山东省东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0591民初705号原告：郭永利，男，1971年4月24日生，汉族，现住山东省广饶县。被告：山东陆宇司通车轮有限公司，住所地：东营市东营区，统一社会信用代码：91370500678100187Q。法定代表人：王景林，总经理。委托诉讼代理人：张乃昌，男，1992年7月1日生，汉族，系该公司职工，现住。委托诉讼代理人：王雅娟，山东汇研律师事务所律师。原告郭永利诉被告山东陆宇司通车轮有限公司劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告郭永利，被告山东陆宇司通车轮有限公司委托诉讼代理人张乃昌、王雅娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭永利向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原告与被告劳动关系；2、被告支付原告经济补偿金12250元；3、被告支付违约赔偿金13600元；4、被告支付原告加班费27600元；5、被告支付带薪年休假工资2771.42元；6、被告支付原告补发工资47500元；7、被告支付原告的养老保险金29695.6元；8、被告支付11月至12月5日工资3980元及原告垫付费用2920元。事实与理由：原告于2016年9月至2019年12月份在被告公司工作，12月初被告以企业效益不好为由在合同期间在原告能正常从事该项工作的情况下违法辞退原告，工资发放到12月5日，再去上班也不给发工资，原告在工作期间从未发放到带薪年休假工资，也未给原告缴纳过社会保险，原告在工作之外的加班也未发放过加班费，原告于每3天下午下班打卡后发一趟公司到广饶大王的职工班车，第二天一早上班之前返回公司，这都是正常工作时间之外的加班。入职时，原告已开小型汽车的工作标准入职，入职不久后被告要求原告由驾驶小型汽车改为驾驶中型黄牌客车，工资也未给增加，原告开会时反应过该情况要求涨工资，被告强势拒绝。被告山东陆宇司通车轮有限公司辩称，1、被告未违法辞退原告郭永利，其所述与事实不符。郭永利系自动离职，2019年12月初之后即不再到岗工作，2019年11月、12月的工资还未到发放时间，原告即离职，故未及发放。原告工作期间垫付2460元费用，被告财务部门已经报销完毕，因原告离职拒不到岗，故未及向其支付。2、原告郭永利主张违约赔偿金没有事实与法律依据。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定请求用人单位支付赔偿金的，不属于人民法院受案范围，原告应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿金或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据，如果未经过这一前提程序而直接主张加付赔偿金，人民法院应当不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定请求支付赔偿金的，前提条件为用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同的，即赔偿金以用人单位违法解除或者终止劳动合同为前提，本案中系原告提出解除劳动合同，主张赔偿金没有事实与法律依据。3、原告主张加班费无事实与法律依据。原告的工资构成包含基本工资、绩效工资以及补助等，原告的职责为司机，绩效工资按照其行驶的里程数，以每1000公里100元进行考核，另外还有安全行驶的安全奖，根据行驶里程数计算的餐费补助和话费补助，因此，原告的工资中已经考虑了驾驶员这一特殊岗位的实际情况，应当属于一种计件工资，不应当再计算加班费，另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。4、原告要求补发工资缺乏事实与法律依据。原告自入职以来一直驾驶号牌为鲁Ｅ×××××的一辆黄色面包车，并未更换过车辆，且关于司机的岗位，并未就所驾驶的车辆不同而存在基本工资待遇不同的情况，原告所述与事实不符。再者，关于补发工资的诉讼请求没有经过劳动仲裁前置程序，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，劳动仲裁程序是劳动争议的必经程序，未经劳动仲裁程序直接向法院起诉的，人民法院应裁定不予受理；对已受理的，应驳回起诉。5、原告主张补交养老保险金的请求不属于法院受案范围，应当驳回起诉。原告主张补交养老保险，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴，为社会管理的性质，不是劳动者与用人单位之间的社保争议，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院受案范围。若原告认为其属于劳动争议范畴，因其并未依法履行劳动仲裁程序而直接向法院起诉，人民法院也应当驳回起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：郭永利自2016年9月至2019年12月3日在山东陆宇司通车轮有限公司处工作，山东陆宇司通车轮有限公司未为郭永利缴纳社会保险，郭永利在工作期间未休带薪年休假，未发放2019年11-12月工资，未支付报销费用2920元。郭永利的月平均工资数额为3348.8元。郭永利与山东陆宇司通车轮有限公司签订劳动合同的期限为2017年1月1日至2017年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日、2019年1月1日至2019年12月31日。郭永利主张在山东陆宇司通车轮有限公司工作期间驾驶过鲁Ｅ×××××职工车辆并加班。郭永利于2019年12月12日向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年1月30日东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案【2019】第1047号仲裁裁决：一、确认郭永利与山东陆宇司通车轮有限公司自2016年9月1日至2019年12月3日存在劳动关系；二、解除郭永利与山东陆宇司通车轮有限公司的劳动关系；三、山东陆宇司通车轮有限公司于本裁决生效之日起五日内支付郭永利经济补偿金11720.8元，工资3980元，报销费用2920元，带薪年休假工资2771.42元，以上各项共计21392.22元；四、驳回郭永利的其他仲裁请求。郭永利不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，关于确认劳动关系的请求。原、被告双方认可郭永利入职时间为2016年9月，但均未举证证明具体入职时间，根据郭永利在仲裁委员会主张的开始时间和解除时间，双方劳动关系应自2016年9月1日至2019年12月3日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。郭永利在山东陆宇司通车轮有限公司处工作期间，山东陆宇司通车轮有限公司未依法为郭永利缴纳社会保险，郭永利有权据此解除劳动关系，山东陆宇司通车轮有限公司表示同意解除。对郭永利解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。关于郭永利主张的经济补偿金诉求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。山东陆宇司通车轮有限公司认可的郭永利月平均工资数额高于根据郭永利工资发放流水计算的月平均工资，郭永利月平均工资数额确认为3348.8元。根据郭永利在山东陆宇司通车轮有限公司处工作起止期间，山东陆宇司通车轮有限公司应依法支付郭永利经济补偿金数额为11720.8元（3348.8×3.5），超出部分本院不予支持。关于郭永利主张的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。赔偿金以用人单位违法解除或终止劳动合同为前提。郭永利在仲裁阶段主张的理由与诉讼阶段主张的理由和陈述不一致，且郭永利未能提交证据证实山东陆宇司通车轮有限公司违法解除劳动合同，郭永利主张的赔偿金诉求，证据不足，本院不予支持。关于郭永利主张的加班费问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告郭永利未提交充分证据证明其存在加班的事实，应当承担举证不利的法律后果。对于该项诉讼请求，本院不予支持。关于郭永利主张的带薪年休假工资问题。根据《职工带薪休假条例》第二条规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。郭永利于2016年9月1日入职山东陆宇司通车轮有限公司处，工作至2019年12月3日，故郭永利自2018年度开始享受带薪年休假，2018年度应休年休假为5天，2019年度应休年休假为4天（337÷365×5取整）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入为300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；第十二条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的用工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算；月工资剔除加班工资后的月平均工资。故山东陆宇司通车轮有限公司应支付郭永利带薪年休假工资2771.42元（3348.8÷21.75×9×200%）。关于郭永利主张的补发工资47500元问题。该项请求在仲裁阶段没有作为仲裁请求提出，未经过劳动仲裁前置程序，且该项诉求并非与其他诉讼请求具有不可分性，该项诉求违反《中华人民共和国劳动法》第七十九条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，本院不作处理。关于郭永利主张的养老保险金29695.6元问题。郭永利主张山东陆宇司通车轮有限公司补交养老保险金的请求不属于法院受案范围，应由社保行政管理部门处理，本院不作处理。关于2019年11月至12月3日工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”山东陆宇司通车轮有限公司认可未发放郭永利2019年11月至12月3日的工资，但未举证证明工资的具体数额，应承担不利的法律后果。且郭永利主张的数额符合其月工资标准。山东陆宇司通车轮有限公司应支付郭永利工资3980元。关于报销费用的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”郭永利因履行工作职责而垫付的费用，山东陆宇司通车轮有限公司应当返还。山东陆宇司通车轮有限公司提交证据并认可郭永利未返还的报销费用为2460元，且财务已经予以报销完毕。但郭永利主张的报销费用所涉及的相关单据属于山东陆宇司通车轮有限公司掌握，山东陆宇司通车轮有限公司未提供，应当承担不利的法律后果，故本院对郭永利主张的数额予以认可，山东陆宇司通车轮有限公司应返还原告郭永利报销费用2920元。关于带薪年休假工资的诉讼请求。依照《职工带薪休假条例》第二条规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。原告郭永利于2016年9月1日入职被告山东陆宇司通车轮有限公司处，工作至2019年12月3日，故原告郭永利自2018年度开始享受带薪年休假，2018年度应休年休假为5天，2019年度应休年休假为4天（337÷365×5取整）。同时依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入为300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资剔除加班工资后的月平均工资。故被告山东陆宇司通车轮有限公司应支付原告郭永利带薪年休假工资2771.42元（3348.8÷21.75×9×200%）。关于加班费的诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告郭永利未举证证明其存在加班的事实，应当承担不利的法律后果。对于该项诉讼请求，本院不予支持。关于养老保险金的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续为由要求用人单位补办社会保险手续的，不属于劳动争议，郭永利要求山东陆宇司通车轮有限公司补交养老保险金的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认原告郭永利与被告山东陆宇司通车轮有限公司自2016年9月1日至2019年12月3日存在劳动关系；二、解除原告郭永利与被告山东陆宇司通车轮有限公司的劳动关系；三、被告山东陆宇司通车轮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭永利经济补偿金11720.8元，工资3980元，报销费用2920元，带薪年休假工资2771.42元，以上共计21392.22元；四、驳回原告郭永利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东陆宇司通车轮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  刘君东二〇二〇年五月十一日书记员  王秋涵