河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初936号原告：屈志军，男，1961年2月20日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：唐丙坤、刘少辉，河南国计律师事务所律师。被告：永龙金鑫（登封）煤业有限公司，住所地：登封市送表乡安庄村，统一社会信用代码：91410185577628820N。法定代表人：刘琦，系该公司董事长。委托诉讼代理人：宋亚辉，男，1985年4月24日出生，汉族，住河南省通许县。系该公司职工。被告：河南永龙煤业投资有限公司，住所地：登封市嵩阳路北段，统一社会信用代码:91410185574952393U。法定代表人：魏东，系该公司董事长。委托诉讼代理人：常晓莉，河南裕达律师事务所律师。原告屈志军与被告永龙金鑫（登封）煤业有限公司（以下简称永龙金鑫公司）、河南永龙煤业投资有限公司（以下简称永龙煤业公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘少辉、被告永龙金鑫公司的委托诉讼代理人宋亚辉、被告永龙煤业公司的委托诉讼代理人常晓莉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告屈志军向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告款人民币5838453.77元及违约金1206224.55（暂计算至2019年10月31日,以后的违约金仍应支付至款项付清之日);2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系登封市金鑫煤炭有限公司(以下简称登封金鑫煤矿，现已注销）的股东。2011年6月份,原告与被告永龙煤业公司就《关于设立永龙金鑫公司》签订合同书一份,双方确认原告出资设立的登封金鑫煤矿全部实物资产评估作价为14780万元，原告与被告永龙煤业公司共同出资设立的永龙金鑫公司注册资本为14000万元，原告以登封金鑫煤矿经双方认可评估的全部资产中的6860万元作为出资,占永龙金鑫公司注册资本的49%，被告永龙煤业公司以现金7140万元出资，占永龙金鑫公司注册资本的51%。原告和被告签订的《关于设立永龙金鑫公司签订合同书》第4.7条约定：登封金鑫煤矿评估资产超出原告出资部分的7290万元作为永龙金鑫公司对原告的负债,在合资公司（即永龙金鑫公司)成立后按照下列约定分期支付给原告：4.7.1约定：本合同生效、合资公司成立、实物资产交割后十个工作日,合资公司向原告支付全部负债的30%；4.7.2第3.2.2约定：登封金鑫煤矿经评估的全部资产交割完成及各类证照全部过户至合资公司名下、资料及文件移交后十个工作日内,合资公司向原告支付全部负债的40%；4.7.3约定：合资公司具备安全生产条件,并通过有权部门组织的复工复产验收或通过有权部门的技改验收后十个工作日内，合资公司向原告支付全部负债的余额。合同第13.1条对于合同双方的违约责任进行了约定。合同签订后，原告已按照合同约定履行了义务，永龙金鑫公司于2011年6月29日设立。按照合同约定，永龙金鑫公司设立付款条件成就后,二被告却仅向原告支付部分款项,没有全面履行合同约定的义务。经原告多次催要,截至2017年6月份,二被告尚欠原告款项5838453.77元未付。原告认为,原告与被告永龙煤业公司作为永龙金鑫公司的出资方、设立方,双方之间签订的合同书合法有效,二被告应当按照合同约定全面履行自己的义务。二被告均未全面履行合同义务,系违约行为,应按合同约定承担违约责任。为维护原告的合法权益,特提起诉讼。被告永龙金鑫公司辩称，其于2016年因政策性原因关闭，现已停止经营，亦无任何资金来源，故没有能力付款。被告永龙煤业公司辩称：一、永龙煤业公司仅是永龙金鑫公司的股东，应以出资额为限对公司债务承担责任，且其已于2011年6月28日通过中国银行向永龙金鑫公司以现金7140万元出资，不存在违约违规行为。二、永龙金鑫公司成立不足5年就因政策性原因关闭，应属不可抗力。同时，永龙金鑫公司关闭后，没有任何资金来源，也无法承担该公司的债务。综上，应依法驳回原告对永龙煤业公司的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年6月，原告（乙方）与被告永龙煤业公司（甲方）约定双方共同出资设立合资公司永龙金鑫公司，并签订《设立永龙金鑫公司合同书》，约定：合资公司的组织形式为有限责任公司，合资公司注册资本为14000万元，甲方以现金人民币出资7150万元，占合资公司注册资本的51%；乙方以其为唯一合法出资人的金鑫煤矿经评估的全部资产14780万元（不含债权债务）中的6860万元作为出资，占公司注册资本的49%；金鑫煤矿评估资产超出乙方出资部分的7920万元作为合资公司对乙方的负债，在合资公司成立后按照下列约定分期支付给乙方：1、本合同生效、合资公司成立、实物资产交割后十个工作日内，合资公司向乙方支付全部负债的30%；2、金鑫煤矿经评估的全部资产交割完成（不含债权债务）及各类证照（包括但不限于采矿权证、土地使用权证、房屋产权证、车辆登记证等）全部过户至合资公司名下、资料及文件移交后十个工作日内，合资公司向乙方支付全部负债的40%；合资公司具备安全生产条件并通过有权部门组织的复工复产验收或通过有权部门的技改验收后十个工作日内，合资公司向乙方支付全部负债的余额；金鑫煤矿经评估的全部资产交割完成后，未纳入评估范围内的其他资产、金鑫煤矿工业广场内所有动用的土石方问题、金鑫煤矿未予计算的五3煤巷道，待合资公司进驻前由甲乙双方另行协商解决；违约责任：任何一方违反本合同约定的出资义务，从违约之日起，按照其违约行为相对应数额的每日万分之二向守约方支付违约金。拒不承担违约责任或承担违约责任后继续违反本合同的，守约方有权选择终止合同，并要求违约方赔偿实际损失。2011年6月28日，被告永龙煤业公司通过中国银行转账方式向永龙金鑫公司出资7140万元。永龙金鑫公司成立后，其分别于2011年11月1日、11月30日按照合同约定向原告支付负债的30%即2376万元及40%即3168万元，共计70%即5544万元，又分别于2012年7月11日支付10471933元，于2013年1月31日支付1500万元，于2013年2月1日支付9671825.23元，于2013年8月7日支付7427325.02元，于2014年4月30日代付424700元（退回227156.31元），于2014年5月9日支付5383956.33元，于2015年5月5日支付100万元。被告永龙金鑫公司作为核算单位所出具的《科目余额表》显示，2017年1月至2017年6月该公司欠原告应付款为5838453.77元。后原告以二被告违反合同约定，未向其足额偿还负债5838453.77元为由，向本院提起诉讼。另查明：永龙金鑫公司于2011年6月29日进行工商登记成立。2016年9月20日，登封市政府为贯彻《国务院关于煤炭行业化解过剩产能实现脱困发展的意见》，根据郑州市政府下达的化解过剩产能退出关闭煤矿任务，发布登政办（2016）58号文，将永龙金鑫公司等16家煤矿关闭。本院认为，原告与被告永龙煤业公司签订的《关于设立永龙金鑫公司合同书》系双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同履行各自的义务。根据合同约定，原告所投资金鑫煤矿评估资产超出其出资部分的7290万元作为合资公司对原告的债务，在合资公司成立后按约定分期支付，未纳入评估范围内的其他资产在合资公司进驻前由双方另行协商解决。被告永龙金鑫公司据此向原告支付了部分款项，尚欠5838453.77元未付。鉴于原、被告对欠款数额并无争议，故对原告要求被告永龙金鑫公司支付欠款5838453.77元的诉讼请求，本院予以支持。因合同约定任何一方违反合同约定的出资义务时应按其违约行为相对应数额日万分之二向守约方支付违约金，故原告请求被告按日万分之二支付违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。虽然被告永龙金鑫公司于2016年9月被政策性关闭而停止经营，影响了其对债务的清偿能力，但不能据此而免除其对到期债务的清偿义务，被告永龙金鑫公司应按同期银行贷款利率赔偿原告利息损失。被告永龙煤业公司按合同约定履行了出资义务，原告主张永龙煤业公司与永龙金鑫公司共同对欠款承担清偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百五十九条规定，判决如下：一、被告永龙金鑫（登封）煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告屈志军5838453.77元及利息（自2017年1月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至款项清偿完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期市场报价利率计算）；二、驳回原告屈志军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61114元，减半收取计30557元，由被告永龙金鑫（登封）煤业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  王天朝二〇二〇年五月六日书记员  冯亭亭