新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终660号 上诉人（原审原告）：新疆中科兰博节能科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依路16号C2栋2单元201号。法定代表人：刘兴丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘志超，新疆和远律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阿克苏市汇阳热力设备有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市滨湖小区2号楼5单元501室。法定代表人：舒文武，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈强，新疆叠峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：舒文武，男，1988年5月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：陈强，新疆叠峰律师事务所律师。上诉人新疆中科兰博节能科技有限公司（以下简称中科兰博公司）因与上诉人阿克苏市汇阳热力设备有限公司（以下简称汇阳热力公司）、被上诉人舒文武分期付款买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区温宿县人民法院（2019）新2922民初1124号民事判决，向我院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。中科兰博公司上诉请求：1、维持新疆维吾尔自治区温宿县人民法院（2019）新2922民初1124号民事判决第一项、第二项，撤销第三项，依法改判由汇阳热力公司和舒文武向上诉人承担违约金6万元；2、一、二审诉讼费由汇阳热力公司和舒文武承担。事实理由：一审法院未支持上诉人请求支付违约金的诉讼请求属于认定事实不清，适用法律错误。汇阳热力公司和舒文武未按照协议约定的时间支付转让款，已经构成违约，协议第六条第4款约定违约方承担全部价款10%的违约金，被上诉人逾期付款至今已有一年，上诉人请求支付违约金并无不妥，应当依法得到支持。汇阳热力公司、舒文武辩称，中科兰博公司的上诉理由不能成立，本案中双方协议中第三条第2款约定甲方对转让的资产具有合法的、完全的所有权和控制权。而小区的配套管网属于业主所有，上诉人对该转让资产不享有任何权利，另外，中科兰博公司也未按照约定向汇阳热力公司交付房产。因此本案系中科兰博公司违约在先，汇阳热力公司、舒文武不应当承担违约责任。汇阳热力公司上诉请求：1、撤销新疆维吾尔自治区温宿县人民法院（2019）新2922民初1124号民事判决第一项、第二项，依法改判驳回中科兰博公司的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费中科兰博公司承担。事实和理由：本案起诉书原告名称与双方签订协议中的公司名称不一致，原告诉讼主体不适格。根据双方协议约定，中科兰博公司有义务完成必要的法律手续，保证对转让资产具有合法性、完全的所有权及控制权，但事实上中科兰博公司对转让的资产并没有合法的、完全的所有权及控制权，中科兰博公司违反了协议约定，应当承担违约责任，但一审法院对此视而不见，作出了显失公平的判决。另，协议中虽有原审被告舒文武的签名，但事实上舒文武未提供过担保，即使提供担保，也超过了保证期间，不应当承担任何法律责任。中科兰博公司辩称，关于公司名称的问题，一审法庭进行了释明，属于笔误。本案双方签订的是资产转让协议，合同根本目的是转让供暖权利及供暖设备，汇阳热力公司在2018年进行了一年的供暖，在此期间并没有相关政府部门、开发商及业主进行阻拦或者提出异议，也无第三人就转让的资产主张过权利，故中科兰博公司向汇阳热力公司转让的资产没有权利上的瑕疵。另，舒文武否认其担保人的身份，但并未提供证据证明，本案协议约定是分期付款，根据法律规定，诉讼时效从最后一期债务履行届满开始计算，因此未超过担保期间，舒文武承担担保责任符合法律规定。另，舒文武一审判决后未提起上诉。原审被告舒文武辩称，同意汇阳热力公司的上诉意见。原告中科兰博公司向一审法院起诉请求：1．请求判令第一被告向原告支付资产转让款600000元，并承担违约金60000元，合计660000元；2．判令第二被告对第一被告的付款义务承担连带担保责任；3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年8月1日原告中科兰博科技公司与重庆广龙房地产开发有限公司温宿分公司签订《集中供暖投资合作协议》，原告中科兰博公司取得了温宿县水晶郦城小区供暖设施及锅炉房投资建设的权利，并投资建设完成。于2013年至2017年一直为温宿县水晶郦城小区供暖。2018年8月3日原告中科兰博公司与被告汇阳热力公司签订《资产转让协议》，将温宿县水晶郦城小区的供热权利和资产转让给汇阳热力公司，双方对价格、付款时间及违约责任进行了约定，被告舒文武为被告汇阳热力公司的付款义务提供了担保，并约定被告汇阳热力公司应于2018年12月30日前、2019年12月1日前、2020年12月1日前分三次向原告支付转让款共计170万元，但被告汇阳热力公司未按照约定将第一笔60万元支付给原告。一审法院认为，原告新疆中科兰博节能科技有限公司主张被告阿克苏市汇阳热力设备有限公司支付第一笔转让款60万；被告辩称原告转让的资产（温宿县水晶郦城小区的供热资产）没有合法的完全的所有权及控制权，不同意支付该款项；原告该主张有原告新疆中科兰博节能科技有限公司与被告阿克苏市汇阳热力设备有限公司签订的《资产转让协议》、设备交接单和被告履行了2018年的供暖事实予以证实，原告的该主张有事实和法律依据，应予以支持。原告中科兰博公司主张被告汇阳热力公司支付违约金60000元；被告以原告没有转让资产的完全所有权和控制全为由，不认可其违约，认为是原告自己违约，因原告与被告就部分设施约定理解有分歧，属于约定不明，所以原告主张违约金，不予支持。原告主张被告舒文武对原告主张的第一项诉讼请求承担连带担保责任；被告舒文武在《资产转让协议》的担保人处签字确认，且被告舒文武对原告出示的《资产转让协议》的真实性认可，所以被告舒文武对被告汇阳热力公司的付款义务承担连带担保责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告阿克苏市汇阳热力设备有限公司于判决生效后十日内向原告新疆中科兰博节能科技有限公司支付第一笔转让款600000元。二、被告舒文武对上述付款义务承担连带责任。三、驳回原告新疆中科兰博节能科技有限公司的其他诉讼请求。本院二审中，当事人未向法庭提交新证据。本院经审理，对一审判决查明事实予以确认。另查明，2019年经温宿县住建局协调，温宿县水晶郦城小区现已更换了新的热力公司进行供暖。本院认为，2018年8月3日中科兰博公司与汇阳热力公司签订的《资产转让协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效的协议，双方均应按照协议约定履行各自的义务。汇阳热力公司签订协议的目的是取得温宿县水晶郦城小区的供暖权利及相关资产，双方交接后汇阳热力公司即进行了当年的供暖，在供暖期间，双方及第三人均未对《转让资产明细单》中所列资产提出任何异议，汇阳热力公司实际已经实现了签订合同的目的，现汇阳热力公司上诉认为中科兰博公司对相关资产没有合法处置权且未进行移交，但并未在交接时对《转让资产明细单》中所列资产提出任何异议和主张，一审中也未提出反诉。因此理应按照协议约定向中科兰博公司支付转让款。舒文武虽然系汇阳热力公司法定代表人，但与公司属两个独立的法律主体，本案中舒文武未提起上诉，汇阳热力公司为舒文武的权利进行上诉不符合法律规定，本院不予支持。关于违约金的问题，中科兰博公司认为按照双方协议第六条第4款10%的约定计算违约金，本院认为本案中双方的协议实际已经履行一年，汇阳热力公司未按约支付第一笔转让款并未导致协议不能履行或不能完全履行，故对中科兰博公司请求支付违约金的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人阿克苏市汇阳热力设备有限公司、上诉人新疆中科兰博节能科技有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11100元，由上诉人新疆中科兰博节能科技有限公司负担1300元，上诉人阿克苏市汇阳热力设备有限公司负担9800元。本判决为终审判决。审  判  长   任   学   涛审  判  员   吐尼沙古丽·托合提审  判  员   孟   世   敏二 〇 二 〇 年 五 月 三 十 日（法 官 助 理   金   江   辉书  记  员   尤   亚   娟