河南省濮阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫09刑终56号原公诉机关河南省濮阳市华龙区人民检察院。上诉人（原审被告人）韩政，男，1979年7月1日出生，汉族，户籍所在地河南省濮阳市，本科文化，濮阳市土地储备中心职工，捕前住濮阳市华龙区户。因涉嫌犯诈骗罪于2017年8月1日被濮阳市公安局中原分局刑事拘留，同年8月16日被该局取保候审；2018年8月16日再次被该局刑事拘留，同年8月24日被濮阳市华龙区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。辩护人王岚星，河南优诚律师事务所律师。上诉人（原审被告人）金宁子，女，1988年1月16日出生，朝鲜族，户籍所在地河南省濮阳市，高中文化，无业，住濮阳市华龙区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年8月4日被濮阳市公安局中原分局刑事拘留，同年8月16日被该局取保候审；2018年8月16日被该局监视居住，同年9月19日被濮阳市华龙区人民检察院监视居住；2019年4月4日被濮阳市华龙区人民法院决定取保候审。辩护人康亚萍，河南万翔律师事务所律师。河南省濮阳市华龙区人民法院审理河南省濮阳市华龙区人民检察院指控原审被告人韩政、金宁子犯合同诈骗罪一案，于2020年2月18日作出（2019）豫0902刑初344号刑事判决。宣判后，原审被告人韩政、金宁子不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人韩政、金宁子，并听取其辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2014年底，被告人韩政、金宁子在濮阳市华阳置业有限公司被害人鲁某2办公室内，谎称要将韩政之父韩某名下的濮阳市润泽园小区1号楼2单元201的房产与鲁某2位于濮阳市美景嘉园小区17号楼东单元6楼东户（价值163万元）的房产进行交换。鲁某2同意后，于2014年12月15日如约将其房产过户到金宁子名下。因润泽园小区的房产尚有银行贷款未还清，韩政、金宁子谎称用美景嘉苑的房产作抵押，从中国银行贷款后还清房贷，再将房产过户给鲁某2。2014年12月17日，二被告人从中国银行贷款90万元，未用于还清房贷，而是用于高息出借给他人。2015年５月份，二被告人因欠王某1债务，在鲁某2不知情的情况下，用美景嘉园的房产为王某1设定抵押权300万元。经鲁某2多次催促，二被告人一直推脱不将润泽园房产过户给鲁某2，并将该房产在鲁某2不知情的情况下于2015年3月份为他人设定50万元的抵押权。另查明，在鲁某2不断要求过户的情况下，2016年3月1日，被告人韩政、金宁子承诺还清美景嘉园的房产价款，并以润泽园的房产为鲁某2设定了抵押权。2016年12月20日，公安机关对该案立案侦查。后因债权人王某2向濮阳市华龙区法院申请强制执行，濮阳市华龙区法院于2017年8月15日裁定将该房产予以查封，并于2018年10月27日将润泽园房产予以拍卖，拍卖价格232.1万元。拍卖所得价款除支付给王某2、中国工商银行濮阳分行外，还支付给鲁某272.406418万元。还查明，王某1以韩政、金宁子借款不还为由诉至法院，2017年3月27日濮阳市华龙区法院作出判决，判决被告金宁子、韩政偿还原告王某1借款本金368万元及利息；原告王某1对被告金宁子对抵押的房产享有优先受偿权。后王某1向濮阳市华龙区法院申请强制执行，2017年11月6日濮阳市华龙区法院裁定将被执行人金宁子所有的位于濮阳市美景嘉园小区房产证号为2014-18018的房屋予以查封，查封期限为三年。认定上述事实主要有下列证据：韩政、金宁子户籍证明、无前科证明，韩政、金宁子抓获证明，金宁子以美景嘉园房屋作抵押向中国银行借款90万元二手住房贷款合同，金宁子之母边旭英中国银行交易记录，鲁某2提供的购买张某房产支付房款的银行转账记录，韩政提供的他人向其借款的借条复印件共计16张，濮阳市公安局中原分局调取的润泽园、美景嘉园房产查询情况，（2017）豫0902民初652号民事判决书、执行裁定书、个人房屋抵押借款合同、借据、还款计划证明、保证书、民事起诉状、民事判决书复印件，王某2提供的润泽园房产证、借据、保证书、执行裁定、濮阳市华龙区法院成交确认书、收条、执行款转付审批表、结案证明，美景嘉园房产所有人为金宁子的房屋所有权证，濮阳市公安局中原分局查封美景嘉园房产的决定书、查封清单，证人张某、韩某、刘某、鲁某1、王某2、王某1等人证言，被害人鲁某2陈述，被告人韩政、金宁子供述，美景嘉园、润泽园的房产价格鉴定意见书等。根据上述事实和证据，濮阳市华龙区人民法院认为，被告人韩政、金宁子以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方财物，数额巨大，其行为侵犯了正常的市场秩序和他人的财产所有权，已构成合同诈骗罪。二被告人系共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二十五条第一款、第六十四条的规定，以被告人韩政犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十五万元；被告人金宁子犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十二万元；责令被告人韩政、金宁子退赔被害人鲁某2损失90.593582万元，于判决生效后十日内付清。上诉人韩政上诉及其辩护人辩称：韩政和鲁某2之间系民事纠纷，韩政的行为不构成合同诈骗罪。上诉人金宁子上诉及其辩护人辩称：金宁子在二审期间赔偿被害人鲁某2损失50万元，鲁某2对其已谅解，原判对金宁子量刑重，应对其从轻处罚，请求判处缓刑。二审审理期间，金宁子亲属代为赔偿被害人鲁某2经济损失50万元，鲁某2对金宁子、韩政的行为表示谅解。上述事实有谅解书等证据予以证实。本院审理查明的其他的事实及证据与一审相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于上诉人韩政、金宁子的上诉理由及其辩护人的辩护意见。经查，韩政、金宁子以与鲁某2换房为名，骗取鲁某2将房产过户至金宁子名下，韩政、金宁子在房产过户之后的行为足以证明二人对鲁某2的财物具有非法占有的主观故意，韩政、金宁子的行为符合合同诈骗罪的构成要件，构成合同诈骗罪；金宁子亲属在本案二审期间自愿代其赔偿被害人鲁某2经济损失50万元，并取得鲁某2的谅解，金宁子认罪态度较好，且经濮阳市华龙区司法局调查评估，评估意见为金宁子适合社区矫正，综合金宁子的犯罪事实和量刑情节，可对其适用缓刑。韩政的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，对金宁子的上诉理由及其辩护人的辩护意见予以采纳。本院认为，上诉人韩政、金宁子以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪，且系共同犯罪。韩政在二审期间取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚。金宁子符合缓刑适用条件，可对其适用缓刑。韩政的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳；金宁子的上诉理由及其辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持河南省濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902刑初344号刑事判决第一项、第二项对被告人韩政、金宁子的定罪部分。撤销河南省濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902刑初344号刑事判决第一项、第二项对被告人韩政、金宁子的量刑部分和第三项，即责令被告人韩政、金宁子退赔被害人鲁飞损失90.593582万元。上诉人韩政犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年八月十六日起至二0二四年七月三十日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）上诉人金宁子犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）五、责令上诉人韩政、金宁子共同退赔被害人鲁飞损失40.593582万元。本判决为终审判决。审判长  马英杰审判员  杨庆安审判员  田庆伟二〇二〇年五月二十日书记员  何浩宇