新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新21刑终26号 原公诉机关鄯善县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李东，男，1978年7月17日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地：新疆维吾尔自治区吐鲁番市，住吐鲁番市。2018年11月22日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于鄯善县看守所。 指定辩护人罗建权，新疆建权律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）范佰志，男，1978年9月11日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区吐鲁番市，住吐鲁番市，高昌区区委办公室原职工。2019年3月12日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于鄯善县看守所。 辩护人沈江泳，新疆百丰恒瑞（鄯善）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王利，男，1976年5月3日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区吐鲁番市，住乌鲁木齐市。2019年1月9日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局刑事拘留，同年2月16日被鄯善县公安局取保候审。 指定辩护人李辉，新疆建权律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张海涛，男，1981年5月26日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区，住吐鲁番市。2012年7月30日因犯赌博罪被高昌区法院判处有期徒刑1年，缓刑2年，罚金1000元。2019年1月3日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局刑事拘留，同年1月18日被逮捕，同年3月27日被鄯善县公安局取保候审。 辩护人孟德胜，新疆胜坤律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）石锐，男，1981年9月15日出生，汉族，小学文化程度，住吐鲁番市。2019年1月7日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局取保候审。 辩护人李薪，新疆双源律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）柳海，男，1969年12月2日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区吐鲁番市。2019年1月3日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局取保候审。 辩护人万义东，新疆万义东律师事务所律师。 原审被告人**，男，1985年11月4日出生，汉族，本科文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区吐鲁番市。2019年5月8日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局刑事拘留，同年5月19日因涉嫌开设赌场罪，被鄯善县公安局取保候审。 原审被告人朱天佑，男，1998年9月18日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区吐鲁番市。2019年1月2日因涉嫌开设赌场罪，被高昌区公安局刑事拘留，同年2月7日被高昌区公安局取保候审。 鄯善县人民法院审理被告人李东、范佰志、王利、张海涛、石锐、柳海、**、朱天佑犯开设赌场罪一案，该院于2019年11月12日作出（2019）新2122刑初391号刑事判决书，宣判后被告人李东、范佰志、王利、张海涛、石锐、柳海不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料和一审庭审录像资料，审查各上诉人的上诉状及其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。吐鲁番市人民检察员指派检察员马晓宇履行职务，并提交了出庭检察员意见。上诉人李东的辩护人罗建权、上诉人范佰志的辩护人沈江泳、上诉人王利的辩护人李辉、上诉人张海涛的辩护人孟德胜、上诉人石锐的辩护人李薪、上诉人柳海的辩护人万义东均提交了辩护意见。合议庭依法讯问了各上诉人，听取了检察人员、辩护人意见，核实全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。已审理终结。 原判认定：1.2010年9月-2013年年底，被告人李东伙同秦苏新(另案处理)在原吐鲁番大饭店二楼(今全季酒店)开设“神采飞扬”动漫城，2011年9月钱后权(另案处理)投资22万余元入股“神采飞扬”动漫城，后3人各占33%股份。在经营神采飞扬动漫城的过程中，被告人李东、钱后权、秦苏新先后分两批从广东番禺、乌鲁木齐购买了具有上下分功能的赌博机，具体机型为2台6人座的捕鱼机、1台4人座的捕鱼机，上述赌博游戏机可以供16人同时操作使用。截止神采飞扬动漫城停业，三人共获取违法所得约18万元。 2.2011至2012年底，被告人李东伙同宋东东(另案处理)在吐鲁番市××区广汇大门口南侧开设一家“鑫隆动漫城”，在经营该场所期间以盈利为目的，公开设置2台4人座“打鱼机”、狮子机等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供8人同时操作使用)，利用上述具有赌博功能的电子游戏机，以退分退现金的方式长期招徕多人进行赌博，非法获利约20万元。 3.2016年8月至2017年底，被告人王利、范佰志、张海涛伙同宋东东(另案处理)、王立山(另案处理)、杨子强(另案处理)在高昌区新城大厦二楼开设了“天鸿游戏厅”、“天鸿棋牌室”、“天鸿台球室”，在经营该场所期间以盈利为目的，摆设了2台10人座“虎鹤双形”、2台8人座“天天有渔”、3台双人神秘小鸟、2台6人座“海洋之星”等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供51人同时操作使用)，长期利用上述赌博游戏机招徕多人进行赌博活动，共计非法获利约100万元，其中宋东东获利约30万元，王利获利约20万元，范佰志获利约20万元，张海涛获利约30万元。 4.2017年9月，被告人范佰志、**、朱天佑、宋东东(另案处理)、王立山(另案处理)、杨子强(另案处理)、李广田(另案处理)合伙在高昌区广汇路二宾馆门口2楼开设“大玩家游戏厅”，在经营该场所期间以盈利为目的，公开设置2台10人座“大黄蜂”、2台10人座“虎鹤双形”、2台8人座“天天有渔”等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供56人同时操作使用)，长期利用上述赌博游戏机设置退分退币换现金等方式招徕多人进行赌博活动，共获利约10万元。 5.2017年11月至2018年8月，被告人李东、石锐、柳海伙同宋东东(另案处理)在吐鲁番市××区边的一间平房开设了一家无证游戏厅，在经营该场所期间以盈利为目的，公开设置2台10人座“虎鹤双形”、2台8人座“狮子机”等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供36人同时操作使用)，长期利用上述赌博游戏机采取退分退币换现金等方式招徕多人进行赌博活动，共计非法获利约103万元，宋东东获利约30万元，李东获利约30万元，石锐获利约30万元，柳海获利约13万元。 6.2016年1月至2018年1月期间，被告人李东伙同赵刚(另案处理)、叶崇庆(另案处理)、亚力坤·牙生(另案处理)在吐鲁番市高昌区百米跑泉地下室经营金蝉游戏厅，利用赌博机开设赌场盈利，厅内公开摆放13台双人座“神秘小鸟”、2台6人座“海洋之星二代”、2台10人座“虎鹤双形”赌博游戏机，上述赌博游戏机可供45人同时操作使用，被告人利用上述赌博游戏机长期招徕多人进行赌博活动，并从中非法获利约213万元，其中被告人赵刚获利约60万元；被告人叶崇庆获利约60万元；亚力坤·牙生获利约80万元；李东获利约13万元。 原判认为，被告人李东、范佰志、王利、柳海、石锐、张海涛、**、朱天佑以营利为目的，设置具有退分、退币等赌博功能的游戏机，以现金为奖品，长期招徕多人进行赌博活动，其中，被告人李东非法获利59万元、被告人张海涛非法获利30万元、被告人石锐非法获利30万元、被告人范佰志非法获利25万元、被告人王利非法获利20万元、被告人柳海非法获利13万元、被告人朱天佑非法获利1万元、被告人**非法获利1.2万元，其八人的行为已构成开设赌场罪。据此，原审判决：被告人李东犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30万元；被告人范佰志犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元；被告人王利犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元；被告人张海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元；被告人石锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元；被告人柳海犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币7万元；被告人**犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金人民币1万元；被告人朱天佑犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金人民币1万元；追缴被告人李东违法所得59万元，予以没收，上缴国库。 上诉人李东提出如下上诉意见：原判认定的获利数额过高，其在案件中作用较小，认罪态度好，有立功表现，请二审法院查明事实，依法改判较轻刑罚。 其辩护人提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见。 上诉人范佰志提出如下上诉意见：其自动投案，具有自首情节、重大立功表现，在案件中所起作用较小，系从犯，符合适用缓刑条件。 其辩护人提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见。 上诉人王利提出如下上诉意见：其有自首情节，系从犯、认罪认罚、及时缴纳罚金，希望二审改判或发回重审。 其辩护人提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见。 上诉人张海涛及其辩护人提出如下上诉理由及辩护意见：对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，被告人张海涛自愿认罪认罚，在接到公安机关电话通知后就主动到派出所接受调查，且如实供述，应当认定为具有自首情节，被告人张海涛系从犯，在犯罪中所起作用较小，天鸿游戏厅是在2016年经过依法审批办理营业执照后开始营业的，游戏机型也是在政府公布容许的机型范围之内，在当年的上述特殊情形下，张海涛的主观恶性相对较小，当庭也表示自愿认罪，在公安机关上缴了违法所得25万元，庭前又上交了5万元违法所得，对起诉书指控的非法所得全部缴纳完毕，希望法庭对被告人张海涛判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 上诉人石锐提出如下上诉意见：对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示认罪认罚，希望法庭从轻处罚。 其辩护人辩称：上诉人有自首情节，认定获利数额证据不足，系从法、初犯，认罪认罚，有严重疾病，请依法改判缓刑。 上诉人柳海提出如下上诉意见：其有自首、从犯、认罪认罚、及时缴纳罚金等从轻情节，请求二审改判或发回重审。 其辩护人辩称：上诉人有自首情节，认定获利数额证据不足，认罪认罚，请依法改判缓刑。 原审被告人朱天佑、**未上诉。 检察机关认为：本案原审法院认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法，请二审法院维持原判。 二审审理查明：上诉人李东、范佰志、王利、柳海、石锐、张海涛及原审被告人**、朱天佑以营利为目的，设置具有退分、退币等赌博功能的游戏机，以现金为奖品，长期招徕多人进行赌博活动，其中，上诉人李东非法获利59万元、上诉人张海涛非法获利30万元、上诉人石锐非法获利25万元、上诉人范佰志非法获利25万元、上诉人王利非法获利20万元、上诉人柳海非法获利10万元、原审被告人朱天佑非法获利1万元、原审被告人**非法获利1.2万元。具体如下： 1．2010年9月-2013年年底，上诉人李东伙同秦苏新(另案处理)在原吐鲁番大饭店二楼(今全季酒店)开设“神采飞扬”动漫城，2011年9月钱后权(另案处理)投资22万余元入股“神采飞扬”动漫城，后3人各占33%股份。在经营神采飞扬动漫城的过程中，被告人李东、钱后权、秦苏新先后分两批从广东番禺、乌鲁木齐购买了具有上下分功能的赌博机，具体机型为2台6人座的捕鱼机、1台4人座的捕鱼机，上述赌博游戏机可以供16人同时操作使用。截止神采飞扬动漫城停业，三人共获取违法所得约18万元。 2.2011至2012年底，上诉人李东伙同宋东东(另案处理)在吐鲁番市××区广汇大门口南侧开设一家“鑫隆动漫城”，在经营该场所期间以盈利为目的，公开设置2台4人座“打鱼机”、狮子机等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供8人同时操作使用)，利用上述具有赌博功能的电子游戏机，以退分退现金的方式长期招徕多人进行赌博，非法获利约20万元。 3.2016年8月至2017年底，上诉人王利、范佰志、张海涛伙同宋东东(另案处理)、王立山(另案处理)、杨子强(另案处理)在高昌区新城大厦二楼开设了“天鸿游戏厅”、“天鸿棋牌室”、“天鸿台球室”，在经营该场所期间以盈利为目的，摆设了2台10人座“虎鹤双形”、2台8人座“天天有渔”、3台双人神秘小鸟、2台6人座“海洋之星”等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供51人同时操作使用)，长期利用上述赌博游戏机招徕多人进行赌博活动，共计非法获利约100万元，其中宋东东获利约30万元，王利获利约20万元，范佰志获利约20万元，张海涛获利约30万元。 4.2017年9月，上诉人范佰志、**、朱天佑、宋东东(另案处理)、王立山(另案处理)、杨子强(另案处理)、李广田(另案处理)合伙在高昌区广汇路二宾馆门口2楼开设“大玩家游戏厅”，在经营该场所期间以盈利为目的，公开设置2台10人座“大黄蜂”、2台10人座“虎鹤双形”、2台8人座“天天有渔”等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供56人同时操作使用)，长期利用上述赌博游戏机设置退分退币换现金等方式招徕多人进行赌博活动，共获利约7万元。 5.2017年11月至2018年8月，上诉人李东、石锐、柳海伙同宋东东(另案处理)在吐鲁番市××区边的一间平房开设了一家无证游戏厅，在经营该场所期间以盈利为目的，公开设置2台10人座“虎鹤双形”、2台8人座“狮子机”等具有赌博功能的电子游戏机(上述赌博游戏机可供36人同时操作使用)，长期利用上述赌博游戏机采取退分退币换现金等方式招徕多人进行赌博活动。宋东东获利约30万元，李东获利约30万元，石锐获利约25万元，柳海获利约10万元。 6.2016年1月至2018年1月期间，被告人李东伙同赵刚(另案处理)、叶崇庆(另案处理)、亚力坤·牙生(另案处理)在吐鲁番市高昌区百米跑泉地下室经营金蝉游戏厅，利用赌博机开设赌场盈利，厅内公开摆放13台双人座“神秘小鸟”、2台6人座“海洋之星二代”、2台10人座“虎鹤双形”赌博游戏机，上述赌博游戏机可供45人同时操作使用，被告人利用上述赌博游戏机长期招徕多人进行赌博活动，并从中非法获利约213万元，其中被告人赵刚获利约60万元；被告人叶崇庆获利约60万元；亚力坤·牙生获利约80万元；李东获利约13万元。 上述事实，有一审庭审经质证确认及二审审理确认的下列证据证实： 1.物证：现金、车辆1辆 2.书证 （1）受案登记表、立案决定书证实：鄯善县公安局接到线索后对宋东东等人开设赌场线索于2018年11月22日、23日、12月31日立案侦查，该案正式进入刑事诉讼程序。 （2）指定管辖报告书、指定管辖决定书证实：2018年10月26日吐鲁番市公安局将“李东等人系列开设赌场案”指定到鄯善县公安局管辖。 （3）户籍资料前科资料证实：8名犯罪嫌疑人均达到刑事责任年龄，除张海涛外其他人均无前科，李东2007年、2011年、2014年因赌博多次被治安派出所处理。 张海涛2012年7月30日因犯赌博罪被高昌区法院判处有期徒刑1年缓刑2年罚金1000元。 （4）天鸿动漫城在工商、文体局相关申报、注册、登记资料，2016年1月29日成立，投资人、法人均为王维。天鸿该游戏厅内有虎鹤双形2台10人座、天天有渔2台8人座、双人神秘小鸟3台。海洋之星2台6人座。 大玩家游戏厅在工商、文体局相关申报、注册、登记资料，2017年6月16日成立，投资人王维，法人贲友华。无赌博机机型方面的登记录。 鑫龙动漫城在工商、文体局相关申报、注册、登记资料，2011年1月6日成立，法人为宋田田。无赌博机机型方面的登记录。 （5）宋东东卡号×××工商银行交易流水证实：宋东东与涉案犯罪嫌疑人银行交易往来密切，案发时间段转账存款频繁。 （6）到案经过、情况说明证实：李东系抓获归案，张海涛、王利、范佰志、柳海、石锐接到民警电话主动到案。 张海涛主动上交违法所得25万，石锐上交违法所得20万，柳海上交违法所得8万，范佰志上交违法所得25万。 **、朱天佑系经传唤主动配合到案。 （7）金蝉游戏厅2015年文化娱乐场所核验表、验资报告、叶崇庆银行流水 证实：金蝉游戏厅2015年11月23日成立，法人杨亮。赌博机机型方面的记录有：13台双人神秘小鸟、海洋之星6人坐2台、虎鹤双形10人坐。 叶崇庆打给李东的金蝉游戏厅分红，2016年1月18日转账分红12328.75元至李东银行卡上，2016年1月25日给李东转账分红13286.25元。 （8）吐鲁番市高昌区文化体育广播影视局关于高昌区游戏动漫娱乐场所有关情况的说明证实：天鸿游戏厅，地址高昌路北侧新晨广场2楼，法人王维；大洲、神采飞扬等22家游戏厅许可证2014年3月15日期间当众销毁。后有23家游戏厅在许可经营。 （9）吐鲁番市公安局认定书证实：2018年12月20日，鄯善县公安局委托认定的2台虎鹤双形10人机台游戏机、2台幸运大师（狮子机）8人机台游戏机认定为赌博机。（天鸿转移到221内的游戏机）。 2019年2月19日，鄯善县公安局委托认定要求分析的神采飞扬动漫城内1台4人机台打渔游戏机，2台6人机台打渔游戏机为赌博机。 2018年12月13日，鄯善县公安局委托认定要求分析的金蝉游戏厅内13台双人神秘小鸟、2台海洋之星2代、2台虎鹤双形10人机台打游戏机为赌博机。 3.证人证言 （1）同案犯宋东东供述证实：主要供述其和李东开设鑫隆、乌鲁木齐喀什东路无证游戏厅，其和王利、范佰志、张海涛、杨子强、王立山开设天鸿、其和范佰志、**、杨子强、陈涛开设大玩家、其和李东、柳海、石锐开设221团无证游戏厅等5家游戏厅及参与赌博，替张某2次要债限制“老秦”、“老罗”人身自由等情况。其和张海涛2016、2017年的银行交易都是彼此借钱、天鸿游戏厅分红和进购装修材料记录（时间太久，分不清）。张海涛知道天鸿内有打渔机、打鸟机和狮子这些赌博机。天鸿游戏厅的分红都是由其来统一分配，按王利、范佰志、张海涛、杨子强、王力山占股比例分配，有债务的会扣一些分红，2016年10月22日转给张海涛的43200元和杨子强的8650元就是天鸿的分红钱。转账给张海涛、范佰志、王利精确到个位数且是当天同时给几个人打钱时，拿那就是包含了天鸿游戏厅的分红。李东在221团游戏厅放了一台捕鱼机和一台狮子机，但都坏了，于是在天鸿游戏厅倒闭后，其将一台10人坐的捕鱼机、一台八人坐的狮子机拉到了211团游戏厅。还有其和李东从番禺市买了一台10人坐的捕鱼机、一台八人坐的狮子机。大玩家游戏厅股东有其本人，陈涛、范佰志，陈涛退股后加入了**、李广田、扬子强、王立山、朱天佑，大玩家游戏厅摆放了十人座虎鹤双形两台、八人座的天天有鱼两台、十人座“大黄蜂”两台。 （2）艾力卡木·阿不来提（天鸿游戏厅工作人员）证实：天鸿游戏厅内有5个上分退币的赌博机，其中1个不运行，4个运行，两台是8人坐的打鸟机，两台6人坐的打鱼机。平常有20多人参与赌博，搞活动时候能有一两百人。其知道的股东有宋东东和一个叫璐璐的人，其他人不清楚。 （3）库尔班·阿山（天鸿游戏厅工作人员）证实：天鸿游戏厅内有打鱼机、蜜蜂机。玩家玩赌博机赢了以后，下分人员给相应分值的卡，玩家拿到吧台，吧台工作人员按照卡的分值兑换相应的现金。 （4）虎志新（欢天喜地游戏厅工作人员）证实：天鸿游戏厅、大玩家游戏厅都设置有打鸟机和打渔机，这些机子玩家都可以下分兑换现金。 （5）魏星（社会参赌人员）证实：天鸿游戏厅设置有打鸟赌博机（一台8人座，一台10人座），打鱼赌博机（3组台10人座），一台可以自由切换8人座10人座的狮子机，游戏厅是宋东东、张海涛、王利、范佰志合伙经营的；大玩家游戏厅股东有宋东东、范佰志。杨子强、陈涛、王立山、“阿迪力”，内设三组打渔机（10人座）两组打鸟机（10人座）。221团服务区游戏厅是宋东东、李东、及李广田合伙开的，内有三组打渔机（10人座）、两组狮子机（十人坐），其本人自己经常在这几家游戏厅内赌博。 （6）王维（宋东东前妻）证实：2017年9月宋东东用其身份开设了天鸿游戏厅，游戏厅是宋东东、张海涛、范佰志合伙入股的；宋东东还和李东合伙开了鑫隆游戏厅，和范佰志开了大玩家游戏厅。 （7）焦松磊（宋东东赌场工作人员）证实：王利在吐鲁番第七小学那边开了个赌场打牌。 （8）李广田（大玩家游戏厅工作人员）证实：2017年宋东东、范佰志、**、杨子强、王立山、朱天佑等人开了大玩家游戏厅，2017年12月左右其买了5%的大玩家游戏厅股份，开了1个月就关门了，赌博机有两台十人座的虎鹤双形，两台八人座的捕鱼机，两台十人座的打鸟机，共六台，分过一次红大概4000元。2016年上半年宋东东在221团开了游戏厅，内有1台10人坐的打渔机，一台8人坐的狮子机。天鸿动漫城股东有宋东东、范佰志、杨子强和王立山等人，天鸿动漫城有10人坐的打渔机3台，10人坐打鸟机2台，都可以下分换现金赌钱。其还到李东、宋东东开的221团游戏厅内赌博过。 （9）杨子强（天鸿、鑫隆、大玩家游戏厅工作人员证实：2011年其在宋东东开的鑫隆动漫城当收银员，在天鸿动漫城、大玩家游戏厅宋东东给了其5%的股份，在天鸿分了十多万，大玩家游戏厅开的时间不长，2017年9月营业，大玩家股东有宋东东、范佰志、我、王立山、李广、朱天佑、陈涛，其在大玩家游戏厅工资加分红共拿到了8000元钱，赌博机有两台8人座的虎鹤双形，两台八8人座的捕鱼机，两台十人座的打鸟机。天鸿游戏厅的股东有宋东东、范佰志、张海涛、王利。游戏厅盈利主要靠打渔机、打鸟机这些赌博机赚钱。宋东东在221团开的游戏厅赌博，股东有宋东东、李东、石锐、柳海。 （10）王立山，天鸿游戏厅工作人员证实：2016年宋东东开天鸿动漫城，喊其去上班看机器，给其5%的股份，分红扣掉6万元算是入股资金外还分了4-5万元，大玩家游戏厅2017年11月左右开，2018年1月左右关门，股东有宋东东、范佰志、杨子强、我占10%、李广5%、**10%、朱天佑5%，大玩家游戏厅里有打鸟机和打渔机。 共24名赌客证人证言证实：天鸿游戏厅内有打渔机打鸟机等赌博机，玩这些赌博机赢了可以换钱，均在内进行赌博，及该游戏厅老板合伙人情况。 （11）卡木·阿不来提证实：天鸿游戏厅股东有宋东东、杨子强（璐璐）等人，天鸿游戏厅内有2台8人坐打鸟机、2台6人坐的打渔机的赌博机；库尔班·阿山证实：天鸿游戏厅内有4/5台8人坐打鱼机、4台10-15人坐的蜜蜂机的赌博机；玉山·买买提证实：其在天鸿游戏厅玩打龙机、打渔机赌博，输了700元左右；买合木提·阿布都热依木证实：其在天鸿游戏厅内玩打鱼机、蜜蜂机进行赌博，输了3000元左右；吾甫尔·铁木尔证实：其在天鸿游戏厅内玩打鱼机、蜜蜂机进行赌博，输了5000元左右；艾尼·阿不都热依木、阿迪力·阿不力孜、阿不都热依木·奴居甫、麦尔丹·买合木提、阿迪力·沙塔尔、萨拉木·阿不力米提、阿里木江·吐尔地、吾买尔·吾斯曼、帕塔尔·苏莱曼、帕尔哈提·艾克拜尔、阿不都热一木·买买提、吾斯曼·艾克买提、艾克拜尔·艾拜都拉、阿迪力·艾比布、买合木提·伊思马伊义里、买合木提·尼亚孜、玉苏甫·艾合买提、阿迪力·沙塔尔、吾斯曼·加帕尔，均证实在天鸿游戏厅利用赌博机进行赌博。 （12）宋田田（宋东东姐姐）证实：2010年下半年宋东东借用其身份信息和李东合伙准备办理鑫隆动漫城执照手续，2011年鑫隆动漫城开业。 （13）李莲（鑫隆动漫城工作人员）证实：2011年1月份其去鑫隆游戏厅上班，老板是李东，内有打鱼机2台，每台4个机位，还有水果机、狮子老虎等能上下分的机子，还有推币机等。 （14）蔺新峰（李莲丈夫）证实：李东开过两个游戏厅，一个叫鑫隆游戏厅，还有一个名字不知道。 （15）韩红平（鑫隆动漫城工作人员）证实：2010年11月下旬开始在李东开的鑫隆动漫城上班，李东和一个胖东东两人都参与管理。玩家赢了后可以到吧台换现金。玩打鱼机的人较多。 （16）赵刚先后8次供述证实：其拒不供述自己伙同他人合伙经营游戏厅开设赌场的犯罪事实。 （17）叶崇庆先后6次供述证实：2015年11月-2018年1月份，其、赵刚、亚力坤、李东四人合伙经营金蝉游戏厅开设赌场，2015年10月金蝉游戏厅购进13台双人神秘小鸟，2016年6月进够涉嫌赌博类游戏机是3台双人神秘小鸟、2台海洋之星6人坐、2台十人坐虎鹤双形，游戏厅开业三个月左右李东退出。P53通过统计其转给赵刚备注金蝉的转账金额从2016年1月19日开始至2018年1月24日，其本人和赵刚占60%股在金蝉游戏厅各获利60.9229.07万元，亚力坤占股40%至少获利七八十万余万。2016年1月18日转账分红12328.75元至李东银行卡上，2016年1月25日给李东转账分红13286.25元，李东后来提出每天亲自在游戏厅拿分红，李东赚了133168.25元P64页。 （18）亚力坤·牙生先后6次供述证实：2015年年底-2018年1月份其和李东，叶金山合伙经营金蝉游戏厅开设赌场，经营3个月左右李东退股。 （19）秦某证言证实：2011年下半年，李东找我想合伙开动漫城，说每个人投资30万，我说可以和我儿子秦苏新搞，我也没有那么多钱。李东说让儿子投个几万就可以，剩下的钱他凑，当时我儿子秦苏新投了5万元，李东共投资6、70万，2012年夏天提供机子的广东厂家走了，钱后权入股合伙开设神采飞扬动漫城。神采飞扬捕鱼机可以退币换钱，赢了的话就退分下币，后到前台找钱后权的哥哥换钱，用币换钱的比例跟买币一样。 （20）钱后权供述证实：2013.9月入股神采飞扬至2014年6月，1台6人座共6台赌机。3台捕鱼机（1台4人坐，2台6人坐）是上分的，100块钱4万分，分很多的话可以退钱，也是4万分退100元钱。玩打渔机可以赢钱，我后面添加的马戏团投币机，这个是可以退币的。其加入半年时间分红6万元钱，李东、秦苏新每人也分了6万左右。 （21）秦苏新供述证实：2011年下半天，其父亲秦某告诉我，他和李东准备合开动漫城游戏厅，让其担任法人。过了两个月，其父亲秦某和李东共投入60万元开了神采飞扬，有两台可以每台6人同时玩的“捕鱼”赌博机、一台可以同时8人玩的“大小豹”赌博机、一台可以同时8人玩的“狮子、熊猫”赌博机。主要靠赌博机盈利，20个月共获利300万余元。我们的动漫城里有一段时间是用现金购买游戏币的方式进行投币，后来因为玩家嫌投币太慢，退分也不方便，所以就改用游戏钥匙上分的方式，在后来因为怕文化部门和公安部门查处就又改回用游戏币投币的方式进行玩，退分也一样，直接拿上赢来的游戏币或者分数到前台退取相应的现金。李东找其父亲秦某说要合伙开动漫城，我爸不同意。李东说都是合法的。其也陆陆续续出过一些钱，其和李东去广州买机子的钱都是李东垫付的。总共我赚了大概30多万包括我前期投资的20多万元。以现金分钱。在神采飞扬游戏厅获利10万元左右，李东也差不多10万元左右，以这次笔录为准。 （22）顾晓华（神采飞扬游戏厅卫生工作人员）证实：神采飞扬游戏厅是钱后权、李东、姓秦的老头三个人合伙的，店内经常开着一台8-10人坐的打渔机和一台打狮子的机子6-8人坐。这些机子可以退分换钱赌博。 （23）证人钱某（221团游戏厅工作人员）证实：221团游戏厅是李东、宋东东、柳海、石锐开的，游戏厅内有4台赌博机，2台10人坐的打渔机，2台8人坐的狮子机，都可以上下分换钱；神采飞扬游戏厅大概是2012年7月左右至2015年6月左右，老板是钱后权、李东、秦和平秦苏新父子。内有赌博性质可以退钱的打牌机、打鸟机、打渔机、狮子机。李东还和宋东东开了一家鑫隆游戏厅，李东和亚力坤还开了一家金蝉游戏厅。 （24）季美菊（秦某的妻子）证实：大概2010年神采飞扬动漫城是李东开的，秦苏新是法人，还有一个外号叫钱老二的股东。 （25）陆双双（神采飞扬游戏厅工作人员）证实：2011年4/5月其到神采飞扬动漫城上班，打扫卫生、跑腿买烟，老板是李东，股东有秦苏新和厂家的，有2台打鱼机可以到吧台换现金 （26）何影军证实：高昌区文化中路游戏厅老板是钱后权，有3台赌博机。有玩家来玩时，我就用钥匙操作，给玩家上分，按100元4000分交易，玩家不玩了，我用钥匙操作下分，按照4000元价值100元来兑现金。 （27）证人尚某证实：2010年6月，秦某找我说准备开一家家私城，后同他朋友李东一起神采飞扬开动漫城，我看见李东和秦苏新在负责管理。第一次我收了秦某3万元的租金，后面的租金交给艾英红了。2013年年底关门。 （28）证人普某证实：我只知道神采飞扬的老板有秦某父子和李东，其他人不知道。 （29）证人艾某证实：我在吐鲁番大饭店负责财务，有一个叫李东的人来我这里交水电费。 （30）证人张某证实：其否认2017年下半年与王利一起在七小市场旁开棋牌室，抽水一场下来300块钱左右，用于抽烟吃饭。 （31）证人马某证实：2017年下半年与王利、张某一起在七小市场旁开棋牌室，经营了一个月后因有人来闹事打了王利后就没有继续开了。打扑克牌每场收300-500元，多的时候可以收到1000元都是玩扑克的人自己赢了后随便给的。 4.被告人供述与辩解 （1）上诉人张海涛供述证实：2016年下半年，其和宋东东、范佰志、王力、杨子强、王立山合伙开的天鸿游戏厅正式营业了，还在二楼开了天鸿台球厅和天鸿棋牌室，其和宋东东各占25%的股份，王力、范佰志各占20%，杨子强、王立山各占5%的股份。游戏厅的机器是宋东东给乌鲁木齐一家公司订购的，退币机有8-10人座的捕鱼机，2台8人座的鸟机，这些退币机都有上下分功能，可以兑换现金。其分到了近30万。棋牌室来玩的都是打麻将，也有玩炸金花和推牌九赌博的。动漫城开业后我在动漫城的分红也是宋东东给其转账的具体分红我不记得了，但不超过30万元。 （2）上诉人范佰志供述证实：其在两个游戏厅入股，一个是天鸿游戏厅，另一个大玩家游戏厅。2016年6、7月份，其、宋东东、张海涛、王利商量合伙开天鸿游戏厅，场地租金35万元一年，张海涛负责装修，其去文体局办手续。我占20%的股份，算下来要出32万，因为其办手续算一部分干股，其只出了16万。王利占股20%，宋东东占股35%，张海涛占股25%。宋东东找了王立山、杨子强当经理，从他自己35%的股份里拿出10%的股份，分给王立山、杨子强。还有宋东东占5%的管理股，意思是从收入里拿5%，剩下的部分大家再算。三台打鸟机和2台打渔机、2太虎鹤双形，先买游戏币，100元现金可以买2万分的游戏币，分积累多了，可以按照同样比例换成退币卡，退币卡是游戏厅专门做的，有三种花色，上面分别银了50币、100币、200币，玩家拿这个卡可以在游戏厅吧台换礼品或现金，比如50币的卡可以换50元现金。允许玩家和玩家之间用退币卡和现金互换。前期一个月分红有的两万、有的三万，后期少了，基本都是一万多。宋东东给过我现金，也给其工商银行透支或微信转账。我分了20多万分红。 2017年6月，宋东东、陈涛、我另开了大玩家游戏厅，宋东东和陈涛各占40%的股，我占20%，宋东东和陈涛都想管理游戏厅闹不和，陈涛就把股份都给了宋东东，宋东东占股80%以后，分给杨子强、王立山、**各10%的股，朱天佑、李广田各5%的股。有2台10人座神秘小鸟，2台8人座天天有鱼，2台10人座虎鹤双形，也是可以退现金。大玩家游戏厅盈利7万元左右，其分到1万元。 （3）上诉人王利供述证实：2016年下半年，范佰志找其说他和宋东东、张海涛准备在新晨大厦二楼开游戏厅，问其入股吗，其就同意了，商定张海涛负责装修、范佰志负责营业许可证的审批、宋东东负责够游戏机和日常管理、其就负责打杂。营业执照办下来后叫天鸿游戏厅，法人是王维，我和范佰志各占20%，张海涛和宋东东各占30%股份，宋东东多拿5%的干股，剩下的再按我们的比例分红。宋东东和张海涛还各自从自己的股份里让了5%的股份给杨子强和王立山。有3台8人座打鸟机，2台8人座捕鱼机，1台10人座狮子机，其中打鸟机和打渔机是退币，在由赌客拿币去吧台退钱，而狮子机则是直接上下分的，凭分值退换等额人民币。张海涛是我们的合伙人，多次到游戏厅玩过，知道有赌博机。其在天鸿一共分了20多万，刚开始是每个月分一次帐，后来四五个月才分一次，每次都是宋东东他们算好帐有宋东东微信把其的分红转账给其。2017年10月-11月伙同马盼盼、张某在高昌区七小菜市场棋牌室内打牌赌博，具体抽水多少钱，没有记账，是估计的。2017年3月4日宋东东通过工商银行账户给范佰志转了1万，给王利建行转了8387元，转给张海涛47484元这些是几个股东在天鸿游戏厅的分红钱。其因为自己打赌博机输了，分的钱少。 （4）上诉人柳海供述证实：2016年初，李东和宋东东、石锐三个人在石锐的服务区开了一家没有名字的游戏厅，开的时候李东就说给我5%的股份，我从中分红拿走了5万元，断断续续开了2年时间，直到2018年7、8月份被221团派出所查了把店内的机子砸了。 打鱼机是顾客先拿钱上分，100元上2000分，如果玩家不玩了或者赢了就喊员工用钥匙下分，直接在员工的手上换取相应的钱。打鸟机跟打鱼机的玩法是一样的，只是屏幕的图像变成打鸟而已，也是100元上分2000分。狮子机也是100元上分2000分，有四个按键，顾客先押分，屏幕有一个转盘就开始转转到你买的动物倍率就赢，没有转到你买的动物倍率就输。 机子有一台8人坐打鱼机，一台8人坐打鸟机，一台8人坐狮子机，五台1人坐压骰子大小的机子。 这张账单上记录的是应该是我们游戏厅2017年12月份的盈利情况，其中“大小”指的是我之前说的骸子机，盈利额是20678元；“狮王”、“狮”、“新狮”都是指的狮子机，盈利额分别是300元、5350元和3650元，狮子机的总盈利额是9300元；“龙”指的是打鱼机，亏了100元；“马”指的是打鸟机，盈利额是0元；骸子机、狮子机、打鱼机和打．乌机的盈利额合计是29878元。然后这29878元再减去当月的“会员”、“车费”、“开支”、“返分”、“卡”等支出费用，当月的实际收入是19889元，再加上石锐拿走的2000元现金，剩下17889元。这17889元加上放在游戏厅里的备用金15921元以及宋东东放在游戏厅里的14700元，游戏厅里当月总共有48510元。这48510元里面还减去12月份的工资14700元和“刷卡”的25200元，再加上一个“卡”151元，剩下的8761元就是算账次日要留在游戏厅里的备用金。 其在221团游戏厅分红10万余元，宋东东、李东、石锐每人至少分红30多万。 （5）上诉人石锐供述证实：其在221团瀚海门北侧312国道两旁承包了两个服务区，2017年夏天7-8月，李东过来找其说是要摆游戏机，租了我的一间房子，其、李东和宋东东、柳海在游戏厅里商量，宋东东说给其30%的股份，给柳海10%的股份。有2台8人座的狮子机，1台6人座捕鱼机，大小豹有6台，坏了1台，都是可以上下分换现金的，一百元换2000分，赢了的话可以按2000分一百元退现金给玩家。分红包括房租拿了23-24万的样子，这些分红我又输到了这家游戏厅里。具体管钱是宋东东，算账不固定时间，算的时候李东和宋东东过来，叫上其和柳海。 （6）上诉人李东供述证实：2010年年底-2012年年底其和秦苏新、钱后权开了“神采飞扬”动漫城，各占35%的股，番禺厂家占30%。有2台4人座打渔机。赌博机是一元4个币，一币40分，玩家赢了，想兑换现金就按照一元4币的形式等价兑换人民币。番禺厂家走后在我跟秦苏新打算关门的时候，钱老二说要入伙，买了2台新退币机，又将神采飞扬开了起来，大概两个月，钱老二做不下去了。 2011年下半年-2012年年底其和宋东东合伙开设鑫隆动漫城，内有2台打鱼机，8台斗地主机。 2015年11月左右，其和亚力坤、叶崇庆合伙开金蝉游戏厅，其占股25%，干了1个多月，其就退股了，其在金蝉当股东分的钱在退出时都折抵成房租了，换成将自己的房子租给叶崇庆、亚力坤开金蝉游戏厅，每年房租15万，2017年涨到25万。 2016年冬221团其和宋东东、石锐、柳海开的黑游戏厅，内有八人坐狮子机一台、八人坐鸟机一台、六人做打鱼机一台，其放了一台打鱼机占股15%。 （7）原审被告人**供述证实：2017年9月其入股大玩家动漫城，股东有宋东东、陈涛、扬子强、范佰志、王立山和其本人，11月陈涛退股，加了朱天佑和李广田，股东占股情况：宋东东40%，范佰志20%，**、扬子强、王立山各占股10%，朱天佑、王立山各占股5%，大玩家动漫城一共盈利20多万，大玩家有两台打鸟机，每台10人坐，2台虎鹤双形打鱼机8人坐，两台8人坐天天有鱼打渔机。2017年年底关门，其分红9千元。 （8）原审被告人朱天佑证实：2017年9月-2018年1月在广汇路铁饭厨房二楼大玩家游戏厅，任经理，大玩家游戏厅的股东有其本人占5%、王立山10%、杨子强10%、李广5%、**、范佰志、宋东东。顾客购买游戏币，玩完以后将自己的游戏积分兑换成存币卡，然后拿着存币卡到吧台兑换成现金。大玩家游戏厅内有3台打鸟机（2台10人座，1台8人坐）和四台打渔机（天天有鱼8人座2台，虎鹤双形10人座2台）。其一共分红五六千元占5%，这样算大玩家游戏厅总盈利10万多元。关门时宋东东算了账，给了其4500元现金，说是按股份分的利润。 5.勘验、检查、辨认、现场指认笔录 （1）现场指认笔录证实：李东指认了其2011年-2013年上半年与秦苏新、钱后权合伙经营设置有赌博机赌博的神采飞扬游戏厅具体位置。 李东、秦苏新、钱后权、陆双双在三十余台不同种类的游戏机存放处指认了和自己经营游戏厅内赌博机同类相似的打渔机（1台8人机台打渔机，1台4人机台打渔机，2台6人机台打渔机）。 （2）辨认笔录证实：顾晓华辨认出李东、秦某就是神采飞扬游戏厅股东之一；顾晓华辨认出宋东东就是和李东在221团经营一家设置有赌博机的游戏厅的人；钱某辨认出李东、秦某就是神采飞扬游戏厅股东之一；钱后权辨认出李东、秦某、秦苏新就是和自己一起经营神采飞扬游戏厅的股东；秦苏新辨认出李东、钱后权就是和自己一起经营神采飞扬游戏厅的股东；秦某辨认出李东、钱后权就是和自己一起经营神采飞扬游戏厅的股东；李东辨认出秦苏新、秦某、钱后权就是和自己一起经营神采飞扬游戏厅的股东； 宋东东辨认出张海涛就是与自己一起合伙经营天鸿游戏厅的股东之一； 宋东东辨认出柳海就是与自己一起合伙经营设置在221团旁游戏厅的股东之一； 宋东东指认了2017年-2018年与李东、石锐、柳海一起经营设置在221团旁游戏厅的具体位置。 宋东东指认了2017年与陈怡霖、范佰志一起开设大玩家游戏厅的具体位置。 宋东东指认了2016-2017年与王利、张海涛、范佰志一起开设天鸿游戏厅的具体位置。 宋东东指认了2011-2012年与李东一起开设鑫隆游戏厅的具体位置。 朱天佑辨认了与其合伙开设具有赌博性质的大玩家游戏厅的宋东东、李广田、（李广）、范佰志、杨子强、**、王立山。 **辨认了与其合伙开设具有赌博性质的大玩家游戏厅的朱天佑、杨子强。 朱天佑辨认了2017年9月-2018年1月在广汇路自己和宋东东、王立山、李广、范佰志、**、扬子强等人一起开设大玩家游戏厅的宋东东、李广田、范佰志、扬子强、**、王立山。 **辨认了与其一起开设大玩家游戏厅的王立山、范佰志、宋东东、朱天佑、杨子强。 针对各上诉人所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下： 一、关于自首 经查，公安机关出具的到案经过证明上诉人李东是被抓获归案，并非自动投案，上诉人李东及其辩护人所提上诉人李东有自首、立功情节的上诉理由、辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采信。 公安机关出具的到案经过证明上诉人在犯罪以后经查，公安机关出具了上诉人范佰志、王利、张海涛、石锐、柳海的到案经过，证实上述上诉人经公安机关电话通知，到公安机关配合调查，应当认定为自首。故该上诉意见有事实和法律依据，本院予以采纳。 关于上诉人范佰志及其所提其有立功表现的上诉理由、辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采信。 二、关于各上诉人的违法所得数额 经查，在案证据证实上诉人李东非法获利59万元、上诉人张海涛非法获利30万元、上诉人石锐非法获利25万元、上诉人范佰志非法获利25万元、上诉人王利非法获利20万元、被告人柳海非法获利10万元。上诉人李东该上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 三、关于各被告人在案件中所起的作用 经查，在案证据证实上诉人李东在案件中起主要作用，系本案主犯。上诉人范佰志、王利、张海涛、石锐、柳海在开设赌场犯罪事实中，所起作用较小，应当认定为从犯，依法可以从轻或减轻处罚。关于各上诉人提出还具有其他从轻或减轻处罚的情节，请求从轻或减轻处罚的上诉意见，经查，原审法院已根据上诉人的犯罪事实、性质、情节，在量刑时予以考虑。故该上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人李东、范佰志、王利、张海涛、石锐、柳海以盈利为目的，利用赌博机开设赌场，组织赌博活动，违法所得累计数额超过3万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。原审定性准确，但对石锐、柳海的违法所得认定有误，对上诉人范佰志、王利、张海涛、石锐、柳海有自首情节未予认定，属适用法律错误，量刑不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条的规定，判决如下： 一、维持鄯善县人民法院（2019）新2122刑初391号刑事判决第一项、第七项、第八项、第九项，即：一、被告人李东犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30万元。七、被告人**犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金人民币1万元。八、被告人朱天佑犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金人民币1万元。九、追缴被告人李东违法所得59万元，予以没收，上缴国库。 二、撤销鄯善县人民法院（2019）新2122刑初391号刑事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项，即：二、被告人范佰志犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。三、被告人王利犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。四、被告人张海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。五、被告人石锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。六、被告人柳海犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币7万元。 三、上诉人范佰志犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月12日起至2021年3月11日止）。 四、上诉人王利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的刑期予以折抵）。 五、上诉人张海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的刑期予以折抵）。 六、上诉人石锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的刑期予以折抵）。 七、上诉人柳海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币7万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的刑期予以折抵）。 本判决为终审判决。 审判长 安  志  英 审判员 李  光  胜 审判员 艾沙·艾合买提 二〇二〇年五月三十日 书记员 黄     梅