湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1302刑初234号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人章兵，男，1991年3月26日出生于湖南省岳阳县，汉族，初中文化，原娄底市宝新别克4Ｓ店工作人员，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住址同户籍所在地。因涉嫌犯诈骗罪、职务侵占罪，2019年9月21日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，2019年10月24日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，次日由娄底市公安局娄星分局执行。现羁押于娄底市看守所。辩护人康密，湖南泰涟律师事务所律师。由湖南省娄底市娄星区法律援助中心指派。娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉[2020]163号起诉书指控被告人章兵犯诈骗罪、职务侵占罪，于2020年4月13日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于同年5月12日公开开庭审理了本案。娄底市娄星区人民检察院指派检察员邹剑刚出庭支持公诉，被告人章兵及其辩护人康密均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：一、诈骗罪2019年2月6日,被害人邱某的牌号为湘Ｋ×××××小车发生交通事故送娄底宝新别克4Ｓ店维修，并在店内与其所投保的人民财产保险公司签订了直赔协议，车辆的维修费由入保公司直接转至宝新别克4Ｓ店账户，别克4Ｓ店事故专员被告人章兵共同签署了协议。在车辆维修交付后，章兵虚构保险公司暂不能支付维修费，要求邱某垫付维修费17500元。章兵收到上述款项后，用于网络赌博。二、职务侵占罪2018年12月至2019年6月期间，被告人章兵利用其在宝新别克4S店担任事故专员，负责事故车辆的接待、联系保险公司和客户的便利，违反公司规定私自收取客户要其转交给公司的维修费，对公司财务人员谎称这些车辆均为直赔（保险公司直接将车辆维修费转至公司账户，不经过车主账户）车辆，将维修好的事故车交给车主开离公司。经统计，章兵总共收取52台肇事故车的维修费总共达362698.41元，用于日常开支和网络赌博。2019年9月21日，被告人章兵主动向公安机关投案，到案后，如实供述了上述犯罪事实。该院认为，被告人章兵以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大；利用职务之便，非法侵占公司财产，数额较大，应当以诈骗罪、职务侵占罪追究其刑事责任。被告人章兵主动联系公安机关投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人章兵系一人犯数罪。建议以职务侵占罪判处被告人章兵一年六个月至二年有有期徒刑，请法院依法判处。被告人章兵对公诉机关指控的罪名和事实均没有异议，且认罪认罚。被告人章兵的辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称被告人具有自首情节、认罪认罚，系初犯，在诈骗犯罪中取得了受害人的谅解，请求法庭从轻、减轻处罚。经审理查明：一、诈骗罪2019年2月6日,被害人邱某的牌号为湘Ｋ×××××小车发生交通事故送娄底宝新别克4Ｓ店维修，并在店内与其所投保的人民财产保险公司签订了直赔协议，车辆的维修费由入保公司直接转至宝新别克4Ｓ店账户，别克4Ｓ店事故专员被告人章兵共同签署了协议。在车辆维修交付后，章兵虚构保险公司暂不能支付维修费，要求邱某垫付维修费17500元。章兵收到上述款项后，用于网络赌博。二、职务侵占罪2018年12月至2019年6月期间，被告人章兵利用其在宝新别克4S店担任事故专员，负责事故车辆的接待、联系保险公司和客户的便利，违反公司规定私自收取客户要其转交给公司的维修费，对公司财务人员谎称这些车辆均为直赔（保险公司直接将车辆维修费转至公司账户，不经过车主账户）车辆，将维修好的事故车交给车主开离公司。经统计，章兵总共收取52台肇事故车的维修费总共达362698.41元，用于日常开支和网络赌博。2019年9月21日，被告人章兵主动向公安机关投案，到案后，如实供述了上述犯罪事实。在审理过程中，被告人章兵的家属于2020年5月9日代被告人章兵积极赔偿了受害人邱某的损失17500元，且取得了受害人的谅解。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：户籍资料、入所体检表、到案经过、辨认笔录；微信转账及聊天记录、赌博软件图片、保险结算单、赔款通知书；证人黄某、刘某1、宋某、周某1、张某、钟某1、万某、周某2、肖某、钟某2、刘某2、邓某、严某、刘某3的证言；被害人邱某的陈述；被告人章兵的供述及辩解；收条、谅解书、情况说明等证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人章兵以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大；利用职务之便，非法侵占公司财产，数额较大，其行为已构成诈骗罪、职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人章兵系一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人章兵系主动投案，并如实供述其犯罪事实，具有自首情节，依法从轻处罚；且认罪认罚，依法从宽处理。在诈骗犯罪中，被告人章兵的家属代其赔偿了受害人的损失，且取得了谅解，酌情从轻处罚。被告人章兵将所得款项用于赌博等违法活动，酌情予以从重处罚。对被告人章兵的辩护人提出的被告人章兵具有自首情节，认罪认罚，在诈骗犯罪中取得了被害人谅解的观点，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人章兵犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月；数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年9月21日起至2021年12月20日止。）二、责令被告人章兵退赔违法所得人民币362698.41元，发还给被害单位娄底市宝新汽车销售服务有限公司。上述罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周新莲人民陪审员  胡正春人民陪审员  钟艳群二〇二〇年五月二十七日书 记 员  吴 珍附本判决书引用的相关《中华人民共和国刑法》条文：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如果如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。