广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终8092号上诉人（原审被告）：黄玉金，男，1973年11月13日出生，汉族，住广东省广州市花都区。委托诉讼代理人：毕韵诗,广东古谷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方仪文，男，1987年5月6日出生，汉族，住广西。委托诉讼代理人：邓伟华,广东金海圣律师事务所律师。上诉人黄玉金与被上诉人方仪文因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2018）粤0114民初11027号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。黄玉金上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判黄玉金向方仪文赔偿各项损失共182856.3元、鉴定费2293.2元；3.一、二审诉讼费由方仪文承担。事实和理由：一、我方并未聘请方仪文，其未经江扬强同意，擅自操作机床，存在过错。其应对自身的过错行为造成的损害后果承担部分责任。我方与江扬强于2018年3月口头约定由江扬强承揽冲床操作工作，并按具体工作量向江扬强支付报酬。2018年4月，江扬强为按期完成工作，邀请其朋友一起完成，但其朋友在未告知江扬强的情况下，擅自将工作转给方仪文。2018年4月21日，方仪文到工厂后，江扬强等人还未有时间了解其是否具备相关工作经验，还未决定是否聘请方仪文。方仪文便未经他人允许，擅自操作冲床，由于其错误操作，导致手受伤，从方仪文入厂到发生事故整个过程不足一个小时。根据《侵权责任法》第三十五条规定，方仪文自身的过错行为是导致损害后果发生的直接原因，依法应由其承担相应责任。二、一审判决对误工费及残疾赔偿金的计算方式有误。1.一审判决参照2018年全省国有单位在岗职工年平均工资106579元为基数计算方仪文的误工费明显过高，方仪文在一审过程中，并未提交任何劳动合同、银行流水、社保购买记录等证明，且其受伤前并非国有单位在岗职工。误工费应按照广州市最低工资标准计算。即4764元（25200元÷365天×69天）。2.一审判决按照赔偿系数22%的标准计算残疾赔偿金有误。根据中华人民共和国国家标准GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录B中B.1关于多等级伤残的综合计算方法，方仪文的赔偿指数为21%。其残疾赔偿金应为176677.2元（42066元/年×20年×21%）。综上，方仪文的损失总额为338996.32元，鉴定费3276元。方仪文对本案事故的发生需承担次要责任，即承担损失101698.9元及鉴定费982.8元，我方应承担损失237297.4元及鉴定费2293.2元。因我方已垫付54441.1元医疗费，故我方还需承担182856.3元及鉴定费2293.2元。方仪文答辩称，黄玉金的上诉请求和理由不成立，请求法院驳回其上诉请求。方仪文向一审法院起诉请求：1、赔偿医疗费124405.12元、交通费5000元、住宿费5000元、住院伙食补助费3900元、营养费20000元、（误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，待评残后另定）；2、本案受理费由黄玉金承担。诉讼中，方仪文明确误工费为195534元、护理费为29394元、残疾赔偿金为168264元（九级）、84132（十级）、精神损害抚慰金3000元。方仪文因原计算有误，申请将医疗费“124405.12元”变更为“124805.12元”。一审法院经审理查明，2018年4月21日，方仪文到黄玉金经营的手袋厂做冲床工作，上午10时许，在操作冲床冲压皮材料时，被冲床冲压右手受伤。黄玉金称方仪文在黄玉金手袋厂工作不到一小时受伤。黄玉金的手袋厂没有工商登记注册，双方也没有办理相关劳动手续。方仪文受伤后进行了治疗，住院39天，用去医疗费124805.12元。出院诊断为：右上肢挤压伤：1、右肱骨远端骨折；2、右上肢肌肉（肌腱）损伤；3、右上肢神经损伤；4、右上肢血管损伤；5、右上肢复合组织缺损伤。出院医嘱：1、……4、全休壹个月；5、如有不适，及时复诊。方仪文、黄玉金双方共同确认，黄玉金已垫付医疗费54441.1元。方仪文起诉后向该院提出伤残鉴定申请，请求委托鉴定机构对方仪文伤残等级等进行鉴定。方仪文、黄玉金经协商一致，共同选定中山大学法医鉴定中心作为本案的鉴定机构。该中心出具的《鉴定意见书》的鉴定意见为：方仪文伤残等级评定为《人体损伤致残程度分级》九级伤残、十级伤残各一项。一审法院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”方仪文在黄玉金的手袋厂工作受伤，黄玉金辩称其将冲床操作工作分包给案外人江扬强承揽，但没有相关证据证实，该院不予采纳。黄玉金的手袋厂没有工商登记注册，双方也没有办理相关劳动手续。所以方仪文、黄玉金为雇佣关系，依照上述相关法律规定处理。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。所以黄玉金应对方仪文遭受的人身损害承担赔偿责任。方仪文索赔的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合方仪文主张的诉讼请求，该院确定方仪文的损失如下：1、医疗费：凭据计算为124805.12元，且方仪文、黄玉金双方共同确认，该院依法予以认定。2、交通费：方仪文主张5000元，其称为治疗期间方仪文本人及家属往返多次的交通费，有时开车，也没有保存票据。考虑到方仪文受伤后确实产生一定的交通费用，且存在提交正式票据困难的情况，该院酌定认定交通费为3000元。3、住宿费：方仪文主张5000元，其称为其家属及本人出院后复诊的住宿费。方仪文未提交证据，且该费用没有合法依据，该院不予支持。4、住院伙食补助费：方仪文主张3900元，住院39天，按每天100元计算。该请求的金额在合理范围内，该院予以采纳。5、营养费：方仪文主张20000元，黄玉金同意支付合理的营养费。但方仪文主张20000元营养费过高，该院酌定为5000元。6、误工费：方仪文主张195534元，其称：从受伤之日起至出具鉴定结果前一日即定残前一天止共459天，按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》2018年全省国有单位在岗职工年平均工资106579元计算为195534元（每年106579元÷每年工作250天×459天）。该院认定意见：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一、第二项规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。方仪文于2018年4月21日起住院治疗39天，出院医嘱载明出院后需全休一个月，方仪文没有证据证明其因伤致残持续误工，所以方仪文要求计算至定残日前一天没有理由和依据，该院认定误工时间为69天。经核算，误工费认定为20147.8元（106579元÷365天×69天），方仪文超额请求的部分应予驳回。7、护理费：方仪文主张29394元，其认为：住院39天及全休一个月需要护理共计69天，按每天以日平均工资426元（106579元÷250天）计算护理费。该院认定意见：方仪文住院39天需要护理，该院予以认定；方仪文出院后需全休一个月，但没有证据证明全休期间需要护理，所以该期间计算护理费没有依据，该院不予采纳。关于护理费的计算标准，方仪文要求按日平均工资计算没有依据，参照目前护理行业的工资收入水平，该院酌定每天150元。所以护理费认定为5850元（150元×39天），方仪文超额请求的部分应予驳回。8、残疾赔偿金：方仪文主张九级伤残、十级伤残各一项的残疾赔偿金分别计算为168264元（42066元/年×20年×20%）、84132元（42066元/年×20年×10%）。该院认定意见：根据相关法律规定，存在多个残疾等级的，不是简单的相加，而是以最重的一级为准，其他等级按照比例相加。所以方仪文简单将九级、十级伤残各一项分别计算的残疾赔偿金相加的计算方式错误，该院予以纠正。经核算，本案赔偿责任系数为22%，所以残疾赔偿金认定为185090.4元（42066元/年×20年×22%）。9、精神损害赔偿抚慰金：方仪文主张30000元，该款主要针对受害者在精神上给予抚慰，鉴于方仪文受伤导致九级、十级伤残各一项，给其精神造成一定痛苦，对其今后生活造成一定影响，方仪文请求精神损害抚慰金有理，根据方仪文的受伤程度，结合本案实际，酌情认定精神损害抚慰金为15000元。综上所述，该院支持的各赔偿项目包括：医疗费124805.12元、交通费3000元、住院伙食补助费3900元、营养费5000元、误工费20147.8元、护理费5850元、残疾赔偿金185090.4元、精神损害抚慰金15000元，共计362793.32元。黄玉金已付医疗费54441.1元，所以黄玉金还需承担308352.22元。据此，一审法院判决如下：一、黄玉金于判决发生法律效力之日起十日内向方仪文赔偿各项损失共308352.22元；二、驳回方仪文的其他诉讼请求。案件受理费3787.54元，由方仪文负担2010.26元，黄玉金负担1777.28元。鉴定费3276元，由黄玉金负担。二审中，双方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，双方均无异议，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。黄玉金上诉主张其将冲床操作工作分包给案外人江扬强承揽，方仪文对此予以否认，黄玉金未提交其与江扬强签订的承揽合同等证据证明双方之间存在承揽关系，故本院对黄玉金的该上诉主张不予采纳。方仪文受雇于黄玉金为其提供劳务，黄玉金作为雇主，方仪文作为雇员，按照常理，方仪文应是接受黄玉金的安排从事相关的工作，黄玉金主张方仪文擅自操作冲床，但未提交证据予以证明，黄玉金也未提交证据证明其有对方仪文进行冲床操作的培训，告知冲床操作的规程而方仪文未按照规程操作等，故其认为方仪文应承担相应的责任没有依据，本院不予采纳。关于误工费和残疾赔偿金的计算。误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。方仪文未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，但根据其是在受雇于黄玉金经营的手袋厂工作时受伤的事实，依照上述规定，可参照2018年度广东省皮革及其制品业国有在岗职工年平均工资计算，2018年度广东省国有单位在岗职工年平均工资低于2018年度广东省皮革及其制品业国有在岗职工年平均工资，故一审按照2018年度广东省国有单位在岗职工年平均工资计算误工费，未加重黄玉金的责任，故本院予以维持。黄玉金主张应按最低工资计算没有依据，本院不予采纳。双方对一审认定的误工天数均无异议，本院予以确认。残疾赔偿金，经鉴定，方仪文被评定为九级伤残、十级伤残各一项，一审酌定按22%作为残疾赔偿金的计算系数并无明显不当，本院予以确认。双方对残疾赔偿金的计算标准及年限均无异议，本院予以维持。双方对一审认定的除误工费和残疾赔偿金以外的其余赔偿数额均无异议，本院予以确认，综上所述，黄玉金的上诉请求均不成立，本院不予支持。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1132元，由黄玉金负担。本判决为终审判决。审判长  康玉衡审判员  黄小迪审判员  李 婷二〇二〇年五月二十日书记员  朱鹏程李书琪