河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终728号上诉人（原审被告）：白彩云，女，汉族，1992年12月15日出生，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：晁伟，河南开瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李章雄，男，汉族，1955年12月10日出生，住广东省深圳市莆田区。委托诉讼代理人：陈华兵，河南澜业律师事务所律师。委托诉讼代理人：王二真，河南澜业律师事务所律师。上诉人白彩云因与被上诉人李章雄劳动争议一案，不服漯河市召陵区人民法院（2019）豫1104民初4753号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白彩云上诉请求：1撤销一审判决第一、第二项，依法改判李章雄支付白彩云各项工伤保险待遇费用人民币186840.67元（一审法院的判决数额仅为143129元，不服金额为43711.67元）。2、上诉费用由李章雄承担。事实和理由：一、一审法院判决白彩云和李章雄解除劳动合同的时间为2015年4月27日，认定事实错误，且没有法律依据，双方劳动关系解除的时间应为2019年8月份。理由如下：1、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。2、白彩云于2019年8月份提起劳动仲裁要求解除双方之间的劳动关系，劳动仲裁部门支持了白彩云的仲裁请求，因此双方劳动关系解除的日期应认定为2019年8月份，在此之前，虽然白彩云因受伤没再去李章雄处上班，但李章雄也没有向白彩云提出过解除劳动关系要求，白彩云也没有提出解除劳动关系的要求，双方之间的事实劳动关系一直处于未解除状态。3、白彩云和李章雄存在劳动关系，但李章雄一直不承认与白彩云存在劳动关系，白彩云是通过劳动仲裁，一审、二审判决等漫长的诉讼过程才确定了与李章雄存在劳动关系的事实。李章雄是个体工商户漯河市××区新世力鞋厂（已注销）的经营者，是建立劳动关系的一方当事人，是相关责任的最终承担者，企业字号是否注销并不影响劳动关系是否存在，一审法院以企业字号2015年4月27日注销为由确定双方劳动关系于2015年4月27日解除，没有法律依据和事实依据，并且一审法院也没有阐明双方劳动合同解除所依据的法律依据。4、白彩云2014年2月18日发生交通事故受伤住院治疗，在向李章雄要求工伤保险待遇的过程中，由于李章雄的种种不配合，利用法律程序拖延时间，不断就劳动关系是否存在，工伤是否成立提起仲裁、复议、诉讼，耽误了将近5年的时间，法院的生效判决才最终确定了双方之间存在劳动关系和构成工伤的事实，李章雄应为自身故意耽误的期间导致的不利后果承担责任。二、在白彩云和李章雄双方劳动关系于2019年8月份解除的情况下，一审法院按2014年度统筹地区（漯河）上年度职工平均工资标准计算白彩云的工伤保险待遇标准就是错误的，与劳动仲裁裁决书相比少向白彩云计算了43711.67元的工伤保险待遇费用，应予纠正。1、《根据河南省工伤职工停工留薪期管理办法》、《工伤保险条例》第六十四条的规定，李章雄应支付申请人六个月停工留薪期待遇，因白彩云工资低于统筹地区职工月平均工资（2013年度）3207.58元/月的60%，依法按3207.58元/月的60%的工资标准计算白彩云停工留薪期间的工资总计为11547.3元，而不是一审法院按1081元平均工资计算的6486元，一审法院判决明显没有法律依据并且计算数额错误。2、需要指出的是同样是以本人工资标准计算的一次性伤残补助金计算标准，一审法院却是按照3207.58元/月的60%的工资标准计算的，与仲裁裁决相同，一审法院适用了两个不同的标准计算了白彩云的停工留薪期间工资和一次性伤残补助金，自相矛盾。3、因白彩云与李章雄解除劳动关系的时间为2019年8月份，因此应以2018年度统筹地区职工平均工资4223.42元/月计算白彩云的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但一审法院都是按2014年度统筹地区职工平均工资标准计算的上述费用，对白彩云不公平，应予纠正。李章雄二审辩称：1、一审判决认定白彩云与漯河市××区新世力鞋厂（个体工商户，经营者为李章雄）劳动关系于2015年4月27日解除具有事实及法律依据，二审法院应予以维持。根据召陵区劳动人事争议仲裁委员会及本案一审查明，白彩云与漯河市××区新世力鞋厂存在事实上的劳动关系，白彩云在2014年2月18日发生交通事故后即从未到漯河市××区新世力鞋厂上班。2015年4月27日，漯河市××区新世力鞋厂被原漯河市工商行政管理局召陵分局注销。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销的，劳动合同终止。因此，白彩云与漯河市××区新世力鞋厂的劳动关系依法已于2015年4月27日法定终止（解除）。一审判决认定白彩云与漯河市××区新世力鞋厂劳动关系于2015年4月27日解除，具有事实及法律依据。李章雄虽未提起上诉，但李章雄认为白彩云与漯河市新世力鞋厂的的劳动关系于白彩云六个月医疗期满的时间即2014年8月18日终止，更符合本案的事实及劳动法律规定的精神。因为白彩云于2013年6月入职工作后，与漯河市新世力鞋厂并无劳动期限的约定，双方系事实上的劳动关系，白彩云在医疗期满后仍不去单位上班，双方已不存在劳动法上的义务与权利，双方的劳动关系亦应于其医疗期满的时间即2014年8月18日而终止，因此李章雄认为本案赔偿应以漯河市2013年度的职工月工资标准为准更为适宜。而事实上，在李章雄的代理人领取本案前置程序的“仲裁裁决书”并对以2018年度漯河市职工月工资标准裁决数额提出异议时，被口头答复为是为了促进仲裁后的双方调解。与双方劳动关系于2014年8月18日而终止观点相对应的是，“仲裁裁决书”在“本委认为”第1项中亦认为，2014年2月18日之后白彩云也未到单位上班，双方劳动关系已经解除。2、一审判决第二项计算正确，二审法院依法应为维持。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性医疗补助金及伤残就业补助金是以双方劳动合同终止时的上年度标准为支付条件的，在一审判决认定双方劳动关系于2015年4月27日终止的情况下（李章雄更倾向于2014年8月18日终止），一审判决白彩云的一次性医疗补助金及伤残就业补助金依法应以2014年度的漯河市月统筹工资计算，具有事实及法律依据。而针对白彩云6个月的医疗期工资标准，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。该“原工资福利待遇”明显是工作期间的本人的实际工资待遇，而与依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条规定而被一审判决认定一次性医疗补助金及伤残就业补助金赔偿标准依统筹地区职工平均工资的60%的“本人工资”中的工资明显不同，一审判决对此认定正确。李章雄向一审法院起诉请求：1、请求法院依法确认白彩云与漯河市××区新世力鞋厂的事实劳动关系在2014年2月19日解除；2、请求法院依法判令李章雄不向白彩云支付伙食补助费1780元；3、请求法院依法判令李章雄以1081元/月的标准向白彩云支付6个月停工留薪期工资；4、请求法院依法判令李章雄按2013年漯河市职工月平均工资标准2896元计算白彩云的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；按2896元的60%计算一次性伤残补助金；5、本案诉讼费由白彩云承担。一审法院认定事实：2014年2月18日白彩云在下班途中发生交通事故受伤，随后被送往漯河市召陵区人民医院进行治疗。2018年3月6日，白彩云被认定为工伤，2019年4月15日被鉴定为八级伤残。白彩云随后申请劳动仲裁，提出三项仲裁请求，一、解除与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付住院伙食补助费1780元、陪护费5248.62元、停工留薪期间工资55996.92元、一次性伤残补助金48653元、一次性伤残就业补助金114998元、一次性工伤医疗补助金44230元；三、鉴定费300元。仲裁裁决作出后，李章雄不服，向法院提起诉讼，要求不支付或减少支付上述费用。漯河市××区新世力鞋厂的类型为个体工商户，于2015年4月27日被漯河市市场监督管理局召陵分局注销登记，李章雄是漯河市××区新世力鞋厂的经营者。白彩云自受伤后不再去漯河市新世力鞋厂上班。漯河市2014年度社会平均工资为3207.58元/月。一审法院认为：当事人双方对白彩云应当享受工伤待遇的事实没有异议，本案争议的焦点是：一、双方之间的劳动关系何时解除？二、李章雄应当支付给白彩云的款项都有哪些？针对双方争议的第一个焦点，漯河市××区新世力鞋厂于2015年4月27日被漯河市市场监督管理局召陵分局注销登记，可以认定双方劳动关系在2015年4月27日解除。针对第二个焦点，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。因李章雄未为白彩云缴纳社会保险，但白彩云在其机动车交通事故赔偿责任案件中已获赔医疗费用，故白彩云要求李章雄支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金本院予以支持。该法第三十九条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。故李章雄应当向白彩云支付一次性伤残补助金21170元（3208.58元/月×60%×11月）、一次性伤残就业补助金83397元（3207.58元/月×26月）与一次性工伤医疗补助金32076元（3207.58元×10月）。国务院工伤保险条例第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《河南省职工停工留薪期管理办法》与《河南省职工停工留薪期分类目录》，白彩云的停工留薪期应为六个月，白彩云受伤前月平均工资为1081元，故李章雄应当向白彩云支付6486元（1081元×6月）。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条及《河南省工伤保险条例》第二十七条、参照《河南省职工停工留薪期管理办法》之规定判决如下：一、被告白彩云与漯河市××区新世力鞋厂的劳动关系于2015年4月27日解除；二、原告李章雄在判决生效后十日内向被告白彩云支付停工留薪期工资6486元、一次性伤残补助金21170元、一次性伤残就业补助金83397元与一次性工伤医疗补助金32076元；三、驳回原告李章雄的其他诉讼请求。如未按照上述指定期间履行判决义务，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由李章雄承担。二审审理查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、双方劳动关系解除的时间如何认定；二、一审判决认定的李章雄应当支付给白彩云的款项数额是否正确。关于第一个争议焦点，白彩云与漯河市××区新世力鞋厂存在事实上的劳动关系，白彩云在2014年2月18日发生交通事故，医疗期满后未再到该厂上班。2015年4月27日，漯河市××区新世力鞋厂被原漯河市工商行政管理局召陵分局注销。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销的，劳动合同终止。一审判决认定白彩云与漯河市××区新世力鞋厂劳动关系于2015年4月27日解除并无不当。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。《国务院工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。一审判决认定的李章雄应支付给白彩云的款项符合以上法律、法规的规定。综上所述，上诉人白彩云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人白彩云负担。本判决为终审判决。审判长  吕茹辛审判员  张素丽审判员  林晓光二〇二〇年五月二十八日法官助理张珂书记员李晶晶