湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初4073号原告范志刚，男，1972年3月29日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托代理人袁成林，湖南华麟律师事务所律师。被告颜小倩，女，1996年8月2日出生，汉族，住湖南省茶陵县。被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司，营业场所:湖南省长沙市岳麓区麓谷大道677号办公楼3024房。负责人贺峰，系该公司经理。委托代理人吴燕妮，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。原告范志刚诉被告颜小倩、中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司（以下简称“平安财保安泰公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月15日受理后，依法由审判员卿斌独任审判，于2020年5月25日公开开庭进行了审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告范志刚及其委托代理人袁成林，被告颜小倩，被告平安财保安泰公司的委托代理人吴燕妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告范志刚向本院提出诉讼请求：1.判令被告颜小倩赔偿原告人民币194555.1元，被告平安财保安泰公司在保险责任范围内承担赔偿责任。2.判令二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年8月27日14时50分许，被告颜小倩驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型客车沿长沙市高新区东方红路由北向南行驶，原告当时在步行。因被告颜小倩驾驶车辆行经人行横道未停车让行，致使在上述地点发生人车相撞，造成原告受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队高新区大队经过现场勘查和调查取证，于2019年9月4日作出《道路交通事故认定书》认定，被告颜小倩承担本次事故的全部责任。经查明，肇事车辆湘Ａ×××××车的实际车主为被告颜小倩，在被告平安财保安泰公司投保了交强险及商业第三者责任险，被保险人为被告颜小倩。事故发生后，原告先后在湖南航天医院及长沙市中医医院（市八医院）接受治疗，经诊断，此次事故造成原告左膝前交叉韧带断裂、左膝半月板损伤、左三踝骨折、左踝韧带损伤。2019年12月25日，湖南省文成司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了鉴定，鉴定原告的伤残等级构成两个十级伤残，后续治疗费预计需要12000元，伤后误工期210日，护理期120日，营养期120日。原告共计住院94天，在湖南航天医院住院期间由被告颜小倩聘请了陪护人员护理，费用全部由被告颜小倩支付。在长沙八医院住院期间由被告聘请了陪护人员护理了18天，被告颜小倩垫付了护理费2000元，原告垫付了1600元护理费。原告因本次事故受伤后因伤情恢复不佳，一直无法行走，生活需人护理，无法正常工作，收入受到严重影响。另，原告有一未成年女儿需要抚养。原告与被告就赔偿事宜协商未果，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告平安财保安泰公司辩称：一、事故发生后，原告范志刚治疗产生的全部医疗费用，应在交强险外按15%核减非医保用药费用。二、原告范志刚提供的鉴定报告明显缺乏专业性、客观性及公正性，本公司已在举证期限内申请重新鉴定，理由充分，请求法庭准许。根据原告范志刚提供的长沙市中医医院的入院记录，其左膝关节活动度为屈曲120°，经过手术治疗出院后，2019年12月25日，湖南省文成司法鉴定中心法医现场检验，左膝关节屈曲度却只有90°，司法鉴定中心测量的左膝关节活动度明显与病历记录矛盾，也不符合实际情况。原告范志刚第二次手术出院后不到一个月就申请伤残鉴定，未给予身体一定恢复时间，明显违背法医临床操作指南。湖南省文成司法鉴定中心依据2019年8月28日、8月29日、12月25日的CT片认定原告范志刚构成创伤性关节炎，但范志刚起诉时并未提供前述资料予以质证，恳请法庭责令其提供前述检查报告单，以供核实是否有诊断为创伤性关节炎，以利于查明案件事实。伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费及护理期的认定，应依据重新鉴定结果予以认定。三、关于误工费，原告范志刚并未提供收入减少的证明，无法证明存在实际的误工损失，本公司不应支付误工费。原告提供的常住人口登记卡上服务处所载明为湖南开关厂，提供的工作证明中载明自1990年12月入职湖南开关厂，与此同时还提供了工人履历表予以佐证，因此，原告范志刚与湖南开关厂必然签订了劳动合同，有社保缴费记录及工资发放流水。原告范志刚并未提供社保缴费记录及工资发放流水证明其实际月工资标准及是否存在停发工资的情形，现有证据无法证明原告范志刚事故发生后收入减少，无法证明存在实际的误工损失，本公司不应支付误工费。四、原告范志刚的其他各项诉求标准过高，请求法庭依法予以核减。住院伙食补助费，应按60元/天计算。残疾赔偿金及被扶养人生活费的计算系数，假使范志刚的鉴定意见真实、合法、有效，在计算责任系数时，按照司法实践，应以11%为系数计算相应的赔偿金额。护理费，对于未聘请护工进行护理的护理期，其护理费的标准应依据2018年度城镇私营单位在岗职工居民服务行业年平均工资36613元/年计算。营养费，应酌定为1000元。交通费，凭发票予以认定。最后，鉴定费及诉讼费不属于保险公司承保范围，本公司不应支付。综上所述，原告范志刚的相关诉讼请求缺乏法律依据，请求贵院依法审查，在查明事实的基础上依法核减，以维护本公司的合法权益及法律的公平正义。被告颜小倩辩称，本人已经为原告垫付了医疗费、护理费、住院伙食补助费共计27000元左右。其他意见同意保险公司的意见。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年8月27日14时50分许，被告颜小倩驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型客车沿长沙市高新区东方红路由北向南行驶，遇原告范志刚及案外人范雅萱在上述地点步行，因被告颜小倩驾驶车辆行经人行横道时未停车让行，发生被告颜小倩驾驶的车辆与行人相撞，造成与原告范志刚及案外人范雅萱受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队高新大队出具［2019］第090021号《道路交通事故认定书》认定，被告颜小倩承担本次事故的全部责任，原告范志刚及案外人范雅萱不承担本次事故的责任。事故发生后，原告在湖南航天医院住院治疗72天（2019年8月27日至2019年11月7日），出院诊断：1.左下肢挫伤；2.左内外后踝骨折；3.左内侧三角韧带、腓距后韧带、跟跖韧带损伤；4.左膝内外侧半月板损伤；5.左膝前交叉韧带损伤；6.左膝退行性骨关节病。出院医嘱：1.建议转上级医院继续治疗；2.注意休息，加强营养，避免剧烈活动；3.不适随诊。后原告在长沙市中医医院（市八医院）住院治疗22天（2019年11月7日至2019年11月29日），出院诊断：中医诊断:创伤病、气滞血瘀症。西医诊断：1.左膝关节前交叉韧带断裂；2.左三踝骨折术后；3.左踝韧带损伤；4.耳右综合征。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，保持术口干洁，患肢勿剧烈活动，踝关节暂禁止负重，适当加强功能锻炼；2.定期骨科门诊复查，每周二门诊复查；踝关节骨折愈合后可拆除内固定物；韧带愈合后膝关节门型钉可予拆除；3.出院带药；4.随诊。原告在治疗期间共产生医疗费81238.55元，其中有485.4元系鉴定之后产生。其中，被告平安财保安泰公司垫付70000元，被告颜小倩垫付8110元，其余均系原告自己垫付。庭审中，被告颜小倩与被告平安财保安泰公司就非医保用药费用的核减比例进行协商，双方同意按照15%的比例在商业第三者责任险范围内进行核减。另，被告颜小倩为原告垫付了在航天医院70天护理费14000元。原告在长沙市中医医院（市八医院）住院产生了18天护理费共计3600元，其中被告颜小倩垫付了2000元，原告自己垫付了1600元。被告颜小倩为原告垫付了残疾辅助器具费110元、住院伙食补助费2700元。2020年1月13日，湖南省文成司法鉴定中心出具湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第44号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人范志刚左膝前交叉韧带部分撕裂，行左膝前交叉韧带取自体肌腱重建术，目前遗留左膝关节活动障碍，评定为十级伤残；左三踝骨折，目前遗留创伤性关节炎，评定为十级伤残；伤后误工期210日，护理期120日，营养期120日（含二期手术时间）；建议后续治疗费12000元。”原告为上述鉴定支出鉴定费3002元。另查明，原告有女儿范雅萱（2009年8月5日出生）需要抚养。被告颜小倩驾驶的涉案肇事车辆湘Ａ×××××车在被告平安财保安泰公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险有效期间内。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。本院认为，被告颜小倩驾驶涉案肇事车辆湘Ａ×××××车与原告范志刚相撞，致使原告范志刚遭受人身损害，其行为构成侵权，依法应当承担相应的侵权责任。长沙市公安局交通警察支队高新大队出具的［2019］第090021号《道路交通事故认定书》系其依法定职权和法定程序制作并经庭审质证认可，故对该事故认定书中认定的内容及被告颜小倩承担本次事故的全部责任，原告范志刚及案外人范雅萱不承担本次事故责任的结论，本院均予采信。因被告颜小倩驾驶的涉案肇事车辆湘Ａ×××××车在被告平安财保安泰公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险，因此根据相关法律规定，对原告的各项损失，应当先由被告平安财保安泰公司在交强险范围内进行赔偿，超出交强险赔偿范围内的损失再由被告平安财保安泰公司根据保险合同的约定按照事故全部责任在商业第三者责任险范围内替被告颜小倩赔偿给原告。仍有不足或不属于保险赔偿范围内的损失，再由被告颜小倩按照事故全部责任赔偿给原告。虽然被告平安财保安泰公司对原告提交的湘文成司鉴中心[2020]临鉴字第44号《司法鉴定意见书》提出异议并向本院申请重新鉴定，但是原告提交的上述鉴定意见书系具备鉴定资质的鉴定机构出具，且被告平安财保安泰公司并未提供足以反驳的证据，故对被告平安财保安泰公司的重新鉴定申请本院不予准许。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据、司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原、被告提交的有效医疗费票据认定为81238.55元，其中鉴定之后产生的485.4元医疗费应当认定为后续治疗费的范畴。故在核减上述485.4元后，医疗费认定为81238.55元-485.4元=80753.15元。其中，非医保用药费用为（80753.15元-10000元）×15%=10612.97元。2.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为800元。3.关于后续治疗费，根据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定意见认定为12000元。4.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×94天=5640元。5.关于护理费，对原告在住院期间已经产生的88天护理费根据原、被告提交的护理费收据认定为17600元，对超出88天的护理费，因原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为36613元/年÷365天×（120-88）天=3209.91元。以上两项共计17600元+3209.91元=20809.91元。6.关于残疾赔偿金，本院参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准，结合原告的实际伤情及年龄、户籍、居住情况计算为39842元/年×20年×13%=103589.2元。7.关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级及本地居民生活水平等因素酌情认定为7000元。8.关于被扶养人生活费，根据原告的被扶养人数、年龄大小及原告的伤残等级，参照2019年湖南省城镇居民人均消费性支出计算为（范雅萱）26924元/年×8年×13%÷2人=14000.48元，因原告的主张为14000元，故以原告主张的金额为准。9.关于交通费，原告未提交相应证据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为600元。10.关于鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为3002元。11.关于残疾辅助器具费，根据被告颜小倩提交的发票认定为110元。12.关于误工费，原告范志刚系湖南开关实业有限公司职工，原告在庭审中已明确认可其所在单位在事故发生后向其支付了基本工资，但考虑到本次事故客观上对原告的绩效工资、奖金可能造成影响，故对其误工费，本院参照2019年度长沙市最低工资标准自事故发生之日起计算至原告定残前一日（2019年8月27日至2020年1月12日）为1700元/月÷30天×139天=7876.67元。原告上述损失合计为256180.93元，其中医疗费项下的损失为99193.15元（医疗费80753.15元、营养费800元、住院伙食补助费5640元、后续治疗费12000元），由被告平安财保安泰公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元；伤残项下的损失为153985.78元（误工费7876.67元、护理费20809.91元、交通费600元、残疾赔偿金103589.2元、被扶养人生活费14000元、精神损害抚慰金7000元、残疾辅助器具费110元），由被告平安财保安泰公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元。综上，被告平安财保安泰公司在交强险限额内赔偿原告的各项损失共计120000元（10000元+110000元=120000元）。原告超出交强险的损失为99193.15元-10000元+153985.78元-110000元+3002元=136180.93元，扣除不属于保险赔偿范围内的13614.97元（鉴定费3002元、非医保用药费用10612.97元），由被告平安财保安泰公司在按照事故全部责任在商业第三者责任险范围内赔偿原告136180.93元-13614.97元=122565.96元。综上，被告平安财保安泰公司应在交强险及商业第三者责任险范围内赔偿原告120000元+122565.96元=242565.96元，核减其已经为原告垫付的医疗费70000元，其还应赔偿原告242565.96元-70000元=172565.96元。对不属于保险赔偿范围的13614.97元，由被告颜小倩按照事故全部责任赔偿给原告，核减其已经为原告垫付的医疗费8110元、残疾辅助器具费110元、护理费16000元、住院伙食补助费2700元，其多垫付的8110元+110元+16000元+2700元-13614.97元=13305.03元，由被告平安财保安泰公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告颜小倩。综上，故最终被告平安财保安泰公司应赔偿原告172565.96元-13305.03元=159260.93元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告范志刚各项损失共计159260.93元；二、驳回原告范志刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取637元，由原告范志刚负担137元，由被告颜小倩负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年五月二十九日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。