咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终548号 上诉人（原审原告）：刘金全，男，1975年3月8日生，汉族，现住址西安市周至县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：刘元，陕西三秦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：西安明安建筑工程有限公司。住所地西安市碑林区门面。 法定代表人：李玉明，系公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：咸阳丽莱房地产开发有限公司。住所地咸阳市秦都区。 法定代表人：郁鹏。系公司董事长。 委托诉讼代理人：尹满萍，陕西玖标律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石燕杰，女，汉族，1985年3月13日，住咸阳市秦都区，系公司员工，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人刘金全因与被上诉人西安明安建筑工程有限公司（以下简称明安公司）、咸阳丽莱房地产开发有限公司（以下简称丽莱公司）建设工程施工分包合同纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初5480号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对案件进行了审理。上诉人刘金全及其委托代理人刘元与被上诉人明安公司的法定代表人李玉明，丽莱公司的委托代理人尹满萍、石燕杰到庭参加了诉讼。 刘金全上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判支持上诉人的全部诉请；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人一审提交工程量结算单、25张用工单及1张签证单足以证明被上诉人明安公司对上诉人提供劳务的工作量进行了确认，一审法院认定双方没有结算与事实明显不符；2、涉案工程是咸阳丽莱房地产开发有限公司发包给明安公司的，双方都认可工程款未结算，明安公司也明确表示丽莱公司欠付其工程款，依据法律规定，丽莱公司应该在欠付工程款的范围内对明安公司欠付上诉人的工程款承担连带清偿责任，但一审判决以双方未结算不支持其诉请明显错误。 被上诉人西安明安建筑工程有限公司、咸阳丽莱房地产开发有限公司以一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持予以答辩。 刘金全向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告西安明安建筑工程有限公司向原告支付下欠的工程劳务费1337995.33元，并自2017年12月1日起以该数额为基数按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至实际给付完毕之日止2、判决被告咸阳丽莱房地产开发有限公司就上述工程劳务费及利息在欠付被告西安明安建筑工程有限公司工程价款范围内对原告承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。 一审法院查明事实如下：2017年4月3日原告刘金全与被告明安公司下设的西安明安建筑工程有限公司珠泉新城项目部签订《工程劳务承包合同》，双方约定，西安明安建筑工程有限公司珠泉新城项目部将珠泉新城14#楼及裙楼二次结构、内外抹灰、楼地面、层面、公共部分涂料分项工程劳务施工分包给原告；承包范围为图纸范围内与变更西安明安建筑工程有限公司珠泉新城项目部要求主体后各分部分项土建施工项目的所有施工内容和工序，达到竣工验收条件。2017年8月7日原告刘金全与被告明安公司下设的西安明安建筑工程有限公司珠泉新城项目部签订《珠泉新城14号楼二次结构补充协议》，双方约定：一、对所有工程内容有所调整1.砌体工程（内墙）2.内粉工程3.楼地面工程（包括烟气道、放线孔洞)4.公共部位地砖工程5.公共部位涂料工程6.楼梯粉刷7.屋面工程（不包括防水层处理）8.室外散水工程9.地下室砌体、粉刷、涂料工程10.外墙工程只含每层6个飘窗的砌体（其余外墙所有工程与乙方无关乙方不负责施工）二、按原合同工程价调整为正负零以上按建筑面积每平方米86元计算，正负零以下工程按建筑面积每平米94元计算。合同签订后原告完成了部分工程量，该工程量未经原告及被告明安公司结算。另查明，被告丽莱公司将珠泉新城二期14#楼后续工程发包给被告明安公司。 一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中虽原告与被告明安公司签订了《工程劳务承包合同》及补充协议并完成了部分工程量，但因该工程量未经原告及被告明安公司结算，故对原告据此提起的诉讼请求本院依法不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告刘金全的全部诉讼请求。案件受理费17742元（原告已预交），由原告刘金全承担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于上诉人提交的殷会强的证言的真实性和证明目的予以认可。 二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。 另查明：二审期间，经上诉人刘金全与被上诉人明安公司对账确认以下事实：刘金泉已完成的工程价款为385万元，扣除已经支付的296万元，现被上诉人明安公司最终欠上诉人刘金全工程款89万元。被上诉人明安公司与丽莱公司双方对工程款未最终进行结算。 本院认为：本案的争议焦点是：1、被上诉人明安公司是否欠上诉人刘金全工程款，具体数额为多少，上诉人要求被上诉人明安公司支付工程款及承担利息的诉请是否成立？2、丽莱公司是否在欠付工程款范围内对明安公司欠付刘金全工程款承担连带责任？ 第一个争议焦点：上诉人刘金全与被上诉人明安公司签订《工程劳务承包合同》，合同约定被上诉人明安公司将涉案工程劳务施工分包给上诉人刘金全。双方当事人庭审中明确表示同意解除涉案合同。经双方对账确认，现被上诉人明安公司最终欠上诉人刘金全工程款89万元。故对于上诉人要求其被上诉人明安公司支付其欠付工程款的诉请予以支持。在合同履行中，上诉人刘金全与被上诉人明安公司都存在违约行为导致双方产生纠纷，上诉人刘金全要求被上诉人明安公司从2017年12月1日对欠款承担利息的诉请明显不当，结合已查明事实，合议庭判定被上诉人明安公司应该从2019年8月23日一审起诉时对于欠付工程款按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。 关于第二个争议焦点:丽莱公司作为工程的发包方，其与明安公司尚未结算，并且不能确定欠款的具体数额，故依据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二）》的规定，一审法院驳回上诉人要求被上诉人丽莱公司在欠付工程款范围内对明安公司欠刘金全的工程款承担连带清偿责任的诉请并无不当。 综上所述，上诉人的上诉部分理由成立，其上诉部分请求本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初5480号民事判决； 二、被上诉人西安明安建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内支付上诉人刘金全工程款89万元及利息（以欠款为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付,从2019年8月23日起计算到实际付款日止）； 三、驳回上诉人刘金全的其他诉请。 如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审诉讼费17742元，由上诉人刘金全承担6032元，由被上诉人西安明安建筑工程有限公司承担11710元。二审诉讼费1687742元，由上诉人刘金全承担576032元，由被上诉人西安明安建筑工程有限公司承担111710元。 本判决为终审判决。 审判长  陈军伟 审判员  王 磊 审判员  王 葆 二〇二〇年四月三十日 书记员  李姿言 附： 1、相关法律文件：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法、撤销或者变更； 2、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定死亡每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的从法律文书生效之日起计算。