山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终635号上诉人（原审原告）：冯占诚，男，1967年10月27日出生，汉族，住山东省博兴县。上诉人（原审被告）：黄河三角洲滨南物流有限公司，住所地：山东省博兴县开发区。法定代表人：李滨，该公司总经理。委托诉讼代理人：畅国梁，上海劳达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东京博物流股份有限公司，住所地：山东省博兴县经济开发区。法定代表人：吴加宝，该公司总经理。委托诉讼代理人：邢凯程，男，该公司职工。上诉人冯占诚、上诉人黄河三角洲滨南物流有限公司（以下简称滨南物流公司）因与被上诉人山东京博物流股份有限公司（以下简称京博物流公司）劳动争议一案，不服山东省博兴县人民法院（2019）鲁1625民初1522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有新的证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。冯占诚上诉请求、事实及理由：一、请求撤销博劳人仲案字（2018）第49号裁决和博劳人仲案字（2019）第71号裁决。根据《劳动争议调解仲裁法》第三十四条：仲裁员有本法第三十三条第四项规定情形，或者索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的，应当依法承担法律责任，劳动争议仲裁委员会应当将其解聘。第三十九条：当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的依据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可要求用人单位在规定期限内提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。第四十二条：仲裁庭在作出终裁前，应当先行调解。因博劳人仲字（2018）第49号案件首席仲裁员曾经徇私枉法被纪委监委处理过，失去了居中仲裁的公正性，应当将其解聘。在我提供了逼迫我签订的《冯占诚工作承诺书》以及现场照片、滨南物流公司的强制加班非法规定、京博物流派车单、过磅单、两位证人证言、工资发放记录以及加班补贴等大量证据证明用人单位存在加班事实，并且证明由滨南物流公司保存的情况下当场要求提供考勤表、派车单、过磅单等证据，滨南物流公司没有提供任何证据。仲裁员没有依据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供：用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，没有裁决滨南物流公司承担不利后果。仲裁员还采取欺骗的手段没有先行调解，而是仲裁生效后再调解将程序倒置，程序违法。故请求判决博劳人仲字（2018）第49号、博劳人仲字（2018）第71号仲裁裁决驳回请求的事项无效并撤销对我除名的错误。二、请求更正没有签订无固定期劳动合同双倍工资的计算期限。根据《劳动合同法》第十四条第（三）项，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，应当订立无固定期劳动合同。第八十二条：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。请求法庭支持应当签订无固定期劳动合同而未签订的双倍工资，自2015年7月起计算至今。三、根据《带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条：单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工工资收入的300%支付年休假工资报酬。请求支持应休未休带薪年休假三倍工资。四、更正赔偿金计算年限，改判博兴县人民法院（2019）鲁1625民初1522号判决赔偿金计算错误项。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算：不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。并根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。请求法院依法判决被上诉人支付给上诉人自2012年2月至今16个月的赔偿金125370元。五、请求支持基本生活费。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第二条：因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被上诉人没有出具合法解除劳动合同的手续和书面通知。属于劳动合同续存期间。我一直等待公司的工作安排，也没到其他单位工作。没有生活来源遭受重大损失。《劳动合同法》第五十条、第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正给劳动者造成损害的、应当承担赔偿责任。原劳动部《工资支付暂行规定》第十二条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业在一个工资支付周期以内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资文付周期的工资：超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地工资最低支付标准：企业没有安排劳动者工作的、劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。请求法院依法判决由被上诉人支付给我21个月基本生活费29064元。根据鲁高法2010第84号文件第三十三条，用人单位违法解除劳动合同的决定被撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同的工资。劳动者在仲裁诉讼期间的劳动报酬应当按用人单位违法解除劳动合同前，劳动者提供正常劳动应得工资计算。六、请求判决加班费。上诉人提供了被上诉人强制加班的非法规定、出车记录、京博物流公司派车单、过磅单、两位证人证言、工资发放记录以及加班补贴、视频材时、电话录音、《冯占诚工作承诺书》等大量证据证明用人单位存在加班事实，并有新的证据加以证明加班事实存在。请求依据《劳动争议调解仲裁法》第六条判令被上诉人支付69个月的加班费540659元。上诉人在工作中每年出勤310多天，每天工作16小时以上，每天干完驾驶员的工作接着又干押运员的工作只领驾驶员的工资，所以根据《道路危险货物运输管理条例》第三十九条、第四十条，在道路危险货物运输过程中，除驾驶员外，还应在专用车辆上配备押运人员，确保危险货物处于押运员的监管之下。被上诉人没有出具我所驾驶的危险品车辆上应当配备的押运员名单，就证明我驾驶车辆之后接着干押运员工作，根据同工同酬原则，依据《劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供：用人单位不提供的，应当承担不利后果。依据《劳动争议仲裁法》第二十七条、《劳动合同法》第八十五条，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿：逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（三）安排加班不支付加班费的：应当支付该岗位工资的双倍加班费。或[69个月加班费×7835.65元]540659元。七、依据《社会保险法》第八十五条，用人单位拒不出具终止或解除劳动关系证明的，依据《劳动合同法》第八十九条规定处理。《劳动合同法》第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。并依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条：用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。请求法院向有关社会保险费征缴部门发出司法建议，建议其针对当前用人单位与劳动者之间因社会保险引发争议所涉及的保险费征缴问题,加强调查研究，妥善处理，依法保护有关我的合法权益。补齐至今的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金，办理相关手续。八、解除保密协议并支付76个月的保密费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条：当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，法院应予支持。九、请求报请相关部门追究陈迎新等明知违法的同时，仍然用不安排工作逼迫我签字违章冒险疲劳驾驶危害公共安全的相关违法责任。事实和理由：自2012年2月受京博集团人力资源部招聘以来，我一直从事危险品运输，2017年12月14号陈迎新安排我从事危险品运输工作时，强令我签订《冯占诚工作承诺书》，以危险方式危害公共安全和我的安全。2017年12月15号被我电话再三强调《冯占诚工作承诺书》内容违法，陈迎新在明知违法的同时不听劝阻，用不安排工作、解除合同胁迫我签字，故意违章指挥强令我冒险作业以危险方式危害公共安全，被我拒绝。有电话录音和照片为证。陈迎新当场连续两次非法口头通知我被开除之后，我就进行举报。根据《劳动合同法》第三十二条：劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。我们自2012年2月份在公司工作的5年多时间里，每年出勤310多天，每天工作16小时以上，在工作中干完驾驶员的工作接着又干押运员的工作，只领驾驶员的工资没发押运员的工资，全年没有节假日没有休息日，举报到县劳动监查大队3个多月后其置之不理，不了了之。2018年6月22日经劳动仲裁只支持了带薪年休假工资和因为应当签订而没有签订无固定期劳动合同工资的部分内容，其他事项没有得到公平解决，没有就加班事实、劳动合同是否存续作出裁决。事后我多次要求上班，领导以种种理由推脱，至今没有结果。我要求开具解除合同证明也不给办理，使我无法找到新的工作。我为了昭雪冤情，四处奔波呼号，寻求救济途径，终于博兴仲裁委允许再次提起仲裁，又因我提起仲裁申请时滨南物流公司注册期限为2019年1月份届满停止状态没有更新。故以其实际出资人、股东、法人京博物流公司作为被申请人，仲裁认为被申请人主体不适格没有得到支持。京博物流公司对滨南物流公司具有实际控制权、监管权，领导疏于管理，有法不依，任由违法事实长期存在，才造成在合同期内侵犯我劳动权利的严重后果，应共同承担赔偿责任。我的胸牌、一卡通、京博物流派车单、铅封单都是京博物流公司名称和公章，足以证明两个公司混同用工。否则，请拿出滨南物流公司给我的派车单、过磅单、考勤表、都有出车归车时间能证明我的加班情况。在博劳人仲字（2018）第49号、博劳人仲字（2018）第71号和博兴县人民法院审理的（2019）鲁1625民初1522号庭审过程中，我都要求滨南物流公司出示我的工资表、考勤表、京博物流派车单、过磅单以及我所驾驶危险品车辆的押运员名单等能够证明加班事实的证据，其均没在举证期限内提供，应当认定加班事实存在。被上诉人也没有提供经有关部门批准的不定时工作制批文、没有证明在途中给我们提供固定的休息场所的证明、更没有提供给我解除合同书面通知的证据。请求法庭认定以上事实，并请求法庭实地调查，支持我的诉求。请求依据以上法律法规并根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》：关于因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终上劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日的规定，《劳动合同法》第五十条：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终上劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续的规定，将没有出具相关解除合同的证明和通知，也没有办理档案和社会保险转移的期间视为合同有效续存期间。依据《山东省工资支付规定》第三十一条等相关规定，第十二条若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理的规定。依照《劳动合同法》第三十八条，在合同存续期间违法用工当追究相关责任。依据《劳动法》第三十六条：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第九十一条：用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金：（一）克扣或者无故拖欠劳动者工资、拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的……（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。《劳动法》第九十三条：用人单位强令劳动者违章冒险作业，发生重大伤亡事故，造成严重后果的，对责任人员依法追究刑事责任。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断；从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。在合同有效续存期间追索加班费、经济补偿的时效不受限制。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条：用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。依据《刑法修正案（六）》第一条第二款，《刑法》第一百三十三条第（四）项、第一百三十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害生产安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条等相关规定，应依法报告相关部门，追究其明知违法仍然用不安排工作逼迫我签字，违章指挥强令冒险驾驶危险品车辆作业，情节特别恶劣的责任。综上所述，请求法庭依职权实地调查取证，并支持我的各项合法诉求。我所提供的人员以及两位证人证言都能证明强制加班规定的事实；京博物流派车单、京博物流铅封单、过磅单以及公章、工资发放记录、加班补贴等证据证明京博物流公司与滨南物流公司虽然是两个独立的公司但存在混同用工事实。并附自2012年2月23日至2017年12月13日出车记录且有同车驾驶员名字记录一份37页作为参考。提交新证据四份，新增证人证言两份，《车辆运输明细及通讯录》一份，证明每辆车只安排两个驾驶员，没有押运员，由另一个不开车的驾驶员负责押运员的工作；《滨南物流车队驾驶员运输成本奖》一份，证明每月出勤低于30天就克扣工资。滨南物流公司辩称：一、依法驳回冯占诚上诉请求中第二项未签订无固定期限劳动合同双倍工资、第三项带薪年休假工资、第四项违法解除赔偿金、第五项基本生活费、第六项加班费、第七项协助办理失业金、第八项保密费共计七项上诉请求。冯占诚并未要求滨南物流公司协助其办理失业登记，滨南物流公司愿意协助冯占诚办理失业手续；冯占诚在博劳人仲案字（2018）第49条裁决书中，除第五项基本生活费和第八项保密费外，均已经过审理且裁决已经生效。冯占诚在原审中未对上述七项请求提起诉讼，也未变更诉讼请求，一审法院也未审理上述七项上诉请求，冯占诚仲裁阶段也未申请上述七项仲裁请求，违反了仲裁前置程序以及不告不理的原则。故请求法院依法驳回冯占诚的上述七项上诉请求。二、依法驳回冯占诚第一项上诉请求，即：撤销博劳人仲案字（2018）第49号裁决和博劳人仲案字（2019）第71号裁决。首先，博劳人仲案字（2018）第49号裁决书已经依法生效，且滨南物流公司已经履行完毕。其次，博劳人仲案字（2019）第71号裁决书裁决内容合法、合理，应当予以支持。三、依法驳回冯占诚第九项上诉请求，该请求违反仲裁前置程序，也不属于劳动争议审理范围，公安机关已经处理完毕，行政处罚决定已经生效。综上所述，请求法院依法驳回冯占诚所有的上诉请求。京博物流公司辩称：冯占诚与京博物流公司不存在劳动关系，不接受京博物流的管理。京博物流未解除过冯占诚的劳动合同，其申请仲裁、起诉、上诉无任何事实依据，请求依法驳回冯占诚对京博物流公司的上诉请求。滨南物流公司上诉请求：1.撤销博兴县人民法院（2019）鲁1625民初1522号民事判决书第一项并依法改判；2.本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间的争议事项，被上诉人已向博兴县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，博兴县劳动人事争议仲裁委员会依法作出博劳人仲案字（2018）第49号裁决书，被上诉人在该裁决确定的起诉期限内并未向法院提起事实，且被上诉人已接受了上诉人对该裁决书的履行，双方之间的争议事项已全部处理完毕，被上诉人又向法院起诉没有法律依据。被上诉人在工作期间严重违反用人单位的工作纪律并辱骂、殴打用人单位领导，该行为已被公安机关处以行政拘留，上诉人按照公司管理规定依法解除与被上诉人的劳动关系并无不当。综上，上诉人与被上诉人之间的劳动争议，被上诉人未在劳动仲裁裁决确定的期限内提起诉讼，已丧失起诉权。且该仲裁内容已全部履行完毕，被上诉人向法院起诉无法律依据，一审法院作出的判决明显属于认定事实不清，适用法律错误。冯占诚辩称：博劳人仲案字（2019）第71号案件中，我因为在官网上已经查不到滨南物流公司正常运行的相关资料，故以实际出资人、法人、管理者的身份对滨南物流公司以及京博物流公司存在混同用工的事实进行举证。从我提供的工牌、胸牌、一卡通，京博物流派车单、京博物流过磅单、京博物流工作服以及我所驾驶车辆顶徽、门徽、罐体侧徽以及京博物流智能调度等证据，表明京博物流公司与滨南物流公司虽然是两个独立的公司，但是我们接受京博物流智能调度安排工作，驾驶印有京博物流字样顶徽的危险品车辆进行运输危险品的工作，我们的工作服、一卡通、学习培训手册、胸牌都印有京博物流字样，公章也是京博物流字样。所以根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》应当确认山东京博物流有限公司和滨南物流公司同时具备用工条件。虽然两个单位是独立法人，但是两个关联单位在混同用工。同时我的企业养老保险缴费历史明细表明，2015年7月至2015年11月存在相互交叉缴费的现象。如果说两个单位不存在混同，请求两个单位举证我的辞职再就业招工等相关手续，没有证据的话就足以说明两个单位存在混同用工现象，故请求两个单位共同承担我的各项诉求。根据滨南物流公司的补充上诉状中不告不理的主张。我这里有一份博兴县劳动人事争议仲裁委员会博劳人仲案字（2019）第113号不予受理通知书，表明冯占诚就滨南物流公司关于冯占诚加班事实、加班工资、强制劳动、非法用工等事项提起仲裁，经博兴县劳动人事争议委员会裁决不予受理。根据法律规定，劳动仲裁不予受理的劳动争议案件，应当有权起诉。因此，滨南物流公司称不告不理的现象不存在。上诉状称冯占诚在博劳人仲案字（2018）第49号案件中已经申诉，2018年5月15日执行执行完毕。从我的养老保险缴纳情况显示我自2012年2月份日入职，京博物流股份有限公司到2012年6月份才给办理社会保险、养老保险，足以说明京博物流有限公司存在欺诈现象。2015年7月与滨南物流公司签订劳动合同至2017年12月19号至今，没有将劳动合同文本交到我的手上，足以说明用欺诈的方式签订劳动合同。滨南物流公司强制加班不给加班费，自仲裁到上诉期间，我提供了我的工作记录、工资发放记录、冯占诚工作承诺书、陈迎新的电话录音、证人证言、视频等相关证据，足以证明存在加班事实。但是工资单中没有列举加班项，我们也没有得到加班工资，足以说明京博物流公司、滨南物流公司多年来存在欺诈，职工在欺骗中工作，受蒙蔽无法维权。在与我的劳动争议中，滨南物流公司只出示了一个与我解除合同的文件，没有出示我接到解除合同的通知，也没有经工会同意解除合同的相关合法文件，更没有给我出具解除劳动合同的证明。足以说明滨南物流公司、山东京博物流有限公司一贯使用欺诈、蒙骗的手段，致使我既不能上班，又不能安排工作，更不能到其他单位参加工作，致使我自2017年12月14日至今没有任何经济收入。在仲裁过程中博兴县仲裁委博劳人仲字（2018）第49号仲裁庭违法将调解程序倒置，胡通达作为仲裁员运用欺诈手段，以个人名义单独与我进行交流，已经违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》，并且在仲裁先后多次口头告诉我，京博物流和滨南物流公司会与你签订一个调解协议，致使我一直等到裁决生效也没等来所谓的调解协议，直到仲裁生效之后20日由滨南物流公司人事部经理李平安拿着一份和解协议，让我在劳动局仲裁办公室非法强制签订和解协议。和解协议的内容是：一，不得追诉滨南物流公司的任何责任，不再向有关机关维权，否则仲裁所应得的款项将不给付。并且声明这是公司规定，后来经滨州市纪委的相关负责同志委托博兴城东经济开发区孙主任协调，孙主任一再坚持要求我签订和解协议书，以便及时的拿到仲裁的款项。以上事实表明，滨南物流公司在我工作期间、入职期间、仲裁期间、起诉期间，多次使用欺诈手段掩盖事实真相，消灭相关证据，以达到其非法目的，无故侵犯我的合法权益，使我至今得不到有效维权。故，请求法庭依法调查以上事实并根据相关法律依法维护我的合法权益。滨南物流公司表示冯占诚以个人辞职为由，从档案室取走其档案，故在博劳仲字（2018）第49号案件中未申请协助办理失业手续。请对方出示我转移劳动保险的相关文件，出示经工会同意与我解除劳动合同的相关合法手续文件及会议议程，出示与我解除劳动合同的证明，出示我得到解除劳动合同证明的证明和通知。在维权过程当中，由于滨南物流公司没有出具任何的书面文件证明我不存在加班事实，没有出具任何相关书面证据证实我的工作天数，工作过程当中的行程、休息情况，没有出具证明我每天、每年、每个节假日、每个星期天不存在加班的事实情况，请求出示以上书面证据，如果没有证据证实以上事实，且在仲裁委给予滨南物流公司举证期限内也没有提供证据，足以说明博兴县仲裁委枉法裁决。证明我的权益依然被侵害，没有得到公平解决。京博物流公司陈述称，对滨南物流公司的上诉不发表意见。冯占诚向一审法院起诉请求：1.申请判定仲裁委撤销博劳人仲字（2018）第49号、博劳人仲字（2019）第71号仲裁裁决；2.请求裁定京博物流有限公司、滨南物流公司共同承担支付因领导强令我冒险作业危害公共安全和我的安全，并被非法除名给我造成的损失共计68万元；3.请求裁定因滨南物流公司不给开具相关证明支付原告的经济损失18万元，补齐养老保险、医疗保险至今。支付住房公积金1万元左右，提交我的工作档案，办理相关手续；4.请求裁定追究陈迎新等人相关违法责任。一审法院认定事实：冯占诚自2012年2月5日进入京博控股招聘市场，2月22日与京博物流中心有限公司签订劳动合同，2013年1月1日与京博物流公司签订劳动合同，2015年7月12日，与滨南物流公司签订劳动合同，合同期限为2015年7月12日至2020年7月12日。2018年1月8日，滨南物流公司通报解除与冯占诚的劳动合同。2018年4月8日，冯占诚以滨南物流公司为被申请人向博兴县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求为：1.支付拖欠工资10000元左右；2.每年出勤超过310天，休息日的双倍加班工资60000元；3.每年法定节假日11天的三倍工资24000元；4.平常工作日加班超过8小时的两倍加班费402000元；5.《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定支付30%的经济补偿金162000元；6.违法解除劳动合同经济补偿金36000元；7.未签订无固定期限劳动合同双倍工资44936元；8.带薪年休假工资15675.34元；9.协助办理失业保险和住房公积金。2018年5月15日，该仲裁委作出博劳人仲案字（2018）49号裁决书，裁决：滨南物流公司支付冯占诚双倍工资差额29996.12元；支付冯占诚2017年应休未休带薪年休假工资7205.20元。在法定的起诉期限内，冯占诚未起诉，且上述款项已支付完毕。2019年，冯占诚以京博物流为被申请人向博兴县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求为：1.支付等待上班通知11个月期间的工资86192.26元及待通金47013.96元；2.补足失业金并办理相关手续30000元；3.支付经济补偿、额外经济补偿54849.55元、16454.86元；4.支付既不安排工作又不出具劳动合同是否存续的证明期间不能重新找到工作的经济损失172384.52元。2019年5月24日，该仲裁委作出博劳人仲案字（2019）71号裁决书，裁决：对冯占诚的各项损失请求均不予支持。2019年5月28日，冯占诚以滨南物流公司为被申请人向博兴县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决撤销仲裁裁决；裁决滨南物流公司赔偿损失、恢复名誉继续履行劳动合同。当日，该仲裁委作出不予受理通知书，决定对该仲裁不予受理。另，冯占诚的月平均工资为7835.65元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，滨南物流公司于2018年1月8日通报解除与冯占诚的劳动合同，滨南物流公司未提交证据证实其解除与冯占诚的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，其应向冯占诚支付赔偿金。冯占诚自2015年7月12日与滨南物流公司签订劳动合同，2018年1月8日，滨南物流公司通报解除与冯占诚的劳动合同，滨南物流公司应向冯占诚支付赔偿金共计39178.25元。冯占诚主张京博物流支付上述款项没有法律依据，对其该项主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，滨南物流公司应当在十五日内为冯占诚办理档案和社会保险关系转移手续，但冯占诚主张滨南物流公司支付失业经济损失没有法律依据，对其该项主张不予支持。冯占诚主张被告支付加班费及加班费赔偿金，作为经营性道路货物运输驾驶员，考虑到工作性质及其工资构成，且冯占诚未提交相关证据其既从事驾驶员工作又从事押运员工作，故对其要求加班费及加班费赔偿金的主张不予支持。冯占诚主张被告依据《中华人民共和国关于审理劳动争议案件司法解释四》第六条支付保密费，因该条规定为竞业禁止，双方在协议中并未约定竞业禁止，故对其该项主张不予支持；冯占诚主张滨南物流公司支付住房公积金，因该款项已在其本人公积金账户内，故对其该项主张不予支持。关于冯占诚主张滨南物流公司补齐养老保险及医疗保险的主张，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，……”故其该项主张不属于法院管辖的范围，对其主张应予以驳回。关于冯占诚主张追究陈迎新等相关人员违法责任不属于民事审理的范畴，对其该项主张应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，判决如下：一、滨南物流公司于本判决生效之日起十日内支付冯占诚赔偿金39178.25元；二、滨南物流公司于本判决生效之日起十五日内为冯占诚办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回冯占诚对京博物流公司的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由滨南物流公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人冯占诚提交：证据一：《冯占诚工作承诺书》、与陈迎新的通话记录内容、视频内容，拟证实平时冯占诚的工作就是高强度连续运输，没有休息时间；证据二：《车辆运输明细及通讯录》、滨南物流公司车队驾驶员运行成本奖；拟证实每辆危险品运输车上配备了两名驾驶员，每名驾驶员既有驾驶员资格又有押运员资格，驾驶员在不开车的时候做着押运员的工作；证据三：工作微信群截屏的非法规章制度，拟证实被上诉人通过非法手段制定非法规定强制冯占诚连续加班不给加班费；证据四：企业养老保险缴费历史明细、京博物流智能调度、京博物流派车单、企业信息公示系统，拟证实2015年7月至2015年12月京博物流公司与滨南物流公司多次转换为冯占诚缴费，且一直受京博物流派车单和京博物流智能调度安排工作任务，故赔偿金年限应当自2012年2月起算双倍赔偿金；证据五：证人张某、韩某、徐某、赵某证言，拟证实在京博物流公司和滨南物流公司工作期间所有危险品车辆驾驶员都是每年出勤310天左右、每天工作16小时以上、回家不得超过4小时、零点之前不出车按休班、不提前请假按两天休班、星期天节假日正常出车不给加班费；证据六：京博物流智能调度截图，拟证实冯占诚的运输任务自2012年至2018年都是由京博物流派车单和京博物流智能调度安排，并驾驶由京博物流提供的危险品车辆进行工作和用于工资结算的依据，是由京博物流管理和支配工作的；证据七：陈迎新给冯占诚的电话录音、视频等资料，拟证实陈迎新在电话多次强调所有的工作人员都能完成高强度劳动工作，冯占诚不能因为身体原因完不成任何工作，强制加班，以不安排工作为由威胁冯占诚超强度劳动，以危险方式危害公共安全和冯占诚的安全；证据八：冯占诚给市纪委监委发的短信截图原始载体及打印件各一份，拟证实京博物流违规用人，滨南物流公司非法强制加班，不给加班费等情况。仲裁委胡通达用非法手段欺骗冯占诚，得不到有效维权，并用欺诈的手段错误计算冯占诚应当签订无固定期劳动合同而没有签订的双倍工资，以及非法没有按照应得实际工资计算冯占诚的平均工资。滨州市纪委巡查组在城东开发区巡视期间，正巧遇到因博兴仲裁委与京博物流一起运用欺骗的手段使得冯占诚丧失有效起诉期的情况。经博兴县信访局、山东省纪律监委巡查组多次督促，博兴县人民政府信访事项复查意见书均表示博兴县劳动仲裁和博兴县劳动监察大队作出的答复意见书，予以撤销并责令以上两个行政单位在30日内重新作出处理意见，足以证明违法仲裁非法劳动监察等均没有对京博物流公司和滨南物流公司的违法事实作出公平处理，足以证明冯占诚一直维权，寻求各方救济途径；证据九：工作服一件，工作服上面一直印有京博物流字样，拟证实一直受京博物流安排工作；证据十：京博物流驾驶员安全上岗证，上面清楚印有京博物流驾驶员宣誓词，拟证实虽然京博物流安排工作，但是没有依法签订劳动合同，应当双倍支付工资以及加班费；证据十一：自2012年2月至2017年12月13日的工作日记原件及复印件，详细的记录冯占诚所有的工作情况、趟数、同车驾驶员等相关证据。拟证实冯占诚车上没有安排押运员以及法定节假日、星期天加班的事实。对冯占诚提交的证据，滨南物流公司质证称：冯占诚本次庭审向法庭提交的证据已经超过举证期限，为无效证据。除了证据八和证据九、证人孙某的证言以外，其他证据均在一审已经提交并进行了质证。原审卷宗第162页倒数第三行记载冯占诚明确其没有补充证据提交。综上，冯占诚在二审中提交的证据系无效证据，不应予以采信。除证人证言外，对于其他证据的真实性均不予认可。赵某在一审中已经作证，不应采信。证据八与本案无关，能够证明49号裁决书已经生效，加班费的主张已经裁决。证据九无法证实与本案有关。证据十一系个人记载，对于真实性不予认可。京博物流公司对冯占诚提交的证据不认可，但未陈述理由。滨南物流公司提交两份证据：证据一：档案借阅登记表一份，证明2017年11月9日冯占诚在职期间借走个人档案没有归还；证据二：解除劳动合同证明一份，证明滨南物流公司方多次给冯占诚送达，冯占诚拒收，要求当庭送达给冯占诚。对滨南物流公司提交的证据，冯占诚质证称：对证据一，冯占诚的档案与滨南物流公司提交的档案无关，冯占诚手里的档案是在京博控股股份有限公司领走的，与京博物流公司和滨南物流公司没有任何关系，上面没有任何他们的字面信息，上述两公司应当在冯占诚签订劳动合同的同时建立工作档案。因此，冯占诚所提走的档案与本案事实无关。如果本案需要，可以当庭打开。证据二：解除劳动合同证明书冯占诚从来没有见过，在多次的仲裁和一审中都没有出示过。解除劳动合同证明书非法，没有经工会同意的相关合法文件。更没有出具相关发送本文件的单位或者经手人，此文件纯属捏造，不能作为证据。冯占诚拒收接收该非法的证明。对于滨南物流公司提交的证据，京博物流公司称并不知晓，对此暂不质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定：当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。冯占诚在法定期间内未对博劳人仲案字（2018）49号裁决提起诉讼，该仲裁裁决已经发生法律效力。冯占诚因不服博劳人仲案字（2019）71号仲裁裁决提起本案诉讼，法院仅能对博劳人仲案字（2019）71号仲裁裁决所涉请求作出处理，其在诉讼中要求法院撤销博劳人仲案字（2018）49号裁决所涉事项，无法律依据，违背了一事不再理原则。因此上诉人冯占诚主张的加班费、经济补偿金、未签订无固定期限劳动合同双倍工资、带薪年休假工资、协助办理失业保险和住房公积金等事项，均不属于本案审查范围，本院不予支持。对于京博物流和滨南物流公司是否存在混同用工问题，混同用工是指实际控制人为同一人或者具有亲属关系的两个或多个经济组织，业务内容相同或存在交叉，经营场所无法区分，人员、财务等高度混同，且往往不与员工签订书面劳动合同，故意混淆用工，使劳动者无法确定其用人单位。本院认为冯占诚与京博物流和滨南物流公司分别签有劳动合同，故应当视为冯占诚明确知晓其与两个公司有单独的劳动关系，故冯占诚对京博物流公司主张权利不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条之规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。冯占诚主张滨南物流公司承担其未能就业的补偿金不符合本条规定的情形，故对冯占诚的该条诉求不予支持。冯占诚主张滨南物流公司支付加班费及加班费赔偿金，作为经营性道路货物运输驾驶员，考虑到工作性质及其工资构成，且冯占诚提交的证据不能充分说明其既从事驾驶员工作又从事押运员工作，故对其要求加班费及加班费赔偿金的主张不予支持；冯占诚主张滨南物流公司支付失业经济损失没有法律依据，对其该项主张不予支持。冯占诚主张依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条支付保密费，因该条规定为竞业禁止，双方在协议中并未约定竞业禁止，故对其该项主张不予支持；关于冯占诚主张滨南物流公司补齐养老保险及医疗保险的主张，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足……”故上诉人该项主张不属于法院管辖的范围，对其主张应予以驳回。关于冯占诚主张追究陈迎新等相关人员违法责任不属于本案审理的范畴，对其该项主张应予驳回。冯占诚在本案仲裁阶段提出的请求与此前仲裁中的请求不一致，不构成重复申请仲裁，滨南物流公司主张冯占诚的起诉不应受理缺乏法律依据。滨南物流公司以冯占诚殴打单位领导被行政拘留为由解除劳动合同，但未提供证据证实其规章制度系在与工会或者职工代表平等协商确定的基础上制定，故其解除劳动合同缺乏法律依据，本院对其上诉请求不予支持。综上，上诉人冯占诚、上诉人滨南物流公司的上诉请求均不能成立，依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由冯占诚负担10元，黄河三角洲滨南物流有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  李添珍审判员  吴金魁审判员  刘 洋二〇二〇年五月七日法官助理李笑冉书记员王亭亭