50元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 平 审 判 员  宋玉玲 审 判 员  沈象筠 二〇二〇年五月二十日 代理书记员  管燕梅 代理书记员  陈昱希