湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初1490号 原告：罗素芳，女，1953年7月9日出生，汉族，住所地湖南省怀化市鹤城区锦溪北路宝圆财富广场。 委托诉讼代理人（特别授权）：梁乐罗，男，1984年5月11日出生，汉族，住所地湖南省怀化市鹤城区锦溪北路宝圆财富广场。 被告：洪江市公共汽车公司，住所地湖南省洪江市雄溪路9号，统一社会信用代码：91431200189002463R。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱志奇，湖南嵩云律师事务所律师。 原告罗素芳与洪江市公共汽车公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗素芳的委托诉讼代理人梁乐罗、被告洪江市公共汽车公司的委托诉讼代理人朱志奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗素芳向本院提出诉讼请求：1、判令被告洪江市公共汽车公司向原告罗素芳返还借款本金12万元及违约金2.4万元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，原告罗素芳变更第一项诉讼请求为：判令被告洪江市公共汽车公司向原告罗素芳返还借款本金12万元及支付逾期利息（按年利率15%从2020年3月6日起计算至借款本金还清之日止）。事实与理由：原告与被告于2018年3月5日在怀化市鹤城区怀化大厦5楼签订了名为《入股协议书》的借款合同，该合同约定了原告向被告提供12万元，被告在2年内以本金为基数按每年15%的方式（每季度4500元）向原告支付回报，2年后本金全部退还原告。合同签订后，原告立即在被告提供的POS机上向被告转账11.8万元和交付2000元现金，被告当即向原告出具了收款收据。被告从2018年6月起每三个月向原告支付4500元。2020年3月5日，原告向被告提出返还本金的请求，但被告以资金紧张为由拒绝返还本金，亦未支付三个月的利息。被告拒不履行还款义务的行为违反合同约定，应当承担违约责任，赔付违约金。 被告洪江市公共汽车公司辩称，洪江市公共汽车公司原法定代表人易声桂以洪江市公共汽车公司名义对外负债，怀化市洪江区交通运输局于2018年2月13日免去易声桂洪江市公共汽车公司法定代表人的职务。2018年3月5日，易声桂冒用洪江市公共汽车公司名义与原告罗素芳签订《入股协议书》，因此本案涉嫌刑事犯罪，原告罗素芳应通过刑事途径追回款项。 经审理查明：2018年3月5日，原告罗素芳（乙方）与被告洪江市公共汽车公司（甲方）签订了一份《入股协议书》，该协议书约定乙方拟对甲方发起的易强新能源洪江区充电站项目进行项目入股投资，该项目总股本1500万股，乙方出资12万元，获得该项目总股份的12万股，每年年底核算收益分红，按占股比例分红，从合同生效即日起两年内，甲方向乙方按季度支付年化收益15%（相对于乙方投入股本金）的保底收益分红，每季度保底收益分红为4500元。两年内，年底股份比例核算分红，若项目年底收益分红大于乙方投入股本金的15%，甲方按实际收益分红支付乙方大于乙方入股本金额15%的部分，若年底分红低于股本金额的15%，则不用再支付分红。两年后，乙方若继续持有股份，则按项目实际收益和占股比例每年年底分红。股份封闭期为两年，两年内不能退股。满两年期后，乙方有权选择退出股份，甲方必须按原乙方投入股本金额回购其股份，乙方也可选择继续持有该股份。本合同生效后，若一方不履行合同的，向另一方支付违约金，违约金为乙方投入股本金额的20%。同日，原告罗素芳向被告洪江市公共汽车公司转账11.8万元、交付现金2000元，被告洪江市公共汽车公司向原告罗素芳出具了收据一份。被告洪江市公共汽车公司从2018年6月起每三个月向原告罗素芳支付利息4500元，直至2019年12月5日。2020年3月5日，原告罗素芳向被告洪江市公共汽车公司提出返还本金的请求，被告洪江市公共汽车公司以资金紧张为由拒绝返还本金，亦未支付相应的利息，原告罗素芳故诉至本院。 另查明，2018年2月13日，怀化市洪江区交通运输局免去易声桂洪江市公共汽车公司经理及法人代表职务。2018年3月13日，企业工商信息中公示法定代表人由易声桂变更为贺春香。 上述事实，有原、被告身份信息、《入股合作协议书》、中国工商银行借记卡历史明细清单、洪江市公共汽车公司收据、《洪江区交通运输局关于洪江市公共汽车公司经理职务任免的通知》及庭审笔录予以证实，足以认定。 本院认为，原告罗素芳与被告洪江市公共汽车公司签订《入股协议书》，从协议内容来看，原告罗素芳向被告洪江市公共汽车公司提供资金，不参与经营管理，取得固定收益，不承担风险，从合同履行情况来看，被告洪江市公共汽车公司亦按年15%的比例向原告罗素芳按季支付4500元直至2019年12月，可见原、被告之间名为入股协议，实为民间借贷，合同约定的投资款实为借款，约定的投资分红实为双方对利息的约定，约定的投资期实为借款期限，故本案案由为民间借贷纠纷。借款当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。原告罗素芳依约出借了资金，被告洪江市公共汽车公司应当履行还本付息的义务。被告洪江市公共汽车公司辩称易声桂冒用洪江市公共汽车公司名义与原告罗素芳签订《入股协议书》，本案涉嫌刑事犯罪，原告应通过刑事途径追回款项的理由不能成立，本院不予采信，理由是：一、易声桂虽在2018年2月13日被免去法定代表人职务，但洪江市公共汽车公司在2018年3月13日才在企业工商信息中公示法定代表人的变更情况，而本案《入股协议书》签订时间为2018年3月5日，且《入股协议书》、收据上分别加盖洪江市公共汽车公司的公章、财务专用章，原告罗素芳在出借款项的过程中已经尽到了审慎注意义务，其善意且无过失地相信易声桂的行为代表洪江市公共汽车公司，故易声桂的行为构成表见代理，双方签订的《入股协议书》合法有效，被告洪江市公共汽车公司应向原告罗素芳承担偿还借款本息的义务。二、第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百二十八条第一款规定“同一当事人因不同事实分别发生民商事纠纷和涉嫌刑事犯罪，民商事案件与刑事案件应当分别审理，主要有下列情形……法人或者非法人组织的法定代表人、负责人或者其他工作人员的职务行为涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判认定其构成犯罪，受害人请求该法人或者非法人组织承担民事责任的……”，本案即使易声桂的职务行为涉嫌刑事犯罪，而原告罗素芳要求被告洪江市公共汽车公司承担民事责任，由于刑事案件的被告人是行为人，而民事诉讼的被告是法人，民事诉讼和刑事诉讼的法律主体和法律关系并不相同，刑事诉讼并不解决民事诉讼被告方的责任问题，故权利人需另行提起民事诉讼救济自己的民事权利，刑事案件与民事案件应当分别受理和审理。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，本案中，原、被告签订的《入股协议书》约定年收益率15%，该约定未超过法律保护的最高限额，故被告洪江市公共汽车公司应偿还原告罗素芳借款本金12万元，并从2020年3月6日起按年利率15%支付借款利息至借款本金还清之日止。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项的规定，判决如下： 被告洪江市公共汽车公司于本判决生效之日起15日内偿还原告罗素芳借款本金12万元，并从2020年3月6日起按照年利率15%支付利息至借款本金偿清之日止。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3180元，减半收取1590元，由被告洪江市公共汽车公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  沈 青 二〇二〇年五月七日 代理书记员  杨小妹 附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律 若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： (一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。