湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘04民终611号上诉人(原审原告)：潘运生，男，1957年8月10日出生，汉族，湖南省常宁市人，初中文化，自由职业。委托诉讼代理人：滕某某，常宁市东风法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司。负责人：杨军，该中心支公司总经理。委托诉讼代理人：李某，湖南南舫律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：阳学文，男，1965年5月16日出生，汉族，湖南省衡南县人，高中文化，农民。上诉人潘运生因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司(以下简称平安财保衡阳支公司)、阳学文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院(2019)湘0482民初2049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。潘运生上诉请求：撤销一审判决，改判平安财保赔偿其损失259123.17元(已减垫付的20000元)，被上诉人阳学文承担连带责任和一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决错计、漏算上诉人的下列经济损失：1、一审未认定司法鉴定意见书的后续治疗费2500元；2、一审以33984元/年为标准，计算残疾赔偿金为305532元错误，应根据湖南省统计局发布的数据36698元/年为标准计算，残疾赔偿金应为330282元；3、一审以每天50元为标准，计算伙食补助费为2150元有误，应以每天100元计算，伙食补助费应为4300元；4、一审酌情认定交通费500元不公，应酌情认定为2000元、5、一审未认定摩托车损失费不公，应酌情认定摩托车损失费4000元；6、一审以尚未实际发生为由，不支持残疾辅助器具费错误，应认定残疾辅助器具费199767.26元。综上，上诉人的损失应为645743.89元，扣除被上诉人已垫付的20000元，被上诉人平安财保还应赔偿上诉人259123.17元。平安财保衡阳支公司辩称，一审判决认定事实清楚，请求支持原判。阳学文辩称，二被上诉人共垫付医药费30000元，而非20000元。潘运生向一审法院起诉请求：1、判令平安财保衡阳支公司赔偿原告280543.73元，被告阳学文承担连带责任；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月8日10时40分，被告阳学文驾驶湘DAB237号小型普通客车，沿省道320线由西往东方向行驶，途经省道320线220公里常宁市官岭镇富贵村合塘组路段时，遇原告潘运生驾驶无号牌普通二轮摩托车（车架号LC6TCJ７G3H0099420）由前方道路南侧路口左转弯驶出会车。由于原告潘运生无证、未戴安全头盔、驾驶加装晴雨伞的摩托车、左转弯未开启左转向灯且未让直行车辆先行，而被告阳学文驾车通过路口时未确保安全行驶，致湘DAB237号小型普通客车左前角与摩托车左侧相撞，造成原告潘运生受伤，两车受损的交通事故。事故发生当天，原告潘运生被送至常宁市人民医院住院治疗，至2019年9月20日，共计住院43天，用去门诊医疗费1520元，住院医疗费44282.58元。原告潘运生住院期间，被告阳学文垫付医疗费10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司垫付医疗费20000元。2019年9月17日，常宁市公安局交通警察大队作出第430482120190000025号道路交通事故认定书，认定：潘运生负此次事故的主要责任，阳学文负此次事故的次要责任。2019年9月23日，衡阳市宜诚司法鉴定所出具[2019]临鉴字第735号司法鉴定意见书，鉴定意见：潘运生构成六级伤残；误工期120天，护理期90天，营养期90天；潘运生出院后需继续康复治疗，预计需治疗费2500元左右或以实际发生费用为准，以后镶义齿需4000元左右或以实际发生费用为准；左下肢可配置假肢，其费用由配置假肢的机构评定。法医鉴定费1500元。2019年9月23日，湖南省民政厅行政许可的德林义肢矫形康复器具（武汉）有限公司湖南分公司出具《潘运生义肢配置意见书》显示：“配置意见：1、配置左大腿碳纤气压多轴膝义肢，装配义肢价格为肆万叁仟捌佰元整，（43800.00）；2、被配置人初次装配假肢约需贰拾天左右的装配及训练时间以便假肢适配及掌握使用要领，以后每次更换假肢时间约需七天左右，装配训练期间需陪护壹人；3、假肢使用每肆年需更换壹次；4、假肢使用过程中须定期保养、维修，总费用按假肢装配款的20%左右计算；5、假肢装配年龄赔偿期限参照所在区域公布的人均寿命（76岁）计算。”另查明，湘DAB237号小型普通客车系被告阳学文所有。2019年6月24日，被告阳学文为湘DAB237号小型普通客车向被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，其中机动车辆第三者责任险保险金额（责任限额）为500000元，且不计算免赔额。机动车交通事故责任强制保险期间自2019年7月23日14时起至2020年7月23日14时止。机动车辆第三者责任险保险期间自2019年7月24日0时起至2020年7月23日24时止。一审法院认为，常宁市公安局交通警察大队对涉案交通事故出具的第430482120190000025号道路交通事故认定书程序合法，责任划分恰当，该院予以确认。原告潘运生主张其虽然为农业户口，但于2007年在常宁市官岭镇富贵新街上购地建房并居住至今，其消费均在镇区。按照最高人民法院的规定，原告的残疾赔偿金应按城镇户口居民的标准计算，并提供了《常房权证常宁市字第00028250号房屋产权证》证明。故原告潘运生的残疾赔偿金应按城镇户口居民的标准计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《2018-2019年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》，本次交通事故给原告潘运生造成的经济损失核定为：1、医疗费：45802.58元；2、护理费：参照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务业统计数据计算，护理费为11971.25元（47885元/年÷12月/年÷30天/月×90天），原告潘运生主张护理费11807.26元，不违背法律规定，该院予以支持；3、残疾赔偿金：原告潘运生主张残疾赔偿金330282元，因原告潘运生虽系农村户口，但其已在城镇居住、生活多年，应参照城镇居民计算残疾赔偿金。原告潘运生已满62周岁，故原告潘运生的残疾赔偿金为305532（33948元/年×18年×50%）元，对于超过部分，该院不予支持；4、住院伙食补助费：原告潘运生主张住院伙食补助费4300元，因其在常宁市人民医院住院治疗43天，故原告潘运生的住院伙食补助费为2150元（50元/天×43天），对于超过部分，该院不予支持；5、营养费：原告潘运生主张营养费2700元，经鉴定，原告潘运生营养期90天，原告潘运生的营养费为2700元（30元/天×90天），该院予以支持；6、精神抚慰金：原告潘运生主张精神抚慰金25000元，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权……”。涉案交通事故造成原告潘运生损伤程度为六级伤残，不但给原告潘运生的生活带来影响，也给其精神上带来痛苦。根据涉案侵权行为的具体情节及其给原告潘运生造成的伤害后果等情况，同时充分考虑精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚功能等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金20000元；7、交通费：原告潘运生主张交通费2000元，原告潘运生虽未提供相关票据，考虑到交通费确有发生，故酌情考虑500元；8、鉴定费：原告潘运生主张鉴定费1500元，因原告潘运生提交了衡阳市宜诚司法鉴定所鉴定费发票，结合司法鉴定意见书，可以认定；9、摩托车损失费：原告潘运生主张其摩托车损失费4000元，因原告潘运生未提供证据证明，其损失费无法确定，故对原告潘运生主张其摩托车损失费4000元，该院不予支持；10、残疾辅助器具费：原告潘运生主张其残疾辅助器具费199767.26元（牙4000元+肢195767.26元），原告潘运生虽提供了衡阳市宜诚司法鉴定所衡宜诚司鉴所[2019]临鉴字第735号司法鉴定意见书及辅助器具配制机构的意见等相关证据证明，但均尚未实际发生费用，原告潘运生待实际发生费用后可另行起诉。故对原告潘运生主张其残疾辅助器具费199767.26元，该院不予支持。综上，原告潘运生的经济损失为：1、医疗费：45802.58元；2、护理费：11807.26元；3、残疾赔偿金：305532元；4、住院伙食补助费：2150元；5、营养费：2700元；6、精神抚慰金：20000元；7、交通费：500元；8、鉴定费：1500元。1-8项合计389991.84元。因涉案交通事故原告潘运生负主要责任（70%），被告阳学文负次要责任（30%），故原告潘运生的损失首先在机动车第三者责任强制保险责任限额赔偿，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司予以赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，余下部分279991.84元的30%即83997.55元，由承保该车第三者责任商业保险予以赔偿。同时，对原告潘运生未得到支持的诉讼标的，应由原告潘运生承担相应的诉讼费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿原告潘运生的经济损失120000元，在第三者责任商业保险限额内赔偿原告潘运生83997.55元，共计203997.55元，其中，被告阳学文已垫付费用10000元由被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在本判决生效十日内支付给被告阳学文。冲抵被告阳学文已垫付费用10000元、被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司已垫付费用20000元后，被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司还应赔偿原告潘运生经济损失173997.55元。二、驳回原告潘运生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5404元，减半收取计2702元，由原告潘运生负担902元,由被告阳学文负担1800元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2019年12月10日，潘运生在长沙德诚精博义肢矫形康复器材有限公司配置假肢，费用为：1、假肢费：43800元，有装配病例、发票相互佐证，可以认定；2、护理费：装配病例显示，潘运生假肢装配期20天，陪护一名，故其护理费参照2018年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元计算，为3401.5(61227÷12÷30×20)元；3、假肢维修费：长沙德诚精博义肢矫形康复器材有限公司出具《潘运生配置残疾辅助器具(假肢)鉴定》认为，潘运生所配假肢使用年限为四年，期间假肢维修费约为假肢总额的20%，故潘运生假肢维修费为8760(43800×20%)元。2020年1月8日，潘运生在常宁市亚美口腔诊所配置义齿，费用为4000元，有医疗发票证明，可以认定。另查明，本案交通事故给潘运生造成的经济损失中，残疾赔偿金应按照湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入36698元计算，为330282(36698×18年×50%)元。潘运生提交的2019年11月18日在常宁市中医医院的门诊发票及2019年10月6日在永州市金洞林区人民医院的住院发票，因无门诊、住院病历等其他证据相佐证，不能证明系本案交通事故的治疗费用，且上述费用发生于一审判决作出之前，不属于二审期间的新证据，故本院不予采纳。除上述事实外，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，一审法院作出判决时，潘运生尚未配置假肢、义齿，一审判决认为潘运生可待上述费用实际发生后另行起诉，并无不当。二审期间，潘运生已配置假肢、义齿。对潘运生的假肢配置费43800元、假肢配置护理费3401.5元、假肢维修费8760元、义齿配置费4000元，本院予以认定，对超过部分，本院不予支持。潘运生尚未发生的假肢更换等费用，可待实际发生后另行起诉，对该部分上诉请求，本院不予支持。一审判决参照当地的消费水平酌情计算潘运生的住院伙食补助费，并无不妥。因潘运生未提供交通费、摩托车损失费相关证据，一审判决酌情认定其交通费损失500元，不支持其摩托车损失费，亦无不妥。对潘运生提出一审错计、漏算其住院伙食补助费、交通费、摩托车损失费的上诉主张，本院不予支持。潘运生二审提供的证据虽不足以证明其后续治疗费，但根据衡阳市宜诚司法鉴定所出具的[2019]临鉴字第735号司法鉴定意见书“潘运生出院后需继续康复治疗，预计需治疗费2500元左右或以实际发生费用为准”的鉴定意见，应当酌情认定潘运生的后续治疗费为2500元，一审判决未予认定不当，应予纠正。潘运生的残疾赔偿金应为330282元，一审判决认定潘运生的残疾赔偿金为305532元有误，应予纠正。对潘运生提出一审判决错计、漏算其后续治疗费、残疾赔偿金的上诉理由，本院予以采纳。综上，结合一审判决及二审查明的事实，本院对潘运生的经济损失核定为：1、医疗费：45802.58元；2、护理费：11807.26元；3、残疾赔偿金：330282元；4、住院伙食补助费：2150元；5、营养费：2700元；6、精神抚慰金：20000元；7、交通费：500元；8、鉴定费：1500元；9、后续治疗费：2500元；10、假肢配置费、护理费、维修费55961.5(43800+3401.5+8760)元；11、义齿配置费：4000元。1-11项合计477203.34元。因潘运生在涉案交通事故中负主要责任（70%），阳学文负次要责任（30%），故潘运生的经济损失首先应由平安财保衡阳支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，余下357203.34元的30%即107161元，应由平安财保衡阳支公司在第三者责任商业保险限额内予以赔偿。综上所述，潘运生的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：一、撤销湖南省常宁市人民法院(2019)湘0482民初2049号民事判决第二项；二、变更湖南省常宁市人民法院(2019)湘0482民初2049号民事判决第一项为被上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人潘运生经济损失120000元，在第三者责任商业保险限额内赔偿上诉人潘运生经济损失107161元，共计227161元。扣除被上诉人阳学文已垫付费用10000元、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司已垫付费用20000元后，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司还应赔偿上诉人潘运生经济损失197161元。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司支付被上诉人阳学文已垫付费用10000元。上述费用限在本判决生效后十日内付清；三、驳回上诉人潘运生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2702元，二审案件受理费5405元，共计8107元，由上诉人潘运生负担2410元，由被上诉人阳学文负担5697元。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 罗曙梅审 判 员 滕小松二〇二〇年五月十五日法官助理 谭丽平书 记 员 龙智萍