河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终328号上诉人（原审被告）：司付举，男，汉族，1967年7月9日生，住襄城县。被上诉人（原审原告）：薛战群，男，汉族，1966年11月20日生，住襄城县。委托诉讼代理人：薛晓蜜，女，汉族，1988年7月1日生，住址同上。系被上诉人之女。上诉人司付举因与被上诉人薛战群提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2019）豫1025民初4153号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。被上诉人的委托诉讼代理人及上诉人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人司付举的上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人的民事赔偿；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：因施工工地距饭店较远，经商量同意，为节省时间，上诉人给其他合伙人买饭，费用最后算账，不能证明系雇佣关系，上诉人与被上诉人等四人合作承揽定作方麦岭镇第一小学施工工地，上诉人的工机具占一份，是按份额拿报酬的，其他合伙人有责任；被上诉人知道机器有问题还使用，其作为熟练工人，应尽到安全注意义务，应承担全部责任。上诉人不在场无法预防，不应承担责任。定作人将工程交付给无资质的施工方，应承担相应的赔偿责任；上诉人对被上诉人的伤害表示同情，将定作方给付的12000元工程费，自己又垫付3000元先让被上诉人先看病使用，而不是对被上诉人的赔偿款，一审法院认定赔偿款是错误的，上诉人要求被上诉人返还。被上诉人薛战群辩称，我反对上诉人意见，我的意见同一审意见一致。薛战群向一审法院起诉请求：一、依法判令被告支付原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、检查费，共计80161.19元。二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月，襄城县麦岭镇第一小学施工工地四层楼主体完工后，装修时往四层楼上运送粉刷、装修的水泥、沙子、地板砖等，需要找人。该工地负责人叶增华受校方委托，找司付举干上述上料的活，通过协商，最后校方同意按1.3万支付被告司付举劳务费，由被告司付举完成四层楼工地的上料工作。被告司付举安排原告薛战群，与黄建锋（音译），王进歌，张书奇四人在上述工地干活。司付举提供工具。工人工资每人每天的吃饭钱由被告司付举交给原告，原告带着4名工人买饭吃。除了吃饭，每天工资200元，由被告司付举在完工后向学校要回后发给原告等人。工地上料的吊机等工具由被告提供，安装吊机系薛战群，与黄建锋（音译）、王进歌、张书奇四人共同安装的，被告不在现场。安装好后开始干活。被告发现吊机安装不稳妥，口头要求原告等人安好，但被告没有强制要求。2018年12月28日，原告薛战群，与黄建锋（音译），王进歌，张书奇在工地上干活时，因吊机倒塌，砸中原告。原告受伤后当天，被告等人将原告送到襄城县人民医院住院治疗。经该院诊断，原告之伤为：1、左胫腓骨中下段骨折；2、左膝关节内侧皮肤撕裂伤；3、腰部软组织损伤；4、左小腿多处擦伤。经治疗好转后，于2019年1月27日出院，住院时间30天。花费医疗费16043.34元。出院医嘱：骨折愈合后需要二次手术去除内固定物等。住院期间的护理为2级护理。2019年1月27日，原告由襄城县人民医院骨一科病区转入康复中医科，经该院诊断，原告之伤为：1、左胫骨骨折术后，2、腰椎间盘突出症，3、上呼吸道感染。经治疗好转后，原告于2019年3月19日出院，住院时间51天，花费医疗费14198.84元。原告在住院期间的护理情况为2级护理。原告住院治疗后，被告支付原告15000元看病用。原告就下余损失经与被告协商未果，原告于2019年12月3日诉至本院，要求被告赔偿损失50000元。后原告追加诉讼请求，将原请求增加到80161.19元，并补交了诉讼费。另查明，在该案诉调阶段，经原告申请，本院委托，许昌建安司法鉴定所对原告的受伤后的误工期、护理期、营养期进行了鉴定，该所于2019年10月16日作出[许建司鉴所（2019）临鉴字第204号]《司法鉴定书》。结论为：被鉴定人薛战群出院后的误工期评定为150天，出院后的护理期限为60天，出院后的营养期为60天。原告为鉴定花费鉴定费700元。为鉴定原告于2019年10月9日在许昌市人民医院门诊部花费放射费140元。鉴定及鉴定检查费合计840元。一审法院认为：本案中各方当事人争议的主要焦点一：原、被告是否构成劳务合同法律关系原告等4人按照被告的安排在工地上干活，每天除了吃饭由被告给钱买饭外，每人工资每天200元，由被告司付举从学校要回后发给原告等人。因此，原告与被告构成劳务合同法律关系。被告称与原告等人系合伙承包关系，原告不予认可，被告也未提供充分的证据予以证实，不予认定和支持。本案中各方当事人争议的主要焦点二：原告请求的各项赔偿费用是否均有事实和法律依据，是否应当予以支持。首先，原告受伤的事故原、被告是否均有过错，各自应该承担什么责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。该解释第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”一，原告受伤是被告的上料吊机倒塌砸中受伤，吊车的安装是原告等4人自己安装，被告不在现场。吊车安装有问题，使用中没有及时纠正，是造成吊车倒塌的主要原因。因此，原告等人作为熟练工人，应当对安装吊车的安全尽到注意义务，因其未尽到安全注意义务，安装有误；使用吊车过程中又未及时纠正错误，造成吊车倒塌，砸伤原告的事故，原告存在重大过失，有明显过错，应当承担相应的过错责任。二，被告司付举作为雇主，应当对提供劳务的工具保证安全使用，并对使用的工人进行安全教育，保证工具正确安装，正确使用；在使用过程中，发现问题及时纠正，以避免事故的发生。但被告发现吊车安装有问题，仅仅口头说明，没有制止并纠正安装错误，从而造成吊车使用过程中倒塌，被告存在一定过错，也应当承担相应的事故责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”工程的发包方作为定作人将工程交给没有施工资质的被告进行施工，也是造成事故的一个原因。并承担相应的责任。本院综合以上论述，确定造成原告受伤的事故，原告承担40%的责任，被告司付举承担55%的责任，定作人承担5%的责任。其次，原告请求的各项赔偿费用是否均有事实和法律依据，是否应当予以支持。原告的身体在事故中受到伤害，其要求被告承担赔偿责任，理由正当，但应当依照有关规定处理，原告之过高要求不予支持。原告的赔偿依据应当依照2019年公布的2018年度河南省有关损害标准计算。被告司付举已经支付原告的费用15000元应当予以扣减。经查明，原告的损失为：一、医疗费16043.34+14198.84=30242.18元。二、护理费15267.40元（护理期间为[30+51+60]天，每天的护理费按2019年公布的2018年度河南省居民服务也和其他服务业年在岗职工平均工资标准39522元/年计算，[30+51+60=141]天×39522元/年÷365天/年=15267.40元）三、误工费25941.61元（误工期间为[30+51+150=231]天，每天的误工费按2019年公布的2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准40990元/年计算，[30+51+150]天×40990元/年÷365天/年=25941.61元。）四、住院伙食补助费（30天+51天）×50元/天=4050元。五、营养费（30+51+60）天×20元/天=2820元。六、交通费800元（原告为治疗、鉴定需要花费一定的交通费，原告要求被告赔偿该费用1000元过高在，酌定为800元）。七、鉴定及鉴定检查费840元。以上一至七项合计79961.19元。依法由被告司付举赔偿其中的55%即43978.65元，扣减被告司付举已经支付原告的费用15000元，下余28978.65元，为被告司付举赔偿的最后数额。原告损失79961.19元中的下余40%，依法由原告自负。下余5%发包方的责任原告并未起诉，本院不予处理，原告可以另行协商解决。本院为保护当事人的合法权益不受侵犯，经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告司付举于本判决生效后五日内赔偿原告薛战群医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费等费用共计人民币28978.65元。二、驳回原告薛战群的其它诉讼请求。二审期间双方当事人均未提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，因上诉人是承揽工地干活的组织者，为被上诉人提供吃饭，并有工资每天200元，故上诉人是雇主，一审认定双方之间构成雇佣关系，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1804元由上诉人司付举负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年五月十一日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口