甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初824号原告：兰州云顶物资商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路422号中区7栋10号。法定代表人：张中科，该公司总经理。委托诉讼代理人：何钰昺，甘肃泫渊律师事务所律师。委托诉讼代理人：荆向南，甘肃泫渊律师事务所律师。被告：甘肃天舲商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路572号钢材总部1516室。法定代表人：张鸿俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：万锦奎，甘肃雷奇律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵锋，男，1987年4月2日出生，汉族，甘肃天舲商贸有限公司员工。被告：张鸿俊，男，1978年10月1日出生，汉族，住甘肃省古浪县。委托诉讼代理人：万锦奎，甘肃雷奇律师事务所律师。被告：孙蕾，女，1984年8月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：王永妮，甘肃雷奇律师事务所律师。原告兰州云顶物资商贸有限公司（以下简称云顶公司）诉被告甘肃天舲商贸有限公司（以下简称天舲公司）、张鸿俊、孙蕾买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云顶公司的法定代表人张中科及委托诉讼代理人何钰昺、荆向南，被告天舲公司的委托诉讼代理人万锦奎、赵锋，被告张鸿俊的委托诉讼代理人万锦奎，被告孙蕾的委托诉讼代理人王永妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云顶公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告天舲公司向原告云顶公司支付钢材款9427561.21元及按照年利率24%承担至2019年10月1日止的迟延付款利息9872353.28元，并按照年利率24%承担自2019年10月2日起至实际付清之日的利息；2.判令被告张鸿俊、孙蕾对上述欠款及迟延付款利息承担连带偿还责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月26日，原告与被告天舲公司签订《建筑材料购销合同》，约定由原告按照被告天舲公司需求将钢材运送至民乐锦绣家园项目、苏建桃花苑项目、金昌嘉远国际综合楼项目、武威红星时代广场项目；货物单价约定为发往民乐方向货物每批次货物单价都以兰州市场《我的钢铁》网当日酒钢网价加价每吨200元为基准单价进行结算，发往武威方向货物每批次货物单价都以兰州市场《我的钢铁》网当日酒钢网价加价每吨150元为基准单价进行结算；若逾期付款，未付清货款结算单价=基准单价+每吨约定资金占用费；付款期限约定为自供货当日起30日内付清全款，到期未付则视为逾期付款，逾期付款未结清货款则每月每吨加收100元的资金占用费，直至结清全部货款。上述合同签订后，原告按照约定自2015年3月30日至2015年6月12日共向民乐工地供应钢材总计价款6443897.22元，自2015年3月26日至2016年9月3日共向武威工地供应钢材总计价款14151020.56元。至2016年11月2日最后一次付款，被告天舲公司向原告支付本息共计12270000元，对剩余9427561.21元货款及迟延付款利息至今未付。依据《中华人民共和国公司法》第63条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告天舲公司成立于2009年1月9日，历经多次股东变更，至2017年3月13日股东变更为张鸿俊一人，为一人有限责任公司，且公司财产与其个人财产及家庭财产不独立，按照上述法律规定被告张鸿俊、孙蕾应当向原告承担连带偿还责任。被告天舲公司辩称，天舲公司承认与原告之间的供货关系，但对原告请求支付的付款数额有异议，对原告主张的利息有异议，不予认可。张鸿俊、孙蕾不应承担连带责任。本案诉讼费系原告不当主张造成，不应由被告承担。被告张鸿俊辩称，《建筑材料购销合同》是原告与天舲公司签订，张鸿俊不是该合同的相对人，不应承担责任。被告孙蕾辩称，《建筑材料购销合同》是原告与天舲公司签订，孙蕾不是该合同的相对人，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告云顶公司提交了以下证据：证据一：2015年3月26日的《建筑材料购销合同》，证明原告与天舲公司签订购销合同，对供应钢材事宜达成一致，双方就产品规格、单价、提货方式、地点、结算方式、付款期限及违约责任进行了约定。证据二：《兰州云顶物资商贸有限公司调拔单》（民乐）38份，《兰州云顶物资商贸有限公司调拔单》（武威）51份，证明原告按约定向民乐工地供应钢材价款共计6443897.22元、向武威工地供应钢材价款共计14151020.56元。证据三：天舲公司《内资企业基本信息》，证明天舲公司系张鸿俊独资的一人有限责任公司。证据四：2015年2月15日借条一份及打款凭证，证明2015年8月3日天舲公司向原告支付的100万元是偿还2015年2月15日的借款，而不是支付货款。证据五：2015年6月25日的借条两份，鲍静、安红娟银行账户对账单，王嘉红、王喆银行账户对账单，证明：2015年6月25日，天舲公司委托原告向他人借款450万元，出具150万元、300万元借条两张，取得借款后用其中400万元支付欠付货款，此后分别于2015年7月23日还款100万元，2015年8月14日还款60万元、2015年8月28日还款200万元、2015年9月30日还款96万元（其中6万元为利息），以上合计450万元，2015年7月23日天舲公司支付的100万元是偿还借款。证据六：《建筑材料购销合同补充协议》，证明2015年3月26日签订《建筑材料购销合同》后又签订补充协议一份，双方实际履行的是2015年3月26日签订《建筑材料购销合同》。证据七：《个人借款合同》，银行汇款凭证，证明因被告拒不还款致使原告高利向案外人借款。证据八：张中科借记卡清单，银行汇款凭证及汇款单，证明因被告拒不还款致使原告高利向案外人借款。被告天舲公司、张鸿俊质证意见：对证据一的真实性无异议，证明目的有异议，合同签订，但没有实际履行，该份合同是原告为了申请贷款找被告帮忙签的；对证据二中有赵锋签字的单据真实性无异议，对其他单据不予认可；对证据三的真实性及证明目的无异议；对证据四的真实性有异议，借条是张鸿俊本人所写，但张鸿俊只收到50万元，收款人是天舲公司；对证据五的真实性和证明目的均有异议，2015年7月23日支付的100万元是货款，原告的证据不能证明是还借款；对证据六的真实性和证明目的有异议，该协议与原告主张的还借款没有联系；对证据七、八的真实性和证明目的均有异议，与本案无关。被告孙蕾质证意见：证据一、二、四、五、六、七、八与孙蕾无关，不予质证；对证据三的真实性、合法性及证明目的无异议。被告天舲公司提交了以下证据：证据一：《钢材购销合同》，证明原告与天舲公司于2015年3月10日签订购销合同，双方没有约定利息。证据二：付款凭证10份，证明天舲公司已向原告支付1422万元。原告云顶公司质证意见：对证据一的真实性有异议，该合同没有实际履行，合同没有双方法定代表人签字，内容空白，没有约定钢材单价，合同指定地点与收货地址不一致，该合同是为了贷款；对证据二中2015年7月23日100万元、2015年8月3日120万元有异议，这两笔是归还借款，对其他付款无异议。被告张鸿俊、孙蕾对天舲公司提供的证据无异议。被告张鸿俊未提交证据。被告孙蕾提交了以下证据：证据一：离婚证，证明张鸿俊、孙蕾于2018年9月29日离婚。证据二：离婚协议书，证明张鸿俊、孙蕾约定婚内债务由各自承担。证据三：2016预10003《商品房买卖合同》，证明张鸿俊有个人财产，离婚时约定个人名下财产归个人所有不是逃避债务。原告云顶公司质证意见：对证据一的真实性无异议，但原告至庭审时才知道其二人离婚；对证据二中对夫妻共同财产的约定有异议，约定全部财产归孙蕾所有是逃避债务，孙蕾名下房产日期为2014年11月21日，天舲公司从2015年3月26日开始欠付原告货款，孙蕾是天舲公司监事，应对天舲公司欠付的货款承担连带责任；对证据三的真实性无异议，证明目的有异议，张鸿俊名下是否有房产与本案无关，且该财产与离婚协议书中分割的共同财产不符。被告天舲公司对以上证据不发表意见。被告张鸿俊对以上证据的真实性及证明目的无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合上述证据及各方当事人的陈述，本院认定事实如下：2015年3月26日，供方（甲方）云顶公司、需方（乙方）天舲公司签订编号为2015-001的《建筑材料购销合同》，约定供方按需方要求分批次供应钢材，供方送货到需方指定工地（民乐锦绣家园项目、苏建桃花苑项目、金昌嘉远国际综合楼项目、武威红星时代广场项目）；发往民乐方向货物每批次货物单价都以兰州市场《我的钢铁》网当日酒钢网价加价每吨200元为基准单价进行结算，若逾期付款，未付清货款结算单价=基准单价+每吨约定资金占用费；发往武威方向货物每批次货物单价都以兰州市场《我的钢铁》网当日酒钢网价加价每吨150元为基准单价进行结算，若逾期付款，未付清货款结算单价=基准单价+每吨约定资金占用费；付款期限为自供货当日起30日内付清全款，到期未付则视为逾期付款，逾期付款未结清货款则每月每吨加收100元的资金占用费，直至结清全部货款等。2015年3月26日至2016年9月3日，云顶公司向天舲公司民乐方向、武威方向供货价值共计20594917.78元。出票日期为2015年6月2日编号03750064的兰州银行转账支票存根记载：金额500万元，用途货款，该转账支票存根上盖有云顶公司财务专用章。2015年7月23日兰州银行网上银行电子回单记载金额100万元，2015年8月3日兰州银行网上银行电子回单记载金额80万元，2015年8月3日兰州银行网上银行电子回单记载金额40万元，2015年9月18日兰州银行网上银行电子回单记载金额40万元，2015年12月7日兰州银行网上银行电子回单记载金额15万元，2015年12月28日兰州银行网上银行电子回单记载金额25万元，2015年12月28日兰州银行网上银行电子回单记载金额15万元，2016年11月2日兰州银行网上银行电子回单记载金额200万元，上述八份银行回单记载的付款人户名均为天舲公司，收款人户名均为云顶公司。2016年4月14日收据记载交款单位天舲公司，金额7万元。2015年2月15日，张鸿俊出具借条一张，记载：“借条今借张中科壹佰万元整，月息贰分。借款人：张鸿俊2015.2.15”。2015年6月25日，张鸿俊出具借条两张，分别记载：“借条今借张中科壹佰伍拾万元整（1500000.00），月息2%，借款两个月。借款人：张鸿俊2015.6.25”、“借条今借张中科叁佰万元整（3000000.00），月息3%，借期一个月。借款人：张鸿俊2015.6.25”。另查明，天舲公司于2009年1月9日成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本1000万元，张鸿俊系该公司法定代表人、股东,2017年3月27日投资人由张鸿俊950万元、赵锋50万元变更为张鸿俊1000万元。张鸿俊、孙蕾原系夫妻关系。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，天舲公司认可与云顶公司存在买卖合同关系，但主张买卖合同关系双方基于2015年3月10日签订的《钢材购销合同》形成。该《钢材购销合同》约定：“每批供货前双方以书面形式确认货物的名称、规格、数量、市场价、生产厂家等……每批货物供完后，确认该批货物的实收数量、结算价、金额、付款期限等内容，双方代表签字，单位盖章认可……”，在天舲公司没有提供其他证据佐证的情形下，无法确认该合同所涉标的物及实际履行情况，故对天舲公司的该主张，本院不予采信。天舲公司对2015年3月26日与云顶公司签订编号为2015-001的《建筑材料购销合同》的真实性无异议。云顶公司已按上述《建筑材料购销合同》向天舲公司供货，并提交相应调拔单，天舲公司对赵锋签字以外的调拔单不予认可，但作为买卖合同的买方，天舲公司未能提供收到货物及相应货款数额的证据，应承担举证不能的法律责任。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。云顶公司已履行供货义务，天舲公司未能履行支付全部货款的义务，系天舲公司违约，应承担相应的违约责任，对云顶公司要求天舲公司支付所欠货款的诉讼请求，本院予以支持。依据云顶公司提交的调拔单，可以确认货款总价为20594917.78元。云顶公司、天舲公司对天舲公司已支付1222万元均无异议。云顶公司主张天舲公司2015年6月25日从云顶公司处借款450万元，其中400万元于借款当日直接支付涉案货款，天舲公司于2015年8月、9月分次偿还350万元，剩余100万元于2015年7月23日偿还，450万元借款已偿还完毕，云顶公司针对该主张提交了由天舲公司法定代表人张鸿俊于2015年6月25日书写借条两份，金额共计450万元。云顶公司主张天舲公司2015年2月15日从云顶公司处借款100万元，并于2015年8月3日偿还，云顶公司针对该主张提交了由天舲公司法定代表人张鸿俊于2015年2月15日书写的借条一份及当日向天舲公司支付100万元的银行凭证。天舲公司、张鸿俊主张未收到2015年6月25日的400万元，但对当日如何向云顶公司支付400万元货款未能提供付款凭证，也未作出合理说明，且认可云顶公司并未就2015年7月23日支付的100万元、2015年8月3日支付的100万元向天舲公司出具收据或发票，故对云顶公司上述两笔款项为偿还借款的主张，本院予以支持。结合云顶公司自认天舲公司于2015年8月21日支付货款5万元，可以确认天舲公司已支付货款共计1227万元，尚欠云顶公司货款8324917.78元（20594917.78-12270000=8324917.78元）。关于逾期付款违约金，涉案《建筑材料购销合同》约定:“付款期限为自供货当日起30日内付清全款，到期未付则视为逾期付款，逾期付款未结清货款则每月每吨加收100元的资金占用费，直至结清全部货款。”逾期付款违约金是合同一方当事人迟延履行付款义务依约应向对方当事人支付的一定金钱或其他给付。以赔偿为主的逾期付款违约金实际上是对逾期付款违约行为所造成的损失赔偿额的确定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，双方约定的逾期付款违约金过高，云顶公司主张按年利率24%计算逾期付款违约金9872353.28元（计算至2019年10月1日），天舲公司请求予以减少，云顶公司提交的向案外人借款的证据亦不足以证明因违约造成的损失，酌定天舲公司承担逾期付款违约金8324917.78元。关于云顶公司主张自2019年10月2日起以年利率24%计算逾期付款违约金至货款本金付清之日的诉讼请求，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”故自2019年10月2日起的逾期付款违约金应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的标准计算。张鸿俊持有天舲公司100%股权，天舲公司的企业类型为有限责任公司（自然人独资）。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”该法律规定要求一人有限责任公司的股东将公司财产与个人财务严格分离，张鸿俊未提供证据证明其个人财产与天舲公司财产相分离，对云顶公司要求张鸿俊对涉案债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。张鸿俊、孙蕾原系夫妻，张鸿俊的个人财产与其与孙蕾夫妻关系存续期间的家庭共同财产系两个不同的法律概念，且云顶公司没有提供证据证明涉案债务系张鸿俊、孙蕾夫妻关系存续期间的夫妻共同债务，因此，云顶公司要求孙蕾承担连带责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告甘肃天舲商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告兰州云顶物资商贸有限公司支付货款本金8324917.78元、逾期付款违约金8324917.78元（计算至2019年10月1日），并支付自2019年10月2日至货款实际清偿之日的逾期付款违约金（以实欠货款本金为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的标准计算）；二、被告张鸿俊对上述第一项债务承担连带责任；三、驳回原告兰州云顶物资商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费137599元，由原告兰州云顶物资商贸有限公司负担19264元，被告甘肃天舲商贸有限公司、张鸿俊负担118335元。保全费5000元，由被告甘肃天舲商贸有限公司、张鸿俊负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长 赵  晓  金审判员 ???张?华审?判?员???康军卫二〇二〇年五月八日法官?助理???景晓敏书记员 ???蒋菊梅