湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终774号上诉人（原审原告）：金国军，男，1980年10月2日出生，汉族，村民，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：杨重远，湖南博集律师事务所律师。委托诉讼代理人：周玲，湖南博集律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆源宁建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区嘉陵三村111号附11号。法定代表人：吴元宁，该公司执行董事兼董事长。委托诉讼代理人：谭元锋，湖南鉴庭律师事务所律师。上诉人金国军、上诉人重庆源宁建筑劳务有限公司（以下简称源宁建筑公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服湖南省常德市武陵区人民法院(2019)湘0702民初4128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金国军上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判源宁建筑公司向金国军支付赔偿款428692元；2.本案上诉费用由源宁建筑公司承担。事实与理由：1.一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定定性和划分责任与本案客观事实不符，属于适用法律错误，应予改判；2.本案应由源宁建筑公司承担全部赔偿责任，一审判决确定金国军承担30%的责任与事实不符，证据不足，一审判决错误；3.一审判决认定金国军的损失为497898.42元错误，其损失应为509381.42元，二审庭询时，金国军认可一审判决的医疗费63277.42元、交通费500元，请求支持金国军父亲死亡前的被扶养人生活费4409元，误工费按照2018年度建筑业的年平均工资53886元计算，护理费、住院伙食补助费、营养费应按源宁建筑公司认可的21000元计算。源宁建筑公司辩称，1.源宁建筑公司并非金国军的雇主，金国军的工资不是由源宁建筑公司发放，双方不存在雇佣劳动关系，金国军是与他人合伙承包业务；2.金国军本人在施工过程中存在较大过失，恳请法院认定源宁建筑公司只承担补充赔偿责任，具体金额由法院核定。源宁建筑公司上诉请求：1.改判源宁建筑公司向金国军支付赔偿款133827.63元；2.金国军承担本案诉讼费用。事实与理由:1.金国军残疾赔偿金应该按照农村标准计算，一审判决对被扶养人的抚养费计算不正确；2.一审判决源宁建筑公司承担70%的责任、金国军承担30%的责任，比例分配欠缺合理，有悖公平；3.源宁建筑公司垫付的医药费62233.42元、生活费、营养费、陪护费21000元应予扣除。金国军辩称，1.金国军的伤残赔偿标准应当按照城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金；2.被扶养人的抚养费标准也应按照湖南省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算；3.金国军在本案中无过错，不应承担任何责任；4.生活费、营养费及陪护费数额认定不准确，三项费用总计21000元。综上所述，请求二审法院维护金国军的合法权益，依法驳回源宁建筑公司的上诉请求。金国军向一审法院起诉请求：1.源宁建筑公司向金国军支付赔偿款447139元；2.请求源宁建筑公司承担本案的诉讼费、保全费、担保费。一审法院认定事实：受源宁建筑公司的雇请，金国军在湖南省常德市保利常德中央公园三期工地上工作，2019年4月17日早上，金国军在工作时不慎衣服被机器搅入，导致人悬空，致腹部等处受伤。2019年4月17日9时许，金国军被送往常德市第一人民医院住院治疗，于2019年5月31日出院，住院44天。金国军长期在常德市内从事钢筋车丝的工作。2019年8月5日，常德市广德司法鉴定中心作出鉴定意见，金国军本次损伤评定为捌级伤残，误工期5个月，护理期2个月，营养期3个月，已用医疗费按医院实际所需计算。金国军受伤损失如下：1.医疗费63277.42元；2.护理费7200元（120元/日×60日）；3.住院伙食补助费4400元（100元/日×44日）；4.营养费4500元（50元/日×90日）；5.鉴定费1200元；6.误工费19971元（48596元/年÷365日×150日）；7.残疾赔偿金220188元（36698元/年×20年×30%）；8.被抚养人生活费161662元；9.精神损害抚慰金15000元；10.交通费酌定为500元，以上费用总计为497898.42元。另查明，源宁建筑公司垫付了医药费62233.42元，生活费、营养费及陪护费21000元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，有权依法请求赔偿。源宁建筑公司雇佣人员从事钢筋车丝工作，其应尽到安全保障义务，以确保雇佣人员的人身安全，雇员金国军在雇佣活动中遭受人身损害，雇主源宁建筑公司应当承担赔偿责任，酌情确定其承担70%的赔偿责任，故源宁建筑公司应向金国军赔偿348528.89元（497898.42元×70%）；源宁建筑公司垫付的医药费62233.42元，生活费、营养费及陪护费21000元应予抵减，故最后源宁建筑公司应向金国军赔偿265295.47元（348528.89元-62233.42元-21000元）。金国军应在确保自身安全的条件下施工，在不能确保自身安全的条件下其有权拒绝施工，其未尽到相应的谨慎施工确保自身安全的义务，金国军自身也具有过错，其应对自身损伤承担相应责任，酌情确定其承担30%的责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、重庆源宁建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向金国军支付赔偿款265295.47元；二、驳回金国军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8008元，减半收取4004元，由重庆源宁建筑劳务有限公司负担2803元，金国军负担1201元。本院二审期间，金国军围绕上诉请求依法提交了以下证据，证据1土葬证明，拟证明金国军应当承担的被扶养人金行发在金国军受伤214天后死亡。证据2湖南省统计局2018年城镇非私营单位在岗职工年平均工资，拟证明在金国军受伤时建筑行业的年平均工资是53886元。源宁建筑公司质证认为，证据1的真实性、合法性无异议，关联性有异议，该事与本案无关。证据2的合法性、真实性无异议，关联性有异议，一审法院认定的赔偿标准正确。对于金国军提交的证据，本院认为，源宁建筑公司对上述两份证据的合法性、真实性均无异议，土葬证明与湖南省统计局发布的相关数据均与本案有关联性，故本院对上述两份证据予以采信。二审审理查明，1.金国军的父亲金行发于2019年11月22日因病去世。2.2018年城镇非私营单位在岗职工建筑业年平均工资53886元。3.源宁建筑公司在上诉状和二审庭询时，认可金国军的护理费、住院伙食补助费、营养费计21000元，并已支付。4.金国军的被扶养人情况：父亲金行发，1956年8月19日出生；母亲周菊香，1957年11月1日出生；金国军儿子金振轩，2007年11月17日出生。本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点：1.一审判决划分责任比例是否恰当、适用法律是否正确；2.金国军误工费应适用何种标准计算，金国军的父亲金行发的被抚养人生活费是否应予支持，关于源宁建筑公司垫付的医药费62233.42元，生活费、营养费、陪护费21000元如何处理。关于焦点一，一审判决划分责任比例是否恰当、适用法律是否正确。根据本案查明的事实,金国军接受源宁建筑公司的雇请，在常德市保利常德中央公园三期工地上工作，因不慎造成自己受伤,源宁建筑公司对金国军未进行安全教育培训,也未能采取安全防护措施,金国军在工作过程中受伤,作为雇主应对金国军的损失承担主要赔偿责任。鉴于金国军自身未尽到安全注意义务,对损害后果的发生存在过错,一审判决根据双方过错程度酌定源宁建筑公司承担70%的责任、金国军自身承担30%的责任并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定不当，应予纠正。关于焦点二，关于误工费的问题。经查实，金国军长期在常德市内从事钢筋车丝的工作，源宁建筑公司亦是雇佣金国军从事钢筋车丝工作。2019年4月17日，金国军工作时受伤，后经鉴定，构成捌级伤残。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，金国军不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。一审法庭辩论终结时是2019年12月10日，故金国军的误工费应按2018年度建筑业的平均工资计算。一审判决对此处理不当，本院予以纠正。关于被扶养人生活费的问题。2019年11月22日，金国军的父亲金行发因病去世。被扶养人生活费根据扶养人金国军丧失劳动能力程度计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。案涉事故发生时，金行发已超过60岁，源宁建筑公司未提供金行发具有劳动能力及生活来源，无需金国军赡养的证据，故一审判决未支持金行发从事发至死亡的被扶养人生活费不当，本院予以纠正。关于垫付的21000元的问题。一审判决认定护理费7200元、住院伙食补助费4400元、营养费4500元，共计16100元。但源宁建筑公司在上诉状和二审庭询时，认可金国军的护理费、住院伙食补助费、营养费计21000元，并已支付，本院对此予以确认。关于源宁建筑公司垫付的医药费62233.42元，一审判决在计算赔偿损失时已经抵扣，并无不当。综上，金国军因本起事件造成的损失如下：1.医疗费63277.42元；2.护理费、住院伙食补助费、营养费21000元；3.鉴定费1200元；4.误工费22144元（53886元/年÷365日×150日）；5.残疾赔偿金386260元【36698元/年×20年×30%=220188元，被抚养人生活费166072元（父亲：25064÷365日×214日×30%=4409、母亲：25064×18年×30%=135346、儿子：25064×7年×30%÷2=26317）】；6.精神损害抚慰金15000元；7.交通费酌定500元；以上费用总计为509381.42元。依据前述的责任比例，源宁建筑公司应向金国军赔偿356566.99元（509381.42元×70%）；源宁建筑公司垫付的医药费62233.42元，生活费、营养费及陪护费21000元应予抵减，故源宁建筑公司还应向金国军赔偿273333.57元，其余损失由金国军自行承担。综上所述,金国军的上诉理由部分成立，予以支持。源宁建筑公司的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院(2019)湘0702民初4128号民事判决;二、重庆源宁建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向金国军支付赔偿款273333.57元；三、驳回金国军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费8008元，减半收取4004元，由重庆源宁建筑劳务有限公司负担2803元，金国军负担1201元；二审案件受理费6544元，由重庆源宁建筑劳务有限公司负担4580.8元，金国军负担1963.2元。本判决为终审判决。审 判 长 卜玉苹审 判 员 周立军审 判 员 孙 晖二〇二〇年五月十八日法官助理 彭珊珊书 记 员 杨昇婷附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。