河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终725号上诉人（原审原告）：吕二宣，男，汉族，1962年1月5日出生，住河南省漯河市召陵区。委托诉讼代理人：吕宁，男，汉族，1987年6月4日出生，住河南省漯河市召陵区。系吕二宣之子。委托诉讼代理人：晁颖浩，河南许慎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王广得，男，汉族，1966年12月21日生，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：何建华，女，汉族，1966年11月8日出生，住址。系王广得之妻。吕二宣与王广得机动车交通事故责任纠纷一案，漯河市召陵区人民法院作出(2018)豫1104民初3116号民事判决后，王广得不服该判决，上诉至本院。本院作出（2019）豫11民终201号民事裁定，撤销原判决，将案件发回重审。漯河市召陵区人民法院重审后，于2020年3月20日作出（2019）豫1104民初1185号民事判决，吕二宣对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕二宣上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，改判王广得赔偿吕二宣损失共计117909.9元。事实与理由：一、驾驶机动车上路应当投保交强险，王广得驾驶未投保交强险的机动车上路发生交通事故，应当先在交强险限额范围内赔偿吕二宣损失，超出限额范围的按照各自过错承担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。”王广得驾驶没有按照交强险条例的规定投保交强险的机动车，违反了法律法规的强制性规定，其引起的后果是剥夺了吕二宣的合法权益，现发生交通事故，应当先由王广得在该车应当投保的交强险最低保险限额范围内予以赔偿，超出部分，按其在本次道路事故中的过错程度承担80%的赔偿责任。一审法院按照事故认定书各自过错划分赔偿责任适用法律严重错误。二、一审法院判决误工费按照城镇标准计算错误，应当按照吕二宣的实际工资收入标准计算，误工天数应当计算至定残前一日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。因此本案可以明确吕二宣因伤持续误工，也有所在公司出具的误工证明，证明吕二宣存在持续误工的情况，故误工时间应当计算至定残日前一天，一审法院却错误认定计算120天，严重错误。受害人也已经向一审法院出示工资证明，事故发生前每月有固定收入5000元，事故发生后持续误工并未有工资收入，因此吕二宣的误工费应当依照实际减少的收入计算即每月按照5000元计算至定残日前一天。一审法院计算误工赔偿的计算标准适用法律严重错误。三、一审法院未按照机动车与非机动车发生交通事故机动车主责承担80%损害赔偿责任比例判决严重错误。根据豫高法（2018）372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知，可以明确机动车与行人（非机动车）之间发生交通事故，公安机关认定机动车责任为主责，按照损害赔偿责任比例80%予以认定。但一审法院错误划分赔偿责任比例。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律严重错误，判决结果严重不公，请求二审法院依法查明事实，予以改判。王广得辩称，一审法院委托司法鉴定机构作出的鉴定意见存在虚假现象，根本不存在吕二宣右侧多发肋骨骨折共六根的现象，一审法院采信鉴定意见错误。一审中王广得申请重新鉴定，因鉴定时不让王广得看吕二宣的CT片子，所以王广得赌气没有交鉴定费，最终没有进行重新鉴定。另外，一审判决认定吕二宣的误工时间并无不当。综上，请求二审法院查清案件事实，驳回吕二宣的上诉请求。吕二宣向一审法院起诉请求：1、请求判令王广得支付吕二宣医疗费、误工费、护理費、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金等118683.79元；2、本案诉讼费由王广得承担。一审法院认定事实：2017年10月27日7时许，王广得驾驶河南Ｌ×××××号三轮农用运输车，沿中山路由北向南行驶至汾河路口时，撞到沿路口施工围挡板南侧由东向西横过道路驾驶电动车自行车的吕二宣，造成双方车损，吕二宣及电动车自行车乘坐人吕辰熙不同程度受伤的交通事故。漯河市公安局天桥分局交管巡防大队于2017年11月10日作出漯公交认字（2017）第1027号道路交通事故认定书，认定王广得负事故的主要责任，吕二宣负事故的次要责任。吕二宣伤后在漯河市召陵区人民医院住院治疗，花费医疗费10885.3元（一张住院票据和五张门诊票据），后于2017年12月13日伤愈出院。在诉讼过程中，一审法院委托漯河科技法医临床司法鉴定所对吕二宣的伤残程度进行鉴定，该所于2018年5月18日做出漯科技司鉴所（2018）临鉴字16号司法鉴定意见书，将吕二宣因交通事故所受伤评定为十级伤残。至此，王广得对伤残鉴定结论未持异议。后王广得从他处得知，坚持称“吕二宣是五根肋骨骨折”，原鉴定结论存在严重问题。一审法院按照王广得的重新鉴定申请，并报经审判委员会研究同意，启动了对吕二宣的伤残程度进行重新鉴定的程序。但是在重新鉴定过程中，申请人王广得拒缴鉴定费，致使鉴定程序终结。一审法院认为，对于交通事故发生的真实性以及责任划分，公安机关作出的交通事故责任认定书已经认定，对此一审法院予以确认。关于鉴定结论，系在诉讼过程中，双方共同确定的鉴定机构作出，该鉴定结论，一审法院予以采用。王广得系从他处听闻“是五根肋骨骨折”，因此对鉴定结论持有异议。但是在重审时，启动重新鉴定程序后，王广得作为申请人因其个人原因拒缴鉴定费用，致使鉴定程序终结。该不利后果，应当由申请人王广得承担。吕二宣的合理损失，应当由侵权人王广得进行赔偿。吕二宣的合理损失是：1、医疗费，以票据为准，为10885.3元；2、护理费为4744.81元（36848÷365天×47天）；3、住院伙食补助费1410元（30元×47天）；4、营养费470元（10元×47天）；5、误工费，一审法院参照《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》的意见，酌定支持计算120天，误工费为9717.65元（29557.86元÷365天×120天）；6、鉴定费费为1109.1元（700+405.3+3.5）；7、交通费，酌定为200元；8、残疾赔偿金为59115.72元（29557.86元×20×10%）。以上8项合计87652.6元。因王广得负事故的主要责任，王广得承担上述损失的70%；吕二宣承担自行承担30%，即王广得应当承担61356.8元（87652.6元×70%）。因吕二宣构成十级伤残，其主张5000元精神抚慰金有事实依据和法律依据，予以支持。王广得已经垫医疗费6526元，庭审中吕二宣表示予以认可，也同意法院计算时予以扣除，一审法院予以确认。综上，王广得因本次交通事故应当赔偿的款项为59830.8元（61356.8+5000-6526）。综上，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、王广得于本判决生效后10日内支付给吕二宣各项损失59830.8元。二、驳回吕二宣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2740元，由吕二宣负担820元，由王广得负担1920元。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本案二审的争议焦点为：一审判决结果是否有误。本院认为，根据一审法院查明的事实，本案交通事故，经公安交警部门事故认定，肇事车辆的驾驶人王广得负事故的主要责任，吕二宣负事故的次要责任；本案系王广得驾驶三轮农用运输车与吕二宣驾驶电动自行车发生的交通事故；王广得未为其驾驶上道路行驶的三轮农用运输车投保交强险。故对涉案交通事故给吕二宣造成的人身损害损失，应依法先由未投保交强险的投保义务人王广得在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故且机动车一方负事故的主要责任，故应由王广得承担80%的赔偿责任，下余20%的损失，由吕二宣自行承担。关于吕二宣的误工费问题，因吕二宣未提供相应证据证明其因伤致残持续误工及其于事故发生前有固定工资，故吕二宣上诉主张其误工费应按照其工资标准5000元/月计算至定残日前一天，本院依法不予支持。一审法院认定吕二宣的各项损失并无不当，本院依法予以维持。吕二宣的各项损失中，应先由王广得在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿吕二宣医疗费1万元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿吕二宣护理费4744.81元、误工费9717.65元、鉴定费1109.1元、交通费200元、残疾赔偿金5915.72元等计款74887.3元，对超出交强险医疗费用赔偿限额的医疗费885.3元及住院伙食补助费1410元、营养费470元等计款2765.3元，由王广得承担80%的赔偿责任，赔偿吕二宣2212.24元。加上吕二宣的精神损害抚慰金5000元，减去王广得已经垫付医疗费6526元，王广得还应再赔偿吕二宣损失计款85573.54元（1万元+74887.3元+2212.24元+5000元-6526元）。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”综上，吕二宣上诉理由部分成立，其上诉主张部分本院依法予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，致使判决结果失当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销漯河市召陵区人民法院（2019）豫1104民初1185号民事判决；二、王广得于本判决生效后十日内赔偿吕二宣各项损失计款85573.54元；三、驳回吕二宣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2740元，由吕二宣负担764.4元，由王广得负担1975.6元；二审案件受理费2660元，由吕二宣负担1800元，由王广得负担860元。本判决为终审判决。审判长  石笑云审判员  李 刚审判员  王路明二〇二〇年五月六日书记员  任艳茹