山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终966号 上诉人（原审被告）：华康保险代理有限公司，住所地广东省深圳市龙华区民治街道民乐社区星河WORLD二期C栋1408室。统一社会信用代码：9144030067859587XP。 法定代表人：管斌，总经理。 委托诉讼代理人：韩烨，北京大成（广州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐有军，男，1963年10月26日出生，汉族，住宁阳县。 委托诉讼代理人：田敬勇，宁阳金阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：冀常富，男，1971年9月7日出生，汉族，住宁阳县。 上诉人华康保险代理有限公司（以下简称华康保险公司）因与被上诉人徐有军、冀常富民间借贷纠纷一案，不服山东省宁阳县人民法院作出的（2019）鲁0921民初3281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，对本案公开进行了审理。上诉人华康保险公司的委托诉讼代理人韩烨，被上诉人徐有军的委托诉讼代理人田敬勇到庭参加诉讼，被上诉人冀常富经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华康保险公司上诉请求：1.撤销（2019）鲁0921民初3281号《民事判决书》；2.改判驳回被上诉人徐有军要求上诉人支付费用的全部诉讼请求；3.判令被上诉人徐有军、被上诉人冀常富承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、原判认定事实不清，没有查明借款具体如何交付，被上诉人是否交付给了华康保险公司，该借款自始至终没有向华康保险公司汇报，没有得到华康保险公司的许可，一审判决认定于法无据。二、一审判决对借款的去向、是否用于职务行为等关键事实未予查明，在杜培成、冀常富无法证明欠条的开具者、开具时间，对开具欠条的事实含糊其辞的情形下，直接认定款项给了华康保险公司宁阳营业部使用，没有事实和法律依据。三、本案中借款金额1.2万元通过现金方式支付，明显违背常理，冀常富作为上诉人的代理人在发生借款事实时直接在上诉人未同意的情况下放弃了抗辩权，存在虚假诉讼的可能性。宁阳公安局经侦大队已就冀常富职务侵占情况进行了调查，其已涉嫌构成职务侵占罪，请求法院查明冀常富是否存在犯罪事实后再进行判断。冀常富应当承担因超越代理权限进行无权代理的全部责任。 徐有军辩称，上诉人依法在宁阳县设立华康保险宁阳营运部，并任命冀常富为该项目部的负责人，冀常富向被上诉人出具了借据并加盖了华康保险宁阳营运部公章，其行为是职务行为，意思表示真实合法有效，华康保险宁阳营运部是依法登记成立的分公司，不具有法人资格，不具备独立承担民事责任的能力，其民事责任应由上诉人承担，原审庭审前原审法院对冀常富作了调查笔录，上诉人对该笔录真实性、合法性无异议，为此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 冀常富未答辩。 徐有军向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告偿还借款12000元及利息；2.案件受理费及其他费用由被告承担。 一审法院认定事实：华康保险公司系于2008年7月7日经深圳市市场监督管理局登记设立的有限责任公司，华康保险宁阳营业部系被告华康保险公司设立的下属分公司，于2016年11月10日经宁阳县市场监督管理局登记设立。设立时华康保险公司任命冀常富为华康保险宁阳营业部负责人。2017年9月22日华康保险公司免去冀常富的负责人职务，并任命杨晓坤为华康保险宁阳营业部负责人。同日，华康保险宁阳营业部向登记机关宁阳县市场监督管理局申请变更负责人登记，华康保险宁阳营业部负责人由冀常富变更为杨晓坤。华康保险宁阳营业部于2018年7月30日注销登记。 徐有军主张华康保险宁阳营业部因开展业务筹备向其借款12000元，并于2017年1月4日出具借据一份，冀常富在经手人处签名并加盖了华康保险宁阳营业部公章。该借据载明：“2017年1月4日今借到徐有军现金计人民币壹万贰仟元￥12000.00备注：华康营业部筹备用。”经催要未果，致徐有军于2019年8月21日诉至一审法院，要求华康保险公司、冀常富偿还借款12000元并自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行公布的同期同档银行贷款利率支付利息。 2019年8月29日，一审法院对冀常富进行调查并制作了调查笔录，冀常富认可欠款的真实性，并主张借款、欠款、招待等费用均用于华康保险宁阳营业部的筹建。 另查明，徐有军提供的欠据中加盖的“华康保险代理有限公司宁阳营业部”公章未进行备案登记。2018年4月27日，华康保险宁阳营业部在宁阳县公安局治安大队进行公章备案登记，公章名称为华康保险代理有限公司宁阳营业部（42公分，激光防水晶）。2018年期间，刘子忠、张修果、王妍等人均曾以华康保险公司为被告向一审法院起诉，要求华康保险公司偿还相关债务。一审法院均判决华康保险公司偿付相关债务。宣判后，华康保险公司均提起上诉。泰安市中级人民法院认为华康保险公司为公司业务的开展开办了华康保险宁阳营业部，冀常富作为营业部负责人，出具借据并加盖宁阳营业部公章的行为系职务行为，冀常富依据其上述职务刻制公章并使用，是否属于私刻公章系华康保险公司内部管理问题，华康保险公司主张诉争借款是冀常富个人行为无充分证据证实，一审判决华康保险公司承担偿还责任并无不当，均判决驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，徐有军提供的借据由经办人冀常富签名并加盖了华康保险宁阳营业部的公章，一审法院对该证据证明力的效力依法予以确认。根据徐有军提供的证据及当庭陈述足以认定冀常富在任华康保险宁阳营业部负责人期间向原告借款12000元的事实，且冀常富在一审法院调查时亦对收到借款及借款用途的事实表示认可。冀常富系华康保险公司任命的华康保险宁阳营业部的负责人，冀常富依据其职务刻制公章并使用，是否属于私刻公章系华康保险公司内部管理问题，其向徐有军出具了借据并加盖了华康保险宁阳营业部的单位印章，系其履行职务的行为；该枚印章虽未经备案，但冀常富使用该枚印章向原告出具借据，意思表示真实，合法有效，非违法经营活动，该印章是否已备案登记不影响徐有军向华康保险公司主张权利。综上，华康保险宁阳营业部向徐有军借款12000元的事实，一审法院予以确认。华康保险宁阳营业部系依法登记成立的分公司，不具有法人资格，不具备独立承担民事责任的能力，现华康保险宁阳营业部已被注销，其民事责任由被告华康保险公司承担，徐有军要求华康保险公司偿付借款12000元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院依法予以支持。冀常富系华康保险宁阳营业部负责人，冀常富系履行职务行为，徐有军要求冀常富个人承担偿还责任的诉讼请求不符合法律规定，一审法院依法不予以支持。本案当事人对还款期限和逾期利息未书面约定，徐有军主张的利息计算方式，不违背法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定，判决：一、华康保险代理有限公司于本判决生效后七日内偿付徐有军借款12000元及利息（以12000元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止，按中国人民银行公布的同期同档银行贷款利率计算）；二、驳回徐有军要求冀常富偿付借款12000元及利息的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一、徐有军主张的12000元案涉借款是否属实；二、冀常富的行为是否构成职务行为，案涉借款是否应由华康保险公司偿还。 关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定，出借人向人民法院起诉时,应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。本案中，徐有军已经向法院提交了关于证明借款事实存在的一份欠条，且冀常富在一审法院调查时对欠款的真实性以及欠款用途表示认可。一审法院据此认定案涉12000元借款的事实存在并无不当。华康保险公司对欠条的真实性提出异议，并提出本案存在虚假诉讼的可能，但未提供证据证实，不应支持。 关于争议焦点二，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担；根据上述法律规定，华康保险公司宁阳营业部作为华康保险公司成立的分公司，且已经注销，其民事责任理应由华康保险公司承担。《中华人民共和国合同法》第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。本案中，冀常富在向徐有军出具欠条时为华康保险公司宁阳营业部负责人，有权代表宁阳营业部对外从事民事法律行为。且冀常富欠条中明确写明所借款项12000元用于宁阳营业部筹备，并加盖华康保险公司宁阳营业部公章。徐有军基于对冀常富分支机构负责人身份的信赖，有理由相信其持有公章的真实性，进而相信其履行职务行为的真实性。本案并无其他证据证明徐有军对冀常富私刻公章的事实知道或者应当知道。至于冀常富是否私刻公章以及冀常富是否超越华康保险公司的授权从事对外借款行为，属于华康保险公司与其员工的内部管理问题，且华康保险公司亦未提供冀常富涉及刑事犯罪的证据，不影响华康保险公司承担偿付案涉款项的还款责任。 综上所述，华康保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由华康保险代理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王安广 审判员  李 健 审判员  于永刚 二〇二〇年五月二十日 书记员  梁 壮