新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）兵08行终4号 上诉人（原审原告）：许彪魁，男，1953年1月10日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：刘建军，新疆石河子市红山法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告)：新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局，住所地石河子市北三东路1号党政服务中心40107室。 法定代表人：张云，该局局长。 委托诉讼代理人：李琛，男，该局医疗工伤生育科副科长。 委托诉讼代理人：胡雪，女，该局医疗工伤生育科科员。 原审第三人：新疆生产建设兵团第八师一四八团，住所地石河子市西营镇团结路4号。 法定代表人：殷泰和，该团团长。 委托诉讼代理人：杨亮，新疆赛德律师事务所律师。 上诉人许彪魁诉被上诉人新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局劳动、社会保障行政给付一案，不服石河子市人民法院(2019)兵9001行初8号行政裁定，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许彪魁及其委托诉讼代理人刘建军，被上诉人新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局的委托诉讼代理人李琛、胡雪到庭参加诉讼，原审第三人新疆生产建设兵团第八师一四八团经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许彪魁向一审法院起诉请求：1．判令被告新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局没有给原告享受工伤待遇发放工伤伤残津贴、支付一次性伤残补助金的行政行为违法；2．判令被告新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局和第三人新疆生产建设兵团第八师一四八团补发原告2001年3月至2013年7月应享受的工伤伤残津贴164053.56元及按文件规定应享受补发2005年至2013年工伤伤残津贴上调待遇后的差额部分19430元；3.依法判令被告新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局支付原告一次性伤残补助金11520元；4.该案的诉讼费由被告承担。 一审法院审理查明：原告原系第三人气象雷达站干部。1994年6月10日，原告在修线路时左眼被铁丝头扎伤。经多方医院治疗，左眼球被摘除。1997年12月20日，原告的伤情被劳动能力鉴定部门评定伤残程度为伍级。2001年2月18日，劳动能力鉴定部门复查鉴定评定伤残程度为肆级。原告发生工伤后，基于个人原因，与单位协商选择继续留在工作岗位上工作，领取在岗人员工资。工作期间，第三人按月足额给原告发放了工资，直到原告退休时止。2013年1月，原告按正式在岗人员办理了退休手续，并开始领取养老金。对养老金待遇，原告并未提出异议。 另查，原告于2005年10月首次参加工伤保险。原告享受的在岗职工待遇及退休养老待遇高于工伤保险待遇。 一审法院审理认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条第一款规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”第六十九条第一款规定：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……(二)超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的。”该案中，原告被评定为工伤伍级和肆级的时间分别是1997年12月20日和2001年2月18日。从原告被评定为工伤肆级之日，到原告办理退休手续时，原告领取的均是在岗职工待遇，而不是工伤保险待遇。对此事实，原告无异议。之所以原告选择领取在岗职工待遇，第三人陈述原因是在岗职工待遇高于工伤保险待遇，原告自愿选择继续在岗工作、领取在岗职工待遇。另据社保经办机构核算，原告领取的在岗职工待遇及退休后的养老待遇均高于原告的工伤保险待遇。原告自领取在岗人员工资之时，就应当知道其应该享受相应的工伤待遇。没有享受工伤保险待遇，原告就应当及时起诉主张权利，但原告一直选择领取在岗人员工资待遇及在岗退休人员养老待遇，直到2019年1月10日提起诉讼。原告的起诉已超过法律规定的一年起诉期限，其起诉不符合法定条件。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用的解释》(法释〔2018〕1号)第六十四条第一款、第六十九条第一款第(二)项规定，裁定：驳回原告许彪魁的起诉。诉讼费50元(原告已预交)，由原告许彪魁负担。 许彪魁上诉称：请求撤销（2019）兵9001行初8号行政裁定书，依法指定辖区内其它基层人民法院审理此案，或将此案发回一审法院重审，支持其一审诉求，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院违反法定程序。上诉人系一审法院的人民陪审员，根据相关法律规定，属于应当自行回避的情形。且一审法院以谈话形式代替了开庭审理，法庭调查、辩论、举证与质证程序未进行，严重违反法定程序。二、一审法院适用法律错误。本案是社保局不核发及支付工伤待遇的不作为行为，应当适用《最高人民法院关于适用的解释》〔2018〕1号第六十六条的规定，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提起诉讼，本案中行政机关履行法定职责期限还未届满，还未开始计算起诉期限。 被上诉人新疆生产建设兵团第八师社会保险管理局辩称：一审法院严格执行了法定的审理程序，经过了三次开庭，伤残津贴和在岗工资不能同时获取，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。 原审第三人新疆生产建设兵团第八师一四八团未到庭，提交书面意见述称：本案系上诉人作为原告主动向石河子市人民法院提起的诉讼案件，表明其自愿将自身权益放置在该院进行裁决。同时，被上诉人和原审第三人均未提出管辖回避申请，请二审法院在保障诉讼参与人合法权益的前提下审慎查明是否存在程序违法的情形。发放伤残津贴的主体系被上诉人，原审第三人无该项义务。工伤伤残津贴的本质旨在为受伤的劳动者提供合理补偿并维系其基本生活，上诉人工伤后，主动申请继续留在工作岗位，已获得合理报酬，该工资已超出合理补偿且足够保障其生活。上诉人现在要求获得伤残津贴有重复获利的可能，违背诚实信用原则，也有违立法本意。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。上诉人对一审认定上诉人“基于个人原因，与单位协商选择在工作岗位上工作，领取在岗人员工资”的事实提出异议，认为系因新疆生产建设兵团第八师一四八团没有人胜任该工作，单位再三提出要求让其在该岗位工作。被上诉人对该异议不予认可，因上诉人对所提异议未提供证据证实，本院不予采信。 另查明，上诉人一审起诉称：“2001年2月18日，原告被石河子市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残。事后，原告多次去找被告所属一四八团社保分局和一四八团劳资科工作人员要求补发原告2001年3月至2013年工伤伤残津贴及按文件规定应享受2005年至2013年工伤伤残津贴上调待遇后的差额部分，并要求被告支付原告一次性伤残补助金。一四八团社保分局和一四八团劳资科工作人员相互推诿、不作为，导致原告主张的上述工伤待遇至今未补发或支付”。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人是否超过行政诉讼起诉期限。上诉人分别于1997年12月和2001年2月被评定为工伤伍级和肆级。上诉人发生工伤后，并未退出工作岗位，因个人原因与单位协商选择继续留在工作岗位，并享受全额工资福利待遇，其当时应当知道自己未享受工伤待遇。2005年10月，上诉人首次参加工伤保险，经社保经办机构核算，上诉人领取的在岗职工待遇高于其工伤保险待遇。上诉人自认其2001年2月18日被鉴定为四级伤残后，多次找被上诉人所属社保分局和原审第三人请求补发2001年3月至2013年7月期间的相关工伤保险待遇未果，因此上诉人最迟在2013年退休并领取养老金时，就知道被上诉人拒绝支付其相关工伤保险待遇。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条第一款的规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民起诉期限的，起诉期限从公民知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。上诉人直至2019年1月才提起行政诉讼，已经超过一年的起诉期限。上诉人提出“本案是社保局不作为行为，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提起诉讼，本案中行政机关履行法定职责期限还未届满，还未开始计算起诉期限”的上诉理由，没有事实和法律依据。 此外，上诉人提出其系一审法院人民陪审员，属于应当自行回避的情形，要求撤销一审裁定，指定辖区内其它基层人民法院审理此案的理由和请求，与法律规定不符。上诉人提出一审法院未经开庭审理本案，严重违反法定程序的上诉理由，缺乏事实依据。 综上，原审裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 一审诉讼费50元，由上诉人许彪魁负担(已交纳)。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杨新宝 审 判 员 商 栋 审 判 员 胡少丽 二〇二〇年五月二十六日 法官助理 杜 丹 书 记 员 陈 丽