湖南省沅江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0981民初2258号 原告：戴放明，男，1968年11月29日出生，汉族，住湖南省沅江市黄茅洲镇双红村四组90号。 委托诉讼代理人：陈跃先，湖南德宽律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，代收法律文书等。 被告：湖南省蓝山县输变电工程安装有限公司，住所地湖南省蓝山县塔锋镇湘粤路246号。 法定代表人：**福，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈志松，湖南泓锐律师事务所律师，代理权限为特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，起诉、提出反诉、进行和解等。 原告戴放明与被告湖南省蓝山县输变电工程安装有限公司（以下简称“蓝山公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月14日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告戴放明的委托诉讼代理人陈跃先、被告蓝山公司的法定代表人**福及其委托诉讼代理人陈志松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴放明向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款130万元，并按项目工程总金额的3%支付违约金给原告；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年3月，原告戴放明与被告蓝山公司为合伙承包国网益阳市供电公司2017年10千伏以下农网工程，签订了《电力工程投资合伙协议》一份。该协议约定：以蓝山公司名义承包该工程后，由原告占60%的份额、被告占40%份额对该工程进行投资并按该比例享有工程利润、承担亏损；共同设立工程专用账户，被告在收到业主方支付的工程款后应当在一个工作日内转入双方共同设立的工程专用账户内；如一方违约除赔偿守约方的各项损失外，还应向守约方承担工程项目总金额3%的违约金，如双方发生纠纷协商不成，由守约方向其所在地人民法院提起诉讼，协议还对其它事项进行了约定。协议签订后，双方均按约定比例对该工程进行了前期投资并组织施工。2018年7月份，该工程经业主方验收合格后双方对工程进行了结算，一致确认：被告在已收项目业主方支付的工程款中尚欠原告57.27165万元；项目业主方尚有工程款114.7381万元未支付给被告。原告为维护自身合法权益，故提起诉讼。 原告戴放明为支持其诉讼主张及诉称事实，向本院递交了以下证据： 1、原、被告双方于2017年3月签订的《电力工程投资合伙协议》一份，拟证明本案合作方系原、被告双方，合同约定，以蓝山公司名义承包该工程后，由原告占60%的份额、被告占40%的份额对该工程进行投资并按该比例享有工程利润、承担亏损，且王成健在2018年以前是蓝山公司的主要股东即实际控制人； 2、2019年7月10日原、被告出具的结算单，拟证明原、被告于2019年7月10日，一致确认国网益阳供电公司已支付工程款和返还履约保证金等共906.37028万元，被告还应支付原告57.27165万元，及余下的工程款被告应在收到工程回款后一个工作日内按60%的比例支付戴放明；该项目总的工程款为925.4307万元，已回款810.6926万元，实际国网还应付114.7381万元，按合伙协议约定，原告应分得68.8428万元，加上之前被告应付的57.27165万元，故被告应向原告支付126.11451万元； 3、蓝山公司中标通知书、授权委托书，拟证明当初蓝山公司法定代表人**福委托汤慧参与益阳供电分公司的投标，中标后与益阳供电分公司签订的赫山区内电网改造施工合同、与桃江县供电分公司签订的桃江县电网改造施工合同，加盖有蓝山公司的合同专用章和法定代表人**福的私人印章； 4、蓝山公司与益阳供电公司签订的电网改造施工合同，该合同加盖有蓝山公司的合同专用章和法定代表人**福的私人章，拟证明该合同均系蓝山公司授权他人依法签订。 5、蓝山公司工商登记变更信息，拟证明2018年1月9日前王成健系蓝山公司大股东，持有公司53%的股份。 被告蓝山公司辩称，1、被告从未签订过任何合伙协议，该涉案的合伙协议是王成健假借被告名义私下与戴放明签订的，该合伙协议中的公章是虚假的；2、被告账户共收到国网益阳分公司和桃江分公司转入资金810.6926万元；3、王成健将被告收到的工程款810.6926万元后，原告向王成健支取5258531.51元，因没有向王成健提供任何报销凭证和正式票据，无法证明其具体开支去向，导致王成健与戴放明双方无法结算清楚；4、原告提交的结算协议没有合法性、真实性，被告不认可该结算协议，该协议中加盖的公章不是被告的备案公章，与公司无关，是案外人汤慧与王成健的个人行为；5、王成健与戴放明利用蓝山公司私下签订合同的行为损害了被告公司的权益。 被告蓝山公司为支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据： 1、被告营业执照、法定代表人身份证明书、**福身份证复印件，拟证明被告的主体资格不适格； 2、中国农业银行交易明细，拟证明国网益阳供电分公司、国网桃江分公司共向被告公司账户转账支付工程款17笔合计810.6926万元；被告公司账户在2019年7月11日没有收到过国网益阳市供电公司工程款110万元；被告对上述账户内有关国网益阳、桃江公司工程款来源不知情，是王成健与原告戴放明合伙私下利用被告账户进行资金接受的行为； 3、建设银行卡客户交易明细清单，拟证明王成健利用其个人开设的建行卡向原告转账支付12笔资金，合计525.853151万元；被告从未向原告戴放明支付过120万，原告向王成健个人预支525.853151万元，原告应对其预支的525.853151万元的开支应说明合理去向并提供正式税务票据； 4、益阳项目税费统计表，拟证明王成健以被告公司名义向蓝山补缴税费合计96.099467万元； 5、付款明细，拟证明王成健以被告公司名义代付工程款136.61万元，其中刘军40.43万元、喻思41.568万元、蒋文18.002万元、36.61万元；王成健以被告公司名义代付工人工资7.5061万元，其中陈永顺1.85万元、成小明3.7969万元、成小明1.172万元、何建生0.6872万元。 6、证人王成健的证人证言，拟证明2017年以蓝山公司名义中标国网益阳电力公司项目工程，合同由蓝山公司签订，加盖的蓝山公司公章由王成健私下刻制，王成健再用蓝山公司名义与戴放明签订合伙协议。王成健原系蓝山公司股东，2018年元月后将股份转让给了法定代表人**福，王成健是**福的儿子。国网益阳电力公司的工程款是付至蓝山公司的财务账户上，会计是王成健的妻子王洋，收到工程款后王成健付给戴放明500多万元的工程款，缴税96万元，付农民工资7万元等。2018年7月工程完工后，汤慧将结算单拿到蓝山公司找王成健签字，当时王成健身体不好，就在结算单上签了字，但对结算单上的数据不予认可，与戴放明签协议搞工程父亲**福一直不知情； 7、内资企业登记基本情况表，拟证明王成健在原、被告进行结算时不是蓝山公司股东，结算协议没有效力； 8、湖南西正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费票据，拟证明王成健假借蓝山公司名义私下与戴放明签订合伙协议，该该协议中加盖的公章不是公司的备案公章，且与国网益阳市供电分公司签订的合同上的公章及**福的私章都不是公司的备案章，结算协议是案外人汤慧与王成健的个人行为，公章也不是公司的备案公章，都与公司无关联；此次鉴定用去费用26400元。 在各方充分发表质证意见后，本庭根据举证情况并结合当事人的质证意见，对证据效力进行了认定。具体情况叙述如下： 对原告提供的证据1、2、3、4能证明本案的基本事实，其真实性、合法性、关联性本院予以认定。对被告提供证据1、2、3、4、5的真实性、合法性予以认定，但对其证明目的不予认定；对被告的证据6证人王成健的证人证言，虽王成健陈述了部分事实，但因其系蓝山公司法定代表人**福之子，在与戴放明签订协议时系蓝山公司股东，与本案的处理有利害关系，故对该证人证言不予认定其证明效力；对证据7、8的真实性予以认定，但达不到被告的证明目的，本院不予认定其证明效力。本院依职权调取的国网湖南省电力有限公司益阳市赫山区供电分公司、桃江县供电分公司的工程款结算单，原、被告均无异议，本院对该份证据予以确认其证明效力。 本院依法确认如下事实：2017年初，原告戴放明、被告蓝山公司以被告蓝山公司名义承包国网益阳市供电公司2017年10千伏以下农网工程，与国网益阳市供电分公司、国网桃江县供电分公司签订相关施工合同。同年6月1日蓝山公司委托其股东王成健与原告戴放明签订了《电力工程投资合伙协议》一份，该协议约定：“蓝山公司与戴放明共同投资以蓝山公司名义中标国网益阳市供电公司2017年10千伏以下农网工程施工，分标编号为161721-KJ-PNSG-8，戴放明按60%、蓝山公司按40%份额对该工程进行投资并以该比例享有工程利润、承担亏损；双方共同委托汤慧、何文波执行合伙事务；共同设立工程专用账户（以戴放明开户的中国建设银行账号），被告蓝山公司在收到国网益阳市供电公司支付的工程款后需尽快转入双方共同设立的工程专用账户内（最迟不超过一星期）；如一方违约除赔偿守约方的各项损失外，还应向守约方承担工程项目总金额3%的违约金”等。协议签订后，双方均按约定比例对该工程进行了投资并组织施工，期间，国网益阳市供电公司、桃江县供电分公司陆续将工程款支付到蓝山公司的对公账户，蓝山公司王成健将收到的工程款取出后通过自己的个人账户按约转入与原告共同管理的工程专用账户中。2018年7月份，该工程经国网益阳市供电公司验收合格后，蓝山公司与戴放明于2019年7月10日对工程的投资、收益与亏损进行了结算，双方一致确认在国网益阳市供电公司（含桃江县供电公司）已支付工程款和返还的履约保证金9063702.8元的情况下，蓝山公司还应当支付戴放明572716.5万元，国网益阳市供电公司在以后再支付的工程款到蓝山公司账户后，蓝山公司保证在一个工作日内按60%的比例支付给戴放明，由双方的委托代理人王成健、汤慧签字确认，并加盖蓝山公司公章。后戴放明多次向蓝山公司催要以上未付的款项均未果，故酿成纠纷。 另查明，案外人王成健与原告签订合伙协议时所盖蓝山公司公章非公司备案章，王成健系蓝山公司法定代表人**福之子，且与原告签订合伙协议时王成健系蓝山公司股东。合伙期间国网益阳市供电公司所付工程款均汇入蓝山公司账户后，再由公司账户支出，并由蓝山公司向相关税务机关缴纳税费。 再查明，2019年7月10日原、被告结算后，蓝山公司在国网益阳市供电分公司及桃江县供电分公司尚有工程款1041226.55元，2020年1月20日，桃江县供电分公司的工程款597902.19元已全部支付给了蓝山公司。 本院认为，本案争议的焦点为：蓝山公司与戴放明签订的电力工程投资合伙协议及结算协议中所盖公章与蓝山公司备案公章不一致应如何认定？王成健的行为是否构成表见代理？以上协议是否真实、合法、有效？ 关于协议中所盖公章与备案公章不一致的问题，尽管蓝山公司与原告签订的合伙协议、结算协议及国网益阳市供电公司签订的施工合同中，合同落款处加盖的蓝山公司公章与在公安机关备案的公章不是同一枚印章，但不能排除蓝山公司实际使用的公章不只一枚的可能性，且该公司与电网公司的施工合同及与原告的合伙协议，双方均按照约定实际施工履行，故不影响所签合同的效力。 关于王成健的行为是否构成表见代理的问题，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条之规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，案外人王成健以蓝山公司委托代理人身份用被告蓝山公司的名义与原告戴放明签订《电力工程投资合伙协议》，合伙承包国网益阳市供电公司2017年10千伏以下农网工程施工，协议签订时王成健系蓝山公司大股东，又系被告蓝山公司法定代表人**福之子，参与公司经营活动，此前戴放明用蓝山公司资质中标该电力工程时所需的资料均是由王成健提供，合伙期间国网电力分公司所付的工程款均汇入蓝山公司开户的账户，原告戴放明有理由相信王成健有权代理被告蓝山公司签订协议，故王成健的行为构成表见代理。 关于合伙协议及结算协议是否真实、有效，原、被告签订的合伙协议系双方真实意思表示，且未违反相关法律规定，该协议合法有效，同理，2019年7月10日，经原、被告结算，蓝山公司在已收国网电力公司支付的工程款中还应支付原告572716.5元，余下的工程款应按60%的比例付给原告，有原、被告双方的委托代理人王成健、汤慧签字确认，故该结算协议合法有效。 综上，原、被告所签订的《电力工程投资合伙协议》及确认的结算协议系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力，双方均应遵守履行。双方合伙共同投资电力工程，完工验收后经双方结算确认，在已收到的工程款中被告蓝山公司应当支付给原告戴放明572716.5元，另未付至被告蓝山公司账户的工程款1041226.55元，按照合伙协议约定原告应分得60%的份额即624735.93元，故被告蓝山公司共计应支付原告戴放明1197452.43元。关于违约金的计算，合伙协议中约定一方违约应向守约方承担工程项目总金额3%的违约金，因该约定过分高于被告未支付工程款对原告造成的损失，故本院认为该部分违约金应以被告蓝山公司实际收到的工程款中未付给原告戴放明的部分为计算基数（一部分计算基数为572716.5元，一部分计算基数为597902.19元的60%即358741.31元），2019年8月20日前按中国人民银行同期同类贷款利率计算；2019年8月20日后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告湖南省蓝山县输变电工程安装有限公司于本判决生效后十日内支付原告戴放明人民币1197452.43元及违约金（违约金以下欠的572716.5元为计算基数，自2019年7月10日起至同年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至付清之日止起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以358741.31元为计算基数、自2020年1月21日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）； 二、驳回原告戴放明的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费16500元，其中15180元由被告湖南省蓝山县输变电工程安装有限公司承担，1320元由原告戴放明承担；鉴定费26400元，由被告湖南省蓝山县输变电工程安装有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 长  孙 英 审 判 员  姚再毛 人民陪审员  刘 珈 二〇二〇年五月十一日 法官 助理  石 雨 书 记 员  张亚宇 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国民法总则》 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 2、《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 3、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。