湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0621民初520号 原告：魏金华，女，1968年3月8日出生，汉族，岳阳县人，住湖南省岳阳县。 委托诉讼代理人：钱卫军，湖南忠民律师事务所律师。 被告：湖南天欣科技股份有限公司，住所地湖南省岳阳县新墙农业工业化园。 法定代表人：童垸林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李伏波，男，系被告单位职工。 委托诉讼代理人：邓勇军，湖南微水律师事务所律师。 原告魏金华与被告湖南天欣科技股份有限公司（以下简称天欣科技）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏金华及其委托诉讼代理人钱卫军，被告天欣科技的委托诉讼代理人李伏波、邓勇军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告魏金华向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付经济补偿金32,184元；2、判令被告向原告支付停工留薪期工资4个月16,092元，护理费33天4,191元，伙食补助费33天330元；3、判令被告向原告支付失业保险待遇损失8,280元。事实和理由：2010年10月，原告通过招聘在被告处工作，2011年4月1日原、被告签订了劳动合同，被告安排原告从事入口磨边工作。因该工作具有一定的职业危险性，而被告却一直忽视安全管理且对原告没有提供相应的劳动保护措施，致使原告在工作中先后遭受了不同程度的四次工伤，分别是2010年10月31日机器故障导致受伤，2010年11月17日一员工失误导致原告受伤，2014年3月因机器原因受伤，2018年5月7日被车间的瓷砖砸伤，四次均被认定为工伤。四次工伤对原告的身体造成了巨大的伤害，致使其劳动能力受到严重影响无能力从事原工作。因被告违反法定义务，未依法为原告申办并缴纳社会保险，导致原告退休后无法享受保险待遇。原告多次与被告就解除劳动合同后有关经济补偿和赔偿协商无果。2020年1月8日，岳阳县劳动局做了仲裁裁决，该裁决书认定事实不清，裁决错误，原告不服依法起诉。根据《劳动合同法》第38条的规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第46条规定，劳动者依照本法第38条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《工伤保险条例》和《失业保险条例》的相关规定，原告依法应当得到相应的经济补偿和保险待遇损失的赔偿。因此，为维护原告的合法权益，特具状起诉。庭审过程中，原告变更诉讼请求，将经济补偿金变更为25,122元，停工留薪期工资变更为12,576元，失业保险待遇损失变更为24,840元。 被告天欣科技辩称，1．原告系自行离职，劳动仲裁查明是原告自身的原因而离职，因此被告无需支付经济补偿金；2．原告的伤残等级为等外级，原告的停工留薪期应计算2个月，原告的工资扣除社保费后平均月工资为2,376元，住院伙食补偿依法由工伤保险基金支付；3．原告在劳动仲裁请求中没有要求支付失业保险待遇损失，原告在向法院起诉时增加要求支付失业保险待遇损失的请求，此请求是独立的劳动争议，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，原告应就此请求先申请劳动仲裁。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方当事人争议的主要事实为：关于原告的月平均工资，原告向本院提交了工资发放银行流水一份，证明原、被告终止劳动合同前12个月的平均工资是3,144元，被告对该份证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告的工资中包含了527元社会保险，该527元应从工资中扣除。被告向本院提交了劳动合同书和原告的收入证明各一份，用以证明原、被告签订的合同中第三条第6项约定原告自愿选择社会保险金的缴纳方式为自缴，单位应承担缴纳的社保费用部分在工资中一并发放给了原告，由其自行缴纳，因此，原告受伤前每月发放的工资中包含了社保费527元，其月平均工资在扣除527元后为2,376元。原告对上述证据提出异议，认为2013年4月27日签订的合同截止期原为2019年3月31日，但被告私自篡改为2018年3月31日，另外，两份合同约定由劳动者来承担用人单位应当承担的法定义务，严重违反合同法的相关规定，也违反社会保险法的规定，该约定条款属于无效条款，达不到被告的证明目的，因此，原告工资收入中列的四金527元应属于工资的一部分，不能算作社保，原告的工资应按实际发放工资流水来计算。本院认为，原告提供的工资发放银行流水与被告提交的劳动合同书、收入明细真实、合法且与本案有关联，本院予以采信。原告作为完全民事行为能力人，在入职时有选择自行缴纳社保方式的权利，原告自入职到离职有八年多时间，期间两次签订劳动合同均约定应由被告负担的社保费部分按月支付给劳动者个人自行缴纳，因此，可认定原告每月发放的工资中的四金527元是为社保费。原告受伤前12个月（2017年5月至2018年4月）的工资发放情况分别为2,647元、2,867元、2,967元、3,182元、3,117元、3,108元、2,741元、2,449元、3,213元、2,707元、787元、507元，因2018年3月与2018年4月并非满勤，该两月的工资不宜作为计算工资的依据，本院以2017年5月至2018年2月的工资计算得原告的月平均收入为2,900元，扣减527元的社会保险后，原告的月平均工资实为2,373元，本院予以确认。 本院认为，原、被告已签订劳动合同，双方之间的劳动关系明确，魏金华系天欣科技职工，其在工作过程中受到伤害，伤残等级为等外级，依法享有工伤保险待遇。原、被告的劳动关系已于2018年5月解除。 1、关于原告主张的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤享有停工留薪的权利，停工留薪期间原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。原告因工伤住院治疗住院32天，结合原告的伤情，本院酌定原告的停工留薪期为4个月，停工留薪期工资为9,492元（2,373元/月×4月）。 2、关于原告主张的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告住院治疗期间需进行护理，护理期间为32天，本院参照2019年湖南省居民服务业年平均收入61,227元计算，原告实际住院32天，护理费为5,368元（61,227元/年÷365天×32天×1人），因原告主张4,191元，未超过5,368元，本院予以支持。 3、关于原告主张住院期间伙食补助费330元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，因工伤发生的治疗工伤的住院伙食补助费按照国家规定从工伤保险基金支付，原告可到工伤保险经办机构主张，本案不作处理。 4．关于原告主张的经济补偿金25,122元，原告认为是因被告未提供相应的劳动保护措施以及未依法为劳动者缴纳社会保险费导致原告离职，故被告应承担经济补偿金的支付。对此本院认为，对于被告未提供劳动保护措施的主张，原告并未提供相关证据予以证明，本院不予采纳；关于社会保险，原告选择自行缴纳，且被告已将其单位应承担的部分按月支付给了原告，故原告陈述被告未依法为其缴纳社保费的主张亦不成立。因此，原告主张经济补偿金的理由不成立，本院不予支持。 5．关于原告主张的失业保险待遇损失24,840元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该条款中的“不可分性”应理解为增加的诉讼请求与仲裁的事项基于同一事实而产生，相互之间并具有依附性。本案中原告主张的经济补偿金、停工留薪工资、护理费、伙食补助费均经过了劳动仲裁，唯有失业保险待遇损失没有在劳动仲裁中进行主张，是在本次诉讼中新增加的诉讼请求，失业保险待遇损失与本案原告主张的其他损失虽然基于同一事实而产生，但相互之间并不具有不可分的依附性，可属于独立的劳动争议，原告应就其主张另行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。因此，对原告的该项主张，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《工伤保险条例》第三十三条的规定，判决如下： 一、由被告湖南天欣科技股份有限公司支付原告魏金华工伤保险待遇赔偿款共计13,683元（停工留薪期工资9,492元、住院期间护理费4,191元）； 二、驳回原告魏金华的其他诉讼请求。 上述应支付款项限义务人在本判决发生法律效力后3日内汇入到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半征收5元，由被告湖南天欣科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  程平 二〇二〇年四月二十七日 法官助理李登辉 书记员张薇 附相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。