湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初2215号原告万克祥，男，1963年1月16日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人江卫明，长沙县心一法律服务所法律工作者。被告颜智，男，1987年9月1日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告中国大地财产保险股份有限公司汉寿支公司，住所地：湖南省常德市汉寿县沧浪街道办事处八角楼社区八角楼组（三水厂旁）。负责人孔令江，总经理。委托诉讼代理人胡权，男，1986年12月8日出生，汉族,户籍地湖南省道县。该公司员工。原告万克祥（以下简称原告）与被告颜智、中国大地财产保险股份有限公司汉寿支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。现已审理终结。原告请求判令：1、二被告赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失148933.9元；2、保险公司在交强险和商业险保险责任限额范围内承担赔偿责任。上述保险赔偿的不足部分由颜智承担赔偿责任；3、诉讼费由二被告承担。被告颜智答辩要点：垫付了原告1000元，其他答辩意见与保险公司的答辩意见一致。被告保险公司答辩要点：垫付了原告10000元；对原告的合法损失在保险限额内赔付，原告的伤残不合理，申请重新鉴定；医药费，认可有发票的，扣减15%的非医保用药费用；伙食补助费、营养费、交通费依法核减；后续治疗费根据鉴定意见书以实际发生为准；误工费，原告提交的证明不充分，应提交银行流水、纳税证明予以佐证；误工期应计算至定残前一日；护理费未提交护理人员的收入证明，应按133元每天计算；精神损失费按责任比例分担；鉴定费、诉讼费不承担；超过交强险损失部分按7：3分摊。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、2019年4月14日，颜智驾驶其名下的湘Ｊ×××××小型客车转弯未让直行车辆，原告驾驶无牌电动自行车遇险采取措施不当，致原告的电动车倒地，造成原告受伤、电动车受损。交警队认定颜智承担事故的主要责任，万克祥承担次要责任。2、原告因伤住院治疗15天，用去医疗费17585.19元。经鉴定，护理期60日，营养期90日。颜智、保险公司分别垫付了原告1000元、10000元。3、湘Ｊ×××××小型客车在保险公司投保了交强险、商业三者险（限额100万元）及不计免赔特约险，事发在上述保险期限内。4、原、被告确认：颜智承担796元非医保用药费用。二、双方当事人有争议的事实原告损失的认定。原告认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;被告认为原告主张的损失过高，应予核减。有争议的鉴定意见为：原告伤情构成十级伤残，后续治疗费10000元，误工期120日。保险公司认为，1、原鉴定系原告单方委托，另一方有证据足以反驳并申请重鉴，应予以准许；2、原告出院记录显示，伤者骨折部位两折端对位对线可，邻近关节间隙无明显改变，余大致同前，证明受伤部位在缓慢恢复，且原告受伤部位为锁骨中段，锁骨中段不会累及关节面，且伤者受伤至今已长达一年；对原告关节活动受限质疑。原鉴定意见认定伤情部位以及定残结论明显有误。故对原告伤残等级申请重新鉴定；原告认为，X线的检查原告骨折部位两折端对位对线可，系对内固定的检查结果，不能证明原告因受伤导致左肩关节活动功能丧失情况等，不认可受伤部位已恢复，受伤的锁骨中段累及了关节面。本院认为，1、原告单方委托鉴定不当然属于程序违法的情形，不能仅因单方委托鉴定而启动重新鉴定；2、原告的上述陈述具有依据，本院予以采信；骨折部位两折端对位对线可与左肩关节活动丧失系不同的概念，二者之间没有必然联系；3、原鉴定机构对原告进行检查，左肩关节被动活动度检测为：前屈上举90度（右150度），后伸20度（右40度），外展上举90度（右160度），内收20度（右40度），水平位内旋50度（右70度），水平位外旋40度（右60度），贴臂位内旋40度（右45度），贴臂位外旋40度（右45度）。后经分析送检的临床病历资料、影像资料，结合检查所见等认为，原告因交通事故外伤所致左锁骨中远段粉碎性骨折，经手术治疗后遗留左肩关节活动功能障碍，经计算，其左肩关节活动功能丧失达25%以上，根据《人体操作致残程度分级》5.10.6.11之规定，评定为十级伤残。本院认为该鉴定意见有充分的事实和法律依据，予以采纳；5、保险公司除口头抗辩外，未提供其他的充分证据予以证明，该抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。保险公司未提供充分的证据佐证其重新鉴定的抗辩，不能视为“具有明确依据且提供证据反驳原鉴定结论”。根据最高人民法院《关于修改的决定》第四十条之规定，保险公司未提供证据证明原鉴定机构或者人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等，故保险公司所提重新鉴定申请依据不足，理由不能成立，本院对该申请不予准许。保险公司对后续治疗费、误工期未申请重新鉴定，未提供相反的证据予以反驳。根据长沙目前的医疗服务收费情况和物价上涨因素，后续治疗费10000元（后续定期复查、内固定取出、促进骨折愈合、康复功能锻炼费用）并非畸高；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，原告主张后续治疗费10000元符合法律规定；根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/t1193-2004）10.2.1.b（手术治疗：误工90-120日）、A.8（继发性损伤、合并症、并发症或需二期治疗的，根据临床治疗恢复情况确定）、A.9（由于个体差异、潜在疾病、年龄等因素介入导致“误工期、护理期、营养期”有所变化的，应根据具体情况综合评定），评定误工期120日具有依据。本院对上述鉴定意见予以采纳。原告的损失应作如下认定：1、医疗费17585.19元；2、住院伙食补助费900元（15*60）；3、后续治疗费10000元（后续定期复查、内固定取出、促进骨折愈合、康复功能锻炼费用）；4、营养费，原告主张2700元，根据原告伤情和审判惯例等，本院酌情认定1500元；5、误工费，经鉴定，原告误工期120日；原告从事建筑业小工工作，单位出具的误工证明载明月均工资4700元，未提供工资银行流水、领取工资的条据表格等充分的证据证实最近三年的平均收入状况，可按受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年度湖南省城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资53886元（月均4490.5元）计算，误工费为17715.95元（53886元/365×120）；6、护理费，经鉴定，原告护理期60日，其由家人护理，可按2018年度湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资61227元计算，故护理费为10064.71元(61227÷365×60)；7、交通费，原告主张2000元，根据原告住院时间和审判惯例等，本院酌情认定500元；8、鉴定费2200元；9、精神损害抚慰金5000元；10、残疾赔偿金，根据湖南省长沙市中级人民法院印发《关于在全市机动车交通事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见》【长中法（2019）73号】、湖南省公安厅交警总队2020年1月22日明传发电《关于转发湖南省2019年度相关统计调查数据的通知》（湘公交传发【2020】29号）（载明全年城镇居民人均可支配收入39842元），原告应按城镇居民计算残疾赔偿金，该项费用为79684元（39842*20年*10%）。以上损失共计145149.85元。判决的理由与结果本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，保险公司系湘Ｊ×××××小型客车交强险的保险人，原告的损失应由保险公司在交强险责任限额范围内分项赔偿。颜智（驾驶机动车）承担本次事故的主要责任，原告（驾驶非机动车）承担次责。根据《湖南省实施办法》第三十六条“对机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，……机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（四）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十”之规定，故交强险赔偿后的不足部分由颜智承担80％的赔偿责任，原告自负20％的损失。原告的残疾赔偿金79684元、护理费10064.71元、误工费17715.95元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，合计112964.66元，由保险公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内先行向原告赔付110000元；原告的医疗费17585.19元、住院伙食补助费900元、营养费1500元、后续治疗费10000元，合计29985.19元，由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行向原告赔付10000元。故保险公司在交强险责任限额内共应向原告赔偿120000元（110000元+10000元）。保险公司垫付的10000元予以折抵后在交强险内还应赔偿原告110000元。原告其余损失的80％即20119.88元【(145149.85元-120000元)*80％】由颜智赔偿。根据《保险法》第六十五条之规定、保险公司不承担鉴定费、颜智承担796元非医保用药费用的约定，保险公司在商业三者险责任限额内向原告赔偿17563.88元（20119.88元-2200元*80％-796元），颜智向原告赔偿2556元（2200元*80％+796元）。颜智已垫付的1000元予以折抵后还应赔偿原告1556元（2556元-1000元）。原告自负20％的损失即5029.97元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、限被告中国大地财产保险股份有限公司汉寿支公司在本判决生效后十日内，在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告万克祥因本次交通事故而造成的各项损失人民币110000元；二、限被告中国大地财产保险股份有限公司汉寿支公司在本判决生效后十日内，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告万克祥因本次交通事故而造成的各项损失人民币17563.88元；三、限被告颜智在本判决生效后十日内赔偿原告万克祥因本次交通事故而造成的各项损失人民币1556元。四、驳回原告万克祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1013元，减半收取507元，由原告万克祥负担101元，由被告颜智负担406元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭立强二〇二〇年五月二十日法官助理刘蹈书记员刘蹈（兼）