新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵11民终19号 上诉人（原审原告）：王国军，男，1962年10月19日出生，住乌鲁木齐市天山区。 委托诉讼代理人：宋涛，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆德坤融盛典当有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市米东区。 法定代表人：齐祥然，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：许耀元，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 原审第三人：新疆福宁房地产开发有限公司博乐分公司，住所地新疆博州博乐市。 法定代表人：蔡华楠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于文娟，新疆视观律师事务所律师。 上诉人王国军因与被上诉人新疆德坤融盛典当有限公司（以下简称德坤典当公司）、原审第三人新疆福宁房地产开发有限公司博乐分公司（以下简称福宁房产博乐分公司）合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2019）兵1101民初161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王国军的委托诉讼代理人宋涛、被上诉人德坤典当公司的委托诉讼代理人许耀元、原审第三人福宁房产博乐分公司的委托诉讼代理人于文娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人王国军的上诉请求：一、请求撤销新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院作出的（2019）兵1101民初161号民事判决书，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求。二、请求依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、被上诉人德坤典当公司作为本案贷款的受托人，未按照委托人王国军要求的依法办理典当贷款所涉的抵押登记，造成贷款不能收回，应依法承担赔偿责任。依照2014年双方签订的《委托典当贷款协议》，王国军委托德坤典当公司向原审第三人福宁房产博乐分公司典当贷款，双方明确典当物，并要求德坤典当公司对外发放贷款前必须办理完毕房产抵押登记，设立抵押权。实际德坤典当公司在办理本案所涉典当贷款中违反双方约定，在未完全履行抵押登记义务的情况下，将资金对外发放，导致本案贷款不能收回。二、一审法院认定被上诉人德坤典当公司已办理完毕典当贷款的抵押登记，无需承担赔偿责任，无任何依据。首先，抵押权人能够享有抵押优先权。德坤典当公司在本案所涉贷款申请人民法院强制执行福宁房产公司等案件中，因无可供执行的财产而被终结执行程序，且本案所涉房产已被乌鲁木齐市中级人民法院进行拍卖并以物抵债给第三人。由此可见，本案所涉贷款就上述房产并无任何抵押优先权。德坤典当公司从未采取有利措施，作为王国军又无法突破合同相对性主张任何权利。其次，德坤典当公司始终未取得房产他项权利证书，原审中仅提交房地产抵押申请表和期房抵押备案证明，以上证据并非能证明设立担保物权的抵押登记，仅说明办理了抵押申请文件。三、一审法院采用漏列证据的方式，认定案件事实明显不当。原审中故意遗漏被上诉人德坤典当公司提交的《房产抵押登记表》及《期房备案证明》证据，同时遗漏了王国军对两份证据三性均不予认可的质证意见，在事实认定中却又采信了以上证据，最终驳回王国军的原审诉讼请求。综上，一审判决认定事实错误，存在程序瑕疵，请求二审支持上诉人的原审诉讼请求。 被上诉人德坤典当公司辩称，一、被上诉人德坤典当公司对本案涉案抵押房产办理了抵押登记、备案手续，并取得了《期房抵押备案证明》，该证明由第五师房管部门开具且加盖公章，属于合法有效。二、本案中王国军与被上诉人德坤典当公司之间系委托代理关系，被上诉人德坤典当公司是十一师国资委控股的典当企业，在管理、经营层面都非常严格和规范，本案虽然是委托典当贷款项目，但从一审双方提供的证据看，该笔业务的标准和流程完全正规合法，且被上诉人德坤典当公司在受托过程中并不存在过错。三、依据双方委托协议约定，委托方不得以借款未归还要求受托方承担任何责任。因此上诉人王国军的上诉请求并不成立，无权要求被上诉人德坤典当公司承担赔偿责任。四、本案房管部门作为法定的抵押登记行政机关，如果在抵押登记中有过错，给王国军造成损失，应另行提起行政诉讼。综上，上诉人王国军的上诉请求不能成立，请求维持一审判决。 原审第三人福宁房产博乐分公司辩称，本案所涉合同纠纷与第三人无关，上诉人王国军的上诉请求中没有对第三人主张权利，请求查明事实，公正判决。 王国军向一审法院起诉请求：1、判令被告德坤典当公司向原告王国军赔偿借款本金损失5000000元;2、判令被告德坤典当公司向原告王国军赔偿2014年8月26日至2014年11月22日的借期内利息及综合费用损失415333.33元;3、判令被告德坤典当公司向原告王国军赔偿自2014年11月23日起至2015年11月25日期间的逾期利息损失1223333.33元;4、判令被告德坤典当公司以5000000元本金为基数按照年利率24%的标准向原告王国军赔偿自2015年11月26日至本案债务全部清偿完毕之日的逾期利息损失；5、判令被告德坤典当公司承担本案全部诉讼费用、保全费用。 一审法院认定事实：2014年8月13日，原告王国军与被告德坤典当公司签订《委托典当贷款协议》，约定由王国军委托德坤典当公司向借款人福宁房产公司开展委托500万元典当贷款业务，由福宁房产博乐分公司以其位于博乐市36区黄河路88号36区福宁新城棚户区改造项目C区C1号商业综合楼第三层、第四层、第五层【商品房预售许可证：新兵房售证字（2011）016号，其中第三层、第四层、第五层建筑面积：2846.77平方米】房产为该典当贷款提供担保。合同第四条还约定：委托方承担委托典当借款的一切法律责任，不得以借款人未按时还款、借款人违反典当借款合同及担保合同为由要求受托方承担任何责任。除委托方有证据证明受托方没有按典当借款的规定进行借款，否则委托方不得要求受托方承担任何典当借款合同及担保合同的任何责任。合同第五条约定：受托方按典当借款息费额10%收取委托管理费用。在办理抵押物相关的房地产抵押登记手续及公证手续，及收取委托方指定的借款人相应的息费后，收取委托管理费用。合同第六条约定：本协议有效期为壹年，自生效之日起计。同日原、被告又签订了《委托典当贷款补充协议》，约定：一、委托方将用于新疆福宁房地产开发有限公司申请典当贷款本金500万元于2014年8月22日前打入受托方指定账户，受托方再予以办理抵押物相关的房地产抵押登记手续及公证手续。如未在2014年8月22日前打入委托方指定账户，给委托方带来的一切损失由我公司承担。二、委托方从对该委托典当贷款项目放款之日起，根据实际放款时间及金额开始计算息费。（委托方于2014年8月22日前打入受托方指定账户的500万元至受托方对该委托典当贷款项目放款之日期间不计算任何费用及利息）。三、受托方经委托方同意放款完毕，收取委托方指定的借款人息费后，直接将委托管理费用（典当贷款息费额10%收取费用）予以直接扣除，再将剩余的息费打入委托方账户。四、受托方经委托方同意委托代为对新疆福宁房地产开发有限公司博乐分公司发放贷款完毕后，委托方委托受托方委托代为办理事项视为履行完毕，后期该项目出现的任何情况，（包括但不限于逾期、绝当、诉讼、执行、处置抵押物等）与受托方无关，均由委托方自行承担办理。五、本补充协议自委托方、受托方签字盖章之日起生效，本补充协议生效后即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力。本补充协议与原合同相互冲突时，以本补充协议为准。 2014年8月18日，被告德坤典当公司向原告王国军出具《关于新疆福宁房地产开发有限公司博乐分公司典当贷款情况汇报》，向原告汇报了抵押物的所在地、已取得的项目证照、抵押物的情况以及市场估值。原告在该情况说明中签署了：“本人王国军已经完全熟悉和了解博乐市黄河路88号福宁新城C区C1号商业综合楼项目情况，并认可贵公司所做的贷款情况汇报，现本人自愿委托贵公司办理此项目的房产抵押登记、公证手续，直接予以放款”。 2014年8月22日原告根据被告的指示向新疆德坤房地产投资开发有限责任公司转账500万元，新疆德坤房地产投资开发有限责任公司向原告出具的收据。 2014年8月25日，由第三人福宁房产博乐分公司作为借款人（甲方），由被告作为典当公司、贷款人（乙方），由邹某某、林某某、吴某某作为保证人（丙方）签订了合同编号为：2014年德坤融盛典借字第1039号的《典当借款合同》，约定：甲方自愿以坐落在位于博乐市36区黄河路88号36区福宁新城棚户区改造项目C区C1号商业第三层、第四层、第五层〖商品房预售许可证：新兵房售证字（2011）016号，其中第三层、第四层、第五层建筑面积：2846.77平方米〗，作为抵押物向乙方申请典当贷款，乙方同意接受甲方上述房地产为本合同项下债权之担保，甲方与乙方就担保的具体事项另行签订抵押合同。甲乙双方经协商一致确认该房地产估值为人民币540万元。订立本合同的同时，甲方必须办理房地产抵押登记手续，费用自负。第二条约定，该房地产典当借款金额为人民币200万元，借款用途为后续房产开发及相关配套建设，典当期限从2014年8月25日起至2014年11月22日止，月综合费用为本金的2.5%/月、月利息为本金的0.3%/月。以上两项合计为本金的2.8%/月。当期不足五天的按五天计算。合同还对双方的权利义务、违约责任、争议解决等内容进行了约定。同日上述人员还签订了合同编号为1040和1041的两份《典当借款合同》，除借款金额分别为200万元和140万元以外，其余合同内容与之前合同内容一致。当日原告与第三人还签订了《最高额抵押担保合同》。 2014年9月3日，新疆维吾尔自治区公证处出具具有强制执行效力的债权文书公证书，对上述借款合同及最高额抵押担保合同予以公证。 2014年9月24日，原告给被告出具收条一份，载明：今收到新疆德坤德坤融盛典当有限公司交给我本人王国军的关于新疆福宁房地产开发有限公司博乐分公司申请贷款，办理抵押登记手续及买卖手续等资料。具体明细包括：1、典当借款申请一份（复印件）；2、新疆福宁投资有限公司股东会决议一份（复印件）；3、新疆福宁房地产开发有限公司股东会决议一份（复印件）；4、承诺书（土地）一份复印件；5、承诺书（租赁）一份（复印件）；6、房屋租赁协议一份（复印件）；7、承租人身份证一份（复印件）；8、抵押备案证明（质押编号2014600）一份（复印件）；9、抵押物清单一份（复印件）；10、商品房买卖合同一份（复印件）；11、商品房买卖收据一份（复印件）；12、委托典当贷款协议及补充协议一份（原件）；13、公证文书（2014年德坤融盛典借字第1039号）一套（复印件）；14、公证文书（2014年德坤融盛典借字第1040号）一套（复印件）；15、公证文书（2014年德坤融盛典借字第1041号）一套（复印件）。 另查明，被告向新疆生产建设兵团第五师房地产交易所申请办理房地产抵押登记。在该房产登记机构提供的编号为师房押字第2014600号抵押申请表中记载抵押权人为本案被告，抵押人为本案第三人，抵押物房屋状况记载为博乐市黄河路88号C一号楼。3-5层，建筑面积2846.77平方米，抵押金额540万元，贷款金额540万元，抵押期限2014年8月25日起至2019年8月24日。在该申请表审批一栏中加盖有“符合条件”的条形章、“五师房地产交易所”公章及审批人的印鉴，但该申请表中未记载申请及审批的具体时间。被告还提供了加盖有五师房地产交易所公章及审批人印鉴的期房抵押备案证明。 借款到期后，由于第三人未按照借款合同的约定归还借款本金、支付借款利息，被告作为申请执行人，向新疆维吾尔自治区公证处提出申请要求第三人及福宁房产公司、邹某某、林某某、吴某某归还借款并支付利息。新疆维吾尔自治区公证处于2015年10月23日出具编号分别为2015新证经字第143032、14303、14304号的执行证书，确定由第三人、福宁房产公司、邹某某、林某某、吴某某归还借款并支付利息。 2015年11月15日，被告以上述公证文书为依据向乌鲁木齐新市区人民法院申请强制执行，后均因被执行人无可供执行财产而终结执行。 2017年乌鲁木齐市中级人民法院作出的（2016）新01执593号之一《执行裁定书》，将本案约定的担保房产在乌鲁木齐市华金泰展小额贷款有限公司申请执行福宁房产公司一案中被乌鲁木齐市中级人民法院裁定拍卖。 一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条规定代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第四百零六条规定有偿的委托合同因受托人的过错给委托人造成损失，委托人可以要求赔偿损失。据此，可以看出受托人承担责任的前提有两个，一是存在过错，二是给委托人造成了损失。本案中确定被告是否应当承担责任，主要是判断被告在从事委托典当业务中是否存在过错。在原、被告签订的《委托典当贷款协议》中虽然约定借款人为福宁房地产公司，但在双方当日签订的《典当贷款补充协议》已经明确该借款系向本案第三人发放，故不存在被告擅自变更借款人的事实，而且第三人福宁房产博乐分公司系福宁房产公司依法设立并取得营业执照的分支机构，分支机构以自己的名义从事民事活动，其法律后果由法人承受，故福宁房地产博乐分公司的民事责任应由设立该分支机构的总公司福宁房地产公司承担，在本案借款无法偿还的情况下，总公司福宁房产公司应对债务承担责任，因此被告德坤典当公司将贷款向福宁房地产公司发放亦或向福宁房地产博乐分公司发放，对原告权益并无实质影响。在原、被告签订委托典当协议之后，被告即对借款人的相关情况、抵押物位置、处所、使用情况及抵押价值等事项进行了实地勘查、核实，并将有关情况向原告进行了汇报。在取得原告书面同意后，才与第三人签订了借款合同、抵押合同，并对合同进行了公证。虽然原告提供的《房地产抵押申请表》和《期房抵押备案证明》中没有填写被告办理房产抵押登记的时间，但是根据原告在2014年9月14日出具的收条中载明已经收到了该两份证据的复印件，可以证明被告在2014年9月14日之前即已完成了对涉案房屋进行抵押登记备案的手续。原告所称被告怠于履行合同义务，未对抵押物办理抵押登记，导致原告债权无法实现，给原告造成损失，应由被告承担赔偿责任的事由与诉讼请求与客观事实不符，本院不予支持。被告关于其已按照《典当借款合同》的约定履行了合同义务，在履行合同过程中，不存在过错，不应承担赔偿责任的辩解意见，符合客观事实和法律规定，本院予以采纳。 对于本案是否超过诉讼时效的问题，因原告王国军在2017年乌鲁木齐市中级人民法院将本案担保房产强制执行后，方得知其权利受损，本案诉讼时效应当自2017年计算，对被告德坤典当公司关于诉讼时效的抗辩理由，因与客观事实和法律规定不符，本院不予采纳。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四百零六条之规定判决：驳回原告王国军的诉讼请求。本案案件受理费58271元，由原告王国军负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人王国军提交被上诉人德坤典当公司企业信用信息打印件一份，拟证实被上诉人德坤典当公司作为专业的典当公司，应当对办理抵押典当业务熟知。经被上诉人德坤典当公司质证对该份证据的真实性和合法性无异议，对其关联性有异议，即不能证明被上诉人德坤典当公司在办理抵押手续时存在过错。原审第三人福宁房产博乐分公司未发表质证意见。本院认为，上诉人王国军提交的该份证据的主要目的是证明被上诉人德坤典当公司为专业公司，被上诉人德坤典当公司对此予以认可，本院对该份证据的证明效力予以确认。 被上诉人德坤典当公司未提交新证据。 原审第三人福宁房产博乐分公司未提交新证据。 本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人德坤典当公司是否应当承担赔偿责任；二、上诉人王国军要求被上诉人德坤典当公司赔偿损失的上诉请求是否具有事实和法律依据。 关于焦点一，《中华人民共和国合同法》第四百零六条规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。……受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。”上诉人王国军与被上诉人德坤典当公司签订了《委托典当贷款协议》，并实际履行，双方形成了委托合同关系。上诉人王国军要求被上诉人德坤典当公司承担赔偿责任的理由主要包括两个方面：一是被上诉人德坤典当公司在实施受托行为中，自行将借款人由福宁房产公司变更为原审第三人福宁房产公司博乐分公司；二是被上诉人德坤典当公司没有依法履行办理房屋抵押登记义务，造成了本案抵押房屋被其他法院拍卖。本院认为，根据《委托典当贷款协议》的约定，上诉人王国军与被上诉人德坤典当公司确定的借款人为福宁房产公司，被上诉人德坤典当公司在履行受托事务时，擅自将借款借给了原审第三人福宁房产公司博乐分公司，超越了委托权限并给上诉人王国军造成了损失，依照我国《合同法》前述规定，被上诉人德坤典当公司应当依法承担赔偿损失的责任。同时，被上诉人德坤典当公司在办理房屋抵押登记过程中亦存在过错。根据我国物权法的规定，以房屋抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。登记是表现抵押权法定内容的形式，能够保障抵押权的实现。《城市房地产抵押管理办法》第三十四条规定：“以依法取得的房屋所有权证书的房地产抵押的，登记机关应当在原《房屋所有权证》上作他项权利记载后，由抵押人收执，并向抵押人颁发《房屋他项权证》。以预售商品房或者在建工程抵押的，登记机关应当在抵押合同上作记载。抵押的房地产在抵押期间竣工的，当事人应当在抵押人领取房地产权属证书后，重新办理房地产抵押登记。”被上诉人德坤典当公司在一审提供了拟证明其已经办理抵押登记手续的相关证据，包括：购房合同（权利）抵押申请审批表、房地产抵押申请表、期房转现房抵押申请审批表等。这些证据材料不符合《城市房地产抵押管理办法》规定的登记形式和要求，作为专业的典当公司，被上诉人德坤典当公司应当明知。被上诉人德坤典当公司没有依法、全面履行受托义务，导致涉案抵押房产被其他法院拍卖，其对上诉人王国军造成的损失存在过错。综合以上，依照《中华人民共和国合同法》第四百零六条的规定，被上诉人德坤典当公司应当承担相应的赔偿责任。因此，上诉人王国军要求被上诉人德坤典当公司承担赔偿损失责任的上诉理由成立，本院予以采纳。 关于焦点二，关于本案的本金问题。因双方当事人均无异议，应当按照上诉人王国军在一审主张的5000000元进行确认。关于利率问题，典当借款合同中已有明确的约定，即月利率为2.8%。由于该利率的约定超过了最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于年利率不得超过24%的规定，超出部分因违反规定，应当确认无效。关于利息的计算期限问题。典当借款合同中约定，从2014年8月25日起计算，上诉人王国军在一审和二审中均要求按照2014年8月26日起算，其请求不违反法律规定，本院予以确认。因上诉人王国军在分段主张利息的同时，又主张至实际付款之日止的利息实无必要，应对利息部分直接确认为，自2014年8月26日开始至实际付款之日的利息。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”由于上诉人王国军并未请求第三人福宁房产公司博乐分公司承担还款责任，其仅请求被上诉人德坤典当公司承担赔偿责任，而被上诉人德坤典当公司的过错限于涉案抵押房屋的范围，被上诉人德坤典当公司只能在抵押物价值范围内承担赔偿责任。根据典当借款合同的约定，涉案抵押房屋估价为5400000元，因此，被上诉人德坤典当公司应当向上诉人王国军承担5400000元的赔偿责任。因此上诉人王国军关于要求被上诉人德坤典当公司赔偿全部损失的理由部分成立，本院予以部分采纳。 综上所述，上诉人王国军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第四百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《城市房地产抵押管理办法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2019）兵1101民初161号民事判决； 二、被上诉人新疆德坤融盛典当有限公司赔偿上诉人王国军委托借款本金及利息5400000元，此款于本判决生效后十日内给付。 三、驳回上诉人王国军的其它上诉请求。 一审案件受理费58271元，由上诉人王国军负担（已预交）；二审案件受理费58271元，由被上诉人新疆德坤融盛典当有限公司负担（被上诉人新疆德坤融盛典当有限公司在给付上诉人王国军赔偿款时一并给付上诉人王国军）。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘新军 审 判 员 韩 卫 审 判 员 周 健 二〇二〇年五月十九日 法官助理 彭 悦 书 记 员 佩 丽