辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终761号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区双兴中路92号。 负责人：王宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙洪猛，辽宁双兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张作华，男，1958年3月30日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 委托诉讼代理人：苏春才，辽宁鹤乡律师事务所律师。 原审被告：王磊，男，1984年1月14日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘锦市大洼区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人张作华、原审被告王磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初2963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的委托诉讼代理人孙洪猛、被上诉人张作华的委托诉讼代理人苏春才、原审被告王磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 平安保险上诉请求：撤销原判，依法改判按住院时间127天计算营养费、误工费、护理费，比照一审判决减少上诉人的赔偿金31166.9元。事实和理由：一审上诉人申请鉴定，结果为误工期、护理期、营养期均到评残前一日（267天），上诉人不予认可，根据被上诉人出院记录，出院时状态良好，无发热，饮食睡眠良好，仍有头晕头痛、无恶心呕吐，大小便正常，伤处肿胀疼痛减轻，仍有麻木，肢端血运良好，踝关节活动度逐渐增加，因此，鉴定意见书与实际情况不符，不能成立。 张作华辩称，原审认定事实和适用法律清楚正确，张作华提前出院，所受伤害导致至今仍不能正常行走，不能从事工作，依据生效鉴定报告作为定案依据是合理的，请求维持原判。 王磊辩称，认可一审判决。 张作华向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、二次手术费、精神损害抚慰金、鉴定费、衣物损失、拐杖、轮椅费用等共计296,192.59元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月6日19时35分，被告王磊驾驶辽Ｌ×××××号奥德赛牌小型客车，沿着新于线道路由东向西行驶至20KM+100M处前胡村道路时，与前方行人原告相刮撞发生交通事故，造成车辆轻微受损，原告受伤入院治疗的后果。2019年3月1日，辽宁省辽河公安局交通警察支队就涉案交通事故出具道路交通事故认定书，认定王磊承担此事故的全部责任，张作华无责任。原告受伤后被送入辽河油田总医院进行治疗，经医生诊断为：胫骨骨折、腓骨骨折、胫神经损伤、踝和足腓深神经损伤，蛛网膜下腔出血、头部损伤、腰部挫伤、臀部挫伤、头皮异物，住院治疗127天，均为二级以上护理。出院后，原告遵医嘱购买了双拐，花费100元，并先后到盘锦市骨科医院、沈阳医学院附属第二医院、盘锦辽油宝石花医院等进行复查治疗。诉讼中，经原告申请，盘锦市大洼区人民医院法医司法鉴定所受盘锦市中级人民法院委托，对原告所受伤害的伤残等级及二次手术费用进行了鉴定，于2019年10月31日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：张作华右胫腓骨远端粉碎性骨折术后，其伤残等级属十级伤残；关于二次手术费鉴定为11,000.00元。原告为鉴定产生花费1729元（挂号费9元+伤残等级鉴定1000元+后续治疗费鉴定720元）。经被告平安保险申请，辽宁大学司法鉴定中心受盘锦市中级人民法院委托，对原告受伤后的误工期、护理期、营养期进行了鉴定，于2019年11月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张作华伤后误工期建议为受伤之日起至伤残评定前一日止，护理期建议为受伤之日起至伤残评定前一日止，营养期建议为受伤之日起至伤残评定前一日止。原告户口性质为居民家庭户口，属于城镇居民。原告因该起事故受到伤害，共发生医疗费73,689.05元(辽河油田总医院门诊医疗费139元、住院医疗费71,366.96元、盘锦骨科医院门诊医疗费1,146.19元、沈阳医科大学附属医院门诊医疗费402.80元、盘锦辽油宝石花医院门诊医疗费634.10元)，其他损失：住院伙食补助费12，700.00元（100元/天×127天）、营养费8010元（30元/天×267天，原告受伤至评残前一日共计267天）、护理费38,554.80元（52707元/365天×267天，原告受伤至评残前一日共计267天)、误工费12,874.74元（17599元/365天×267天，原告职业为粮农，参照农业标准予以赔偿）、残疾赔偿金70，949.80元（37342元/年×19年×10%，原告为城镇居民，出具伤残评定结论时原告年满61周岁）、交通费800元、鉴定费1729元、二次手术费11,000.00元、衣物损失800元、购买拐杖花费100元。以上原告各项损失总计231,207.39元。另查明，被告王磊驾驶的辽Ｌ×××××号奥德赛牌小型客车在被告平安保险投保了交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，该起事故发生在保险期限内。再查明，原告出院时医嘱为：1、继续对症治疗，增加营养，应用促进骨折愈合药物及神经营养药物，适当功能锻炼，适当按摩四肢肌肉、活动四肢关节，防止发生并发症；2、可扶双拐站立、行走，术侧下肢轻微负重5-10公斤，避免摔倒，避免体力劳动，每月定期复查拍片至骨折愈合；3、骨折愈合后取出内固定器材，若骨折不愈合应再次入院行手术治疗；4、门诊复查相关疾病，病情变化随诊。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”。同时根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，被告王磊承担事故的全部责任，被告平安保险作为被告王磊驾驶车辆交强险和第三者责任险的保险人，应该在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任，超出保险理赔范围的损失，应该由被告王磊予以赔偿。对于原告主张的护理费，因原告提供的证据显示每天雇佣两个护工进行护理，与病历记载的二级护理不符，故本院根据原告实际需要护理的天数，参照居民服务业标准，支持原告的护理费请求。对于原告主张的误工费，因其提交的证据不足以证明其误工损失，本院根据平安保险的意见结合原告户口本中记载其为粮农的情况，参照辽宁省2019年农业在岗职工平均工资标准，支持原告的误工费请求。对于原告主张的交通费，因原告提交的票据与原告实际进出医院不能对应，且其中包括去外地的高速公路通行费，无医嘱证明原告需去外地治疗，故本院对原告去外地治疗发生的交通费不予认定，根据原告的实际住院情况和复查情况，本院酌定原告的交通费数额为800元。对于原告主张的衣物损失，本院结合事故发生时为冬季及原告的实际伤情可能对衣物造成的损失情况，酌定原告的衣物损失数额为800元。对于原告主张购买轮椅的费用，因未提供医嘱证明购买轮椅的必要性，故本院不予支持。对于原告要求被告支付精神损害抚慰金的请求，因此次伤害事故造成原告伤残，给原告今后的身体健康和正常的工作、生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，故本院酌情确定被告应给付原告精神损害抚慰金6000元。对于被告提出原告已经评定伤残，不应再支付二次手术费用的主张，因未提交有效证据予以证明，故本院不予支持。对于被告提出原告的护理期及营养期应按实际住院时间予以认定的主张，因根据被告申请并由辽宁大学司法鉴定中心作出的“三期”鉴定中明确原告的营养期和护理期应至伤残评定前一日，且原告出院时病历记载的出院医嘱是继续对症治疗，增加营养。故本院对被告的该抗辩主张，不予支持。综上所述，本院对原告合理合法的损失部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后十日内在交强险的赔偿限额内给付原告张作华保险理赔款120,800.00元[医疗费10，000.00元(医疗费已经超过10,000.00元限额，按10,000.00元支持)、死亡伤残赔偿限额项下（总额超过110,000.00元，按110,000.00元予以支持）、财产损失限额项下800元（衣物损失800元）。]二、被告平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内给付原告张作华保险理赔款116,407.39元[总损失237,207.39元（231,207.39元+6000元）-交强险赔付的120,800.00元）]。三、驳回原告张作华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4858元（原告张作华已预交3035元），减半收取2429元，由被告王磊负担。 二审中，被上诉人围绕上诉请求提供张作华2020年3月27日CT检测报告，证明张作华至今仍未痊愈，应继续休息。上诉人质证认为，该证据与争议焦点无关，我方主要是对一审鉴定意见不认可。原审被告王磊质证对该组证据没有意见。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，被上诉人因交通事故受伤，保险公司应在保险限额内予以赔偿。对于误工期、护理期、营养期时长问题，一审中，上诉人申请对上述期限进行鉴定，法院委托鉴定机构作出了鉴定，鉴定结论为误工期、护理期、营养期从受伤之日起至伤残评定前一日止，鉴定程序合法，上诉人没有提供证据足以推翻该鉴定结论，故一审法院依据鉴定结论认定上述损失并无不当，对上诉人的主张不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的上诉请求不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费579.17元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇二〇年五月二十日 书记员  赵燕菲