陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 (2020)陕07民终566号 上诉人（原审原告）:王会娥，女，生于1960年3月26日，汉族，陕西省洋县人，住洋县（XX镇XX村XX组），农民，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：梁小康，男，生于1982年5月24日，汉族，住洋县，系上诉人王会娥女婿。被上诉人（原审被告）：治兴安，男，生于1972年6月12日，汉族，陕西省洋县人，住洋县，农民，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。上诉人王会娥因与被上诉人治兴安健康权纠纷一案，不服洋县人民法院（2019）陕0723民初2100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王会娥上诉请求：请求撤销洋县人民法院（2019）陕0723民初2100号民事判决书，查清事实依法改判。事实及理由： 一、一审判决对上诉人委托鉴定机构所作的“三期”鉴定书不予认定，对鉴定花费的鉴定费和交通费不予认定不正确。汉航法医司法鉴定对“三期”鉴定意见为：上诉人误工期120天、护理期和营养期各60天。上诉人委托鉴定行为合法，委托的鉴定机构合法，一审判决对合法的鉴定意见不予认可，对上诉人鉴定的花费不认可，不符合法律的规定。二、一审判决的判决结果不公，应由被上诉人承担全部责任。上诉人的伤系被上诉人动手殴打所致，在被上诉人动手殴打之前上诉人既没有语言上谩骂也没有动手和被上诉人发生撕扯，上诉人受伤的后果系被上诉人的行为所导致，故被上诉人应承担全部责任。治兴安辩称，一、上诉人委托鉴定机构所作的“三期”鉴定是按最高标准确定的，不符合上诉人的伤情，也没有法律依据，被上诉人不同意。二、原审对责任划分被上诉人也不服，上诉人到我家中故意闹事，应承担大部分责任。王会娥向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失26366.93元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告妻子娘室与原告是同一村村民，原、被告双方相识。原告曾给被告大女儿介绍对象（即现已结婚的被告大女儿丈夫），后原告未再参与媒人周旋，在被告大女儿与原告曾给介绍的对象准备在2019年农历正月12日结婚前接原告参加婚庆，为此原告认为其给被告家女儿介绍对象，将婚姻说成后被告不要媒人了，为此，原告感到心里不畅快，从而在2019年3月7日早上前往被告处，双方因该事情，言语不和，发生纠纷以及争吵。被告让原告从被告家中出去，原告不从，为此，被告上前抓住原告肩膀的衣服往门外拉原告，原告反抗，被告在将原告拉到被告家门槛时，原告在门槛处绊倒，被告将手松开，随即原告抱住被告的左腿并用手掐，被告就用手卡原告的脖子，此时，就被到场的他人劝解。当时发现原告有脖子处受伤，并讲述其腰处疼痛。当日，原告到洋县医院进行了治疗，并做X检查，原告初步诊断为:颅脑外伤，头皮血肿颈部皮肤抓伤、左胸部软组织损伤，并建议检查头颅、肋骨正位、左斜位片；后原告继续感到腰部疼痛，在3月14日做三维CT 检查为：左侧第8、9肋骨骨折，肺结核，住院14天，住院诊断为：主要诊断：左侧第8、9肋骨骨折，其他诊断：肺结核？原告先后门诊花费647.10元；住院花医疗费5131.83元。 审理中，本院对原告其他诊断的：肺结核？有无存在病伤混治嫌疑，是否将不属赔偿范围的费用纳入赔偿请求的问题，本院和原告的主治医生进行座谈，讲述对原告的其他诊断的未进行用药治疗。另查明，在2019年3月12日，洋县磨子桥派出所对双方的纠纷进行调解时，原、被告未能达成协议。一审法院认为，根据原、被告双方在公安机关的各自陈述及在场目击证人被告妻子在公安机关的证明均可证实原告的伤是在原、被告双方发生纠纷过程中形成的，故原告的伤与被告的行为存在因果关系。原、被告双方在因言语不和发生争执时，均不能冷静对待，未能通过正当途径化解处理，引起纠纷，被告将原告往外拉过程中导致原告受伤并进行治疗，双方在该纠纷过程中均有过错，故被告对原告应负相应的赔偿责任。但原告在该纠纷中亦有一定的过错，故也应承担相应的责任。对于被告辩解仅仅认可原告2019年3月12日在洋县磨子桥派出所调解前所发生的费用，不认可原告在2019年3月14日通过三维CT 检查为：左侧第8、9肋骨骨折，肺结核，住院14天所产生的损失的辩解理由，因被告妻子在公安机关的陈述讲到“当时，在现场我看到王会娥右脖子上有点抓伤哩，还有就是她说自己腰有点痛”的陈述内容，被告未能提供其他证据证实该是其他原因形成的相关证据，故其辩解理由不能成立。对于原告主张误工费，护理费、营养期，虽提供了鉴定评估，但“三期”是司法权的范围，故应该按照2015《关于印发人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则试行的通知》上7.2.2的规定“多根、多处骨折：误工90日，营养45日，护理15-20日”来计算原告的“三期”时间，对于原告主张的超过赔偿标准的误工费，护理费、交通费等损失，因未提供充分证据证明，本院不予支持。对于原告主张由被告赔偿的申请鉴定委托费用，不属法律规定的赔偿范围，依法不予支持。故原告主张的医疗费、误工费、交通费等合理费用，应该由被告赔偿。对于原告主张的误工、营养时间的计算，应该按照法律规定计算相应的天数。对于原告主张的交通费用，结合本案的实际情况，将综合予以处理。经核算，原告王会娥因伤产生的合理经济损失有：1、医疗费 5768.93元(其中住院花费5131.83元、门诊花费637.10元）；2、误工费 7200元（80元/天×90天）；3、护理费1600元（80元/天×20天）；4、住院期间伙食补助费 420元（30元/天×14天）；5、营养费900元（20元/天×45天）；6、交通费116元，以上共计16004.93元。综上所述，原告因伤产生的合理的医疗费、误工费、营养费等合理经济损失，应由原、被告双方在该纠纷中各自的过错责任分担。原告要求被告方赔偿超出标准的误工费、护理费、交通费等，因未提供充分证据证实，本院不予支持。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告王会娥因伤产生的合理医疗费、误工费、护理费、营养费等经济损失16004.93元，由被告治兴安赔偿10403.20元，其余损失由原告自己承担；二、驳回原告的其他诉讼请求。上述第一项执行内容，限本判决生效后十日内由被告履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费300元，减半收取150元，由被告治兴安承担97.5元，原告王会娥承担52.5元。现原告已向本院交纳，被告在履行本判决书时一并支付原告，不再向本院交纳。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。经本院二审查明，原审判决认定的基本事实本院依法予以确认。另查明，上诉人王会娥住院病历记载：2019年3月29日出院医嘱为，出院后注意休息，继续肋骨外固定，锻炼肺功能，定期门诊治复查。2019年7月4日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所出具陕汉航司所[2019]法临鉴字第1022号法医学某某鉴定意见书，对上诉人王会娥误工期、护理期、营养期鉴定意见为：被鉴定人王会娥左侧第8、9肋骨骨折，按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014“7.2.2肋骨骨折 多根、多处骨折：误工60-120日，护理30-60日，营养30-60日.”之规定，结合被鉴定人年龄偏大，需恢复时间较长的客观事实，分析认为宜采用时间上限为宜，故其误工期综合评定为120日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为60日。上诉人王会娥为此支付鉴定费720元。本院认为，本案的争议焦点为：1、一审对上诉人王会娥误工期、护理期、营养期及鉴定费的认定是否正确？2、一审对双方当事人承担民事责任的比例划分是否适当？关于争议焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条 规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。该解释第二十条、二十一条、二十四条分别规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案上诉人王会娥医嘱出院后注意休息，继续肋骨外固定，在医疗机构未明确其误工期、护理期、营养期的情况下，委托医疗鉴定机构鉴定，医疗鉴定机构结合上诉人年龄、伤情等因素，采用时间上限评定误工期120日、护理期60日，营养期60日，是符合相关法律规定和客观实际的，陕汉航司所[2019]法临鉴字第1022号法医学某某鉴定意见书应当作为证据采信，鉴定费应当予以支持。一审法院采信证据不当，认定上诉人误工期、护理期、营养期错误，本院依法予以纠正。王会娥因伤产生的误工费为9600元（80元/天×120天）、护理费为4800元（80元/天×60天）、营养费1200元（20元/天×60天）。各项损失共计22624.93元。关于争议焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案双方当事人因言语不和发生争执，均不能冷静对待，引起纠纷，双方均有过错，应根据各自过错大小承担相应的民事责任。一审在正确认定双方纠纷产生原因及相关案件事实的基础上，对双方当事人承担民事责任的比例划分是适当的。综上，上诉人王会娥的部分请求及理由成立，本院对误工期、护理期、营养期予以纠正，其他上诉请求及理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持洋县人民法院（2019）陕0723民初2100号民事判决第二项；二、变更洋县人民法院（2019）陕0723民初2100号民事判决第一项为：王会娥因伤产生的合理医疗费、误工费、护理费、营养费等经济损失22624.93元，由治兴安赔偿14706.20元，其余损失由王会娥自己承担。 限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变。二审案件受理费300元，由上诉人王会娥负担150元，由被上诉人治兴安负担150元。本判决为终审判决。   审 判 长  舒  胜审  判  员   王潇浴审  判  员  曹建祥  二○二○年五月十五日  法 官 助 理    李  鹤                      书  记 员  王紫祺  1