辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终195号上诉人（原审原告）：黑山县玛吉斯轮胎行，住所地黑山县镇安乡十里村。经营者：柴放，女，1973年8月4日出生，汉族，住黑山县。委托诉讼代理人：房雅杰，辽宁山嵩律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱博思，辽宁山嵩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：崔静，女，1987年7月12日出生，汉族，农民，住黑山县。委托诉讼代理人：吴铁宏，大虎山法律服务所法律工作者。上诉人黑山县玛吉斯轮胎行因与被上诉人崔静劳动争议一案,不服辽宁省锦州市黑山县人民法院（2019）辽0726民初2619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人黑山县玛吉斯轮胎行经营者柴放及委托诉讼代理人房雅杰、朱博思，被上诉人崔静及委托诉讼代理人吴铁宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黑山县玛吉斯轮胎行上诉请求：1、撤销黑山县人民法院（2019）辽0726民初2619号民事判决书，依法改判上诉人与被上诉人丈夫张瑜之间不存在劳动关系。2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：原判决认定事实不清，证据不足。黑山县玛吉斯轮胎行于2019年1月30日登记成立，经营者为柴放，企业类型为个体工商户，经营范围为汽车配件批发零售，汽车修理服务。2019年3月份左右，被上诉人丈夫张瑜到柴放经营的玛吉斯轮胎行工作。2019年7月29日7时40分左右，张瑜在观看轮胎情况时突然昏倒，经抢救无效死亡，初步诊断为突发心脏病猝死。被上诉人提出仲裁申请，要求确认存在事实劳动关系。2019年8月22日，黑山县劳动人事争议仲裁院作出（2019）黑劳人仲字第016号仲裁裁决书，裁决张瑜与上诉人之间劳动关系成立。上诉人认为，上诉人与张瑜之间不存在劳动关系，双方系雇佣关系。理由如下：一、上诉人虽登记为个体工商户，但黑山县劳动和社会保障局并没有将其纳入社会保险统筹范围，致上诉人无法给雇员缴纳养老、医疗、工伤等社会保险，即黑山县劳动和社会保障局并不认可上诉人的用人单位身份，因此上诉人认为，上诉人的身份与法律规定的用人单位的性质不符，即上诉人的主体资格不适格。二、上诉人仅是一个刚成立不久的以更换轮胎为主营业务的个体工商户，其也不可能制定各项劳动规章制度，因此何谈受用人单位的劳动管理。张瑜是上诉人的唯一雇员，双方系平等主体之间的关系，不存在领导与被领导、管理与被管理的隶属关系。张瑜可以自行决定某一天是否来上班，比如2019年4月份其就有4天没上班，这种情况在任何一家用人单位都不会发生，上诉人是按照张瑜上班的天数支付工钱。因此说双方之间根本就不是劳动关系。请法院依法裁判，以维护上诉人的合法权益。崔静辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，确认上诉人与张瑜存在劳动关系并不无当，希望维持原判。黑山县玛吉斯轮胎行向一审法院起诉请求：请求判决被告与原告之间不存在劳动关系。一审法院认定事实：玛吉斯轮胎行于2019年1月30日登记成立，经营者柴放，经营范围汽车配件批发零售；汽车修理服务，企业类型为个体工商户。2019年3月份左右，被告崔静的丈夫张瑜到柴放经营的玛吉斯轮胎行工作，玛吉斯轮胎行雇张瑜一人从事汽车修理、卖轮胎及汽车配件。张瑜每月工资5000元，工资由柴放负责发放，双方未签订劳动合同，张瑜加班有加班费。2019年7月29日上午7点40分点左右，有一大货车前来换轮胎，柴放谈好价格后，由张瑜进行换轮胎，在张瑜为大货车换轮胎时突然昏倒，经120现场抢救无效死亡，初步诊断为突发心脏病猝死。后经黑山县公安局镇安乡派出所调查，未发现异常。事情发生后，张瑜妻子（本案被告崔静）向黑山县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求确认在2019年2月至2019年7月29日期间张瑜与玛吉斯轮胎行存在事实劳动关系。2019年8月22日，黑山县劳动人事争议仲裁院作出（（2019）黑劳人仲案字第016号仲裁裁决书，裁决申请人丈夫（张瑜）与被申请人（玛吉斯轮胎行）自2019年2月至2019年7月29日期间劳动关系成立。玛吉斯轮胎行不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审中，原告对原告提交的公安机关询问笔录的真实性存在异议，经本院到公安机关核实，原告的提供的公安机关询问笔录内容真实。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位），与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》适用范围：1．劳动法第二条中的“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。2．中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案玛吉斯轮胎行系经过登记、领取营业执照的个体工商户，雇佣张瑜一人从事汽车修理、卖轮胎及汽车配件，为其提供有偿工作，因此，玛吉斯轮胎行符合劳动法意义上的主体资格；张瑜每月工资5000元，加班有加班费，且在原告与客户议好汽车维修价格后，才由张瑜进行后续修理工作，说明张瑜提供的劳动是用人单位业务的组成部分，并且张瑜的工作行为状态受玛吉斯轮胎行制约。因此，根据本案实际情况，对原告的诉讼请求，本院不予支持。故依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、参照《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第一条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决如下：一、原告黑山县玛吉斯轮胎行与被告丈夫张瑜存在劳动关系；二、驳回原告黑山县玛吉斯轮胎行的诉讼请求。案件受理费10元，由黑山县玛吉斯轮胎行负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人在二审提交的证据有：1.上诉人和黑山县人社局工作人员陶然的录音材料及黑山县人社局城镇个体工商户参保建档所需材料明细表。拟证明上诉人的单位无法参保，镇安乡没有纳入参保范围，上诉人不是法律意义上的用工主体。2.上诉人与张瑜的微信记录以及和现在的工人李晓明的微信记录。拟证明上诉人不定期给张瑜发放工资，张瑜的工资按天计算的事实。被上诉人认为上诉人提交的第一组证据不属于二审新证据，证据来源不合法，证据无黑山县人社局的公章。第二组证据上诉人发放给张瑜的不是工资，而是加班费，加班费是一天一给，工资是按月发放。本院认为，上诉人提交的第一组证据并非黑山县人社局官方书面说明，亦无法证明陶然系代表黑山县人社局对上诉人进行答复，故对该组证据的真实性及与本案的关联性，本院不予认定。对于上诉人提交的第二组证据，因被上诉人对此不予认同，且张瑜加班的事实客观存在，故对该组证据本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是上诉人与被上诉人的丈夫张瑜之间是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》一、适用范围：1．劳动法第二条中的“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。2．中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据上述法律法规的规定，本案上诉人是经过合法注册、具有营业执照的个体工商户，应当属于合法的用人单位。上诉人虽辩称锦州市社会保障事业管理局黑山县分局没有将其纳入社会保险统筹范围，但该项理由并不能否定其用工主体资格，且上诉人能否为其员工缴纳社会保险，亦不属于本案的调整范围。故上诉人主张其不属于法律意义上用人单位，本院不予支持。另外，根据查明的事实及证据，张瑜所从事的汽车修理、更换轮胎及汽车配件，系按照上诉人的指示，为上诉人提供的有偿工作，张瑜所提供的劳动属于上诉人业务的组成部分。上诉人在接受黑山县镇安乡公安派出所的询问笔录中亦认可张瑜系上诉人的工人，约定张瑜每月工资为5000元，加班有加班费，故一审法院根据上述法律法规的规定，认定上诉人与被上诉人丈夫张瑜之间存在劳动关系，并无不当之处。关于上诉人提出被上诉人不具备本案的主体资格问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十五条的规定，劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁。本案被上诉人丈夫张瑜已经死亡，被上诉人作为张瑜的配偶有权向上诉人提起确认劳动关系之诉，上诉人该项上诉理由于法无据，本院不予采纳。综上所述，黑山县玛吉斯轮胎行的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黑山县玛吉斯轮胎行负担。本判决为终审判决。审判长  张卫东审判员  王 翔审判员  郭慧峰二〇二〇年五月二十九日法官助理郭建华书记员李响