吉林省白城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）吉08民终504号 上诉人（原审原告）：李勋，男，1980年3月9日生，汉族，住吉林省白城市。 委托诉讼代理人：王春雷，辽宁欣合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）张海东，男，1983年8月26日生，住吉林省白城市。 委托诉讼代理人：王丽娜，吉林储含律师事务所律师。 原审被告：：黄丹，女，1982年3月19日生，汉族，现住吉林省白城市。 委托诉讼代理人：王丽娜，吉林储含律师事务所律师。 上诉人李勋因与被上诉人张海东、原审被告黄丹房屋买卖合同纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初2461号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 李勋上诉请求：请贵院撤销原审裁定，并改判被上诉人赔偿李勋经济损失人民币155000元。事实和理由：一、原审裁定以李勋损失的合法财产可以通过王久的刑事案件予以解决，李勋不得另行提起民事诉讼为由，裁定驳回李勋的起诉，是错误的。理由如下：其一、李勋与白城市和合房产经纪有限公司（实际名称白城市和合房地产经纪有限公司，以下简称和合经纪公司）存在居间合同关系，李勋系基于和合经纪公司在提供居间服务时，存在过错而导致李勋经济损失提起的诉讼。王久伪造变造所售房屋的相关权利凭证所涉刑事案件，与本案居间合同纠纷系两个法律关系，不应混同。其二、和合经纪公司作为专业的中介机构，张海东、黄丹作为专业的中介服务人员，有义务对王久提供房源的真实性进行核实。和合经纪公司作为专业的中介机构，张海东、黄丹作为专业的中介服务人员，在向李勋提供居间服务时没有尽到必要的、审慎的审查、核实房源真实性的义务，导致向李勋提供虚假房源，使王久得以实施诈骗，继而造成李勋经济损失，和合经纪公司应赔偿上诉人全部经济损失。《中华人民共和国合同法》第四百二十五条规定：“居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。”依据上述法律规定，和合经纪公司依法应承担赔偿责任。其三、和合经纪公司系张海东独资的一人公司。张海东没有证据证明公司财产独立于其个人财产，张海东依法应承担赔偿责任。其四、和合经纪公司系在李勋起诉后原审庭审前注销的，在注销前未依法清算，张海东未依法缴纳出资，故此，张海东依法应承担赔偿责任。其五、《中华人民共和国刑法》第六十四条、《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》明确规定犯罪分子（被告人）非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。该规定与房产中介公司在提供居间服务时存在错误应承担赔偿责任系两个法律关系，原审裁定依据该规定裁定驳回李勋的起诉明显是错误的，应予纠正。二、原审裁定以张海东系履行职务行为，其个人没有与李勋发生合同关系为由，从而认定李勋要求李勋张海东承担责任依法无据，是错误的，理由如下：一、原审庭审已经查明，和合经纪公司系张海东独资的一人公司。在张海东没有证据证明公司财产独立于其个人财产的情况下，张海东依法应承担赔偿责任。该公司在注销前未依法清算，张海东未依法缴纳出资，张海东依法应承担赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条规定“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”依据上述规定，张海东依法应承担赔偿责任，系本案适格主体。原审裁定认定李勋要求张海东承担责任依法无据，是错误的，应予纠正。三、原审裁定认定“白城市合和房产中介有限公司（实际名称白城市合和房地产中介有限公司，以下简称合和中介公司）与本案无关联性，作为被告不适格”，是错误的。李勋在庭审中提供的证据，足以证明，张海东挂靠合和中介公司经营。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五十四条规定“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”依据上述规定，合和中介公司与本案存在关联性，系适格被告。四、原审裁定认定和合经纪公司被依法注销，是错误的。原审庭审已查明，和合房产经纪公司在注销前未依法清算，故此，原审裁定认定和合经纪公司被依法注销，是错误的。综上，李勋肯请二审法院撤销原审裁定，并改判支持李勋的诉讼请求，以维护李勋的合法权益。 李勋和黄丹辩称，原审裁定认定事实清楚、证据确实充分、程序合法、适用法律正确，裁定正确，二审法院应当维持原审裁定，驳回李勋的上诉请求。理由如下：一、本案不属于人民法院受理的民事诉讼范围。被诈骗财产的刑事诉讼被害人李勋所遭受的经济损失属于刑事追缴或退赔的范畴，不可以另行提起民事诉讼。李勋所遭受的财产损失应当在刑事诈骗案件中向被告人王久追缴。二、如果说本案属于人民法院受理的民事诉讼范围，本案也应当中止审理。三、原审裁定以李勋损失的合法财产可以通过王久的刑事案件予以解决，李勋不得另行提起民事诉讼为由，裁定驳回李勋的起诉，适用法律正确，并无不当。四、原审裁定以张海东系履行职务行为，其个人没有与李勋发生合同关系为由，从而认定李勋要求张海东承担责任于法无据。原审裁定正确。 李勋向一审法院起诉请求：解除李勋与和合经纪公司之间的居间合同；2、和合经纪公司立即返还李勋居间费2000元；3、被告赔偿李勋经济损失155000元。 一审法院认为，和合经纪公司已经被依法注销，李勋起诉其作为被告主体不适格。张海东系和合经纪公司法定代表人，其履行的是职务行为，其个人没有与李勋发生合同关系，故李勋要求张海东承担责任依法无据。黄丹与张海东系夫妻关系，李勋起诉黄丹无法律依据。关于合和中介公司，该公司法定代表人为杨秀梅，该公司与本案无关联性，作为被告不适格，但庭审中张海东退还给李勋居间费用2000元。关于李勋请求的损失部分，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”及《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》关于“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明;其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。”李勋损失的合法财产可以通过王久的刑事案件予以解决，李勋不得另行提起民事诉讼。 本院认为，一审中李勋起诉和合经纪公司已经注销。起诉另一被告合和中介公司名称存在错误，原审起诉二被告主体错误。一审中，应释明原告是否撤回起诉错误主体，变更起诉实际利害关系人。该情形不属于笔误，不应裁定更正起诉主体。因二审中，李勋撤回对上述二原审被告起诉，本院不再评判。关于双方纠纷法律性质，二审双方一致认可双方之间系居间合同纠纷，本院经查明事实双方也是居间合同纠纷并非房屋买卖合同纠纷，二审予以变更。和合经纪公司系自然人独资一人有限责任公司，其注销后股东是否承担责任应对依据相关法律予以实体审查并作出实体裁判。关于本案民事案件应否予以受理问题。本案中，李勋起诉和合经纪公司系基于主张和合经纪公司在提供居间服务时，存在过错而导致李勋经济损失而提起的损害赔偿民事案件。李勋与和合经纪公司形成的是提供居间服务损害赔偿民事事实。按照白城市洮北区人民检察院指控，王久虚构出售森林小区房屋涉嫌诈骗刑事案件，是案外人王与和李勋之间系基于房屋买卖事实，与本案居间合同纠纷系两个法律关系。民事案件与王久所涉刑事犯罪案件，是不同主体、不同法律事实分别发生的民商事纠纷和刑事案件。刑事案件与民事案件既非同一法律关系，也不是基于同一法律事实，不存在两种诉讼审理法律事实同一，民事诉讼能够被刑事诉讼吸收问题，也不存在本案的审理需以王久涉嫌诈骗案的处理结果为依据，民商事案件与刑事案件应当分别审理。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初2461号民事裁定； 二、本案指令吉林省白城市洮北区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  曹宝明 审判员  孙晓琦 审判员  李 瑞 二〇二〇年五月十八日 书记员  崔 岚