安徽省亳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖16刑终54号 原公诉机关涡阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）展双全,男，汉族，1995年7月6日出生于河南省新蔡县，初中文化，农民，住新蔡县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年11月27日被抓获，同年11月29日被刑事拘留；次日被指定居所监视居住；2019年1月2日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。 辩护人王建军，安徽永恒律师事务所律师。 辩护人王明明，安徽永恒律师事务所律师（实习）。 上诉人（原审被告人）黄志民，男，汉族，1991年4月11日出生于福建省云霄县，初中文化，农民，住云霄县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年12月9日被抓获，同年12月11日被刑事拘留，2019年1月3日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。 原审被告人展申申，男，汉族，1988年1月1日出生于河南省新蔡县，初中文化，农民，住新蔡县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年11月27日被抓获，同年11月29日被刑事拘留，2019年1月3日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。 涡阳县人民法院审理涡阳县人民检察院指控原审被告人黄志民犯非法经营罪、展双全、展申申犯销售伪劣产品罪一案，于2019年10月23日作出（2019）皖1621刑初448号刑事判决。宣判后，被告人展双全、黄志民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判依据相关书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据认定： 1、2017年4月份，被告人展双全违反烟草专卖法律规定，通过网络销售伪劣卷烟给他人，其中在2017年4月至2018年11月微信销售给涡阳籍男子王志强“中华”、“玉溪”等品牌伪劣卷烟23245元。2018年9月份，展双全在广东省东莞市居民楼用于存放待售的伪劣卷烟，其多次分别从被告人黄志民、微信名“烟世界”（身份不详）处购买“中华”、“玉溪”品牌的伪劣卷烟484280元、219116元进行销售，并先后聘请被告人展申申、王承学、陈明章（后二人均另案处理）通过网络接单，打印快递面单，快递打包销售卷烟。其中展申申自2018年10月至11月期间帮助展双全销售伪劣卷烟，展双全供述从中获利约10万元，展申申供述从中获利7400元。 2018年11月27日，涡阳县公安局在展双全租赁居民楼及展双全车内分别查获卷烟1779.3条和1310条，共计3089.3条。经抽样检查，上述卷烟为假冒注册商标的伪劣卷烟，鉴定价值为人民币1284477元。上述卷烟展双全购买价格分别为8万余元和60686元。 2、2018年5月25日至7月20日期间，被告人展双全与海南人梁奋（己逮捕）预谋，展双全为梁奋提供仓库和快递公司帮其朝外销售假冒注册商标的卷烟，展双全从中收取转运中的快递费差价。期间梁奋帮助上线“黑哥”（身份不详）通过展双全共计发送14775件伪劣卷烟，梁奋先后从“黑哥”处非法获得快递运费213376元，展双全从梁奋处非法获取快递费178663元。 另查明，展双全到案后，主动协助公安机关抓获被告人黄志民。 原判据此认为，被告人展双全明知其销售的卷烟系假冒伪劣香烟，仍予以销售，数额达七十余万元，明知他人销售伪劣卷烟，仍提供帮助，获利178663元，其行为已构成销售伪劣产品罪；被告人黄志民违反国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，非法经营数额达484280元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；被告人展申申明知展双全销售的卷烟系假冒伪劣香烟，仍予以帮助销售，其行为构成销售伪劣产品罪。在共同犯罪中，展双全系主犯，应对其参与的全部犯罪事实予以处罚，鉴于其有坦白、立功情节，且其犯罪金额中有14万余元系犯罪未遂，对其从轻处罚。展申申系从犯，且具有坦白情节，依法从轻处罚。黄志民具有坦白情节，依法从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条的规定，认定被告人展双全犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五十万元；被告人黄志民犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三十万元；被告人展申申犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元；对扣押在案的假冒伪劣香烟及犯罪工具予以没收，由公安机关上缴国库；对三被告人的违法所得，予以追缴，上缴国库。 黄志民上诉提出，其明知销售的卷烟系假冒伪劣产品仍销售给他人，其行为应定性为销售伪劣产品罪，原判认定其犯非法经营罪不当；其有坦白情节，原判对其量刑过重。 二审期间，展双全自愿撤回上诉。 经审理查明，认定上诉人展双全、原审被告人展申申犯销售伪劣产品罪、上诉人黄志民犯非法经营罪的证据，一审法院在判决书中已列举，相关证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，各原审被告人、辩护人未提出影响本案事实的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人展双全明知其销售的卷烟系假冒伪劣卷烟仍予以销售，销售数额达七十余万元，又明知他人销售伪劣卷烟仍提供帮助，非法获利178663元，其行为已构成销售伪劣产品罪；上诉人黄志民违反国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，非法经营数额达484280元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；原审被告人展申申明知展双全销售假冒伪劣卷烟仍提供帮助，其行为构成销售伪劣产品罪。展双全具有坦白、立功、未遂情节，对其从轻处罚。展申申系从犯，又具有坦白情节，对其从轻处罚。黄志民具有坦白情节，对其从轻处罚。关于黄志民提出其行为应定性为销售伪劣产品罪的上诉理由，经查，黄志民实施销售伪劣卷烟484280元的行为同时触犯非法经营罪和销售伪劣产品罪，系想象竞合犯，择一重处罚，对黄志民应以非法经营罪定罪量刑，对此节上诉理由不予采纳。展双全自愿申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。原判对展双全的刑期计算有误，应予纠正，应自2019年1月2日起至2025年12月13日。原判根据黄志民、展双全、展申申犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，对黄志民所提原判量刑过重的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下： 一、准许上诉人展双全撤回上诉； 二、驳回上诉人黄志民的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵长坤 审判员  何宏民 审判员  宁少美 二〇二〇年五月二十五日 书记员  武梦迪 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。