浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书(2019)浙0602民初9631号原告：温祖样，男，1984年1月10日出生，汉族，住江西省赣州市石城县。委托诉讼代理人：李小文、诸奇红,浙江智仁律师事务所律师。被告：浙江丰电新宝电子科技有限公司，住所地绍兴越城区斗门镇群贤东路20号。法定代表人：温祖样。被告：王良，男，1979年8月24日出生，汉族，住绍兴市越城区。被告：金燕云，男，1978年11月9日出生，汉族，住嘉善县。被告：王光荣，男，1963年11月2日出生，汉族，住绍兴市越城区。原告温祖样与被告浙江丰电新宝电子科技有限公司（以下简称丰电公司）、王良、金燕云、王光荣请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理，依法组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李小文、诸奇红，被告金燕云到庭参加诉讼。被告丰电公司、王良、王光荣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温祖样向本院提出诉讼请求：一、判令被告丰电公司向绍兴市越城区市场监督管理局涤除原告温祖样作为公司法定代表人、执行董事、经理的登记事项；二、判令被告王良、金燕云、王光荣对第一项请求承担协助义务；三、判令被告丰电公司、王光荣支付原告温祖样报税支出人民币2800元；四、本案受理费由四被告承担。事实与理由：王光荣是丰电公司的出资人和实际控制人，王良、金燕云是丰电公司的股东。2014年2月25日，丰电公司向绍兴市市场监督管理局申请工商变更登记，由温祖样担任法定代表人、执行董事、经理。但温祖样仅为挂名的法定代表人，不是丰电公司的员工，从未参与实际经营管理活动，未领取报酬。为此，王光荣与温祖样签订了《挂名协议书》，王光荣委托温祖样担任丰电公司挂名法定代表人，双方约定温祖样作为丰电公司挂名法定代表人，仅是工商登记形式上的法定代表人，不是公司股东，不享有公司股东权利，不承担股东责任和义务；丰电公司经营过程中产生的一切法律责任或者后果等均由甲方（王光荣）承担，与乙方（温祖样）无任何关系，因公司经营活动造成乙方（温祖样）的经济损失由甲方（王光荣）承担。甲方（王光荣）确认，乙方(温祖样）从代持至今，实际并未参与过甲方（王光荣）的任何实际经营等一切活动。2017年5月18日，温祖样委托律师向丰电公司、王良、金燕云、王光荣发送律师函及通知书，表明其不再担任挂名法定代表人、执行董事、经理一职，要求公司及股东、实际控制人协助办理工商变更登记手续；同日，温祖样委托律师向绍兴市市场监督管理局、越城区市场监督管理局袍江分局斗门所发送律师函及通知书，表明温祖样本人单方无法办理工商变更登记，请求市场监督管理局了解实情，及时联系、督促办理相关手续。但至今，四位被告未协助办理工商变更登记手续。2019年4月21日，为完成丰电公司每月报税工作，温祖样通过丰电公司财务总监黄润根委托专门人员负责报税工作，支出人民币2800元作为报税工作人员的年度劳务费，该费用是为丰电公司支出的，应由丰电公司及其实际控制人王光荣负担。《公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《浙江丰电新宝电子科技有限公司章程》第二十六条规定，公司的法定代表人由执行董事担任。温祖样与王光荣签订的《挂名协议书》实质为委托合同法律关系，温祖样享有随时解除的权利，其已通过发送律师函及通知书的形式行使了解除权。因为温祖样仅是挂名的法定代表人，和丰电公司之间不存在实质关联性，其已明确通知不再担任公司法定代表人、执行董事、经理一职，因此丰电公司应当为其向市场监督管理局涤除法定代表人、执行董事、经理的登记事项。被告王良、金燕云作为工商登记股东及被告王光荣作为实际控制人对前述涤除事项负有协助义务。被告丰电公司、王光荣未到庭，亦未作答辩。被告王良、金燕云共同辩称（王良系书面辩称），丰电公司是由被告王光荣全额出支，被告从未参与经营活动，根据原告提供的协议能够证明被告王光荣是丰电公司的股东及实际控制人，享有股东及实际控制的全部权益。但被告作为挂名股东，不是公司的实际股东，从没有任何公司股东及实际职权，不享有公司的任何权利也不应承担股东责任及义务，丰电公司的管理及控制均由王光荣控制。被告与原告一样都是受害者，对公司的设立、变更没有实权，被告并不是丰电公司的真正股东，没有承担公司的相应义务的能力，无法协助原告完成变更登记的要求。被告也不同意自己担任法定代表人，法定代表人应由王光荣来担任，诉讼费不应由被告承担。经审理查明，被告丰电公司于2014年2月21日成立，注册资本为1000万元，登记股东为被告王良、金燕云，原登记法定代表人为王良，于2014年2月25日变更法定代表人为原告温祖样，同时变更登记温祖样为公司董事、监事。另查明，原告温祖样（乙方）曾与被告王光荣（甲方）签订《挂名协议书》一份，约定鉴于甲方投资成立丰电公司，甲是公司的出资人和实际控制人，因融资事宜紧急，特委托乙方作为挂名法定代表人。又因乙方没有任何出资，公司章程及其他法律文件中所显示的乙方为股东和法定代表人，但事实上全部为挂名行为。甲方为开展经营活动，现就甲方委托乙方作为丰电公司挂名法定代表人等事宜达成如下协议：一、甲方作为丰电公司的法定代表人和实际控制人，享有《公司法》及《公司章程》规定的股东和法定代表人的全部实际权利及义务。二、乙方作为挂名法定代表人，仅是工商登记形式上的法定代表人，不是公司股东，不享有公司股东权利，不承担股东责任和义务……。2017年5月18日，原告委托律师分别向丰电公司、王良、金燕云、王光荣、绍兴市市场监督管理局、越城区市场监督管理局袍江分局斗门所发出律师函及通知书各1份，载明温祖样不再担任丰电公司挂名执行董事、经理及法定代表人，要求公司立即办理工商变更登记手续。以上事实由原告提交的全国企业信用信息公示截屏打印件1份、有限公司变更登记申请书1份、挂名协议书1份、律师函、通知书及快递面单、快递查询记录1组及原告、被告金燕云的当庭陈述予以证实。被告丰电公司、王良、王光荣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院认为，法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。就公司法人来说，其法定代表人与公司之间的实质关联性，就在于法定代表人要参与公司的经营管理，正如我国《公司法》第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。一个不参与公司经营管理的人，不可能也不应成为公司的法定代表人，因其根本就不具备对外代表法人的基本条件和能力。本案原告与被告王光荣签订挂名协议书内容显示，被告王光荣委托原告担任丰电公司的法定代表人，系委托合同关系，原告既非丰电公司员工，也未领取相应报酬，其作为名义上的法定代表人，却要承担其作为法定代表人的相应责任，有失公允。同时原告在起诉前已向丰电公司发出通知，表示不再担任公司挂名的法定代表人、执行董事、经理职务，依照我国合同法的相关规定，原告有权解除上述委托合同关系，被告丰电公司理应涤除其在登记机关登记的法定代表人事项，但执行董事及经理系原告担任的公司职务，且在登记机关登记时仅为备案登记。综上，本院对原告要求丰电公司到相关部门涤除其作为法定代表人的登记事项的诉讼请求予以支持。同时，就申请变更登记的程序，本院在本判决生效后给予三十天的期间，丰电公司可于该期间内至相关部门变更变更法定代表人登记事项，原告应予配合。三十日届满后，丰电公司如未申请变更法定代表人登记事项，则应及时至相关部门涤除原告温祖样作为丰电公司公司法定代表人的登记事项，并承担公司法定代表人登记事项被涤除后公司应承担的风险和不利后果。因具体由谁担任法定代表人系丰电公司的内部治理事项，被告王良、金燕云辩称其二人亦系挂名股东，且表示拒绝协助办理变更登记，故对原告要求被告王良、金燕云承担协助义务的诉请，本院不予支持。至于原告诉请要求被告丰电公司及王光荣支付2800元报税支出的诉请，因原告提交的微信聊天记录无法确认对方人员是否系丰电公司员工，故对该项诉请，本院亦不予支持。被告丰电公司、王良、王光荣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院可依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第四百一十条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江丰电新宝电子科技有限公司应于本判决生效之日起三十日内至绍兴市越城区市场监督管理局申请变更法定代表人登记，原告温祖样应予配合；如被告浙江丰电新宝电子科技有限公司届时未予办理，则应于本判决生效之日起四十五日内至绍兴市越城区市场监督管理局涤除原告温祖样作为浙江丰电新宝电子科技有限公司法定代表人的登记事项；二、驳回原告温祖样的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告浙江丰电新宝电子科技有限公司负担，于本判决生效之日起七日内结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  裘彬彬人民陪审员  俞金妃人民陪审员  王汉章二〇二〇年五月二十九日书 记 员  沙利君附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国合同法》第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。