陕西省西安市中级人民法院民   事   判  决   书 （2020）陕01民终4347号上诉人（原审被告）：陕西衡平国际拍卖有限公司，住所地陕西省铜川市新区。法定代表人：周平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：裴心丽，女，1969年5月26日出生，汉族，该公司员工，住西安市雁塔区。被上诉人（原审原告）：赵增辉，男，1958年7月18日出生，汉族，个体户，住西安市雁塔区。 委托诉讼代理人：李颜松，陕西智冠律师事务所律师。 上诉人陕西衡平国际拍卖有限公司（以下简称衡平拍卖公司）因与被上诉人赵增辉委托合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初17632号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。衡平拍卖公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回赵增辉的诉讼请求;2.撤销双方签订的《终止协议》；3.全部诉讼费由赵增辉负担。事实和理由：《意向书》约定，赵增辉交纳的300万元为定金，因赵增辉原因放弃收购的，该300万元不予退还，且双方需共同协调相关事宜。《意向书》签订后，其与五家债权方及高新管委会进行了多次沟通、协调，赵增辉对此情况清楚。XX大厦涉及背景复杂，需要解决的问题很多，故需双方共同协调，但赵增辉作为收购主体没有履行协调义务。在其与债权人及高新管委会基本达成合意时，赵增辉突然放弃对XX大厦的收购，导致其两年投入的人力、物力全部浪费，赵增辉的行为构成根本违约，所交纳的定金（或称诚意金）不应退还。赵增辉提供的合同中将“定金”改为“诚意金”，系赵增辉私下伙同其副经理吴某某所为，而其保留的合同中对于定金的约定没有改变。赵增辉与其签署的《终止协议》亦属赵增辉伙同其经办人吴某某所为，因未经其授权，故《终止协议》无效，应予撤销。先后共计向赵增辉转账的100万元，系吴某某个人行为，未经其授权和追认，不代表其对《终止协议》的认可和对赵增辉定金的退还。《意向书》《终止协议》中均没有关于款项利息的约定，依法无需承担利息，且自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延） 9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率标准已经取消。在赵增辉承担其损失的情况下，其可以与赵增辉达成和解。赵增辉辩称，衡平拍卖公司第二项上诉请求为变更之诉，与本案给付之诉不能并存于一案。《意向书》上定金改为诚意金之处加盖有衡平拍卖公司公章，一审中，吴某某作为衡平拍卖公司委托诉讼代理人参与庭审，承认《意向书》上所盖公章的真实性，并明确表示衡平拍卖公司对盖章行为知情并同意。《终止协议》上加盖有衡平拍卖公司公章，衡平拍卖公司关于《终止协议》系吴某某所为，未经自己授权等，自相矛盾。其于2017年4月7日向衡平拍卖公司转账300万元是客观事实，如果按照衡平拍卖公司所称向其退还的100万元属于吴某某个人行为等，则衡平拍卖公司应向其退还诚意金数额为300万元，非一审判决退还的200万元。其主张支付的是逾期退还诚意金的利息，未主张《终止协议》约定的退还期限届满之前的利息，至于逾期退还利率的适用标准，因其计算期间跨越中国人民银行贷款基准利率变更为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，故一审参照适用年利率4.35%的标准并无不妥。衡平拍卖公司系滥用诉权，请求维持一审判决。赵增辉向一审法院起诉请求：判令衡平拍卖公司退还赵增辉诚意金300万元及逾期退还利息损失（以300万元为基数，按照人民银行同期贷款利率，自2019年6月9日起计算至判决给付之日，暂计算至起诉之日2019年8月1日为19212.5元）；诉讼费用由衡平拍卖公司负担。一审法院认定事实：2017年4月25日，赵增辉与衡平拍卖公司签订《意向书》，约定：鉴于高新区XX大厦债权人（中国银行、信合、秦农、长城资产、市建三公司）委托衡平拍卖公司以拍卖的形式出售XX大厦资产，双方签署本意向书。《意向书》第十条约定，签订本意向后，赵增辉先向衡平拍卖公司支付合同诚意金300万元，此款在赵增辉与五家债权人（中国银行、信合、秦农、长城资产、市建三公司）签订正式合同后转为合同价款。赵增辉通过西安银行长延堡支行开户账户转入衡平拍卖公司在农行西安唐延路支行开户账户300万元，转款用途为诚意金。协议签订后，赵增辉最终未与上述五家债权人签订正式合同。2019年3月8日，赵增辉与衡平拍卖公司签订《终止协议》，约定：双方同意本协议签订后2017年4月25日签署的竞拍收购前的前置协议终止，衡平拍卖公司同意退还赵增辉预付的300万元诚意金，约定在本协议生效后三个月内退还。《终止协议》签署后，衡平拍卖公司未按照约定如期退还赵增辉诚意金300万元。本案在审理过程中，衡平拍卖公司分别于2019年9月7日转付赵增辉70万元、于2019年9月9日转付赵增辉30万元，合计100万元。双方对退还100万元在法庭审理中不持异议。另外，衡平拍卖公司辩称本案争议款项属于定金，但根据双方签署的《终止协议》，双方对《意向书》中涉及的300万元均认可为诚意金。一审法院认为，根据赵增辉与衡平拍卖公司签订的《意向书》《终止协议》约定的内容来看，双方形成委托合同关系，即双方签署《意向书》，由赵增辉委托衡平拍卖公司协调高新区XX大厦竞拍事宜，并依据约定收取赵增辉诚意金300万元，后因有关协调事宜未果，双方签署《终止协议》，由衡平拍卖公司退还收取赵增辉的诚意金300万元，上述事实有证据证明，予以认定。现衡平拍卖公司未按照《终止协议》约定的期限，即2019年6月8日前退还诚意金，违反双方约定，于法无据，赵增辉要求退还，符合双方约定（扣减已退还的100万元），不违反法律规定，予以支持。双方未在签署《意向书》《终止协议》时约定逾期退还的法律后果，但逾期退还确已给赵增辉造成经济损失，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，对于利息之诉讼请求，在无约定及法定情形下，按照人民银行现行基准利率4.35%计算逾期归还占用期间的利息，足以弥补赵增辉损失。因衡平拍卖公司在2019年9月7日、9月9日合计转付赵增辉100万元，故在2019年9月7日之前按照本金300万元计算利息，2019年9月9日之后按照200万元计算利息。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条规定，判决：一、被告陕西衡平国际拍卖有限公司应于本判决生效后十日内退还原告赵增辉诚意金200万元并支付利息（以300万元为基数，支付2019年6月9日至2019年9月7日期间的利息，以200万元为基数，支付2019年9月10日至实际退还之日期间的利息，上述利息计算参照年利率4.35%执行）；二、驳回原告赵增辉其余诉讼请求。如果陕西衡平国际拍卖有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30954元（赵增辉已垫付），由陕西衡平国际拍卖有限公司负担，陕西衡平国际拍卖有限公司在履行本判决时将受理费直接给付赵增辉。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。另查明，《意向书》第十条、第十一条处显示将印刷体的“定金”字样改为手写“诚意金”情况，但该两处均盖有衡平拍卖公司公章。本院认为，衡平拍卖公司与赵增辉签订的《意向书》系当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。本案中，衡平拍卖公司对赵增辉向其账户汇入300万元的事实不持异议，对此，本院予以确认。衡平拍卖公司上诉称，赵增辉私下伙同其副经理吴某某将合同中的“定金”改为“诚意金”，赵增辉交纳的300万元为定金，不应退还等。经查，《意向书》第十条、第十一条处显示将印刷体的“定金”字样改为手写“诚意金”情况，但该两处均盖有衡平拍卖公司公章，且一审中吴某某系作为衡平拍卖公司委托诉讼代理人出庭参加诉讼，故对衡平拍卖公司以上所称，依法不予采信。当事人协商一致，可以解除合同。本案中，衡平拍卖公司与赵增辉签订《意向书》后，因赵增辉最终未能与《意向书》所载五家债权人签订正式合同，衡平拍卖公司与赵增辉经协商又签订《终止协议》，约定解除原协议，衡平拍卖公司在三个月内退还赵增辉预付的诚意金300万元等。可以看出，《终止协议》亦为当事人真实意思表示，属有效协议，对当事人具有法律约束力。衡平拍卖公司上诉又称，《终止协议》属赵增辉与其经办人吴某某所为，未经其授权，《终止协议》无效，应予撤销等。对此，衡平拍卖公司未提供证据加以证明，且同样基于一审中吴某某作为衡平拍卖公司委托诉讼代理人的理由，故对衡平拍卖公司的上述所称，亦依法不予采信。因衡平拍卖公司未在《终止协议》约定的期限即2019年6月8日前退还赵增辉诚意金，故一审对赵增辉关于退还诚意金的诉讼请求予以支持，符合合同约定及法律规定，并无不当。经核实，衡平拍卖公司在一审期间已先后共计退还赵增辉100万元。据此，衡平拍卖公司还应向赵增辉退还诚意金200万元。关于赵增辉主张的逾期退还利息损失的诉讼请求，虽然双方未约定逾期退还的违约责任，但鉴于衡平拍卖公司逾期退还款项的行为确实给赵增辉造成一定的经济损失，故一审综合本案情况，确定参照年利率4.35%的标准计算逾期归还占用期间的利息，具体为2019年9月7日之前按照本金300万元计算利息，2019年9月9日之后按照200万元计算利息，并无不妥，本院亦予以确认。综上所述，衡平拍卖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23060元，由陕西衡平国际拍卖有限公司负担。本判决为终审判决。    审 判 长  姜  亦  君审  判  员  赵  羽  嘉审  判  员  林      瀚 二0二0年五月六日 法官助理   高喜平书 记 员   张  小  赛 1