河南省民权县人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫1421执异3号异议人（被执行人）：某某公司，住所地河南省民权县。法定代表人：杨某某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑某某，该公司员工。申请执行人：某某公司，住所地河南省民权县。法定代表人：朱某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：闫庆合，河南广民律师事务所律师。在本院执行申请执行人某某公司（以下简称某某公司）与被执行人某某公司（以下简称某某公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人某某公司认为本院作出的（2017）豫1421民初1685号民事裁定、（2017）豫1421执1269号执行裁定以及对其土地及附属物的拍卖行为违法，于2019年8月20日向本院提出书面异议，经审查，本院于2019年10月29日作出（2020）豫1421执异27号执行裁定，裁定驳回异议人某某公司的异议请求。某某公司不服该裁定，向河南省商丘市中级人民法院申请复议，该院于2019年12月26日作出（2019）豫14执复85号执行裁定，裁定撤销本院（2020）豫1421执异27号执行裁定，发回本院重新审查。本院另行组成合议庭对此案进行了审查。现已审查终结。异议人某某公司提出异议请求:1.请求撤销民权县人民法院（2017）豫1421民初1685号民事裁定及（2017）豫1421执1269号执行裁定；2.请求撤销对异议人的土地及附属设施的拍卖行为，并依法对异议人的财产予以重新评估；3.将涉案土地交由首封法院处置。事实与理由:一、民权县人民法院对异议人的全部财产予以查封违法。在本案中，民权县人民法院在民事审判中存在严重的超标的查封情况。民权县人民法院民事诉讼涉案标的仅为230万元，且保全人提供的仅是其一处房产作为担保，但民权县人民法院却对异议人所有的土地及土地上的房产和厂房进行了全部的查封，异议人的财产高达3000万元，因此，民权县人民法院明显超出了标的范围，属于严重的超标的查封。并且，该查封裁定直接导致异议人的所有作业均全部停止，导致异议人所有项目成为烂尾项目。民权县人民法院在本案的诉讼保全过程中，查封行为违法，依法应予撤销。二、民权县人民法院作出的（2017）豫1421执1269号执行裁定超标的执行，程序违法。民权县人民法院的查封行为属于轮候查封，其查封行为不产生法律效力，其不具有处置涉案土地的权利，依法应交由有权处理的首封法院进行处置。民权县人民法院作出的（2017）豫1421执1269号执行裁定书，对异议人的公司全部财产执行，属于超标的执行，明显违反法律规定。该拍卖裁定未依法送达至异议人，且未对异议人的全部财产进行核实。人民法院对异议人的全部财产进行评估时未依法通知异议人选定评估机构，未按照当事人确定的送达地址确认书进行送达，送达程序严重违法，且人民法院严重超标的执行，属于程序违法。三、民权县人民法院对异议人的土地及附属物的拍卖行为程序违法，依法应撤销该拍卖行为。理由如下：1、根据民事诉讼法第204条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行”。《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第27条“人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并作出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条规定，当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（二）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（三）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的；（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；（五）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。当事人、利害关系人请求撤销变卖的，参照前款规定处理。民权县人民法院在执行过程中未依法通知当事人，没有按照送达地址确认书确定的地址送达给当事人，严重违反拍卖程序，拍卖所依据的测绘报告和评估报告存在严重违法之处，该拍卖行为严重违反拍卖程序且损害了异议人的利益，依法应予撤销。2、测绘公司的测绘报告存在严重漏测行为。测绘中没有对下列资产进行测绘：一是4号钢结构厂房双层共8692平方，但评估公司仅评估4297平方，且测绘没有高度，只有面积；二是二号厂房在建地基4000多平方米，漏测；三是食品级、水资源论证的600米深井一眼，漏测；四是穿地龙及70米的变压器，漏测；五是万吨冷库基地漏测；六是32间工人住宿板房630平方，漏测；七是西侧办公楼两个地下室，漏测；八是厂东西大门口的门墩和门洞漏测；九是大门口两边水泥路面1000多平方米，漏测；十是围墙其中北侧是艺术花墙，属于错误测绘；十一是大门口地下有两座桥，属于隐蔽工程，60米左右；十二是厂里现存的回填土，漏测；十三是变压器到厂区有一段高压电缆，漏测；十四是通讯国防光缆，漏测；十五是东西门卫室，漏测；十六是冷库排气插管，漏测；十七是巴氏杀菌生产线，漏测。以上高达1200多万的公司资产没有测绘，明显存在测绘程序违法之处，不能作为评估依据。3、评估公司的评估报告存在严重漏评行为。评估公司漏评的地方是：一是4号钢结构厂房双层共8692平方，但评估公司仅评估4297平方，且测绘没有高度，只有面积，漏评；二是二号厂房在建地基4000多平方米，漏评；三是食品级、水资源论证的600米深井一眼，漏评；四是穿地龙及70米的变压器，漏评；五是万吨冷库基地，漏评；六是32间工人住宿板房630平方，漏评；七是西侧办公楼两个地下室，漏评；八是厂东西大门口的门墩和门洞，漏评；九是大门口两边水泥路面1000多平方米，漏评；十是围墙其中北侧是艺术花墙，在评估时属于错误评估；十一是大门口地下有两座桥，属于隐蔽工程，60米左右，漏评；十二是厂里现存的回填土，漏评；十三是变压器到厂区有一段高压电缆，漏评；十四是通讯国防光缆，漏评；十五是东西门卫室，漏评；十六是冷库排气插管，漏评；十七是巴氏杀菌生产线，漏评。以上高达1200多万的公司资产没有测绘，明显存在测绘程序违法之处，不能作为评估依据。以上高达1200多万的公司资产没有评估，其评估结果明显不能作为拍卖依据。4、土地评估价格过低。2017年1月14日，河南宇恒对异议人的土地进行了评估，其评估60亩土地的价格为1162.68万元，折合每平方293元。但评估公司在2018年7月23日对涉案土地的评估价格仅为694.43万元，折合每平方175元。2019年河南开源评估公司对该土地周边较偏僻的地块评估价结果，折算每平方为235元。该评估报告与异议人2017年的评估价格相差一倍之多，与周边比异议人涉案地块偏僻很多的地块的评估价格也相差甚远，该评估报告明显存在违法之处，不能作为司法拍卖的依据。5、评估公司与测绘公司在测绘与评估时存在重大渎职行为，其测绘的内容与现场实际存在的不动产存在非常大的差距，这些情况在商丘市中级人民法院举行的听证会上已经查明。并且，异议人提交的送达地址确认书已经有明确的送达地址，但评估公司、测绘公司却适用公告送达的程序进行送达，明显违反法律规定，其评估和测绘程序明显违法。四、拍卖行为存在严重程序违法之处。理由如下：1.《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第六条规定，实施网络司法拍卖的，人民法院应当履行下列职责：……（二）查明拍卖财产现状、权利负担等内容，并予以说明；……（五）通知当事人和优先购买权人；……（九）其他依法由人民法院履行的职责。在本案中，民权县人民法院没有查明拍卖财产现状、权利负担，异议人的所有财产均在公司土地上附属，一目了然，但民权县人民法院没有查清该财产的现状，也没有对相关财产现状、权利负担予以说明，因此，人民法院没有履行法定的查明财产职责，其拍卖程序违法。2.《拍卖规定》第十二条规定，网络司法拍卖应当先期公告，拍卖公告除通过法定途径发布外，还应同时在网络司法拍卖平台发布。拍卖动产的，应当在拍卖十五日前公告；拍卖不动产或者其他财产权的，应当在拍卖三十日前公告。拍卖公告应当包括拍卖财产、价格、保证金、竞买人条件、拍卖财产已知瑕疵、相关权利义务、法律责任、拍卖时间、网络平台和拍卖法院等信息。第十三条规定，实施网络司法拍卖的，人民法院应当在拍卖公告发布当日通过网络司法拍卖平台公示下列信息：（一）拍卖公告；（二）执行所依据的法律文书，但法律规定不得公开的除外；（三）评估报告副本，或者未经评估的定价依据；（四）拍卖时间、起拍价以及竞价规则；（五）拍卖财产权属、占有使用、附随义务等现状的文字说明、视频或者照片等；（六）优先购买权主体以及权利性质；（七）通知或者无法通知当事人、已知优先购买权人的情况；（八）拍卖保证金、拍卖款项支付方式和账户；（九）拍卖财产产权转移可能产生的税费及承担方式；（十）执行法院名称，联系、监督方式等；（十一）其他应当公示的信息。在本案中，人民法院公告时没有公示所依据的执行法律文书，没有公示评估报告副本，没有公示拍卖财产权属、占有使用、附随义务现状的说明，其拍卖程序违法。3.《拍卖规定》第三十一条规定，当事人、利害关系人提出异议请求撤销网络司法拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应当支持：……（六）其他严重违反网络司法拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。在本案中，拍卖标的名称为民权县冰熊大道南侧、东外环西181米处的土地及附属物，但民权县人民法院没有对土地及附属物现状进行查明和公示，对评估公司出具的评估报告没有认真审查，对异议人的漏评资产多达十余项，明显严重违反网络司法拍卖程序且损害了异议人的利益。4.《拍卖规定》第三十六条规定，当事人、利害关系人认为网络司法拍卖行为违法侵害其合法权益的，可以提出执行异议。异议、复议期间，人民法院可以决定暂缓或者裁定中止拍卖。在本案的执行过程中，异议人曾多次向民权县人民法院递交书面申请，请求中止异议人公司财产的拍卖，但民权县人民法院对此没有进行处理又进行拍卖。因此，民权县人民法院的司法拍卖程序违法。5.人民法院在进行司法拍卖的过程中，拍卖行为存在重大渎职行为，其进行司法拍卖时进行的公告送达程序违反法律规定。因为异议人提交的送达地址确认书已经有明确的送达地址，但民权县人民法院却适用公告送达的程序进行送达，明显违反法律规定，其拍卖程序明显存在重大程序违法之处。6.民权县人民法院对涉案土地的查封是轮候查封，其查封行为不产生法律效力，因此，民权县人民法院无权对涉案土地进行处置和司法拍卖，其处置和拍卖行为无效，且程序严重违法，依法应予撤销。综上所述，民权县人民法院查封异议人的所有资产属严重违反法定程序的超标的查封，且其查封属于轮候查封，不产生法律效力，其执行和处置涉案土地及资产没有法律依据，依法应予撤销。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第91条规定“对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行。”最高人民法院《关于同一法院在不同案件中是否可以对同一财产采取轮候查封、扣押、冻结保全措施问题的答复》明确了可以采取轮候查封，表明在一般情形下，先查封的债权人对查封财产享有优先受偿权。而根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条之规定，被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其它财产可供执行或其它财产不足清偿全部债务的，在被执行的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对被执行人的财产参与分配（即轮候查封申请人也应当主动向法院提出申请）。《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮后查封的效力问题的批复》【法函（2007）100号】规定，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释[2004]15号）第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。同时，根据上述司法解释第三十条的规定，人民法院对已查封、扣押、冻结的财产进行拍卖、变卖或抵债的，原查封、扣押、冻结的效力消灭，人民法院无需先行解除该财产上的查封、扣押、冻结，可直接进行处分，有关单位应当协助办理有关财产权证照转移手续。基于以上规定，轮候查封不产生法律效力，民权县人民法院无权对涉案财产进行处置和司法拍卖。异议人的所有资产属于超标的执行，并且，民权县人民法院进行的司法拍卖行为所依据的评估报告存在重大失实，严重不负责任之处，不应作为拍卖的依据，民权县人民法院的司法拍卖行为严重违反拍卖程序且损害了异议人的利益，依法应予撤销。申请执行人某某公司称，异议人的异议申请不能成立，民权县人民法院的查封和执行裁定以及拍卖行为程序合法，事实充分。理由如下：1.异议人所述超标的查封问题不存在，因为民权县人民法院查封的是异议人唯一的一处房地产，作为唯一房地产无法分割，也无法分开查封，所以不存在超标的查封的问题；2.民权县人民法院作为第二顺位查封的法院，是在与首封法院商丘市梁园区人民法院充分协商的基础上，按照便利诉讼的原则，商丘市梁园区人民法院同意由民权县人民法院进行评估拍卖，并为民权县人民法院出具了同意拍卖函，在此情况下，民权县人民法院才依法评估拍卖，故民权县人民法院有拍卖的权利；3.拍卖行为程序合法，在整个拍卖过程中，民权县人民法院按照法律规定的程序向各方当事人送达了应送达的手续，但在评估拍卖的执行过程中，异议人无视国家的强制性法律规定，并置民权县人民法院的正规通知于不顾，拒绝参加民权县人民法院组织的一切诉讼活动，并且在第一次评估报告下发以后，异议人也提出了重新评估的申请，但是在提交申请以后，经民权县人民法院多次通知，其拒不缴纳评估费用，致使重新评估无法正常进行，其责任全在异议人一方。根据法律规定，重新评估的期限是评估报告下发以后的10个工作日，至今为止已超过一年多时间，异议人已无权再要求重新评估，所谓的漏评也是由异议人的原因造成的，其应当承担相应的法律责任；4.关于民权县人民法院的拍卖行为程序也是合法的，不存在异议人所述的违法之处。综上所述，请求依法驳回异议人的异议申请。本院查明，在某某公司诉某某公司建设工程施工合同纠纷一案中，根据某某公司的财产保全申请，本院于2017年4月20日作出（2017）豫1421民初1685号民事裁定，裁定查封某某公司位于河南省民权县××大道南侧东××西181米处的土地及土地上的房产或冻结其名下银行存款230万元。同日，本院将上述土地及土地上的房产予以查封。2017年6月28日，本院作出（2017）豫1421民初1685号民事判决，判决某某公司于判决生效后五日内支付某某公司工程款195万元及利息（利息按照年利率24%计算，自2016年4月19日起至付清之日止）。某某公司不服该判决，向商丘市中级人民法院提起上诉。商丘市中级人民法院于2017年8月15日作出（2017）豫14民终2775号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，某某公司向本院申请强制执行。在本案执行过程中，本院于2018年5月23日将涉案土地及附属物移送委托评估。2018年7月23日，郑州市诚信房地产评估咨询有限公司出具房地产评估报告。2018年8月1日，本院将评估报告向某某公司进行了送达。某某公司于2018年8月7日向本院递交重新评估申请书。2018年8月17日，本院向某某公司送达了催缴费用通知书，但其未缴纳重新评估费用。2018年8月20日，本院作出（2017）豫1421执1269号执行裁定书，裁定将某某公司名下位于民权县冰熊大道南侧、东外环西181米处的土地及附属物，土地证号为：（2016）001予以拍卖。本院于2018年12月26日发布网拍公告，并于2019年1月12日进行了司法拍卖公开竞价。另查明，在韩某某诉郑某某、赵某某、某某公司民间借贷纠纷一案中，商丘市梁园区人民法院于2017年1月22日将某某公司名下民土国用（2016）第001号土地予以查封，本院于2017年4月20日对该土地进行查封，系先轮候查封。2018年9月15日，商丘市梁园区人民法院向本院出具同意拍卖函，其作为涉案土地的首封法院，为减少当事人诉累，在保证支付韩某某执行款的前提下，同意由本院拍卖。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定，当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。本案中，归纳异议人某某公司的异议请求与事实理由，某某公司主要异议为：一、认为本院作出的（2017）豫1421民初1685号民事裁定及（2017）豫1421执1269号执行裁定违法，属于超标的查封和执行；二、认为涉案评估报告存在漏测漏评、评估价格过低、且程序违法；三、认为对异议人土地及附属物的拍卖行为违法。对其异议事项分别分析如下：一、关于异议人提出涉案诉讼保全行为是否属于超标的查封及执行的问题。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条规定，查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。本案中，涉案土地及地上房产均属于异议人某某公司所有，且不可分割，故本院对涉案土地及房产的查封和执行符合法律规定，异议人主张本院超标的查封和执行无法律依据，本院不予支持。二、关于认为涉案评估报告存在漏测漏评、评估价格过低、且程序违法的问题。涉案评估报告是否存在漏测漏评、评估价格过低、且程序违法，均为对评估报告提出的异议，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条规定，当事人或者其他利害关系人对评估报告有异议的，可以在收到评估报告后十日内以书面形式向人民法院提出。涉案评估报告作出后，本院已于2018年8月1日向某某公司依法送达，根据该规定，某某公司对评估报告提出异议的时间应在收到该评估报告后十日内书面提出。本案中，某某公司对该评估报告提出异议的时间是2019年8月20日，已远远超过上述规定中10天期限，故对某某公司认为涉案评估报告存在漏测漏评、评估价格过低、且程序违法的异议请求应依法予以驳回。三、关于异议人提出的拍卖行为违法的问题。异议人认为拍卖行为违法主要包括两点，一是认为拍卖程序违法，二是认为本院不是首封法院，对涉案土地无权处置。经审查，涉案司法拍卖程序合法，异议人所提拍卖行为程序违法的理由均不能成立。关于本院对涉案土地是否有权处置的问题，《最高人民法院关于办理财产保全案件若干问题的规定》第二十一条第一款规定，保全法院在首先采取查封、扣押、冻结措施后超过一年未对被保全财产进行处分的，除被保全财产系争议标的外，在先轮候查封、扣押、冻结执行法院可以商请保全法院将被保全法院将保全财产移送执行。本案中，商丘市梁园区人民法院于2017年1月22日将涉案土地进行了查封，是涉案土地的首封法院，本院对涉案土地的查封，系在先轮候查封，经商请，商丘市梁园区人民法院同意由本院拍卖涉案财产，并向本院出具了同意拍卖函，故本院的拍卖行为系有权处置，符合法律规定，异议人的异议请求不能成立，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议人某某公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向河南省商丘市中级人民法院申请复议。审判长  王玉海审判员  焦文彦审判员  蔡 伟二〇二〇年五月二十一日书记员  杨 桃