安徽省郎溪县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1821民初2951号原告：宣城南天电力工程有限公司郎溪明源分公司，住所地安徽省郎溪县建平镇宁芜路东，统一社会信用代码91341821MA2RU5PNXK。负责人：汪鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：王明水，安徽宣一律师事务所律师。被告：郎溪国购广场商业发展有限公司，住所地安徽省郎溪县建平镇农贸市场，组织机构代码91341821590182181N。法定代表人：钱良海，该公司总经理委托诉讼代理人：洪松，上海建纬（合肥）律师事务所律师。原告宣城南天电力工程有限公司郎溪明源分公司（以下至判决主文前简称“南天公司郎溪明源分公司”）与被告郎溪国购广场商业发展有限公司（以下至判决主文前简称“国购公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭于2019年12月30日第一次公开开庭进行了审理。原告南天公司郎溪明源分公司委托诉讼代理人王明水、被告国购公司委托诉讼代理人洪松到庭参加了诉讼。庭审过程中，双方要求对工程款自行结算，本院依法予以准许。2020年4月28日，双方结算完成。2020年5月9日，本院第二次公开开庭进行了审理。原告南天公司郎溪明源分公司委托诉讼代理人王明水、被告国购公司委托诉讼代理人洪松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。南天公司郎溪明源分公司向本院提出诉讼请求：1、判令国购公司支付工程款769741元及逾期付款违约金（以769741元为基数，从2019年6月1日起按月利息20‰计算至工程款付清之日）；2、南天公司郎溪明源分公司对其建设的国购公司郎溪国购广场项目中的供配电工程拍卖或变卖的价款在上述范围内享有优先受偿权；3、诉讼费用国购公司承担。事实与理由：2013年12月12日，南天公司郎溪明源分公司、国购公司签订了《郎溪国购广场配电工程建设合同》一份，约定国购公司将位于郎溪县建平镇郎溪国购广场项目中的供配电工程发包给南天公司郎溪明源分公司施工建设；项目总建筑面积33.48万平方米，分为D1地块商业建设项目、D2地块商品房建设项目；建设费实施范围为D1地块商业建设项目及D2地块商品房建设项目（含相应地下室区域），自高压10KV（或以上电压等级）电源接驳起点至各住户计量电表箱止（含商品房住户计量表、箱购安，商业区域至各单体建筑和商铺内总控配电箱、柜上桩头）。包括高低压电线采购及敷设施工（含沿途管线及设备采购安装、土建施工）、电力配电变压器及高低压配电柜（箱）采购与安装及基础土建施工、系统检测调试与竣工资料编制及报验收、利润税费（如有）的施工、包验收并按时送电的一切相关费用；项目供配电设施和材料配置安装《宣城市新建住宅配套供电设施建设标准》进行配置；建设费用暂计总价为36689482元（合同具体约定了按建筑面积计算建设费的标准）；同时为便于约定工程款的支付，本项目10KV外线工程暂定总价1100万元（按工程暂定总价的30%计取并取整），内线配电工程暂定总价为2569万元（按工程暂定总价的70%计取并取整）。该约定各建筑类型单据为施工图范围内本项目高、低压电缆采用铜芯电缆时的包干单价。在满足国家相关规范并确保通过行业主管部门验收的前提下，在本工程10KV高压外线及项目内线采用非铜芯新型材质电缆的，下浮6%进行结算。合同第五条约定工程价款支付方式，第六条约定了工期，第七条约定了双方责任，第八条约定了廉洁条款，第九条约定了违约责任条款，其中第1项约定，在南天公司郎溪明源分公司全面履行合同而国购公司未能按期付款，或在经南天公司郎溪明源分公司同意延期付款的期限内仍未付款时，国购公司需按应付未付总金额每日1‰支付违约金。合同还对其他事项作了约定。南天公司郎溪明源分公司在上述合同生效后，于2013年12月12日开始施工建设，国购公司一直不能按《郎溪国购汽贸城项目供配电工程施工合同》约定的付款条件付款，虽经多次协商并作出承诺仍未能及时付款。尽管如此，南天公司郎溪明源分公司克服种种困难，10KV外线配电工程于2014年9月全部完工并经主管部门验收具备正式送电条件，所施工区域的全部内线配电工程于2014年9月完成并通电运行。经财务决算，本项目工程总建设费用为34597271元，但国购公司未能按第九条第1项第（3）、（4）目和第2项第（4）目结算支付工程款，经南天公司郎溪明源分公司多次催促，国购公司于2017年7月21日作出付款承诺，因国购公司未兑现承诺，又于2018年8月7日作出承诺，按该承诺全部工程款于2019年5月付清，可国购公司至今未能付清工程款。为保护南天公司郎溪明源分公司合法权益，特具状人民法院，请求判决准予南天公司郎溪明源分公司诉讼请求。国购公司辩称：1、双方工程并未最终结算，双方合同内容为单价包干，总价最后结算，国购公司已支付工程款为34243794元；2、南天公司郎溪明源分公司系吸收合并原郎溪县明源工贸有限责任公司所形成的主体，优先受偿权具有相应的属性，不得转让或承担，另外，优先受偿权有六个月的期间，应自工程实际竣工之日起计算，其主张优先受偿权已超出该期间；3、违约金过高，国购公司请求法院核减；4、希望双方从考虑节约诉讼资源的角度出发，双方内部结算结束后，提请法院裁判。南天公司郎溪明源分公司为支持其主张的事实及诉讼请求，向本院提交的证据有：1、南天公司郎溪明源分公司企业营业执照、负责人身份证复印件，证明：南天公司郎溪明源分公司的主体资格情况；2、证据一组【关于宣城市南天电力工程有限公司（以下简称“南天公司”）吸收合并郎溪县明源工贸有限责任公司（以下简称“郎溪明源工贸公司”）的请求、2018年3月14日宣城日报《吸收合并公告》、郎溪明源工贸公司债权债务处置方案、郎溪明源工贸公司会议纪要、南天公司吸收合同法律意见书】，证明：郎溪明源工贸公司的债权债务通过吸收合同方式由南天公司承担，并设立南天公司郎溪明源分公司负责；3、《郎溪国购广场配电工程建设合同》，证明：国购公司将位于郎溪县建平镇郎川大道以南的郎溪国购广场项目中的配电工程发包给郎溪明源工贸公司施工建设，合同约定了建设费范围、设备及材料配置、建设费价款、支付方式、工期、违约责任等；4、2018年8月7日承诺书、2017年7月21日承诺书、2014年3月16日资金支付计划、2014年8月13日回复函、2014年8月12日承诺函、2014年3月16日资金支付计划，证明：郎溪明源工贸公司建设的工程已经交付使用；国购公司多次承诺付款但资金未结清工程款。5、竣工结算造价确认书及费用明细，证明：经双方结算确认，工程款总额为34449741元；6、公司信息变更通知函，证明：南天公司郎溪明源分公司的主体资格情况。国购公司对南天公司郎溪明源分公司所举证据的质证意见为：证据1、3、4、5、6无异议，证据2真实性、合法性，关联无异议，对证明目的有异议，原郎溪明源工贸公司与现南天公司是吸收合并关系，不应该继承及转让。国购公司未向法庭提供证据。本院对原告提交的证据审核认定如下:原告所举证据1、2、6，系当事人身份信息及主体资格材料，本院予以确认；原告所举证据3、4，被告对真实性、合法性，关联性均无异议，本院予以确认，上述证据系有效证据，对其证明对象，本院结合合同内容予以认定；原告所举证据5，系第一次庭审结束后双方自行结算的造价确认书，本院予以认可，作为认定案件事实的依据。根据当事人的陈述及采信的证据，本院认定事实如下：2013年12月12日，国购公司（甲方）、郎溪明源工贸公司（乙方）签订了《郎溪国购广场配电工程建设合同》一份，约定国购公司将位于郎溪县建平镇郎溪国购广场项目中的供配电工程发包给南天公司郎溪明源分公司施工建设；项目总建筑面积33.48万平方米，分为D1地块商业建设项目、D2地块商品房建设项目；建设费实施范围为D1地块商业建设项目及D2地块商品房建设项目（含相应地下室区域），自高压10KV（或以上电压等级）电源接驳起点至各住户计量电表箱止（含商品房住户计量表、箱购安，商业区域至各单体建筑和商铺内总控配电箱、柜上桩头）。包括高低压电线采购及敷设施工（含沿途管线及设备采购安装、土建施工）、电力配电变压器及高低压配电柜（箱）采购与安装及基础土建施工、系统检测调试与竣工资料编制及报验收、利润税费（如有）的包施工、包验收并按时送电的一切相关费用，项目供配电设施和材料配置安装《宣城市新建住宅配套供电设施建设标准》进行配置；建设费用暂计总价为36689482元；同时为便于约定工程款的支付，本项目10KV外线工程暂定总价1100万元（按工程暂估总价的30%计取并取整），内线配电工程暂定总价为25690000元（按工程暂估总价的70%计取并取整）。合同第五条约定工程价款支付方式为：1.本项目10KV外线工程，施工前7日内，预付暂估总价30%作为预付款，全部设备、电缆到场后，支付暂估总价的25%；外线工程全部完工并经当地行业主管部门验收合格具备正式送电条件后10日内再支付暂估总价的40%；余款5%作为质保金，待质保期满后1个月内且无相关质量问题，一次性无息支付。2、项目内线配电工程，开工7日内，预付施工区域内线配电工程造价的20%作为预付款，设备、材料到场后，支付施工区域内线配电工程造价的25%；所施工区域全部内线配电工程现场安装工程量达该部分实际工程量100%并验收合格后，再支付该区域内线配电工程造价的40%。所施工区域全部内线配电工程施工完成并通电运行经结算、双方审核确认后一个月内付至本项目实际结算总价的95%；余款5%作为质保金，待质保期满后1个月内且无相关质量问题，一次性无息支付。3、甲方支付每笔工程进度款后，乙方于5个工作日内向甲方提供同等金额且符合税务要求的发票。第六条约定D1计划工期，总工期90个日历天，于2014年4月30日前验收合格通电。D2计划工期于2014年12月31日前验收合格通电。上述各期施工总工期均含相应10KV外线施工完成并正式送电。合同第九条约定了违约责任条款，其中第1项约定，在乙方全面履行合同而甲方未能按期付款，或在经乙方同意延期付款的期限内仍未付款时，甲方需按应付未付总金额每日1‰支付违约金；合同还对其他事项作了约定。双方合同签订后，郎溪明源工贸公司按约进行施工，并于2014年年底前全部竣工并交付使用。施工过程中，国购公司于2014年3月16日、8月12日、9月22日分别作出了部分付款计划。2017年7月21日，国购公司向郎溪明源工贸公司作出“付款承诺”，承诺载明“贵司承建的郎溪国购广场配电工程已经竣工并交付我司使用。现我司安排工程款具体付款计划如下：1、2017年8月31日前支付50万元；2、2017年9月31日（实际应为30日）前支付50万元；3、2017年10月31日前支付50万元；4、2017年11月31日前支付50万元（实际应为30日）；5、2017年12月31日前余款付清。”2018年8月7日，国购公司及案外人郎溪国购投资发展有限公司再次向郎溪明源公司出具承诺函，承诺函载明“贵司承建的国购汽贸城项目供配电工程、国购汽贸城10KV外线工程、国购广场配电工程已全部交付使用。因我司商铺尚未能销售，资金回笼困难，现拟定资金付款计划如下：2018年10月-2019年4月每月支付50万元，2019年5月支付尾款。”2020年4月15日，南天公司郎溪明源分公司与国购公司进行结算，确认案涉工程总价为34449741元。另查：国购公司合计支付郎溪明源工贸公司工程款3368万元，其中2017年7月21日前支付3228万元，2017年9月28日支付50万元，2018年2月11日支付20万元，2018年2月14日支付30万元，2018年4月12日支付40万元。再查：2018年3月16日，郎溪明源工贸公司与南天公司合并，郎溪明源工贸公司注销；南天公司承建郎溪明源工贸公司所有的财产、债权和债务，南天公司成立南天公司郎溪明源分公司，所有郎溪明源工贸公司的所有债权、债务及所有业务往来交由南天公司郎溪明源分公司承继。本院认为，国购公司作为甲方，郎溪明源工贸公司作为乙方，双方就郎溪国购广场配电工程签订的《郎溪国购广场配电工程建设合同》依法成立，合法有效，双方均应本着诚实信用的原则依约履行，郎溪明源工贸公司已经按照合同约定履行了施工义务，案涉工程也已经超过了双方约定的工程质保期，国购公司应当按照双方合同及时支付剩余工程款。现郎溪明源工贸公司所有权利、义务交由南天公司郎溪明源分公司承继，故南天公司郎溪明源分公司有权主张相关合同权利。根据双方结算，工程款总额为34449741元，故国购公司应再支付工程款769741元（34449741元-3368万元）。南天公司郎溪明源分公司主张的优先权部分，本院经审查认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，案涉工程结束后，国购公司先后于2017年7月21日、2018年8月7日出具承诺书，分别承诺了付款时间，但“2018年8月7日承诺书”涵盖两个工程且付款人为两个不同主体，两个工程之间份额无法确定，故该承诺书的付款时间不能作为本案定案依据，本案付款时间以2017年7月21日承诺书作为依据。现根据双方合同约定及国购公司的承诺，国购公司应当在2017年8月31日前支付50万元，9月30日前支付50万元；10月31日前支付50万元，11月30日前支付50万元，2017年12月31日前余款付清。关于前四期付款，南天公司郎溪明源分公司于2019年11月26日起诉，已经超出法律规定的期限，本院不予支持。关于最后一期，双方虽然约定2017年12月31日前付清余款，但双方对工程价款一直未能达成一致，直至2020年4月15日，双方才于诉讼过程中自行达成结算协议，确定工程款总额，并据此计算出该次支付的余额应为169741元（34449741元-3228万-200万）。尾款的给付金额确定，此时才能作为给付尾款的时间节点，而不应以2017年7月21日承诺书中载明的2017年12月31日予以计算，故本案中，南天公司郎溪明源分公司关于该部分款项，就案涉工程所得价款优先受偿的请求未超过六个月的除斥期间，本院予以支持。南天公司郎溪明源分公司主张的违约金部分，现国购公司请求对违约金进行调整，本院经审查认为，案涉工程于2014年年底已经竣工验收合格并交付使用，国购公司虽数次承诺付款但均未实际全部支付，双方合同约定按未付总金额每日1‰支付违约金，现南天公司郎溪明源分公司自愿按照月息20‰自2019年6月1日起主张，不违反法律规定，本院依法予以支持；但金额应当以60万元计算；剩余款项169741元应自结算之日计息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。故南天公司郎溪明源分公司主张就违约金部分优先受偿，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告郎溪国购广场商业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宣城南天电力工程有限公司郎溪明源分公司工程款769741元及逾期付款违约金（违约金计算方式：以600000元为基数，自2019年6月1日起计算，另169741元为基数，自2020年4月15日起计算，均按照月利率20‰计算，至本判决确定的给付之日止）；二、原告宣城南天电力工程有限公司郎溪明源分公司对前项169741元工程款有权就涉案配电工程折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；三、驳回原告宣城南天电力工程有限公司郎溪明源分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12500元，由被告郎溪国购广场商业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  李大财人民陪审员  黄传美人民陪审员  吴子兰二〇二〇年五月九日书 记 员  丁墨君