辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终4951号上诉人（一审原告）：白崇祥，男，1963年4月26日出生，汉族，住：辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：钟锡杰，男，1951年8月25日出生，汉族，住：沈阳市沈河区。上诉人（一审被告）：沈阳对外服务贸易有限公司，住所地：沈阳市沈河区。法定代表人：曲阳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：叶丽娟，系该公司员工。委托诉讼代理人：石碧硕，系该公司员工。被上诉人（一审被告）：大连运盛运输有限公司，住所地：辽宁省大连市甘井子区。法定代表人：刘华云，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹连科，系该公司工作人员。上诉人沈阳对外服务贸易有限公司因与上诉人白崇祥、大连运盛运输有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。白崇祥上诉请求：要求加判一次性医疗补助金及2017年5月9日至2018年3月1日期间工资。一审判决第一项伤残补助金、第二项经济补偿、第三项伤残就业补助金、第五项停工留薪期工资、第七项、第八项应按6000元起计算。第六项应按七年计算失业保险损失。沈阳对外服务贸易有限公司上诉请求:请求撤销一审判决第一至六项,改判由大连运盛运输有限公司承担。我公司与大连运盛运输有限公司为人事代理关系，应由大连运盛运输有限公司承担责任。被上诉人大连运盛运输有限公司答辩称：关于白崇祥的工资标准，我公司的工资标准是基本工资和绩效奖金组成，白崇祥的基本工资为2000元。白崇祥的医疗期到6月。白崇祥向一审法院起诉请求：一、依法支付一次性伤残补助金6000元×7个月=42000元；二、依法支付一次性医疗补助金5449.33元×7个月=38145元；三、依法支付一次性工伤伤残就业补助金6000元×8个月=48000元；四、依法给付住院期间护理费200元×7天=1400元；五、依法给付抵押的2016年11月份的工资6000元；六、依法给付2017年1月1日起至2017年5月8日止应发而未发和停工留薪期间工资25400元以及无工作期间（2017年5月9日至2018年3月1日）应依法支付的最低工资13273元；七、依法支付解除劳动合同经济补偿金（2016年10月25日入职至2018年3月1日解除）6000×1.5个月=9000元；八、依法赔偿失业保险金损失1345×15个月=20175元。一审法院认定事实：2016年11月起至2016年12月31日，白崇祥为大连运盛运输有限公司工作。2017年1月1日，白崇祥为乙方与沈阳对外服务贸易有限公司为甲方签订了劳动合同，约定:合同期限为2017年1月1日起至2019年12月31日止,甲方派遣乙方工作的用工单位为大连运盛运输有限公司,从事司机岗位，派遣期限自2017年1月1日起至2019年12月31日终止。2017年1月1日，沈阳对外服务贸易有限公司为白崇祥缴纳保险，2017年1月18日，白崇祥在工作中受伤，2017年3月22日经沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。沈阳市劳动能力鉴定委员会于2017年11月作出职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单载明：白崇祥右手拇指远端开放性骨折评定伤残十级，无生活治理障碍。该鉴定结论于2017年12月19日送达。白崇祥于2018年3月向沈阳对外服务贸易有限公司邮寄解除劳动合同通知书。2018年3月白崇祥向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会出具沈河劳人仲字[2018]051号仲裁裁决为:一、大连运盛运输有限公司于本裁决生效之日起十五日内向原告支付一次性伤残补助金(以经办机构核定为准);一次性就业补助金28800元;3、护理费756元;4、2017年1月1日起至2018年5月8日期间停工留薪期间的工资15062.06元;5、解除劳动关系补偿金5400元;二、驳回原告的其余仲裁请求。白崇祥对该仲裁裁决不服，起诉至法院。另查,2017年1月1日，白崇祥与大连运盛运输有限公司签订了无固定期限劳动合同，约定：从事司机岗位，月工资为3600元。再查，2015年沈阳对外服务贸易有限公司与大连运盛运输有限公司签订《人事委托服务协议》，约定：协议期限为1年，自2015年10月1日至2016年9月30日，本协议到期时，双方若无异议，合同有效期则自动延长1年，依此类推。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第58条规定:“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定最低工资标准，向其按月支付报酬。”的规定，白崇祥被派遣至大连运盛运输有限公司工作，白崇祥与沈阳对外服务贸易有限公司存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者单方解除劳动合同，用人单位有下列情形之一的劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……本案中，因被告未及时足额支付劳动报酬,劳动合同可以解除。鉴于白崇祥主张解除劳动合同的时间为2018年3月1日，并邮寄，故本案的解除劳动合同的时间应为2018年3月1日。白崇祥因工负伤并已鉴定为十级伤残,关于白崇祥主张大连运盛运输有限公司支付一次性伤残补助金的诉讼请求，《社会保险法》第38条规定:因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第39条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。故大连运盛运输有限公司应支付白崇祥一次性伤残补助金22888元。关于白崇祥主张依法支付一次性医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：劳动聘用合同终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因此，白崇祥主张支付的请求，该院不予支持。关于白崇祥主张的沈阳对外服务贸易有限公司支付停工留薪期间工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定享受原待遇。工伤职工停工留薪期满仍需治疗的，继续享受医疗待遇。……沈阳市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论为十级。故白崇祥主张的停工留薪期间工资数额应为18678.16元（2017年1月18日起至2017年5月8日止，5000元×3个月+5000元/21.75工作日×16个工作日）。关于白崇祥主张沈阳对外服务贸易有限公司给付住院期间护理费，符合法律规定，故住院期间护理费数额为808.5元（居民服务业42157元/365日=115.5元×7日）。关于白崇祥主张沈阳对外服务贸易有限公司给付经济补偿金的诉讼请求，符合法律规定，故经济补偿金数额为7500元（5000元×1.5个月）。关于白崇祥主张沈阳对外服务贸易有限公司给付一次性伤残就业补助金，伤残就业补助金按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市最低工资标准，十级为8个月,故一次性伤残就业补助金数额为40000元（5000元×8个月）；关于白崇祥主张大连运盛运输有限公司给付2016年10月25日到大连运盛运输有限公司处工作，被告给付抵押的2016年11月的工资6000元，白崇祥举证银行流水已发工资为5000元，故白崇祥月工资应为5000元，该院予以支持。2016年11月的工资数额为5000元。关于白崇祥主张大连运盛运输有限公司给付2017年1月应发而未发工资,至2017年1月17日，该院予以支持数额为2758.62元（5000元/21.75个工作日×12个工作日）；关于白崇祥主张沈阳对外服务贸易有限公司给付失业保险损失的诉讼请求。根据《辽宁省失业保险条例》第十四条的规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。失业人员在领取失业保险金期间，按规定同时享受其他失业保险待遇。第十七条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。失业人员在领取失业保险金期间，按规定同时享受其他失业保险待遇。失业人员就业后再次失业的，缴费时间按重新就业后的缴费时间计算。领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不超过２４个月。本案中，沈阳对外服务贸易有限公司已为白崇祥缴纳失业保险已满1年，故沈阳对外服务贸易有限公司支付失业保险损失数额3549元（1183元×3个月）。关于白崇祥主张大连运盛运输有限公司给付应发而未发无工作期间2017年5月9日至2018年3月1日的最低工资13273元，白崇祥未提交诊断书也未到岗工作，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条，《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《失业保险条例》第十四条、第十六条之规定判决如下：一、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥一次性伤残补助22888元；二、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥解除劳动合同经济补偿金7500元；三、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥一次性伤残就业补助金40000元；四、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥住院期间护理费808.5元；五、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥停工留薪期间工资18678.16元；六、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥领取失业损失数额为3549元；七、被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥2016年11月工资5000元；八、被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥2017年1月1日至2017年1月17日工资2758.62元；九、驳回原告白崇祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳对外服务贸易有限公司、被告大连运盛运输有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。白崇祥提供证据一、职工个人失业保险缴费明细、企业机读档案资料证明白崇祥的失业保险前六年由沈阳外国企业服务总公司缴纳，后一年由沈阳对外服务贸易有限公司缴纳。沈阳对外服务贸易有限公司是沈阳外国企业总公司权利义务的承继单位。证据二、启信宝网络查询单，证明大连动盛运输有限公司和大连运兴运输有限公司不存在更名的问题。沈阳对外服务贸易有限公司的质证意见为：对机读卡、职工个人失业保险费明细的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。本案中我公司和沈阳外国企业服务总公司是两个独立的企业法人，在本案中不存在债权债务的承继关系。职工个人失业保险费明细上的单位名称为沈阳泰丰特种混凝土有限公司，我公司为大连运盛运输有限公司代缴社会保险的时间为2017年1月至2018年2月，因此白崇祥要求其将之前的失业保险缴费年限合并计算为本案的赔偿无据。对启信宝网络查询单无异议。大连运盛运输有限公司质证意见为:我单位委托沈阳对外服务贸易有限公司缴纳保险的时间是从2017年1月开始。上述证据与我公司无关。对启信宝网络查询单无异议。沈阳对外服务贸易有限公司向本院提供新证据：沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁院仲裁笔录一份，证明白崇祥与大连运盛运输有限公司在2017年1月1日签订了无固定期限劳动合同，是白崇祥在知情的情况下与用人单位签订的劳动合同，证明我公司与白崇祥签订的劳动合同仅是为了申报工伤，不是白崇祥本人签字，不是有效的劳动合同。白崇祥的质证意见为：真实性无异议，关联性有异议，沈阳对外服务贸易有限公司用该份合同办理了工伤认定。大连运盛运输有限公司的质证意见为无异议。本院对白崇祥提供的证据的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。对沈阳对外服务贸易有限公司提供的沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁院仲裁笔录予以认可。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于沈阳对外贸易服务有限公司提出与大连运盛运输有限公司系人事代理关系，应由大连运盛运输有限公司承担赔偿责任的上诉主张，经查，一审法院审理期间沈阳对外贸易服务有限公司提供作为乙方与大连运盛运输有限公司（甲方）签订的人事委托服务协议，及白崇祥与大连运盛运输有限公司签订的无固定期限劳动合同。人事委托服务协议第二条约定：福利费：系指甲方委托乙方为甲方委托员工缴纳各项福利而支付给乙方的各项费用总和，包括社会保险费、雇主责任险等员工福利费、服务费、甲乙双方约定的其他费用。第七条规定：甲方每月10日前应将当月管理费支付给乙方。关于无固定期限劳动合同，庭审中白崇祥表示在其在场的情况下由其弟弟代为其签字，再结合白崇祥的工资由大连运盛运输有限公司发放及大连运兴运输有限公司为白崇祥出具的离职证明，可以证明沈阳对外贸易服务有限公司与大连运盛运输有限公司应为人事委托服务关系，而非劳务派遣关系。白崇祥从事大连运盛运输有限公司安排的劳动，由大连运盛运输有限公司支付劳动报酬，故白崇祥与大连运盛运输有限公司应为劳动关系。应由大连运盛运输有限公司承担赔偿责任。沈阳对外贸易服务有限公司提出的上诉主张，本院予以支持。关于白崇祥提出判令给付其一次性医疗补助金的上诉主张，由于大连运盛运输有限公司尚未向白崇祥支付一次性伤残就业补助金，现尚不具备申领一次性医疗补助金的条件。可待大连运盛运输有限公司向白崇祥支付一次性伤残就业补助金后，由沈阳对外贸易服务有限公司为其申领。故白崇祥提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于白崇祥提出判令给付其2017年5月9日至2018年3月1日期间工资的上诉主张，由于白崇祥未提交医院出具的诊断书也未提供劳动。故白崇祥提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于白崇祥的失业金计算年限，《社会保险法》第四十六条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月。本案中，沈阳对外服务贸易有限公司已为白崇祥缴纳失业保险已满1年，故一审法院认定白崇祥应享受3549元的失业金并无不当。白崇祥提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于白崇祥提出给付其一次性伤残补助金差额部分的上诉主张，由于一次性伤残补助金由工伤保险基金给付，且白崇祥的一次性伤残补助金已核定完毕并已打入大连运盛运输有限公司账号。故白崇祥提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于白崇祥提出应以6000元作为计算各项赔偿的依据的上诉主张，一审法院审理期间，白崇祥提供了《中国农业银行银行卡交易明细清单》，上面载明白崇祥工资为5000元，白崇祥主张其工资为6000元，扣掉了1000元，从白崇祥在一审法院审理期间提供的证据，不足以证明其月工资为6000元。故白崇祥提出的上诉主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第七、八项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第九项；三、变更沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第一项为：被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥一次性伤残补助22888元；四、变更沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第二项为:被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥解除劳动合同经济补偿金7500元；五、变更沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第三项为:被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥一次性伤残就业补助金40000元;六、变更沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第四项为：被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥住院期间护理费808.5元；七、变更沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第五项为：被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥停工留薪期间工资18678.16元；八、变更沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初字10938号民事判决第六项为：被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥领取失业损失数额为3549元；九、驳回各方当事人的其他诉讼请求。一、二审案件受理费20元，由被上诉人大连运盛运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇二〇年五月二十一日法官助理杨多多书记员谢媛