湖南省张家界市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘08刑终46号 原公诉机关湖南省慈利县人民检察院。 上诉人（原审被告人）田贵奇，小名“田二”，男，1978年12月11日出生于湖南省张家界市永定区，土家族，中专文化，原系张家界市永定区水土保持局工作人员、水利水电工程有限责任公司副经理。户籍所在地张家界市永定区，现住张家界市永定区。因涉嫌行贿、受贿、贪污罪，2019年5月8日被张家界市监察委员会留置。因涉嫌犯行贿罪、受贿罪，同年8月2日经张家界市永定区人民检察院决定，同日由张家界市公安局永定公安分局刑事拘留，同年8月8日经张家界市永定区人民检察院决定，同日由张家界市公安局永定公安分局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。 辩护人邓小龙，湖南正诚律师事务所律师。 湖南省慈利县人民法院遵照本院指定管辖决定审理湖南省慈利县人民检察院指控原审被告人田贵奇犯行贿罪、受贿罪一案，于2020年3月22日作出（2020）湘0821刑初9号刑事判决。原审被告人田贵奇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理，经查阅案卷，讯问上诉人田贵奇，听取了辩护人意见，认为事实清楚，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。 湖南省慈利县人民法院认定： 一、行贿罪 （一）2011年5月，张家界市重点小Ⅱ型病险水库除险加固项目计划实施。被告人田贵奇与时任张家界市水利局副局长的张某1、时任张家界市永定区水利建设项目管理中心主任胡某1共同商议，由张某1给永定区水利局领导打招呼让被告人田贵奇拿工程，胡某1负责在提供信息、招投标、拨付款等方面给予帮助，被告人田贵奇负责管理资金、协调关系以及资料整理，包工头刘某1负责施工，利润四人平均分配。 2011年至2013年，胡某1利用其担任业主代表的职务便利，设置“工程业绩”条件，减少区水电工程公司的竞争对手，使得区水电工程公司顺利中标或通过“围标”而取得中标项目的控制权。之后，通过张某1打招呼，被告人田贵奇先后从区水电工程公司优先获得李家湾、李家峪、杜天垭、丫果山等7个病险水库除险加固工程施工权。被告人田贵奇先后三次送给张某1人民币共计36.75万元、送给胡某1人民币共计34.75万元。具体事实如下： （1）2013年1月，被告人田贵奇取得的2011年重点小Ⅱ型病险水库中的李家湾、李家峪、岩门口三个水库除险加固工程竣工结算后，按照约定，被告人田贵奇给张某1、胡某1、刘某1及其自己每人先分了人民币10万元。其中，1月底，被告人田贵奇到胡某1办公室送给胡某1人民币10万元。同年2月，被告人田贵奇在自己的车上送给张某1人民币10万元。 （2）2015年1月，被告人田贵奇取得的2012年重点小Ⅱ型病险水库中的杜天垭、丫果山二个水库除险加固工程和2013年重点小Ⅱ型病险水库中的朝阳、下黄鱼溪二个水库除险加固工程竣工结算后，按照约定，被告人田贵奇连同2011年施工的李家湾、李家峪、岩门口三个水库除险加固工程未分配的利润一起，给张某1、胡某1、刘某1及其自己每人分了人民币18．25万元。其中，2015年1月26日，被告人田贵奇在建设银行张家界分行送给胡某1人民币18.25万元。同年2月，被告人田贵奇在中国建设银行股份有限公司张家界市分行送给张某1人民币18．25万元。 （3）2016年2月，被告人田贵奇在取得2013年重点小Ⅱ型病险水库中的朝阳、下黄鱼溪二个水库除险加固工程的质保金人民币42万元后，被告人田贵奇按张某1人民币8.5万元、胡某1人民币6．5万元、刘某1人民币12．5万元及其自己人民币14．5万元予以分配。其中，2016年2月，被告人田贵奇在中国建设银行股份有限公司张家界市分行送给张某1人民币8.5万元，在田贵奇的办公室送给胡某1人民币6.5万元。 被告人田贵奇在上述7个重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程施工过程中的违法所得为人民币42.75万元。 上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证明： 1．2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程招投标资料：施工招投标公告、施工项目报名汇总表、中标候选人公示公告、中标通知书、建设工程招标代理合同等证明,2011年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标公告中有包括李家湾、李家峪、岩门口在内的9座水库，设置了投标人近三年有900万元以上的工程业绩条件。2011年10月，张家界市永定区水利工程建设管理站委托湖南省正源招标代理公司进行招标代理，同年12月，湖南省开源水电建筑工程有限公司中标。2012年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标公告中，有两个标段，包括杜天垭、丫果山在内的17座水库，设置了投标人近五年有不小于1000万元的水利工程类似项目业绩条件。2012年8月，永定区水电工程公司中标第一标段，怀化市水利水电工程总队中标第二标段。2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标公告中，有两个标段，包括朝阳、下黄鱼溪在内的13座水库，设置了投标人近五年有不小于1000万元的水利工程类似项目业绩条件。由张家界信立招标代理有限公司进行招标代理，2013年3月，永定区水电工程公司中标第一标段，湖南省德利建设工程有限公司中标第二标段。 2．2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程施工合同证明，2011年12月，发包人张家界市永定区水利工程建设管理站与承包人湖南省开源水电建筑工程有限公司签订张家界市永定区2011年小Ⅱ型病险水库除险加固工程合同，胡某1作为发包人的法定代表人在合同上签字。2012年9月、2013年3月，发包人张家界市永定区水利工程建设管理站与承包人区水电工程公司先后签订张家界市永定区2012、2013年度重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程第一标段合同，田某作为2012-2013年承包人的法定代表人在合同上签字。 3．张方正鉴字（2019）013号鉴定意见书证明，张家界方正建设项目管理有限公司依据张家界市永定区监察委员会提供的有关资料、工程造价相关文件和市场调查，对田贵奇在2011-2013年度七个病险水库除险加固工程中所获利金额进行了鉴定，鉴定结论意见为156.283948万元。 4．审计报告、工程款结算凭证、工程拨款明细、银行交易流水、田贵奇的现金流水账等证明，永定区水利建设项目管理中心对李家湾、李家峪、岩门口三个水库的工程结算款是348.953411万元，对杜天垭、丫果山两个水库的工程结算款是250.466379万元，对朝阳、下黄鱼溪两个水库的工程结算款是421.858376万元。 5．证人张某1的证言证明，2011年上半年，湖南省水利厅启动全省重点小Ⅱ型病险水库除险加固工作。同年7月，张某1、田贵奇、胡某1商量，由张某1打招呼给田贵奇、刘某1安排水利工程做，胡某1负责项目的招标和资金拨付，田贵奇和刘某1负责具体施工，并最后商定四人平分工程利润。期间，张某1通过向永定区水利局党组书记、局长欧某1打招呼，让永定区水电工程公司总经理田某安排田贵奇、刘某1做了2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程中岩门口、李家峪等7个水库。2013年2月上旬，田贵奇在他自己的车上将2011年度小Ⅱ型病险水库除险加固的10万元现金给了张某1。2015年2月，田贵奇告知2011至2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程的工程款已经到位，并在北正街建行给了张某118.25万元现金。2016年2月，田贵奇在银行给张某1分了2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程最后一笔钱8.5万元现金。 6．证人胡某1的证言证明，2011年小Ⅱ型病险水库除险加固项目准备启动时，张某1、田贵奇到胡某1办公室商量，由张某1出面打招呼拿到水库施工权，田贵奇、刘某1具体施工，赚钱了一起分，明年、后年的也按照这个模式。胡某1是永定区水利建设项目管理中心主任，主要在项目的招标、检查、验收、资金拨付方面提供帮助。在招标的时候，胡某1要求招标代理公司设置工程业绩条件，以尽可能让区水电工程公司中标，好让田贵奇和刘某1获得水库的施工权。因为区水电工程公司是区水利局下属二级机构，如果区水电工程公司中标了项目，区水利局领导只要直接给田某打招呼，就能把施工权安排给指定的人去做。在2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程中，胡某1以分水库利润的名义收受了区水电工程公司副总经理田贵奇3笔钱，分别是2013年1月在其办公室收受田贵奇10万元、2015年2月在北正街建行收受田贵奇18.25万元、2016年2月在田贵奇办公室收受田贵奇6.25万元。 7．证人欧某1的证言证明，2011年下半年一天，张某1邀请欧某1、刘某2、胡某1、田贵奇、田某一起吃饭。过程中，张某1给欧某1说他朋友刘某1想做永定区水利局小Ⅱ型病险水库除险加固工程，让欧某1关照下。欧某1当场说，要刘某2、胡某1、田某、田贵奇按照张某1的吩咐落实好。后该工程由区水电工程公司中标以后，胡某1和刘某2向欧某1报告2011年的水库给刘某1做了哪几个，欧某1就答复说按照他们自己拟定的分配方案办就可以了。后面2012年、2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标结束以后，刘某2和胡某1都会向欧某1报告说，张某1局长说刘某1还是想继续干几座水库的除险加固工程，欧某1都答复按照他们拟定的分配方案做就可以了。 8．证人田某的证言证明，田某系区水电工程公司经理。2011年至2013年期间，只要有小Ⅱ型病险水库除险加固工程项目下来，张某1就会直接给田某说，让田某把其中哪些水库给田贵奇做。其还证明：在2011-2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程中，胡某1每次都会征求其意见，尽量按照其公司的业绩和资质拟定招标文件和招标公告，减少其公司竞争对手。另，2011年工程的中标单位是湖南省开源水电建筑工程有限公司，开源公司是其公司喊来围标的，其公司还给开源公司交了管理费，实际上工程还是其公司控制。 9．证人刘某1的证言证明，田贵奇让刘某1施工了2011-2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程的李家湾、李家峪、岩门口、杜天垭、丫果山、朝阳、下黄鱼溪水库工程，并给刘某1分了三次钱，分别是在李家湾、李家峪、岩门口完工后的2013年初，田贵奇给其分了10万元；2015年初，田贵奇给刘某1分了杜天垭、丫果山水库的工程款，本应分18万左右，但还扣除了一些账；2016年左右，2013年工程的质保金发下来了，田贵奇又给其分了10多万元。田贵奇这三次还给张某1和胡某1都分了钱。 10．证人刘某2的证言证明，其在2011-2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程项目的招投标环节为了帮助区水电工程公司中标项目，减少竞争对手，三次都同意胡某1、田某等在招标公告中设置的工程业绩条件。 11．证人欧某2的证言证明，2011年小Ⅱ型病险水库除险加固工程项目招标代理业务中，胡某1邀请了田某一起商议投标人资格，田某提出加设900万元的工程业绩条件，胡某1表示同意。 12．证人张某2、胡某2、龚某的证言证明了张某1、胡某1收受田贵奇的钱的去向。 13．被告人田贵奇的供述与辩解证明，2011年5、6月左右，时任张家界市水利局分管项目的副局长张某1、时任张家界市永定区水利工程建设管理站法人代表胡某1和田贵奇商定，在今后三年的重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程中，由张某1负责去给永定区水利局局长欧某1打招呼拿工程，田贵奇负责管理资金、协调关系及资料整理，刘某1负责实际施工，胡某1负责在提供消息、招投标、拨付款等方面帮助田贵奇和刘某1，最终获得利润由张某1、胡某1、田贵奇及刘某1分，当时张某1是让按照每个水库10万元的标准给张某1和胡某1，田贵奇答应了并告诉了刘某1。后来张某1讲水库利润还是平分。同年年底，2011年的工程中标后，区水电工程公司总经理田某就把田贵奇提前选定的李家湾、李家峪、岩门口三个水库交给田贵奇做。2012年12月底三个水库同时完工，总利润约为58万元。2013年1月底，田贵奇经过与张某1商量，这次每人先分10万元，余下利润再分。之后，田贵奇到胡某1办公室，给胡某1送了黑色塑料袋装的10万元现金，讲是2011年水库的利润。又过几天，与张某1约好后，田贵奇在自己的车上把黑色塑料袋装的10万元现金给张某1拿走。之后田贵奇分两次给了刘某110万元。2012年8月，2012年的工程招投标完成后，田贵奇选了杜天垭和丫果山两个水库，还是和刘某1合伙承包。2013年8月，两个水库同时完工，总利润约为40万元。但这次的钱等到2013年的工程做完后才分。2013年2月，2013年工程（第一标段）招投标完成后，田某就把田贵奇选定的朝阳、下黄鱼溪水库交给田贵奇施工。田贵奇和刘某1从2013年8月开始施工，直到2014年12月两个水库完工，总利润约57万元。2014年底至2015年初左右，田贵奇又给张某1、胡某1、刘某1分了一次钱，包括2011年工程没分完的17.79万元利润、2012年工程没分的40万元和2013年工程扣除质保金的利润15万元，直接按每人18.25万元四人平分了。其中，2015年1月底，田贵奇从北街建行取了26.5万元，约胡某1到银行，给了他18.25万元；同年2月，田贵奇从北街建行取了10万元，加上前面剩余的凑齐18.25万元，约张某1到银行把钱给了他。2016年2月，田贵奇、张某1、胡某1、刘某1第三次分钱，分的是2013年工程质保金42万元。2013年工程的所有支出田贵奇原来就已经扣除了，所以这42万元的质保金全部都是赚的利润，按照约定，田贵奇四人应每人分10.5万元，但分的时候，田贵奇决定让自己和刘某1多分两万，所以就是田贵奇和刘某1每人拿12.5万元，张某1和胡某1每人拿8.5万元。后田贵奇约胡某1到北街的建行，取钱后给了张某18.5万元现金，给胡某1准备钱时又抽了2万元出来只留6.5万元现金给他。所以最后一次分钱实际上田贵奇得到14.5万元，刘某1得12.5万元，张某1得8.5万元，胡某1得6.5万元。 （二）2011年至2017年春节期间，被告人田贵奇为感谢张某1帮其获得永定区沅古坪镇集镇供水工程项目施工权、获得2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库中7个水库除险加固工程的施工权，获得张家界市德修溪水电站更新改造工程施工权等项目，每年以拜年的名义，先后七次给张某1送钱共计人民币6.5万元。 上述事实，有经一审庭审举证、质证和认证的下列证据证明： 1．沅古坪镇集镇供水工程中标通知书、施工合同、进场通知及完工监理资料证明，2010年10月，永定区水电工程公司中标沅古坪镇集镇供水工程项目，并与永定水利工程建设管理站签订施工合同。 2．德修溪水电站改造工程中标通知书、施工合同、开工批复及德修溪水电有限公司工作报告证明，2015年8月，永定区水电工程公司中标德修溪水电站改造工程，并与永定水利工程建设管理站签订施工合同。田贵奇在该工程项目中负责现场管理，参与了工程项目。 3．证人张某1的证言证明，2011年春节，张某1收受了田贵奇为感谢其帮忙打招呼取得沅古坪镇集镇供水工程送的1万元红包。2012年至2014年每年春节，张某1收受了田贵奇为感谢其帮忙打招呼取得2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程送的1万元、1万元、1万元共计3万元红包。2015年春节，田贵奇送给张某10．5万元红包，希望张某1给他安排一些水利工程做，张某1予以收受。2016年、2017年春节，张某1收受了田贵奇为感谢其帮忙取得德修溪水电站项目以及在花岩泵站更新改造项目中获得利益送的1万元、1万元共计2万元红包。 4．证人田某的证言证明，2010年，市水利局分管供水工程的张某1明确给田某打过招呼，让田某把沅古坪镇供水工程交给田贵奇具体实施。当时田贵奇还不是他们公司的副经理。田某答应并在公司中标后只收了很少的管理费。 5．证人周某的证言证明，2009年，张某1叫时任张家界市水利局总工程师、党组书记的周某帮忙在沅古坪镇供水工程上打招呼，以让张某1妹夫干该工程，张某1是上级领导，周某碍于情面打过招呼。 6．被告人田贵奇的供述与辩解证明，2010年，通过张某1给时任张家界市永定区水利局局长周某打招呼，田贵奇取得了张家界市永定区沅古坪镇供水工程。2011年春节前，为了感谢张某1、周某和胡某1在沅古坪镇供水工程上的帮助，田贵奇给张某1拜年送了1万元红包、给胡某1拜年送了1万元红包、给周某拜年送了0.5万元红包。田贵奇给张某1拜年是因为张某1给周某打招呼，直接把沅古坪镇供水工程分给了田贵奇做，张某1要是不给打招呼，田贵奇就不可能得到工程，加上张某1是领导，田贵奇想对他表示感谢和尊敬，也想拉近其和张某1之间的关系。2013年底至2016年期间，作为伞家湾村建整扶贫工作组组长的张某1将永定区伞家湾村建整扶贫三个工程即王家坪镇伞家湾村田湾组新建道路项目、王家坪水厂至马兰岗道路硬化工程以及张家界市德修溪水电站更新改造工程直接安排给田贵奇施工。田贵奇在伞家湾村建整扶贫工作中拿到的工程都是张某1帮其安排的，张某1不帮忙其根本不可能拿到工程，所以为了感谢张某1对其的帮助，并拉近与张某1的关系，田贵奇以拜年名义分别于2015年、2016年、2017年春节给张某1送了0.5万元、1万元、1万元共计2.5万元红包。 二、受贿罪 2014年10月至2015年12月，在张家界市花岩泵站更新改造工程项目中，被告人田贵奇按照张某1的授意，收受中禹公司的法定代表人骆某人民币共计98万元。具体事实如下： （1）2014年10月，在张家界花岩泵站更新改造工程（永安站）招投标过程中，骆某请求张某1提供帮助，张某1同意后授意被告人田贵奇出资人民币10万元给骆某参与招投标，骆某给被告人田贵奇工程量4%的利润。2014年11月，在张某1的帮助下，中禹公司中标。2015年1月19日，骆某的妻子宋某给被告人田贵奇的账户存款人民币42万元。之后，被告人田贵奇按照张某1的要求，给张某1、田贵奇、胡某1、刘某1每人分人民币8万元。 （2）2015年10月，在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）招投标过程中，骆某请求张某1提供帮助，张某1同意后授意被告人田贵奇出资人民币30万元给骆某参与招投标（其中16万元系张某1转给田贵奇），骆某给被告人田贵奇工程量4%的利润。在张某1的帮助下，骆某所实际控制的永州市水利水电建设有限责任公司中标。2015年12月18日，骆某的妻子宋某给被告人田贵奇持有的杨某的账户存款人民币96万元。张某1当场拿走6万元，包括违法所得人民币66万元在内的余款尚未分配，一直由被告人田贵奇保管。 上述事实，有经一审庭审举证、质证和认证的下列证据证明： 1．张家界市花岩泵站更新改造工程建设情况、花岩泵站更新改造工程（永安站）审计报告及花岩泵站更新改造工程（永安站、花岩站、八斗溪站）施工合同、招标备案资料证明，2014年，永安站中标单位是中禹公司（法定代表人：骆某），中标价1069.89万元，审定工程造价837.894538万元，已验收，已支付837.89万元；2015年-2017年，花岩站、八斗溪站中标单位是永州市水利水电建设有限责任公司，中标价1861.35万元，未验收，已支付1430万元。 2．田贵奇、宋某、张某2、杨某、骆某等的银行交易明细证明，2014年10月20日，田贵奇转给宋某10万元，2015年1月19日，宋某给田贵奇存入42万元；2015年10月12日，张某1的妹妹张某2支取16万元并于当日存入田贵奇账户；2015年10月14日，田贵奇取款30万元并于当日存入宋某账户；2015年12月18日，骆某账户支取96万元并于当日存入杨某账户。 3．证人张某1的证言证明，2014年8月份左右，刘佩亚给张某1打招呼，要骆某做花岩泵站工程。因张某1、田贵奇、刘某1、胡某1四人还在合作期间，张家界市花岩泵站更新改造工程（永安站）项目正好是张某1分管的项目，张某1想从这个项目中拿些钱回来四个人分，但张某1自己出面直接向骆某要钱不太合适，便让田贵奇出一些钱与项目的幕后老板骆某一起参与投标，通过这种方式到骆某手中拿钱。同年9月份，张某1和骆某提出要田贵奇参与永安站项目。根据张某1的安排和推荐，张家界市花岩泵站管理处与湖南三湘工程管理有限公司签订了花岩泵站两期的招标代理打包合同，三湘公司是骆某推荐给张某1的。签完招标代理合同后没多久，张某1、骆某、田贵奇三人在长沙商量，永安站项目由骆某负责招投标运作和工程实施，田贵奇不做任何事情，出10万元参与投标，拿总工程4%利润。同年10月左右，张某1就要田贵奇把10万元支付给骆某。之后骆某的中禹公司中标。2015年1月，骆某退了田贵奇10万元的本钱和32万元的利润。张某1将其中的32万元分成四份，与田贵奇、胡某1、刘某1每人拿8万元。2015年5月，刘佩亚给张某1打招呼，要其继续支持骆某做好今年的花岩泵站的项目，张某1表示了同意。同年8月底，张某1和骆某商定，按照永安站的做法，要田贵奇和骆某继续合作张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站），田贵奇出30万元的投标费用，骆某负责招投标运作，工程预付款到位后，骆某给田贵奇总工程量4%的好处费。张某1告诉田贵奇花岩站、八斗溪站项目就按永安站模式操作，田贵奇同意了。同年10月花岩站、八斗溪站的招投标要开始时，张某1就让田贵奇取出放在其妹妹张某2那里的16万元，并让田贵奇自己出14万元，共计30万元交给了骆某。后骆某选定的永州市水利水电建设有限公司中标。同年12月，骆某得到项目预付款后，张某1带着田贵奇找骆某拿了96万元，由宋某和田贵奇在银行办的业务，其中30万元是退的本钱，还有66万元的好处费。回来后，张某1拿了6万元，剩下90万元让田贵奇先保存好。张某1和田贵奇获得的66万元，张某1分得40万元，田贵奇分得26万元。张某1将分得的40万元以及其自己还剩的10万元本钱共计50万元全部交田贵奇保管。 4．证人骆某的证言证明，2014年，骆某想做张家界花岩泵站更新改造项目（永安站），要张家界市水利局分管水利工程项目的副局长张某1对其关照，张某1说会关心，但投标要骆某自己运作。后骆某向张某1推荐了能够为其提供招投标信息和提高中标率的湖南三湘招标代理公司。张某1表示同意，并提出要田贵奇参与这个项目。张某1提出田贵奇合作，实际就是想从骆某这里得好处。骆某为了处理好张某1之间的关系，在这个项目上取得关心和支持，便同意了张某1的要求。为配合张某1，骆某让田贵奇出一部分前期费用。同年10月，张某1、田贵奇和骆某商定，整个项目招投标运作、工程实施由骆某负责，田贵奇不做任何事情，田贵奇出10万元参与投标，拿总工程4%的利润。后田贵奇就将10万元转给骆某妻子宋某。同年11月，骆某的中禹公司中标。2015年1月，项目开工得到第一笔工程款后，张某1、田贵奇和骆某在长沙见面，宋某和田贵奇一起办理存取钱手续，按照约定，骆某将总工程量4%的利润（32万元），以及为规避调查风险，田贵奇给转的10万元，合计42万元给了田贵奇。 2015年，骆某想实施花岩泵站更新改造项目（花岩站、八斗溪站），张某1同意帮忙。同年8月，张某1和骆某约定，按照永安站做法，要求田贵奇出30万元的投标费用，骆某给田贵奇支付总工程4%的好处。张某1要求花岩站、八斗溪站项目的操作方式与永安站的方式一样，张某1为了到骆某这里拿钱，就以田贵奇合伙为幌子，大家心知肚明。骆某要得到这个项目，且和张某1的关系一直处理得比较好，便同意了张某1的要求。同年10月，张某1、田贵奇到长沙与骆某见面，田贵奇将30万元转给了宋某。之后，经过骆某的运作，这个项目由其召集来的永州市水利水电建设有限责任公司中标。同年12月，第一笔工程资金到位后，张某1、田贵奇到长沙与骆某见面，田贵奇和宋某一起办理存取款手续，按照约定，骆某将总工程量4%的金额（66万元），以及田贵奇给的30万元本金，合计96万元给了田贵奇。 5．证人刘某3、钟某的证言证明，永安站项目的事情基本是张某1自己负责的，招投标代理公司湖南三湘工程管理公司是张某1自己找的，整个招投标过程是张某1一手负责的。 6．证人宋某的证言证明，2014年10月，骆某投标张家界花岩泵站更新改造项目（永安站）时，田贵奇给其转了10万元。2015年1月骆某中标该项目后，其给田贵奇给了42万元。2015年10月，骆某投标花岩站、八斗溪站项目时，田贵奇给其30万元，同年12月骆某中标该项目后，其给了田贵奇96万元。 7．证人胡某1、刘某1的证言证明，在永安站工程中，田贵奇按照张某1的授意给胡某1送了8万元。刘某1从未参与过永安站项目，但听张某1说，张某1从承建商骆某手里得了32万元，这32万元刘某1、张某1、田贵奇、胡某1四个人平分了，每人拿了8万元。 8．证人李某、杨某的证言证明，2015年12月18日，由田贵奇和其妻子李某代持的杨某的银行卡分两笔进账共计96万元。之后，田贵奇交代李某取出6万元，说是张某1有用。2017年5月，田贵奇交代给欧兵波借50万元，李某从杨某卡上支取50万元。后张某1、欧兵波、田贵奇和李某到银行，李某分两笔把50万元转给欧兵波。同年9月，欧兵波将50万元还到杨某卡上。 9．证人张某2的证言证明，2015年10月12日，张某2取款16万元交给田贵奇，该笔钱是其哥哥张某1存在其手中的私房钱。 10．被告人田贵奇的供述与辩解证明，张某1是市水利局主管水利项目的副局长，也是张家界市花岩泵站更新改造工程的主要负责人。2014年上半年左右，张某1给田贵奇介绍认识了中禹公司的老总骆某，并大概讲了让田贵奇找骆某商量张家界市花岩泵站更新改造工程（永安站）合伙招投标事情。同年10月份左右，张某1、骆某和田贵奇在长沙见面，张某1又提到永安站工程的事情，骆某讲可以和田贵奇合作，但是后面的工程不要田贵奇参与。最后张某1拍板讲，永安站工程的招投标由骆某负责运作，实际施工也是骆某负责，田贵奇不要参与任何事情，招投标完成后，骆某就把钱给田贵奇。从长沙回来后，田贵奇按照张某1的安排给骆某的妻子宋某转了10万元作为田贵奇和骆某合伙招投标的入股资金。2015年1月份左右，张某1和田贵奇到长沙与骆某见面，宋某带着田贵奇到建设银行以同柜台存现的方式将42万元存入田贵奇银行卡里。扣除田贵奇的10万元本钱，根据张某1安排，田贵奇将剩下的32万元平分给了胡某1、刘某1、张某1和田贵奇，每人8万元。 2015年6月底左右，田贵奇给张某1讲其和刘某1想在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）里面做点事情，张某1直接回绝并讲让田贵奇不要急。同年9月份左右，张某1给田贵奇讲已经和骆某商量好了，这次花岩站的事情让田贵奇就按永安站的模式搞，田贵奇先交30万元投标的本钱，骆某继续合伙投花岩站的标，田贵奇同意了。同年10月份左右快招投标时，田贵奇根据张某1的安排将30万元存进了宋某的账户，其中16万元是找张某1借的。同年11月左右，骆某就在张某1的帮助下，以永州市水利水电工程有限责任公司的名义，中标了张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）。中标后不久，张某1给田贵奇讲这个工程和上次永安站一样，田贵奇不参与施工，利润是66万元，加上30万元的本钱，骆某一共给田贵奇96万元。同年12月底，田贵奇和张某1来到长沙与骆某两口子见面，宋某以同柜台存现的方式把96万元存入了田贵奇妻子的外甥女杨某银行卡里。张某1先拿走6万元，剩余的钱一直在田贵奇处。 另查明，2019年5月8日，被告人田贵奇被张家界市永定区监察委员会留置后，主动交代了调查机关尚未掌握的其在2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固项目中，送给张某1、胡某1人民币78万元以及其在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）标段中，伙同张某1收受骆某贿赂款人民币66万元的事实。 2019年7月24日，被告人田贵奇的家属代其缴纳涉案财物共计人民币100万元。 上述事实及本案其他事实，有经一审庭审质证、认证，的下列证据证明： 1．指定管辖决定书证明，张家界市中级人民法院指定由湖南省慈利县人民法院管辖田贵奇行贿罪、受贿罪一案。 2．立案决定书、线索来源及到案经过、悔过书证明，2019年4月，永定区监察委员会在办案过程中发现田贵奇涉嫌严重职务犯罪线索。同年5月6日，决定对田贵奇以涉嫌受贿、行贿、贪污犯罪进行立案调查。次日，决定对田贵奇采取留置措施。5月8日，田贵奇被留置。田贵奇到案后积极配合调查，主动交代办案机关已经掌握的其在张家界市中伙同张某1帮忙收受贿赂32万元及事后分得8万元的事实，还主动交代办案机关尚未掌握的其送给张某1、胡某179万元及其在张家界市花岩泵站更新改造工程花岩站、八斗溪站标段中伙同张某1帮忙收受贿赂66万元的事实。 3．户籍资料、干部履历表、职务任免文件、事业单位人员信息表证明，田贵奇出生于1978年12月21日，其作案时已达到完全刑事责任年龄，其于2001年1月中专毕业后分配至花岩泵水轮泵管站工作，2010年12月调入永定区水土保持局工作，系差额拨款的专业技术人员编制，2012年8月任永定水利水电工程有限公司副总经理职务。 4．扣押决定书、湖南省非税收入电子缴款收据证明，2019年7月24日，李某代田贵奇向永定区监察委员会退缴财物40万元、60万元共计100万元。 据此，湖南省慈利县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第七条第一款、第十三条第一款、第十八条、第十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第十二条的规定，判决：一、被告人田贵奇犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人田贵奇违法所得人民币一百一十六万七千五百元，予以追缴，上缴国库。 上诉人田贵奇及其辩护人提出：田贵奇归案后主动交代行贿犯罪事实，构成自首，原审判决未考虑自首情节，量刑过重。原判认定其与张某1等人共同受贿98万元错误，该款系其与骆某合伙参与工程的应得利润。辩护人还提出，田贵奇因病险水库除险加固工程给张某1、胡某1送钱共计71.5万元的行为不构成行贿罪，不应计入行贿犯罪数额。田贵奇归案后通过家属积极退缴赃款。请求二审对其减轻处罚。 经审理查明，一审判决认定上诉人田贵奇犯行贿罪、受贿罪的事实，有经原审庭审举证、质证、认证，并在原审判决书上列明的证据证明，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 关于上诉人田贵奇及其辩护人提出的田贵奇归案后主动交代行贿犯罪事实，对行贿罪构成自首，原审判决未考虑自首情节，量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，张家界市永定区监察委员会出具的线索来源及到案经过载明，田贵奇被留置归案后主动交代了办案机关尚未掌握的行贿犯罪事实，田贵奇对行贿犯罪构成自首。原审判决对田贵奇犯行贿罪量刑时已充分考虑该情节，对其量刑并无不当。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人田贵奇提出原审判决认定其与张某1等人共同受贿98万元错误，该款系其与骆某合伙参与工程的应得利润的上诉理由。经查，田贵奇对骆某承建的案涉工程既未参与实际经营施工，也不承担风险，田贵奇明知骆某在招标阶段接受其“招标费”出资，又在工程尚未完工结算的情况下给付高额回报，是基于时任张家界市水利局副局长张某1的职权与地位对骆某在承接案涉工程过程中提供的帮助，田贵奇仍按照张某1的授意出资“招标费”和收受高额回报，且出资“招标费”是为了收受高额报酬后规避调查的事实，有证人张某1、骆某等人的证言和田贵奇的供述证明，且有相关书证予以印证，田贵奇的行为构成受贿罪。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人田贵奇的辩护人提出田贵奇因病险水库除险加固工程给张某1、胡某1送钱共计71.5万元的行为不构成行贿罪，不应计入行贿犯罪数额的辩护意见。经查，田贵奇在病险水库除险加固工程的承接、实工、工程验收和工程款结算等方面为获得张某1、胡某1职权上提供帮助，在张某1、胡某1在病险水库除险加固工程中未出资、未参与工程施工的情况下，田贵奇以“合伙”利润名义送给张某1、胡某171.5万元，其行为构成受贿罪，应计入其行贿犯罪金额。原审判决对其量刑时充分考虑其案发后积极退缴大部分赃款的情节，已对其酌情从轻处罚，本院不再重复评价。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人田贵奇为谋取不正当利益，以合伙利润分成及拜节送礼的方式给予国家工作人员财物共计人民币78万元，其行为构成行贿罪；上诉人田贵奇伙同国家工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物共计98万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。田贵奇一人犯数罪，依法应数罪并罚。在受贿共同犯罪中，田贵奇起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚。田贵奇归案后如实受贿的主要事实，依法可从轻处罚。其归案后能主动交代行贿犯罪事实，构成自首，依法对其犯行贿罪从轻处罚。其案发后能积极退赃，可酌情从轻处罚。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 明 审判员 涂明珠 审判员 张 晓 二〇二〇年五月二十日 法官助理陈劲兵 书记员龚宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。