广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0122民初1980号 原告：广西嘉路人力资源顾问有限责任公司，住所广西－东 盟经济技术开发区武华大道35号华强孵化园1号综合楼307-20,统一社会信用代码914501007565490872。 法定代表人：田志坚，总经理。 委托诉讼代理人：李兰，系该公司人事主管。 委托诉讼代理人：韦永记，广西桂盟律师事务所律师。 被告：何真慰，男，1986年9月4日出生，壮族，现住广西横县。 原告广西嘉路人力资源顾问有限责任公司（以下简称嘉路公司）与被告何真慰劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法组成合议庭，并于2019年7月5日公开开庭进行了审理。原告嘉路公司的委托诉讼代理人李兰、韦永记和被告何真慰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉路公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告无需支付赔偿金52155.09元给被告;二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月24日原告收到横县劳动人事争议仲裁委员会横劳人仲字(2019)第4号《仲裁裁决书》，原告不服该裁决，依法提起诉讼。本案被告在劳动关系存续期间，侵占了原告的14000元的70台终端设备，触犯了《刑法》第二百七十一条规定的职务侵占罪，虽然被告过后退赔了赃款14000元，但这只是存在处罚的从轻或者减轻的情节而已，更谈不上免于处罚。被告的这一行为，已经触犯了法律底线，不应当得到法律的鼓励甚至是支持。原告依法解除被告的劳动关系应当是合法有效，而且应当得到法律的支持。被告的仲裁申请获得仲裁委员会的支持，原告看到的是是非在颠倒，非正义无法得到支持，正义没有得到彰显。为此，特提出以上诉讼请求，希望能够得到法律的支持。 原告嘉路公司为证实其主张，向本院提交以下证据：1、横县劳动人事争议仲裁委员会横劳人仲字(2019)第4号《仲裁裁决书》，拟证明双方的争议经过仲裁；2、横县劳动人事争议仲裁委员会横劳人仲字(2019)第4号《仲裁裁决书》快递清单，拟证明原告在法定期限内起诉；3、三次劳动合同，拟证明原告与被告存在劳动关系；4、2017年12月14日《固网终端流失责任确认单》，拟证明被告触犯职务侵占罪。 被告何真慰辩称：1、原告以非本公司依民主程序制定的规章制度来作为答辩人被解除劳动合同的依据；2、答辩人在入职原告公司起，从未见过和受到培训《广西人力资源顾问有限责任公司员工手册》；3、原告以答辩人光猫外借给代理商严重违反企业规章制度为由开除答辩人，但是答辩人光猫借出属于正常工作，是经过领导安排的，如果没有领导的电话通知仓库管理或者签字，答辩人是无法拿到光猫了；4、原告在光猫外借流失调查处理中，是以70台以上为开除界限，但是答辩人签字领取的只有45台，其它的光猫是他人领取出来叫我顺路带下去给代理商的。综上，原告诉请于法无据，请求法院予以驳回。 被告何真慰为证实其主张，向本院提交以下证据：1、横县劳动人事争议仲裁委员会横劳人仲字(2019)第4号《仲裁裁决书》，拟证明双方的争议经过仲裁；2、劳动合同，拟证明原告与被告存在劳动关系；3、代理商证明，拟证明是经过领导安排的正常工作，无触犯职务侵占罪；4、关于给予何真慰行政开除处分的决定，拟证明公司的规章制度是在事后新拟的规章制度；5、光猫领取登记表，拟证明部分光猫非本人签名领取，达不到开除要求。 本案的争议焦点是：嘉路公司对何真慰解除劳动关系是否属于违法解除？是否应该支付赔偿金52155.09元？ 经本院审理查明：嘉路公司经南宁市工商行政管理局依法核准登记注册成立，经营范围：经营劳务派遣业务、国内劳务外包服务；代理通信企业的相关业务；网络工程、网络维护、网络咨询服务等。何真慰于2014年7月1日到嘉路公司工作，在职期间双方签订三次劳动合同。第二次签订期限为2016年7月1日起至2018年6月30日止的劳动合同，合同第七章约定劳动者必须严格遵守嘉路公司依法制定的规章制度。第三次签订自2018年7月1日起生效的无固定期限劳动合同，该合同第七条约定嘉路公司可依据实际生产经营状况、内部规章制度、考核结果，以及劳动者在嘉路公司的工作年限、奖罚记录、岗位变化等，依法确定或者调整劳动者工资水平，但不得低于当地最低工资标准；第二十条约定劳动者必须遵守国家法律、法规、政策及嘉路公司和劳动者所服务单位依法制定的规章制度；第二十三条约定何真慰有嘉路公司规章制度中视为严重违反企业规章制度的情形的，嘉路公司可依据劳动合同法第三十九条规定与何真慰解除劳动合同。 劳动合同履行期间，嘉路公司将何真慰安排至中国联合网络通信有限公司南宁市分公司担任横县固网社区经理，由嘉路公司对何真慰进行考勤及管理、缴纳社会保险费及发放工资。2017年12月14日，何真慰在《固网终端流失责任确认单》上签字，确认其未经审批将终端拿给代理商使用，经手光猫70台；该确认单中认定何真慰对造成固网终端流失负主要责任，何真慰对该责任认定无异议。2018年5月11日，嘉路公司作出《关于给予何真慰行政开除处分的决定》，以何真慰在2014年至2015年任中国联合网络通信集团有限公司广西区南宁市横县固网分公司固网社区经理期间，存在违规外借固网终端给代理商，造成固网终端损失70台,涉及金额14000元，涉及金额已退回，何真慰对70台固网终端的损失负直接责任为由，根据《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（中国联通集团〔2018〕39号）、《关于切实做好光改专项检查后续工作的通知》（中国联合网络通信集团有限公司纪检〔2018〕2号）以及《广西嘉路人力资源顾问有限责任公司员工手册》的规定，给予何真慰行政开除处分。何真慰于2018年5月17日收到该处分决定。2018年8月31日，嘉路公司出具《解除劳动合同的证明》（广嘉解[2018]0684号），其上载明因何真慰严重违反企业规章制度，根据劳动合同法相关规定与何真慰解除劳动合同，解除劳动合同的日期是2018年8月31日。何真慰同日收到该《解除劳动合同的证明》,何真慰在嘉路公司领取工资至2018年8月。 另查明：何真慰作为申请人，以嘉路公司为被申请人，向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人：1、向申请人支付解除劳动合同赔偿金55999元；2、向申请人支付2017年1月至2018年8月法定节假日加班费3456元;3、向申请人支付2018年8月部分未发放工资950元。横县劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2019年4月23日作出横劳人仲字〔2019〕第4号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西嘉路人力资源顾问有限责任公司一次性支付申请人何真慰违法解除劳动合同赔偿金52155.09元;二、对申请人何真慰的其他仲裁请求，不予支持。嘉路公司不服，于2019年5月10日向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。 本院认为：本案双方争议的焦点是嘉路公司解除与何真慰的劳动关系是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2001〕14号）第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，嘉路公司以何真慰严重违反企业规章制度为由解除与何真慰的劳动合同，嘉路公司应举证证明该解除行为符合法律规定。嘉路公司作出的《关于给予何真慰行政开除处分的决定》上所载明的规章制度依据分别为《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（中国联通集团〔2018〕39号）、《关于切实做好光改专项检查后续工作的通知》（中国联合网络通信集团有限公司纪检〔2018〕2号）及《广西嘉路人力资源顾问有限责任公司员工手册》，但《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（中国联通集团〔2018〕39号）系案外人中国联合网络通信集团有限公司的规章制度，并非嘉路公司依民主程序制定的规章制度，不能适用于嘉路公司的员工，该规章制度不能作为嘉路公司解除何真慰劳动合同的有效依据；其次，嘉路公司与何真慰在第二次签订期限为2016年7月1日起至2018年6月30日止的劳动合同中虽约定何真慰必须严格遵守嘉路公司依法制定的规章制度，但嘉路公司并未提供《广西嘉路人力资源顾问有限责任公司员工手册》等相关规章制度，致使无法确定何真慰未经审批将70台终端拿给代理商使用的行为是否构成严重违反嘉路公司的规章制度，故应由嘉路公司承担举证不能的不利后果。且嘉路公司亦无法举证证实何真慰因上述行为已被认定构成犯罪并被判处刑罚。因此，判断用人单位解除劳动合同合法与否，应当严格按照发生争议前用人单位的解除劳动合同通知所载明的事实、理由、依据来认定，嘉路公司既不能证明何真慰的上述行为严重违反用人单位的规章制度，又不能证明何真慰已被依法追究刑事责任，故本院对嘉路公司的主张不予采信。综上所述，嘉路公司解除与何真慰之间的劳动合同没有充分的依据，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条关于用人单位可以解除劳动合同的规定情形，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照本法第八十七条规定向劳动者支付赔偿金，故本院对何真慰要求嘉路公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求予以支持。由于嘉路公司与何真慰均认可解除劳动合同前十二个月何真慰的平均工资为5795.01元，何真慰在嘉路公司的工作年限为4年2个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，嘉路公司应向何真慰支付违法解除劳动合同赔偿金52155.09元（5795.01元/月×4.5个月×2倍)。 综上所述，本案经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕I4号）第十三条之规定，判决如下： 原告广西嘉路人力资源顾问有限责任公司向被告何真慰支付违法解除劳动合同赔偿金52155.09元。 案件受理费10元，由原告广西嘉路人力资源顾问有限责任公司负担。 上述款项，义务人应于本判决生效之日起五日内履行完毕，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效裁判所确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  潘知兴 人民陪审员  韦 红 人民陪审员  姚永业 二〇二〇年五月二十日 书 记 员  何宝艺