广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终1717号上诉人（原审被告）：曾伟，男，1975年8月29日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：胡谷梁，广东粤企律师事务所律师。委托诉讼代理人：张高英，广东粤企律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州万宝贸易有限公司，住所地：广东省广州市海珠区江南大道中111号5楼507房。法定代表人：王鸿伟，职务董事长。委托代理人：杨传辉，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。原审被告：广州市华昌石油化工有限公司，住所地：广州市番禺区南村镇万惠一路96号2705房。法定代表人：刘恩恩。原审被告：江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司，住所地：广东省江门市新会区会城镇今古洲三和大道南路69号。法定代表人：刘恩恩。上诉人曾伟因与被上诉人广州万宝贸易有限公司（以下简称广州万宝公司）及原审被告广州市华昌石油化工有限公司（以下简称广州华昌公司）、江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司（以下简称新会检测中心）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2019）粤0105民初725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人曾伟的委托诉讼代理人胡谷梁、张高英，被上诉人广州万宝公司的委托诉讼代理人杨传辉，原审被告广州华昌公司、新会检测中心经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾伟上诉请求：1.撤销原审判决第三项；2.案件全部诉讼费用均由广州万宝公司承担。事实及理由：一、原审法院认定事实有误，案涉全部担保财产并未抵押给广州万宝公司及创兴银行有限公司广州支行（以下简称创兴银行广州支行）以外的第三方，此前的抵押登记均已办理涂销抵押登记。案涉合同的签订及履行时间为2016年至2017年，根据国有土地使用权登记卡【编号：新国用（2011）第04287号】显示，该土地使用权曾抵押给中国建设银行股份有限公司新会支行（以下简称建设银行新会支行）【他项证号（2011）00516号】，但已于2012年11月1日办理涂销抵押登记。除此之外，该地也曾抵押给中国光大银行股份有限公司广州分行，但亦于2014年4月17日办理了涂销抵押登记。二、原审法院忽略证据事实，错误地认定曾伟需为案涉债务承担连带清偿责任。曾伟在2016年12月30日签署的股东会决议中承诺，案涉担保财产只抵押给广州万宝公司及创兴银行广州支行，绝不抵押给其他任何第三方，否则其为案涉债务承担连带清偿责任。事实上，案涉全部担保财产只是为广州万宝公司在创兴银行广州支行贷款提供过抵押担保，自始至终都未抵押给其他任何第三方，即曾伟并未违反股东会决议承诺条款，广州万宝公司也未能提供案涉资产已抵押给其他第三方的证据，曾伟无需对案涉债务承担连带清偿责任。广州万宝公司辩称:不同意曾伟的上诉请求，根据广州万宝公司在原审提交的证据列明了对案涉担保财产的抵押对象，目的是为了防止抵押财产的价值减损。该股东会决议作出的时间是2016年12月30日，而在2016年12月30日之前，案涉担保财产已被抵押出去，且持续于2016年12月30日之后，很明显案涉担保财产的价值少于曾伟承诺的担保财产价值。因此，曾伟应对广州华昌公司的案涉债务承担连带责任。广州华昌公司、新会检测中心二审未到庭参加诉讼，亦未向原审法院提交书面答辩意见。广州万宝公司向原审法院起诉请求：1.广州华昌公司立即向广州万宝公司支付货款本金5857452.19元；2.广州华昌公司立即向广州万宝公司支付补偿金460411.79元（以5857452.19为基数，从2017年4月16日起算，参照人民银行同期贷款利率，暂计至2018年12月10日，要求支付至实际清偿之日）；3.广州华昌公司立即向广州万宝公司支付违约金175723.57元；4.新会检测中心和曾伟对广州华昌公司的上述债务承担连带清偿责任；5.曾伟、广州华昌公司、新会检测中心承担案件全部诉讼费用。原审法院认定事实：广州万宝公司（卖方）与广州华昌公司（买方）于2016年12月27日签订编号GZWB-GZHC-FT-20161227的《买卖合同》，约定：商品名称为混合芳烃，数量为1000吨；合同暂定结算单价5437.8元/吨（含税价）；交货地、交货期及交货方式为广州发展碧辟油品有限公司油库内，需方自提，数量结算按广州发展碧辟油品有限公司出具的出货凭证数量作为结算依据；结算方式为先货后款，买方在收到卖方向其交付的货物起60天内向卖方支付全部货款，如买方未在约定时间内向卖方支付货款，则卖方向买方收取2.65元/吨/天的补偿金；一方当事人不履行或者不完全履行本合同约定的到期义务即视为违约，违约方应赔偿守约方损失，还应按本合同总金额的3%赔偿守约方违约金；诉讼费用和代理费用由败诉方承担；等。同日，广州万宝公司（需方）与深圳市前海志企能源投资有限公司（供方）签订《购销合同》，约定需方采购混合芳烃1000吨，单价5300，总金额5300000元；等。同日，新会检测中心向广州万宝公司出具了《担保承诺函》，承诺为广州华昌公司在买卖合同项下所欠广州万宝公司的所有债务承担无限连带责任保证。保证期间为主合同项下每笔债务履行期限届满之日起2年。担保范围为主合同项下的主债务人应向广州万宝公司履行的所有债务，包括但不限于主债权本金、利息、违约金、赔偿金等以及广州万宝公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于律师费、公证费、公告费、评估费、拍卖费、诉讼费/仲裁费、执行费、差旅费等）。被担保的主债权为上述合同履行期间所形成的广州万宝公司对主债务人所享有的一切债权，若发生法律法规规定或主合同约定的事项，广州万宝公司依法宣布主合同项下某笔债务提前到期的，广州万宝公司可直接要求保证人承担保证责任。保证人同时确认，自担保函签署之日起，即便广州万宝公司与主债务人变更了主合同的内容，签订了其他的文件，保证人在此予以提前同意，届时无需取得保证人的另行同意，该等文件对保证人直接具有约束力，保证人的担保责任不因此有任何失效、减少、豁免或免除等。即便出现主合同无效的情形，担保函依然有效，仍对其具有约束力，保证人的担保责任不因此有任何失效、减少、豁免或免除等。新会检测中心在出具《担保承诺函》当日与广州万宝公司签订《抵押合同》，约定将附件《担保财产清单》房地产证号分别为江门字第××号、02××21号、02××24号、02××76号及土地使用权证号分别为新国用（2011）第04290号、（2011）第04289号、（2014）第01908号、（2011）第04287号共8处不动产抵押给广州万宝公司以担保广州华昌公司的全部债务。2017年2月15日，广州华昌公司向广州万宝公司出具《收货确认书》，确认收到广州万宝公司交付的1000吨混合芳烃货物所有权，质量及数量符合双方签订的石油石化产品买卖合同所约定的标准。2017年12月31日，广州万宝公司（供方）与广州华昌公司（需方）签订结算单。结算单记载的结算数量为混合芳烃1000吨，结算单价5933.49元/吨，结算金额5933494.78元，华昌未付金额5857452.19元，万宝已开票金额5933494.78元。广州万宝公司主张广州华昌公司没有全额支付货款，广州万宝公司遂于2019年1月7日向原审法院提起诉讼，并且申请了财产保全。为证明其主张，广州万宝公司还提交了《江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司股东会决议》。该决议记载：江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司于2016年12月27日以书面巡签的方式召开股东会。本次会议已按《公司法》及公司章程的相关规定通知全体股东。公司股东曾伟、广州市华昌石油化工有限公司出席了本次会议，代表了本公司100%股权。本次股东会形成如下决议：1.一致同意将本公司以下资产（即本决议附件《担保财产清单》上所列明的资产）全部抵押给广州万宝贸易有限公司，以担保广州市华昌石油化工有限公司在编号为GZWB-GZHC-FT-20161227的《买卖合同》项下所欠广州万宝贸易有限公司的全部债务，同时本公司愿意为广州市华昌石油化工有限公司在以上合同中所欠广州万宝贸易有限公司的全部债务承担连带责任担保；2.本公司和本公司股东保证：以上房地产（即《担保财产清单》上所列明的全部资产）只抵押给广州万宝贸易有限公司和创兴银行广州支行，绝对不抵押给其他任何第三方，否则本公司所有股东均为广州市华昌石油化工有限公司在以上合同中所欠广州万宝贸易有限公司的全部债务承担连带责任。该决议下方股东签字/盖章处有“曾伟”样式的签字及“广州市华昌石油化工有限公司”样式的印章。附件《担保财产清单》中的财产与《抵押合同》中的财产内容一致。此外，广州万宝公司提交的国有土地使用权登记卡（证号：新国用（2011）第04287号）记载，该不动产已办理抵押登记，抵押期限为2012年11月2日至2022年11月2日，土地他项权利人为建设银行新会支行。诉讼中广州万宝公司主张按照《股东会决议》，曾伟承诺《担保财产清单》上所列明的全部资产只抵押给广州万宝公司和创兴银行广州支行，否则其就广州万宝公司债务承担连带责任，曾伟该意思表示应视为债务加入。原审法院认为：本案是买卖合同纠纷。关于广州万宝公司与广州华昌公司存在买卖合同关系，广州万宝公司向广州华昌公司交付合同所涉货物的事实，有广州万宝公司提交的编号GZWB-GZHC-FT-20161227的《买卖合同》、《收货确认书》证实，广州华昌公司对此亦无提出异议，原审法院予以确认。关于货物的结算单价和总价款，广州万宝公司主张双方以5933.49元/吨进行实际结算，结算总金额5933494.78元，提交了《结算单》为证。广州华昌公司收到原审法院送达的应诉材料后不到庭、不应诉、不答辩，应视为其对诉讼权利的放弃。故原审法院对广州万宝公司的前述事实主张予以采信。广州华昌公司没有提交证据证明其已履行付款义务，应承担举证不能的不利后果。根据现有证据，原审法院认定广州华昌公司应向广州万宝公司支付尚欠货款5857452.19元。按照《买卖合同》，买方在收到卖方向其交付的货物起60天内向卖方支付全部货款，如买方未在约定时间内向卖方支付货款，则卖方向买方收取2.65元/吨/天的补偿金，并支付合同总金额3%的违约金。现广州华昌公司未按合同约定履行付款义务，广州万宝公司诉请自2017年4月16日即交货之日后60日起按照银行同期贷款利率计付补偿金，没有超过上述约定的范围，原审法院予以支持。同时广州万宝公司诉请曾伟、广州华昌公司、新会检测中心按照合同总金额的3%支付违约金175723.57元，该诉请符合双方合同约定，应予以支持。关于新会检测中心应否承担连带保证责任问题，新会检测中心为广州华昌公司本合同项下债务提供连带保证的期间为2年。买卖合同约定买方应在交货之日起60日内付款，即2017年4月15日前付款。广州万宝公司于2019年1月7日提起本案诉讼，没有超过保证期间。广州万宝公司诉请新会检测中心承担连带保证责任，原审法院予以支持。新会检测中心承担保证责任后，有权向广州华昌公司追偿。关于曾伟应否承责的问题，曾伟在《股东会决议》，中承诺《担保财产清单》上所列明的全部资产只抵押给广州万宝公司和创兴银行广州支行，否则其就广州华昌公司所欠广州万宝公司债务承担连带责任。现《担保财产清单》中有资产抵押给了广州万宝公司和创兴银行广州支行以外的第三方，符合曾伟承担连带责任的情形。曾伟收到原审法院送达的应诉材料后不到庭、不应诉、不答辩，也没有就此提出抗辩意见及举证，故对广州万宝公司该诉讼请求，原审法院予以支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定于2019年8月21日判决：一、广州市华昌石油化工有限公司在判决生效之日起10日内向广州万宝贸易有限公司清偿货款5857452.19元、违约金175723.57元，并以5857452.19元为基础按银行同期同类贷款基准利率支付自2017年4月16日起至实际清偿之日止的补偿金给广州万宝公司；二、江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司对判决第一项所确定的债务承担连带责任。江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司承担保证责任后，有权向广州市华昌石油化工有限公司追偿。三、曾伟对判决第一项所确定的债务承担连带责任。案件受理费57255.1元、财产保全费5000元，由曾伟、广州市华昌石油化工有限公司、江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司共同负担。经查，原审判决查明事实无误，本院予以确认。二审中，广州万宝贸易有限公司确认涉案《担保财产清单》上所列明的全部资产的抵押权人只有创兴银行广州支行，并表示该抵押是新会检测中心为广州万宝公司进行的担保。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案二审双方争议的焦点是曾伟应否对广州华昌公司的涉案债务承担连带清偿责任。本院对此评析如下：首先，《江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司股东会决议》系新会检测中心内部文件，并非是曾伟向广州万宝公司所作的承担相关担保责任的承诺；其次，根据《江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司股东会决议》记载，曾伟承担连带担保责任是有前提条件的，即涉案《担保财产清单》上所列明的全部资产只抵押给广州万宝公司和创兴银行广州支行，绝对不抵押给其他任何第三方。现该财产并未抵押给第三方，即便是按照《江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司股东会决议》的约定，曾伟承担连带担保责任的条件亦尚未成就。因此，曾伟无须对广州华昌公司的涉案债务承担连带清偿责任。综上所述，上诉人曾伟的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广州市海珠区人民法院（2019）粤0105民初725号民事判决第一项、第二项；二、撤销广州市海珠区人民法院（2019）粤0105民初725号民事判决第三项；三、驳回广州万宝贸易有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费57255.1元、财产保全费5000元，均由广州市华昌石油化工有限公司、江门市新会区车辆维修质量监督检测中心有限公司负担；二审案件受理费57255.1元，由广州万宝贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曹佑平审判员  刘革花审判员  练长仁二〇二〇年五月二十日书记员  胡惠玲黎杏玲