甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘10民终407号上诉人(原审被告)：庆阳千旺商贸有限公司，住所地庆阳市西峰区南大街18号。法定代表人：安佰荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：周峰，兰州黄河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫娟，汉族，农民，住庆城县。委托诉讼代理人：魏文瑞，甘肃金城律师事务所律师。上诉人庆阳千旺商贸有限公司（以下简称千旺公司）因与被上诉人闫娟股东知情权纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2019）甘1022民初2581号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人千旺公司的委托诉讼代理人周峰，被上诉人闫娟的委托诉讼代理人魏文瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。千旺公司上诉请求：一、请求撤销庆阳市西峰区人民法院作出的（2019）甘1002民初2581号民事判决；二、依法驳回被上诉人的一审诉讼请求；三、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。首先，被上诉人在上诉人公司成立后，至今未按照《公司章程》的约定向上诉人缴纳出资款，依法不享有股东权利。上诉人公司设立之日采取的是认缴制，且上诉人《公司章程》第四条明确约定被上诉人应缴纳出资金额的期限为2015年7月21日，但时至今日，距离被上诉人应缴纳出资款的最后时限已过去4年有余，被上诉人未分文出资，因此，在被上诉人未依照公司章程缴纳出资款以前，依法不具有股东权利。其次，被上诉人在国家事业单位任职，不得参与企业投资及经营活动，因此，其不能成为上诉人公司的股东。《中华人民共和国公务员法》第五十三条规定：公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：（十四）从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》第二条规定：禁止私自从事营利性活动。不准有下列行为：（一）个人或者借他人名义经商、办企业；（五）违反规定在经济实体、社会团体等单位中兼职或者兼职取酬，以及从事有偿中介活动；根据上述规定，被上诉人作为国家公职人员，依法不能具有上诉人公司股东身份，谈何股东权利。再次，上诉人没有董事会、监事会这样的机构，只有执行董事一人，所以被上诉人主张的董事会、监事会会议记录根本不存在，因此，被上诉人要求查阅监事会会议记录的诉讼主张不能成立，即便成立，上诉人也没有资料可以提供查阅。二、一审判决适用法律错误。首先，被上诉人要求查阅并复制上诉人会计账簿的诉讼请求违反法定程序不能成立。《中华人民共和国公司法》第三十三条明确规定：股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。根据上述规定，被上诉人要求查阅会计帐薄的前提应首先向上诉人提出书面申请，并应说明查阅目的，经上诉人审查其请求合理，即可提供查阅，反之上诉人有权拒绝查阅。但被上诉人在未向上诉人提出查阅申请并说明其查阅目的的情况下，将上诉人一纸诉状告上法庭，属于违反法定查询程序，滥用诉权的行为，该诉讼请求不能成立。另外，被上诉人提交法庭的证据其内容并没有要求上诉人向其提供会计账薄、会计凭证等要求，不应作为认定其向公司申请查阅会计帐薄的证据。其次，被上诉人要求查阅并复制上诉人会计凭证的诉讼请求无法律依据不能成立。根据《中华人民共和国公司法》第三十三条的规定，股东能够查阅会计资料的的范围仅为会计报表、账簿，并不包括会计凭证，因此，其要求查阅并复制会计凭证的诉讼请求不能成立。最后，本案并非给付之诉，一审判决要求上诉人承担迟延履行期间的加倍迟延履行金不知从何而来。综上，被上诉人诉讼主张违反法定程序，其诉讼请求不能成立，恳请法庭依法驳回被上诉人的诉讼请求。闫娟辩称，一、股东是否出资并不影响股东权利的行使，股东权利的形式应当以工商登记为准，被上诉人是工商登记的合法股东，有权提出申请；二、上诉人所称被上诉人未向其提交要求书面的查阅申请与事实不符；被上诉人作为上诉人千旺公司的股东，已于2018年11月28日向千旺公司通过发送《告知函》提出要求查阅千旺公司特定文件的书面请求并说明了目的，上诉人千旺公司负责人也已签收确认，但上诉人千旺公司至今未通过任何方式向被上诉人进行答复，更未向被上诉人提交任何关于公司经营过程中的相关文件供被上诉人查阅、复制。本案被上诉人提交的《告知函》已履行了起诉要求行使股东知情权的前置程序，符合行使股东知情权的要件，但因上诉人至今未提供任何关于其公司文件供被上诉人查阅、复制，故被上诉人要求上诉人千旺公司提供诉请所列文件之请求具有事实及法律依据，因此原判据此判令支持被上诉人该请求合法有据，并无不当；三、上诉人上诉所称会计凭证，原审并未判令支持，因此上诉人的该项上诉请求及理由并无实际意义。闫娟向一审法院起诉请求：1、请求依法判令千旺公司提供自2012年6月5日起至实际提供之日止的公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告供闫娟查阅复制；2、请求依法判令千旺公司提供自2012年6月5日起至实际提供之日止的公司会计账簿和会计凭证供闫娟及其委托的专业会计人员查阅；3、本案诉讼费由千旺公司负担。一审法院认定事实：千旺公司登记成立于2012年6月25日，注册资本5500万元，成立时的登记股东为闫娟和任建生，公司的法定代表人为安佰荣。在该公司筹建阶段，闫会成（甲方、委托人）与闫娟（乙方、受托人）及张树泰（丙方、见证人）于2012年4月5日签订《股权代持股协议》，约定甲方委托乙方代为持有甲方在千旺公司中占有的22.75%的股权，对应出资额为人民币1375万元，代持股权系由甲方实际出资并所有，乙方仅以自己名义代甲方持有，由代持股份产生的或与代持股份有关之收益归甲方所有，乙方在股权代持期间行使法律及公司章程赋予的股东权利时，必须严格按照甲方的授意行使。2015年8月20日，千旺公司对公司章程、高级管理人员及经营范围、投资人等事项进行变更登记，其中投资人由闫娟、任建生、史豪生变更为任建生、闫娟。变更后的公司章程中记载股东任健生出资3667万元，出资时间2015年7月21日，股东闫娟出资1833万元，出资时间2015年7月21日。股东享有的权利第八项为“查阅股东会会议记录和公司财务会计报告权。”公司成立后在经营过程中，闫会成及闫娟因千旺公司股东大会召开、经营投资等重大决策问题、未向股东公开公司的投资经营问题与千旺公司发生争议，闫娟要求查阅公司相关记录未果，于2019年4月1日起诉。一审法院认为:《中华人民共和国公司法》第三十三条规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。”千旺公司章程也在股东权利部分规定股东有查阅公司会计账簿和财务会计报告的权利。闫娟在千旺公司的章程中明确记载为千旺公司的股东，并明确出资额为1833万元，工商登记机关登记公布的《企业信用信息公示报告》中也明确记载闫娟为千旺公司的股东，故闫娟应当享有千旺公司股东的相应权利，其要求查阅公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告及会计账簿，系行使股东知情权的正当行为，千旺公司应当按照法律和公司章程的规定提供公司章程及相关会议记录、财务会计报告、会计账簿供原告查阅，闫娟的诉讼请求成立，予以支持，千旺公司的辩解意见不成立，不予采信。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十三条规定，判决：一、庆阳千旺商贸有限公司于本判决生效之日起十日内提供公司自2012年6月5日起至实际提供之日止的公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告供闫娟查阅；二、庆阳千旺商贸有限公司于本判决生效之日起十日内提供公司自2012年6月5日起至实际提供之日止的公司会计账簿供闫娟查阅。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。案件受理费100元，由庆阳千旺商贸有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。对一审查明的事实，予以确认。本院认为，股东知情权是公司股东享有的一项重要权利，是行使其他股东权利的基础和前提。千旺公司的公司章程、工商登记资料等文件中均明确记载闫娟为其公司股东，闫娟在形式上已经具有千旺公司的股东资格。本案为股东知情权纠纷，并非关于股东身份的确认之诉，只要具有股东身份即应享有知情权，知情权与股东的出资义务并无直接的关联性，且闫娟系代持闫会成的股权，庭审中，千旺公司亦承认闫会成完成了其出资义务，故千旺公司认为闫娟未出资从而不享有知情权的上诉理由无法律依据，不能成立。千旺公司还上诉称，闫娟在国家事业单位任职，不得参与企业投资及经营活动，但千旺公司未提供证据证实闫娟为国家公务人员的相关证据，对该上诉理由不予支持。同时，原审并未判决千旺公司提供会计账簿供闫娟查阅，对千旺公司认为一审判决其提供会计账簿不符合法律规定的上述请求亦不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按照判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按照判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”本案非给付金钱义务，如果千旺公司未按本判决指定的期间履行义务，应当支付迟延履行金，原审判决加倍支付迟延履行金有误，予以纠正，综上所述，千旺公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由庆阳千旺商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵会娥审判员  樊 欣审判员  常雪峰二〇二〇年五月十四日书记员  袁 依