湖南省湘乡市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0381民初634号 原告：冯某某，男，1989年9月9日出生，汉族。 委托诉讼代理人：周洁，湘乡市白田法律服务所法律工作者。 被告：黄某，男，1989年8月19日出生，汉族。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称广东太平财保公司），住所地广州市天河区天河北路559号太平洋保险大厦。 负责人：郁宝玉，总经理。 委托诉讼代理人：姜逢林，太平洋湘潭中心支公司职工。 被告：天地壹号饮料股份有限公司（以下简称天地壹号饮料公司），住广东省江门市蓬江区棠下江盛21号。 法定代表人：陈生，董事长。 委托诉讼代理人：徐水丽，公司法务。 原告冯某某与被告黄某、广东太平洋财保公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法组成由审判员王立新担任审判长，人民陪审员喻芳容、陈正周参加评议的合议庭，书记员曾慧担任记录，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告冯某某及其委托诉讼代理人周洁，被告黄某、广东太平洋财保公司的委托诉讼代理人姜逢林到庭参加了诉讼。开庭审理中，发现被告黄某受聘于天地壹号饮料公司开车，原告冯某某当庭申请追加该公司为被告。经审查，原告冯某某的申请符合法律的规定，本院依法追加天地壹号饮料公司为被告，并通知参加诉讼。为此，本院于2020年4月29日再次公开开庭进行了审理。原告冯某某的委托诉讼代理人周洁，被告黄某以及被告广东太平洋财保公司的委托诉讼代理人姜逢林到庭参加了诉讼。被告天地壹号饮料公司的法定代表人陈生及其委托诉讼代理人徐水丽经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。 原告冯某某向本院提出诉讼请求：判令被告黄某和被告天地壹号饮料公司共同赔偿原告冯某某因交通事故所致的各项损失共计242448元，并由被告广东太平洋财保公司在交强险责任限额和商业三者险责任范围内承担赔偿责任。事实与理由：2019年11月23日被告黄某驾驶粤T86Y68货车在320国道1276KM掉头，与同车道内由原告冯某某驾驶的湘C8G411摩托车发生碰撞，致原告冯某某受伤、摩托车受损。本次交通事故，经湘乡交警大队认定，由被告黄某承担主要责任，原告冯某某承担次要责任。原告冯某某之伤，经潭州司法鉴定所鉴定构成九级伤残。粤T86Y68货车登记在被告天地壹号饮料公司名下，被告黄某受天地壹号饮料公司聘请开车。被告广东太平洋财保公司对粤T86Y68货车承保了交强险和20万元商业三者险，附加不计免赔险。各被告对原告冯某某所遭受的人身和财产损失没有进行赔偿，原告冯某某遂诉至本院请求依法处理。 被告黄某辩称，原告冯某某所诉事实属实，被告黄某垫付了医药费用10000元请求并案处理。被告黄某受聘给被告天地壹号饮料公司开车，原告冯某某所遭受的人身和财产损失，不应该由被告黄某进行赔偿，而应该由被告天地壹号饮料公司和广东太平洋财保公司进行赔偿。被告黄某遂请求本院判决驳回原告冯某某对自己的诉讼请求。 被告广东太平洋财保公司辩称，广东太平洋财保公司对本次交通事故责任的划分没有异议，对粤T86Y68货车承保了交强险和20万元商业三者险附加不计免赔险是实，并垫付了10000元医药费用。对原告冯某某的伤残鉴定有异议，做伤残鉴定时，原告冯某某的伤情正处于临床康复阶段，内固定仍然没有取出，影响原告冯某某临床症状的稳定，伤残鉴定时机不成熟，因此，被告广东太平洋财保公司申请启动重新鉴定程序，请求本院允准。原告冯某某之母没有证据充分证明丧失了劳动能力，不应当计算被扶养人生活费。另外，原告冯某某诉请的相关赔偿项目金额过高，请求本院予以核减。被告广东太平洋财保公司请求对垫付费用一并处理，并在交强险和商业三者险范围内承担对原告冯某某人身和财产损失的赔偿责任。 被告天地壹号饮料公司辩称，原告冯某某诉请的相关赔偿项目过高，请求予以核减。被告黄某垫付医疗费用10000元，请求并案处理。被告天地壹号饮料公司投保了交强险和20万元商业三者险附加不计免赔险，原告冯某某的人身和财产损失应当由被告广东太平洋财保公司先行赔付，未得到赔偿的部分才由被告天地壹号饮料公司按责任比例分担。 经审理，本院查明如下事实： 1、2019年11月23日上午9时许，被告黄某驾驶粤T86Y68货车沿320国道湘乡段由东往西行驶，当行驶到1276KM地段时左转弯掉头，货车左轮与同向行驶、由原告冯某某驾驶的湘C8G411摩托车前端发生碰撞，造成原告冯某某受伤、两车受损的交通事故。被告黄某驾驶货车掉头，妨碍了其他正常行驶的车辆通行，是事实发生的主要原因。原告冯某某驾驶的摩托车未定期年检年审，其本人未按照操作规范安全驾驶是事故发生的次要原因。据此，湘乡交警大队作出事故认定，由原告冯某某承担次要责任，被告黄某承担主要责任。本院在湘乡交警大队责任划分的基础上，根据本次交通事故发生的具体情况，确定本次交通事故损失分担比例，由原告冯某某承担30%，被告黄某承担70%。 粤T86Y68货车登记在被告天地壹号饮料公司名下，被告黄某是被告天地壹号饮料公司湘潭办事处聘请的货车司机，由被告黄某驾驶粤T86Y68货车发生了本次交通事故。粤T86Y68货车由被告广东太平洋财保公司承保了交强险和20万元商业三者险，附加不计免赔险。 在本次交通事故中，原告冯某某右锁骨伤、右腕伤、颈6至7横突骨伤、脑外伤、胸外伤及全身多处软组织挫伤，于2019年11月3日入湘乡市人民医院治疗，2019年12月31日出院病历记录记载2019年11月29日在臂丛麻醉+全麻行右锁骨骨折开放复位内固定术、月骨周围脱位复位克氏针内固定术，舟月骨骨折整合nerbert内固定术,关节囊修复术,疾病诊断证明书记载加强营养,注意休息。2020年2月17日再次入湘乡市人民医院治疗右舟骨、锁骨术后右肩、右手功能障碍，入院记录记载右肩关节、右手腕局部压痛，活动受限，皮温不高，右肩内外旋转（+），前屈后伸（+），外展（+），右手腕背伸、掌屈（+），主动背伸约10o，主动屈约20o，内外族（+），手指活动欠利。2020年2月26日出院记录记载右肩关节、右手腕局部压痛，活动受限，皮温不高，右肩内外族转（+），前屈伸（+），外展（+），右手腕背伸、掌屈（+），主动背伸约10o，主动掌屈约20o，内外族（+），手指活动欠利，并医嘱积极行右肩右手功能锻炼，院外巩固治疗。 原告冯某某之伤，于2020年3月2日经潭州司法鉴定所鉴定，为本次交通事故所致，三期评定为误工期180日、护理期60日和营养期90日，后续治疗费包括出院后门诊治疗费和取内固定费，评估为17000元左右，届时取内固定住院四周，需要一人陪护。其中，右锁骨骨折，舟骨粉碎性骨折骨质缺失，月骨粉碎性骨折合并周围月骨脱位，头状骨骨折，豌豆骨骨折，行右锁骨骨折开放复位内固定术，月骨周围脱位复克氏针内固定术，舟月骨骨折融合nerber内固定术，关节囊修复术后3个月余，后遗右腕关节创作性关节炎，右腕关节功能经过专用量尺测定，丧失50%以上，根据四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上的人体损伤致残程序分级规范，评定为9级伤残。 被告广东太平洋财保公司认为，对上述鉴定潭州司法鉴定所选定的鉴定时机过早，原告冯某某康复治疗仍然没有结束、内固定还没有被取出会影响鉴定结论，因而提出重新鉴定申请。经本院审查，原告冯某某伤残鉴定时临床治疗效果稳定，内固定取出与否对伤残程度没有影响，鉴定时机选择不存在过早情况。原告冯某某康复治疗没有结束，内固定还没有取出不是选择鉴定时机的因素。至于被告广东太平洋财保公司质疑潭州司法鉴定所对关节活动度进行测量时采用了主动活动度的检验方法，因而违背检验常规的意见，经本院审查，被告广东太平洋财保公司没有提交充足的证据证明潭州司法鉴定所不是采取了被动活动度而是采取了主动活动度的检验方法来测定腕关节活动受限程度的，而鉴定过程表明潭州司法鉴定所检验方法并无不当。因此，被告广东太平洋财保公司申请重新鉴定的理由不成立，本院决定不再启动重新鉴定程序。 原告冯某某母亲名叫谭德英，父亲名叫冯宣南，其父母生育了两女一子。至交通事故发生前，谭德英已经年满53周岁。2017年5月冯宣南去世后谭德英随原告冯某某生活。谭德英长期患有气管哮喘病，不能从事重体力活动，其劳动能力根据实际情况，可以认定丧失60%。 原告冯某某提交谭德英健康体检档案和石冲村村委会证明，以证明谭德英丧失劳动能力。被告广东太平洋财保公司反驳谭德英健康体检档案仅仅证明谭德英有支气管哮喘病史，医生建议避免过度疲劳，不能证明谭德英丧失了劳动能力。石冲村村委会证明虽然记明了谭德英不能从事体力劳动，但是该村委会不是专业机构，不能对谭德英是否丧失劳动能力进行评定。综合上述质证意见，被告广东太平洋公司提议，应该有医院的诊断书才可以证实谭德英病情情况，并以此为由主张被扶养人生活费才具有合理性。于此，本院责令原告冯某某限期带谭德英去医院作检查并提交诊断证明。原告冯某某补充提交湘乡市人民医院支气管扩张试验报告和肺通气检查报告及疾病诊断证明书，这些病历资料表明谭德英患有支气管哮喘病，需要长期吸药，不能从事重体力活动。见状，被告广东太平洋财保公司又进一步提出还应当有第三方出具的鉴定意见，才能证明劳动能力丧失的状况。经审查，该项争议涉及标的数额不大，对所涉及证据的真实性双方无异议，鉴于当事人双方在开庭审理过程中就该项争议如何举证形成了一致意见，现在一方反悔要求另一方进一步提交证据但无特别理由的建议，这属于过度举证要求，本院不予采纳，并作出上述事实认定。 被告黄某垫付费用10000元，被告广东太平洋财保公司垫付费用10000元。 医疗费，含两次住院医疗费和两次住院期间的门诊医疗费，合计46773.73元。 后续治疗费，依法医鉴定包含出院后门诊治疗费5000元、两处取内固定费12000元，合计17000元。 住院期间的伙食补助费，含两次住院46天，两次取内固定住院28天，按50元/天计算为3700元。 营养费，依法医鉴定营养期90日，按30元/天计算为2700元。 护理费，依法医鉴定护理期60日，按上年度居民服务业日均工资167.74元/天计算为10064.40元。 交通费，含两次住院46天、两次取内固定住院28天，按5元/天计算为370元。 残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入39842元计算20年，伤残系数0.2为159368元。 精神抚慰金10000元。 被扶养人谭德英，为原告冯某某母亲，育有三个子女，随冯某某生活，因患有气管哮喘丧失劳动能力60%，按上年度城镇居民人均消费支出26924元计算为21539.20元。被告广东太平洋财保公司对健康体检档案以谭德英替代冯某某作检查为由，怀疑谭德英有收入来源，但该质疑与事实不符，本院不予采纳。 财产损失，为1000元。手机丢失、眼镜损坏没有充足的证据予以证实，对该两项财产损失本院不予认定。 鉴定费，含为鉴定所作的检查费463.30元，合计2663.30元。 上述事实，有经过当事人双方质证并为本院认证的如下证据： 冯某某身份资料、黄某身份资料、广东太平洋财保公司工商登记资料、行驶证、驾驶证、保单、道路事故认定书、病历资料、法医鉴定、医疗费用发票及费用清单、壕塘社区居委会证明、石冲村村委会证明、谭德英身份资料、谭德英健康体检档案、谭德英病情检查报告和诊断证明书在卷佐证，结合当事人的陈述可以认定。 本院认为，公民的人身和财产受法律保护，任何人不得非法侵害。受到侵害的公民，有权提起损害赔偿诉讼。公民本身有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。侵权人投保了责任保险的，则由保险人在所承保的险种范围内承担保险责任。本案属道路交通事故引起的损害赔偿纠纷，肇事司机为肇事车所有权人所雇佣，肇事司机侵权引起的损害赔偿责任由所有权人承担，肇事司机不承担责任。但是，肇事司机垫付的费用应当视为肇事车的所有权人垫付的费用，可以抵扣所有权人负担的赔偿责任和诉讼费用，抵扣后肇事司机可以与肇事车所有权人进行结算。 本案中，原告冯某某遭受的损失共计275178.63元，先由交强险负责赔偿121000元后，还剩下154178.63元未得到赔付。该未得到赔付的款额中，本院酌情按15%扣除非保用药计（医疗费46773.73-交强险医疗费限额10000）×扣除比例15%，即5516.05元，非医保用药外的损失计（154178.63-5516.05），即148662.58元。上述未得到赔付的损失按责任比例分摊，非医保用药不属商业三者险责任范围内赔偿的事项，则由肇事车所有权人负担5516.05×70%，即3861.23元，非医保用药外的损失属商业三者险责任范围，则由商业三者险赔付148662.58×70%，即104063.80元。原告冯某某诉请的赔偿金额以本院上述认定的金额为准，对超过部分本院不予支持。原告冯某某要求肇事司机承担责任的主张于法无据，本院不予支持。被告广东太平洋财保公司认为鉴定费不应当由保险公司承担的抗辩，违背我国保险法的强制性规定，本院不予采纳。被告天地壹号饮料公司无正当理由缺席审理，不影响本院依法审判。为了减少累讼，当事人垫付的费用与本案并案处理，建议被告广东太平洋财保公司支付案款时，一并结算本案各项给付后再作最终支付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 由被告天地壹号饮料股份有限公司赔偿原告冯某某非医保用药损失3861.23元。用被告黄某垫付费用10000元予以抵扣，抵扣后该项义务已经履行完毕，原告冯某某还应当返还被告黄某6138.77元。 由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司在交强险责任限额与商业三者险责任内分别赔偿原告冯某某损失121000元、104063.80元，共计225063.80元。用被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司垫付费用10000元抵扣，再抵扣被告黄某剩余垫付费用6138.77元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司实际应当赔付原告冯某某损失208925.03元，代原告冯某某返还被告黄某垫付费用6138.77元。 驳回原告冯某某对被告黄某的诉讼请求。 驳回原告冯某某的其他诉讼请求。 上述赔偿款汇入湘乡市人民法院代管费专户（开户行：湖南湘乡农村商业银行股份有限公司，户名：湘乡市人民法院，账号：82011000000004843）中，限本判决生效后十日内给付完毕，如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4936.72元，由被告天地壹号饮料股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湘潭市中级人民法院。 审 判 长  王立新 人民陪审员  喻芳蓉 人民陪审员  陈正周 二〇二〇年五月八日 法官 助理  陈 军 书 记 员  曾 慧 附：法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。