山东省滨州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁16刑终116号原公诉机关山东省邹平市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈诚，男，1978年9月5日出生于山东省邹平市，汉族，初中文化，农民，住邹平市。因犯容留他人吸毒、非法持有枪支罪，于2014年3月6日被原邹平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，于2015年2月1日被刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年2月16日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于邹平市看守所。辩护人彭吉星，山东民颂律师事务所律师。邹平市人民法院审理邹平市人民检察院指控原审被告人陈诚犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二0二0年四月二十八日作出（2019）鲁1626刑初466号刑事判决。宣判后，原审被告人陈诚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品的事实1.2018年3月3日21时左右，柳某联系郭某帮忙购买甲基苯丙胺，向郭某微信转账1000元。随后，郭某联系被告人陈诚，微信转账给被告人陈诚500元，二人约定在邹平市中医院附近交易。在约定地点，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺1克给郭某。郭某和柳某将上述甲基苯丙胺吸食。2.2018年9月20日23时左右，刘某1微信联系被告人陈诚购买甲基苯丙胺，向被告人陈诚微信转账200元。在邹平市魏桥镇被告人陈诚的办公室外，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.2克给刘某1。刘某1在车内吸食甲基苯丙胺。3.2018年10月2日17时左右，张某1和李某1欲共同出资购买甲基苯丙胺。李某1向张某1微信转账240元后，张某1将700元微信转账给被告人陈诚。随后，张某1和李某1来到邹平市小清河边，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.5克给张某1，张某1又支付给被告人陈诚100元现金。离开前，被告人陈诚又向张某1索要50元微信红包。4.2018年11月19日18时左右，在被告人陈诚的办公室内，吴某向被告人陈诚微信转账800元购买甲基苯丙胺，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.5克给吴某后，从其中抠出部分甲基苯丙胺放入吸毒工具中吸食。5.2018年11月21日15时左右，张某2电话联系被告人陈诚购买甲基苯丙胺，并微信转账800元给被告人陈诚，二人约定在邹平市小清河大桥交易。当日17时左右，在约定地点，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.5克给张某2。张某2在车内吸食甲基苯丙胺。6.2018年11月23日0时左右，张某2和颜某欲购买甲基苯丙胺。颜某微信转账800元给张某2，张某2将800元微信转账给被告人陈诚。在邹平市小清河大桥，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.5克给张某2。张某2和颜某将甲基苯丙胺吸食。7.2018年11月27日23时左右，张某2联系被告人陈诚购买甲基苯丙胺。张某2微信转账800元给被告人陈诚，二人约定在邹平市小清河大桥交易。在交易地点，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.5克给张某2。张某2在车内吸食甲基苯丙胺。8.2019年1月7日，张某1、田某分别联系被告人陈诚购买甲基苯丙胺，张某1将自己与李某1合伙出资的1000元通过微信转给被告人陈诚。随后，被告人陈诚驾车载田某、张某1到邹平第一中学初中部，被告人陈诚下车从学校附近报刊亭后面拿出一个烟盒，从中取出一包0.5克左右的甲基苯丙胺贩卖给张某1；一包0.6克左右的甲基苯丙胺贩卖给田某，田某支付给被告人陈诚1000元现金。9.2019年1月29日16时左右，吴某联系被告人陈诚购买甲基苯丙胺。吴某微信转账800元给被告人陈诚。在被告人陈诚车内，被告人陈诚从拿出的一包甲基苯丙胺中抠出部分后，将剩余的0.4克甲基苯丙胺贩卖给吴某。吴某在自己家中将甲基苯丙胺吸食。10.2019年2月3日12时左右，刘某2电话联系被告人陈诚购买甲基苯丙胺，并向被告人陈诚微信转账800元。当日下午，在刘某2家楼下，被告人陈诚贩卖甲基苯丙胺0.5克给刘某2。刘某2将甲基苯丙胺吸食。综上，被告人陈诚贩卖毒品共计约5.7克，收取毒资8350元。原审判决认定上述事实的证据有：证人郭某、柳某、刘某1、张某1、李某1、田某、吴某、张某2、颜某、刘某2、李某2、孟某证言；李某1、吴某、张某2辨认笔录；（滨）公（刑）鉴（理化）字[2019]178号检验报告；书证受案登记表、案件来源，本地常住人口（新）详细结果查询，陈诚微信转账记录，办案说明（附光盘），刑事科学技术照片；被告人陈诚供述等。二、容留他人吸毒的事实1.2018年11月19日，在邹平市魏桥镇被告人陈诚的办公室内，被告人陈诚向吴某提供吸毒工具和甲基苯丙胺，容留吴某吸食甲基苯丙胺。2.2019年9月27日，在邹平市魏桥镇被告人陈诚的办公室内，被告人陈诚向张某1、李某1提供吸毒工具，容留二人吸食甲基苯丙胺。3.2019年1月份的一天，被告人陈诚驾车载信某到邹平市齐明天健苑南门，在车内被告人陈诚向信某提供吸毒工具和甲基苯丙胺，容留信某吸食甲基苯丙胺。4.2018年8、9月份的一天22时左右，在邹平市魏桥镇被告人陈诚的办公室内，被告人陈诚提供吸毒工具和甲基苯丙胺，容留刘某1吸食甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有：证人吴某、李某1、张某1、信某、刘某1证言；书证邹平市公安局行政处罚决定书；被告人陈诚供述等。另查明，2019年2月16日，邹平市公安局以吸毒人员见面核查名义电话通知陈诚到邹平市公安局办案中心，当日将陈诚刑事拘留。2014年3月6日，被告人陈诚被原邹平县人民法院以犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，于2015年2月1日刑满释放。原审判决认定上述事实的证据有：原邹平县人民法院（2014）邹刑初字第32号刑事判决书、（2014）鲁任释通第386号刑满释放人员通知书，抓获笔录等。原审法院认为，被告人陈诚向多人多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；并二年内多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪。陈诚一人犯两罪，应数罪并罚。被告人陈诚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。陈诚归案后如实供述了容留他人吸毒的犯罪事实，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（二）项、第二款之规定，判决如下：一、被告人陈诚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金三万元。二、被告人陈诚贩卖毒品所得8350元，依法予以追缴，上缴国库。宣判后，被告人陈诚提出上诉，理由为：1、其不构成贩卖毒品罪。郭某等人委托其从张某3处代购毒品用于吸食，其未从中牟利；第4、9笔中吴某提议让其从中拿出部分共同吸食，第3笔中张某1给其50元微信红包是朋友间的游戏，不属于变相加价贩卖；郭某、刘某1与其有债权债务关系。2、原审对其贩卖毒品罪量刑过重，与容留他人吸毒罪合并决定的刑罚过重。其辩护人提出以下辩护意见:陈诚向多人贩卖毒品，属情节严重，量刑起点为有期徒刑三年到四年，再根据其累犯情节，最终量刑应为三年四个月到五年二个月，原审对其贩卖毒品罪量刑过重。经二审审理查明的事实和证据与一审一致。关于上诉人陈诚提出“其不构成贩卖毒品罪。郭某等人委托其从张某3处代购毒品用于吸食，其未从中牟利；第4、9笔中吴某提议让其从中拿出部分共同吸食，第3笔中张某1给其50元微信红包是朋友间的游戏，不属于变相加价贩卖；郭某、刘某1与其有债权债务关系”的上诉理由，经审理认为，在案证据能够证实本案购毒人员直接向陈诚购买甲基苯丙胺并根据陈诚确定的价格支付陈诚毒资，购毒人员对陈诚毒品来源等均不明知，陈诚并非代购毒品，系向购毒人员贩卖毒品，其是否实际牟利不影响对其贩卖行为性质的认定。陈诚在侦查阶段供述，他从张京处购买甲基苯丙胺每克800元，大部分自己吸食，一部分给其他人，这时他会从中要一点自己吸食；在案证据证实陈诚向他人提供毒品价格不一，吴某证实陈诚从其购买的毒品中扣出一点吸食，张某1证实陈诚卖给他毒品后向他索要50元红包；故陈诚自主确定贩卖价格，并部分存在变相加价行为，可以印证其系贩卖毒品。对该上诉理由不予采纳。关于上诉人陈诚提出“原审对其贩卖毒品罪量刑过重，与容留他人吸毒罪合并决定的刑罚过重”的上诉理由及其辩护人提出“陈诚向多人贩卖毒品，属情节严重，量刑起点为有期徒刑三年到四年，再根据其累犯情节，最终量刑应为三年四个月到五年二个月，原审对其贩卖毒品罪量刑过重”的辩护意见，经审理认为，贩卖毒品罪中，向三人以上贩卖甲基苯丙胺达1克以上未满十克，属情节严重，应在三年六个月至四年幅度内确定量刑起点；本案中陈诚向七人共十次贩卖甲基苯丙胺达5.7克，且系累犯，应从重处罚；综合其贩卖毒品的数量、向多人多次贩卖毒品基本犯罪事实以及累犯情节，原审量刑适当。容留他人吸毒罪中，综合其基本犯罪事实和累犯、如实供述情节，原审量刑适当。陈诚一人犯两罪，原审根据数罪并罚原则，对其决定执行的刑罚并无不当。对该上诉理由和辩护意见不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）陈诚向多人多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；二年内多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  于明辉审判员  于国俊审判员  张耀伟二〇二〇年五月二十七日法官助理陈阳书记员韩蕊