吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民终200号 上诉人（被告）：田永梅，住吉林省临江市。 委托诉讼代理人：刘旭（田永梅之子），住吉林省临江市。 委托诉讼代理人：翟顺启，中国人民政治协商会议吉林省白山市浑江区委员会公职律师。 被上诉人（一审原告）：石增江，住吉林省临江市。 委托诉讼代理人：曹允忠，临江市法律援助中心法律服务工作者。 上诉人田永梅因与被上诉人石增江健康权纠纷一案，不服吉林省临江市人民法院（2019）吉0681民初783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 田永梅上诉请求：依法撤销临江市人民法院(2019)吉0681民初783号民事判决，发回重审；诉讼费用由石增江承担。事实和理由：一、一审法院对案件事实没有查清。（一）石增江的伤情是双方一次性了断6天后发生的右下肢皮肤感染，一审认定田永梅承担赔偿责任错误。2019年5月12日石增江在临江市东兴花园公交站从后门下车时，与田永梅相撞，双方均倒地，双方对此均有过错。石增江称右小腿破了一小块皮，田永梅就委托儿子刘旭及刘旭朋友带领石增江到临江市友谊医院进行包扎处理，并为石增江腿部进行了拍片，CT片显示腿部骨头未损伤，仅需上药治疗。石增江当日未住院，刘旭垫付了医疗费300余元。石增江要求刘旭为他手机损坏赔偿200元。刘旭请示田永梅后，田永梅同意支付200元，并就该事件做了一次性了断处理。2019年5月15日，田永梅的儿子刘旭接到石增江电话，要求田永梅再购买一个新电话，田永梅很气愤，予以拒绝。石增江就于5月18日，开始住院。医院诊断是“右下肢皮肤感染”。石增江在庭审中称自己是从事建筑业，其在工地上存在故意或者过失行为，导致伤口感染，均存在可能性。石增江存在挂床、过度医疗的行为，以达到讹诈田永梅的目的。民事活动应当遵循诚信合法原则，事后双方就民事赔偿自愿协商并达成协议。石增江与田永梅已经口头达成一次性了断协议。该协议内容合法，系双方真实意思表示，并已履行完毕。石增江作为完全民事行为能力人应对自己的民事行为所带来的法律后果有正确判断，田永梅已经一次性了断，一审法院没有查清石增江的伤情是否与田永梅存在因果关系，就要求田永梅承担赔偿责任，是错误的。（二）一审法院没有查清石增江存在重大过错，要求田永梅承担80%责任错误。石增江与田永梅上下车相撞，双方均倒地。石增江是男性又从事体力劳动，田永梅是年近50岁又多病的妇女，石增江的过错应该大于田永梅。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”侵权责任法规定的一般侵权责任的构成要件，应当具备下列条件：“（一）行为人的行为违反法定义务、违反保护他人的法律或者故意违背善良风俗，具有违法性；（二）受害人的人身或财产受到实际损害；（三）行为人的侵权行为与损害之间具有因果关系；（四）行为人具有故意或过失。”一审法院在没有查清田永梅是否存在过错，石增江的伤害是否与田永梅存在因果关系的情况下，在没有查清石增江是否存在故意或过失的情况下，进行划分过错比率，判决田永梅承担赔偿责任错误。二、一审法院举证责任分配错误。要求田永梅申请对石增江的医疗费合理性、误工期限、护理期限、住院天数进行司法鉴定是错误的。石增江第一次检查受伤仅仅贴上创可贴就可治愈，事发6天后，因“右下肢皮肤感染”住院39天，这不符合日常生活经验法则。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实，当事人无需举证证明：根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；”石增江无证据证明其受伤后果与田永梅存在任何因果关系，依据民事诉讼法第六十四条，谁主张谁举证的原则，石增江应当承担举证不能的后果。一审法院要求田永梅进行司法鉴定是错误的。三、一审法院采纳证据错误。（一）石增江主张其误工费天数129天，是不应该采信的。石增江每次要求临江市人民医院医生李某出具门诊诊断书，他均在诊断书上建议石增江休息二周。医生李某告诉田永梅，主任让他出具的。（二）支持石增江的护理费错误。根据卫生部关于印发《综合医院分级护理指导原则（试行）》卫医政发〔2009〕49号，第十条具备以下情况之一的患者，可以确定为二级护理：（一）病情稳定，仍需卧床的患者；（二）生活部分自理的患者。[护理要求]第十五条对二级护理患者的护理包括以下要点：根据患者病情，测量生命体征；根据医嘱，正确实施治疗、给药措施；根据患者病情，正确实施护理措施和安全措施；提供护理相关的健康指导。石增江是进行理疗方式治疗，是不需要二级护理的，一审法院计算石增江39天的护理费，是错误的。（三）医疗费中存在严重错误，用药不合理，一审法院不应该予以支持。田永梅在临江市友谊医院为石增江花费的医疗费没有扣除。四、一审法院将案由确定为健康权纠纷，超过案由判决田永梅承担石增江手机损失费200元，是错误的。误工费是指受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，无法进行正常劳动和获得报酬所产生的实际损失。石增江提交的临江市人民医院住院病案首页中登记了石增江系临江林业局退休职工。石增江系退休职工每月有固定收入，其工资收入并没有实际减少，主张误工费没有事实依据。 石增江辩称，一、一审法院适用法律错误。一审法院在第二次开庭时，吉林省2019年人身损害赔偿执行标准就已经发布，石增江在庭审时要求适用新的赔偿标准，而一审法院仍适用吉林省2018年人身损害赔偿标准，造成石增江的护理费、误工费减少。二、一审判决石增江承担20%的责任不合理，田永梅应当承担全部侵权责任，请求二审法院依法改判。三、一审认定石增江各项损失的事实清楚，适用法律正确，田永梅的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回。田永梅撞倒石增江后，当着“110”民警的面承诺给石增江治伤并赔偿手机损失，称自己有事，托付儿子刘旭带领石增江到临江市友谊医院找熟人拍片。医生建议石增江住院治疗，但刘旭不同意。医生只能处理伤口、上药包扎。刘旭说给200元先修理手机屏，其他的赔偿以后再说。刘旭答应14日接石增江一起去医院治疗。14日，刘旭并没有接石增江，也没有打电话给石增江。还是石增江给刘旭打的电话，刘旭说自己有事，已经给安排了熟人医生，但医生只是给石增江上了药。医生建议石增江住院治疗，石增江通知刘旭，刘旭拒绝，并强调是田永梅让他这么做的。15日至18日，石增江一直给刘旭打电话，通知其协助治疗，并把伤口恶化情况告诉了刘旭，却遭到了刘旭的拒绝。正是因为田永梅、刘旭的消极态度和行为，才耽误了石增江住院治疗的最佳时机。石增江在一审提交的证据均为实际治疗过程中的正常花费，没有超过必要的限度，田永梅放弃了司法鉴定，与石增江无关。石增江退休后没有固定职业，有时候在保险公司当业务员，有时候做水暖工作，有时候做架子工，找到什么活就干什么活。 石增江向一审法院提出诉讼请求：判令田永梅支付石增江医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、手机损坏赔偿等各项损失共计人民币42111.04元，石增江保留后续治疗权利。事实与理由：石增江在临江市东兴花园公共停车站下车时，被急匆匆奔跑的田永梅撞倒，致使石增江右小腿挫伤，手机损坏。石增江报警，兴隆派出所民警出现场并作了笔录，田永梅委托两个人带领石增江到临江市友谊医院进行包扎处理，田永梅本人没有去，当时石增江也没有住院。原本以为能够好转，但疼痛加剧。石增江无奈于2019年5月15日到临江市人民医院拍片检查，5月16日又去换药、开药，医生建议石增江住院治疗。由于石增江当时没有带钱，只能先换药。石增江于2019年5月18日住院治疗，并于2019年6月26日好转出院，但需要随病情变化随诊。田永梅除事故发生后委托他人带领石增江到临江市友谊医院进行包扎处理外，对石增江的伤情不管不问，更谈不上损害赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律，田永梅给石增江造成了人身损害及财产损失，应依法承担损害赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年5月12日石增江在临江市东兴花园公交站从后门下车时，被奔跑追赶公交车的田永梅撞倒，导致石增江右小腿挫伤、手机损坏。石增江报警，临江市公安局兴隆派出所民警出警，因该案不涉及行政、刑事违法犯罪行为，临江市公安局兴隆派出所民警建议双方私下协商或起诉至法院。后田永梅委托其儿子刘旭及刘旭朋友带领石增江到临江市友谊医院进行包扎处理。刘旭及其朋友以石威的名字为石增江挂骨科门诊治疗，并为石增江腿部进行了拍片。石增江在临江市友谊医院CT片显示腿部骨头未损伤，仅需上药治疗，石增江当日未住院。2019年5月12日，临江市友谊医院出具门诊诊断书，建议石增江休息一周，病情随诊。石增江称2019年5月15日，因感觉腿部疼痛加剧，于当日前往临江市人民医院就诊，门诊手册记载：“右小腿外伤……”，花费医疗费144.5元，门诊诊断书记载：“建议休息一周”。2019年5月16日石增江再次前往临江市人民医院就诊，门诊手册记载为：“右小腿外伤包扎术后4天…”，花费医疗费24.95元。2019年5月18日石增江入住临江市人民医院，主要诊断为：右小腿挫伤，其他诊断为右下肢皮肤感染，住院39天，花费医疗费6416.61元，二级护理39天。2019年7月2日，临江市人民医院出具门诊诊断书，建议石增江休息二周。2019年7月15日，临江市人民医院出具门诊诊断书，建议石增江休息二周。2019年7月29日，临江市人民医院出具门诊诊断书，建议石增江休息二周。2019年8月12日，临江市人民医院出具门诊诊断书，建议石增江休息二周，石增江主张花费9.9元药费，但从票据上未显示为何种药物。2019年8月26日，临江市人民医院出具门诊诊断书，建议石增江休息二周。2019年9月9日，临江市人民医院出具门诊诊断书，建议石增江休息二周。石增江主张其误工费标准按照建筑业计算，但其未向法院提交相关证据证明其从事建筑业。庭审过程中田永梅不申请对石增江损坏的手机修复费用进行鉴定，石增江认可手机修复费用为500元。本案审理过程中，经法院释明田永梅申请对石增江的医疗费合理性、误工期限、护理期限、住院天数进行司法鉴定。经白山市中级人民法院抽签，选取吉林三源司法鉴定中心进行司法鉴定。后因田永梅限期不缴纳鉴定费，吉林三源司法鉴定中心将案件退回。石增江因鉴定花费交通费120元。 一审法院认为，本案系健康权纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中田永梅为追赶公交车，将下车的石增江撞倒，石增江腿部受伤，田永梅应对石增江受伤承担侵权责任。石增江在下公交车的过程中自身瞭望观察不够，其自身存在一定过错，故其应对自身受伤承担部分责任，法院酌定石增江承担20%责任，田永梅承担80%责任。石增江主张其误工费按照建筑行业标准计算，但并未向法院提交相关证据，故其主张法院不予采信。石增江为城镇居民，其误工费标准按城镇居民标准计算。田永梅未按规定缴纳鉴定费，其应承担相应的不利后果，故石增江的误工天数按照医院开具的相关诊断书确定。石增江合理的必要费用法院予以支持。因田永梅不申请对石增江的手机损失进行鉴定，石增江主张手机损失为500元（田永梅已经支付了200元），故石增江的手机损失为500元。石增江主张的9.9元药费因无证据证明其购买的何种药物，故法院不予以支持。 石增江合理损失为：医疗费6586.06元（24.95元+144.5元+6416.61元），护理费5464.68元（140.12×39天），住院伙食补助费3900元（100元/天×39天），误工费18075.48元（140.12×129天），手机损失500元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：“一、被告田永梅于判决生效后立即赔偿原告石增江医疗费5268.848元（6586.06元×80%），护理费4371.744元（5464.68元×80%），住院伙食补助费3120元（3900元×80%），误工费14460.384元（18075.48元×80%），手机损失费200元（500元X80%-200元）。二、驳回原告石增江的其他诉讼请求。案件受理费426元，由原告石增江负担144元，被告田永梅负担282元。鉴定交通费120元，由被告田永梅负担。” 本院二审时，田永梅提交电话录音U盘一份，称电话录音系刘旭与给石增江看病的医生李某之间的通话，证明石增江找到主任后要求他（李某）开具休息两周的证明，他一共开了6次证明，后面就不给开了，都是在门诊开具的。 石增江质证意见：对该证据的真实性和关联性均有异议。听不清（录音）里面的说话内容，断断续续。也听不出医生是李某。通过录音能听出刘旭和这个人很熟。对该证据不予认可。 石增江提交2019年10月26日临江市人民医院出具的医疗手册一份和腿部伤情照片一张。医疗手册记载诊断医生李勇建议其立即住院手术治疗，以上证据证明石增江在10月26日的时候伤还没好，在这之前医生给开具的休息证明是合理的。 田永梅方质证意见：对医疗手册的关联性有异议，因为李勇医生和刘旭通话的时候已经证明他们出具证明是很随意的，不能证明医生开具的休息证明可以作为石增江的误工证明；对照片的真实性不予认可，一审卷宗中也是这张照片，日期可以调整。 对二审当事人争议的事实，本院认为，田永梅未提交其他证据证明该电话录音已得到李某医生的确认，不能证明是与医生李某通话，且李某医生亦未出庭作证，通话内容也不能证实给石增江开具的休息证明存在虚假情况，故本院对该证据不予采信。田永梅对石增江举出临江市人民医院的医疗手册的真实性没有提出异议，本院对该证据予以采信。石增江腿部伤情已有医院的医疗诊断，故本院对其提交的腿部伤情照片不再评判。 双方当事人再未提交其他新证据。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求审理。田永梅因追赶公交车时未注意他人安全，将下车的石增江撞倒，致石增江腿部受伤。田永梅是撞人者，石增江是被撞者。田永梅因其过错行为使石增江受到人身损害，田永梅应当承担侵权责任。石增江受伤后，田永梅委托其儿子刘旭及刘旭的朋友与石增江到临江市友谊医院进行了检查治疗。刘旭虽交纳了相关费用，但双方并未签订一次性了结协议，石增江亦不认可双方已一次性了结。石增江是在经临江市人民医院对其诊断为“右小腿挫伤，右下肢皮肤感染。”的情况下进行的住院治疗，其出院后的休息证明也是该医院诊断后所出具。石增江已举出了其受伤系因田永梅的侵权行为所致及住院治疗、医疗费用、护理证明、出院后休息证明等相关证据，证明其已花销的医疗费用和产生的相关费用，完成了举证责任。田永梅没有证据证明石增江因故意或者其他过失导致伤口感染，其虽对石增江的医疗费合理性、误工期限、护理期限、住院天数有异议，并申请进行司法鉴定，但因其未在期限内缴纳鉴定费而导致司法鉴定机构未予鉴定。田永梅因自身行为造成本案未能进行司法鉴定，应视为其放弃了司法鉴定权利，对此，应承担不利后果。一审法院审理时，对石增江主张医疗费用进行了核实，田永梅上诉提出的刘旭支付的在临江市友谊医院花费的医疗费用并未包括在石增江主张的医疗费用中，田永梅该上诉主张没有证据予以支持。石增江虽为临江林业局退休职工，但其具有劳动能力。法律并不禁止具有劳动能力的退休人员从事与其劳动能力相适应的其他工作。石增江受伤治疗及休息期间无法进行正常劳动，存在误工费的实际损失，一审法院支持石增江主张的误工费并无不当。 综上，田永梅的上诉理由不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费564元，由上诉人田永梅负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 綦家通 审 判 员 朱济生 审 判 员 林 梅 二〇二〇年五月二十五日 法官助理 何姗姗 书 记 员 刘思辰