四川省洪雅县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1423民初496号 原告：黄某，男，2004年3月16日出生，汉族，住四川省洪雅县。 法定代理人：周某（原告母亲），女，个体经营，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：周文轩，四川必应律师事务所律师。 被告：蔡克平，男，1970年6月10日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 被告：周发香，女，1985年2月23日出生，汉族，住四川省夹江县。 上列二被告共同委托诉讼代理人：祁明忠，四川恒初律师事务所律师。 原告黄某与被告蔡克平、周发香生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄某，原告黄某的法定代理人周某，原告黄某的委托诉讼代理人周文轩，被告蔡克平，被告周发香，被告蔡克平和周发香的共同委托诉讼代理人祁明忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄某向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带赔偿原告人身损害各项费用共计108505元（庭审中将请求金额变更为114381元，含住院伙食补助费540元、护理费15650元、残疾赔偿金72308元、营养费3240元、精神抚慰金4000元、后续治疗费12000元、出院后检查费593元、交通费1300元、鉴定费2650元、被告已收取的理疗费2100元，合计114381元）。事实和理由：原告系残疾人，2019年4月19日，原告到被告在洪雅县经营的“中医推拿按摩康复中心”理疗，由于被告操作不当，造成原告右侧股骨当场骨折。受伤后原告随即被送往洪雅县骨科医院，住院治疗18天。出院后，经西南医科大学司法鉴定中心鉴定，原告所受伤情构成伤残十级。后原告多次找被告协商赔偿事宜未果，为维护自身合法权益，诉至法院。 被告蔡克平、周发香辩称：1.原告的伤系其自然体质的自身因素造成。原告系先天性肢体、智力残疾的1级残疾人，其父亲为精神类4级残疾人。原告的日常生活均是依赖其母亲照顾，其自身无法自行行走，白天基本上在轮椅上度过，就连晚上睡觉时其母亲均要用绳子将其捆住，否则原告便要滚下床，其父母对原告的生存状态及日后的生活质量感到非常忧伤。因原告自身身体疾病因素，身体机能不能与正常人相比，身体对钙的吸收能力差，加之无法行走长期弯曲坐于轮椅等原因，身体无法得到锻炼，导致其身体肌腱萎缩，双腿弯曲，完全不能行走。2.原告母亲对损害结果的发生具有重大过错，应承担相应的责任。原告母亲基于通过按摩对原告身体能够自然活动一点点的心态恳求被告为原告进行经络按摩。被告开始不接受，但在原告母亲多次恳求下才答应试试看能否通过自己的理疗对原告的身体有所改善。原告母亲作为监护人，应当知道原告身体状况特殊性，在被告蔡克平实施按摩前原告的双腿是僵硬弯曲的，在躺上按摩床时原告不配合，其母亲和二伯就用手强行控制住原告的四肢，由于原告双腿先天残疾原因，其双腿是撅起的，原告根本不配合，其母亲和二伯就分别用手强行按住原告的头部、双手和腿部防止其乱动，且其母亲要数数到100才放手让其稍微休息一下。由于被告蔡克平是盲人，不能看见原告母亲和二伯对其强行按压的过程，只能听见原告大声地哭闹，其母亲在怒斥原告要听话不要乱动的同时更加使劲按住被答辩人的双腿，原告哭闹声巨大。期间还有一认识原告母亲的女人冲进店里劝说，原告母亲回答不管他。原告母亲和二伯对原告进行哄劝控制的过程中让被告蔡克平实施按摩。可能是原告母亲和二伯在强行按压时用力过猛导致原告右腿股骨骨折。原告母亲和二伯对原告的受伤负有不可推卸的责任。3.被告蔡克平在按摩中没有过错。被告蔡克平从事按摩近20年，其服务的顾客均口碑相传，从未出现过一例顾客身体经按摩后其舒适度不如按摩前的例子，更没有把顾客的身体按摩成骨折的先例。被告蔡克平在按摩时是按正常的操作程序进行，按摩中没有过错。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条之规定“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”。被告蔡克平不应当承担责任。在原告的受伤过程中，其母亲是基于想让被答辩人残疾的身体通过理疗按摩能够有所改变的初衷，其主观上是没有过错的，被告也是基于为病人减轻痛苦的职业操守，想通过自己的理疗对原告身体有所改善的初衷，也是没有主观过错的。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”。加之被告家庭经济特别困难，上有年迈的父母亲和岳父母，下有三个小孩(大女儿14周岁，二女儿6周岁，三儿子2周岁)，全家人的生活均靠被告蔡克平从事盲人按摩的微弱收入维持，但在原告被送到医院后仍然竭尽所能向亲友筹借了二万多元支付了医疗费，已经尽到了善良的人道主义。4.原告的赔偿费用计算太高：（1）医疗费，在医疗费中的门诊费，因无处方记录，不能证明该费用的发生是用于治疗受伤部位伤情所发生的。（2）住院生活补助费，根据眉山地区的司法实践，以每天20元计算。（3）护理费，根据眉山地区的司法实践，以每天80元计算。（4）营养费，出院证明书中无医嘱需要加强营养，其营养费不予计算。（5）残疾赔偿金，原告父母亲的职业为“粮农”，原告系无民事行为能力的未成年人，生活上依赖其父母，应当以农村居民的人均纯收入计算。（6）精神抚慰金，不应支持，因为被告没有任何过错。即便计算，根据眉山地区的司法实践，以3000元计算。（7）残疾鉴定费不应支持。因该费用的产生是原告为主张自己的损失依据而发生的费用，根据谁主张谁举证的原则该项费用应当由原告承担。（8）后续治疗费，该费用尚未发生，待以实际发生后另行主张。（9）交通费，以医疗行为实际发生而论，并且凭票据据普通交通工具据实计算。 综上，本次事故的发生是原告的母亲和二伯在按摩前为防止被答辩人乱动，对其强迫控制原告身体的过程中所导致的伤害，对损害结果的发生存在重大过错，应当承担责任。对原告的损失，被告愿意本着人道主义的原则予以适当补偿，以体现法律的人文关怀。 原告为证实自己主张向本院提供以下证据： 1.原告户口簿、残疾人证、原告法定代理人身份证复印件证明原告诉讼主体适格，原告系肢体、智力一级伤残，其法定代理人身份适格。2.调解证明、中医推拿店面图片，证明被告经营中医推拿理疗康复中心，2020年4月19日黄某在被告理疗推拿骨折受伤，被告承担侵权责任。3.洪雅骨科医院出院病情证明书、鉴定文书、鉴定发票，一是证明原告受伤当日入院，出院诊断为：右股骨中上段骨折；脑瘫。住院18天；二是证明原告伤残十级、后续治疗费1-1.2万或按实际支付、护理期120天、营养期90天，产生鉴定费2650元。被告应当承担人身损害项下的各项损失。4.户口簿复印件、（居住）证明、三宝市场场地出租合同、营业执照、洪雅县黄氏副食铺面照片，证明原告一家系城镇居民户口，原告家庭经营洪雅县三宝镇黄氏副食，长期稳定经营，原告生活来源于城镇工商业经营，且原告一家居住在三宝场镇商铺，应按按城镇居民标准计算各项损失。5.门诊票据6张、微信支付凭证，证明出院后门诊费用593元，以及原告母亲向被告微信支付500元，另原告母亲向被告支付过1600元，被告是有偿服务。6.交通费票据，证明交通过路费300元（用于鉴定往返），租车费收据1000元，共计1300元。7.社区出具的（困难）证明和银行流水，证明原告一家四口三人残疾，家庭贫困，民政局每月补贴原告护理费100元。 对原告提交的上述证据，被告的质证意见如下：对第1、8组证据三性无意义，但对第2、3、4、5、6、7组证据有异议，不能达到证明目的。 被告为证明其抗辩主张成立，向本院提交如下证据：1.困难证明，证明被告系残疾人，家庭经济十分困难；2.残疾人证，证明被告系盲人。 对被告提交的上述证据，原告的质证意见如下：认为第1组证据非被告户籍所在地出具，不能达到证明目的；对第2组证据真实性、合法性无异议，但与本案无关。 对原、被告提交的上述证据，本院认证意见如下：对原告提供的第1、2、3、4组证据予以采信，对第5组证据真实性合法性予以认可，但对其证明目的中原告母亲向被告支付过1600元因无相关依据，本院不予认可。对第6组证据因系普通收据且无相关证据佐证，不予采信。对第7组证据的真实性、合法性予以认可，但关联性不予认可不予采信。对被告提交的证据，因与本案不具有关联性，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：原告黄某系肢体智力类1级残疾人，2019年4月19日原告黄某在被告蔡克平经营的位于洪雅县三宝镇新广场中医推拿康复中心进行理疗时受伤，于当天被送至洪雅县骨科医院进行治疗，经诊断为右股骨中上段骨折，于2019年5月6日出院，花去医疗费20629元。2019年11月26日，原告的伤情经西南医科大学司法鉴定中心鉴定为原告右股骨干骨折术后评定为十级伤残，后续治疗费约人民币壹万元至壹万贰仟元或按实支付，其护理期评定为120日、营养期90日，花去鉴定费用2650元。原告出院后另花去检查费593元。被告在事故发生后支付过原告医疗费20629元。 另查明，原告父母在洪雅县经营洪雅县黄氏副食店，原告家庭收入来源均为该副食店经营收入，且原告一家长期居住在该副食店的所租赁的商铺内。 再查明，事故发生时，被告周发香未在现场，也未对原告实施过按摩等侵权行为。 本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。被告蔡克平作为从事按摩服务的从业人员在提供按摩服务时，应当提供安全的服务行为，而被告蔡克平在为原告黄某提供服务的过程中不慎将原告黄某右股骨中上段造成骨折，导致原告受伤，因此存在过错，故其应对原告的损失承担全部损害赔偿责任。被告周发香与被告蔡克平虽系夫妻关系，但在事故发生时周发香并未在场，也未对原告实施侵权行为，因此，周发香不是侵权人，周发香的被告主体不适格，原告要求被告周发香承担连带赔偿责任不符合法律规定，本院不予支持。 本院对原告黄某受伤造成的损失确认如下： 1.医疗费21222元，有医疗票发票和病情证明，本院予以确认； 2.住院伙食补助费，本院支持17天*30元/天=510元； 3.护理费，参照本地一般护理工资100元/天计算，本院支持120天*100元/天=12000元； 4.残疾赔偿金，参照城镇标准计算，本院支持20年*36154元/年*0.1=72308元； 5.营养费，本院根据原告的受伤情况，酌情支持1000元； 6.精神抚慰金，本院支持3000元； 7.后续治疗费，虽未实际发生，但经鉴定机构鉴定系必然发生费用，为减少诉累，可一并处理，本院支持后续治疗费10000元； 8.交通费，根据原告的就医情况，本院酌情支持500元； 9.鉴定费2650元，有正式发票予以证实，本院予以确认； 10原告主张的理疗费2100元，系被告提供服务的费用，不是被告因伤造成的损失，本院不予支持。 综上，原告的各项损失合计为123190元，因事故发生后，被告已支付医疗费20629元，故被告蔡克平尚应赔偿原告102561元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告蔡克平在本判决生效之日起十五日内赔偿原告黄某各项损失102561元； 二、驳回原告黄某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费521元，由被告蔡克平负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  凌福刚 二〇二〇年五月十二日 书记员  李 凤