新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新27民终329号    上诉人（原审原告）：博乐市金马物流园开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市南城9号路。   法定代表人：冯军，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王志，新疆爱博律师事务所律师。   委托诉讼代理人：徐帅领，新疆爱博律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：徐福领，男，1966年5月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   上诉人博乐市金马物流园开发有限公司（以下简称金马物流园公司）因与被上诉人徐福领劳动争议纠纷，不服新疆维吾尔自治区博乐市人民法院（2019）新2701民初3000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月15日开庭进行了审理。上诉人金马物流园公司的委托诉讼代理人徐帅领、被上诉人徐福领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   金马物流园公司上诉请求：撤销原判，改判支持金马物流园公司的原审诉请。事实与理由：一审法院认定有误。一、徐福领每月5000元的工资，并非其基本工资。因徐福领要求自行缴纳社保，故社保部分由金马物流园公司在每月工资中发放。一审中，金马物流园公司要求徐福领提供自己缴纳社保的证据，徐福领拒绝提供。徐福领每月工资5000元中去除缴纳社保的部分，该部分属于徐福领的月工资。现一审法院以5000元为基数计算双倍工资有误。二、经济补偿金不应支付。徐福领属于自动离职，在自动离职的情形下，金马物流园公司无需向其支付经济补偿金。三、2018年10月1日至10月4日期间的工资654.16元不应支付。徐福领属于自动离职，其未提供系金马物流园公司将其开除的证据，徐福领违约在先，金马物流园公司不应当支付其工资。   徐福领辩称，经同事提供信息，徐福领得知金马物流园公司招聘两名水电暖物业维修人员，徐福领即前去应聘，金马物流园公司负责人同意与徐福领签订长期劳动合同、缴纳社保、节假日休息并每月5000元工资。2017年10月10日，徐福领正式办理入职手续，但金马物流园公司没有与徐福领签订劳动合同。金马物流园公司的诉讼请求没有事实依据，其应支付双倍工资、经济补偿金及2018年10月1日至10月4日期间的工资。   金马物流园公司向一审法院起诉请求：1、金马物流园公司无需向徐福领支付双倍工资40000元；2、金马物流园公司无需向徐福领支付经济补偿金5000元；3、金马物流园公司无需向徐福领支付4天工资645.16元。   一审法院认定事实：徐福领向博乐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年12月21日博乐市劳动人事争议仲裁委员会作出博市劳人仲字（2019）第3号仲裁裁决书，裁决徐福领与金马物流园公司之间存在事实劳动关系。2019年1月25日，金马物流园公司因不服博市劳人仲字（2019）第3号仲裁裁决书起诉至博乐市人民法院，请求确认金马物流园公司与徐福领不存在劳动关系。2019年4月16日，博乐市人民法院作出（2019）新2701民初185号民事判决书，经审理查明认定，2017年10月10日徐福领通过招聘到金马物流园公司工作，担任水暖电修理工，约定每月工资5000元，金马物流园公司按月向徐福领支付工资。一审法院依法判决金马物流园公司与徐福领之间存在劳动关系。判决后，金马物流园公司对该判决不服，向本院提起上诉。2019年9月12日，本院作出（2019）新27民终437号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年9月，金马物流园公司向博乐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月26日，博乐市劳动人事争议仲裁委员会作出博市劳人仲字（2019）第75号仲裁裁决书，仲裁庭查实：徐福领于2017年10月10日起在博乐市金马物流园公司从事水电工。双方约定工资为5000元/月。2017年11月16日，徐福领在工作期间，因维修暖气，不慎从梯子上摔下，导致脚后跟粉碎性骨折，在家疗养期间（2017年11月16日至2018年2月16日），金马物流园公司正常为徐福领发放月工资5000元，共计15000元。2018年10月4日，徐福领从金马物流园公司离职。仲裁裁决：金马物流园公司向徐福领支付双倍工资40000元【5000元×2倍×10个月自2018年2月至2018年10月－已发放40000元（8个月×5000元）】；金马物流园公司向徐福领支付经济补偿金5000元；金马物流园公司支付徐福领4天工资645.16元。金马物流园公司收到仲裁裁决书后向一审法院提起诉讼。金马物流园公司未与徐福领签订书面劳动合同。一审法院认为，该案的争议焦点为：金马物流园公司要求不向徐福领支付双倍工资40000元、经济补偿5000元及工资645.16元是否成立。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资”。该案中，博乐市人民法院作出（2019）新2701民初185号民事判决书、本院作出（2019）新27民终437号民事判决书，判决金马物流园公司与徐福领之间存在劳动关系，金马物流园公司未与徐福领签订书面劳动合同，应向徐福领支付双倍工资。金马物流园公司主张双方约定的工资5000元/月中包括社保，应当扣除徐福领应自行支付的社保部分，其余为工资，但金马物流园公司未提供证据证实，对金马物流园公司该项主张，不予采信。徐福领自2017年11月16日至2018年2月因摔伤在家休养，未提供劳动，故双倍工资自2018年2月起计算至2018年10月，计算为40000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条（未按时发放工资的）规定解除劳动合同的”。金马物流园公司未按时向徐福领发放工资，应按照每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿。金马物流园公司应向徐福领支付经济补偿金5000元。2018年10月1日至4日，金马物流园公司未向徐福领支付工资，应向徐福领支付工资645.16元。综上，一审法院判决：一、博乐市金马物流园开发有限公司于判决生效后五内向徐福领支付双倍工资40000元；二、博乐市金马物流园开发有限公司于判决生效后五内向徐福领支付经济补偿金5000元；三、博乐市金马物流园开发有限公司于判决生效后五内向徐福领支付4天工资645.16元。   本院二审期间，当事人没有提交新证据。   对一审法院认定的事实本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为：金马物流园公司应否支付徐福领双倍工资40000元、经济补偿金5000元及2018年10月1日至10月4日期间的工资645.16元。   根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，依法应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，金马物流园公司作为用人单位未依法与徐福领签订劳动合同，应当依据上述法律规定，支付徐福领二倍工资。金马物流园公司对徐福领月工资为5000元的事实并无异议，但认为5000元工资中包含其向徐福领支付的社保费，故一审法院以5000元工资为基数计算二倍工资有误。金马物流园公司对其上述主张未提供证据予以证实，依法应当承担举证不能的不利后果，且徐福领月工资为5000元的事实已经生效判决予以确认。依据法律规定，用人单位向劳动者每月支付二倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，故应自2017年11月11日起计算11个月，一审法院认定徐福领自2017年11月16日至2018年2月期间因摔伤在家休养未提供劳动，故双倍工资计算8个月为40000元（5000元/月×8个月），徐福领对此亦无异议，且一审判决未超出法律规定，故本院确认未签订劳动合同的的二倍工资为40000元。   我国法律规定，劳动者提供劳动的，用人单位依法应当向劳动者支付工资。本案中，金马物流园公司对徐福领于2018年10月1日至2018年10月4日在其公司工作且并未向其发放工资的事实予以认可，且对徐福领该期间的工资为645.16元亦无异议，故一审判决金马物流园公司支付徐福领工资645.16元符合法律规定。   《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”，同时，该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，金马物流园公司未为徐福领缴纳社会保险费，且未支付徐福领2018年10月1日至10月4日期间的工资，故金马物流园公司依法应当向徐福领支付经济补偿金。我国劳动合同法明确规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位亦应向劳动者支付经济补偿金，故金马物流园公司主张徐福领系自动离职故不应向其支付经济补偿金的上诉理由于法无据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”徐福领自2017年10月10日进入金马物流园公司工作，工作至2018年10月4日，依据上述法律规定，一审判决金马物流园公司支付徐福领经济补偿金5000元并无不当。   综上所述，金马物流园公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人博乐市金马物流园开发有限公司负担。   本判决为终审判决。                             审判长 卓娅   审判员 宇斯呼林   审判员  帕尔哈提吾甫尔         二 〇 二 〇 年 五 月 二 十 七 日     法 官 助 理 古丽白克然木                  书记员 刘荣