浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终941号上诉人（原审被告）：张国伟，男，1986年2月9日出生，汉族，住浙江省东阳市，现住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：朱淑才，浙江红太阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：金浩然，浙江红太阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈海婷，女，1985年4月20日出生，汉族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被上诉人（原审原告）：刘红霞，女，1989年7月28日出生，汉族，住四川省蓬安县。两被上诉人共同委托诉讼代理人：贝洵霞，浙江法校律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：季昀，浙江法校律师事务所律师。上诉人张国伟因与被上诉人陈海婷、刘红霞合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初2053号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张国伟上诉请求：撤销原判第二、三项，依法改判驳回被上诉人一审的该两项诉讼请求。事实与理由：一审判决支持被上诉人返还押金10万元，支付违约金50万元错误。一、双方未对合作账目进行清算，合作经营期间的水、电费未予付结，水电费押金返还的条件尚未成就，被上诉人的该项诉讼请求应予驳回。二、双方虽在合同当中约定“甲方（张国伟）不得参与店里任何管理，要负责协助外围关系处理”。但上诉人在得知两被上诉人因涉嫌犯罪被警方刑事拘留，店铺脱管之后，无论在法律上还是在情理上，均无法不对营业执照是以自己名义登记的合作经济组织进行管理。合作协议约定的“甲方（张国伟）不得参与店里任何管理”是指在乙方能够正常管理合作经济组织的情况下，甲方不得参与。在乙方被公安刑拘且无法估计何时能够恢复自由进行正常店铺经营管理的情况下，上诉人作为合作组织的股东、作为公共性经营场所营业执照的持证人，接替失联被上诉人管理合作经营的店铺，既是上诉人的权利，也是上诉人的职责。上诉人的接替管理行为不构成违约。另外，合作协议约定的违约金50万元，是指“任何一方不得擅自变更或解除本协议，如任何一方违约，则违约方应向守约方赔偿违约金，金额50万元。”上诉人没有擅自变更或解除本协议，一审判决判令其支付违约金50万元缺乏合同依据和事实依据。陈海婷、刘红霞答辩称，一、原判认定事实清楚。双方合作协议第二条第4点约定合同期满后甲方（张国伟）必须无条件一次性退还乙方押金10万元。双方合作关系已合意解除，根据合同约定押金应无条件退还乙方，且水电押金是为了担保义乌市皎龙美容美发店向房东正常缴纳水电费，而双方合作关系已解除，没有存在担保水电费缴纳的义务，故水电费押金应当予以返还。二、义乌市皎龙美容美发店并不存在上诉人说的店铺无人管理的脱管情形，其一审申请的证人龚某系当时店内的总经理，工作职责是负责店里的运营及管理，即使两被上诉人出现暂时没办法管理的情形，也是有总经理在管理店内运营，并不存在脱管的情形。退一步说，如果被上诉人无法经营店铺期间，上诉人为了店铺的正常经营，暂时性管理店铺是出于职责，那么当妨碍被上诉人管理的事由消除后，两被上诉人多次要求继续管理，上诉人拒绝归还管理权甚至把两被上诉人赶出管理群，导致合作协议无法继续履行，就是根本的违约行为。且被上诉人的违约行为，且在双方管理期间也未进行12月份的分红，实质上已是擅自变更合同内容的违约行为，应当承担合同约定的违约后果。三、违约金并不过高。50万元是合同约定的违约金金额，是双方可预见并一开始就是可接受的，上诉人真实存在的损失还有12月份的分红和2个月的租金13万元，由上诉人赔偿违约金50万元并不过高，也是遵循双方合同意思自治，符合法律规定,请求维持原判。陈海婷、刘红霞向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告于2018年8月26日签订的合作协议；2、判令被告支付2018年12月分红60万元；3、判令被告支付违约金50万元；4、判令被告返还水电押金10万元；5、判令被告返还剩余房租13.333万元。一审法院认定事实：2018年8月26日，原、被告签订了《杭州名仕会合作协议》一份，约定原、被告双方共同合作经营义乌市贝村路251号的原白金汉爵会所所在的场所；甲方（张国伟）负责提供经营场所，但不得参与任何管理，负责协助外围关系处理；乙方（陈海婷、刘红霞）负担2018年9月1日至2019年3月1日期间的经营场地租赁费人民币40万元；水电押金10万元（合同期满后甲方必须无条件一次性退还乙方），会所产生的水电费、管理费、宿舍房租、员工伙食、工资及以后的房租均由甲乙双方共同承担；会所所有收入除去开支后按甲乙方4：6对开分红，每月5号为分红日；合作时间为三年，自2018年9月1日起至2021年9月1日止；合作期间会所所有权归甲方所有；任何一方违约应向守约方赔偿违约金人民币50万元。协议签署当日，原告依约将2018年9月1日至2019年3月1日期间的经营场地租赁费人民币40万元以及水电费押金10万元以银行转账的方式转至被告指定的银行账户。2018年9月6日，被告注册了个体工商户“义乌市皎龙美容美发店”，由原告负责经营，经营后依约进行了分红。2018年10月20日左右，两原告涉及刑事案件被杭州警方刑拘，义乌市皎龙美容美发店由被告接管经营。2018年11月底，两原告被释放后，要求被告移交管理权。被告拒绝移交。2019年1月7日，原告向被告发出律师函一份，提出解决方案，要求被告移交管理权或终止合作。被告未作答复。后义乌市皎龙美容美发店由被告经营至今，未给予原告分红。一审法院认为，原、被告签订的《杭州名仕会合作协议》系当事人真实意思的表示，不违反法律、法规强制性规定，应认定合法有效。协议签订后，双方应依约履行。协议载明被告不得参与义乌市皎龙美容美发店的任何管理，但被告至今不将美容美发店归还原告管理，且在管理期间也未进行分红，应承担违约责任。被告依法应支付原告违约金50万元。被告对原告要求解除协议没有异议，原告要求解除《杭州名仕会合作协议》的诉讼请求该院予以支持。协议解除后，原告支付给被告的10万元押金应由被告退还原告。原告未提供证据证明合作期间美容美发店盈亏情况，也未申请审计。原告要求被告支付分红60万元的诉讼请求依据不足，该院不予支持。协议约定2018年9月1日至2019年3月1日期间的经营场地租赁费由原告承担，双方未对合作账目进行清算，原告要求返还房租13.333万元的诉讼请求该院不予支持。综上，原告诉讼请求的合法合理部分，该院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款规定，判决：一、解除原、被告于2018年8月26日签订的《杭州名仕会合作协议》。二、被告张国伟于判决生效后三十日内向原告陈海婷、刘红霞返还押金计人民币10万元。三、被告张国伟于判决生效后三十日内向原告陈海婷、刘红霞支付违约金计人民币50万元。四、驳回原告陈海婷、刘红霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16800元，由原告陈海婷、刘红霞负担7000元，由被告负担9800元。二审中，双方均未向本院提供证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明：2019年1月7日陈海婷、刘红霞委托律师向张国伟发送了《律师函》一份，载明：2018年10月20日左右，我委托人因故暂时无法继续管理，便将管理事务移交予你暂为代管……你在妨碍我委托人履行管理义务的事由消除后，拒绝交还相关权力……现特向你提出如下解决方案与主张：方案一：你于2019年1月11日前主动联系我委托人将“义乌市皎龙美容美发店”的经营管理权完整交还予我委托人，并合法、妥善清退你擅自招纳的员工，保证于合作期内非经授权不再参与任何经营管理，且向所有员工澄清相关事实；方案二：你于2019年1月11日前一次性向我委托人支付剩余租金、押金退款、设备设施折价款、违约损失赔偿款合计100万元至我委托人指定银行账户，款项到账后即产生我委托人退出合作……。本院认为，关于上诉人是否应退还押金10万元的问题。双方签订的《杭州名仕会合作协议》第二条约定：乙方在签订合同后须支付甲方押金10万元，合同期满后甲方必须无条件一次性退还给乙方。现双方都同意解除涉案合同，一审据此判决解除涉案合同并由张国伟退还陈海婷、刘红霞押金，依据充分，并无不当。上诉人张国伟的相应上诉主张，理由不能成立，本院依法不予支持。关于上诉人是否应当承担违约责任的问题。双方签订的《杭州名仕会合作协议》第五条约定：本协议生效后，甲乙双方应严格履行本协议的各项约定，任何一方不得擅自变更或解除本协议，如任何一方违约，则违约方应向守约方赔偿违约金，金额50万元。本案中，虽双方约定上诉人不得参与店里任何管理，但根据被上诉人委托律师所发送的《律师函》的内容“2018年10月20日左右，我委托人因故暂时无法继续管理，便将管理事务移交予你暂为代管”，可以看出上诉人在该期间进行管理被上诉人是认可的，但上诉人在被上诉人明确要求归还其管理后未予归还，违反了合同约定，双方因此形成纠纷，应由上诉人承担相应的违约责任。考虑到上诉人介入管理的原因及过错程度、双方约定的违约金金额及合同的实际履行情况、纠纷成讼的时间及本案的其他情况等因素，本院酌情确定上诉人应支付违约金10万元。一审认定事实清楚，但实体处理有所不妥，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初2053号民事判决第一项、第二项；二、撤销浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初2053号民事判决第三项、第四项及诉讼费承担部分；三、张国伟于判决生效后三十日内向陈海婷、刘红霞支付违约金计人民币10万元。四、驳回陈海婷、刘红霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16800元，由陈海婷、刘红霞负担14280元，由张国伟负担2520元。二审案件受理费2520元，由陈海婷、刘红霞负担。本判决为终审判决。审 判 长 童耐萍审 判 员 郑林军审 判 员 韦红平二〇二〇年五月十一日法官助理黄晖代书记员 杨凯蝶