广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0330民初327号 原告：潘建刚，男，1971年4月8日出生，苗族，贵州省从江县人，住贵州省从江县。 委托代理人潘德华，系原告堂弟。 被告：平乐华申房地产开发有限公司。住所地：平乐县平乐镇新安街（县土产公司招待所）。 法定代表人：刘辉，该公司执行董事。 被告：兰平元，男，1963年7月5日出生，汉族，湖南省永州市人，住湖南省永州市冷水滩区。 委托代理人：夏孝文，湖南金钰律师事务所律师。（特别授权） 被告：湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司。住所地：湖南省长沙市天心区高云路77号龙湾国际二期1134栋101房。 法定代表人：陈艳，该公司执行董事。 委托代理人：阳征水，湖南中楚律师事务所律师。（特别授权） 被告：潘建文，男，1996年8月5日出生，苗族，贵州省从江县人，住贵州省从江县。 原告潘建刚诉被告平乐华申房地产开发有限公司、兰平元健康权纠纷一案，本院于2020年3月11日受理后，依法适用简易程序进行审理，本案在审理过程中，被告兰平元申请追加湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司、潘建文为本案共同被告，经审查，本院依法追加湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司、潘建文为本案共同被告，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告潘建刚及其委托代理人潘德华、被告兰平元及其委托代理人夏孝文、被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司的委托代理人阳征水、被告潘建文到庭参加了诉讼，被告平乐华申房地产开发有限公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告潘建刚诉称，原告经工地代班潘建文介绍到平乐镇环城路边坡工程工地做工，该工程是平乐华申房地产开发有限公司的，平乐华申房地产开发有限公司将该工程发包给兰平元施工。2019年6月24日，原告在电钻打护坡时不慎从高处摔伤，先送到昭州医院，后被送入平乐县中医医院治疗，经医院诊断：原告右小腿开放性损伤，右胫骨中下段开放性粉碎性骨折，右胫骨前肌断裂，右腓骨中下段粉碎性骨折等，共住院32天，花费32176.91元。医疗费全部由兰平元支付。2020年1月20日，经贵州医科大学第二附属医院法医司法鉴定所鉴定，原告潘建刚本次损伤所受到的伤残程度为十级残疾。潘建刚本次损伤所致的误工、护理、营养期限分别评定为180天、90天、90天。事发后，原告多次要求被告承担赔偿责任，但被告却推诿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，特向法院提起诉讼，望法院依法判决：1、判令被告支付原告残疾赔偿金、误工费、护理费等121022.00元（残疾赔偿金64872元、误工费28700元、护理费14350元、住院伙食补助费3200元、营养费3600元、鉴定费1300元、精神抚慰金5000元）；2、二次手术医疗费10000元；3、二次手术期间误工费1116元、营养费280元；4、本案诉讼费由被告承担。 被告平乐华申房地产开发有限公司未作答辩。 被告兰平元辩称，一、湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司是施工方，应承担全部赔偿责任。2019年3月26日，湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司与被告平乐华申房地产开发有限公司签订《施工合同书》，承包下平乐县环城路护坡支护工程、鑫诚花园，所以湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司为平乐县环城路挡土墙锚杆、挂网喷浆工程的施工方。湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司承包下平乐县环城路护坡支护工程、鑫诚花园后，公司总经理蒋卫春聘请施工员李建英管理工地。2019年4月26日，湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司以桂林华竣建筑工程责任有限公司名义与被告兰平元签订《平乐县环城路挡土墙护坡工程挂网喷浆项目施工合同》（以下简称《施工合同》），将平乐县环城路挡土墙锚杆、挂网喷浆工程的劳务用工分包给被告兰平元。但该份合同未加盖桂林华竣建筑工程责任有限公司合同印章，只在甲方代表处有李建英的签名。然后被告兰平元按《施工合同》完成了平乐县环城路挡土墙锚杆、挂网喷浆工程，湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司也支付了大部分工程款，仅剩5%的质保金尚未支付。被告兰平元以个人名义承包平乐县环城路挡土墙锚杆、挂网喷浆工程劳务用工，根据《建筑法》、《劳动法》、《合同法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，是无效的法律行为。既然被告兰平元承包劳务用工的法律行为是无效的，那么被告兰平元就不是原告的雇主，原告的雇主应该是湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此原告的所有损失应由湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司承担。被告兰平元为原告垫付医药费38049.82元，既然被告兰平元不是赔偿主体，被告兰平元请求贵院依法判决由湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司予以返还。二、潘建文直接雇请原告，也应承担雇主责任。被告兰平元承包下平乐县环城路挡土墙锚杆、挂网喷浆工程劳务用工后，就要潘建文组织民工施工，工地上其他民工的工资都是被告兰平元直接发放给潘建文，再由潘建文发给其他民工，也就是说，潘建文是原告的工头。原告是潘建文组织过来的，未在被告兰平元处进行登记，事发前被告兰平元也不认识原告，因此原告的雇主其实是潘建文，所以潘建文也应承担雇主责任。三、即使被告兰平元、潘建文和湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司都要承担责任，湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司的责任最大。1.未为民工购买工伤保险和意外伤害险。《建筑法》第四十八条规定：“建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。2.未按规定设置安全防护网和安全警示标志。《建筑法》第三十九条规定：“建筑施工企业应当在施工现场采取维护安全、防范危险、预防火灾等措施;有条件的，应当对施工现场实行封闭管理。”湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司违反上述规定，未在工地设置安全防护网和安全警示标志。3.将安全事故责任全部转嫁给被告兰平元个人。《建筑法》第四十五条规定：“施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。”根据上述规定可知湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司应是平乐县环城路挡土墙锚杆、挂网喷浆工程的安全责任人，不能将责任转嫁给没有承担能力的被告兰平元个人。四、原告施工时未系安全带且疏忽大意，是造成本次事故发生的主要原因，应自行承担相关事故责任湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司和施工员及被告兰平元都要求，所有工人在施工时都必须系好安全带，但原告在施工时不按要求系好安全带，又因自己的疏忽大意过失摔下脚手架，因此根据《侵权责任法》第26条的规定，应减轻雇主的赔偿责任。五、原告的部分赔偿请求不符合法律规定，应予以核减。1.原告是农村户口，根据法律规定，应当按照农村居民人均可支配收入标准计算。2.原告的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失赔偿标准过高，不符合法律规定。 被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司辩称，本案的事故责任应当由兰平元承担，兰平元要求我公司承担责任是没有事实及法律依据。依据我国侵权责任法第三十五条，兰平元是原告雇主，应当承担侵权责任，同时原告有重大过失，应当承担30%的过错责任。原告增加的诉请，尚未实际产生，在本次诉讼中不能主张，也没有医生的医嘱或者相关的鉴定意见。 被告潘建文辩称，我和原告是一起出来打工的，要求我赔偿我也赔不了。 经开庭审理，本院认定以下法律事实：2019年3月26日，被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司（乙方）与被告平乐华申房地产开发有限公司（甲方）签订了一份《施工合同书》，合同约定：“工程名称：环城路护坡支护工程、鑫诚花园，工程内容：护坡支护、市政、园林承包方式：1、由乙方实行包干、包料、包安全、包质量、包工程造价的承包方式实施承包。”合同同时对其他事项进行了约定。李建英作为被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司在该工程的总代表以桂林华竣建筑工程责任有限公司名义（甲方），于2019年4月26日与被告兰平元（乙方，没有建筑资质）签订了一份《平乐县环城路挡土墙护坡工程挂网喷浆项目施工合同》。工程名称:平乐县环城路挡土墙工程锚杆·挂网喷浆项目。承包方式:包工（乙方采用吊绳施工）、包机械、包工期、包质量、包安全、包文明施工。合同同时对承包价格、安全责任等进行了约定。被告兰平元承包该工程后，雇请了由被告潘建文组织的民工进行施工，2019年6月24日下午，原告潘建刚（没有建筑相关资质）在电钻打护坡时从高处摔到地下受伤，原告受伤后先送到平乐昭州医院住院两天，后再送入平乐县中医医院治疗（2019年6月26日-7月28日），经医院诊断：1、右胫骨中下段开放性粉碎性骨折，2、全身多处软组织损伤。原告共住院32天，花去医疗费38049.82元（中医院支出32176.91元，昭州医院支出5872.91元，兰平元已支付）。出院注意事项：1、畅情志、防外感、慎起居、调饮食。2、加强营养，住院期间留陪人1名。3、全休3个月。4、加强右下肢各关节功能锻炼，右下肢禁止负重，出院后前三个月，每个月回我院复查X片1次，视骨折愈合情况决定患肢负重及持重时间。5、1年后回我院取除内固定物，取内固定住院费用大约1万元。6、如若不适，及时就诊。2020年1月20日，原告潘建刚的损伤经贵州医科大学第二附属医院法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：原告潘建刚右胫骨中下段开放性粉碎性骨折、右腓骨中下段粉碎性骨折，遗留右踝关节功能丧失56.3%，符合《人体损伤致残程度分级》规定的十级伤残。2、潘建刚自损伤之日起：误工180天，护理90天，营养90天。由于原、被告对赔偿问题协商未果，原告特提起诉讼。庭审中，原告的损失赔偿，原、被告均同意按贵州省的赔偿标准计算。 以上事实，有原告及被告兰平元、湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司、潘建文陈述，有《施工合同书》、《平乐县环城路挡土墙护坡工程挂网喷浆项目施工合同》、疾病证明书、出院记录、出院证、医药发票、事故现场图片、司法鉴定意见书、平乐县公安局附城派出所值班日记及庭审笔录等证据证实。 本院认为，公民身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。被告平乐华申房地产开发有限公司将施工工程发包给有资质的被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司，对承包方的选任不存在过错，不应对原告的损失承担赔偿责任。湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司将涉案工程分包给无任何资质的被告兰平元,未尽安全管理义务,存在过错,应承担相应的赔偿责任。被告兰平元无施工资质,又雇佣无施工资质的原告潘建刚施工,被告兰平元亦未提供相应的安全保护措施,存在过错,应承担主要责任。被告潘建文亦是被告兰平元雇请的务工人员，潘建文只是组建了几个务工人员一起务工，并不是原告的雇主，在本案中没有过错，不应承担责任。原告潘建刚在事故工程用电钻打护坡的过程中,操作不当,导致自己跌落受伤,潘建刚作为完全民事行为能力人，在从事雇佣劳动时，应当尽到合理的谨慎义务，做好防护措施，既未佩戴安全带，又未注意自身安全，原告自身具有一定的过错，也应当承担相应的责任。综合各方过错程度,被告兰平元承担50%的民事责任,被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司承担30%的民事责任,原告潘建刚承担20%的民事责任。原告因此次事故造成的损失，按原告的主张及被告的意见，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定和贵州省2019年度人身损害赔偿标准计算，后续医疗费10000元、伤残赔偿金63184元（31592元/年×10%×20年）、误工费19452元（58198元/年÷365天×122天）、护理费5102元（58198元/年÷365天×32天）、住院伙食补助费3200元（100元/天×32天）、营养费640元（20元/天×32天）、鉴定费1300元，符合法律规定，以上损失共计人民币102878元，本院予以确认。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，虽然原告在此事故中受到损伤，但未造成严重后果，且原告本身也有过错，原告主张的精神损害抚慰金，理由不充分，本院不予支持。原告主张其他损失过高部分，没有提供其他证据加以证明，过高部分的损失本院不予支持。根据各方的过错程度，被告兰平元赔偿原告损失人民币51439元，被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司赔偿原告损失人民币30863元，原告自身承担20576元。被告兰平元为原告垫付医药费38049.82元，自认为不是赔偿主体，请求依法判决由湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司予以返还，没有法律依据，本院不予采纳。被告平乐华申房地产开发有限公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院可依法缺席判决。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告潘建刚的各项损失共计人民币102878元，由被告兰平元赔偿人民币51439元，被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司赔偿人民币30863元，于本判决生效后10日内付清。 二、驳回原告潘建刚的其他诉讼请求。 案件受理费人民币2720元，由原告潘建刚负担520元，被告兰平元负担1400元,被告湖南华辰盛溢建设项目管理有限公司负担800元。 上述应付款项，义务人应按期履行，逾期则应依法支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2720元（户名：桂林市中级人民法院，开户行：农行桂林高新支行，账号：20×××16），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员 陈桂才 appoint 二〇二〇年五月十五日 法官助理 钟 菊 书 记 员 黄 希 附法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。