江西省南昌市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣01刑终43号 原公诉机关进贤县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡雪群，男，1974年4月20日出生，汉族，小学文化，务工人员，户籍所在地江西省南昌市进贤县，住进贤县。1994年6月27日因犯过失伤害罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌诈骗罪，于2019年4月22日被重庆铁路公安处重庆西车站派出所民警抓获并羁押，2019年4月26日被进贤县公安局刑事拘留，2019年5月29日经进贤县人民检察院批准逮捕，次日由进贤县公安局执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。 辩护人丁建忠，江苏中吴律师事务所律师。 辩护人吴启帆，北京大成（南昌）律师事务所律师。 原审被告人胡同根，男，1949年2月2日出生，汉族，高中文化，退休工人，户籍所在地江西省南昌市西湖区，住南昌市青云谱区。因涉嫌诈骗罪，于2019年2月20日被进贤县公安局刑事拘留，2019年3月27日经进贤县人民检察院批准逮捕，次日由进贤县公安局执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。 江西省进贤县人民法院审理江西省进贤县人民检察院指控原审被告人胡雪群、胡同根犯诈骗罪一案，于2019年11月27日作出（2019）赣0124刑初338号刑事判决。原审被告人胡雪群不服，提出上诉。本院于2020年1月13日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。但认为本案量刑不平衡，于2020年3月3日依法通知江西省南昌市人民检察院阅卷，2020年4月2日江西省南昌市人民检察院建议本院对该案延期审理，4月29日建议本院对该案恢复庭审并于4月30日将案件移送我院。本案现已审理终结。 原审判决认定：2012年左右，进贤县人民政府征收了被告人胡同根老家进贤县民和镇凤岭村委会胡家村很多土地，2012年4月24日，进贤县人民政府决定提供进贤县中山北大道附近的土地安置胡家村村民。胡同根为了在以后的土地征收或拆迁过程获得政府给予的好处，于2012年底找到其侄子即胡家村村小组长胡庆伟（另案处理），提出在胡家村上一个虚假农业户口。胡庆伟告诉胡同根要上虚假户口，首先要在村里找到一个同意落户的人家。为此胡同根找到户口在村里且属农业户口的侄子即被告人胡雪群商量，将想在村里上一个虚假户口，并将户口落在胡雪群名下，方便以后征地或拆迁补偿从政府得些好处的想法告诉了胡雪群，胡雪群答应了胡同根，并将自己的户口本提供给胡同根办理虚假户口落户。胡同根虚构了一个叫胡云亭的女孩的身份信息交给胡庆伟。2013年2月11日，胡庆伟通过提供虚假材料，将胡云亭作为胡雪群女儿落在其名下，成功骗取了胡云亭的胡家村村民的身份。2014年2月，进贤县政府启动青岚新区滨湖新城征收工作。胡同根从胡庆伟处得到消息，户口落在胡雪群名下的胡云亭也可享受政府提供的拆迁补偿。为此胡同根找到胡雪群商量，如何将胡云亭名下获得的好处转给胡同根，胡雪群明确表示会将相关好处转给胡同根。胡庆伟作为村小组长，在回购资格人数确定表和搬迁过渡费补偿确认表等相关资格审核过程中，明知胡云亭为虚假户口而不向政府主管部门提出，还予以审核通过，致使胡云亭虚假户口获得了政府提供的安置房、回购房资格及两年的过渡费、生活费补贴，且在2015年获得了政府支付给胡家村集体的宅基地费9000元和集体财产分配费2000元，上述11000元费用由胡雪群父亲胡某2领取后给了胡同根儿子胡某1。2016年11月，按照青岚新区近水胡家代建房享受对象审核公告确定的名单公开摇号分房，胡雪群在近湖佳苑小区共分得七套房屋，其中以胡云亭虚假户口从政府免费获得84平方米安置房，并以每平方米人民币700元购买获得90平方米回购房。分到房子后，胡雪群通知胡同根支付90平方米回购房的购房款，另外，胡同根从胡雪群手上以每平方米人民币3500元的价格购买了20平方米的房屋面积，胡同根将购房款人民币133000元通过银行转给胡雪群，由胡雪群统一上交至进贤县城投公司。2016年年底，胡雪群领取房屋钥匙后，将面积为110平方米的近湖佳苑18栋1单元601室的房屋锁匙交给胡同根。2017年政府按照搬迁过渡费补偿确认表确认的人数追加了半年的过渡、生活费补贴，胡云亭的虚假户口又从政府获得了2520元。经统计，胡云亭的虚假户口总共获得了90平方米的回购房、84平方米的安置房，两年半的过渡、生活费补贴12600元及11000元／人的政府支付给村集体的相关费用，同时根据《进贤县青岚新区滨湖新城集体土地上房屋及附着物补偿安置实施方案》确定的每平方米人民币3500元的购买价格，胡同根、胡雪群等人以胡云亭的虚假户口，共从政府骗取人民币569600元的利益。 另查明，2017年年底，胡雪群到派出所反映户口本上多出家庭成员的情况，并将一本成员为户主胡某2、妻子邓百花、次子胡雪群、儿媳刘萍、孙子胡江云、孙女胡云亭的户口本交到派出所，要求删除多余人员刘萍、胡江云、胡云亭。2018年8月初派出所根据胡雪群向南昌市公安局督查支队提供的线索，再次对胡雪群反映的户口本多出家庭成员的情况进行调查，确定胡云亭为虚假户口。 原审法院认定上述事实，有原审法院经庭审举证、质证并认证的下列证据予以证实： （1）进贤县人民政府办公室抄告单（进府办抄字【2012】96号）：证实2012年4月24日，因民和镇凤岭村委会胡家村小组被征收大量土地，已成为了无地村，进贤县人民政府经研究后同意该村在中山北大道以西地块，按标准划安置用地和发展用地进行安置。 （2）再生一胎生育证（编号2005Ｂ，0045765）：证实进贤县民和镇计生办出具的再生一胎生育证，女方为李某2，男方为胡雪群，办证日期2007年12月1日，有效期至2008年12月30日。县民和镇计生办于2019年3月8日出具证明证实该编号的再生一胎生育证未找到存根联，该证办理流程不规范，无经办人签字，无主管领导签字，证件填写非经办人字体。 （3）证明材料、出生医学证明存根：证实2013年1月17日，进贤县民和镇凤岭村委会出具了胡云亭父母为胡雪群、李某1（身份证号码为李某2的）的出生证明材料，县妇幼保健院因此于2013年3月4日出具了出生医学证明。 （4）李某2与胡雪群结婚证、李某2常住人口基本信息：证实李某2和胡雪群结婚登记日期为2010年9月28日。李某2身份证号5002241985××××××××，户籍地重庆市铜梁县。 （5）结婚登记审查处理表、申请结婚登记声明书：证实2007年6月4日，胡雪群与李秋莹登记结婚。 （6）常住人口简项详细及常住人口登记表：证实胡某1户口在南昌市青云谱区，其女儿胡紫钧出生于2007年10月31日，与其在同一户口。查询显示，胡云亭出生于2008年10月28日，父亲胡雪群，母亲李某2，新区派出所于2013年2月1日以出生申报受理。刘萍身份证号码3601241979××××××××于2004年11月10日补入，2006年10月29日和2015年1月8日删除记录，2013年2月28日补录受理。胡江云，身份证号码3601242004××××××××，于2004年11月10日出生登记，2006年10月29日删除记录，2013年2月28日补录受理。 （7）进贤县公安局常住户口卷：进贤县公安局新区派出所2006年10月网上信息删除人员名单，其中包括刘萍、胡江云。 （8）进贤县公安局新区派出所出具的证明：证实进贤县公安局新区派出所核查，胡雪群与李某2于2010年9月28日结婚，双方婚前未生育一个叫胡云亭的女孩，落户在胡雪群名下的胡云亭是胡庆伟通过欺骗手段获取出生入户的材料落户而实际上并不存在的小孩，胡云亭的户口为虚假户口。 （9）胡庆伟、胡同根、胡小平签订的协议书：证实2013年2月13日被告人胡庆伟与胡同根协商将“胡云亭”名下安置地指标转让给胡小平。 （10）转让协议书：证实2013年2月19日，胡雪群同意把胡江云名下安置用地及发展用地指标转让给胡某1，当日胡某1将指标转让给洪小华。2013年5月1日胡雪群、李某2将名下安置用地及发展用地指标及以后所有福利转让给胡某1，当日胡某1又转让给付某。见证人均为胡庆伟。 （11）《进贤县青岚新区滨湖新城集体土地上房屋及附着物征收补偿安置实施方案》：证实1、征收补偿协议期限自2014年3月1日至3月31日，征收单位为进贤县国土资源局；2、回购资格，户口（农业户口）在本村、居住在本村××生产生活在本村且拥有土地联产承包责任权的村民，原则上都享有安置房回购资格。资格认定要经过村民大会集体讨论、表决、张榜公布后，再由村委会报民和镇党委、政府研究确定。嫁入本村女子及其与本村配偶生育的子女，虽户口未迁入本村，但夫妻双方和子女均在本村居住的，可计算安置房回购指标。过渡费标准为每人每月300元，生活补贴为每人每月120元期限为24个月，第25个月起按标准的50％发放。搬迁费为一次1000元，选回购房的二次共计2000元。 （12）《进贤县青岚新区滨湖新城安置房回购资格认定操作细则》：证实1.空挂户、搭挂户、搭挂人口、投亲靠友的本人及其子女或原为本村村民，后因工作等原因户口从本村迁出，不在本村常住的不享受安置房回购资格。已婚未育的，增加1人计算安置房回购资格。2.具有回购资格的人数认定，以民和镇党委、政府研究确定后的公示为准。3.如出现弄虚作假，虚报冒领，将按照有关法律法规从严从重查处。 （13）关于凤岭村胡家自然村代建安置房享受资格认定的操作办法：证实享受代建安置资格的为户口（农业户口）在本村、居住在本村××生产生活在本村且拥有土地承包责任权并且承担村民义务的村民；及规定了不得享受代建资格的情况。 （14）青岚新区滨湖新城征收项目回购资格人数确认表、青岚新区滨湖新城征收项目房屋证明、青岚新区滨湖新城征收项目搬迁过渡费补偿确认表：证实1.回购资格人数确认表显示，胡雪群为户主，及其妻子刘萍、女儿胡云亭、儿子胡江云4人具有回购资格；2.房屋户主为胡雪群；3.前两张表均经过村小组干部胡庆伟签字认可，并经村委会干部赵华生和民和镇政府董金花签字认定属实并盖章。 （15）情况说明（进贤县民和镇凤岭村委会于2019年3月8日出具）：证实1.政府补发了六个月的过渡安置费，村委会按《征收回购安置房协议书》上确认的村民人数将款项发放给村民，由村民签字领取。2.胡家村宅基地款按照户口在本村的每人9000元、祖籍胡家但户口在外的按照每人2000元的标准发放，由村民领取。3.剩余集体资产按户口在本村的村民每人2000元发放，由村民领取。 （16）3-5月份、6-8月份胡家村小组安置过渡费领取表、分配老基地方案、近水胡家村宅基地款发放明细表、胡家村小组集体资金按每人2000元分配表：证实胡雪群领取了3-5月份4个人的过渡费5040元，胡某2代领了胡雪群名下4人6-8月份的过渡费5040元、人均9000元的宅基地款和人均2000元的集体资金。 （17）青岚新区近水胡家代建房享受对象审核公告（第四榜）个人第一轮选房确认单、个人第二轮选房确认单：证实胡雪群名下初核享受人数为4人，分别为胡雪群、刘萍（妻）、胡江云（儿子）、胡云亭（女儿）。胡雪群签字第一轮选房为18栋一单元601和21栋二单元301，面积分别为110和126平方米，选房时间为2016年11月10日；第二轮选房为24栋三单元401、802、24栋一单元802、36栋一单元1402和35栋二单元604，面积分别为90、90、90、60、125平方米。 （18）青岚新区滨湖新城房屋征收回购安置房协议书（编号0000580）：证实胡雪群于2014年3月1日与民和镇政府签订该协议，协议上确认的回购人口为4人，胡雪群可回购安置房面积为360平方米。 （19）转账记录、收据、江西银行汇款单：证实胡同根的妻子许青香向胡雪群转账人民币133000元。胡雪群于2016年11月21日向进贤县城市建设投资发展有限公司汇款（房款）人民币234500元；胡雪群于2016年12月29日向该公司汇款（燃气费）4400元。 （20）青岚新区房屋征收货币补偿协议书（编号000551）：证实胡雪群房屋补助236621.10元人民币，装修补偿60867元，其他设施补偿3000元，过渡费和生活津贴补助人数均为4人。 （21）证人胡某1的证言：证实胡某1商量过将其女儿胡紫钧的户口以名字胡云亭上在胡雪群的名下。后来也没有用这个户口在进贤县读书，2014年拆迁用这个户口获得国家拆迁安置和补偿的事他本人没有参与，是其父亲胡同根与胡雪群联系的。其本人从叔叔胡某2处得到过9000元人头费和2000其他补偿费用。 （22）证人张某的证言：证实其是民和镇政府工作人员，2012年之前，县政府就已经划拨了在中山华府那里的安置用地、发展用地给胡家村，后由于规划变更，收回了该地块。2012年4月24日县政府发文将胡家村的安置用地、发展用地划给胡家村现在建安置房的地方。2016年6月份，县政府成立分房领导小组，重新确认了有资格分房的村民名单，后来就是按照第四榜有资格分房村民名单分的房子。像胡雪群这种情况，胡雪群妻子可以得一个，并且还可以预留一个婚生子女的指标，也就是胡雪群可以得到三个分房指标。 （23）证人胡某2的证言：证实因胡云亭的假户口，胡某2给了9000元宅基地费给胡某1，还有部分过渡安置费6000元未给。 （24）证人胡某3的证言：2016年8、9月份开始对具有分房资格的村民公榜公示，总共有四榜，2016年10月份按照第四榜确认的具有分房资格的村民人数开始分房，分房之后村民就去交购房款，之后凭交款凭证到民和镇领取房子的钥匙。 （25）证人付某的证言：证实付某等人通过胡庆伟介绍与胡某1签协议，购买了胡雪群家四个拆迁安置指标，并各得了一套安置房。 （26）证人饶某的证言：证实2013-2014年，胡雪群因为谈一个工地业务，向饶某借15万元钱，胡雪群写了一张借条，后胡雪群无钱还款，于2018年12月10日，在律师事务所写了一份将近湖佳苑18栋1单元601的房子卖给饶某的房屋买卖合同书。胡雪群把房子钥匙给了饶某就走了。在签完协议一两个月后，饶某才知道因这套房胡雪群跟其叔叔胡同根有点纠纷。 （27）同案人胡庆伟的供述与辩解：证实其从2008年下半年开始担任胡家村小组长。胡同根系其四叔，胡雪群父亲系其三叔。2012年，胡同根和胡雪群找到其，要其帮忙将胡同根孙女的户口上到胡雪群名下，其答应后胡同根向其提供了胡雪群的户口本和需上户口的虚假小孩名胡云亭，其通过伪造、欺骗手段取得上户口所需的胡云亭出生证、再生一胎生育证等证件，将虚假户口胡云亭以胡雪群女儿身份落户在胡雪群户口本上。2013年2月13日其与胡同根、胡小平签订三方协议，将“胡云亭”名下安置用地、发展用地指标转让给胡小平。在协助政府部门办理胡家村拆迁安置工作过程中，其作为村小组长隐瞒“胡云亭”为虚假户口的事实，在胡雪群的回购资格人数确认表、搬迁过渡费补偿确认表等材料上签字确认并审核通过。 （28）被告人胡同根的供述与辩解：证实2012年下半年，为了在老家胡家村得安置用地、发展用地其找到胡雪群说上一个户口到胡雪群名下，胡雪群同意。后其拿到胡雪群户口本，交给胡庆伟，由胡庆伟上户口。2013年因胡庆伟私拆其祖屋的事，其与胡庆伟商量解决，胡庆伟提出帮其上的虚假户口可以得安置用地、发展用地，其就将胡云亭的名下的指标转给了胡庆伟，其得祖屋上建的房子中的一套房。2014年老家拆迁时，胡庆伟通知其回来签拆迁协议，其分两次通过其老婆的江西银行账户转购房款给胡雪群，由胡雪群统一上交给政府，其从胡雪群手里拿到了18栋1单元601的房子（110平方米）的钥匙，84平米的安置房按协议其要给胡庆伟。 （29）被告人胡雪群的供述与辩解：证实2012年村里传有安置用地、发展用地，胡同根向其提出想上一个孙女的户口到其名下用于得村里的安置用地、发展用地指标，其同意胡同根上一个户口到其户口本上。2013年2月份，其发现其户口本上多了胡云亭、胡江云、刘萍三个人，其户口本是胡同根交给胡庆伟的，由胡庆伟上的虚假户口。其以胡云亭、胡江云、刘萍三人及其自己的户口从政府获得了4人的安置用地、发展用地的指标。2016年11月村里分房，其分到七套房子，分到房后其与胡同根商量，胡同根提出要110平米的，并按照政府的价格转给其133000元购房款由其统一上交给政府。其后得知，胡同根与胡庆伟之间有协议，因胡庆伟帮胡同根在别人老宅基地建的房子上得到套房子，胡同根将胡云亭的安置用地、发展用地指标给了胡庆伟，胡庆伟又以10万元卖给了胡小平。 （30）关于辩护人王英刑事调查取证申请的回复：证实进贤县公安局新区派出所没有收到胡雪群在2018年8月份向南昌市公安局督察支队反映多出家庭成员的书面材料。2017年年底，胡雪群到派出所反映户口本上多出家庭成员的情况，并将一本成员为户主胡某2、妻子邓百花、次子胡雪群、儿媳刘萍、孙子胡江云、孙女胡云亭的户口本交到派出所，要求删除多余人员刘萍、胡江云、胡云亭，但又没有证据证明这些人是多余人员，后对胡雪群反映的情况进行初查，觉得情况可疑要求胡雪群到派出所配合调查，但胡雪群说在外务工没有时间，相关调查遂搁置。2018年8月初派出所根据胡雪群向南昌市公安局督查支队提供的线索，再次对胡雪群反映的户口本多出家庭成员的情况进行调查，确定胡云亭为虚假户口，胡同根、胡雪群、胡庆伟涉嫌诈骗罪被移送审查起诉。新区派出所没有收到胡雪群在2018年12月8日向南昌市委第一巡视组反映的书面材料。 （31）刑事判决书：被告人胡雪群因犯过失伤害罪，于1994年6月27日被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑七个月。 （32）到案经过、临时羁押证明书：2019年2月20日，胡同根按民警电话通知到公安机关接受调查。2019年4月22日，胡雪群在重庆西火车站北进站口被重庆铁路公安处重庆西车站派出所民警抓获并羁押。 （33）人口信息表：被告人胡同根出生于1949年2月2日。被告人胡雪群出生于1974年4月20日。 （34）认罪认罚具结书、量刑建议调整书：被告人胡同根签署认罪认罚具结书，进贤县人民检察院建议对被告人胡同根判处有期徒刑六年至七年，并处罚金。 原审判决认为，被告人胡同根、胡雪群伙同他人以非法占有为目的，提供虚假户口信息，骗取政府安置房、回购房资格等拆迁补助，价值人民币569600元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人汤金平辩称被告人胡同根经公安机关电话传唤主动到案接受调查，如实供述自己的罪行，属自首，且自愿认罪认罚，可减轻处罚的辩解意见，与查明的事实及法律规定相符，予以支持。辩护人吴启帆、王英辩称被告人胡雪群在2017年、2018年主动到公安机关反映其户口本多出家庭成员的情况，公安机关根据胡雪群提供的线索对本案立案侦查，应属主动向司法机关如实供述自己的犯罪事实，系自首，可减轻处罚的辩解意见，与查明的事实及法律规定相符，予以支持。辩护人吴启帆、王英辩称的被告人胡雪群属从犯的意见，与查明的被告人胡同根、胡雪群及同案人胡庆伟在共同犯罪中分工协作、骗取财物的事实不符，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人胡同根犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。二、被告人胡雪群犯诈骗罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币三万元。 上诉人胡雪群上诉提出：1、一审判决认定上诉人胡雪群与胡同根、胡庆伟在共同犯罪中分工协作、骗取财物过程中不构成从犯，系认定事实错误。在本案中，胡雪群仅提供户口本和参与摇号分房，胡雪群依法应构成从犯，应当从轻、减轻处罚；2、上诉人胡雪群积极悔过，自愿将涉案的非法所得退还给国家，以减轻国家的损失，特别是胡云亭虚假指标对应的174平方米的房屋。 辩护人丁建忠提出以下辩护意见：1、被告人胡雪群举报了新区派出所，新区派出所的民警与胡雪群之间存在利害关系，新区派出所的民警应当回避而未回避，属程序违法；2、公安机关在侦查阶段截取了整个犯罪行为中对被告人胡雪群最不利的部分事实进行指控，对被告人胡雪群有利的，或者能充分反映其他被告人在共同犯罪中起主导作用的事实却刻意回避；3、被告人胡雪群只构成诈骗罪的帮助犯，属从犯。 辩护人吴启帆提出以下辩护意见：1、胡雪群构成从犯，应当从轻、减轻处罚；2、胡雪群认罪悔罪，主观恶性小，社会危害性低；3、胡雪群及其家属表示愿意积极退赃，以减轻本次事件对国家造成的损失。 江西省南昌市人民检察院阅卷后认为，本案一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，对于原审被告人的地位、作用认定准确。而相对于原审第一被告人胡同根，上诉人胡雪群的地位、作用较轻。在相同量刑情节下，胡雪群处刑应轻于胡同根。但两人量刑情节有所区别，具体来说，胡雪群较胡同根少认罪认罚从宽处理情节，而有前科这一酌定从重处罚情节。综合全案及量刑情况，一审判决对胡雪群判处有期徒刑8年9个月，并处罚金3万元，较胡同根重1年9个月，处刑略重。但鉴于上诉人胡雪群在二审期间仍不认罪认罚，未主动缴纳罚金，无新的事实和证据，一审判决亦不存在量刑畸重的情况，建议你院裁定驳回上诉，维持原判。 二审法院审理查明的事实和原审法院审理查明的事实一致。 上诉人胡雪群在一审开庭审理过程中对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。原审被告人胡同根对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议并且自愿认罪认罚。上诉人及原审被告人对原公诉机关出示或宣读的证据均没有异议。在二审期间，上诉人及辩护人未提出新的证据。原审法院认定的上列证据经原审法院庭审举证、质证并认证，证据来源合法，内容客观真实,与本案具有关联，且能相互印证,可以证明本案事实。因此，本院对原审法院认定的事实和证据予以确认。 综合上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院评判如下： 1、关于主从犯问题。《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条规定：在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。本案中，2012年底，胡同根找到其侄子胡家村村小组长即胡庆伟，提出要在胡家村上一个户口，胡庆伟告诉胡同根要上户口，首先要在村里找到一个同意落户的人家。为此，胡同根找到户口在村里且属农业户口的侄子胡雪群商量，将想在村里上一个虚假户口，并将户口落在胡雪群的名下，方便以后征地或拆迁补偿从政府得些好处的想法告诉了胡雪群，胡雪群答应了胡同根。因此，本案的犯意提起是由本案的原审被告人胡同根提起。2013年2月11日胡庆伟通过提供虚假材料，将虚假户口胡云亭作为胡雪群女儿落户在胡雪群名下，成功骗取了胡云亭的胡家村村民的身份。胡庆伟作为村小组长，在回购资格人数确定表和搬迁过渡费补偿确认表等相关资格审核过程中，明知胡云亭为虚假户口而不向政府主管部门提出，仍签名予以审核通过，致使胡云亭虚假户口获得了政府提供的安置房、回购房资格及两年的过渡费、生活费补贴。因此，具体的犯罪实施是由胡庆伟完成。2015年获得了政府支付给胡家村集体的宅基地费9000元和集体财产分配费2000元，上述11000元费用由胡雪群父亲胡某2领取后给了胡同根儿子胡某1。以胡云亭虚假户口从政府免费获得84平方米安置房，并以每平方米人民币700元购买获得90平方米回购房均归胡同根、胡庆伟所有。因此，从犯意的提起、犯罪行为的实施、利益的归属来看，本案中胡庆伟、胡同根的作用最大，且进贤县人民法院（2019）赣0124刑初374号判决书也认定了胡庆伟为主犯。胡雪群在整个过程中仅是提供户口本，领取相关政府补贴和参与摇号分房，在整个共同犯罪活动中起了次要或辅助作用，应依法认定为本案从犯，原审判决未认定上诉人胡雪群为本案从犯，认定不当，本院依法予以纠正。上诉人及辩护人关于上诉人胡雪群系本案从犯的意见，本院予以采纳。 2、关于原判量刑的问题。进贤县人民法院（2019）赣0124刑初374号判决书认定胡庆伟为共同犯罪的主犯，但胡庆伟具有自首情节，且在一审中认罪认罚，据此，进贤人民法院以诈骗罪判处胡庆伟有期徒刑七年八个月；原审被告人胡同根具有自首情节，且在一审中认罪认罚，据此，原审法院以诈骗罪判处胡同根有期徒刑七年；胡雪群具有自首情节，在共同犯罪中地位和作用较小，且对该案侦破起了一定的帮助，只是缺了认罪认罚情节，却以诈骗罪判刑八年九个月，量刑明显较重。江西省南昌市人民检察院阅卷后也认为处刑略重。因此，本院对上诉人胡雪群刑期予以调整。 本院认为，上诉人（原审被告人）胡雪群及原审被告人胡同根伙同他人以非法占有为目的，编造虚假户口信息，骗取政府安置房、回购房资格等拆迁补助，价值人民币569600元，其行为均已构成诈骗罪，数额特别巨大。上诉人胡雪群在2017年、2018年主动到公安机关反映其户口本多出家庭成员的情况，公安机关根据胡雪群提供的线索对本案立案侦查，应属主动向司法机关供述自己的犯罪事实，归案后如实供述其罪行，系自首，依法可以从轻、减轻处罚；上诉人胡雪群在共同犯罪中起次要或辅助作用的，系本案从犯，依法应当从轻、减轻处罚。原审被告人胡同根具有自首、认罪认罚情节，依法可以从轻、减轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，对原审被告人胡同根量刑适当，但对上诉人胡雪群量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第二十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持进贤县人民法院（2019）赣0124刑初338号刑事判决中的第一、三项，即：一、被告人胡同根犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；三、追缴被告人胡同根、胡雪群非法所得上缴国库。 二、撤销进贤县人民法院（2019）赣0124刑初338号刑事判决中的第二项，即：二、被告人胡雪群犯诈骗罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币三万元。 三、上诉人（原审被告人）胡雪群犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月22日起至2026年4月21日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 殷国富 审 判 员 叶 京 审 判 员 潘 建 二〇二〇年五月十二日 法官助理 李武春 书 记 员 万 杰