湖南省衡阳市珠晖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0405刑初160号 公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。 被告人刘振兴，男，1977年6月24日出生于湖南省衡东县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地为衡阳市雁峰区，现住衡阳市珠晖区。2019年6月3日到公安机关投案，2019年6月4日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留。2019年7月3日经衡阳市珠晖区人民检察院批准逮捕，次日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人陈志平，衡阳市珠晖区法律援助中心法律援助律师。 被告人王斌，男，1981年7月7日出生于湖南省衡阳市，汉族，大学文化，斌某平价超市经营者，住衡阳市珠晖区。2019年6月3日到公安机关投案，2019年6月4日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留。2019年7月3日经衡阳市珠晖区人民检察院决定不批准逮捕，次日由衡阳市公安局珠晖分局取保候审。2019年10月28日经本院决定逮捕，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人蔡敬，湖南天戈律师事务所律师。 被告人许伟，男，1981年8月19日出生于湖南省衡阳市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地为衡阳市珠晖区，现住衡阳市石鼓区。2019年6月3日到公安机关投案，2019年6月4日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留。2019年6月12日由衡阳市公安局珠晖分局取保候审。2019年10月28日经本院决定逮捕，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人马辉军，湖南金雁律师事务所律师。 湖南省衡阳市珠晖区人民检察院以珠检公诉刑诉[2019]159号起诉书指控被告人刘振兴、王斌、许伟犯开设赌场罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法通知法律援助机构指派律师为被告人许伟提供法律援助，衡阳市珠晖区法律援助中心指派马辉军律师为被告人许伟提供辩护。依法由审判员刘庆担任审判长，与人民陪审员阳福明、周能发组成合议庭。因工作调整变更为由审判员刘庆担任审判长，与人民陪审员唐文、唐蓉组成合议庭，分别于2019年12月13日、2020年4月29日依法适用普通程序两次公开开庭进行了审理，代理书记员曾蓉担任记录。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员陈清文、阳莉出庭支持公诉，被告人刘振兴及其辩护人陈志平、被告人王斌及其辩护人蔡敬、被告人许伟及其辩护人马辉军到庭参加诉讼。2020年1月6日，公诉机关认为案件需要补充侦查，建议本院延期审理。2020年1月10日，本院决定延期审理。2020年2月7日，公诉机关补充侦查完毕重新移送本院，并建议本院恢复审理。2020年2月10日，本院决定恢复审理。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2017年3月，被告人刘振兴、王斌与“郴州佬”（姓名、身份不详）合伙经营赌博机生意，三人约定“郴州佬”占股60%、刘振兴和王斌各占股20%，另雇请被告人许伟负责维修赌博机，月工资人民币2800元至3000元不等。2017年3月至2018年8月期间，三人在市珠晖区、雁峰区等几十家商铺放置赌博机供他人参与赌博活动，最多时摆放赌博机近50台。后“郴州佬”、王斌相继退出经营。2018年10月至2018年12月期间，刘振兴独自经营赌博机，许伟则负责摆放、维修赌博机、上分、取币等工作。在此期间放置的赌博机约不足十台。被告人许伟获取工资约人民币5万元。上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人刘振兴、王斌、许伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任，提请本院依法判处。公诉机关建议本院对被告人刘振兴、王斌在有期徒刑一年四个月至二年幅度内量刑，并处罚金；对被告人许伟在有期徒刑八个月至十个月幅度内量刑，并处罚金。另建议对三被告人均不适用缓刑。 被告人刘振兴对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪并请求从轻处罚。另辩解所获取的4000元不是经营赌博机的分红，是自己垫付的烟钱和汽油费等支出，另自己未保管过账本。 被告人刘振兴的辩护人陈志平提出，对公诉机关指控的罪名无异议，但对公诉机关指控刘振兴为主犯有异议，应认定为从犯。另刘振兴有自首情节，请求法院对刘振兴从轻处罚。 被告人王斌对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪并请求从轻处罚。但王斌辩解其在共同犯罪中不属于主犯，所获取的2.7万元不是经营赌博机的分红，是刘振兴合伙经营饭店的出资。另提出在共同经营赌博机期间没有获利,是自己垫付费用在支付许伟的工资和租金等各项开支。对于记录经营赌博机的账单自己交给刘振兴处理。 被告人王斌的辩护人蔡敬提出，对公诉机关指控的罪名无异议，但王斌在本案中所起作用较小，属于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。 被告人许伟对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪并请求从轻处罚。 被告人许伟的辩护人马辉军提出，对公诉机关指控的罪名无异议，但许伟有自首情节，且为从犯，依法应当从轻处罚。另许伟获取的工资5万元不属于违法所得。 经审理查明，2017年3月，被告人刘振兴、王斌与“郴州佬”（真实姓名、身份不详）合伙利用赌博机进行赌博活动。“郴州佬”负责提供赌博机、确定赌博机摆放位置及赌博机的日常管理等事宜；刘振兴负责协调处理关系；王斌出资3万元参与合伙并负责管理账目。三人约定“郴州佬”占股60%、刘振兴和王斌各占股20%。为确保赌博机的正常运转，雇请被告人许伟负责赌博机的维护和修理，每月工资为人民币2800元，后增涨至人民币3000元。从2017年3月至2018年8月期间，三人分别在衡阳市珠晖区的几十家商铺设置赌博机供他人赌博。该类赌博机为水果机，参赌人员购买游戏币参加赌博，并可设置赔率。当参赌人员赢取游戏后，赌博机则退还相应的游戏币，参赌人员可将游戏币兑换为相等金额的现金。三人采取由商铺老板代为销售游戏币和兑换赢取的资金，三人则向商铺老板支付200元至300元不等的场地费和电费，另按所设置赌博机收益10%-15%不等的标准支付提成款的方式组织赌博活动。在共同设置赌博机期间，同一时间段在各商铺所设置的赌博机高达50台。期间，刘振兴和王斌与“郴州佬”失去联络，继而由刘振兴和王斌共同设置赌博机。2018年10月，王斌退出赌博机的经营活动。刘振兴和王斌、“郴州佬”共同设置赌博机期间，刘振兴分得人民币4000元、王斌分得人民币27000元、许伟领取18个月的工资报酬，共计约人民币50000元（按每月2800元的标准计算）。 2018年10月至2018年12月期间，刘振兴独自设置赌博机，并继续雇请许伟负责赌博机的维修，同时许伟帮助刘振兴摆放赌博机及上分、取币等。在此期间，所摆放的赌博机不足10台。因经营状况不佳，刘振兴未支付许伟的工资报酬。 2019年3月19日，因刘振兴未支付工资报酬，许伟将存放在市珠晖区某小区5号一楼门面内的部分赌博机、电脑等物品卖至废品回收站，得款人民币700元。 另查明，被告人王斌向公安机关举报被告人刘振兴开设赌场等事实。2019年3月19日，衡阳市公安局珠晖分局刑侦大队民警在被告人王斌的带领下至衡阳市珠晖区某小区5号一楼门面内查获90台赌博机（在刘振兴、王斌共同设置赌博机之前，该门面内已存放部分赌博机），另在衡阳市珠晖区某小区便利店内查获2台赌博机。同日，公安机关提取上述赌博机主板。 又查明，2019年6月3日，衡阳市公安局珠晖分局治安（防暴）大队民警通知被告人刘振兴、王斌、许伟到公安机关协助调查。当日下午，被告人刘振兴、王斌、许伟主动到公安机关投案，且被告人许伟如实供述犯罪事实。2019年6月18日，衡阳市公安局两名鉴定人通某场查看的方式对水果游戏机进行鉴定，确定92台（组）游戏机均为具有赌博功能的游戏机。2019年6月20日，衡阳市公安局珠晖分局对查获的赌博机及赌博机主板予以扣押。 上述事实，有以下经庭审查证属实的证据予以证明： 1、衡阳公（治）鉴字［2019］第003号鉴定报告书，证明2019年6月18日，衡阳市公安局鉴定人王某5、刘某7过现场查看的方式对水果游戏机进行鉴定，确定92台（组）游戏机均为具有赌博功能的游戏机。 2、证人丁某的证言，证明市珠晖区某小区5号房屋是丈夫家留下来的。从2016年6月起，自己将房子租给他人使用，每月租金500元。2018年6月左右，上一位租户将房子转租给他人使用。自己通过微信与租户联系，该男子微信昵称为“Ｔｏｎｙ”、微信号为“ＸＵＷＥＩ155××××7959”，电话号码139××××3911。2019年2月21日该男子通过微信支付500元房租。对于租户使用房屋的情况自己不清楚。2019年3月26日，市珠晖分局刑侦大队民警来询问情况，自己才知道房屋里存放着赌博机。 3、证人袁某的证言，证明自己在市珠晖区某小区经营废品回收店。2019年3月19日16时许，一名三十多岁的男子带自己到市珠晖区某小区5号，将40多台游戏机、一台电脑主机、一个显示器和一台电视机卖给自己，当场付给男子700元。 4、证人贺某的证言，证明自己曾帮助他人摆放水果机，就是摆在一些小超市、南杂店里供人赌博用的游戏机。工作时认识一名外号叫“胖子”（指许伟）的年轻人，大家都是帮他人摆放赌博机。在跟许伟聊天时得知，刘振兴和王斌合伙摆放赌博机的情况，自己在摆放赌博机时也碰到过刘振兴和王斌。他们的赌博机主要是摆放在白沙洲和珠晖区等地。 5、证人陈某1的证言，证明自己在市雁峰区某街道11号经营一家副食品批发部，名字为“开某某芷某烟酒茶副食品批发”。在2017年6月至2018年2月，一名三十多岁的男子在自己店外摆放一台水果机供他人玩耍。因为该男子比较胖，自己就叫男子“胖子”。摆放的水果机是一款立体厢式的水果机，是投游戏币的，自己帮他们代卖。“胖子”隔三差五就到店里来结账，自己一共收取场地租金和电费约1400元。 6、证人谭某的证言，证明自己在市雁峰区某街道某小区经营“芙某某盛超市”。自己是2019年3月从姐姐费某1处接手该超市。在2017年时有人摆放水果机在店里。姐姐将联系方式告诉自己，是187××××1897的号码。另自己接手超市前，一直在超市工作，知道摆放水果机的是一名三十多岁的男子，自己可以认出该男子。水果机是摆放在店子门口的冰柜旁，派出所曾来砸过机子。 7、证人彭某的证言，证明自己在市雁峰区某街道50号经营副食品店，名称为“雁峰区衡某批发部”。在2017年9月至2018年7月间，有人在店里摆放一台水果机，摆放约十个月，每月场地费和电费为300元，另有10%提成。自己一共收取约4000元，包括提成款1000元、电费和场地费3000元。该水果机是一种投游戏币的老虎机，自己帮忙代售。摆放机器的人每月26日来结算一次，自己可辨认出摆放水果机的男子。 8、证人梁某的证言，证明2018年4月从他人手中转让“芙某某盛便利店”，位于市珠晖区。在接手时店里摆放有两台水果机，每月收取300元场地费和租金，另可再拿10%提成款。自己平时就帮参赌人员兑换游戏币、提供场地，摆放机器的人则负责维护游戏机和结算账目。到2018年10月，接到民警通知才知道不允许摆放该机器，后民警将机器拖走。自己一共收取租金和提成约3000元。 9、证人欧某的证言，证明从2017年1月初开始在市珠晖区某小区双语幼儿园对面经营一家牌馆。2017年夏天，一位20多岁的男子在店里摆放一台水果机，并协商好支付300元场地费。因为没有人玩该机器，摆放20多天便搬走。 10、证人王某1的证言，自己在市珠晖区荷花坪地洞口旁经营一家“永某副食店”。2017年上半年时，有人（身高约1.65米、体形较胖）将一台游戏机放在自己店内，每月支付300元好处费。2019年春节前将机器拖走，自己共收取约1000元费用。 11、证人刘某1的证言，证明自己在市珠晖区某小区经营“快某惠”商店。2017年左右，一位郴州年轻人将一台水果机摆放在自己店里，每月支付300元。之后有一位较胖的衡阳男子来店里拖过机器并抄分、下币。2018年3月，知道不准摆放水果机后就将机器放到仓库里面。 12、证人刘某2的证言，证明自己在市珠晖区和平乡经营“王某水果店”。2017年6月，一位郴州的年轻人将一台赌博水果机放在店里，一直摆放到2018年3月、4月左右，每月租金约300元。由于不准摆就将机器放在仓库里。期间，有一位衡阳的胖子负责下币等。 13、证人唐某的证言，证明自己在市雁峰区湘江乡经营一家“旺某副食店”。2017年至2018年底，有人将水果机放在自己店里，每月500元费用另加机器收入10%的提成款。 14、证人王某2的证言，证明自己在市雁峰区白沙洲经营一家“快某惠超市”。2018年初至2018年5月，一位郴州的中年人将一台水果机摆放在自己店里，每月支付电费400元和10%提成款，后因生意不好便将水果机拖走。 15、证人陈某2的证言，证明自己在市雁峰区白沙洲经营“杏某百货副食品店”。2018年3月，一位姓刘的老板在店门口摆放两台水果机，每月400元租金另加10%提成。约摆放一个多月就不准摆了，后刘老板将机器销毁。 16、证人陈某3的证言，证明自己在市珠晖区经营“金某商店”。2017年上半年至2018年5月，有人在店内摆放一台水果机，每月支付300元另加10%提成款。 17、证人刘某3的证言，证明自己在市珠晖区杨家东村经营一家“康某平价店”。2018年1月至2018年5、6月期间，有人来店里联系摆放一台水果机，每月支付400元另加10%提成款。自己不认识摆放水果机的老板，只有一位三十多岁较胖的男子来取币。 18、证人王某3的证言，证明自己在市珠晖区荷花坪经营“兰某日用品店”。2017年3月至2018年期间（具体时间记不清楚了），曾有人在店里摆放一台赌博机，摆放约一个月时间，支付给自己300元场地费和电费。 19、证人冯某的证言，证明自己在市雁峰区某街道经营“兄某排档”。2017年10月至2018年4月期间，有人在餐厅里摆放一台老虎机，每月支付场地费400元另加10%提成款，共计收取3100元，其中提成约700元。 20、证人肖某1的证言，证明自己在市珠晖区苗圃经营“益某商店”。2018年，曾有一名三十多岁的衡阳男子在自己店内摆放一台老虎机，约2018年4月、5月期间将机器拖走。摆放老虎机的人每月支付300元电费和场地费。 21、证人刘某4的证言，证明2018年5月，从他人处接手“农某粮油店”，该店位于市珠晖区建光村。自己接手时店里有摆放一台老虎机，每月有一位年轻人会给自己100元至300元电费。赌博机每月盈利约400元至500元左右。期间有一位较胖的人过来上分，电话为152××××1720。 22、证人孙某的证言，证明在湖南工学院南门经营一家“重某某煲”店。2017年6月，一位湖南人来店里商谈摆放水果机的事情，谈好每月给200元电费和摊位费，但一个月不到就被文化部门执法人员收走。这台水果机共卖了约100元游戏币，卖游戏币的钱被摆水果机的人拿走，自己未拿过钱。 23、证人张某的证言，证明自己在市珠晖区酃湖乡双江村某组经营一家“全某某家超市”。2018年3月左右，有人在店门口摆放一台水果机，摆放约两个月时间，共收取600元电费。 24、证人任某的证言，证明自己在市珠晖区某路8号经营“彬某超市”。2018年8月，有一位男子将一台老虎机放在自己店里，每月支付300元租金，但仅付两个月租金600元。2018年12月，和平派出所的人员过来将老虎机打烂，后摆放机器的人将机器拖走。 25、证人刘某5的证言，证明自己在市珠晖区荷花坪东某小区经营“旺某平价”商店。2017年3月至2017年8月期间，有人摆放一台老虎机在店里，每月支付300元。 26、证人黄某的证言，证明自己在市珠晖区荷花坪经营“书某烟店”。2016年7月至2017年12月期间，有人在店内摆放一台老虎机，每月支付300元费用。摆放的老虎机是投游戏币的，赢了可退游戏币。摆放赌博机期间，自己共获得约4000元，摆放机器的人拿了多少自己不清楚。 27、证人王某4的证言，证明自己在市珠晖区荷花坪经营“王某4副食店”。2017年12月，有人在店内摆放一台老虎机，每月支付300元费用，共计摆放六个月，收取1800元。 28、证人肖某2的证言，证明自己在市珠晖区和荷花坪经营“肖某2副食店”。2018年4月有人来店内摆放一台老虎机，约摆放两个月时间，自己拿过300元的费用。 29、证人刘某6的证言，证明自己在市珠晖区湘水明珠经营“汇某某超市”。2018年曾有人在店里摆放一台老虎机，约两个月时间，支付600元电费。 30、到案经过，证明2019年6月3日，民警通知三被告人到公安机关接受调查，当日下午三被告人主动到公安机关投案。 31、辨认笔录及照片，证明被告人许伟带领民警对刘振兴和王斌摆放赌博机的店铺进行指认，共计辨认出市珠晖区、市雁峰区等地共计57家摆放赌博机的店铺。 32、辨认笔录，证明证人贺某分别从公安机关提供的十二张不同男性正面免冠照片中，辨认出刘振兴为“刘老板”及王斌、许伟；证人陈某1、刘某2、谭某、彭某、刘某1分别从公安机关提供的十二张不同男性正面免冠照片中，辨认出摆放水果机及做事的人员为许伟；证人陈某2从公安机关提供的十二张不同男性正面免冠照片中，辨认出刘振兴为“刘老板”；证人袁某从公安机关提供的十二张不同男性正面免冠照片中，辨认出10号照片中的男子是出售水果机的人员，即许伟。 33、提取笔录及情况说明，证明2019年3月19日，民警在王斌的带领下在市珠晖区某小区5号一楼门面内发现用于赌博的水果机，民警提取90块水果机主板。另在市珠晖区某小区的两个便利店内查获2台赌博机。 34、扣押物品清单及照片，证明2019年6月20日，民警从王斌、许伟处扣押赌博机及赌博机主板的情况。 35、微信聊天记录截图，证明王斌记录的经营赌博机期间，各赌博机盈亏及支付费用的情况。 36、三被告人的户籍资料，证明三被告人的身份情况，且具有完全刑事责任能力。 37、被告人刘振兴的供述与辩解，证明（1）合伙及分工情况：2017年自己和王斌认识，经常在王斌位于市珠晖区的斌某超市玩，偶尔看到有郴州人在王斌店里搬水果机（指赌博机）。见过几次后，“郴州佬”主动向自己提出合伙做赌博机的生意，自己见有利可图便同意。然后“郴州佬”又把王斌拉进来合伙。2017年6月开始与“郴州佬”、王斌合伙摆赌博机供他人赌博，由于生意不好于2018年12月结束。其中“郴州佬”负责提供赌博机和技术，占股60%；王斌出资3万元，占股20%；自己负责协调和处理事情，占股20%。具体分工“郴州佬”负责提供赌博机和技术并寻找投放赌博机的地方，到各投放点与店家结算并支付给店家场地费、电费及提成费。然后“郴州佬”将结算情况汇总给王斌。王斌则负责管钱和管账，对输赢和开支情况进行登记做账。自己则协调股东内部之间的关系和监督。许伟是在三人合伙期间请来修理赌博机的，许伟与王斌是同学，每月拿固定工资3千元，没有任何提成款。（2）赌博机及赌博方式的情况：赌博机是一种立式的，面板上有七、八种水果图形，有投币孔和按键。参赌人员先到店家老板处兑换游戏币，再投注押某种水果，然后设定赢取的倍数。如果押中机器会按倍数退还游戏币，如果输了投注的游戏币就没有了。赢取游戏币后可到店家老板处兑换现金，一个游戏币兑换人民币一元。（3）开设赌场的情况：三人合伙期间，摆放赌博机的准确数字记不清楚了，估计在30台至40台左右，赌博机主要摆放在小超市、小饭店和南杂副食店，主要靠店子的人气。因为赌博机是“郴州佬”在负责摆放，具体地方自己不太清楚。只知道在雁峰区珠晖区巴某某天附近的康某超市等处摆放赌博机。一般给店家老板每月300元至500元不等的场地费和电费，另外按10%至15%不等的标准支付提成款。“郴州佬”提供了50台赌博机，2018年3月、4月期间，最多的时间在外面摆放有50台赌博机。王斌账单显示有支付79台赌博机的租金，但并不表示实际摆放79台赌博机，因为王斌和做事的人会将10天或20天无人玩的赌博机从一个店面搬到另一个店面摆放，但两个店面都需要支付场地费用。在三人合伙期间自己分得利润约4千元，对王斌和“郴州佬”获利的情况不清楚。 38、被告人王斌的供述与辩解，证明（1）合伙的情况：2016年因“郴州佬”在自己经营的斌某超市（位于市珠晖区）摆放赌博机而相识。后因摆放在店铺的赌博机坏掉，就介绍许伟给“郴州佬”认识，许伟就加入负责修机器。2017年3月，刘振兴帮“郴州佬”摆放赌博机。后刘振兴让自己也参加，并用自己借款的3万元作为入股资金，自己表示同意。合伙期间，“郴州佬”负责提供水果机（指赌博机），自己负责管账、管钱，刘振兴则负责协调关系。许伟负责修机器，按月领取工资，每月约3千元至5千元不等。自己未加入前是“郴州佬”付工资给许伟，自己管账后则通某金或微信转账方式付给许伟，自己退出后就是刘振兴负责。赌博机一般摆放在斌某超市、衡茶路的彬某超市、白沙洲的开某某、有某超市、芙某某盛等地方。三人基本上每个月都要进行结算再分红，除去开支剩下的钱再分，具体分多少刘振兴讲了算。自己共计分红约2.7万元，刘振兴和“郴州佬”分多少自己不清楚。自己拿走分红后，剩下的都交给刘振兴。到2018年10月，自己决定退出就喊许伟来做，但刘振兴一直还在搞。自己决定退出时，刘振兴就将记账的本子拿走。刘振兴和“郴州佬”的分红自己不清楚，但平均每个月刘振兴要拿走3万元，多的时候每月5万元至6万元，少的时候是1万元，大概拿走20万元，其中也包括支付工资、分红、房租等开支还有自己和刘振兴合伙开餐馆的开支。另在市珠晖区某小区5号租赁一个仓库，负责存放赌博机和配件等。2017年3月就租赁了仓库，但不清楚谁租赁的。2018年2月开始，“郴州佬”联系不上，刘振兴安排自己支付该仓库的租金，共计支付10个月，每月租金500元。（2）赌博机及赌博方式的情况：赌博机是水果机，有主机和显示器。玩法是参与人员从摆放机子的店家处购买游戏币，一元钱一个币。投币后可选择水果进行下注，中奖的赔率为10倍至100倍，中奖后机子会退还游戏币，参与人员可在店家换成现金。一台赌博机摆放在店家处，每月租金300元至500元不等，每月若有盈利，店家根据盈利情况提成10%至15%不等。（3）开设赌场的情况：三人在外面摆放水果机少的时候约10台，巅峰时是在2018年4月，当时在斌某超市、芙某某盛、快某惠、豪某生活超市、奥某酒业商行、书某烟店、雁峰王衡某批发部、芷某烟酒茶副食批发等店铺共计摆放79台赌博机。但摆放赌博机的数量是变动的，会根据生意好坏情况进行调整。（4）经营期间的赌资情况：自己与刘振兴、“郴州佬”合伙期间，一个月进行一次结算分红，一个月从各个水果机上收回来的赌资约有1万元，共计合伙13个月，收回的赌资约13万元，这些钱除去租金、付工资等没剩什么钱。 39、被告人许伟的供述与辩解，证明自己与王斌为同学关系，王斌在市珠晖区开超市。2017年3月，王斌让自己帮忙修理摆放在超市门口的赌博机。后得知王斌和刘振兴及“郴州佬”合伙做赌博机生意。赌博机都摆放在斌某超市、家某乐、芙某某盛等店门口。2018年10月左右，王斌和刘振兴因钱的事情闹得不愉快，经常吵架。后王斌退出，但“郴州佬”退出的时间自己不清楚。之后就是刘振兴在做，但刘振兴一直未付工资。三人合伙时，生意好的时间摆了50多台赌博机，生意不好时只有10多台赌博机。其中“郴州佬”负责提供水果机，王斌负责管账、收钱、付工资和交房租，刘振兴负责处理协调关系。自己则负责维修机器。2018年10月至2018年12月，刘振兴经营时，刘振兴安排自己负责收机器、下分、管账和修理机器等。当时摆放的赌博机约6台，其他机器都拖到市珠晖区某小区的仓库内。自己管账时没有记账是通过手机微信跟刘振兴对账，每次对账完后就按刘振兴的要求将记录删除。在此期间，自己每月工资为2800元，后涨至每月3000元。其中“郴州佬”发了约7个月工资，有时是“郴州佬”当面付给自己，有时是“郴州佬”给王斌，王斌再付给自己。王斌发了3至5个月工资，王斌发工资时，每月工资是3000元。刘振兴单独搞的时间就没有发工资了。自己共计拿了18个月的工资，约4万元至5万元。随后，因为刘振兴没有发工资，自己将仓库内保管的40多台赌博机和电脑等当废品变卖，得款700元。 本院认为，被告人刘振兴、王斌与他人纠合一起，以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动；被告人许伟明知刘振兴、王斌设置赌博机组织赌博活动，仍提供技术支持，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人刘振兴、王斌、许伟犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案属于共同犯罪，三被告人通过设置赌博机活动所获取的收益，包括工资报酬、分红等均属于违法所得，且三人均应对共同犯罪行为承担责任。三被告人共同组织赌博活动期间，违法所得达人民币三万元以上，属于情节严重，故公诉机关指控三被告人犯罪情节为一般情节的意见欠妥，应予纠正。因被告人犯罪情节发生变化，故公诉机关对被告人刘振兴、王斌的量刑建议欠妥，本院不予采纳；对被告人许伟的量刑建议妥当，本院予以采纳。共同犯罪过程中，被告人刘振兴和王斌分别负责组织、协调、管理账目，两被告人均起主要作用，为主犯；被告人许伟负责维修赌博机、提供技术支持，起次要、辅助作用，为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。辩护人提出被告人刘振兴、王斌为从犯的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人许伟自动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人刘振兴和王斌虽自动到公安机关投案，但未能如实供述全部犯罪事实，对于账本的管理和去向、违法所得分配等影响量刑的关键犯罪事实，相互推诿并在庭审、补充侦查阶段予以翻供，两被告人的行为不符合自首的构成要件。考虑两被告人自动投案并自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于被告人刘振兴、王斌的辩护人提出两被告人具有自首情节，庭审及补充侦查阶段关于分红、账本等事项的供述属于合理辩解，不宜认定为翻供的意见。经查，首先刘振兴和王斌原在侦查阶段对于经营赌博机的分红、盈利情况有稳定的供述，均承认分得部分红利，但庭审时两被告人否认经营赌博机期间有盈利且有获取红利的情形。另两被告人在庭审与补充侦查阶段的供述内容前后矛盾，两被告人之间对同一事实的供述相互矛盾，且不符合客观实际。王斌主张2.7万元是刘振兴合伙经营饭店的出资，但刘振兴否认有出资行为；王斌和刘振兴辩解经营赌博机期间有亏损，且由王斌垫付资金用于开支。王斌和刘振兴合伙经营赌博机的目的是为牟取利益，两人明知该行为存在较大风险，若无利可图两人可随时停止犯罪活动，减少损失，但两人持续经营近两年，且在被公安机关查处后仍继续实施违法犯罪活动，显然两被告人该供述内容有违客观事实，且对辩解王斌垫资的情况无证据佐证。但公诉机关提供多名证人的证言、账单及三被告人原在侦查阶段的供述，可证明三被告人共同设置赌博机期间，在按期支付许伟工资及店铺经营者的场地费、提成款后，刘振兴和王斌有获取分红的情形，上述证据可相互印证，形成证据链，对上述证据应予确认。其次，被告人刘振兴、王斌之间对于账单的保管及处置情况相互推诿，两人虽自动投案但隐匿账单，未能如实供述全部犯罪事实。再者，王斌向公安机关提供部分账单的截图照片并带领民警查获赌博机，其目的是向公安机关检举刘振兴犯罪的线索，且在提供线索时隐瞒本人共同参与设置赌博机的事实。因王斌共同参与犯罪，向侦查机关交代同案人刘振兴、许伟的犯罪事实，属于王斌应如实供述的犯罪事实内容，不属于立功表现，且王斌对共同经营期间分红内容予以翻供、对账单的保管及处置相互推诿，未能如实供述全部犯罪事实，不符合自首的构成要件。综上，对辩护人提出被告人刘振兴、王斌有自首情节的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。考虑王斌的行为虽不构成立功，但对侦查机关侦破案件起到一定的积极作用，在量刑时可综合予以考虑。对被告人许伟的辩护人提出许伟为从犯，且有自首情节的意见与查明的事实相符，本院予以采纳。关于王斌与许伟通话录音的视听资料，该录音系王斌在与许伟通话过程中私自录制形成，该录音来源的合法性、音频内容的真实性无法确定，故对该证据不予确认。据此，对被告人刘振兴、王斌适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第二款第(一)项、第四款；对被告人许伟适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第二款第(一)项、第四款、第三条第(一)项之规定，分别判决如下： 一、被告人刘振兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元； (刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月3日起至2022年8月2日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。) 二、被告人王斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； (刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2019年6月3日起至2019年7月3日，先行羁押三十一日折抵刑期三十一日。即自2019年10月28日起至2022年9月26日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。) 三、被告人许伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元； (刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2019年6月3日起至2019年6月11日，先行羁押九日折抵刑期九日。即自2019年10月28日起至2020年8月18日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。) 四、依法追缴被告人刘振兴违法所得人民币四千元、被告人王斌违法所得人民币二万七千元、被告人许伟违法所得人民币五万元，上缴国库； 五、扣押的赌博机及赌博机主板，由扣押机关衡阳市公安局珠晖分局依法予以没收。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  刘庆 人民陪审员  唐文 人民陪审员  唐蓉 二〇二〇年五月九日 代理书记员  曾蓉 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证据等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”的行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： (一)设置赌博机10台以上的； (二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； (三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的； (四)违法所得累计达到5000元以上的； (五)赌博数额累计达到5万元以上的； (六)参赌人数累计达到20人以上的； (七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； (八)因赌博、开设赌场犯罪被刑罚处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； (九)其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： (一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； (二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； (三)因赌博、开设赌场犯罪被刑罚处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； (四)其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 三、关于共犯的认定 明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处： (一提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的； (二受雇参与赌场经营管理并分成的； (三为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的； (四参与赌场管理并领取高额固定工资的； (五提供其他直接帮助的。