湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘31民终221号上诉人（原审被告）：花垣县众邦再生资源有限公司，住所地：花垣县工业园1栋4单元603室。法定代表人：庄霖华，任公司总经理职务。委托诉讼代理人：龙凤吉，湖南隆海鹰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄来富，男，汉族，1981年10月15日出生，湖南省南山县人，住南山县。委托诉讼代理人：吴秋香，女，汉族，1983年4月4日出生，住湖南省永州市南山县，系黄来富妻子。上诉人花垣县众邦再生资源有限公司（以下简称“众邦公司”）与被上诉人黄来富劳动争议纠纷一案，不服湖南省花垣县人民法院（2019）湘3124民初867号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭通过询问、阅卷进行了审理。本案现已审理终结。众邦公司的上诉请求：一、依法撤销湖南省花垣县人民法院(2019)湘3124民初867号民事判决书，对本案重新作出公正的裁决；二、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，严重损害了上诉人的合法权益，应当予以撤销。一、在本案中花垣县劳动争议仲裁委员会做出花劳仲案字[2019]第037号仲裁裁决书裁决的事实清楚，适用法律正确，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。一审法院判决认定上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，明显对本案基本事实认定不清，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。二、一审法院仅根据被上诉人的自述的时间来认定被上诉人的工作时间是从2018年8月18日开始计算，明显没有事实及法律依据，被上诉人自己的陈述不能作为证据使用。三、因被上诉人不属于上诉人处的员工，所以上诉人没有被上诉人的工资表，对于不存在的事实，上诉人怎么举证。四、一审法院仅根据被上诉人提交的银行转账流水就认定其中几笔转账是上诉人给被上诉人发放工资，明显证据不足。五、一审法院判决上诉人支付被上诉人双倍工资差额50000元，适用法律错误、计算金额错误。一审法院认定被上诉人的工作时间是从2018年8月18日开始计算，在本案中被上诉人受伤的时间是2018年9月18日。在被上诉人受伤的当天，被上诉人就被送往医院离开上诉人处，到医院住院治疗，治疗期间及此后也未给上诉人提供过劳动，那么根据法律规定，双倍工资的差额计算适用法律错误、计算金额错误。被上诉人黄来富未提交书面答辩。被上诉人黄来富作为原审原告向一审法院起诉请求：1.请求确认原被告之间存在劳动关系；2.请求判决被告支付原告因未签劳动合同所需支付的双倍工资差额104500元（9500元/月×11个月）；3.请求判决被告支付所欠原告的工资48500元（2019年元月至2019年6月合计支付8500元，9500元/月×6个月－8500元）。一审法院认定事实：原告黄来富于2018年8月在同事黄安志的介绍下到被告众邦公司处工作，负责在公司厂房看火，入职后被告一直未与原告签订劳动合同，未依法给原告购买社会保险。2018年9月18日上午原告黄来富在上班期间发生意外，导致原告全身被火烧伤，被告众邦公司安排黄安志陪同原告去医院治疗。原告在住院治疗和休养期间，被告的法定代表人庄霖华通过银行转账的方式向原告及其妻子吴秋香的银行账户中转住院费、护理费、住院伙食补助费、生活费、工资等共计288412元（其中有部分工资系黄安志代领后，通过微信已转给原告妻子）。2019年6月，原告向花垣县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1、确认原告与被告之间存在劳动关系；2、裁决被告支付原告因未签订劳动合同所需支付的双倍工资差额95000元；3、裁决被告支付原告所欠工资41000元。2019年7月12日，花垣县劳动争议仲裁委员会驳回原告黄来富的全部仲裁请求。原告黄来富不服仲裁裁决，向该院提起诉讼，请求判如所请。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告双方之间是否形成事实上的劳动关系；二、众邦公司是否应支付所欠黄来富工资及双倍工资差额。一、原、被告双方之间是否形成劳动关系的问题。首先，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)第一条之规定:用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据审理查明的事实：就双方主体资格而言，原告黄来富符合法律规定的劳动者条件，被告众邦公司是经工商登记注册成立的公司，属于劳动法及劳动合同法中规定的用人单位范围，原、被告之间符合劳动关系中的主体资格；原告黄来富在同事黄安志的介绍下到被告公司工作，从事的是看火工作，加入了众邦公司企业微信群，接受众邦公司监督管理，已工作时间一个月，且提供的劳动是被告众邦公司业务组成部分。故原、被告之间虽未签订劳动合同，但双方的关系已符合劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定,已经形成事实上的劳动关系。其次，关于原、被告的劳动关系期间问题。根据审理查明：原告于2018年8月18日正式上班，2018年9月18日被烧伤后住院治疗，在住院治疗和医嘱休养期间用人单位不得解除劳动关系。原告出院后，并未向公司主张要求恢复上班，被告也未书面通知原告解除劳动关系，原告于2019年5月21日，向花垣县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，且向法院起诉的起诉状中也明确工资应计算至2019年6月止。应认定为原告主张解除劳动关系截止日期为2019年6月份。据此，原、被告存在劳动关系期间为2018年8月18日至2019年6月底。二、众邦公司是否应支付所欠黄来富的工资及双倍工资差额。首先，原告黄来富主张被告支付所欠工资48500元（2019年元月至2019年6月合计已支付8500元，9500元/月×6个月－8500元）能否支持。本案中，原告黄来富主张月工资9500元，其提供的证据有黄安志的证人证言及银行流水明细，微信聊天记录、其本人及妻子的银行流水。根据其在自己的银行流水单及其妻子吴秋香的银行流水单上标注情况来看，2018年9月19日被告法定代表人庄霖华转工资5000元、2018年10月10日转工资5000元、2018年11月22日转工资5000元、2018年12月22日转工资5000元，另外还有通过银行转账工资2000元，均没有一笔工资超过9500元，且原告已提供不出被告已明确告知其每月工资为9500元的证据，故对于原告提出的每月工资9500元的主张，该院不予支持。根据劳动部劳部发（1994）489号《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。工资表等证据属于用人单位掌握的证据，众邦公司不提供该证据，应承担举证不能的后果。被告辩称，从来没有给原告发过工资，但被告对于公司法定代表人庄霖华通过银行转给原告及其妻子的款项未能作出合理的解释。基于以上事实，该院认定黄来富工资按5000元/月标准计算，故黄来富主张所欠工资应为21500元（5000元/月×6个月－8500元），对于超出部分依法予以驳回。其次，黄来富主张的双倍工资差额104500元（9500元/月×11个月）能否支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，原告黄来富于2018年8月8日进入众邦公司，8月18日正式上班，众邦公司应该在用工之日起一个月内与黄来富签订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据该院已确定的工资5000元/月，本案原告主张的双倍工资差额应为50000元（5000元/月×10个月），对于超出部分依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)第一条之规定，判决如下：一、确认原告黄来富与被告花垣县众邦再生资源有限公司于2018年8月18日至2019年6月底期间存在事实劳动关系;二、被告花垣县众邦再生资源有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次性向原告黄来富支付拖欠的工资21500元、双倍工资差额50000元，共计人民币71500元；三、驳回原告黄来富的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告花垣县众邦再生资源有限公司承担。本院二审期间，众邦公司向本院提交的证据：一组票据（29张），拟证明被上诉人受伤后，其生活开支及医院的治疗费用等都是有上诉人垫付的事实；被上诉人黄来富质证认为，证据是真实的，车票是每个员工都可以报销的。本院认为，该证据客观真实，能够证明待证目的，本院予以采信。本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致，且当事人没有提出实质性异议，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点：一、众邦公司与黄来富之间是否形成事实上的劳动关系；二、众邦公司是否应支付所欠黄来富工资及支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。争议焦点一，被上诉人黄来富在同事黄安志的介绍下到上诉人众邦公司工作，从事的是看火工作，已工作时间一个月，虽然黄来富入职后众邦公司一直未与黄来富签订书面劳动合同，但是黄来富加入了众邦公司企业微信群，接受众邦公司监督管理，且提供的岗位劳动是众邦公司业务组成部分。2018年9月18日上午黄来富在上班期间发生意外，导致黄来富全身被火烧伤，众邦公司安排黄安志陪同黄来富去医院治疗。黄来富在住院治疗和休养期间，众邦公司的法定代表人庄霖华通过银行转账的方式向黄来富及其妻子吴秋香的银行账户中转住院费、护理费、住院伙食补助费、生活费、工资，故上诉人众邦公司与被上诉人黄来富之间已经形成事实上的劳动关系。争议焦点二，黄来富于2018年8月18日正式上班，2018年9月18日被烧伤后住院治疗，在住院治疗和医嘱休养期间用人单位不得解除劳动关系。黄来富出院后，并未向公司主张要求恢复上班，众邦公司也未书面通知黄来富解除劳动关系，黄来富于2019年5月21日，向花垣县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，且向法院起诉的起诉状中也明确工资应计算至2019年6月止。一审法院认定应认定为黄来富主张解除劳动关系截止日期为2019年6月份，双方存在劳动关系期间为2018年8月18日至2019年6月底，并无不当。黄来富主张众邦公司支付所欠工资48500元（2019年元月至2019年6月合计已支付8500元，9500元/月×6个月－8500元）。本案中，黄来富主张月工资9500元，并没有提交充分证据予以证实。一审法院根据其在自己的银行流水单及其妻子吴秋香的银行流水单上标注情况，对于黄来富提出的每月工资9500元的主张不予支持，认定黄来富工资按5000元/月标准计算，符合法律规定，故黄来富主张所欠工资应为21500元（5000元/月×6个月－8500元），对于超出部分依法予以驳回。关于黄来富主张的双倍工资差额如何计算。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，黄来富于2018年8月8日进入众邦公司，8月18日正式上班，众邦公司应该在用工之日起一个月内与黄来富签订书面劳动合同。由于黄来富入职后众邦公司一直未与黄来富签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。一审法院认定双倍工资差额为50000元（5000元/月×10个月），对于超出部分依法予以驳回，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人众邦公司的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人花垣县众邦再生资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  余 霞审判员  曾浩恒二〇二〇年五月十五日法官助理张安成书记员闵敏附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；