北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终4612号上诉人（原审原告）：黄旭，女，1983年10月28日出生，汉族，无业，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：常晓燕，北京市紫峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）北京优航机电技术有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区经海一路32号1幢1层。法定代表人：胡运德，总经理。委托诉讼代理人：苗利民，北京市浩林律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁露露，女，汉族，1984年1月20日出生，住河北省秦皇岛市海港区，北京优航机电技术有限公司人事主管。上诉人黄旭因与被上诉人北京优航机电技术有限公司(以下简称优航公司)劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初27634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄旭上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同金157386.46元或发回重审；2．一审、二审诉讼费由优航公司承担。事实和理由：一、上诉人黄旭并未向被上诉人提出辞职，本案中所谓的“离职报告”是被上诉人违法解除劳动合同的方式，以合法形式掩盖了违法解除的事实。王月馨在明知上诉人请假以及怀孕事实却谎称上诉人旷工，以及表示要“通报批评辞退”上诉人以及逼迫上诉人“自行离职”的行为，实质是公司辞退员工的行为，构成了违法解除劳动合同。上诉人写离职报告的行为并不是因个人原因提出辞职，而是被上诉人违法解除劳动合同。二、被上诉人的行为构成欺诈、胁迫、乘人之危。被上诉人利用上诉人当时“处于危困状态、缺乏判断能力”的状态，让上诉人作出显失公平的民事行为。综上，被上诉人构成了违法解除劳动合同，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请二审法院支持上诉人的上诉请求。优航公司对于黄旭的上诉，答辩称：同意一审判决。黄旭一审诉讼请求：1.判令优航公司向黄旭支付违法解除劳动合同赔偿金157386.46元；2.判令优航公司向黄旭支付2007年5月8日至2017年12月18日期间的延时加班费90022.75元；3.诉讼费由优航公司承担。一审法院认定事实如下：黄旭于2007年5月8日入职优航机电公司，2016年7月1日，黄旭与优航机电公司再次签订固定期限劳动合同，约定期限自2016年7月1日至2022年6月30日止，担任开发生产部技术员岗位，执行标准工时制，月工资标准为4382元。2017年12月18日黄旭提交离职报告，离职报告载明，入职时间2007年5月8日，填表日期2017年12月18日，离职理由：由于生育问题，暂时考虑照顾家庭。部门领导王东与总经理胡运德签字同意。黄旭与优航机电公司均认可黄旭的延时加班时间按175.13天计算。关于加班工资基数，优航机电公司认可黄旭离职前十二个月的平均工资为5792.57元，黄旭主张5792.57元系实发工资并非应发工资。优航机电公司向本院出具了黄旭的工资说明，其中2016年1月至12月的公积金缴纳数额为605元、社会保险缴纳数额共计517.18元，2017年7月至12月的公积金缴纳数额为714元、社会保险缴纳数额共计610.31元。2016年、2017年黄旭的缴纳个人所得税共计1486.9元。黄旭曾到北京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请人事仲裁，要求：1.优航公司支付黄旭违法解除劳动合同赔偿金127436.54元；2.优航公司支付黄旭违法解除劳动合同赔偿金50%的额外经济补偿金63718.27元；3.优航公司支付黄旭2007年5月8日至2017年12月18日期间平日延时加班费49973元；4.优航公司支付黄旭2007年5月8日至2017年12月18日期间周六日加班费26652.29元；5.优航公司支付黄旭因未支付加班费25%的经济补偿金19156.32元。2019年9月20日，该仲裁委员会作出京开劳人仲字[2018]第472号裁决书，裁决：一、优航公司支付黄旭平日延时加班工资46641.51元；二、驳回黄旭的其他申请请求。后该仲裁委员会出具裁定书，将裁决书中第一项数额更改为69962.26元。一审庭审中优航公司曾表示同意上述裁决书中第一项裁决，黄旭不同意上述裁决书的裁决，诉至一审法院。在一审审理过程中，黄旭主张优航公司强迫其填写离职报告，为证明其主张提交了与王月馨、于伦正、梁露露的谈话录音欲证明黄旭提出离职系受胁迫。一审法院经审理认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，黄旭主张优航公司使用强迫手段让其填写离职报告，但其提交的录音均不能显示出优航机电公司有胁迫的意思表示，且黄旭认可离职报告是自己写的。故对黄旭要求优航机电公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。安排劳动者延长工作时间的，用人单位应支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。关于加班费的计算基数，原则上应按照劳动合同约定的劳动者本人工资标准确定加班工资的计算基数；在劳动合同履行中，劳动者的工资数额发生改变，但双方未及时变更合同约定的，可依劳动者申请，按照实际履行中劳动者正常劳动所得工资确定加班工资的计算基数。本案中，虽然黄旭与优航公司的劳动合同中约定的工资为4382元/月，但在合同履行过程中，黄旭的工资已经发生了变化，现优航机电公司认可黄旭的工资为5792.57元/月，一审法院对此不持异议。根据优航公司陈述的黄旭的社保、公积金、个税等数额，一审法院对于黄旭主张的加班费的计算基数为7153.93元/月予以支持。本案中，双方均认可黄旭的延时加班按照175.13天计算，本院对此不持异议。黄旭认为延时加班中包含其平日加班153.13天，周六日加班22天，但其未提交证据证明，故对此该项主张不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、北京优航机电技术有限公司自本判决生效之日起十日内支付黄旭平日延时加班工资86404.67元；二、驳回黄旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方均未提交新的证据，本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，本案上诉争议的焦点问题是优航公司应否支付违法解除劳动关系赔偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”之规定，优航公司支付黄旭违法解除劳动关系赔偿金的前提是存在违法解除劳动合同的情形。本案中，黄旭于2017年12月18日自行书写签署离职报告，以“由于生育问题，暂时考虑照顾家庭”为由申请离职，经审批同意后，正常履行离职交接手续，现黄旭主张优航公司使用强迫手段让其填写离职报告，但其提交的证明不能证明优航公司有胁迫的意思表示，故无法认定优航公司存在违法解除劳动合同的情形。故对于上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。一审法院结合黄旭离职前十二个月的平均工资、双方均认可的加班时长等内容核算的加班费数额并无不当，本院予以确认。综上所述，黄旭的上诉理由，缺乏相应的事实及法律依据，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄旭负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  王 元审 判 员  李蔚林审 判 员  王艳芳二〇二〇年五月十九日法官助理  姬 雷书 记 员  王媛媛