湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初16号原告：谭政科，男，1964年9月18日出生，汉族，住湖南省南县。原告：王炳仁，男，1952年2月13日出生，汉族，住广州市东山区。两原告共同的委托诉讼代理人：孙月明，湖南金顺达律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：湖南大德未来科技产业集团有限公司（原名为张家界大德酿造有限公司），统一社会信用代码91430800668580279F。住所地：张家界市经济开发区C区。法定代表人：石小和，董事长。委托诉讼代理人：何剑平，湖南溇澧律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：吴新元，湖南溇澧律师事务所律师。代理权限为一般代理。第三人：陈雪，女，1985年11月22日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：杨毕成，湖南大好律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告谭政科、王炳仁与被告湖南大德未来科技产业集团有限公司（以下简称大德公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年10月16日，本院作出（2019）湘0802民初3960号民事判决书，判决：驳回原告谭政科、王炳仁的全部诉讼请求。后原告谭政科、王炳仁不服该判决上诉至张家界市中级人民法院，张家界市中级人民法院于2019年12月20日作出（2019）湘08民终1021号民事裁定书，裁定：1、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初3960号民事判决；二、本案发回湖南省张家界市永定区人民法院重审。本案于2020年1月2日立案后，依法追加了陈雪为本案的第三人。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭政科、王炳仁共同的委托诉讼代理人孙月明、被告大德公司的委托诉讼代理人何剑平、吴新元到庭参加了诉讼，第三人陈雪经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告谭政科、王炳仁向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿两原告的损失1989694.98元；2、请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告于2016年10月14日与被告签订《合股投资协议书》，第二条约定，被告占股51%，原告谭政科占股24%，原告王炳仁占股10%，陈雪占股15%；第三条约定，注册资本500万元，其中被告以其拥有的九曲香脂醋及其所有衍生产品的独家代理权进行入股。《合股投资协议书》签订后，原告按约定投入资金1989694.98元，在长沙建立办公场所，招聘组建员工团队。此外，原告自筹资金，开展市场研究、广告策划和销售渠道建设，并在益阳建立试点专卖店，开业典礼上被告法定代表人石小和到场剪彩。经原告推广，九曲香脂醋的销售额大幅提高，已计划在其他地区开设分店。但在此期间，被告一直未按照《合股投资协议书》的约定将其拥有的九曲香脂醋及其所有衍生产品的独家代理权进行入股，经原告多次协商未果。原告所销售的九曲香脂醋，仍须以高于当时市场同类产品的价格从被告处进货。2017年12月15日，康美实业投资控股有限公司完成了对被告的增资扩股，此后，被告不断以各种理由对产品营销进行阻碍，单方面提高单价几十倍，甚至在2018年4月23日发布了暂停原浆醋对外销售的通告。原告基于对被告履行《合股投资协议书》的合理信赖，投入了大量的人力、物力和财力，但是被告却违反《合股投资协议书》约定，拒不将其拥有的九曲香脂醋及其所有衍生产品的独家代理权进行入股，导致《合股投资协议书》无法继续履行，给原告造成了巨大的经济损失，请判令被告赔偿原告损失。另，《合股投资协议书》中王其千的签名系原告王炳仁的笔名。为维护原告的合法权益，提出以上诉讼请求，望予准许。被告大德公司辩称：一、被告是否以代理权入股与本案没有关系，受公司法调整的范围，被告作为控股股东与原告等依据合股协议成立的公司，公司章程约定被告是以实物出资，其原因是独家代理权不能作为出资，所以被告既没有侵权也没有违约；二、原告依据合股投资协议书主张损失没有依据，因为被告与原告之间没有就长沙建立办公场所等发生合同关系，被告没有委托原告在长沙建立经营场所，原告主张的在长沙经营所受到的损失与被告无关；三、原告所主张的损失不属于在长沙经营所受到的损失，是对张家界大德汇通商贸有限公司（以下简称大德汇通公司）的资产进行的鉴定，这个鉴定不是公司资产的报告，实际上也不是大德汇通公司的资产报告。综上，原告的主张既没有事实依据，也没有法律依据，请法院依法驳回。第三人陈雪未到庭，向法院提交了书面陈述意见：陈雪对大德汇通公司无出资；入股投资协议、公司章程中的“陈雪”的签名均不属实，属他人代签；陈雪不主张股东权益。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：2016年10月14日，原告谭政科、王炳仁与被告大德公司及第三人陈雪签订《张家界大德酿造有限公司关于组建营销子公司合股投资协议书》（以下简称《合股投资协议书》），约定：为了使大德公司及其控股公司生产的产品全面、有序的对外销售，充分发挥营销队伍的团队力量，集中精力，做好营销管理工作，经组建的营销公司各股东友好协商，决定成立大德公司控股的营销子公司（其母公司为大德公司），并达成如下股东协议条款：一、营销公司名称另议；二、营销公司股权结构为大德公司占股51%，谭政科占股24%，陈雪占股15%，王其千占股10%；三、营销公司注册资本500万元，其中大德公司以其拥有的九曲香脂醋及其所有衍生产品的独家代理权进行入股，其他三位股东按比例投入现金100万元；四、营销公司组建董事会，董事长为石小和，董事谭政科（兼总经理）、陈雪、王其千，董事会会议制度、公司年度财务预算、年度利润分配办法等，由董事会制定；五、产品定价由大德公司和营销公司共同协商确定；六、母、子公司主要职能分工，大德公司负责产品研发、设计、定价、产品生产、产品储存、物流出货，营销公司负责营销公司组建、营销渠道建设管理、营销广告策划与实施、营销过程的物流管理、招商和培训、收集消费意见并及时反馈给研发和生产部门及参与研究决策、配合母公司进行产品的专利权保护及开展打假工作、公司网站建设与管理；七、益阳地区营销试点成功以前，大德公司可以开放产品的其他所有营销渠道，既可以销售产品，又可以让有志者开拓营销市场，创出营销经验，但在益阳地区产品营销试点成功以后，母、子公司则必须按本协议第六条“母、子公司主要职能分工”的条款履行；八、如果益阳地区产品试点不成功，本协议书自动无效；九、本协议未尽事项，由公司股东另行协商，签订补充协议，补充协议与本协议书具有同等效力；十、本协议一经签订，即具有法律效力，任何一方均不得违反本协议书约定，否则，由违约方承担一切法律责任。2016年10月15日,被告大德公司与孟晔、原告谭政科签订《张家界大德酿造有限公司产品营销试点合作协议》（以下简称《试点合作协议》），约定：大德公司经过十多年的艰辛努力，产品研发已经成功完成，定型产品已开始生产，为了更好地开展下一步的市场营销工作，大德公司计划在益阳地区做产品推广的前期营销试点工作，根据工作需要，大德公司在益阳市位产品试点合作者（孟晔、谭政科），以整合资源，共同做好益阳地区产品营销的试点工作，现就试点合作事项达成如下条款：一、合作范围为九曲香脂醋和醋肽酵醋饮的营销试点；二、大德公司提供价值（按出厂价）为5万元的广告赠送体验品，提供试销中各种需要的资料、技术知识，及时改进已认可的产品设计、包装、名称等，配合制作宣传片，一个月参加一次试点工作会议；三、合作期限为试点一年，成功后转为代理商，另签代理协议；四、谭政科、孟晔负责开办醋产品专卖店，完成专卖店装修、产品陈列、室内广告、户外广告、可移动广告牌的设计与制作、音响设备添置，组建营销队伍、开展培训和学习，对关键人员馈赠产品并开展上门宣传，制作宣传片，微信平台的升级与维护，新制作公司网站与维护；五、试点成功后，如果谭政科、孟晔希望继续在益阳地区经销大德公司产品，大德公司同意将益阳地区的产品经销总代理权授予谭政科和孟晔，经销产品包括大德公司本部生产的产品以及其控股投资公司的生产产品，并且给予三年不进行销售业绩考核的优惠条件；六、试点期间谭政科、孟晔自负盈亏，大德公司向谭政科、孟晔以出厂价格（50元／瓶：248ｍｌ）提供产品，其他产品出厂价格由大德公司根据成本情况与谭政科、孟晔协商确定，产品试点期限为一年，从2016年10月15日至2017年10月15日止；七、结算方式为现款现货；八、法律责任，本协议一经签订，双方均不得违约，否则违约方须承担对方发生的一切经济损失，谭政科、孟晔在大德公司健字号未取得之前，宣传内容不能超出产品范围，如引起的权责纠纷与大德公司无关，本协议签订后，大德公司向谭政科、孟晔提供赠送体验品，如果谭政科、孟晔未按合同履行，其赠送体验品由谭政科、孟晔按原值赔付给大德公司。该协议签订后，谭政科、孟晔开始在益阳地区成立专卖店销售大德公司的九曲香脂醋等产品。2017年1月10日，大德公司举办《高端醋酿造技艺与功能研讨会》。2017年3月，原告谭政科、王炳仁、第三人陈雪未参加大德汇通公司成立的股东会并在《张家界大德汇通商贸有限公司章程》上签字，由大德公司负责办理工商登记的工作人员向原告谭政科通过微信发送《公司章程》、《股东会决议》等相关内容进行确认，在办理大德汇通公司的营业执照时，由代办人员在《张家界大德汇通商贸有限公司章程》上代签了谭政科、王炳仁、陈雪的名字。该《张家界大德汇通商贸有限公司章程》第三章载明的公司股东包括大德公司、谭政科、陈雪和王炳仁，大德公司认缴出资255万元，出资方式为实物，出资比例为51%，谭政科认缴出资为120万元，出资方式为货币，出资比例为24%，陈雪的认缴出资为75万元，出资方式为货币，出资比例为15%，王炳仁的认缴出资为50万元，出资方式为货币，出资比例为10%，四股东出资的认缴期限均为2035年7月11日。2017年3月31日，大德汇通公司登记成立，登记的法定代表人为龙荣，住所地位于湖南省张家界市永定区大庸桥居委会月亮湾小区皓月阁1302号，股东包括陈雪（认缴出资75万元）、谭政科（认缴出资120万元）、王炳仁（认缴出资50万元）、大德公司（认缴出资255万元）。2017年5月13日，原告谭政科接收大德汇通公司法定代表人龙荣移交的相关证照原件，包括：开户许可证、制单U盾（编号9556602015655050）、公司公章1个、财务章1个（公安备案）、营业执照副本1个、营业执照正本1个。2017年9月20日，大德汇通公司与孟晔、汤金龙签订《总经销协议书》，约定：一、大德汇通公司授权孟晔、汤金龙为九曲香脂醋系列产品在益阳市的总经销商，在本区域内享受产品的独家总经销资格，并在本区域市场范围全权开展销售大德汇通公司产品的合法商业活动；二、在孟晔、汤金龙成为区域总经销期间，大德汇通公司不再在本区域内发展授权经销商；三、考虑到产品生产周期长等特点，孟晔、汤金龙应在合同签订后十日内，向大德汇通公司签报《年度产品需求计划表》，以便指定年度生产计划，并及时组织产品灌装、包装及出货；四、孟晔、汤金龙应在本合同签订生效后，在首批产品订购之日起，第一年销售不少于叁拾万元的年度销售目标，以后每年按30%递增，超额完成年度销售目标，张家界大德汇通商贸有限公司按超额完成目标金额部分的2%返利给孟晔、汤金龙；五、本协议执行期从2017年9月20日开始到2019年9月19日为止。2018年4月23日，大德公司作出《关于暂停原浆醋与膏对外销售的通告》，内容为：“因公司战略调整，经公司董事会研究决定，公司从2018年4月21日起暂停对外销售原浆醋与膏，具体如下：一、撤销华天城的大德酿造文化馆；二、暂停市场所有九曲香脂原浆醋与膏的销售；三，在册登记的老客户可以限量提供产品，但统一新的价格体系执行，九曲香脂醋原浆398元/瓶（250ml），九曲香脂五年原浆1288元/瓶（250ml），九曲香脂十年原浆2888元/瓶（250ml）；四、原九曲香脂露腰装（1000ml、1500ml），不再销售。特此通告。”2018年5月15日，益阳凌云资产评估事务所作出益凌评所报字（2018）第017号《张家界大德汇通商贸有限公司资产评估报告书》，评估结论为：本次评估大德汇通公司的净资产在评估基准日2018年4月30日的评估值为14531.01元，在经营过程中累计发生的费用净额（经营亏损）1843163.97元，两者合计为1989694.98元。2018年6月6日，原告谭政科、王炳仁与大德公司、大德汇通公司、康美实业投资控股有限公司股东出资纠纷一案诉至本院，2019年6月21日，原告谭政科、王炳仁申请撤回起诉，本院予以准许。上述事实，有当事人陈述、《合股投资协议书》、《试点合作协议》、《高端醋酿造技艺与功能研讨会日程安排》、《张家界大德汇通商贸有限公司章程》、微信聊天记录、营业执照、接收单、《总经销协议书》、《关于暂停原浆醋与膏对外销售的通告》、《张家界大德汇通商贸有限公司资产评估报告书》等证据证实，本院予以确认。判决的理由与结果本院认为，原告谭政科、王炳仁要求被告大德公司赔偿损失发生的地点为长沙、益阳，损失的期间为2016年10月至2018半年5月，也就是说，原告谭政科、王炳仁主张的损失包括2016年10月15日谭政科与大德公司签订《试点合作协议》后，为履行该试点合作协议期间产生的损失，但《试点合作协议》约定的合作期限为一年，试点成功后，如果谭政科、孟晔希望继续在益阳地区经销大德公司产品，大德公司同意将益阳地区的产品经销总代理权授予谭政科、孟晔，试点期间谭政科、孟晔自负盈亏，且2017年9月20日，大德汇通公司与孟晔、汤金龙签订《总经销协议书》，大德汇通公司授权孟晔、汤金龙为九曲香脂醋系列产品在益阳市的总经销商，因此，原告谭政科、王炳仁要求的从2016年10月至2017年9月20日在益阳试点期间的损失，由其自负盈亏，本院不予支持。在益阳地区谭政科、王炳仁投入的其他损失，一方面在益阳有试点合作者组织营销，另一方面在试点结束后有总经销商进行经销，原告谭政科、王炳仁在《试点合作协议书》、《总经销协议书》之外的投入没有经过全体股东的一致同意，也没有证据证实原告谭政科、王炳仁的营销行为取得了大德汇通公司的合法授权，在长沙设立办公地点进行营销亦是如此，在大德公司与谭政科、王炳仁、陈雪签订的《合股投资协议书》中明确约定“本协议未尽事项，由公司股东另行协商”，原告谭政科、王炳仁未提供证据证实大德汇通公司对两原告的行为进行了相应的授权，为公司行为，两原告的个人行为所带来的损失由其自己承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条之规定，判决如下：驳回原告谭政科、王炳仁的诉讼请求。案件受理费22708元，由原告谭政科、王炳仁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 长  刘江蓉人民陪审员  戴宇凡人民陪审员  朱 彬二〇二〇年五月十八日代理书记员  张 沂附相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。