湖南省资兴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1081刑初53号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。被告人李兴党，男，1971年6月7日出生于湖南省邵阳县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县，住湖南省邵阳县。因涉嫌诈骗罪，于2020年2月16日被资兴市公安局刑事拘留，于2020年3月12日变更强制措施为监视居住，于2020年3月16日被资兴市公安局逮捕。现羁押于资兴市看守所。辩护人江新春，湖南奋斗者律师事务所律师。辩护人肖敏，湖南奋斗者律师事务所律师。湖南省资兴市人民检察院以资检公诉刑诉（2020）26号起诉书指控被告人李兴党犯诈骗罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。资兴市人民检察院指派检察员郭琼华出庭支持公诉。被告人李兴党及其辩护人江新春、肖敏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月初一天，被告人李兴党在广东省东莞市和邓应征（绰号“阿飞”）商量合伙到郴州资兴市局下套骗取钱财。李兴党到资兴市后化名“陈亮”，伪装成“大老板”出入资兴市各休闲场所物色诈骗对象。8月6日下午，李兴党在资兴市神农峰养生馆按摩时结识该馆服务员被害人余某，为实施诈骗李兴党主动接触余某并加为微信好友。之后几天李兴党请余某吃饭，吹捧自己很有钱，逐步骗取余某的信任。8月10日，李兴党认为时机成熟，邀余某去资兴市迪诺西餐厅吃午饭，在餐厅门口假装“偶遇”赶来汇合的邓应征，并向余某介绍称邓应征为“张总”，是大老板，爱打牌。之后，在资兴宾馆0519房，李兴党与邓应征以扑克牌比大小的方式组局下套骗取余某68600元。逃离现场后，李兴党与邓应征将所得赃款平分。另查明，被告人李兴党的家属代为赔偿了被害人余某37000元，取得了余某的谅解。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了报警案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、余额宝资金明细截图、转账情况短信提醒截图、收条、谅解书等书证;证人邓应征、李某的证言;被害人余某的陈述:被告人李兴党的供述与辩解；现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录等证据。公诉机关认为，被告人李兴党伙同他人，以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任.在共同犯罪中，被告人李兴党起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人李兴党对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人李兴党的行为不构成诈骗罪，应定为赌博罪；2、被告人李兴党在本案中作用较小，应当认定为从犯；3、被告人李兴党系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度好，具有坦白情节，其家属已退还赃款并与被害人达成和解，建议对其从轻、减轻处罚。经审理查明，2019年8月初的一天，被告人李兴党在广东省东莞市和邓应征（绰号“阿飞”）商量合伙到郴州资兴市局下套骗取钱财。李兴党到资兴市后化名“陈亮”，伪装成“大老板”出入资兴市各休闲场所物色诈骗对象。8月6日下午，李兴党在资兴市神农峰养生馆按摩时结识该馆服务员被害人余某，为实施诈骗李兴党主动接触余某并加为微信好友。之后几天李兴党请余某吃饭，吹捧自己很有钱，逐步骗取余某的信任。8月10日，李兴党认为时机成熟，邀余某去资兴市迪诺西餐厅吃午饭，在餐厅门口假装“偶遇”赶来汇合的邓应征，并向余某介绍称邓应征为“张总”，是大老板，爱打牌。之后，在资兴宾馆0519房，李兴党与邓应征以扑克牌比大小的方式组局下套骗取余某68600元。逃离现场后，李兴党与邓应征将所得赃款平分。另查明，被告人李兴党的家属代为赔偿了被害人余某37000元，取得了余某的谅解。上述事实有经庭审质证、确认的报警案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、余额宝资金明细截图、转账情况短信提醒截图、收条、谅解书等书证;证人邓应征、李某的证言;被害人余某的陈述:被告人李兴党的供述与辩解；现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李兴党伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，设局下套骗取他人财物，数额巨大，其行为有悖社会主义核心价值观，构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人提出被告人李兴党的行为不构成诈骗罪而应定为赌博罪和被告人李兴党在本案中作用较小应当认定为从犯的辩护意见，不符合事实和法律规定，本院不予采纳；辩护人提出被告人李兴党系初犯、有坦白情节、认罪悔罪态度较好、积极退赃，建议对被告人李兴党从轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人李兴党起主要作用，系主犯。被告人李兴党到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人李兴党自愿认罪认罚且其亲属积极赔偿被害人的损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人李兴党犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，减去先行羁押的26天，即从2020年3月16日起至2023年2月17日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  周菊生审 判 员  黄龙飞人民陪审员  曹敏芝二〇二〇年五月十九日书 记 员  李文佳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。