辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终1637号上诉人（原审原告）：高庆有，男，1951年2月10日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：张宏伟，营口市鲅鱼圈区红海法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘文娟，女，1970年12月14日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、甲5#。责任人：孔繁英，总经理。委托诉讼代理人：丁颖，公司员工。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市老边区盼盼路南56甲25号。责任人：谭龙，公司经理。委托诉讼代理人：王永兰，公司员工。上诉人高庆有因与被上诉人刘文娟、中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司、华安财产保险股份有限公司营口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。高庆有上诉请求：一、请求撤销营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初103号民事判决书第三项。二、请求判决增加被上诉人赔偿上诉人误工损失25,960元。三、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：2018年8月31日19时55分，被上诉人刘文娟驾驶车牌为辽Ｈ×××××号的小型客车，沿鲅鱼圈区平安大街行驶至远大交通岗南200米时，与前车车牌为辽Ｈ×××××号的小型客车追尾，导致前车与上诉人（行人）相撞，经营口经济技术开发区公安局交通警察大队，在2018年9月3日作出《道路交通事故认定书》，认定被上诉人刘文娟负本次交通事故全部责任，前车辽Ｈ×××××无责任。两辆车分别在保险公司投保机动车交强险和第三者责任险，并且都在保险期限内，所以车辆投保的保险公司应对上诉人的损失予以赔偿。上诉人受伤住院91天，诊断为：“右腓骨近端骨折；头颅顶枕部、右肩部、右膝部软组织损伤；头外伤；右侧閃上肌腱及肩胛下肌腱损伤；右肩关节积液”，出院后经医嘱休息至2019年4月26日。产生医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费及财产损失等。一审法院除误工费外均依法作出判决，一审法院以上诉人“未能提交充分证据证明其误工损失，且其已经达到法定退休年龄”为由，对误工费不予支持。可是上诉人虽然达到法定退休年龄，但是身体健康完全还可以靠自己的劳动获得劳动报酬，增加收入。实际情况是上诉人在交通事故受伤前已经在“盖州市观涛听海阁”工作，受伤住院导致上诉人误工，减少了收入。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，现在上诉人因交通事故受伤不能上班，实际减少的收入是：110元/天＊236天=25,960元，被上诉人应当予以赔偿。刘文娟未答辩。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司辩称。一审法院对误工费的判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。华安财产保险股份有限公司营口中心支公司辩称，一审法院对误工费的判决认定事实清楚，适用法律正确。一审判决对于医疗、伤残、财产赔偿比例判决有误。我公司实际承担正确金额为2,367.27元，医疗费是1,000元，财产损失100元，伤残损失为（13140护理费+800交通费）×1/11=1,267.27元，三项合计应为2,367.27元。高庆有向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失61,994元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月31日19时55分，被告刘文娟驾驶车牌号为辽Ｈ×××××号小型客车，沿鲅鱼圈区平安大街行驶至远大交通岗南200米时追尾同车道前车，魏公礼驾驶的车牌号为辽Ｈ×××××号小型客车，后辽Ｈ×××××号小型客车又与原告相撞。事故经交警部门认定被告刘文娟负事故的全部责任，魏公礼无责任，高庆有无责任。原告受伤被送到营口经济技术开发区中心医院，诊断为：右腓骨近端骨折、头颅顶枕部、右肩部、右膝部软组织损伤、头外伤等，住院91天，花费医药费15,543.61元。出院后遵遗嘱休息3个月。另查，辽Ｈ×××××号小型客车在被告平安保险公司处投保了交强险和商业险，辽Ｈ×××××号小型客车在被告华安保险公司处投保了交强险，事故发生在上述保险的保险期限内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应承担侵权责任。事故经交警部门认定：原告无责任，刘文娟负此次事故的全部责任。对此结论肇事双方当事人均未提出异议，本院予以确认。因被告刘文娟驾驶的车辆和魏公礼驾驶的车辆分别在被告平安保险公司和被告华安财产保险公司投保了交强险和商业险。对于事故给原告造成的损失应由被告平安保险公司和被告华安保险公司在保险限额内和无责限额内按照其庭审双方明确的赔付比例进行赔偿。原告高庆有因该起交通事故造成的经济损失有：1、医药费15,543.61元；2、伙食补助费4,550元（50元×91）；3、护理费13,140元（52,707元/365×91天），就原告主张的护理费，本院支持参照居民服务行业标准计算；4、误工费，因其未能提交充分证据证明其误工损失，且其已经达到法定退休年龄，故就其主张的误工费，本院不予支持；5、交通费，本院酌定为800元；6、财产损失，原告主张事故造成其手机损坏，对于该项请求，考虑到确属实际发生，本院酌定为1,500元；以上损失共计35,534元。被告平安保险公司承担32,717元，扣除被告刘文娟承担的4,000元，被告平安保险公司还应给付原告28,717元；被告华安保险公司承担2,817元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告高庆有各项赔偿总计28,717元，给付被告刘文娟4,000元；二、被告华安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告高庆有各项损失总计2,817元；三、驳回原告的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,350元，由被告刘文娟负担。本院二审期间，上诉人提供劳动合同一份，并申请证人卜某出庭作证，证明高庆友在受伤之前在盖州市观涛听海阁工作，受伤住院产生误工费。二保险公司质证认为对真实性有异议，合法的劳动合同应由劳动部门盖章，该份合同签署时间是否是后补的，还是当时就签署的，无法考证，所以对真实性有异议，应提供符合国家规定劳动合同，证人与上诉人存在亲属利害关系，证言不应采信。本院认为，结合证人在法庭的陈述与上诉人的意见，前后描述部分事实相互矛盾，且存在亲属关系，故该劳动合同及证言均不予采信。本院审理查明的其他事实与原审认定的事实相一致。本院认为，一审法院依据保险合同、事故责任认定书及高庆有的实际损失判决保险公司在承保的限额内承担理赔责任，华安财产保险股份有限公司营口中心支公司虽有异议，但并未提出上诉，应视为对一审法院判决结果的认可。二审争议的焦点是高庆有受伤所产生的误工费应否支持。关于高庆有提供劳动合同及证人证言，证明其存在误工费的上诉理由，因证人（即劳动合同中用工单位的法定代表人）在法庭的陈述与上诉人的意见，前后描述部分事实相互矛盾，且存在亲属关系，该证据不能充分证明其存在误工损失，且其已经达到法定退休年龄，故其上诉理由不成立，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人高庆有上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费449元，由上诉人高庆有负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年五月十九日法官助理宫剑书记员韩璐