新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新30民终97号 上诉人（原审原告）：孙国书，男，1970年4月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿克陶县。 上诉人（原审被告）：新疆三星建工集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市石化工业园区东晓苑迎宾大道18-1幢。 法定代表人：蔡龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：龙小明，湖南超前律师事务所律师。 上诉人孙国书因与上诉人新疆三星建工集团有限公司（下称新疆三星公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院（2019）新3022民初627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月15日开庭进行了审理。上诉人孙国书、上诉人新疆三星公司委托诉讼代理人龙小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙国书上诉请求：依法改判新疆三星公司向本人支付上浮钢筋款546514元。事实和理由：新疆三星公司转包给我阿克陶县雪松中学综合教学楼工程，因新疆三星公司拖欠我的工程款，对此工程款内上浮钢筋款546514元一审法院不予支持错误。根据《建设工程施工合同》约定，该工程主要材料价格依据投标报价和履行合同时的市场价格，材料单价变化幅度在±5％，对超过部分据实调整。现钢筋款超出5%，按约定对超出部分546514元，新疆三星公司应向我支付。请求二审法院依法公正判决，支持我的上诉请求。 新疆三星公司辩称，孙国书的上诉请求没有证据予以证实，且不能成立，应依法予以驳回。 新疆三星公司上诉请求：依法改判孙国书承担建筑物维修费用405909.24元，加上一审法院多判决的工程款51513.75元，共计457422.99元。事实和理由：1．双方经一审法院当庭对整个事实进行确认后计算欠款数额，但一审判决因计算错误，多计算了51513.75元。2．一审未判决后期建筑物维修费用405909.24元由孙国书承担错误。双方均对维修事实不持异议，但维修需要投入，相关维修费用都是我公司支付的，该费用应由孙国书承担。恳请二审法院查明事实，依法予以改判，维护我公司合法权益。 孙国书辩称，该维修费用是相关附属工程漏水，导致地坪产生下沉，与我建设的综合楼质量无关，我不应当承担相关维修费用，新疆三星公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予以驳回。 孙国书向一审法院起诉请求：依法判令新疆三星公司退还多扣的管理费及税金212885元；2．判令新疆三星公司支付第四次付款的剩余工程款486641元；3．判令新疆三星公司支付上浮钢筋款546414元；以上合计1245940元。 一审法院认定事实：2015年12月3日，新疆三星公司中标阿克陶县教育项目执行办公室招标的涉案工程。2015年12月18日，阿克陶县教育项目执行办公室（发包人）与新疆三星公司（承包人）就涉案工程签订《建设工程施工合同》，合同主要约定：1．工程概况：工程承包范围为土建、装修、消防、电气、给排水、采暖工程；计划开工日期为2016年3月15日，计划竣工日期为2016年8月15日，工期总日历天数154天；2．质量标准：工程质量符合合格标准；3．签约合同价与合同价格形式：签约合同价为9468656.09元，合同价格形式为固定单价合同；4．价格调整：承包人在已标价工程量或预算书中载明材料单价等于基准价格的：除专用合同条款另有约定外，合同履行期间材料单价涨跌幅以基准价格为基础超过±5%时，其超过部分据实调整。合同签订后，新疆三星公司于2016年3月通过口头协议的方式将涉案工程以包工包料的方式分包给孙国书，约定新疆三星公司收取涉案工程税费以及工程款3%的管理费、2.86%的劳保统筹及6.42%的税金，合计12.28%。施工过程中，新疆三星公司于2016年5月31日通过银行转账向孙国书支付工程款2414850元，于2016年7月15日通过银行转账向孙国书支付工程款1609900元，于2016年10月28日通过银行转账向孙国书支付工程款2414850元，合计支付工程款6439600元，因新疆三星公司计算错误，每次支付工程款都扣除15%的管理费及税金，多扣2.72%。另新疆三星公司代孙国书支付民工工资共计1029900元，双方尚未结算工程款为1519318元，再扣除管理费及税金186572.25元，新疆三星公司代孙国书支付的农民工工资429890元、材料款366070元，新疆三星公司尚应支付孙国书工程款536785.75元。2016年8月15日，涉案工程完工。2016年9月19日，项目施工单位、监理单位、使用单位、设计单位、实施单位、主管单位、质量监督部门组成联合小组对涉案工程进行竣工验收，出具《2016年度阿克陶县雪松中学综合楼工程项目竣工验收表》并签字盖章，验收结果为合格，涉案工程交付使用。2017年11月28日，鉴于涉案工程保修期已过，并无质量问题，新疆三星公司向发包方提出申请，要求支付剩余保证金。2016年12月7日，因涉案工程一层靠卫生间的2间教室地面下沉，新疆三星公司对供、排水系统进行全面的检查，向发包方阿克陶县教育局建设项目办公室进行情况汇报，下沉原因系附属工程施工方在施工过程中造成室外排水管线损坏、排水流入基础垫层部位。2017年3月，涉案工程8间教室、走道严重下沉，在阿克陶县教育局的要求下，新疆三星公司于2017年3月、2017年10月、2019年3月先后三次对涉案工程进行维修，产生维修费405909.24元，孙国书认可其中10万元维修费。同时查明工程竣工验收后，阿克陶县审计局于2018年6月9日对涉案工程进行审计，确认完成投资为9427888.23元，其中建筑安装工程投资9095318.23元，待摊投资332570元，竣工送审造价9468656.09元，审定造价9095318.23元，核减造价373337.86元。一审另查明，2016年12月20日，因2016年4月9日、4月30日两次购买钢筋单价均超出投标报价时钢筋价格5%，新疆三星公司向发包方阿克陶县教育项目执行办公室提出申请，要求调整主要材料价格，但教育局认为不符合条件，未准许调差。一审法院认为，本案新疆三星公司以包工包料的方式将涉案工程转包给孙国书，鉴于孙国书系自然人，并无建设工程施工资质，故双方就涉案工程达成的口头施工协议违反法律禁止性规定，系无效协议。虽然协议无效，但涉案工程已经竣工验收，双方就工程结算方式也达成一致意见，故新疆三星公司应当按照约定的方式进行结算。双方尚未结算工程款为1519318元，扣除管理费及税金186572.25元，新疆三星公司代孙国书支付的农民工工资429890元、材料款366070元，新疆三星公司尚应支付工程款536785.75元。另，新疆三星公司在前三次支付过程中多扣除孙国书2.72%的管理费及税金合计206067.2元应当予以返还。综上，新疆三星公司尚应支付孙国书工程款742852.95元。新疆三星公司就涉案工程进行三次维修，产生维修费用405909.24元属实，但涉案工程地面下沉系附属工程施工方施工过错导致，与孙国书并无关系，故对新疆三星公司要求扣减维修费用的辩解意见不予支持。对于孙国书要求支付上浮钢筋款546414元的诉讼请求，《建设工程施工合同》中有关钢筋价格超过±5%时，其超过部分据实调整的约定，鉴于签订主体是新疆三星公司和阿克陶县教育局，基于合同的相对性，加之审计报告中没有体现钢筋调差的事实，也没有钢筋调差金额补偿，故孙国书的主张无事实和法律依据，不予支持。综上所述，一审法院判决：一、新疆三星公司于本判决生效之日起15日内支付孙国书工程款742852.95元；二、驳回孙国书的其他诉讼请求。 本院二审期间，孙国书、新疆三星公司针对其上诉主张，均未提供新的证据。本院审理查明的事实与一审认定的事实一致，并对一审法院质证、认证的证据予以确认。 本院认为，本案争议的焦点：1．一审法院是否多计算工程款51513.75元2.新疆三星公司是否应当向孙国书支付钢筋调差价款。3．涉案工程后期维修费用是否应由孙国书承担。 关于一审法院是否多计算工程款51513.75元的问题。因新疆三星公司于2015年12月18日与阿克陶县教育项目执行办公室（发包人）就涉案工程签订《建设工程施工合同》为有效合同。在合同签订后履行过程中，新疆三星公司与孙国书达成口头协议，将涉案工程以包工包料的方式转包给孙国书施工，鉴于孙国书无建设工程施工资质，双方的口头施工协议应认定为无效。因该涉案工程已验收合格且已交付使用。孙国书请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。经双方共同对账确认，新疆三星公司欠付孙国书工程款为1519318元，扣除管理费及税金186572.25元，扣减新疆三星公司代孙国书支付农民工工资429890元、材料款366070元，新疆三星公司还应支付孙国书工程款536785.75元。另，因新疆三星公司前期支付工程款时，未按约定多扣管理费及税金共计206067.2元，该应按支付给孙国书。一审判决新疆三星公司向孙国书支付工程款742852.95元正确。新疆三星公司上诉认为一审计算错误无证据予以证实，本院对其该上诉主张不予支持。 关于孙国书请求新疆三星公司支付钢筋差价款问题。涉案《建设工程施工合同》签订主体是新疆三星公司和阿克陶县教育局。该合同虽约定钢筋价格超过±5%时，超过部分据实调整。但涉案工程已审定完毕，审计报告中并没有对钢筋进行调差，新疆三星公司对最终审定价也未提出异议，现阿克陶县教育局与新疆三星公司签订的《建设工程施工合同》已实际履行完毕，孙国书上诉主张新疆三星公司应支付钢筋差价款的上诉请求不能成立，本院不予支持。 关于涉案工程后期维修费用是否应由孙国书承担问题。涉案工程下沉是因相关附属工程原因导致，而附属工程并非由孙国书实际施工建设。后期工程维修并不是因孙国书施工项目存在质量问题所导致，且该工程已过保质期限，孙国书不应承担后期相关维修费用。新疆三星公司上诉认为该维修费用应由孙国书承担的上诉请求本院不予支持。 综上所述，上诉人孙国书，上诉人新疆三星公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17431元，由孙国书负担9264元，由新疆三星建工集团有限公司负担8167元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘      磊 审 判 员 阿娜尔古丽阿依沙 审 判 员 龚   忠   波 二〇二〇年五月二十九日 法官助理 刘   春   林 书 记 员 龙   有   名