广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终1004号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司，住所地玉林市人民东路660号，统一社会信用代码91450900983452939C。 主要负责人：晏强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈锐，广西振祺律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：郑光有，男，1965年10月21日出生，汉族，住玉林市福绵区。 被上诉人(原审原告)：郑贵，男，1973年9月6日出生，汉族，住玉林市福绵区。 被上诉人(原审原告)：吴某，女，1973年11月5日出生，汉族，住玉林市福绵区。 被上诉人(原审原告)：郑秋霞，女，2001年7月22日出生，汉族，住玉林市福绵区。 被上诉人(原审原告)：郑某1，男，2003年4月2日出生，汉族，住玉林市福绵区。 法定代理人：吴某（郑某1母亲），同上。 被上诉人(原审原告)：郑某2，男，2005年3月22日出生，汉族，住玉林市福绵区。 法定代理人：吴某（郑某1母亲），同上。 上述六被上诉人委托诉讼代理人：梁雨液，广西桂铭律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：冯千钊，男，1972年2月3日出生，汉族，住玉林市博白县。 委托诉讼代理人：庞明富，玉州区玉城街道法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告)：博白县玉柴物流远华运输有限公司，住所地博白县博白镇白洲大道旁，统一社会信用代码91450923742063406D。 法定代表人：李奕忠，该公司经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2(以下简称郑光有等6人)、冯千钊、博白县玉柴物流远华运输有限公司（以下简称运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服玉林市福绵区人民法院（2019）桂0903民初767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：改判上诉人在机动车第三者责任保险限额内减少赔偿医疗费99317.70元。事实和理由：一、一审判决未完成鉴定程序便予判决，程序违法。一审中，上诉人提出了对黄国宏的医疗费中非交通事故受伤用药及非医保部分用药进行鉴定的申请。一审法院委托的国泰司法鉴定所不同意鉴定，上诉人明确要求另选可以做出该项目鉴定的鉴定机构进行鉴定，法院己表示同意，这在一审案卷中有明确记录。但一审法院在制作该笔录后却出尔反尔，没有继续选择鉴定机构作出鉴定即作出判决，剥夺了上诉人应有的诉讼权利，程序违法。二、因没有进行鉴定，导致一审判决第二项多判决上诉人赔偿医疗费99317.70元。一审判决确认的黄国宏医疗费为561765.03元，减去在交强险中赔偿的10000元后为551765.03元，由冯千钊承担10%后，一审判决判由上诉人在商业三者险中赔偿的医疗费实际是496588.53元。根据大量的案例，经鉴定可减除的非交通事故受伤用药及非医保用药的比例一般为20%,按此计算，一审判决判决上诉人多赔偿99317.70元。 郑光有等6人辩称，一、黄国宏的医疗费均因为交通事故造成，所用的用药全部都是由医院的医生所开，在治疗过程中，由于受伤后可能有其他并发症，也用了药，但是这个用药的原因也是由于本案的交通事故造成的，所以产生的医药费都应该由本案的司机和车主以及保险公司进行赔偿。二、本案程序没有违法，在一审中，我们各方当事人都同意司法鉴定，但是由于本案鉴定的目的在鉴定机构里面无法鉴定，所以没有进行司法鉴定。综上，一审程序合法，适用法律正确，判决也合情合理。请求驳回上诉，维持一审判决。 冯千钊辩称，一、由二审法院依法核准医疗费。冯千钊已经把赔偿数额打到了福绵区法院，二审如果是认定上诉人请求，我们也请求核减。 运输公司未作答辩。 郑光有等6人向一审法院起诉请求：1.判令被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司在交强险内优先赔偿原告120000元；2.判令被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司在商业险内赔偿原告643823.76元；3.判令被告冯千钊、博白县玉柴物流远华运输有限公司在保险赔偿范围外向原告承担赔偿责任；4.本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月4日4时15分，被告冯千钊驾驶载重超过核定载质量的桂Ｋ×××××号中型自卸货车（核定载质量1990KG，实载32395KG）沿县道406线由玉林往新桥方向行驶在道路右侧，黄国宏（六原告的亲属）由道路北侧横过道路南侧后折返北侧，至事故地点时，被告冯千钊驾驶车辆刮撞行人黄国宏，造成黄国宏受伤的交通事故。事故经玉林市公安局交通警察支队直属二大队处理，以第450902120180000074号《道路交通事故认定书》认定被告冯千钊承担主要责任，黄国宏承担次要责任。 事故发生后，黄国宏被送至玉林市第一人民医院住院治疗，该院诊断为：1．右小腿有撕脱伤2．右踝关节开放性骨折3．右下肢皮肤感染4．右腓骨骨折5．小脑梗死6．面部擦伤7．脑挫伤8．创伤性蛛网膜下腔出血9．头皮血肿。黄国宏住院2019年06月22日12时45分抢救无效宣布临床死亡，医院建议：因黄国宏不能生活自理，住院期间留陪人。原告方在黄国宏住院治疗期间雇请两名护理工护理。 被告冯千钊驾驶的桂Ｋ×××××号中型自卸货车登记在被告运输公司名下，该车在保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险（责任限额100万元，不计免赔率），本次交通事故发生在保险期间内。 黄国宏生前与郑崇辉（已故）生育有大儿子郑光有、二儿子郑明（已故）、三儿子郑贵。郑明与吴某生育有大女儿郑秋霞、大儿子郑某1、二儿子郑某2。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照2019年7月16日起实施的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，本院核定黄国宏因本案交通事故造成如下损失：1.医疗费561765.03元；2．住院伙食补助费23000元（100元／天×230天）；3．误工费3958.89元（处理交通事故及丧葬事宜按3人×5次=3958.89元，而原告主张的7238.06元过高，超出部分本院不予支持）；4．护理费60702.35元（根据医嘱24小时留陪人的建议，原告主张两名护理人员，合情合理，48166元／年÷365天×230天×2人=60702.35元，而原告主张92000元，超出法律的规定，超出部分不予支持）；5．交通费3000元（原告就医已实际产生交通费，根据其就医的情况以及住所地至就医地的路程，其主张10000元过高，且未能提供交通费票据佐证，本院酌情确定为3000元）；6．营养费6900元（根据原告的伤情及医嘱，其主张20000元过高，酌情确定为30元／天×230=6900天）；7．死亡赔偿金62175元；8．丧葬费36774元；9．精神损害抚慰金40000元（原告主张100000元过高，酌情确定为40000元）。上述损失合计798275.22元。事故发生后，被告冯千钊垫付了医疗费15305元，被告保险分公司垫付了医疗费119293.91元给原告。 一审法院认为，自然人的健康权受法律的保护。行为人因过错侵害他人民事权益，或无过错，法律规定应当承担侵权责任的，均应当承担侵权责任。本案为机动车与行人之间发生的机动车交通事故责任纠纷。交警部门根据事故现场勘验以及对事故证据、原因的分析，做出的事故责任认定与客观事实相符，程序合法，适用法律法规正确，依法予以认可并作为确定本案民事责任划分的依据。根据双方在事故中的责任划分，确定由被告冯千钊承担主要的民事责任，黄国宏承担次要的民事责任，因黄国宏在事故中过错不大，该院认为被告冯千钊自行承担80%的民事责任，黄国宏承担20%的民事责任为宜。 被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。黄国宏因本次交通事故受到的损失，有权要求赔偿义务人依法赔偿，但原告所主张的损失中：误工费、营养费、交通费、计算过高，应酌情确定。故黄国宏在本案中的损失项目及金额以该院核定的为准。对于本案的民事赔偿责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，保险公司作为桂Ｋ×××××号车辆交强险及商业三者险的承保人，应当由其先在交强险有责任时的医疗费用赔偿项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等120000元给原告，即在交强险赔偿范围内应当赔偿的金额为120000元。对交强险赔偿不足的医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金等678275.22元，保险分公司在商业三者险赔偿限额内负责赔偿。对保险公司提出扣除非医保费用后再理赔的请求，因其提出的鉴定请求，鉴定机构不予鉴定，对其的请求不予支持。根据冯千钊应当承担事故赔偿民事责任80%的比例，冯千钊应赔偿542620.18元。保险公司在商业三者险除去免赔10%后应赔偿488358.16元（547620.18×90%），扣减已支付的赔偿款119293.91元，应赔偿369064.25元。而被告冯千钊应赔偿54262.02元，扣减被告已支付的赔偿款15305元，还应赔偿38957.02元。对被告冯千钊应赔偿的38957.02元，由运输公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等120000元给原告郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2；二、被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金等488358.16元给原告；扣减被告已支付的赔偿款119293.91元后，应赔偿369064.25元给原告郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2；三、被告冯千钊应赔偿54262.02元，扣减被告已支付的赔偿款15305元后，还应赔偿38957.02元给原告郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2；四、被告博白县玉柴物流远华运输有限公司对被告冯千钊应赔偿的38957.02元，承担连带赔偿责任。案件受理费11438元，减半收取为5719元，由被告冯千钊负担200元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司（应为中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司）负担5519元。 二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以认定。另查明，2018年4月11日，运输公司向保险公司投保机动车商业及交强险时，在投保单上盖章。投保单投保人声明栏载明：保险人已向本人详细介绍了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、免陪率与免除额、投保人被保险人义务、赔偿处理、通用条款等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容及其法律后果向本人作了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据。中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款第二十五条第二款约定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额；运输公司还向保险公司投保了精神损害抚慰金责任险，保险金额/责任限额为100000元。还查明，黄国宏因“车祸致伤右下肢疼痛伴流血4小时余”于2018年11月4日12时25分急诊平车送入院，入院时神志清楚，急性痛苦面容……住院检查结果有：脑梗塞、脑萎缩、两下肺少许炎症、主动脉硬化、右下肢动脉硬化。入院后完善各项检查，急诊右小腿撕脱伤清创VSD负压引流术、右踝关节开放性骨折复位内固定、石膏托外固定术治疗后于2018-11-12转入ICU治疗，病情好转后转入烧伤整形外科治疗，住院期间，多次手术清创负压，取皮植皮术，术后抗感染，补液，换药，改善循环及对症支持治疗，患者肺部感染重，呼吸衰竭，后于2019-5-10再次ICU治疗，病情好转后于2019-5-22再次转入烧伤整形外科治疗，转后行创面换药，患者重度营养不良，肺部感染，同时予抗感染，补液，改善循环，营养支持，纠正低蛋白，护胃及对症支持治疗，病情未见好转，病危，随时有病情变化加重，呼吸心跳停止可能较大，予以呼吸机辅助呼吸治疗，定期抽血处理。患者呕血，消化道出血，病情变化，常规对症支持治疗，未见好转，于2019年6月22日11时50分出现血压下降，瞳孔散大，心率下降，予以外按压及抢救处理，于2019年6月22日12时45分抢救无效宣布临床死亡。死亡原因：患者循环衰竭，多器官功能衰竭，最终导致抢救无效死亡。最后诊断：1.右小腿撕脱伤。2.消化道出血。3.循环衰竭。4.多器官功能障碍综合症（MODS)。5.右踝关节开放性骨折。6.重度营养不良伴消瘦。7.小脑梗死。8.3.右下肢皮肤感染。9.右腓骨骨折。10.脑挫伤。11.创伤性蛛网膜下腔出血。12.头皮血肿。13.面部擦伤。经玉林市公安局交警大队直属二大队委托，广西金桂司法鉴定中心对黄国宏进行死因鉴定，鉴定意见为：黄国宏符合交通事故导致颅脑损伤并发大小脑实质变性坏死、肺部感染死亡。 根据郑光有等6人提交的黄国宏病人费用清单，黄国宏医疗费用中，医保类别乙类为244074.141元，丙类为19657元，自费为124643.20元。自费类别中较大项目有：B型钠尿肽前体测定（Pro-BNP)电化学发光法17360元、预冲式导管冲洗器9173.09元、烧伤纱布17931.22元、经皮气切套装4914元、敷料20974.26元、碎石手柄11783.20元、气压治疗1846元、床边徒手肢体运动训练1539元。 本院认为，保险公司申请鉴定，经一审法院委托，相关机构已经退回，且非医保用药在当事人的提供的病人费用清单中有记载，并不需要鉴定，一审法院未继续进行鉴定并不违反程序；由于当事人对郑光有等6人的损失数额及事故当事人的责任及比例没有异议，应予以确认；机动车第三者责任保险条款约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，运输公司在投保单投保人声明栏盖章，认可了保险合同的免责条款及保险责任，保险条款已经生效。保险公司可以在约定范围内承担赔偿责任。但黄国宏是因交通事故受伤而进行治疗的，并不享有基本医疗保险待遇，应由第三者承担赔偿责任，保险人仍应承担一定的赔偿责任；黄国宏的医疗费用561765.03元，减去自费项目124643.20元，加上死亡赔偿金等其他损失，郑光有等6人损失673663.02元，应由保险公司在交强险限额内先赔偿120000元，剩余部分553632.02元，减除黄国宏自负20%即110726.40元，冯千钊应赔偿442906.41元，其中绝对免赔的10%，应由冯千钊赔偿44290.64元，保险公司应在商业保险限额范围内赔偿赔偿398615.77元；医疗费用中的自费项目124643.20元，是治疗黄国宏受伤所必须的，根据本案实际情况，扣除其自负的20%即24928.64元，余下99714.56元，确定由保险公司承担50000元赔偿责任，余下部分49714.56元，由冯千钊予以赔偿。合计上述赔偿项目，保险公司应赔偿郑光有等6人赔偿448615.77元，冯千钊应赔偿94005.69元。减除已赔偿部分，保险公司还应赔偿329321.86元。冯千钊还应赔偿78700.69元，运输公司对冯千钊的债务应承担连带责任。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持玉林市福绵区人民法院（2019）桂0903民初767号民事判决第一项； 二、变更玉林市福绵区人民法院（2019）桂0903民初767号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金等合计329321.86元给郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2； 三、变更玉林市福绵区人民法院（2019）桂0903民初767号民事判决第三项为：冯千钊赔偿医疗费、死亡赔偿金、丧葬费合计78700.69元给郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2； 四、变更玉林市福绵区人民法院（2019）桂0903民初767号民事判决第四项为：博白县玉柴物流远华运输有限公司对冯千钊的第三项债务承担连带赔偿责任。 上述判决确定的义务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请执行。 一审案件受理费减半收取5719元，由郑光有、郑贵、吴某、郑秋霞、郑某1、郑某2负担1766元，冯千钊负担589元，中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司负担3364元；二审案件受理费2283元，由中国人民财产保险股份有限公司玉林市分公司负担1142元，冯千钊负担1141元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦子荣 审 判 员 蒋 慧 审 判 员 蒋绍德 二〇二〇年五月二十八日 法官助理 袁 梅 书 记 员 何丽君