河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终1434号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。住所地：山东菏泽牡丹区黄河东路2999号。负责人：郝春峰，任该公司经理。委托诉讼代理人：郝春全，河南南都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：法子磊，男，1982年11月24日出生，回族，住河南省南阳市宛城区。原审被告：闫德峰，男，1974年12月18日出生，汉族，住山东省成武县。原审被告：山东荣鼎运输有限公司。住所地：山东省菏泽市成武县大田集镇满白寺村北346省道路南。法定代表人：李学棋，任该公司经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司因与被上诉人法子磊、原审被告闫德峰、山东荣鼎运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市宛城区人民法院（2019）豫1302民初9385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，不服金额为123636.06元，上诉费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人法子磊的伤残鉴定系其单方委托制作，上诉人未参与鉴定对其效力不予认可；被上诉人的上下颌咬合关系尚可、张口轻度受限，参照《人体损伤致残程度分级》5.9.2.2条，上诉人对被上诉人面部九级伤残有异议。该条规定颌骨骨折，经牵引或者固定治疗后遗留功能障碍，法子磊未达到功能遗留障碍的标准，且内固定未取出必然影响受限程度，张口受限达到Ⅱ度才构成九级，原审未准许上诉人重新鉴定申请不当。法子磊答辩称：原判正确。法子磊向一审法院起诉请求：1、要求判令被告向原告支付医疗费、误工费、护理费等损失174191元。2、本案全部诉讼费由被告承担。一审法院查明事实：2019年6月18日23时47分许，法子磊驾驶二轮电动车沿新华路由西向东行驶至南阳市××山路与××交叉口西100米处，撞着闫德峰停放在该处的鲁Ｒ×××××号重型仓栅式货车，造成法子磊受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理一大队作出第411301120190000933号道路交通事故认定书，分析此交通事故形成的原因是：法子磊醉酒后驾驶非机动车，是发生此次事故的主要原因；闫德峰驾驶机动车，在道路临时停车妨碍了其他车辆的通行是发生此次事故的次要原因，并作出如下认定：法子磊承担此事故的主要责任；闫德峰承担此事故的次要责任。事故发生后原告法子磊被送往南阳市第二人民医院住院治疗，于2019年7月6日出院，住院17天，支出住院医疗费48724.67元，出院医嘱：1．患者及家属要求出院，建议继续住院治疗；2．保持口腔清洁、卫生，及时消毒，漱口，及早修复缺失牙齿，口腔科随诊；3.1个月后神经外科门诊复查，不适随诊。另查明：1、2019年10月20日，河南通天路律师事务所委托南阳宛衡法医临床司法鉴定所对法子磊的伤残等级、后续医疗费及误工期、护理期、营养期进行评定。2019年10月28日上述机构出具南阳宛衡司鉴所［2019］临鉴字第355号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人法子磊头面部损伤构成九级伤残。咨询意见为：1．被鉴定人法子磊所需的后续治疗费用共计约贰万伍仟元人民币。2．被鉴定人法子磊所需的误工期共计约180日、护理期共计约60日、营养期共计约90日为宜。2、本案被告闫德峰驾驶的鲁Ｒ×××××号车，登记所有人为山东荣鼎运输有限公司。该车在被告阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保有交强险，保险期间自2019年4月4日至2020年4月3日，在阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保有100万的商业第三者责任险，保险期间自2019年4月10日至2020年4月9日，事故发生在保险期间。3、原告法子磊共有兄弟姐妹4人，其母亲罗兆碧出生于1951年8月19日，截至原告法子磊定残之日，其母亲罗兆碧已年满68岁。4、2019年12月23日，被告阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司向原审法院邮寄了重新鉴定申请，理由是：1、该份鉴定书系原告单方委托作出，对其委托时送检材料的真实性无法考证；2、鉴定书显示原告法子磊上下颌咬合关系尚可，张口轻度受限，依据《人体损伤致残程度分级》5.9.2.24条规定张口受限程度达到Ⅱ度才能构成九级伤残，被鉴定人法子磊仅为轻度受限，并未达到九级标准。原审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。从上述规定来看，法律允许当事人一方自行委托鉴定；人民法院允许重新鉴定的条件是：另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定。本案中，阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司仅有陈述，并没有向原审法院提出证据。因此，被告阳光财险菏泽公司重新鉴定的申请，原审法院不予准许，对南阳宛衡法医临床司法鉴定所作出的南阳宛衡司鉴所［2019］临鉴字第355号司法鉴定意见书，原审法院予以采纳。上述事实，有原、被告庭审举证及当事人陈述、庭审笔录予以证实，且双方所举证据已经庭审举证、质证，并记录在卷。原审法院认为：一、公民健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经交警部门认定，原告法子磊承担此事故的主要责任，被告闫德峰承担此事故的次要责任。该事故认定书认定事实清楚，责任划分适当，原审法院予以采信。根据河南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）的规定，机动车和非机动车发生交通事故，主次责任按6：4划分，故原被告双方应当按照6：4划分责任比例为宜。二、被告闫德峰所驾驶的车辆在被告阳光财险菏泽公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，且事故发生在保险期间内。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（一）款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案原告的损失首先由被告阳光财险菏泽公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告阳光财险菏泽公司在商业险责任限额范围内按40％的责任比例予以赔偿。三、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，原告在本次交通事故中造成的损失如下：1、医疗费，住院医疗费48724.67元，有医疗票据及相关病历、诊断证明为证，经鉴定原告所需的后续治疗费用共计约25000元，以上共计73725元，原审法院予以确认。2、营养费，原告的营养期鉴定为90天，每天20元计1800元。3、住院伙食补助费，原告住院17天，每天50元计850元。4、护理费，原告的护理期经鉴定为60天，原告主张按每天108元的标准计算，原审法院予以支持，为108元×60天=6480元。5、误工费，原告主张按每天112.3元计算，原审法院予以支持。参照农林牧渔业标准，结合误工期鉴定，考虑到原告的实际病情，原审法院酌定误工期为120天，误工费为112.3元／天×120天=13476元。6、交通费，原告住院17天，每天20元计340元。7、残疾赔偿金，经鉴定，原告法子磊头面部损伤构成九级伤残，故残疾赔偿金为31874.19元／年×20年×0.2=127496.76元。8、被扶养人生活费，截至原告法子磊定残之日，其母亲已满68岁，结合原告的主张，被扶养人生活费为20989元／年×12年×0.2÷4人=12593.4元。9、精神损害抚慰金，原告因交通事故造成九级伤残，承担本次事故主要责任，原审法院酌情支持4000元。10、鉴定费1900元，为实际支出，原审法院予以支持。以上合计242661.16元。四、责任承担。原告法子磊医疗费、营养费、住院伙食补助费合计76375元，由被告阳光财险菏泽公司在交强险医疗限额内向原告支付10000元，超出部分66375元，由被告阳光财险菏泽公司在商业险限额内按比例承担40％的责任为26550元；原告护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计166286元由被告阳光财险菏泽公司在交强险伤残限额内向原告支付110000元，超出部分56286元，由被告阳光财险菏泽公司在商业险限额内按比例承担40％的责任为22514元。综上，被告阳光财险菏泽公司应向原告法子磊支付赔偿金169064元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十八条之规定，原审法院判决如下：一、限被告阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在判决生效后十日内向原告法子磊支付赔偿金169064元。二、驳回原告法子磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1892元，由被告闫德峰负担1800元，原告法子磊负担92元。二审中各方当事人均未提供新证据。二审查明事实与一审查明一致。本院认为，法子磊委托具有伤残程度评定资质的鉴定机构对伤残进行鉴定，上诉人未能充分证明关于伤残程度的鉴定意见与法子磊的伤情明显不符，上诉人主张法子磊不构成伤残的上诉理由缺乏充分依据，原判未准许其重新鉴定并无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1858元，由阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  白丞博审判员  李路明审判员  王 妮二〇二〇年五月十一日书记员  秦 震