湖南省资兴市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1081民初335号 原告：曹三平，男，1974年9月11日出生。 委托诉讼代理人：文斌，湖南星河律师事务所律师。 被告：刘志涛，男，1994年5月4日出生。 委托诉讼代理人：陈高华，湖南轩辕律师事务所律师。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市汉口建设大道847号。 法定代表人：周厚钬，系该公司经理。 委托诉讼代理人：陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。 原告曹三平诉被告刘志涛、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司(以下简称太平洋财险湖北分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹三平及委托诉讼代理人文斌、被告刘志涛的委托诉讼代理人陈高华、被告太平洋财险湖北分公司的委托诉讼代理人陈阳波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹三平向本院提出诉讼请求：1.判决被告刘志涛赔偿原告各项经济损失153939.64元；2.被告太平洋财险湖北分公司在交强险和商业三者险内对原告上述损失承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费全部由二被告承担。事实与理由：2019年7月12日21时40分许，原告将自己在资兴市人民政府广场摆放的小孩娱乐项目“蹦极”的设施收摊后，骑着三轮电动车装着部分娱乐设施欲返回资兴市碧水湾小区的家中，被告刘志涛酒后驾驶车牌号为鄂AXXXXX的小型客车，沿资兴市唐鲤大道北往南行驶至狮子山隧道西侧时，因未与前车保持必要的安全距离，追尾撞上由原告驾驶的三轮电动车，造成两车受损，曹三平受伤的交通事故。事故发生后刘志涛为逃避法律责任指使他人顶替其驾驶行为，被资兴市交警大队查获。后交警部门作出责任认定：被告刘志涛负全部责任，原告曹三平无责任（另交警部门口头告知原告，刘志涛血液中酒精含79mg/100ml，未追究其刑事责任）。被告刘志涛在太平洋财险湖北分公司投保了交强险及50万元商业三者险含不计免赔，事故发生时，均在保险期间。原告因交通事故后住院治疗32天，构成十级伤残，遭受了较大的经济损失，但二被告对原告的损失一直不肯进行赔偿，原告特诉至法院，请求维护原告的合法权利。 本案在审理过程中，原告曹三平变更诉讼请求为：1.判决被告刘志涛赔偿原告各项经济损失为149483元；第二项、第三项诉讼请求不变。 被告刘志涛辩称：1.被告刘志涛驾驶的鄂AXXXXX的小型客车依法在太平洋财险湖北分公司投保了交强险和50万元的商业三者险，原告合理范围内的损失应由保险公司承担赔偿责任；2.原告的诉求赔偿金额部分计算标准和计算方式错误，缺乏事实和法律依据；3.被告太平洋财险湖北分公司的保险免责条款在本案中不发生效力。 被告太平洋财险湖北分公司辩称：1.涉案车辆在保险公司投保了交强险及50万元商业三者险含不计免赔；2.被告刘志涛醉酒驾驶，为逃避法律责任，还指使他人伪造证据，保险公司在本案中不承担任何的赔偿责任；3.被告刘志涛于2019年7月26日向保险公司出具了《放弃索赔声明书》，自愿承担因该事故造成的所有损失，放弃向保险公司索赔的权利；4.原告的各项损失计算过高；5.保险公司不是侵权人，不承担诉讼费用。 本院经审理认定事实如下：2019年7月12日21时40分许，被告刘志涛驾驶车牌号为鄂AXXXXX的小型客车，沿资兴市唐鲤大道行驶至狮子山隧道西侧时，因未与前车保持必要的安全距离，追尾撞上由原告曹三平驾驶的无牌三轮电动车尾部，造成两车受损，曹三平受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往资兴市第一人民医院住院治疗32天，共花费15151.2元，该费用已由被告刘志涛全部支付。 2019年7月17日，经资兴市公安局交警大队认定：被告刘志涛①酒后驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款“饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。”之规定；②未与前车保持必要的安全距离的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第一项“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（一）前车正在左转弯、掉头、超车的；”之规定；③发生交通事故后逃避法律责任的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场。……”之规定。认定刘志涛负事故的全部责任，曹三平无责任。2019年11月19日，经资兴市交警大队委托郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，原告曹三平因此次事故致左侧2、3、4肋骨畸形愈合，评定为十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期60日。花费鉴定费1500元。 另查明，被告刘志涛驾驶的鄂AXXXXX的小型客车在被告太平洋财险湖北分公司投保了交强险及50万元商业三者险含不计免赔，事故发生时均在保险期间。 本院认为，本次交通事故发生后，资兴市公安局交警大队认定被告刘志涛负此次交通事故全部责任，原告无责任，该责任划分符合事实和法律规定，且当事人未提出异议，本院对此予以认定。 本案的争议焦点一：被告太平洋财险湖北分公司是否在保险范围内免责的问题。 被告太平洋财险湖北分公司向本院提交公安交通管制行政强制措施凭证、呼吸机酒精检测照片以及被告刘志涛出具的声明书主张被告刘志涛属于醉酒驾驶，保险公司不承担任何赔偿责任。本院认为，资兴市交警大队作出交通事故认定书认定被告刘志涛属于酒后驾驶。且醉酒驾驶的认定必须由交警部门进行抽血取证，并由相关部门出具鉴定结论，故被告太平洋财险湖北分公司以呼吸机酒精检测结果主张被告刘志涛属于醉酒驾驶，本院不予采信。 被告刘志涛驾驶的鄂AXXXXX的小型客车在被告太平洋财险湖北分公司投保了交强险及50万元商业三者险含不计免赔，事故发生时均在保险期间。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，被告刘志涛出具的《放弃索赔声明书》违反了上述法律规定，且损害了原告曹三平的利益，不具有法律效力，本院不予采信。故被告太平洋财险湖北分公司主张不承担交强险的赔偿责任，本院不予支持。另，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款规定“饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。”本案所涉的酒后驾驶行为属于法律禁止性规定情形，被告太平洋财险湖北分公司对该免责条款作出提示即可生效，根据被告刘志涛提交的《神行车机动车保险单（电子保单）》明示告知栏中第3项显示：“请您详细阅读所附保险条款，特别是加黑突出标注的、免除保险人责任部分的条款。”，以上可认定保险公司已尽到提示义务，免责条款已发生法律效力，故被告太平洋财险湖北分公司提出在商业三者险限额内免赔的主张，本院予以支持。因此，原告的损失应当由被告太平洋财险湖北分公司在交强险范围内先行赔偿，超出部分则由被告刘志涛承担。 焦点二：原告曹三平的损失认定问题。 1.医疗费。原告主张医疗费340.5元，票据显示为2020年4月14日放射、诊查费，因未提供相关的病历资料和报告单佐证，本院不予支持；2.伤残赔偿金。原告因此次交通事故造成十级伤残，原告主张伤残赔偿金79684元（39842元/年×20年×10%）符合事实和法律规定，本院予以支持；3.误工费。原告经鉴定误工期120日，原告提交的证据证实其经营娱乐项目生意，原告主张适用居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算原告的误工损失符合事实和法律的规定，因此原告的误工费为20128.8元（61227元/年÷365天×120天）；4.营养费。原告经鉴定营养期60日，原告主张营养费1800元（30元/天×60天），符合事实和法律依据，本院予以认定；5.护理费。原告经鉴定护理期60日，因未提供护理人员的收入状况证明，其主张适用农林牧渔业计算符合法律规定，本院予以支持。因此，原告的护理费为7346.4元（44693元/年÷365天×60天）；6.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费3200元（100元/天×32天），符合事实和法律规定，本院予以支持；7.被扶养人生活费。原告父亲曹良玉出生于1943年1月10日、母亲谷春香出生于1950年3月13日，共生育三个子女。原告女儿曹伊娜出生于2014年7月28日，均属于原告曹三平的扶养对象，扶养期限分别为4年、11年、13年。2019年度城镇居民人均消费支出26924元/年。原告主张的被扶养人生活费27950.74元，未超出法律规定，本院予以支持；8.交通费。原告诉请交通费320元，原告未向本院提交相关证据，考虑原告为疗伤、鉴定确实存在交通费，因此对原告该项主张本院予以支持；9.精神抚慰金。原告因本次道路交通事故造成伤残，其精神必然受到损害，原告诉请5000元符合法律规定，本院予以支持；10.鉴定费。原告诉请鉴定费、检查费2130元，其中鉴定费1500元有鉴定费发票和司法鉴定意见书为证，本院予以认定。对检查费630元，因该费用票据显示时间为2020年4月14日，而鉴定作出的时间是2019年11月19日，因此对该费用本院不予支持；11.车辆损失，原告诉请车辆损失1200元，其仅提供了一张三轮车的相片，无法证实受损情况及损失大小，因此，对该费用本院不予认定。 综上。原告的损失共计146929.94元，该损失由被告太平洋财险湖北分公司在交强险范围内赔偿115000元（其中医疗费项下赔偿5000元，伤残项下赔偿110000元）；剩余损失31929.94元由被告刘志涛负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款、第七十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告曹三平115000元； 二、限被告刘志涛于本判决生效之日起十五日内赔偿原告曹三平31929.94元； 三、驳回原告曹三平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3379元，减半收取1689.5元，由原告曹三平负担69.5元，由被告刘志涛负担1620元，限本判决生效之日起十五日内付清。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  朱建新 二〇二〇年五月十八日 书记员  曹 欣 附本判决适用法律条款： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第二十二条机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。 饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。 任何人不得强迫、指使、纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二） 第十条保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。 第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。 保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确提示义务。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。