浙江省湖州市吴兴区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0502刑初11号 公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。 被告人胡青青，女，1982年9月18日出生，汉族，出生地浙江省临海市，初中文化，住址浙江省临海市。2017年1月13日因犯销售伪劣产品罪被湖南省南县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。因本案于2018年11月29日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年12月27日变更强制措施为取保候审，2019年12月27日经湖州市吴兴区人民检察院决定被取保候审。2020年4月29日经本院决定被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。 辩护人朱平儿，浙江金鼎律师事务所律师。 被告人朱仁艇，男，1977年10月19日出生，汉族，出生地浙江省临海市，初中文化，住址浙江省临海市。2017年1月13日因犯销售伪劣产品罪被湖南省南县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元；2017年4月25日因销售无标志的外国卷烟被浙江省湖州市烟草专卖局决定没收除质检损耗外无标志的外国卷烟49.7条；2018年4月26日因销售无标志的外国卷烟被浙江省湖州市烟草专卖局决定没收除质检损耗外无标志的外国卷烟31.4条。因本案于2018年11月29日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年12月14日变更强制措施为取保候审，2019年12月14日经湖州市吴兴区人民检察院决定被取保候审。2020年4月29日经本院决定被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。 辩护人费晓虹，浙江广诚律师事务所律师。 被告人朱远崇，男，1966年8月25日出生，汉族，出生地浙江省临海市，小学文化，住址浙江省临海市。2013年3月14日因犯非法经营罪被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。因本案于2019年1月31日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年3月1日变更强制措施为取保候审，2020年3月1日经本院决定被取保候审。现在居住地候审。 辩护人邬辰敏，浙江金鼎律师事务所律师。 湖州市吴兴区人民检察院以吴检二部刑诉[2020]28号起诉书指控被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇犯非法经营罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院立案受理后依法适用简易程序并组成合议庭，期间转为普通程序审理，公开开庭审理了本案。湖州市吴兴区人民检察院指派检察员叶玲出庭支持公诉，被告人胡青青及其辩护人朱平儿、被告人朱仁艇及其辩护人费晓虹、被告人朱远崇及其辩护人邬辰敏均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、被告人胡青青、朱仁艇非法经营犯罪事实 2018年2月至同年11月期间，被告人胡青青、朱仁艇未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，由被告人胡青青从被告人朱远崇等人处购进香烟，尔后被告人胡青青、朱仁艇共同向金某、吴某、李某、梁某、罗某等人销售，共计人民币332415.94元（其中未遂273606.94元），非法获利人民币10000余元。具体分述如下： 1．2018年8月至同年12月期间，被告人胡青青、朱仁艇在本市龙王山路1098号宏展烟酒店内、本市吴兴区福莱福四楼棋牌室内向吴某销售硬阳光利群香烟42条、长嘴利群香烟2条，共计人民币14969元。 2．2018年9月14日，被告人胡青青、朱仁艇在本市龙王山路1098号宏展烟酒店内向金某销售休闲利群20条、硬阳光利群香烟20条、软中华香烟10条，共计人民币30050元。 3．2018年10月至同年11月期间，被告人胡青青、朱仁艇在本市龙王山路1098号宏展烟酒店内向李某销售休闲利群香烟10条、软中华香烟5条，共计人民币10950元。 4．2018年10月至同年11月期间，被告人胡青青、朱仁艇在本市吴兴区紫云路64号翔翔酒水行门口，向梁某销售黄金叶金丝路香烟5条、软阳光利群香烟3条、长嘴利群香烟2条，共计人民币2290元。 5．2018年下半年，被告人胡青青、朱仁艇向罗某销售阳光细支利群5条，共计人民币550元。 案发后，侦查人员从被告人胡青青、朱仁艇位于本市吴兴区自行车库内、本市龙王山路1098号宏展烟酒店内、被告人朱仁艇车内查获黄金叶（吉祥如意）、红塔山（硬经典100ＤＦ）等各类卷烟共计848.6条，价值人民币273606.94元。经鉴定，其中假冒卷烟共计177.4条，价值人民币48433.54元。 二、被告人朱远崇非法经营犯罪事实 2018年2月至2019年1月期间，被告人朱远崇未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向被告人胡青青以及张某、杨某等人销售假冒卷烟共计人民币52740元，非法获利人民币15000元。具体分述如下： 1．2018年2月至同年9月期间，被告人朱远崇向被告人胡青青销售假冒卷烟共计人民币21500元。 2．2018年9月至同年11月期间，被告人朱远崇向张某销售假冒卷烟共计人民币17500元。 3．2018年12月至2019年1月期间，被告人朱远崇向杨某销售假冒卷烟共计人民币13740元。 案发后，被告人朱远崇协助侦查机关抓获其他犯罪嫌疑人。 公诉机关认为，被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇的行为均已构成非法经营罪，被告人胡青青具有未遂、主犯、坦白等量刑情节，被告人朱仁艇具有未遂、从犯、坦白等量刑情节，被告人朱远崇具有坦白、立功等量刑情节。建议本院对被告人胡青青在有期徒刑二年至三年之间量刑，并处罚金人民币一万元至二万元；对被告人朱仁艇在有期徒刑一年六个月年至二年之间量刑，并处罚金人民币一万元至二万元；对被告人朱远崇在有期徒刑九个月至一年三个月，缓刑一年三个月至一年九个月之间量刑，并处罚金人民币一万五千元至三万元。公诉机关提交了证人吴某、金某、李某、梁某、胡某、顾某、丁某、张某、杨某、罗某的证言；书证受案登记表、立案决定书、三被告人身份信息、违法犯罪记录查询证明、（2016）湘0921刑初191号刑事判决书、解除社区矫正通知书及证明书、行政处罚决定书、（2013）台仙刑初字第60号刑事判决书，湖州市烟草专卖局关于胡青青、朱仁艇、朱远崇未申领过烟草专卖零售许可证的情况证明，浙江省涉案烟草专卖品价格证明，支付宝转账记录截图、微信转账记录、微信聊天记录截图、收款收据，扣押清单，临海市公安局出具的朱远崇立功情节证明及情况说明、临海市公安局关于犯罪嫌疑人**的起诉意见书、**的供述、（2019）浙1082刑初738号刑事判决书，公安机关出具的抓获经过及情况说明；委托检验样品清单、卷烟鉴别检验报告、鉴定意见通知书；辨认照片笔录、提取支付宝交易记录笔录及支付宝账单详情、搜查笔录及刑事照相；视听资料、电子数据复制件说明，搜查视频、辨认视频；三被告人的供述与辩解等证据证实。 另查明，案发后，被告人胡青青、朱仁艇向法院退缴赃款人民币10000元，被告人朱远崇向法院退缴赃款人民币15000元。本节事实，有浙江省罚没财物专用票据证实。 被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，均签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院认为，被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇违反《中华人民共和国烟草专卖法》的规定，在没有取得烟草专卖许可证情况下，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人胡青青、朱仁艇情节特别严重，被告人朱远崇情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予分别惩处。被告人胡青青、朱仁艇绝大部分犯罪未遂，对该部分犯罪可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人胡青青在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人朱仁艇在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人朱远崇具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇均有同类犯罪前科，酌情从重处罚。根据被告人胡青青、朱仁艇、朱远崇犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款及第三款，第七十三条第二款及第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人胡青青犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的29日。即自2020年4月29日起至2022年6月29日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院缴纳）。 二、被告人朱仁艇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的16日。即自2020年4月29日起至2021年10月12日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院缴纳）。 三、被告人朱远崇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十五日内向本院缴纳）。 四、被告人胡青青、朱仁艇退缴的赃款人民币一万元，依法予以没收并上缴国库。被告人朱远崇退缴的赃款人民币一万五千元，依法予以没收并上缴国库。扣押的各类卷烟共八百四十八点六条，依法予以没收，由扣押机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  蒋红萍 人民陪审员  张亚琴 人民陪审员  徐成荪 二〇二〇年五月八日 书 记 员  杨 燕