湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0523刑初65号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人徐文彬，男，2001年7月18日出生，汉族，初中文化，无业，住邵阳市大祥区。因犯抢劫罪于2018年11月22日被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币六千元（以下货币均为人民币）。因涉嫌盗窃罪，于2019年9月5日被邵阳县公安局刑事拘留，同年10月12日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。辩护人王华斌，湖南杨中雨律师事务所律师。湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉[2020]52号起诉书指控被告人徐文彬犯盗窃罪，于2020年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员唐俭出庭支持公诉，被告人徐文彬及其辩护人王华斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月期间，被告人徐文彬伙同他人在邵阳县岩口铺镇实施盗窃，盗得现金、信用卡、香烟、手机等物品价值共计12864.21元。具体犯罪事实如下：1、2019年8月15日晚，被告人徐文彬伙同同案人张浩（另案处理）等人在邵阳县长阳铺镇长新街，从被害人屈某的越野车（车牌号：苏Ｅ×××××）内盗取信用卡一张，现金人民币200元。事后被告人徐文彬与张浩将盗窃的信用卡刷卡购物、套现共计2964.21元。2、2019年8月27日凌晨，被告人徐文彬伙同同案人郭亮（另案处理）等人在邵阳县岩口铺镇娃哈哈超市内盗取手机17台、香烟及少量现金。事后，被告人徐文彬将其中三台手机以1700元的价格售卖，同案人郭亮将香烟以3500元的价格售卖。民警从被告人徐文彬及郭亮处提取被盗手机三台。经价格认定，被盗三台手机价值共计4500元。2019年9月3日，邵阳县公安局民警在邵阳市汽车南站旁的人和宾馆313房间抓获被告人徐文彬。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了如下证据：1、户籍资料、出生医学证明、到案经过、刑事判决书、刷卡短信记录、指认现场照片等书证；2、证人彭某、唐某、杨某、谢某、雷某1、雷某2的证言；3、被害人王某、屈某、邵某的陈述；4、同案人张浩、郭亮的供述和辩解；5、被告人徐文彬的供述和辩解；6、价格鉴定意见；7、辨认笔录、勘验笔录、扣押笔录及清单。公诉机关认为，被告人徐文彬伙同他人盗窃私人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。证人雷某1、雷某2证实被告人户籍中的出生日期误登为农历2001年7月18日出生，其实际出生日期应为2001年9月5日，其犯罪时已满十六周岁未满十八周岁，系未成年人；在共同犯罪中，被告人徐文彬起次要作用，系从犯；归案后如实供述自己的罪行，系坦白；在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。对被告人徐文彬应适用《中华人民共和国刑法》第十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款之规定。建议判处被告人徐文彬有期徒刑六个月至一年，并处罚金四千元至八千元（盗窃罪）。被告人徐文彬对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出被告人归案后有坦白情节系从犯，请求对被告人从轻处罚。本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人徐文彬被抓获归案后未退赔，未缴纳罚金。邵阳市大祥区人民法院在2018年11月22日以（2018）湘0503刑初249号刑事判决书，以抢劫罪对徐文彬判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金六千元（已缴纳）。该案中，被告人徐文彬于2017年11月23日被刑事拘留，同年12月25日被取保候审，共被羁押33天。本院认为，被告人徐文彬伙同他人盗窃私人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。控方认为，被告人在本案实施犯罪时系已满十六周岁未满十八周岁的未成年人；经查，证明被告人徐文彬出生登记有误的证据仅有被告人之母雷某1及证人雷某2的证言，该证言与被告人的出生医学证明及户籍年龄登记不符，且无其他证据证实公安机关的年龄登记有误，其证明力不足以推翻出生医学证明及户籍年龄登记，故本院对两份证言不予采纳，认定被告人在本案犯罪时已经成年。被告人徐文彬到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，在共同犯罪中起次要作用系从犯，愿意接受处罚，依法应从轻处罚。辩护人提出的从轻处罚意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人徐文彬在前罪缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，余刑与本罪并罚；除公安机关已追回的财物外，其余违法所得8364.21元继续追缴。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十一条、第七十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人徐文彬犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元，违法所得八千三百六十四元二角一分继续追缴，撤销邵阳市大祥区人民法院（2018）湘0503刑初249号刑事判决书对被告人徐文彬犯抢劫罪所宣告的缓刑，余刑一年十个月零二十七天及罚金六千元与本罪并罚；决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万二千元（原已缴纳六千元），违法所得八千三百六十四元二角一分继续追缴。（刑期自判决生效之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人徐文彬的刑期自2019年9月5日起至2022年2月4日止，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐梦霖审 判 员  唐 军人民陪审员  赵 妍二〇二〇年五月七日法官助理尹烽书记员吴慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。