广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终7913号上诉人（原审原告）：汪成洋，男，1963年10月24日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：周志恩,广东粤兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘金乐，男，1986年2月10日出生，汉族，住湖北省随州市随县。上诉人汪成洋因与被上诉人刘金乐生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2018）粤0114民初8888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人汪成洋上诉请求：1.变更一审判决第一项为：刘金乐向汪成洋赔偿因侵权行为造成的损失106268.98元；2.刘金乐承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院关于误工费及精神损害抚慰金的判决数额有误。一、关于汪成洋的收入情况，汪成洋提供了《广州市骐通物流有限公司-汪成洋鄂Ｓ×××××车工资表》，记录了在发生侵害事实前12个月的工资情况，据此计算得出汪成洋月平均公司为14002.63元/月。一审法院按照上一年度国有同行业道路运输业在岗职工年平均工资标准6085元/年计算，没有依据。二、关于误工时间的计算，根据汪成洋提供的住院期间的记录、出院医嘱以及门诊病历休假单，共计146天，一审酌定误工80天，没有依据。三、关于精神抚慰金的问题，刘金乐侵害了汪成洋的健康权，给汪成洋造成人身伤害损失和严重精神伤害，应予以赔偿。被上诉人刘金乐辩称，不同意汪成洋的上诉请求,请求维持一审判决。汪成洋向一审法院起诉请求：1、刘金乐支付汪成洋各项损失共计106268.98元（急诊出车费200元、陪护费2100元、生活助理费80元、交通费2040元、医疗费22702.85元、住院伙食补助费1000元，误工费68146.13元，精神损害赔偿金10000元）；2、诉讼费用由刘金乐承担。一审法院查明：刘金乐故意伤害一案，一审法院于2018年7月9日作出（2018）粤0114刑初1063号刑事判决，查明：2018年1月25日11时许，刘金乐在广州市花都区秀全街东秀路“彬越”便利店门前，因琐事与汪成洋发生冲突继而双方斗殴。期间，刘金乐持刀砍伤汪成洋的左手，汪成洋亦打伤了刘金乐的胸部、左上肢。经法医鉴定，汪成洋的损伤程度为轻伤二级，刘金乐所受损伤不构成轻微伤。判决：刘金乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。刘金乐现已刑满释放。（2018）粤0114刑初1063号刑事判决查明的事实，一审法院予以确认。本案另查明：事故发生后，汪成洋被送往广州市花都区人民医院住院治疗，住院时间为：2018年1月25日至2018年1月31日，共7天。广州市花都区人民医院于2018年1月31日出具诊断证明书，出院诊断为：左拇长屈肌腱断裂、左拇指双侧指神经断裂、左拇指桡侧指动脉断裂、左第五掌骨基底部开放性骨折、左小鱼际肌挫裂伤、左拇指、左小鱼际皮肤软组织挫裂伤等。出院医嘱提及：休息贰月等。汪成洋于2018年7月10日再次到广州市花都区人民医院住院治疗，住院时间为2018年7月10日至2018年7月12日，共3天。出院诊断为：左第五掌骨骨折术后骨性愈合。出院医嘱提及：休息贰月、出院后定期门诊换药等。除住院治疗外，汪成洋还多次返院进行门诊治疗，其中2018年2月8日、2018年3月14日、2018年5月21日、2018年5月27日、2018年7月7日、2018年7月14日的门诊病历中均有手写的“休息壹周”字样。汪成洋主张误工损失按照14002.63元/月的标准计算，提供的证据有：2017年1月至2017年12月广州市骐通物流有限公司-汪成洋鄂Ｓ×××××车工资表。一审庭审中，汪成洋陈述其名下有两辆车挂靠于广州市骐通物流有限公司经营，自己开一辆，另雇请司机开一辆。90%的运单由广州市骐通物流有限公司安排，经营所得运费由客户交与广州市骐通物流有限公司，其与广州市骐通物流有限公司每月对账、结算，由于存在客户拖欠运费的问题，广州市骐通物流有限公司并不能每月结清账目，到目前2017年的运费尚未结清。刘金乐对汪成洋从事运输业务没有异议，提出汪成洋事故发生后并没有产生误工损失，依然有收入，庭后提供的证据有：肖青山等人的书面证言。侵权行为发生后，刘金乐赔偿汪成洋10000元。一审法院认为：汪成洋主张刘金乐持刀砍伤其左手之事实，有（2018）粤0114刑初1063号刑事判决予以认定，予以采纳。刘金乐故意伤害汪成洋身体，应当赔偿汪成洋因此造成的全部损失。刘金乐主张汪成洋在本次侵权行为中存在过错，所提交证据不足，不予采纳。汪成洋因本次侵权行为所造成的损失，依法凭据认定如下：一、急诊出车费凭票据计算为200元。二、陪护费凭票据计算为2100元。三、生活助理费凭票据计算为80元。四、交通费，汪成洋主张2040元，刘金乐予以认可其中的2000元，故一审法院支持交通费2000元。五、医疗费凭票据计算为22702.85元，刘金乐对此无异议，一审法院予以支持。六、住院伙食补助费，汪成洋共住院10天，按照100元/天计算为1000元。七、误工费，汪成洋主张14002.63元/月的标准，所提供证据不充分，一审法院按照上一年度国有同行业道路运输业在岗职工年平均工资标准67085元/年计算。误工时间，由于汪成洋未能提供证据证明其实际误工休假天数，一审法院参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的10.2.10、10.5等相关规定酌定为80天，本项计算为14703.6元。刘金乐主张汪成洋未产生误工损失，所提交证据不足，一审法院不予采纳。八、精神损害抚慰金，汪成洋该项主张缺少依据，不予支持。以上合计42786.5元。扣减刘金乐已经赔偿的10000元，刘金乐还应向汪成洋赔偿32786.5元。综上，一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、刘金乐于判决发生法律效力之日起十日内向汪成洋赔偿因其人身侵权行为造成的损失32786.5元。二、驳回汪成洋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1031.4元，由刘金乐负担318.2元，由汪成洋负担713.2元。经二审审查，一审法院查明事实无误，本院予以确认。二审诉讼中，汪成洋向本院提供了图片若干张，拟证实刘金乐对汪成洋造成伤害的情况是终生的，应适当给予精神损害赔偿。经质证，汪成洋对上述证据没有异议。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题是：第一，关于误工费问题。关于计算标准，汪成洋仅提供了广州市骐通物流有限公司制作的工资表，但并无提供此前相关工资支付凭证，也无提供用人单位出具的因误工实际减少收入的证明，不足以证实其因误工实际减少的收入。一审法院按照上一年度国有同行业道路运输业在岗职工年平均工资标准计算，并无不当。关于误工时间，汪成洋提供的诊断证明书及门诊病历中虽有医嘱记载休息时间，但2018年7月12日出院医嘱所载的“休息贰月”与2018年7月14日门诊病历中所载的“休息壹周”存在矛盾，难以明确具体休息天数。在此情况下，一审参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》等相关规定酌定误工时间为80天，是可行的，本院予以认可。第二，关于精神损害抚慰金问题。汪成洋本次伤害未达到伤残等级，一审法院根据本案实际情况对汪成洋该项诉请不予支持，并无明显不当，本院亦予维持。综上所述，汪成洋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1637元，由汪成洋负担。本判决为终审判决。审判长 黄 嵩审判员 康玉衡审判员 乔 营二〇二〇年五月十五日书记员 李 爽罗敏婷