广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终9131号上诉人（原审被告）：广州市德森房地产咨询有限公司，住所地广州市番禺区。法定代表人：梁峰源，职务：总经理。委托诉讼代理人：李青峰，广东穗峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢贵友，男，1983年3月7日出生，汉族，住广东省广州市天河区。上诉人广州市德森房地产咨询有限公司（以下简称“德森公司”）因与被上诉人卢贵友劳动合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初7103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭并经双方当事人同意不开庭进行了审理。上诉人德森公司的委托诉讼代理人李青峰，被上诉人卢贵友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德森公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回卢贵友全部诉讼请求；2.本案诉讼费用全部由卢贵友承担。事实和理由：一、事实认定方面，1.双方存在劳动关系的时间仅有2个月，即2016年12月1日至2017年1月31日。此外，卢贵友在其他公司从事劳动服务，其劳动报酬不应由德森公司承担。2.卢贵友的微信聊天记录只能反映其在其他公司从事销售任务的情况，不能证明卢贵友从事德森公司的工作安排及销售任务，与德森公司无关。3.德森公司已经足额发放工资，不存在拖欠情况，卢贵友要求德森公司支付的业绩提成未经双方确认和结算，与事实不符。二、法律适用方面，1.双方解除劳动关系后，卢贵友一直没有就工资主张权益，直到2019年6月4日才提起仲裁，已经超过法律规定的时效，且仲裁委员会已对此不予受理。2.根据《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第三条规定，对确已超过仲裁申请时限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回诉讼请求。3.根据《工资支付暂行规定》第六条规定，卢贵友提起仲裁及诉讼的时间距离双方2017年1月31日解除劳动关系已经超过2年，举证不能的法律后果应当由卢贵友承担。卢贵友答辩称，不同意德森公司的上诉请求，同意一审法院判决。2019年6月5日，卢贵友向一审法院起诉请求：德森公司支付卢贵友在2017年4月15日至2017年8月23日工作期间的佣金工资28033.96元。一审法院认定事实：1.2016年12月1日，卢贵友入职德森公司。卢贵友从2016年12月1日至2017年1月31日的个人所得税由德森公司代扣代缴，2017年2月1日至2017年7月31日个人所得税的支付单位是广州昊家网络科技有限公司、北京怡然居客科技发展有限公司广州分公司、广州市益房网络科技有限公司。德森公司确认曾与卢贵友签订劳动合同，称试用期为两个月，合同期限是2016年12月1日至2017年1月31日，因公司搬了几次，现找不到所签订的合同。2.卢贵友在德森公司负责销售，德森公司发放提成的方法为总业绩扣除20%的平台费后乘以50%，卢贵友主张其销售的凤山花园8-1202房成交日期2017年5月26日，提成为19200元，实发提成13440元，被扣5760元；南湖花园1l-1306房成交日期2017年4月22日，提成9553.76元，实发提成2554元，被扣6999.76元；南湖花园11-1105房成交日期2017年4月23日，提成8084.44元，实发提成2484元，被扣5600.44元；誉**府12-2602房成交日期2017年4月15日，提成12568元，实发提成8798元，被扣3770元；风度广场11-1001房成交日期2017年8月23日，提成9612.48元，实发提成6729元，被扣2883.48元；誉**府11-2802房成交日期2017年4月15日，提成10999.28元，实发提成7979元，被扣3020.28元。卢贵友为此提供其与梁峰源、杨某、谢展鹏等人的微信聊天记录等证据材料，并陈述佣金一般在楼盘成交及经过结算后一段时间才会发放。德森公司对上述材料不予确认。3.2019年6月4日，卢贵友向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求被申请人支付其从2017年4月15日至2017年8月23日销售房子未结算佣金工资28033.96元，仲裁委员会以超出申请仲裁的时效期限为由作出不予受理决定。2019年6月5日，卢贵友向一审法院提起诉讼。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议时，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。德森公司从2016年12月1日至2017年1月31日为卢贵友代缴个人所得税，双方确认曾经签订劳动合同，再根据卢贵友提供的微信记录，卢贵友、德森公司至2017年8月29日仍有考勤等业务内容的传达，故一审法院对卢贵友在2017年4月15日至2017年8月23日期间为德森公司销售房子并获取佣金提成的主张予以支持。卢贵友被扣佣金的主张虽然超过申请仲裁的时效期限，但其陈述佣金发放的时间一般在楼盘成交及经过结算之后，符合行业的交易习惯，其亦能提供微信记录等证据材料证实双方关于佣金计算和发放等情况，德森公司又没有相反的证据证实已足额发放，故一审法院对卢贵友的主张予以支持。卢贵友销售的提成方法为总业绩扣除20%的平台费后乘以50%，根据卢贵友提供的数据以及双方的微信聊天内容，可确定卢贵友销售的凤山花园8-1202房、南湖花园11-1306房、南湖花园11-1105房、誉**府12-2602房、风度广场11-1001房、誉**府11-2802房被扣佣金提成分别是5760元、6999.76元、5600.44元、3770元、2883.48元、3020.28元，合共28033.96元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，一审法院作出如下判决：广州市德森房地产咨询有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向卢贵友支付2017年4月15日至2017年8月23日期间的佣金28033.96元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，由广州市德森房地产咨询有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据且卢贵友对一审法院审理查明的事实无异议，德森公司除认为一审法院认定卢贵友提成业绩不符合事实外，对一审法院审理查明的其他事实无异议。对双方当事人无异议的事实。本院予以确认。二审期间，德森公司表示确认一审法院审理查明卢贵友的佣金比例。确认德森公司与广州昊家网络科技有限公司使用同一平台销售。卢贵友主张德森公司、广州昊家网络科技有限公司、广州市益房网络科技有限公司的实际控制人为梁峰源和谢展鹏，其从未在后两家公司工作过，但两公司为其代缴过个人所得税。二审另查，卢贵友一审时提交的微信聊天记录显示，1.“德森【拼搏，狠狠打爆】拿下精英”微信群：2017年8月27日00：58，梁峰源@电销团队卢贵友，“命中王，提高客户量，会更大爆发”，卢贵友答复“努力提高出客量”，崔某158××××4574说“@电销团队卢贵友好棒”；德森公司对此质证认为，上述微信群名称中虽然有德森公司的函头，但不能直接反映与德森公司有关，虽然卢贵友不在德森公司上班了，但还是可以保留微信群的。2.梁峰源、杨某就涉案六套房屋分别于2017年11月29日17：24微信，【誉**府】结单明细表，成交日期：2017.4.15，成交单位：11-2802，经纪人：卢贵友，个人业绩：28498，实发提成：7979；3，梁峰源2019年9月15日微信发给卢贵友如下明细：【德森-凤山新城】结单明细表，成交日期：2017.5.26，成交单位：8-1202，经纪人：卢贵友，个人业绩：48000，实发提成：13440；【德森-南湖花园】结单明细表，成交日期：2017.4.22，成交单位：11-1306，经纪人：卢贵友，个人业绩：23884；成交单位：11-1105，经纪人：卢贵友，个人业绩：20211，上述两单位实发提成：5659；4.杨某2018年6月12日23：02微信发给卢贵友如下明细：【德森-钜隆风度】结单明细表，成交日期：2017.8.23，成交单位：11-1001，经纪人：卢贵友，个人业绩：24031，实发提成：6729；【德森-誉**府】结单明细表，成交日期：2017.4.15，成交单位：12-2602，经纪人：卢贵友，个人业绩：31420，实发提成：8798；5，杨某向卢贵友发送群聊邀请，邀请卢贵友加入群聊德森莲盛华庭报备群，并询问卢贵友“进群了吗？进了说一声”，卢贵友答复“已进群”。德森公司对上述证据2-5质证认为，无法确认对话人是梁峰源等人，从做单的成交时间来看，应当是做其他公司业务，与我司无关。本院认为，本案的争议焦点是卢贵友主张德森公司向其支付2017年4月15日至8月23日的销售提成是否成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，德森公司与卢贵友均确认双方之间存在劳动关系，但德森公司主张其司与卢贵友的劳动关系已于2017年1月31日解除，对此未能提供任何证据予以证明。而卢贵友主张双方劳动关系于2017年8月29日解除，对此提交了其在德森公司微信群“德森【拼搏，狠狠打爆】拿下精英”的微信聊天记录予以佐证。根据微信聊天记录的内容显示，2017年8月27日00：58时，德森公司法人代表梁峰源@电销团队卢贵友：“命中王，提高客户量，会更大爆发”，卢贵友在群中亦做了回复，还有其他同事@卢贵友表示祝贺。德森公司虽然对上述聊天记录不予确认，主张即使卢贵友离职了也仍可以保留该群，但诚如德森公司所主张，卢贵友已于2017年1月31日离职，那么梁峰源及其他同事仍于2017年8月27日在群中@卢贵友祝贺出客量高，显然与常理不符，德森公司对此亦未能作出合理解释，且未能提供相反证据推翻卢贵友的主张，故一审法院采信卢贵友于2017年8月23日离职的主张并无不当，本院予以维持。由于卢贵友离职前后，梁峰源、杨某分别以德森公司的名义将销售六套房屋的成交表在微信群里发给卢贵友，并支付了部分销售提成给卢贵友。虽然德森公司不认可杨某系该司员工，但对其为何出现在“德森【拼搏，狠狠打爆】拿下精英”微信群里，并以德森公司名义向卢贵友发出房屋成交列表，且于2017年8月11日将卢贵友拉入德森莲盛华庭报备群做出合理解释，又未提交其司员工名册，以及提交的缴纳个人所得税不能充分证明卢贵友为其他公司工作的证据，故本院采信卢贵友主张杨某也是德森公司的员工并认定卢贵友享有为德森公司销售涉案六套房屋的提成。德森公司应按其与卢贵友均确认的提成比例补发未予支付的提成。关于仲裁时效的问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，卢贵友主张佣金一般是在楼盘成交及结算后才发放，其在职期间销售的楼盘最后结算日为2018年6月12日，并对此提供了与梁峰源、杨某的微信聊天记录，德森公司虽对此不予确认，主张是卢贵友做的其他公司的业务，但上述几张结单明细表中均有显示【德森-】，德森公司对此未作出合理解释，亦未能提供证据予以推翻。故卢贵友2019年6月4日提起仲裁并未超过一年的仲裁时效，鉴于二审期间德森公司同意一审法院查明的佣金比例，且经核算一审法院判令德森公司支付卢贵友佣金28033.96元并无不当，本院予以维持。综上所述，德森公司所持上诉理由不成立，本院不予采纳。一审法院判决认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市德森房地产咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈冬梅审判员  陈瑞晖审判员  刘庆国二〇二〇年五月二十二日书记员  赵洋洋谢兵