河南省郸城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1625民初2019号原告：郭建明，男,汉族,1945年5月16日生,住河南省郸城县。委托代理人：王稣，河南文浩律师事务所律师。被告：于振锋，男，汉族，1978年7月7日生，住河南省郸城县。委托代理人：郭龙华，河南致建律师事务所律师。被告：董深旺，男，汉族，1982年3月25日生，住河南省郸城县。委托代理人：于炳蔚，河南覃思律师事务所律师。第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司,统一社会信用代码：91410100MA45MJJW3H,住所地：河南省郑州市郑东新区商务外环路20号海联大厦9层。法定代表人：雷廷军，该总司总经理。委托代理人：刘月月，该公司员工。原告郭建明与被告于振锋、董深旺、第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭建明的委托代理人王稣、被告于振锋及其委托代理人郭龙华、被告董深旺及其委托代理人于炳蔚、第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司的委托代理人刘月月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭建明向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费133524.47元。2、判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年9月1日19时14分，被告于振锋驾驶无牌三轮汽车顺郸城宜路镇至石槽镇公路自南向北行驶至石槽北侧时，将站在路边的原告挂倒，造成原告受伤的交通事故。事故发生后被告于振锋驾车逃逸。经交警队划分事故责任，被告于振锋负事故的全部责任，原告无责任。被告董深旺是三轮汽车的所有人。在原告住院治疗期间，第三人为原告垫付部分医疗费用。因赔偿事宜协商无果。为了保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望法院判如原告所请。被告于振锋辩称：一、对交通事故认定书认定的事实、责任划分均不认可，请法院对双方交通事故责任重新认定。1、该认定书对道路交通事故发生经过认定错误。交警队认定事故经过的证据主要是受案登记表、现场勘查笔录、现场图、现场照片、当事人询问材料、视频资料、司法鉴定意见书等。除监控视频外，其他均为间接证据，视频录像应为最直接客观证据，但是根据监控视频显示，事故发生时间前根本就看不到原告郭建明站在路边，事故是怎么发生的也从监控中看不到，根本无法判断郭建明在事故发生时所处的位置，郭建明是在路边的坑里还是在从坑里往上走均无法证实，更无从谈起于振锋驾车把郭建明挂倒。交警队根据间接证据判断事故发生经过不能产生法定的证明力。2、认定书认定于振锋驾车逃逸，系事实认定错误。从监控视频中可以看出，当时天色已晚，于振锋行驶的路段路面并不平整，于振锋驾驶的车辆一直保持安全车速，当时相对方向来车开启大灯，于振锋遵守交通规则靠右缓慢行驶，并与路边保持安全距离。根据交警队记载的事故发生时间及路面情况以及郭建明所处的位置，于振锋根本就不可能知道事故的发生，根据法律规定交通事故当事人驾车驶离现场，有证据证明其不知道或不能发现辜故发生的，不应认定为逃逸，因此，于振锋开车驶离现场，不应认定为逃逸。3、郭建明在事故中也存在违法行为，对事故的发生也存在过错。根据交警队委托司法鉴定机构做出司法鉴定意见，交警队推断是于振锋驾车碰上郭建明手里的长棍，把郭建明挂到，致使郭建明受伤。于振锋认为郭建明携带长棍伸向道路，本身就是危险行为，很容易与正常靠路边行驶的车辆发生相撞，造成交通事故。根据道路交通安全法实施条例规定，行人不得有妨碍道路交通安全的行为，郭建明在天色已暗的环境下，拿着长棍伸向道路，看到有车辆行驶，不及时调整自己的行为，造成交通事故的发生，郭建明没有尽到注意义务且本身的行为已经违法，应对事故发生承担过错责任。4、对于本次交通事故发生没有直接证据显示其具体发生的经过，双方的责任划分应由法院重新认定。试问如果是当时发生的交通事故，郭建明为什么当时不立即报警？如果郭建明因事故受伤，郭建明已经75周岁的高龄为什么没有立即打120急救电话？在郭建明回家的路上是否出现其他的事故？这些都无法核查，因此法院应根据客观情况，重新划分原、被告双方的责任。二、交警队出具的交通事故责任认定是处理交通事故的证据，但不是民事责任的划分标准。在此次交通事故中，原告郭建明也存在过错，应对自己的损失承担责任。三、第一被告于振锋与第二被告董深旺是雇佣关系，董深旺是于振锋的雇主。于振锋是驾驶董深旺所有的车辆送货过程中发生的交通事故，该赔偿责任应由雇主承担责任，不应由于振锋承担责任。董深旺所有的机动车未依法注册登记，且没有依法交纳交强险。四、原告的诉讼请求过高，原告已满75周岁，没有误工费，请法院合理计算原告的各项赔偿。被告董深旺辩称：一、董深旺作为事故车辆所有人，在知道该事故后，愿意积极主动按法律依据赔偿伤者。2019年9月1日19时14分，被告于振锋驾驶董深旺所有的三轮汽车与郭建明发生交通事故，董深旺知情后，也想积极主动赔偿，但原告托人与董深旺商谈赔偿价款过高，协商未果。现董深旺愿意按法律规定及原告真实伤情积极主动地赔偿。二、原告在发生事故造成该伤情时，年龄已过退休年龄，不应主张误工费用，请求法庭依法驳回该诉请。三、原告主张的营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费过高。根据许昌红卫法医临床司法鉴定所做出的许红司[2019]临鉴字第283号司法鉴定意见书，原告有两处十级伤残，分别又对多处伤情出具护理、营养期不确定期限的鉴定。1、原告对两处十级伤残的赔偿金按12%计算于法无据，根据豫高法(2018)372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》：“受害人有多处伤残的，以最高伤残等级的伤残赔偿指数为基础，每增加一处伤残所增加的附加指数按照所增加伤残的伤残赔偿指数的十分之一叠加，附加指数之和不超过10%，总赔偿系数不超过lOO%。据此依据，原告应按11%来计算伤残赔偿金。2、该鉴定意见对于日期界定不明确，原告均按最大日期主张赔偿，有所不当。根据公平原则，法庭应取中间值，减少当事人之间矛盾点。3．原告只是构成了10级伤残，主张10000元的精神抚慰金过高，依法不应当支持，请法庭依法酌情减少。综上，请法庭根据事实及法律，结合证据材料予以考虑原告所主张赔偿的数额，驳回其主张过高的赔偿数额的诉请。第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司辩称：请求法院依法判决，请求返还垫付金。本院经审理认定事实如下：2019年9月1日19时14分，被告于振锋驾驶无牌三轮汽车顺郸城宜路镇至石槽镇公路自南向北行驶至石槽北侧时，将站在路边的原告郭建明挂倒，造成原告郭建明受伤的交通事故。事故发生后被告于振锋驾车逃逸。该交通事故经郸城公安交通警察大队作出的郸公交认字[2019]第00303号《道路交通事故认定书》认定：于振锋负此事故的全部责任；郭建明无责任。肇事车辆无牌三轮汽车的所有人为董深旺，该车未入保险。事故发生后，原告郭建明被送往郸城县人民医院住院治疗，自2019年9月1日至2019年9月29日治疗28天，共花费医疗费62982.74元。第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司给原告郭建明垫付医疗费41185.02元。原告郭建明的伤情经郸城县人民法院委托，许昌红卫法医临床司法鉴定所于2019年12月30日作出周天目司法鉴定所[2019]临鉴字第283号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭建明其①右肩部损伤程度评定为十级伤残。②胸部损伤程度评定为十级伤残。③肋骨骨折：多根、多处骨折：误工60-120日，护理30-60日，营养30-60日。④锁骨骨折：手术治疗：误工90-120日，护理30-60日，营养60-90日。⑤肩胛骨骨折：手术治疗：误工90-180日，护理30-60日，营养60-90日。原告郭建明支付鉴定费用2355元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，居民服务和其他服务业工资为45677元/年。再查明，被告董深旺在郸城县××南边××庄开办有福华建材店面，其雇佣被告于振锋开三轮汽车给客户送水泥。上述事实有当事人提交的交通事故责任认定书、诊断证明、住院病历、住院证、出院证、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费票据、当事人身份信息和当事人陈述为证。本院认为，公民的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。此次事故经郸城公安交警大队处理，认定被告于振锋负事故的全部责任，原告郭建明无责任。虽然二被告均对郸城公安交警大队作出的事故认定书有异议，但均未在法定期限内提出复核，视为其放弃复核的权利，本院予以认可该事故认定书的真实性与合法性。本案肇事车辆为无牌三轮汽车，被告董深旺雇佣被告于俊峰开三轮汽车送水泥，二被告之间属于雇佣关系，故被告董深旺应当承担原告郭建明的各项损失。原告郭建明的损失如下：医疗费62982.74元，住院伙食补助费1400元（50元/天×28天），营养费1600元（20元/天×80天），护理费6257.12元（45677元/年÷365天×50天），交通费560元（28天×20元／天），残疾赔偿金22572.64元（34200.97元/年×6年×11%），精神损害抚慰金予以支持7000元，鉴定费2355元，以上共计104727.5元。原告郭建明在事故发生时已经74岁，已到退休年龄，且原告郭建明未提供证据证明其误工收入，故对原告郭建明要求误工费的请求不予支持。第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司给原告郭建明垫付了41185.02元，原告郭建明应当返还给第三人，由被告董深旺代为返还。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告董深旺赔偿原告郭建明各项损失共计63542.48元（已扣除第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司支付给原告郭建明的垫付款41185.02元）。于本判决生效之日起5日内履行完毕。二、被告董深旺支付第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付款41185.02元。于本判决生效之日起5日内履行完毕。三、驳回原告郭建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1485元，由被告董深旺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  薛杰二〇二〇年五月二十七日书记员  张炜