湖南省凤凰县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3123民初603号原告：凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司。住所：湖南省湘西土家族苗族自治州凤凰县廖家桥镇凤凰之窗文化旅游产业园7号楼A座。法定代表人：蒋旗辉，男，1988年12月9日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，系该公司总经理。委托代理人：侯红梅，陕西众致律师事务所律师。被告：凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司。住所：湖南省湘西州凤凰县凤凰之窗文化旅游产业园7号楼。法定代表人：张祝君，女，1989年8月8日出生，苗族，身份证住址为广东省高要市，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：伍兴平，湖南延群律师事务所律师。原告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司（以下简称鼎盛苗银公司）与被告凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司（以下简称锵锵银饰公司）联营合同纠纷一案，本院于2019年6月3日受理后，依法组成由审判员张青山任审判长，审判员田志刚、人民陪审员田茂辉参加评议的合议庭，于2020年5月20日公开开庭进行了审理，书记员吴明慧担任记录。原告的委托代理人侯红梅、被告的委托代理人伍兴平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎盛苗银公司诉称，2018年3月16日，原、被告签订《合作协议》，约定自2018年4月1日起，双方盘点货品库存并入新公司资产，以凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司名义统一对外经营，联营期间双方各占50%股份。其中第5条载明：原双方公司股东不得另行单独在凤凰县区域内开发银饰销售业务，应集中优势、精诚合作、拓展市场，共同谋求更大发展。如发现其中一方违反本条约定，另一方视其为违约，违约方自动放弃现有股份，该条对于违约行为和违约责任做了明确约定。2018年6月30日，被告法定代表人与他人签订《合作协议书》。2018年7月，被告私自从双方联营的总仓库调走232913元的货品，以个体工商户的形式在凤凰县经营银饰销售业务，该店的所有收入均未入账。同时，被告分6次私自用公司的营业款借给旅行社193000元，并私自以高于原先与旅行社10%的返佣点，即以15%或12%返佣点与旅行社进行返佣，被告的上述严重违约行为均导致双方联营利益无法继续存在。原、被告于2018年11月8日签订《清算协议》，双方一致解除联营，并于3个工作内容进行清算。由于被告故意拖延，拒不配合清算，2018年11月16日，原告向被告致函解除《合伙协议》。2018年11月26日，廖家桥镇派出所出具《建议鼎盛苗银文化传播有限公司关门歇业告知书》，要求双方歇业进行内部清算，被告仍拒不配合，导致原告直至2019年3月初均无法开门正常营业，造成每月约10万元营业损失。在此期间，被告拒不支付员工2018年11月份工资，后在凤凰县的调解下，由原告垫付员工工资33000元。2019年3月初，原告开门营业至今，被告法定代表人多次造谣原告及原告股东，被告以不正当竞争的形式包括不限于拦截旅行社团队行为，给原告造成的损失仍在持续扩大。现为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判令：1、被告承担违约金，将原、被告联营期间的所有股权归原告所有，即690000元；2、被告赔偿因其违约给原告造成的损失830000元（暂请求至2020年4月20日，并请求至损失停止之日止）；3、本案案件受理费、保全费、鉴定费等所有诉讼费用由被告承担。原告鼎盛苗银公司为支持其诉讼请求，向本院提交证据材料如下：1、2018年3月16日签订《合作协议》复印件1份，拟证明（1）原、被告于2018年3月16日签订《合作协议》系双方真实意思表示；（2）协议第5条明确约定了违约情形；（3）协议第5条约定了违约责任；（4）由于约定违约数额不明确，双方违约条款性质为“同业禁止协议”，故参照《知识产权法》第63条在赔偿金额难以确定的情形下据违约方实际获利数额确定的事实；2、2018年6月30日签订《合作协议书》、湖南省凤凰县人民法院（2018）湘3123民初1001号《民事判决书》、《庭审笔录》复印件各1份，拟证明（1）被告于2018年6月30日与他人签订《合作协议书》，拟成立银饰销售店；（2）经（2018）湘3123民初1001号判决认定，被告从双方联营仓库调货至山江店，经庭审被告认可山江店所有收入均未入账，仅于2018年11月15日将调出货物调回，综上足以证明被告于双方联营期间违反同业禁止约定，另行单独在凤凰县区域内从事银饰销售业务；（3）违约数额应为被告山江店实际获利，即按照凤凰县同规模60平米银饰销售店每天利润5,000元，其营业期限为2018年6月30日至2018年11月15日合计138天，总计获利5000＊138=690,000元；3、《通知函》、《清算协议》、《关于凤凰县鼎盛苗银文化传播有限公司与凤凰县锵锵苗银文化传媒有限公司经济纠纷处理期间停业整顿的告知书》、《建议凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司关门歇业告知书》、《门店收入流水统计表》复印件各1份，拟证明（1）双方联营协议于2018年11月16日解除；（2）经工业园要求双方清算工作未完成前不得开门营业；（3）原、被告于2018年11月8日签订《清算协议》，因双方联谊期间所有账目资料被告负责保管，双方共同委托第三方盘点清算，被告拒不配合导致清算无法进行及矛盾升级，至2019年3月原告不能开门营业，且被告的不正当竞争行为致原告营业收入（2019.3-2019.5）明显下降；（4）根据原告门店收入统计表可见，联营正常营业期间每月最少收入约280,000元，因被告原因导致原告每月最多收入230,000元，因此造成的原告平均每月收入损失50,000元，自2018年12月至2019年5月合计造成损失300,000元；4、《证明》、《凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司员工工资领取表》复印件各1份，拟证明原告垫付工资33,000元。被告锵锵银饰公司辩称，一、原告请求于法无据，所述理由黑白颠倒，混淆是非。原、被告签订合作协议，约定以原告的名义统一对外经营，由张祝君、钟某某共同参与经营管理，被告不再实际经营，故联营期间山江门店的经营、旅行社的返点均是公司行为，非个人行为。后原、被告之间因货品丢失产生矛盾、诉讼等一系列事件均系原告行为所致，在解决纠纷的过程中，被告一直在积极寻求解决办法，但原告则故意设置障碍，故原告诉状所述事实完全颠倒黑白，其诉请于法无据，依法应驳回其诉请。二、原告滥用诉权，并故意损害被告合法利益，其应当对被告的损失进行赔偿。原、被告联营合同纠纷发生后，原告对该次纠纷的解决一直设置障碍阻止清算，导致委托会计事务所鉴定未果，造成鉴定费的损失。在原、被告联营纠纷案件中，原告没有同案提起诉讼，而是另案起诉系故意利用诉讼程序拖延时间，致使被告的银饰货品被原告长时间占有和控制，被告没有充足货品正常经营。同时，在本案中原告故意对被告的账户进行冻结保全，致使被告的账户异常，不能正常扣划款，对被告造成严重影响。为解除保全，被告不得不提供反担保，经被告公司股东会决议，被告公司股东罗道秀以其个人房屋提供反担保，被告公司则需向罗道秀按6600/月支付利息。上述被告的损失均系原告造成，原告应依法予以赔偿。被告锵锵银饰公司为证明其答辩意见，向本院提交证据材料如下：1、《合作协议》、（2019）湘3123民初1001号联营合同纠纷案《法庭记录》复印件各1份，拟证明联营经营后被告不再实际经营及张祝君参与联营经营管理；山江门店货物调配经过联营总仓库调配及联营财务管理，张祝君系履行联营的管理职责，被告不存在违约的事实；2、《报警案件登记表》、《视频资料》（包含在证据8的光盘中）、《公告照片》、《关于请求协助恢复生产经营的报告》复印件各1份，拟证明原告违约并封存经营场所及被告积极要求恢复营业的事实；3、《清算协议》、《通知函》复印件各1份，拟证明原告阻止清算并提出解除合同的事实；4、廖家桥镇派出所出具的《建议凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司关门歇业告知书》、凤凰工业集中区管理委员会出具的《关于凤凰县鼎盛苗银文化传播有限公司与凤凰县锵锵苗银文化传媒有限公司经济纠纷处理期间停业整顿的告知书》复印件各1份，拟证明原告阻止清算致使合作无法经营的事实；5、湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院（2020）湘31民终117号《民事判决书》复印件1份，拟证明被告为解决纠纷多次申请清算鉴定及原告多次不配合导致清算不能及被告支付鉴定费；经法院查明被告没有违约事实；6、湖南省凤凰县人民法院（2019）湘3123民初603号之一《民事裁定书》复印件1份，拟证明账户被冻结，导致被告公司异常的事实；7、《股东会议记录》复印件1份，拟证明被告为解封被冻结的账户，每月向被告股东罗道秀支付6,600元利息的事实；8、《光盘》1份，拟证明钟某某伙同他人将公司经营货品盗出及2018年10月将货品拉回经营场所导致公司无法正常营业的事实。当事人质证意见和本院对证据的分析与认定：1、对原告提交的证据材料1，经庭审质证，被告对该证据的真实性无异议，对第（1）、（2）点证明目的无异议，不能达到第（3）、（4）点的证明目的。经审查，本院依法对该组证据的真实性予以确认。2、对原告提交的证据材料2，经庭审质证，被告对该组证据的真实性无异议，但对第（2）、（3）点的证明目的有异议，该组证据不能证实第（2）、（3）的证明目的。经审查，本院依法对该组证据的真实性予以确认。3、对原告提交的证据材料3，经庭审质证，被告对《通知函》、《清算协议》、《关于凤凰县鼎盛苗银文化传播有限公司与凤凰县锵锵苗银文化传媒有限公司经济纠纷处理期间停业整顿的告知书》、《建议凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司关门歇业告知书》的真实性无异议，对《门店收入流水统计表》的真实性有异议及第（2）点的证明目的有异议，认为清算要求3日内清算完毕，并不是指不能开门营业，且数据统计不具真实性。经审查，本院依法对《通知函》、《清算协议》、《关于凤凰县鼎盛苗银文化传播有限公司与凤凰县锵锵苗银文化传媒有限公司经济纠纷处理期间停业整顿的告知书》、《建议凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司关门歇业告知书》的真实性予以确认；该《门店收入流水统计表》既无制作人签名、无相关印章，亦无其他证据佐证，真实性无法核实，故对《门店收入流水统计表》不予采信。4、对原告提交的证据材料4，经庭审质证，被告对该证据的真实性无异议，但认为与本案不具关联性，原告应当支付员工工资。经审查，本院对该组证据的真实性予以确认。5、对被告提交的证据材料1，经庭审质证，原告对该组证据的真实性无异议，但对其证明目的不予认可，认为《合作协议》中约定的违约情形为一方另行单独在凤凰县区域内从事银饰销售业务，此条款明确联营任何一方另行单独以任何形式从事银饰销售业务，并未明确另行单独销售银饰业务的货物来源。张祝君代表被告公司从双方联营总仓调货的事实更能反证被告违反双方合作协议中的约定，被告用双方联营的货物以个体经销商的身份销售双方联营的货物。经（2018）湘3123民初1001号民事判决认定，被告从双方联营仓库调货至山江店，经庭审询问被告认可山江店所有收入均未入账，仅于2018年11月15日将调出货物调回，上述足以证明被告于双方联营期间违反同业禁止约定另行单独在凤凰县区域内从事银饰销售业务。经审查，本院依法对该组证据的真实性予以确认。6、对被告提交的证据材料2、3、4，经庭审质证，原告对该三组证据的真实性无异议，但对其关联性及证明目的不予认可，认为：（1）凤凰县工业园管委会告知书明确载明系双方内部经济纠纷；（2）原告不存在阻止清算等任何违约行为；（3）原告所提交第3组证据第3项第七行明确载明“在纠纷未处理完毕前不得开门营业”，双方联营期间所有账目资料均由被告负责保管，而盘点清算的重点工作基于联营的账目资料进行清算，所以系被告的原因导致委托第三方的清算工作无法完成。经审查，本院依法对该三组证据的真实性予以确认。7、对被告提交的证据材料5，经庭审质证，原告对该组证据的真实性无异议，但对其证明目的不予认可，认为另案中并未审理本案被告即另案原告违约的事实，且另案判决也未查明本案原告即另案被告违约的内容，故不能借此证明本案被告不存在违约情形。经审查，本院依法对该证据予以认定。8、对被告提交的证据材料6、7，经庭审质证，原告对该组证据的真实性无异议，但对其关联性、证明目的不予认可，认为因被告存在违约事实，故应由被告承担违约责任，且被告在双方联营协议解除后造成清算不能，致原告营业减少的事实；原告通过保全冻结账户是行使诉讼权利的合法体现，不存在给被告造成每月6,600元利息损失和公司异常的不利后果。经审查，本院依法对证据6的真实性予以确认，对证据7不予认定。9、对被告提交的证据材料8，经庭审质证，原告对该证据的真实性、证明目的不予认可，认为视频内容系双方内部经济纠纷，也经工业园管委会调解，调解结束与本案被告是否违约无关。经审查，本院依法对该证据的真实性予以确认。依据本院认定的有效证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明案件事实如下：2018年3月16日，原告鼎盛苗银公司与被告锵锵银饰公司签订了《合作协议》，就双方在凤凰之窗文化产业园七号楼A、B栋银饰经营达成如下合作协议：1、双方同意合并重组，以鼎盛苗银公司名称统一对外经营，锵锵银饰公司不再实际经营；2、新公司股东为李孝保占股比36%，张祝君占股比35%，罗道秀占股比15%，钟某某占股比14%（即锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的股东各占50%股比），新公司各股东按相应股比享有权利或承担责任；……5、原双方公司（股东）不得另行单独在凤凰县区域内开发银饰销售业务，如发现其中一方违反本条约定，则另一方可视其为违约，违约方自动放弃现有股份；6、公司双方委派张祝君，钟某某共同参与经营管理。2018年6月30日，张祝君、吴保龙、吴青合、吴和周签订了《合作协议书》，合伙经营老家寨吴家银坊，并对组织形式、经营场所、合伙期限、经营范围、出资、盈余分配、经营管理等进行了约定。原告鼎盛苗银公司认为在协议履行期间被告锵锵银饰公司法定代表人张祝君与他人签订《合作协议书》，违反了《合作协议》第五条的约定并造成其经济损失，故诉至本院，提出前述诉请。另查，原告鼎盛苗银公司与被告锵锵银饰公司在协议履行期间发生纠纷，锵锵银饰公司向本院起诉鼎盛苗银公司，请求依法解除双方于2018年3月16日签订的《合作协议》，清退原告投资等。后经本院审理，确认《合作协议》于2018年11月16日解除，并作出（2018）湘3123民初1001号民事判决，判决鼎盛苗银公司返还锵锵银饰文化公司投资708,622元。后鼎盛苗银公司不服该判决，提起上诉，湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院作出（2020）湘31民终117号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。本案争议焦点为：被告锵锵银饰公司在履行《合作协议》过程中是否存在违约情形，如存在违约情形，是否应承担违约金690,000元及赔偿损失830,000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。判决实质上的确定力即既判力，是指法院作出的终局判决一旦生效，当事人和法院都应当受该判决内容的拘束，当事人不得在以后的诉讼中主张与该判决相反的内容，法院也不得在以后的诉讼中作出与该判决冲突的判决。本案中，原、被告于2018年3月16日签订的《合作协议》系双方真实意思表示，协议内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均有约束力，双方均应按照《合作协议》履行。因原、被告双方在履行《合作协议》过程中发生争议，锵锵银饰公司诉至本院，本院（2018）湘3123民初1001号民事判决书已判决由鼎盛苗银公司返还锵锵银饰公司投资款708,622元，该判决经终审确认，现已发生法律效力，故鼎盛苗银公司在本案中另行诉请判决原、被告联营期间的所有股权归其所有（具体数额为69万元），其实质是否认本院生效判决由鼎盛苗银公司返还锵锵银饰公司投资款708,622元，与生效裁判文书的既判力相悖，且鼎盛苗银公司未提交相反证据足以推翻原生效裁判，故原告鼎盛苗银公司诉请被告锵锵银饰公司支付违约金，将原、被告联营期间的所有股权归原告所有，于法无据，本院不予支持。同理，原告鼎盛苗银公司未提交证据证实被告锵锵银饰公司在履行《合作协议》过程中有违约情形造成其损失830,000的事实，故原告鼎盛苗银公司要求被告锵锵银饰公司赔偿损失830,000元的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民法通则》第五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条第一款第（六）项、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司的诉讼请求。案件受理费23,040元，由原告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  张青山审 判 员  田志刚人民陪审员  田茂辉二〇二〇年五月二十二日法官助理欧晓英代理书记员  吴明慧附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民法通则》第五十三条企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定处的另一事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第五项事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。