广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终7996号上诉人（原审被告）：广州市富山模具有限公司，住所地广东省广州市番禺区大龙街金龙路201号C厂一楼。法定代表人：郭家宇，职务：经理。委托诉讼代理人：谢凯韵，广东岭南律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王洁颜，女，1968年7月13日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。被上诉人（原审原告）：刘水江，男，1975年11月25日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：王文杰，北京大成（广州）律师事务所律师。上诉人广州市富山模具有限公司（以下简称富山公司）、上诉人王洁颜因与被上诉人刘水江劳动争议一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初2923号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。刘水江在一审的诉讼请求：1.富山公司、王洁颜连带支付刘水江经济补偿金113850元；2.富山公司、王洁颜连带赔偿失业金损失45360元；3.富山公司、王洁颜连带支付刘水江休息日加班工资（2012年7月1日至2018年8月16日期间）225264元；4.本案的诉讼费用由富山公司、王洁颜承担。一审法院判决如下：一、广州市富山模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向刘水江支付加班费63268.97元；二、广州市富山模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向刘水江支付解除劳动合同的经济补偿金54450元；三、广州市富山模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向刘水江支付失业保险金38640元；四、王洁颜对本判决一至三项债务承担连带责任；五、驳回刘水江的其他诉讼请求。当事人如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州市富山模具有限公司负担，王洁颜负连带责任。判后，富山公司不服一审判决，上诉请求：1.改判富山公司无需支付刘水江加班费63268.97元；2.改判富山公司无需支付刘水江解除劳动合同经济补偿金54450元；3.改判富山公司无需支付刘水江失业保险金38640元；4.由刘水江承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、刘水江在富山公司处工作多年，一直沿用包薪工作制。在本案加班工资争议中，富山公司与刘水江之间并非采用标准工时制的固定工时制度，而是实行劳动报酬固定的双固定（固定时间，固定报酬）的用工模式，刘水江在职期间从来没有表示对加班事实及加班费提出过异议，并一直贯彻实施，表明刘水江对该种劳动报酬计算方式是认可的，且该工资支付制度并未不低于以当地最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额。因此，一审法院不应在刘水江没有任何依据的情况下直接采用刘水江每月工资总额计算加班工资。二、解除劳动关系是基于用人单位与劳动者就相互关系进行处分的，任何一方有权依法解除与另一方的劳动关系，但理应以直接、明示的方式向另一方提出。本案刘水江2019年9月17日出示的EMS快递信封中拆开邮件显示邮件的文字内容为其以未参加社会保险要求解除劳动合同。首先，刘水江并未向富山公司口头或书面要求缴纳社会保险；其次，刘水江的快递件上的签收人为马某，而马某为同类另案当事人吴某的前妻，2016年3月21日已经从富山公司处离职，签收快递期间与富山公司没有任何关系。再者，刘水江从来没有出示EMS快递的签收记录予以证明邮件的整个流程过程，暂据刘水江陈述，其于2018年8月16日在《解除劳动关系通知书》上签字，次日（2018年8月17日）即没有到岗。按照常理，即使刘水江于2018年8月16日当天已通过邮政EMS把《解除劳动关系通知书》寄出，邮政快递客观上完全不可能于2019年8月17日上班时间前完成派件。即，本案是富山公司根本未有接收到刘水江的“解除劳动关系”（更别说要求用人单位参加社会保险）告知的情况下，刘水江已经离岗了。三、刘水江未证明其失业状态，更未进行失业登记，根据《中华人民共和国社会保险法》第五章第四十五条第（三）款的规定，刘水江不符合领取失业保险金的法定条件，故称不上存在失业保险损失。王洁颜上诉请求：1.改判王洁颜无需连带支付刘水江加班费63268.97元；2.改判王洁颜无需连带支付刘水江解除劳动合同经济补偿金54450元；3.改判王洁颜无需连带支付刘水江失业保险金38640元；4.由刘水江承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审判决枉顾广州市番禺区市桥街富山模具厂（已注销，以下简称“富山模具厂”）与富山公司为相互独立企业法人的事实，认定连续工龄。由于政策原因，台湾人不能在大陆地区成立个体工商户，因此，虽然个体工商户富山模具厂商事登记的经营者为王洁颜，但实际控制人及经营者决策者为已故台湾人谢某，王洁颜仅为富山模具厂的财务人员，该事实刘水江在庭审时明确表示知晓并确认。2015年期间，谢某发病回台接受治疗，富山模具厂处于无人管理及无业务订单的艰难时期，厂内大部分员工失去经济来源。王洁颜见此状况，重新寻址成立富山公司。富山模具厂实际控制人谢某亦于发病后不久离开人世，该厂自谢某去世后便没有实际经营。由于富山模具厂没有产值导致没有收入，原来在该厂工作的刘水江便请求到王洁颜成立的富山公司工作。基于上述事实，富山模具厂与富山公司为相互独立企业法人，刘水江自主调整就业意向，因此，其工作年限不应连续计算。二、根据《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。富山公司为有限责任公司，王洁颜作为公司股东，依法不应在本案中承担连带责任。三、同类另案当事人吴某妻子为马某，马某于2016年3月21日申请辞职，并于2016年3月31日离职。（2019）粵0113民初2923号案件中刘水江出示的解除劳动合同EMS快递邮件信封收件人（用人单位）签收处签字为“马某”，明显不符合事实与常理。刘水江服从一审判决，不同意富山公司、王洁颜的上诉请求。二审庭审中，刘水江的代理人表示，经向当事人核实，由于富山公司看到其所寄出邮件上注明是解除劳动合同通知书而拒绝收件，故快递员作退件处理，马某签收的是快递员的退件。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。王洁颜二审提交两份借款合同，拟证明富山模具厂的实际老板是谢某，不是王洁颜，其中一份合同的出借人为广州协大橡胶有限公司、借款人为富山模具厂；另一份的出借人为江某，借款人为谢某，担保人为富山模具厂及富山公司。刘水江质证认为，对第一份借款合同的三性不能确认，由法院核实，该合同的借款人不是谢某，不能证明王洁颜的证明目的。对第二份借款合同的真实性、合法性不能确认，由法院认定，该证据与本案无关，没有体现谢某是富山模具厂的实际经营人，不能证明王洁颜的证明目的。富山公司质证确认两份合同的真实性，证明富山公司与富山模具厂是并存的。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于加班费的问题。富山公司二审主张其与刘水江是实行劳动报酬固定的双固定（固定时间，固定报酬）的用工模式，但刘水江对此不予确认，富山公司也未能提供证据予以证明，且富山公司在一审时主张已经足额支付刘水江的加班费，故本院对富山公司无需支付加班费的主张不予采纳。富山公司对一审认定的2016年9月至2018年8月期间刘水江休息日上班的天数以及该期间调休的天数并无提出异议，故本院予以确认。在劳动争议案件中，用人单位对劳动者的工资问题负有举证责任。富山公司虽主张不应按照刘水江每月工资总额计算加班工资，但并未提供刘水江的工资台账等证据以证明刘水江正常工作时间的工资数额，故一审结合仲裁裁决查明刘水江工资标准为4950元/月，并以此作为计算刘水江加班费的工资标准，富山公司、王洁颜未依法申请撤销仲裁裁决等，以刘水江4950元/月的工资标准作为加班工资的计算基数并无不当，本院予以支持。据此，富山公司应支付刘水江加班费63268.97元。关于解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”，第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案中，富山公司提出解除劳动关系理应以直接、明示的方式向另一方提出等问题。根据查明的事实，刘水江在2018年8月16日向富山公司邮寄了解除劳动合同的邮件，中国邮政速递邮件改退批条记载收件人拒收退回，之后双方也曾进行过协商，2018年9月10日，刘水江再以富山公司未依法缴纳社会保险为由提出劳动争议仲裁申请。因此刘水江提出解除劳动合同的方式并无不当。富山公司没有为刘水江缴纳社会保险，依法应向刘水江支付解除劳动合同经济补偿金。至于解除劳动合同经济补偿金的数额，双方争议的是计算经济补偿金的工作年限。对此问题，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对该事实进行了分析，认定刘水江系由用人单位安排从富山模具厂到富山公司工作，其工作年限应该合并连续计算，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认，不再赘述。至于王洁颜上诉提出富山模具厂与富山公司为相互独立企业法人，刘水江自主调整就业意向，其工作年限不应连续计算的问题，王洁颜是经工商核准登记对外公示的富山模具厂经营者，依法应承担作为经营者的相应法律责任，其所主张的另有实际经营者的抗辩在本案不能成立，王洁颜也未能提供刘水江自主调整就业的证据，故对王洁颜的该上诉主张，本院不予支持。关于失业保险的问题。《广东省失业保险条例》第十五条规定，“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。”第十六条规定，“非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。”第四十二条第一款规定，“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。”本案中，刘水江根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动合同，属于非因本人意愿中断就业，且刘水江工作已经满一年以上，本应可依法申请领取失业保险金，但富山公司未为刘水江参加失业保险，也未为刘水江开具离职证明，故一审根据《广东省失业保险条例》的规定，认定富山公司需赔偿刘水江不能享受失业保险待遇的损失并无不当。富山公司主张刘水江不符合领取失业保险金的法定条件，不存在失业保险损失依据不足，本院不予支持。关于王洁颜主张不应在本案中承担连带责任的问题。王洁颜是个体工商户富山模具厂的经营者，在该厂注销后，王洁颜依法应对该厂的债权债务承担相应的法律责任。王洁颜是富山公司的自然人独资股东，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，王洁颜曾以其个人银行账户向刘水江发工资，王洁颜未能提供证据证明富山公司财产独立于其股东自己的财产，故应对富山公司的债务承担连带责任。王洁颜抗辩无需承担连带责任不成立，本院不予采纳。综上所述，富山公司、王洁颜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市富山模具有限公司、王洁颜负担。本判决为终审判决。审判长  梁小琳审判员  杨玉芬审判员  印 强二〇二〇年五月二十五日书记员  张 曦罗敏婷