杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0106民初556号原告（反诉被告）：朱起，男，1965年6月30日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。委托诉讼代理人：宋悦、沈桢珍，上海市汇达丰律师事务所律师。被告（反诉原告）：张清扬，男，1997年12月25日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。委托诉讼代理人：何可曼、张世程，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。第三人：唐风汉格控股有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区西城纪商务大厦1号楼605室法定代表人：张丰，总经理。原告（反诉被告）朱起与被告张清扬（反诉原告）、第三人唐风汉格控股有限公司（以下简称唐风公司）抵押合同纠纷一案，本院于2020年2月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人宋悦，被告的委托诉讼代理人张世程到庭参加诉讼。第三人唐风公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、原告（反诉被告）作为抵押权人，对被告（反诉原告）名下位于杭州市西湖区的房产折价或者以拍卖、变卖所得享有优先受偿的权利，并优先偿还《借款抵押合同》下尚欠原告（反诉被告）的借款本息（借款本金300万元，并自实际借款之日起依照年利率24%支付该笔借款的逾期利息至借款清偿之日止；2、本案所需律师费由被告（反诉原告）承担；3、本案诉讼费用由被告（反诉原告）承担。事实与理由：华清同仁企业服务有限公司（以下简称华清同仁公司）与第三人唐风公司借款合同纠纷一案，上海市徐汇区人民法院（以下简称徐汇法院）于2018年6月4日出具的（2018）沪0104民初5228号民事调解书已生效，借款人应向贷款人华清同仁企业服务有限公司承担支付本金700万元及欠款利息的义务。后原告与债权出让人华清同仁企业服务有限公司、第三人唐风公司于2018年11月1日签署债权转让协议，约定将债权出让人对第三人唐风公司享有借款本金700万元及利息的债权转让与原告（反诉被告）。因此，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）及第三人唐风公司就上述债权于2018年12月27日签订《抵押借款合同》，约定借款金额300万元，债务履行期限2018年12月27日至2019年6月27日，并约定用杭州市西湖区房屋产权为该笔借款提供担保，借款人为第三人唐风公司，抵押人为被告（反诉原告），且原告（反诉被告）与被告（反诉原告）及第三人唐风公司为担保房屋办理抵押手续。但至今，原告（反诉被告）未收到任何借款本金及利息。借款人多次逾期还款，不履行债务清偿责任，被告（反诉原告）作为抵押担保人，原告（反诉被告）作为抵押权人，对被告（反诉原告）名下的前述房产折价或者拍卖、变卖的所得享有优先受偿权。被告（反诉原告）辩称，原告（反诉被告）基于（2018）沪0104民初5228号民事调解书受让了华清同仁公司债权。虽然原告（反诉被告）与华清同仁公司签订了《债权转让协议》约定将上述债权转让给原告（反诉被告），但华清同仁公司又基于该调解书申请了强制执行。且该案的被执行人对此并无异议并配合法院扣划了相应的存款以及股票用于还款。原告（反诉被告）对此知情且无任何异议，以上行为足以证明《债权转让协议》已经通过各方实际履行行为而自动失效。因此，主债权消灭，从属于主债权的抵押权当然随着主债权消灭而消灭，《抵押借款合同》应为无效。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求为：1、确认双方于2018年12月27日签订的《抵押借款合同》无效；2、本案的反诉诉讼费用由原告（反诉被告）承担。事实和理由：2018年6月4日，徐汇法院就案外人华清同仁公司与唐风公司、张丰、吴劼、杭州唐风汉格赛事文化管理有限公司（以下简称唐风赛事文化公司）借款合同纠纷一案，作出（2018）沪0104民初5228号民事调解书，载明唐风公司、张丰、吴劼、唐风赛事文化公司应当在2018年11月22日前归还向华清同仁公司借款本金700万元，并支付相应的利息。2018年11月1日，华清同仁公司与唐风公司、朱起签订《债权转让协议》一份，约定华清同仁公司将其对唐风公司基于前述民事调解书中的债权转让给朱起。2018年12月27日，张清扬以自己名下位于浙江省杭州市西湖区房屋为前述《债权转让协议》提供抵押担保，签订了《抵押借款合同》，办理了抵押登记手续。2019年7月4日，华清同仁公司仍然以（2018）沪0104民初5228号民事调解书为依据，向徐汇法院申请强制执行，徐汇法院受理了该案，案号为（2019）沪0104执4529号，并对四债务人的财产予以查封及扣划。华清同仁公司、朱起、唐风公司均未提出异议。上述行为证明《债权转让协议》已经通过各方的行为而自动失效，主债权消灭，案涉抵押权消灭，因此，《抵押借款合同》无效。原告（反诉被告）辩称，被告（反诉被告）提出的反诉请求目的是为了逃避债务，事实和理由逻辑混乱。双方在原告（反诉被告）受让债权后，签订了抵押合同为案涉债务提供担保。该抵押合法有效。华清同仁公司虽然基于（2018）沪0104民初5228号民事调解书向徐汇法院申请执行并立案受理，案号为（2019）沪0104执4529号，但原告（反诉被告）已经就该执行案件向徐汇法院提出了变更申请执行人的申请，徐汇法院已经作出（2020）沪0104执异4号执行裁定书，裁定变更原告（反诉被告）为（2019）沪0104执4529号一案的申请执行人。该案的执行并不导致《债权转让协议》无效，也不导致抵押无效。第三人唐风公司未作答辩。经审理，本院认定事实如下：2018年6月4日，案外人华清同仁公司与唐风公司、张丰、吴劼、唐风赛事文化公司借款合同纠纷一案，经徐汇法院调解，双方达成调解协议。徐汇法院作出（2018）沪0104民初5228号民事调解书，载明唐风公司、张丰、吴劼、唐风赛事文化公司于2018年11月22日前归还华清同仁公司借款本金700万元，并支付相应的利息（以200万元为基数，自2017年3月30日起至2018年3月22日止，按照年利率24%计付；以500万元为基数，自2017年5月2日起至2018年3月22日止，按照年利率24%计付）。2018年11月1日，华清同仁公司与唐风公司、朱起签订《债权转让协议》一份，约定华清同仁公司将其对唐风公司基于前述民事调解书中的债权转让给朱起。2018年12月27日，张清扬以其名下位于浙江省杭州市西湖区房屋为前述《债权转让协议》项下唐风公司的债务向朱起提供抵押担保，签订了《抵押借款合同》，担保的债权数额为300万元，担保范围包括本金、利息以及实现债权的全部费用。并办理了抵押登记手续。2019年7月4日，华清同仁公司以（2018）沪0104民初5228号民事调解书为依据，向徐汇法院申请强制执行，徐汇法院受理了该案，案号为（2019）沪0104执4529号。在该案执行过程中，朱起向徐汇法院提出变更申请执行人。徐汇法院于2020年4月29日作出（2020）沪0104执异4号执行裁定书，裁定变更朱起为（2019）沪0104执4529号一案的申请执行人。以上事实有（2018）沪0104民初5228号民事调解书、《债权转让协议》、《抵押借款合同》、不动产登记证明、（2019）沪0104执4529号执行裁定书、（2020）沪0104执异4号执行裁定书以及双方当事人的陈述在卷佐证。本院认为，案涉《债权转让协议》系华清同仁公司、唐风公司、朱起的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。朱起受让华清同仁公司的债权后，张清扬提供了其所有的位于浙江省杭州市西湖区房屋为该债权提供抵押担保，担保的数额为300万元，并办理了抵押登记，因此，该抵押合法有效，朱起有权以该抵押物优先受偿。本案中所涉的抵押担保的主债权为朱起享有的（2018）沪0104民初5228号民事调解书所载华清同仁公司对的唐风公司借款本金700万元及相应的利息的债权。但抵押担保范围限于债权数额300万元。关于律师费，主债权以及抵押担保合同均未约定律师费的承担，故原告（反诉被告）主张律师费的诉讼请求，本院不予支持。关于案涉《债权转让协议》涉及的原债权人华清同仁公司以（2018）沪0104民初5228号民事调解书为依据申请执行是否会导致《债权转让协议》无效，进而导致抵押合同无效。本院认为，华清同仁公司以（2018）沪0104民初5228号民事调解书申请执行并不影响《债权转让协议》的效力，可能会影响到债权受让人即朱起的利益。实际上，朱起在该案的执行中提出了变更申请执行人的申请，执行法院也作出了申请执行人变更为朱起的裁定，从而朱起的利益得到了维护。因此，案涉《债权转让协议》合法有效。债权转让后，朱起为保证债权的实现，由张清扬提供抵押担保，双方签订了《抵押借款合同》，并办理了抵押登记手续，该合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因此，张清扬的反诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、朱起有权以张清扬抵押的位于浙江省杭州市西湖区房屋在主债权数额3000000元范围内优先受偿，主债权包括朱起享有（2018）沪0104民初5228号民事调解书所载华清同仁企业服务有限公司对的唐风汉格控股有限公司借款本金7000000元及相应的利息的债权；二、驳回朱起的其他诉讼请求；三、驳回张清扬的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取15400元，反诉案件受理费减半收取40元，共计15440元，由张清扬负担。朱起于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；张清扬于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审判员  吴正伟二〇二〇年五月十二日书记员  王明丹