安徽省淮南市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）皖04行赔终7号上诉人（一审原告）田景树，男，1965年11月生，回族，住安徽省淮南市谢家集区。委托代理人王国琴，女，1967年6月生，回族，住安徽省淮南市谢家集区，系田景树之妻。委托代理人王冰，安徽铸志律师事务所律师。上诉人（一审被告）淮南市谢家集区人民政府谢家集街道办事处，住所地淮南市谢家集区谢家集街道。法定代表人袁付田，该街道办事处主任。出庭负责人林春红，该街道办事处副主任。委托代理人张庆，安徽竞合律师事务所律师。田景树与淮南市谢家集区人民政府谢家集街道办事处（以下简称谢家集街道办）行政赔偿一案，淮南市谢家集区人民法院于2019年12月20日作出（2018）皖0404行赔初1号行政赔偿判决，田景树、谢家集街道办均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2020年4月10日公开开庭审理了本案。上诉人田景树的委托代理人王国琴、王冰，上诉人谢家集街道办的出庭负责人林春红及委托代理人张庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：原告田景树于2001年在谢家集区谢李路西侧唐家山下自建混合结构两层小楼1栋，房屋6间。其2001年8月30日向淮南市房产局申报的建筑面积160㎡，在《淮南市房屋权属登记申请书》中申请的用途是“综合”。2002年4月，淮南市房地产管理局给原告核发了涉案房屋的房产证（房屋产权证号：淮南房权证谢区字第××号），房产证载明该房屋建筑面积142、94㎡，总层数2层，设计用途居住，土地使用面积81.70㎡。该栋楼房一层自2007年开始，用于经营“新新人类网吧”，2012年淮南市谢家集区文化广电体育局颁发的《网络文化经营许可证》载明场地面积105㎡。国家企业信用信息显示：谢家集区新新人类网吧的企业类型是个人独资，投资人：左义，成立及核准时间：2007年1月26日。2007年8月，淮南市房地产管理局颁发了西城春天项目《淮南房屋拆迁许可证》，该项目包括两期，其中谢四村棚户区改造项目属于二期项目3号地块，房屋征迁涉及谢四村、大桥村和矿建村。2010年8月29日，淮南市政府明确谢四村棚户区改造项目由谢家集区政府负责。2011年7月，谢家集区政府启动该项目征迁工作，印发了《淮南市熙城春天旧城改造项目（二期）拆迁补偿安置方案》（以下简称《拆迁补偿安置方案》），该方案第四项载明：……停产、停业补偿费，按营业用房货币补偿金额0.6%×6个月计算，由拆迁人一次性支付。因就拆迁安置补偿事宜与原告未达成一致意见，原告一直未签订拆迁安置补偿协议，也未交付房屋。2017年11月6日，谢家集区政府安全生产委员会办公室向被告谢家集街道下发谢安办督字函（2017）5号《关于立即消除谢家集区谢李路大桥村11栋房屋安全隐患的督办函》，以该栋房屋相邻房屋已被拆除，房屋结构受到影响，存在严重安全为由，要求谢家集街道联系有关部门，及时采取措施，消除安全隐患。2017年11月21日，谢家集街道制订《谢家集街道关于田景树房屋拆迁的工作预案》，于2017年11月28日，对原告的上述房屋实施拆除。该拆除行为经淮南市中级人民法院审理后，判决确认被告淮南市谢家集街道于2017年11月28日拆除原告田景树房屋的行为违法。因被告的违拆行为给原告造成的损失，双方经协商解决未果。故原告起诉要求判决被告赔偿:1.房屋损失4822920元（房屋实测面积267.94/㎡，该房屋为商业门面房，上下两层，按均价18000元/㎡计算）；2、营业损失130000元（网吧正常营业纯收入10000元，自强拆至起诉已13个月）；3、室内物品、装修等损失547080元。庭审中，原告当庭将第二项诉讼请求变更为营业损失按10000元/月，计算至赔付时止。并增加了“原告房屋被拆无法居住的房租损失，每月1000元（从房屋被拆之日2017年11月28日起计算至赔偿之日）”诉讼请求。另查明：被告对原告的房屋进行拆除之前，没有对原告的房屋进行实地查勘、调查、认定。强拆时，既没有对原告房屋内外的物品进行登记造册，也没有申请公证机关对其拆除行为进行公证，仅给原告提供了“谢家集区新家园B区17号楼1单元302室”的过渡安置房，并将原告家的部分物品安置在该房屋内。亦未制作物品清单交原告签字确认，在房屋拆迁后又未与原告办理财产交接手续，仅在强拆后，将上述安置房钥匙交给原告家人，原告入住了该房屋。涉案房屋被强拆时，因周边房屋都已经拆除，网吧没有经营。一审法院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称国家赔偿法）第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。被告强制拆除原告房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，原告有权就违法强制拆除行为造成的直接损失获得行政赔偿，被告作为赔偿义务机关应当依法履行相应赔偿义务。第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状,予以返还财产或者恢复原状。第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的,按照下列规定处理:……（四）应当返还的财产灭失的,给付相应的赔偿金；……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。（一）被拆房屋损失赔偿金额。关于原告称其涉案房屋用途为商业用房观点，原告提供的《淮南市房屋权属登记申请书》中申请的用途是“综合”，但其提交的《房产证》载明的登记用途是住宅，故被告的“综合”用途的登记，只是原告的申请，最后有关部门核准的是用于“住宅”，房屋的用途应当以相关部门最终核准的为准”的抗辩理由成立，涉案房屋用途应认定为住宅。原告要求其涉案房屋按商业门面房予以赔偿的诉讼请求，依法不予支持。本案中，原告提供了“新新人类网吧”的《营业执照》、《网络文化经营许可证》、《税务登记证》等相关证据，证明该房屋一层自2007年开始经营网吧。依照国办发明电（2003）42号《国务院办公厅关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的紧急通知》（以下简称42号文）在第四部分“完善相关政策措施，妥善解决遗留问题”中载明：“各地要本着实事求是的原则，采取积极有效的措施，切实解决城市房屋中久拖不决的遗留问题。对拆迁范围内产权性质为住宅，但已依法取得营业执照经营性用房的补偿，各地可根据其经营情况、经营年限及纳税等实际情况给予适当补偿。”42号文确定了解决城市房屋拆迁中久拖不决遗留问题的基本原则，即对待遗留问题，不能一刀切，完全按照产权性质不给予住改商房屋有关经营方面的任何补偿。本案中，涉案房屋虽产权性质为住宅，但原告提交的证据证实其自2007年起已将涉案房屋的一层用于经营网吧，且依法取得《营业执照》、《网络文化经营许可证》、《税务登记证》等相关手续，符合42号文中“应给予适当补偿”的适用条件。关于房屋面积的认定。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定：市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。第二十六条规定：房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。补偿决定应当公平，包括本条例第二十五条第一款规定的有关补偿协议的事项。被征收人对补偿决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法提起行政诉讼。《国有土地上房屋征收评估办法》第十二条第一款规定：房地产价格评估机构应当安排注册房地产评估师对被征收房屋进行实地查勘，调查被征收房屋状况，拍摄反映被征收房屋内外部状况的照片等影像资料，做好实地查勘记录，并妥善保管……第三款规定：房屋征收部门、被征收人和注册房地产评估师应当在实地查勘记录上签字或者盖章确认。被征收人拒绝在实地查勘记录上签字或者盖章的，应当由房屋征收部门、注册房地产评估师和无利害关系的第三人见证，有关情况应当在评估报告中说明。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称行政诉讼法）第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。原告房屋被强拆迁前，被告没有按照规定履职对涉案房屋面积进行测绘等调查、认定等处理，对本案原告主张的房屋面积与房产证登记面积不一致，依法应由被告承担举证责任。被告举证不能，本案依法支持原告的诉讼请求，故本案中涉案房屋面积认定为267.94㎡。关于原告用于经营的面积，淮南市谢家集区文化广电体育局核发的“新新人类”《网络文化经营许可证》载明的场地面积105㎡。原告诉称其妻王国琴在二楼经营家电维修，原告虽提交了王国琴的“家电维修、批发兼销售”的营业执照，但未提交税务登记、纳税证明等相关证据佐证，不足以证明涉案房屋二楼用于王国琴实体经营家电维修的观点，故对原告用于商业经营的场地面积认定105㎡。鉴于被告的强拆行为造成了原告房产实际价值已经无法准确估算的现状。该院根据原告的申请，委托了大众评估公司对原告的涉案房屋以㎡为单位分别进行了“商业用房”、“住宅用房”的单价评估鉴定，评估结论为“商业用房4610元/㎡”，“住宅用房2972元/㎡”。依照42号文中住改商房屋“应给予适当补偿”的原则，综上，原告的房屋损失应确定为：①经营用房损失405678元{105㎡×2972元/㎡（1+30%）}；②住宅用房损失484257.68元{（267.94㎡-105㎡）×2972元/㎡}。涉案房屋损失合计889935.68元。（二）室内物品、装饰装修等损失。国家赔偿法第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。行政诉讼证据若干问题的规定第五条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。行政诉讼法第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，原被告应承担各自相应的举证责任，室内被埋物品损失赔偿项目，原告虽提交被埋物品清单，但该清单仅是其索赔意向，原告需进一步提供初步证据证明该清单中的物品属其所有，被告亦应提供原告自称属其所有的室内物品不在拆迁当天房屋内的证据。由于被告的强制拆迁过程违反法定程序，既未依法对财产进行公证并登记，亦未制作物品清单并交原告签字确认，在房屋拆迁后又未与原告办理财产交接手续，致使原告无法对物品受损情况举证，故该损失是否存在、具体损失情况等，依法应由被告承担举证责任。对强制拆除过程中造成的财产损失，应当由被告承担相应的赔偿责任。原告主张的屋内物品电脑、服务器、电脑桌、空调、电风扇等等家具、家电，系日常家庭生活及网吧经营必须品，符合一般家庭生活及网吧经营实际情况，被告亦未提供证据证明这些物品不存在。对原告家现存的电脑、电脑椅、冰箱、彩电、洗衣机等有实物或有票据的部分物品损失，该院依法委托大众评估公司进行了评估，评估价值19549元。对于拆迁当天室内的空调、电风扇、电脑桌、消防器材等物品以及涉案房屋的装修装饰，已全部灭失，造成原告举证困难，对于该部分物品的损失难以具体确定，考虑到被拆房屋的实际情况，基于公平原则，依据《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款的规定，根据原告陈述，结合原告的家庭人口、生活水平、被告的违法情节，参考原告提供的室内被埋物品清单、视频、照片，酌情认定原告该部分被埋物品损失价值20000元；装修装饰损失，酌定被告赔偿原告26794元（267.94㎡×100元/㎡）。综上，室内物品损失39549元；装饰装修损失26794元；两项合计为66343元。（三）关于原告主张的营业损失的赔偿请求。原告主张的自强拆之日计算至赔偿之日每月10000元的营业损失，根据国家赔偿法第三十六条第（六）项之规定，吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支。本案中，被告未对原告实施上述行为，原告无证据证明被告拆除其房屋时，原告房屋内正在经营。原告亦自称被告拆除其房屋时，涉案房屋已经停止营业。原告亦无证据证明涉案房屋被拆后，案涉网吧有必要的经常性费用开支。综上，原告主张赔偿自强拆之日起至赔付时止每月10000元的经营损失，应不予支持。国家赔偿法第三十六条第(八)项的规定,对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定：作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿……。且被告提交的《拆迁补偿安置方案》亦载明了征收房屋造成的停产停业损失的补偿“按营业用房货币补偿金额0.6%×6个月计算”标准。故依照《国有土地上房屋征收与补偿条例》，参照被告《拆迁补偿安置方案》的补偿标准，认定被告因房屋强拆补偿给原告造成的停产停业损失为14604.41元（405678元×0.6%×6个月）。（四）关于原告主张的房租损失。从原告提供的证据看，无证据证实被告拆除原告的房屋后，原告自行租赁房屋居住。原告亦自称被告拆除其房屋后，被告单位已经给原告提供了过渡安置房。故原告要求从房屋被拆之日2017年11月28日起计算至赔偿之日，被告赔偿其每月1000元房租损失，不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第十五条第一款、第三十二条第一款、第三十六条，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条、第二十四条第二款、第二十六条，《国有土地上房屋征收评估办法》第十二条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条、第六十三条、第七十一条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定，判决：一、判决被告淮南市谢家集区谢家集街道办事处赔偿原告田景树房屋价值损失889935.68元。二、判决被告淮南市谢家集区谢家集街道办事处赔偿原告田景树室内物品、装饰装修损失合计为66343元。三、判决被告淮南市谢家集区谢家集街道办事处赔偿原告田景树因房屋被拆造成的停产、停业损失14604.41元。上述一、二、三项，合计人民币970883.09元，限于本判决生效之日起二十日内履行。四、驳回原告田景树的其他赔偿请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费5000元，由淮南市谢家集区谢家集街道办事处负担。田景树上诉称：一、一审认定房屋用途错误。上诉人的房产证上载明的房屋用途是“住宅”，但房屋档案中载明的用途是“综合”。一审认为“综合”是申请，最后核准的是“住宅”，这一说法显然是错误的。从“淮南市房屋登记申请书”可以看出，申请和审批都在同一张格式的申请书上，既有申请人的申请，也有登记机关的审批，申请和审批的内容完全一致，如果登记机关对房屋用途有异议，则不会审批通过。整个档案中也没有其他关于房屋用途的记载，故该房屋的用途在登记簿中记载的就是“综合”。《中华人民共和国物权法》第十七条规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”涉案房屋虽房产证上登记的用途是“住宅”，但在档案中的用途是“综合”，且坐落于菜市街，自建成以来就按综合用途使用，因此其用途应为“综合”。二、一审中的三份评估报告的评估值明显低于实际价值，且只采用一种方法进行评估，不能作为定案依据。涉案房屋在拆除前处于菜市，系谢家集区商业中心位置，临近商业门面房的单价均超过20000元/㎡，而评估公司按商业用途却评估为4610元/㎡，远低于实际价值；周边住宅房的单价也在4000元/㎡，评估公司仅评为2972元/㎡；室内物品的估值也远远低于实际价值。三、一审法院对上诉人的房租损失不予支持没有依据。被上诉人提供的所谓过度安置房实际上是拆除房屋后用于存放相关物品的，当时房屋贴有封条且是毛墙毛地，不适合居住。被上诉人没有提供临时安置房，则应当支付临时安置费，无需上诉人提供租房的证据。请求撤销一审判决，改判被上诉人赔偿各项损失550万元。谢家集街道办当庭辩称：田景树的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应当对其上诉部分内容予以维持。房屋用途不应当按照综合进行认定，评估报告经过当庭质证，可以反映出该房屋的价值，该报告符合法定程序，应当予以认定。已经给田景树安排房屋居住，所以房租损失不能支持。谢家集街道办上诉称：一、涉案房屋有房屋产权证予以证明，不存在上诉人怠于测量、举证不能的情形。田景树提供的房屋产权证明确记载用途为居住，面积为142.××4㎡，依据房屋征收法律规定中调查登记之规定，房屋用途只能认定为居住，而不是经营用房。田景树也未提供任何证据证明超出房屋产权证登记范围的建筑有相关合法手续，依据《淮南市贯彻实施国有土地上房屋征收与补偿条例的意见》第七条规定，对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑不予补偿。同时依据《国家赔偿法》第二条规定，只对合法损失进行赔偿。因此对其超出房屋产权证登记范围外的违法建筑依法不应予以赔偿。二、一审判决认定被上诉人的财产、装修损失不当。在拆除房屋时对被上诉人的财产予以保护，并交付给被上诉人，经评估该部分损失金额为19549元。一审在认定上述事实的基础上、无其他证据的情形下，酌定对财产损失增加20000元及对装饰装修损失认定为26794元，无事实和法律依据。请求1、撤销一审判决第一项，改判依照房屋产权证142.××4㎡的面积计算赔偿数额；2、撤销一审判决第二项，改判物品、装饰装修的赔偿数额为评估数额19549元；3、上诉费用由被上诉人承担。田景树当庭辩称：1、行政诉讼法规定在赔偿、补偿案件中因被告原因导致房屋面积无法测量的，应当由被告承担举证责任，因此应当按照原告的主张确定房屋面积。2、第二条上诉理由无事实和法律依据。关于财产损失的举证责任也应由被告承担。田景树在法定期限内向一审法院提交了以下证据：1、身份证复印件；2、被拆除房屋的房产证及房产档案各1份;3、《网络文化经营许可证》复印件；4、（2018）皖04行初19号《行政判决书》复印件；5、照片7张及光盘1张；6、网吧《营业执照》、《税务登记证》、《安全审核意见书》、《企业信用信息公示报告》、《网络文化经营许可证》、“协议书”各1份；7、《个体工商户营业执照》、《企业信用信息公示报告》各1份；8、谢家集区公安消防大队《责令限期改正通知书》复印件；9、谢家集派出所对王国琴的询问笔录、《责令整改通知书》、谢家集公安分局行政处罚告知笔录复印件；10、淮南市文化广电新闻出版局的（淮）文罚字[2014]第20号《行政处罚决定书》复印件；11、交换机、录像机收据各1份；12、安徽华讯信息技术有限公司出具的2013年12月11日、2015年11月26日收据各1份，谢家集区个体民营企业协会芳草园分会于2013年4月25日的收据1份。谢家集街道办在法定期限内向一审法院提交了以下证据：1、统一社会信用代码；2、《淮南市熙城春天旧城改造项目（二期）拆迁补偿安置方案》复印件；3、照片6张。二审中，田景树向法庭提交了临时过度房照片5张及网吧转让协议用以证明临时过渡房不具备居住条件和网吧财产损失为28万元；谢家集街道办质证认为不能证明其观点。经查，该两份证据不属于新证据，本院不予认定。对于田景树提交的其他物品（评估以外）清单，则结合案件事实综合分析评判。一审证据均已随卷移送本院，经庭审举证、质证，一审认证正确。本院二审对一审查明事实予以确认。本院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条规定，根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。本案中，谢家集街道办强制拆除田景树涉案房屋的行为已被人民法院生效判决确认违法，由此给田景树造成的相应财产损失应当予以赔偿，且不应低于行政补偿的标准。（一）关于涉案房屋面积和用途应如何认定以及赔偿金额如何计算的问题。首先，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十五条规定，房屋征收部门应当对房屋征收范围内房屋的权属、区位、用途、建筑面积等情况组织调查登记。谢家集街道办在强制拆除田景树涉案房屋前，未依法履行对房屋面积进行调查、测量的职责，也未提交能够证明涉案房屋面积的证据，其对此应当承担举证不能的责任，故涉案房屋面积应按照田景树主张的267.94㎡予以认定，谢家集街道办认为超出房产证登记面积以外的房屋为违法建设、不应赔偿的上诉观点依据不足，不予采纳。其次，《淮南市房屋权属登记申请书》中用途栏载明的是“综合”，勘测意见栏记载为“勘测属实”，但《房产证》载明的用途是“居住”。基于以上情况，不能根据房产证登记一刀切认定涉案房屋的用途，而应本着行政赔偿不低于行政补偿和尊重现状的原则，根据其实际使用用途进行综合认定。田景树涉案房屋一楼用于商业经营，经营面积105㎡，并提供了《营业执照》、《网络文化经营许可证》、《税务登记证》予以证实，因此该部分面积应按照商业性质予以赔偿，其余部分则应认定为住宅。田景树认为二楼系用于经营家电维修亦应认定为商业用途的观点证据不足，依法不予采纳。第三，一审法院委托专业评估机构对涉案房屋进行了“商业用房”、“住宅用房”的单价评估，评估结论为“商业用房4610元/㎡”，“住宅用房2972元/㎡”。经查，评估程序合法，其评估报告可以作为定案依据。因此田景树涉案房屋的价值损失应确定为968307.68元，其中经营用房损失484050元（105㎡×4610元），住宅用房损失484257.68元[（267.94㎡-105㎡）×2972元/㎡]。（二）关于室内物品损失如何确定的问题。一审法院委托专业评估机构对现存电脑、电脑椅、冰箱、彩电、洗衣机的价值进行了评估，其评估价值19549元，评估程序符合法律规定，该部分损失予以认定。另外，谢家集街道办在强制拆除涉案房屋时，既未对室内其他物品（评估以外部分）进行清点、造册、保全，也未向田景树或其家人进行移交，致使田景树无法对物品受损情况举证，故谢家集街道办应就该部分损失情况承担举证责任。田景树现已初步罗列出网吧被损11项物品共计58740元，家庭生活被损物品24项共计72325元，基本符合网吧经营及家庭生活需要，其中合理部分应当支持。鉴于谢家集街道办无法证明网吧及室内其他生活物品的客观情况，则应结合其抗辩意见、田景树从事网吧经营的客观事实和家庭生活需要，以及物品的损耗、折旧程度，将该部分室内物品损失认定为40000元较为适当，而一审判决酌定为20000元有失客观、公平，故本院予以调整。（三）关于涉案房屋装修损失应如何认定的问题。结合本案查明事实，田景树的涉案房屋建于2001年，装修后居住使用至2017年被拆除长达十几年之久，根据日常生活经验法则，其室内装修装饰均会产生陈旧、老化，理应作为认定室内装修装饰损失的重要考量因素，因此一审法院据此酌定该部分损失为26794元并无不当。田景树虽主张其装修装饰损失共24项、计45623元，但未提供相应证据予以证实，依法不予支持。（四）关于涉案房屋经营损失能否得到支持以及如何计算的问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定，征收房屋补偿项目应当包括停产停业损失，谢家集街道办提交的涉案房屋所在区域《拆迁补偿安置方案》中亦载明了征收房屋造成的停产停业损失补偿按营业用房货币补偿金额0.6%×6个月计算，故涉案房屋用于商业经营部分的停产停业损失应当获得赔偿。田景树用于网吧经营的房屋面积为105㎡，货币赔偿金额为484050元，因此谢家集街道办强拆涉案房屋给田景树造成的停产停业损失应为17425.80元（484050元×0.6%×6个月）。（五）关于田景树主张的房租损失能否得到支持的问题。田景树虽上诉称租房居住并请求赔偿房租损失，但未提供房屋租赁协议、房租收据等证据予以证实；且田景树之妻即其委托代理人王国琴在一审法院于2018年11月21日与其所作的谈话笔录中表示，其在房屋被强拆十多天后便居住在谢家集街道办为其提供的位于谢家集区新家园17号楼302室的临时过度房，由此可见谢家集街道办为田景树提供了临时过度房。故田景树要求赔偿房租损失的诉讼请求无事实和法律有据，依法不予支持。综上，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律及判决结果不当，应予纠正。田景树部分上诉理由成立，应予支持，谢家集街道办应当赔偿田景树房屋损失、室内物品损失、装修装饰损失、停产停业损失共计1072076.48元，并承担鉴定费用5000元。谢家集街道办的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、第八十九条第一款（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：一、撤销淮南市谢家集区人民法院（2018）皖0404行赔初1号行政赔偿判决；二、淮南市谢家集区人民政府谢家集街道办事处于本判决书送达之日起十五日内赔偿田景树1072076.48元；三、驳回田景树的其他诉讼请求。鉴定费用5000元，由淮南市谢家集区人民政府谢家集街道办事处承担。本判决为终审判决。审判长  张德玉审判员  王 伟审判员  江 峰二〇二〇年五月十一日书记员  魏 巍附相关法律规定：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；……。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实或者法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。