浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0110民初20653号 原告：石华兵，男，1977年5月5日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：杭州艺睿服饰有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区乔司街道五星村五园路16幢501室。 法定代表人：夏建敏，系生产总经理。 原告石华兵（以下简称原告）与被告杭州艺睿服饰有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，原告于2019年12月23日诉来本院，案号（2019）浙0110民初20653号。本院在审理中发现，被告亦因不服杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会做出的浙杭余杭劳人仲案（2019）828号仲裁裁决向本院提起诉讼，案号（2019）浙0110民初20678号。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，本院决定（2019）浙0110民初20653号与（2019）浙0110民初20678号案件并案审理。先起诉的一方当事人为原告，后起诉的一方当事人为被告，对双方的诉讼请求一并作出裁决。本院依法适用简易程序，由审判员高亚飞独任审判。本院于2020年3月11日公开开庭进行了审理。原告、被告的法定代表人夏建敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称：因被告拖欠工资、拒签合同、不为员工缴纳社保，原告于2019年7月23日申请劳动仲裁。2019年12月9日，杭州市余杭区劳动争议人事仲裁委员会作出仲裁裁决书，原告认为该裁决认定事实不清，适用法律条例不当：一、仲裁委认定以被告支付的5257元作为原告4月份共19天的全部工资来确定加班费基数不合理，所根据的《浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发〈关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）的通知》（浙仲（2009）2号）第38条的规定适用本案属于适用法律不当，理由如下：1、原告进公司时为半个月的试用期，基本工资8000元，5月份开始基本工资为9000元，此基本工资是原、被告双方共同确认过的，当时未涉及加班工资和其他任何工资条目，依照仲裁委的裁定以5600元和6300元来作为加班工资的计算基数不合理，所以加班费计算基数应当以8000元和9000元计算。根据劳办发（1994）289号《关于劳动法若干条文的说明》第44条规定：实行计时工资的用人单位，加班工资的基数是指用人单位规定的其本人的基本工资。原、被告当时确定了2019年4月基本工资为8000元和2019年5月开始基本工资以9000元计算，不存在工资难以确定的情况，所以仲裁委确定原告2019年4、5、6月的加班工资计算基数为5600元和6300元适用法律不当。当时流水组长的月工资为13000元（含2000绩效工资），有没有一个公司的厂长比一个中层管理的工资还要低？这有违常理，原告从未听说过。2、原告在仲裁时所提交的证据《支付明细一份》，拟证明原、被告之间的劳动关系存在；被告存在拖欠工资的违法行为，原告4月12日至6月3日工作期间未收到任何工资；被告曾于当日支付过原告2019年4月至6月的一部分工资，仲裁委错误认定5257元为原告4月的全部工资。原告6月4日因被告拖欠工资离职，根据《劳动法》第五十条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位发放工资时应向劳动者提供一份工资清单，原告从未收到过。《工资支付暂行规定》第七条规定，4月的工资最迟应该于5月25日发放完毕，被告未发。《工资支付暂行规定》第九条规定，劳动关系双方依法解除或者终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。《劳动法》第三十二条规定，原告依法解除与被告的劳动关系，被告应当一次付清原告的全部工资。正是被告的违法行为造成这些后果。劳动关系是建立在公平公正自愿的原则上，被告不发放工资，也剥夺了劳动者对薪资的知情权。何况原、被告谈妥5月开始工资以9000元基本工资来结算后，亦向被告当面告知，若被告对工资有异议，可以立即结束劳动关系。原告在5月25日协助被告处理完流水线员工因拖欠工资罢工事件后，向被告提出应当与员工订立劳动合同，被告回答说不订立合同有不订立的好处。原告尽到了提醒告知的义务，但是被告拒不签订劳动合同，被告对此次劳动纠纷负有不可推卸的责任。被告发放工资是无底限的拖延，经常发生一个月的工资分几次发放，法庭调取被告2019年5月至7月的工资发放记录就可以证明。所以6月20日被告支付给原告的5257元不能作为原告4月的全部工资，而只是原告4月至6月工资中的一部分。综上所述，请求法庭判决被告支付原告2019年5月1日至2019年6月3日基本工资（含未订立劳动合同支付的双倍工资）17129.04元。因被告拖欠工资，不缴纳社保等违法行为原告离职，并在五星村村委和乔司监察中队几次介入后被告无任何作为。根据《劳动合同法》第八十五条规定，被告未依法按时支付劳动者工资，且在劳动监察部门调解确定支付薪资日期后拒不支付，被告应支付赔偿金10241.37元。被告严重侵害了劳动者的身心健康。原告5月份加班时间达170小时以上，在被告考勤上就可以体现。仲裁委要求被告提交员工2019年4月至6月的考勤，被告亦未提交。《劳动法》第三十六条规定，劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时。《劳动法》第三十八条规定用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。根据《劳动法》第四十一条、第四十四条以及国务院《关于职工工作时间的规定》，被告应支付原告2019年4月至6月的加班费25987.72元。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，被告未为原告缴纳社保，被告应为原告补缴2019年4月至6月的社保。故原告诉至法院，诉讼请求为：一、判令被告支付原告2019年5月1日至2019年6月3日基本工资9900元；二、判令被告支付原告2019年5月12日至2019年6月3日未订立劳动合同支付的双倍工资7229.04元；三、判令被告支付原告2019年4月12日至2019年6月3日加班费25987.72元；四、判令被告支付原告因合法终止劳动关系补偿金10241.37元；五、判令被告为原告补缴2019年4月、5月社保。 为证明上述事实，原告向本院提交如下证据： 1、证人证言三份，2019年7月22日的证人证言拟证明原告与被告存在劳动关系的事实，且被告拖欠工资，拒绝提供员工工资条；2019年12月1日的证人证言拟证明原告在被告处上班时的工作状态；2020年3月1日的证人证言证明原告与被告谈妥的基本工资数额，被告法人也是认可原告基本工资8000的事实，且双方在五星村委有调解过的事实。 2、浙杭余杭人仲案（2019）828号仲裁裁决书，拟证明本案经劳动仲裁前置。 3、被告给原告的5257元的转账记录，拟证明原、被告之间的劳动关系存在的事实，是原告离职后被告给原告的2019年4月份工资。 4、微信聊天记录，拟证明原、被告之间存在劳动关系的事实。 被告辩称并起诉称：2019年4月10日被告进行人员招聘，原、被告对人员、制度、薪资等具体情况进行了详细的交谈并达成一致，2019年4月12日，原告正式报到上班。关于原告申请仲裁事宜，被告对于事实的说明如下：被告在招聘时与原告对薪资待遇达成一致，双方谈妥的工资待遇为每月人民币3500元，另加整件组提成10%的考核工资，试用期为一个月。在试用期中，原告管理的整件组开始出货，但因为工作刚刚开始，为了被告的长远发展和增加原告积极性和主动性，被告在第一个月适当给与其补贴。在原告工作期间，产品的出货时间和品质开始在客户端显现出来，出货时间拖沓，产品质量达不到客户要求，导致4月30日大批量退货，而且已发货的货款收不回来。经过与客户多次沟通和自我检查，确认原告在管理上协调不足，与流水组沟通不够，出事情后推脱责任，不具备管理者的素质和要求，被告不认可其工作能力。因为原告在没有通知技术部和销售部的情况下，擅自修改工艺造成生产159件衣服退回123件的事件发生，直接损失17019元，产生不良声誉，造成客户流失，被告将按照生产责任追究原告管理过失。原告及其他工人在离开公司后向被告要求工资赔偿，经过五星村委会调解，其他人均同意村委会调解方案，仅原告以没有任何管理责任为由不同意调解方案。综上，被告已经在招聘前明确与其谈好薪资待遇，包括上班时间、补贴、承包提成等一系列的津贴是其自己不了解无理提出的要求。原告作为被告高级管理人员，给被告造成很大影响，并不承担相对应的责任，被告对原告的工作能力和责任持保留意见。对于未签订书面劳动合同，被告承认在工作上的疏忽，其原因也是原告短短的任职期间给被告运营造成这么多突发情况下，没有及时办理好相关手续。希望法庭能考虑被告的实际状况，并且原告作为一名参与公司管理制度重新制定的高级管理人员，没有及时提醒被告，保障被告的权益。故被告诉至法院，诉讼请求为：一、判令被告不支付原告劳动报酬27605.75元；二、判令被告不支付原告2019年5月12日至2019年6月3日一倍工资4634.48元；三、判令被告不支付原告4月至5月期间的社会保险费；四、诉讼费用由原告承担。 为证明上述事实，被告向本院提交如下证据： 1、关于客户退仓与车间绩效方案，拟证明被告的管理、绩效奖考核都是由原告定制经被告审核后确定的，原告任职期间都是按照这个方案实行的。 2、工资表，拟证明被告给原告定的8000元的工资是以该工资表为基础的，不是原告称的基本工资，被告给的8000元已经包含了所有的社保及福利待遇。 3、聘用协议书，拟证明被告已经在起草合同模版，准备正式实行的，不存在原告称的被告拒绝签订劳动合同的情况。 4、对账单，拟证明因工艺的改动，导致接货公司全部退单，导致被告直接损失11931元。 5、公司管理制度，拟证明该制度是原告起草拟定，经被告审核通过的规章制度，该制度中明确说明了离职的要求，但原告离职时仅仅口头告知了被告。 6、微信截屏，拟证明被告11931元损失的具体情况和原因。 7、浙杭余杭人仲案（2019）828号仲裁裁决书，拟证明本案经劳动仲裁前置。 为查明案件事实，本院依法调取了浙杭余杭劳人仲案（2019）828号仲裁庭审笔录，并当庭予以出示。 根据上述有效证据及当事人陈述，经本院查明的案件事实如下： 2019年4月12日，原告进入被告处担任生产厂长一职，原、被告未签订书面劳动合同。工作期间，被告未为原告参加并缴纳社会保险。2019年6月3日，原告与被告解除劳动关系。2019年6月20日，被告支付原告2019年4月份工资5257元。 2019年7月26日，原告以被告为被申请人向杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：被告支付2019年5月1日至2019年6月3日的工资17129.04元（含未订立书面劳动合同应加付的一倍工资）、2019年4月12日至6月3日的加班费25987.72元、违法解除劳动关系的赔偿金10241.37元，并补缴2019年4月至5月的社会保险。2019年12月9日，杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭余杭劳人仲案（2019）828号仲裁裁决，裁决：被告支付原告工资9413.79元、加班费18191.96元、未订立书面劳动合同应加付的一倍工资4634.48元，并为原告补缴2019年4月至5月的社会保险。原、被告收到裁决后均不服，诉至法院。 本院认为：本案的争议焦点系原告的月工资标准问题。原告主张其2019年4月份的基本工资为8000元、5月份开始为9000元，与其在仲裁中陈述不一致，但未提供足以反驳的证据予以证明。结合原告在仲裁主张2019年4月试用期月工资标准为8000元，被告发放的5257元系2019年4月份工资的事实，故本院确认原告2019年4月份工资标准为8000元，5月份开始月工资标准为9000元。故原告要求被告支付2019年5月1日至2019年6月3日的工资9900元的请求，其合理部分9413.79元（9000元＋9000元/月÷21.75×1天），本院予以支持。根据《浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发的通知》（浙仲[2009]2号）第三十八条规定，加班工资和依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在岗位（职位）相对应的标准工资为基础。前款标准工资难以确定的，按以下方式确定计算基础：（1）……；（2）……；（3）……难以区分工资、奖金、物贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。故本院以5600元/月作为原告2019年4月份加班工资的月基数，以6300元/月作为原告2019年5、6月份加班工资及加付一倍工资的月基数，原告要求被告支付2019年5月12日至2019年6月3日未订立书面劳动合同应加付的一倍工资7229.04元，其合理部分4634.48元（6300元/月÷21.75×16天），本院予以支持。关于原告主张的加班费。庭审中，被告确认原告工作期间实行考勤，经本院要求后被告未提交原告工作期间的相关考勤记录，被告应承担相应的不利后果。另，原、被告均确认原告每天工作时间为8:00-22:00，每周工作六天或七天。故本院对原告主张的2019年4月份共加班123小时（其中延长工作时间为104小时，休息日加班为19小时）、2019年5、6月份共加班198小时（其中延长工作时间为132小时，休息日加班为66小时）的事实予以采信，被告应支付原告2019年4月12日至2019年6月3日期间的加班费18191.96元（5600元/月÷21.75÷8小时×104小时×150%+5600元/月÷21.75÷8小时×19小时×200%+6300元/月÷21.75÷8小时×132小时×150%+6300元/月÷21.75÷8小时×66小时×200%）。庭审中，原、被告均确认系原告向被告提出解除劳动关系。本案中，原告要求被告支付合法终止劳动关系的补偿金10241.37元，其庭审中明确根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定要求被告支付该补偿金，但并未提供证据证明经过劳动行政部门处理，故本院不予支持。庭审后，原告明确要求被告支付合法终止劳动关系的补偿金10241.37元是因被告拖欠工资报酬、未缴纳保险等原告依法解除与被告的劳动关系要求支付经济补偿金，但原告并未提供有效证据予以证明其以上述理由向被告提出解除劳动关系，故本院亦不予支持。双方劳动关系存续期间，用人单位和劳动者必须依法参加和缴纳社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，原告要求被告为其补缴2019年4月至2019年5月期间社会保险的请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告杭州艺睿服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告石华兵2019年5月1日至2019年6月3日工资9413.79元、2019年5月12日至2019年6月3日期间未订立书面劳动合同应加付的一倍工资4634.48元。 二、被告杭州艺睿服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告石华兵2019年4月12日至2019年6月3日的加班费18191.96元。 三、被告杭州艺睿服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内为原告石华兵补缴2019年4月至2019年5月期间的社会保险，原告石华兵应承担个人负担部分，并提供相关材料协助被告杭州艺睿服饰有限公司办理补缴手续（具体补缴险种及金额由经办机构依政策确定）。 四、驳回原告石华兵的其他诉讼请求。 五、驳回被告杭州艺睿服饰有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （2019）浙0110民初20653号案件受理费5元，由原告石华兵负担；（2019）浙0110民初20678号案件受理费5元，由被告杭州艺睿服饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  高亚飞 二〇二〇年五月二十五日 法官助理王磊 书记员钱岑岑