安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖12刑终233号 原公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵国典，男，1953年4月4日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，农民，住阜阳市颍东区。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2019年3月12日被阜阳市公安局颍东分局决定刑事拘留，阜阳市看守所因其患有疾病为由不予收押，同年3月13日被阜阳市公安局颍东分局取保候审，5月9日被阜阳市颍东区人民检察院取保候审，8月12日被颍东区人民法院取保候审。 辩护人王礼锋、黄汉驰(实习)，安徽志豪律师事务所律师。 安徽省阜阳市颍东区人民法院审理安徽省阜阳市颍东区人民检察院指控原审被告人赵国典犯非法制造爆炸物罪一案，于2019年11月28日作出（2019）皖1203刑初211号刑事判决。赵国典提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人赵国典的亲戚李学方去世后，留有制作土烟花火药的原料，赵国典将该原料拉回家制作土烟花。2019年2月，赵国典在未取得合法手续的情况下，在家中使用硫磺、硝、煤粉、银粉等原料制作土烟花火药。同年2月19日，赵国典将制作的土烟花在颍东区老庙镇公平集出售时，被民警查获。当场查获用于制作土烟花的火药19.25千克、引信0.15千克、成品土烟花35个(火药含量3.59千克)。后民警又在其家中查获制作土烟花火药的原料硫磺33.8千克、硝57.17千克、煤粉31.45千克、银粉0.7千克、引信2.1千克。经国家民用爆破器材质量监督检验中心检验，送检的火药为烟火药；送检的引信每克装药量0.608克。 2019年3月12日，赵国典接侦查人员电话通知后主动到案，如实供述了自己制售土烟花的事实。 证明上述事实的证据有，土烟花、火药等原料的照片，书证受案登记表、到案经过、行政处罚决定书、称重记录、提取笔录、扣押清单、户籍证明，证人赵某、李某1、李某2的证言，国家民用爆破器材质量监督检验中心检验报告，现场勘查笔录、检查笔录及照片，视频资料等。赵国典对上述证据亦无异议。 原审法院认为，被告人赵国典违反法律规定，未经有关部门批准，非法制造烟火药，情节严重，其行为已构成非法制造爆炸物罪。赵国典具有自首情节，认罪态度较好，且未造成危害后果，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人赵国典犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年。二、对扣押在案的烟火药19.25千克、引信0.15千克、成品土烟花35个、硫磺33.8千克、硝57.17千克、煤粉31.45千克、银粉0.7千克、引信2.1千克予以没收。 赵国典上诉提出，其具有自首情节，无犯罪前科，系初犯、偶犯，没有造成危害后果。其患有高血压、哮喘、心脏病等疾病，原判量刑过重，请求本院对其适用缓刑。辩护人除同意赵国典意见外，另提出赵国典行为有别于为实施非法活动而制造爆炸物的行为，量刑上应较后者更轻。 经二审审理查明的事实及证据与一审相同，二审期间上诉人、辩护人均未提出新的证据，本院予以确认。 另查明，一审期间，颍东区人民法院委托颍东区司法局对赵国典进行社区影响评估。颍东区司法局社区矫正大队出具调查评估意见书，认为赵国典具备在本辖区适用社区矫正的条件。 本院认为，上诉人赵国典违反法律规定，未经有关部门批准，非法制造烟火药，其行为已构成非法制造爆炸物罪，依法应予判处。鉴于赵国典自制烟火药用于制作土烟花在元宵节期间出售，主观上是为了补贴家用，用于农村生活需要，没有造成严重的社会危害后果，可以不认定为“情节严重”。其具有自首情节，依法可从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条,《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定,判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍东区人民法院（2019）皖1203刑初211号刑事判决第二项，即“对扣押在案的烟火药19.25千克、引信0.15千克、成品土烟花35个、硫磺33.8千克、硝57.17千克、煤粉31.45千克、银粉0.7千克、引信2.1千克，予以没收。”； 二、撤销安徽省阜阳市颍东区人民法院（2019）皖1203刑初211号刑事判决第一项，即“被告人赵国典犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年。”； 三、上诉人（原审被告人）赵国典犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长  贾继华 审判员  邢轶慧 审判员  王远东 二〇二〇年五月十一日 法官助理孙庆堂 书记员白育 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： … （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； … 第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的； … 第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，或者因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本《解释》第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。 具有前款情形，数量虽达到本《解释》第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。 在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本解释规定标准的，不适用前两款量刑的规定。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。