内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2020）内22民终197号上诉人（原审被告）：乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司。法定代表人：闫文广，总经理。委托诉讼代理人：王玉华，内蒙古鼎珏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张喜臣，男，1963年10月9日出生，汉族，住内蒙古自治区乌兰浩特市。上诉人乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司因与被上诉人张喜臣房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2019）内2201民初3590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2019）内2201民初3590号民事判决，并依法驳回张喜臣一审全部诉讼请求；2.本案诉讼费由张喜臣承担。事实和理由：张喜臣提供其母(谭淑英)的遗嘱真实性缺乏其它证据佐证。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于2013年5月10日与张喜臣母亲(谭淑英)签订的《城市房屋拆迁产权调换协议书》,留有的联系方式也是谭淑英,2015年1月17日谭淑英去世，至乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司交房时,已无法与谭淑英取得联系,应以乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司2018年11月6日刊登的“交房公告”作为过渡安置补偿费截止日。一审法院认定,案涉回迁房屋建筑面积与协议约定面积实际减少0.32平方米,乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应给付张喜臣面积误差款1120元，但张喜臣既未提供房屋产权证书,又未提供相关面积测量鉴定进行证明。恳请二审法院依法撤销原判决，并依法驳回张喜臣一审诉讼请求，维护乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的合法权益。张喜臣辩称，不同意乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的上诉请求，同意一审判决。张喜臣向一审法院起诉请求：1.判令乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司履行合同，交付红山龙二期D号楼3单元402室，建筑面积53.61平方米；2.判令乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司支付逾期过渡费按照每月每平方米20元计算至交房之日为止。暂自2014年11月10日至2019年5月13日，共54.5个月。即54.5个月×20元×26.5平方米=28885元，减去受领3000元，共计25885元；3.现房屋实际面积53.29平方米，减少0.32平方米，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应向张喜臣支付3500元×0.32平方米=1120元。以上2、3项共计27005元；4.本案诉讼费由乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司负担。一审法院认定事实：2013年5月10日，张喜臣母亲谭淑英（甲方）与乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司（乙方）签订了《城市房屋拆迁产权调换协议书》，双方约定乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司提供位于红山龙二期××楼，建筑面积为53.61平方米的住宅房用于置换谭淑英位于爱国街的被拆迁无证房屋，面积为26.5平方米。协议书第三条约定拆迁房屋产权调换自行过渡期限为2013年5月10日至2014年11月10日。协议第五条第（一）款约定，除不可抗力外，乙方不能按合同期限回迁安置的，自逾期之月起，由甲方按照临时安置补助费标准的2倍向乙方支付临时安置补助费。协议第六条第（一）款约定，甲方交付的回迁安置房标准应符合第二条第（二）、（三）项约定的标准，达不到约定标准的，乙方有权要求甲方按约定标准进行整改。协议第六条第（二）款约定，回迁安置房建筑面积与协议约定面积有差异的（以产权测绘面积为准），按《商品房销售管理办法》第二十条规定执行。另查明，张喜臣母亲谭淑英于2015年1月17日去世，谭淑英留有遗嘱，遗嘱写明位于红山龙二期××楼，建筑面积为53.61平方米的回迁房由张喜臣单独继承享有。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司已向谭淑英支付临时安置补助费3000元。上述事实，有张喜臣向该院提供的《城市房屋拆迁产权调换协议书》、乌兰浩特市人民政府《乌兰浩特市国有土地上房屋征收与补偿办法》的通知（乌政发〔2014〕66号）、乌兰浩特市人民政府办公室印发的乌政办字〔2007〕32号文件、遗嘱一份，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司向张喜臣提供的兴安日报（2018年11月6日版）及当事人庭审陈述在卷佐证，对其证据效力该院予以认定。一审法院认为，张喜臣母亲谭淑英与乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司签订的《城市房屋拆迁产权调换协议书》，不违反法律法规的规定，应为合法有效。双方均应按照协议的约定行使权利和履行各自的义务。张喜臣母亲谭淑英已经履行了搬迁腾房义务，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司没有按约定期限履行向谭淑英交付回迁门市房的义务，应当承担违约责任。现张喜臣母亲已故，留有遗嘱由张喜臣单独继承该回迁房屋，故张喜臣有权要求乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司承担违约责任。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司辩驳，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于2018年11月6日在兴安日报刊登的“交房公告”，过渡安置补助费补偿到2018年11月5日。因该份证据并不能证明其向张喜臣有效的送达了交房通知，故该院对乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的该辩驳意见不予采信；关于逾期安置过渡补助费，根据乌兰浩特市人民政府《乌兰浩特市国有土地上房屋征收与补偿办法》的通知（乌政发〔2014〕66号）第五十条规定，本办法自公布之日起施行。2011年1月1日起实施的《乌兰浩特市城市房屋拆迁补偿安置方案》（乌政发〔2010〕180号）同时废止，本办法施行前已以法取得房屋拆迁许可证或政府已下发征收决定的项目，继续适用原有的规定办理。张喜臣、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司签订协议的时间为2013年5月10日，应适用原有的规定，即《乌兰浩特市城市房屋拆迁补偿安置方案》（乌政发〔2010〕180号）的规定，被拆迁人过渡安置补助费按照每月每平方米8元执行，逾期未安置的给予2倍补助。即26.5平方米×16元×54.5个月（2014年11月10日至2019年5月13日）=23108元，扣除乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司已支付的3000元，应给付20108元；关于张喜臣房屋实际面积减少0.32平方米，按照双方签订的《城市房屋拆迁产权调换协议书》第六条第二款约定，按《商品房销售管理办法》第二十条规定执行。回迁安置房屋建筑面积与协议约定面积实际减少0.32平方米，面积误差比绝对值在3%以内，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应据实结算房价款，即0.32平方米×3500元=1120元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决：“一、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起具备交付条件时向张喜臣交付乌兰浩特市红山龙二期D号楼3单元402号住宅；二、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起给付张喜臣逾期安置补助费20108元（2014年11月10日至2019年5月13日），并自2019年5月14日起按照上述标准给付张喜臣逾期安置过渡补助费至房屋交付之日止；三、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起给付张喜臣回迁安置房建筑面积与协议约定面积误差款1120元；四、驳回张喜臣的其他诉讼请求。案件受理费475元（已减半收取），由乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实正确，本院予以确认。本院认为，上诉人乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉称，其于2018年11月6日在兴安日报刊登的“交房公告”，过渡安置补助费补偿截止日期应为2018年11月5日，但乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司提供的“交房公告”未能证明其向被上诉人张喜臣有效的送达了交房通知，故乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应给付张喜臣逾期安置补助费20108元（2014年11月10日至2019年5月13日），并自2019年5月14日起按照上述标准给付张喜臣逾期安置过渡补助费至房屋交付之日止。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉称，张喜臣提供其母(谭淑英)的遗嘱真实性缺乏其它证据佐证，但乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司未能提供充分证据予以证实，故乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应承担举证不能的法律后果。另外，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司主张其不应给付张喜臣回迁安置房建筑面积与协议约定面积误差款。经一审法院查明，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司回迁给张喜臣的回迁安置房屋建筑面积与协议约定面积实际减少0.32平方米，面积误差比绝对值在3%以内，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应据实结算房价款。故一审法院判决乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司给付张喜臣回迁安置房建筑面积与协议约定面积误差款并无不当。综上所述，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费950元，由上诉人乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗延红审判员 高 岩审判员 高铁英 二〇二〇年五月十八日书记员 蒋 雪