河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终1271号上诉人（原审原告）：高严，男，1985年5月5日出生，汉族，无业，住辽宁省沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：周智千，吉林兢诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：承德碧园宁盛房地产开发有限公司，住所地丰宁满族自治县大阁镇永安街路北阜康家园-1A303户二层。法定代表人：李辉，职务：董事长。委托诉讼代理人：姜凯，男，1993年1月6日出生，汉族，承德碧园宁盛房地产开发有限公司员工，住河南省上蔡县。上诉人高严因与被上诉人承德碧园宁盛房地产开发有限公司（以下简称碧园宁盛房地产公司）劳动争议纠纷一案，不服河北省丰宁满族自治县人民法院（2019）冀0826民初4692号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，通过互联网法庭对本案进行了审理。上诉人高严的委托诉讼代理人周智千，被上诉人碧园宁盛房地产公司的委托诉讼代理人姜凯均参加诉讼。本案现已审理终结。高严的上诉请求：1、请求依法撤销河北省丰宁满族自治县人民法院（2019）冀0826民初4692号民事判决；2、请求依法发还重审或依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人2018年11月1日在被上诉人处才开始工作，而一审法院认定的时间是2016年，明显认定事实错误。上诉人与被上诉人签订的劳动合同明确约定工作时间是标准工作制，上诉人提交的打卡记录和微信通知等证据，足以证实上诉人加班的事实。上诉人作为建筑行业的工程师，加班赶工期是整个行业的常态，上诉人加班按45天，每天1,136.36元计算，合理合法。上诉人工作的原单位和被上诉人公司同属于碧桂园集团，两个公司具有关联性，上诉人是原单位安排到被上诉人公司处工作的，一审法院计算经济赔偿金的工作年限错误，应将两个单位的工作年限合并计算。上诉人是2019年7月1日才收到《解除劳动合同通知书》并办理交接手续，一审法院按照微信通知时间作为解除劳动关系日期是错误的。上诉人2019年6月份仍在被上诉人处工作，被上诉人能够直接向上诉人送达解除劳动关系通知，但是上诉人是2019年7月1日收到邮寄的通知书。上诉人被无故辞退的时间，应以书面时间2019年7月1日为准。上诉人工资由税前月薪2万元和目标年终奖金税前6万元组成，6万元年终奖按照实际月份折算。因此被上诉人所谓扣除上诉人的工资仍是上诉人工资组成部分，应如数向上诉人发放。2、一审法院没有充分保障上诉人举证的权利，程序违法。一审法院照搬劳动仲裁裁决内容，上诉人没有出示的证据，在判决中出现，明显违法。上诉人提供的录音证据，足以证明上诉人在原单位和在被上诉人处的工资，同时两个单位工作时间连续不间断，无断档的事实。但是一审法院并未将录音完全播放，同时也没有核实已经到庭作为代理人的录音中人员，就草率否定了录音证据。上诉人在一审没有出示工资卡流水记录，但是在一审法院判决中却对此证据加以论述，是不严肃，不公正的。3、一审法院判决引用法律错误，判决结果错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。碧园宁盛房地产公司辩称，虽然一审判决中存在笔误，劳动仲裁阶段的仲裁时间以及仲裁案号诸如此类的均应当认定为笔误，二审法院更正即可。上诉人在一审期间提供的考勤记录是不完整的，不能证明其主张。原审法院认定的赔偿金的数额和工作年限是正确的。上诉人在入职我公司时，我公司与北京碧桂园凤凰置业公司没有任何的关系，直到2019年才有股权的变更。即使变更此公司也不是我公司最大的股东，无权指派上诉人到我公司工作，同时上诉人针对北京碧桂园凤凰置业公司的补偿问题已经在北京法院进行审理了，案号为（2020）京0106民初6419号，这个判决没有确定上诉人入职我公司，不能连续计算工作年限。一审法院审理本案程序合法，我方完全认可一审判决。高严向一审法院起诉请求：1、请求被告支付加班费102,272.73元；2、请求被告支付拖欠工资55,000元。3、请求被告支付违法解除劳动关系赔偿金135,000元。4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告高严于2018年11月1日在被告碧园宁盛房地产公司任开发经理助理工作，双方签订了劳动合同，劳动合同约定：固定期限从2016年9月21日至2019年12月20日止，其中试用期从2016年9月21日起至2016年12月20日止；工资待遇为每月正常工作时间的工资按《薪资调整表》的月基本工资（未约定具体数额）。自2018年11月起原告高严的工资流水为：2018年11月基本工资20,000元，应发工资计20,000元，实发工资16,184.14元；2018年12月基本工资20,000元，应发工资计20,000元，实发工资16,065.79元；2019年1月基本工资20,000元，补贴1,440元，应发工资计21,440元，实发工资17,241.46元；2019年2月基本工资20,000元，应发工资计20,000元，实发工资17,739.27元；2019年3月基本工资20,000元，补贴1,500元，应发工资计21,500元，实发工资18,090.13元；2019年4月基本工资20,000元，补贴300元，应发工资计20,300元，实发工资16,443.42元；2019年5月基本工资20,000元，补贴300元，应发工资计20,300元，实发工资17,508.33元；2019年6月基本工资20,000元，补贴78.95元，2019年6月1日至2019年6月10日应发工资计5,342.11元，实发工资2,432.09元。2019年6月10日被告口头通知原告高严解除劳动合同，但并未将该解除劳动合同通知书送达给高严本人，2019年6月26日被告通过微信通知与原告高严解除劳动合同，并将解除劳动合同通知书以照片形式发送给高严。另查明，碧园宁盛房地产公司与北京碧桂园凤凰置业发展有限公司均是独立法人。原告高严提交的碧园宁盛房地产公司的企业信用信息公示报告显示，碧园宁盛房地产公司于2019年6月14日进行投资人（股权）变更，北京碧桂园凤凰置业发展有限公司出资345万人民币，成为碧园宁盛房地产公司股东。企业信用信息公示报告显示，黄明系碧园宁盛房地产公司经理，碧园宁盛房地产开发公司出具的授权委托书中，张新国是碧园宁盛房地产公司员工。一审法院认为，原告高严于2016年11月1日到被告碧园宁盛房地产公司任开发经理助理工作，原被告双方签订的《劳动合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规等行政性法律规定，合法有效。原告高严提供的工资卡银行流水明细清单与被告碧园宁盛房地产公司提交的高严2018年11月至2019年6月工资测算表，能够相互印证证实，被告按合同约定并根据原告的工作时间已足额支付原告的工资款，不存在拖欠工资的情形。对原告诉称其是北京碧桂园凤凰置业发展有限公司派至碧园宁盛房地产公司工作，口头约定年薪30万元及每月扣除20%工资款的诉请，无相关的证据材料予以证实，本院不予支持。2019年6月26日被告碧园宁盛房地产公司将解除劳动合同通知书实际送达给原告高严，双方应自2019年6月26日解除劳动合同关系；对被告辩称2019年6月10日被告已口头通知原告高严解除劳动合同，但未能提供相关证据予以证实，本院不予采纳；被告无正当理由与原告高严解除劳动合同，且未提前三十日通知原告，应认定为违法解除劳动合同。丰宁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会2018年10月9日作出的丰劳人仲案字（2019）第233号仲裁裁决书中对“碧园宁盛房地产公司支付高严2019年6月11日至6月26日期间的工资共计11034.48元；支付高严违法解除劳动合同赔偿金32779.02”的裁决符合法律规定，本院予以支持。对原告请求的加班费，仅从其提供的个人手机内的叮叮打卡记录（打卡记录中有部分打卡地点不是被告单位，且打卡记录有多次不完整打卡情况）和打卡时间并不能充分证明原告确实在从事被告安排的加班工作，故对原告诉请的加班费本院不予支持。依据《工资支付条例》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决，一、被告承德碧园宁盛房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告高严2019年6月11日至6月26日期间的工资款11,034.48元；违法解除劳动合同赔偿金32,779.02元。二、驳回原告高严其他诉讼请求。案件受理费5.0元，由原告高严承担。二审审理中，上诉人高严提供的第一组证据为，1、004丰宁首府工作群微信截图四页；2、丰宁项目管理群微信截图一份；3、003兴隆房产沟通群微信截图一份。以上证据证明上诉人作为工程部门的经理每天工作从早八点半上班到晚上五点半下班，每周执行六天工作制，同时结合一审提交的打卡记录证明上诉人每天工作时间远超过工作时间八小时，上诉人主张的加班是事实。第二组证据为，附件1—4以及四张照片，北京市第二中级人民法院（2019）京02民终13254号民事判决一份，本组证据结合上诉人一审提交的富康山庄代管代建合同及谈话录音证据，足以证明北京凤凰公司以及被上诉人公司同属碧桂园集团是关联公司，是北京凤凰公司将上诉人指派到被上诉人公司工作的，应当连续计算上诉人的工作年限。被上诉人碧园宁盛房地产公司质证意见为，我们对第一组证据均不认可，此组证据无法证实高严加班，我们并没有对其加班内容进行任何的指派。第二组证据中的附件1—4号都是工作期间正常的签字，关于工作联系函的签字并不能说明是谁签的。此组证据中的照片看不清人脸，我方不予认可。我们对北京市第二中级人民法院（2019）京02民终13254号民事判决认为与本案无关。此组证据中的高严体检报告我方不认可，体检报告的公司名称其可以自己录入。针对当事人提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：上诉人提交的第一组证据为上诉人高严在被上诉人公司工作期间的不同时间的微信截图，但是并非其所有工作时间的微信截图。同时与高严工作群中互相谈话的人员，亦无法证实被上诉人公司指派高严加班。第一组证据达不到高严主张的存在加班费102,272.73元的证明目的，本院对高严主张的第一组证据不予认定。上诉人提交的第二组证据包括其在被上诉人公司工作期间的往来文件，达不到高严主张其系北京碧桂园凤凰置业公司指派到被上诉人公司的证明目的。在第二组证据中的照片和体检报告，照片没有标注拍摄时间，体检报告没有体检报告出具单位的相应证明，此两份证据亦达不到高严主张连续计算工作年限的证明目的。高严提交的北京法院的裁判文书中的当事人及案件事实均与本案没有关联性。本院对此组证据不予认定。根据当事人陈述和一、二审经审查确认的证据，本院认定事实如下，上诉人高严于2018年11月1日在被上诉人碧园宁盛房地产公司任开发经理助理工作，双方签订了劳动合同，劳动合同约定：固定期限从2018年11月1日至2021年10月31日止，工资待遇为每月正常工作时间的工资按《薪资调整表》的月基本工资（未约定具体数额）。自2018年11月起高严的工资流水为：2018年11月基本工资20,000元，应发工资计20,000元，实发工资16,184.14元；2018年12月基本工资20,000元，应发工资计20,000元，实发工资16,065.79元；2019年1月基本工资20,000元，补贴1,440元，应发工资计21,440元，实发工资17,241.46元；2019年2月基本工资20,000元，应发工资计20,000元，实发工资17,739.27元；2019年3月基本工资20,000元，补贴1,500元，应发工资计21,500元，实发工资18,090.13元；2019年4月基本工资20,000元，补贴300元，应发工资计20,300元，实发工资16,443.42元；2019年5月基本工资20,000元，补贴300元，应发工资计20,300元，实发工资17,508.33元；2019年6月基本工资20,000元，补贴78.95元，2019年6月1日至2019年6月10日应发工资计5,342.11元，实发工资2,432.09元。2019年6月10日被上诉人口头通知高严解除劳动合同，但并未将该解除劳动合同通知书送达高严本人，2019年6月26日被上诉人通过微信通知与上诉人高严解除劳动合同，并将解除劳动合同通知书以照片形式发送给高严。另查明，被上诉人承德碧园宁盛房地产开发有限公司与北京碧桂园凤凰置业发展有限公司均是独立法人。碧园宁盛房地产公司于2019年6月14日进行投资人（股权）变更，北京碧桂园凤凰置业发展有限公司出资345万人民币，成为碧园宁盛房地产公司股东。本院认为，上诉人高严于2018年11月1日到被上诉人碧园宁盛房地产公司工作，双方签订有书面劳动合同的事实清楚。一审法院判决书写为2016年，应为笔误，本院在二审审理过程中依法予以纠正。高严作为劳动者，主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。高严提供的工作时间的打卡记录是通过手机软件的打卡记录，部分打卡记录不在碧园宁盛房地产公司单位，并且打卡记录不完整。同时高严二审提供的微信群的截图，只是某一个时间段的微信记录，亦不完整。因此高严主张102,272.73元加班费的证据不足，本院不予支持。高严主张的其系北京碧桂园凤凰置业发展有限公司派至承德碧园宁盛房地产开发有限公司工作，工作年限应连续计算。被上诉人承德碧园宁盛房地产开发有限公司与北京碧桂园凤凰置业发展有限公司均是独立法人，高严与被上诉人承德碧园宁盛房地产开发有限公司之间系在2018年11月1日签订的书面劳动合同，双方对工作开始的时间有明确约定。而碧园宁盛房地产公司是在2019年6月14日进行投资人（股权）变更，北京碧桂园凤凰置业发展有限公司成为碧园宁盛房地产公司股东，两公司的股权变更系在高严入职碧园宁盛房地产公司八个月之后发生。高严提供的录音证据不足以证明其主张的系被北京碧桂园凤凰置业发展有限公司安排到碧园宁盛房地产公司工作和工作年限的事实，一审法院计算高严在被上诉人处的工作时间并无不当。2019年6月26日碧园宁盛房地产微信通知高严解除劳动合同，并将解除劳动合同通知书以照片形式向高严发送。微信形式属于数据电文，可以认定属于书面形式的一种方式，应认定双方之间劳动合同解除的时间为2019年6月26日。劳动争议案件法律规定仲裁前置程序，在仲裁阶段的证据，人民法院在审理过程中，经审查能够证明案件事实的，可以作为法院审理过程中的定案依据。根据高严的银行发放工资流水，足以证实高严的月工资数额。高严的基本工资20,000.00元，按照21.75天计算其日工资，2019年6月11日至6月26日期间高严的工资共计11,034.48元。高严主张的6万元年终奖折算其月工资数额，被上诉人拖欠其工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院依据的应是《工资支付暂行规定》第十三条，一审法院书写亦属于笔误，本院对此依法予以纠正。根据高严在被上诉人处工作的时间和其工资数额，一审法院计算的经济赔偿金的数额正确，高严关于经济赔偿金数额的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人高严的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人高严负担。本判决为终审判决。审判长  冉雪芳审判员  罗乐平审判员  张喜艳二〇二〇年五月二十九日法官助理张浩书记员郝雨辰