山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终4234号 上诉人(原审原告)：青岛金鹰保安服务有限公司，住所地山东省胶州市广州北路227号广州北路综合楼网点楼16号网点。 法定代表人：王宝利，经理。 委托诉讼代理人：**峰，平度云翔法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告)：辛京高，男，1970年2月3日出生，汉族，住山东省平度市。 上诉人青岛金鹰保安服务有限公司（以下简称金鹰公司）因与被上诉人辛京高劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初10436号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金鹰公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回辛京高的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由辛京高负担。事实和理由：一、金鹰公司于2019年2月15日取得保安服务许可证，2月19日取得营业执照，2月28日办理开户许可证。在此之前，金鹰公司未招募任何员工，未聘用辛京高。辛京高称2018年6月15日到金鹰公司工作，明显错误。二、辛京高提交的证据不足以证明辛京高系金鹰公司员工。辛京高提交的微信考勤记录中，群主及经理均是陈会德，经查询私营企业登记信息，陈会德系青岛大汇成安防科技有限公司（以下简称大汇成公司）的经理及股东，其已经作为证人在仲裁庭审中证实微信考勤人员均是大汇成公司的员工而非金鹰公司员工，故辛京高不是金鹰公司员工；辛京高提交的金鹰保安工作服，在仲裁中已经落实系陈会德而非金鹰公司采购，也不能证明辛京高系金鹰公司员工；辛京高提交的山东和邦农牧科技有限公司与金鹰公司签订的安保协议、青岛华云瑞展览有限公司与金鹰公司签订的保安服务合同，金鹰公司对此不知情，亦未收到该两公司的保安费。仲裁庭审中，姜涛、陈会德都认可该费用通过微信付给大汇成公司经理陈会德，因此不能据此认定辛京高系金鹰公司安排的保安员。综上，一审判决错误，请求依法改判。 辛京高未答辩。 金鹰公司向一审法院提出诉讼请求：1、确认金鹰公司、辛京高之间不存在劳动关系；2、驳回辛京高要求金鹰公司支付工资及防暑降温费的请求；3、本案诉讼费用由辛京高承担。 一审法院认定事实:2019年6月25日，辛京高以金鹰公司为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认辛京高与金鹰公司自2018年6月15日至2019年5月25日期间存在劳动关系；2、金鹰公司支付辛京高工资29466.67元；3、金鹰公司支付辛京高加班工资60158.47元；4、金鹰公司支付辛京高未签订劳动合同的双倍工资差额28600元；5、金鹰公司支付辛京高经济补偿金2600元；6、金鹰公司支付辛京高高温补贴费560元；7、金鹰公司为辛京高补缴自2018年6月至2018年5月的社会保险费。平度市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月2日作出平劳人仲案字[2019]第490号裁决书，裁决：1、确认辛京高与金鹰公司自2018年6月15日至2019年5月25日期间存在劳动关系；2、金鹰公司于裁决生效之日起10日内支付辛京高工资26436.78元；3、驳回辛京高的其他仲裁请求。金鹰公司、辛京高均不服裁决，提起民事诉讼。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，……”该条第二款规定，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，姜涛以金鹰公司名义与山东和邦农牧科技有限公司于2018年8月10日签订保安协议书，金鹰公司安排保安二名参加安保工作，金鹰公司应当举证证明该二名保安不包括辛京高；辛京高的工作服及金鹰保安微信考勤群记录，足以证明金鹰公司、辛京高之间存在劳动关系，辛京高陈述双方自2018年6月15日至2019年5月25日存在劳动关系。金鹰公司作为用人单位，应当提交其掌握的工资表、考勤表等相关证据证明辛京高的工资发放情况，未提交上述证据应承担不利法律后果，金鹰公司欠发辛京高工资29395.40元（2600元×12个月+2600元÷21.75天×10天-3000元），该数额低于辛京高所请求数额，一审法院予以认定。金鹰公司无证据证明已发放防暑降温费，应按规定发放防暑降温费560元。辛京高未提供证据证明系用人单位原因拒不与其签订书面合同，其主张二倍工资差额，一审法院不予支持。辛京高未提出解除劳动合同，其要求支付经济补偿金一审法院不予支持。辛京高要求严格补缴社会保险，不属于劳动争议案件受理范围，一审法院不予处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：一、青岛金鹰保安服务有限公司与辛京高自2018年6月15日至2019年5月25日期间存在劳动关系；二、青岛金鹰保安服务有限公司于判决生效之日起10日内支付辛京高工资29395.40元、防暑降温费560元；三、驳回青岛金鹰保安服务有限公司的诉讼请求。四、驳回辛京高的其他诉讼请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由青岛金鹰保安服务有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，辛京高主张其与金鹰公司存在劳动关系，并提交金鹰安保考勤群微信考勤记录、带有金鹰安保字样工作服以及金鹰公司对外签订的安保协议及安保服务合同予以证明，其已经完成初步举证责任，金鹰公司否认双方之间存在劳动关系，应当提交证据予以反驳。金鹰公司提交保安服务许可证、营业执照和开户许可证证明其于2019年2月才取得上述证书，在此之前金鹰公司没有成立，故不可能招聘包括辛京高在内的任何员工。本院认为，根据私营企业登记信息查询结果，金鹰公司于2013年12月10日就已成立，金鹰公司提交的证据不足以证明其成立后至2019年2月期间未招聘员工和对外营业。金鹰公司提交大汇成公司的股东登记信息查询结果和工资表证明陈会德系大汇成公司的经理及股东。本院认为，金鹰公司提交的证据可以证明陈会德系大汇成公司股东，但不足以证明陈会德不是金鹰公司员工，金鹰公司据此主张陈会德作为金鹰安保考勤群群主进行考勤、购买金鹰字样工作服和收取山东和邦农牧科技有限公司及青岛华云瑞展览有限公司的保安费等行为均与金鹰公司无关，缺乏事实和法律依据；且，金鹰公司无法对辛京高提交的安保协议和安保服务合同中金鹰公司作为乙方加盖的公章作出合理解释。综合上述分析，应当认定陈会德的行为系代表金鹰公司的职务行为。陈会德出庭作证辛京高等微信考勤人员系大汇成公司员工，因其与本案当事人存在利害关系，证明力不足，对其证人证言本院不予采纳。陈会德代表金鹰公司向辛京高等人发放带有金鹰字样工作服，通过微信对其进行考勤和工资转账，应当认定辛京高系金鹰公司员工。金鹰公司主张双方之间不存在劳动关系，依据不足，本院不予支持。一审法院认定金鹰公司与辛京高2018年6月15日至2019年5月25日期间存在劳动关系，并无不当，本院予以确认。金鹰公司未提交工资表、考勤表等证据证明辛京高工作期间的工资和防暑降温费发放情况，其作为用人单位应当承担举证不能的法律后果，金鹰公司应当向辛京高支付欠付的工资和防暑降温费，一审对此认定正确，本院予以确认。 综上所述，金鹰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛金鹰保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 齐 新 审判员 甘玉军 二〇二〇年五月十一日 法官助理 于遨洋 书记员国莹莹