湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘05刑终200号 原公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吕新得，绰号“新宝”，男，1986年12月25日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，住新邵县。曾因犯故意毁坏财物罪、故意伤害罪于2016年10月19日被判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年；因非法限制他人人身自由于2010年8月20日被邵东市公安局行政拘留十四日、罚款人民币一千元；因赌博于2012年4月7日被邵东市公安局刑事拘留十二日、罚款人民币二千四百元；因在车内非法藏匿管制刀具于2012年12月6日被邵东市公安局行政拘留五日、罚款人民币五百元；因赌博于2013年12月6日被邵东市公安局罚款人民币五百元；因寻衅滋事于2014年4月13日被邵东市公安局行政拘留五日；因赌博于2016年3月26日被行政拘留十日，罚款人民币一千九百元；因无证驾驶于2018年9月11日被邵阳市公安局双清分局行政拘留三日；因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十五日、罚款人民币三千元。因涉嫌赌博犯罪于2019年1月27日被新邵县公安局刑事拘留，同年3月5日被监视居住，同年8月27日被新邵县人民检察院决定监视居住，同年11月19日被新邵县人民法院决定取保候审，2020年3月25日被新邵县人民法院决定执行逮捕。现羁押于新邵县看守所。 辩护人刘银辉，湖南邵长律师事务所律师。 原审被告人刘锡稳，绰号“稳宝”“稳胖子”，男，1975年12月3日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，住新邵县。曾因犯流氓罪于1996年8月29日被判处有期徒刑五年；因犯交通肇事罪于2003年12月18日被判处有期徒刑一年，缓刑两年；因犯盗窃罪于2008年1月11日被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元，因犯过失致人死亡罪于2018年5月30日被判处有期徒刑一年一个月；因赌博于2013年4月10日被邵东市公安局行政拘留十四日，并处罚金人民币三千元；因赌博于2016年3月15日被新邵县公安局罚款人民币三百元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年2月22日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 原审被告人刘雄智，绰号“安宝”，男，1977年3月30日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，住湖南省新邵县。曾因赌博于2013年1月15日被新邵县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元。因在赌场抽水于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十五日，罚款人民币三千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。 原审被告人李健情，绰号“健胖子”，男，1972年10月4日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，住新邵县。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。 原审被告人刘细国，曾用名刘锡国，男，1967年7月27日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，住新邵县。因在赌场搬运桌椅于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十五日，罚款人民币三千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。 原审被告人邓多平，绰号“多良”，男，1985年4月20日出生于湖南省邵东市，汉族，初中文化，住邵东市两市。曾因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪、妨害公务罪于2012年10月31日被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元；曾因赌博于2009年11月9日被邵东市公安局行政拘留十日，罚款人民币三千元；因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十日，罚款人民币二千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月27日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。 原审被告人谢双春，绰号“双伢子”，男，1984年7月6日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，住新邵县。曾因赌博于2103年1月5日被新邵县公安局罚款人民币500元；因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十五日，罚款人民币三千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月27日被新刑事拘留，同年3月5日被监视居住，同年3月11日被逮捕，2020年1月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人刘学文，绰号“学宝”“学伢子”，男，1995年8月8日出生于湖南省新邵县，汉族，大学文化，住新邵县。因在赌场负责停车指引于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十五日，罚款人民币三千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，2020年1月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人李芝云，绰号“芝哥”“芝宝”，男，1969年6月28日出生于湖南省邵东市，汉族，小学文化，住邵东市。因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十二日，罚款人民币二千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，2020年1月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人杨红英，绰号“裁缝”，女，1964年8月28日出生于湖南省邵东市，汉族，小学文化，住邵东市。曾因赌博于2016年6月26日被邵东市公安局行政拘留十二日；因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十五日，罚款人民币三千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月29日被新邵县公安局取保候审，同年11月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人马文求，绰号“老马”，男，1971年9月1日出生于湖南省邵东市，回族，初中文化，住邵东市。因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十二日，罚款人民币二千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年1月26日被新邵县公安局刑事拘留，同年3月5日被监视居住，同年3月6日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕，2020年1月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人苏晓红，女，1968年4月9日出生于湖南省邵东市，回族，高中文化，住邵东市。因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十二日，罚款人民币二千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年2月18日被新邵县公安局取保候审，同年11月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人周盛辉，绰号“辉妹子”“辉辉”，女，1972年7月12日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，住新邵县。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年2月27日被刑事拘留，同年3月19日被取保候审，同年11月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人谢玉美，绰号“玉子”“老书记”，男，1954年7月5日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，住新邵县。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年5月20日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2020年1月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人谢卯英，女，1953年3月11日出生于湖南省邵东市，汉族，小学文化，住邵东市。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年5月21日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2020年1月17日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人李社娥，女，1958年3月1日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，住新邵县。因赌博于2019年1月21日被新邵县公安局行政拘留十二日，罚款人民币二千元。因涉嫌赌博犯罪于2019年1月29日被新邵县公安局取保候审，同年11月19日被新邵县人民法院决定取保候审。现在家。 湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人刘锡稳、刘雄智、李健情、刘细国、邓多平、谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥、吕新得犯开设赌场罪一案，于二○二○年三月十七日作出（2019）湘0522刑初308号刑事判决。原审被告人吕新得不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人吕新得，听取邵阳市法律援助中心为其指派律师刘银辉的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 湖南省新邵县人民法院审理认定，2013年1月至2019年1月期间，被告人刘锡稳多次组织人员在新邵县租用村民房屋开设赌场，组织他人“扳坨子”进行赌博，累计抽水13万余元，扣除赌场相关开支后，刘锡稳个人获利3万余元。具体事实如下: 1、2013年1月份，被告人刘锡稳在新邵县秀家开设赌场10多天，后转移到太芝庙镇光田村谢赛芝家开设赌场十多天，刘锡稳安排汤非凡和被告人刘雄智在赌场抽水，赌场采用“筒子牌”（1-9筒各4张、1条4张的麻牌）通过“扳坨子”的方式进行赌博，每天参与赌博人员有20余人。期间，刘锡稳共抽水获利3万余元。 2、2016年，被告人刘锡稳租用太芝庙镇光田村周干辉、陈乐群、太芝庙镇指云村童美云、刘苏芹的房屋开设赌场，在陈乐群家陆续开设赌场三四个月，在周干辉家开设赌场10多天，在童美云家开设赌场五六天，在刘苏芹家开设赌场八九天。赌场采用“筒子牌”通过“扳砣子”的方式进行赌博，刘锡稳安排被告人李健情抽水，被告人刘智雄放哨，被告人刘细国煮饭、搬运赌博工具，并按100元或200元一天发放工资。期间刘锡稳通过赌场累计抽水获利2万余元，其中分给刘智雄1200余元，分给刘细国8000余元，付给陈乐群1万余元房租，付给周干辉1800余元房租。 3、2018年9月至2019年1月20日期间，被告人刘锡稳租用太芝庙镇扶锡新村被告人周盛辉、被告人谢玉美、黑田铺镇马皇冲村被告人谢卯英的房屋开设赌场，在周盛辉家开设赌场四五十天，在谢玉美家开设赌场20天，在谢卯英家开设赌场30余天。赌场采用“筒子牌”通过“扳坨子”的方式进行赌博，参赌人员几十元起步，上不封顶，每把台面赌资少则数千元，多则几万元，每天参赌人员少则十几人多则40余人。刘锡稳安排被告人李健情、刘雄智抽水，被告人刘学文观场、指挥停车，被告人刘细国搬运赌博工具。周盛辉、谢玉美、谢卯英明知刘锡稳租用房屋用于开设赌场，仍将自己的房屋租给刘锡稳，获取利益；被告人杨红英介绍被告人邓多平为赌场接送赌客，并在赌场为赌博人员提供资金以收取利息；被告人马文求、邓多平、苏晓红接受刘锡稳安排，为赌场接送赌博人员，由刘锡稳按一二百元一天发放工资；邓多平接送赌客2个多月，获利6000元；被告人李芝云组织人员参赌从刘锡稳处获取好处，并提供资金给刘锡稳等人以收取利息；谢双春在赌场上提供资金给吕新得、陈良玉、杨早春等人赌博，收取利息并在赌场上维持秩序；李社娥在赌场提供资金给刘锡稳等人收取利息，每天从刘锡稳处拿一二百元好处费，非法获利2000余元。2018年12月底至2019年1月初的一天，刘锡稳在自己开设的赌场上输了钱，被告人吕新得在该赌场上借款1万元给刘锡稳开庄。期间，刘锡稳通过开设赌场共抽水获利8万余元，其中分给李健情8000余元、分给刘雄智2000余元、分给刘细国4000余元、分给刘学文1200余元。周盛辉非法获利6000余元，谢玉美非法获利2600余元，谢卯英非法获利3750元。 2019年1月20日17时许，新邵县公安局民警在邵东市谢卯英在建民房内抓获被告人杨红英、刘雄智、刘学文、刘细国、苏晓红、李芝云、邓多平、谢双春、李社娥、马文求、吕新得；2019年1月29日10时许，被告人李健情在新邵县人民医院被抓获；2019年2月27日，被告人周盛辉在新邵县家中被抓获；2019年2月21日21时许，被告人刘锡稳在邵东市金龙大道伊泽瑞尔网吧被抓获；2019年5月20日，被告人谢玉美被传唤至新邵县公安局；2019年5月21日，被告人谢卯英被传唤至新邵县公安局。 在侦查阶段，被告人李健情主动退缴违法所得9000元；被告人周盛辉主动退缴违法所得6000元；被告人苏晓红主动退缴违法所得1000元。在一审审理过程中，被告人刘锡稳主动退缴违法所得1万元、刘雄智退缴违法所得3200元、刘细国退缴违法所得1万元、谢双春退缴违法所得1200元、刘学文退缴违法所得1200元、李芝云退缴违法所得1100元、苏晓红退缴违法所得1000元、杨红英退缴违法所得2000元、马文求退缴违法所得700元、邓多平退缴违法所得6000元、谢玉美退缴违法所得2600元、谢卯英退缴违法所得3750元、李社娥退缴违法所得2000元。 原判采信抓获经过，通话记录分析单，现场勘验笔录及照片，提取笔录，证据保全清单、扣押决定书、扣押物品文件清单，微信聊天、转账记录，赌博现场照片，行政处罚决定书，刑事判决书、执行通知书、释放证明，情况说明，证人李某1、李某2等人的证言，共同作案人李花等人的供述，被告人刘锡稳、吕新得等16人的供述及户籍资料等证据认定上述事实，据此认为被告人刘锡稳、吕新得、李健情、刘雄智、刘细国、谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、邓多平、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥的行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，刘锡稳系赌场的组织者、指挥者，起主要作用，系主犯，应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚；吕新得、李健情、刘雄智、刘细国、刘学文、谢双春、李芝云、李社娥、杨红英、马文求、邓多平、苏晓红、谢玉美、谢卯英、周盛辉起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；刘锡稳、邓多平系曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。吕新得在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。刘锡稳、吕新得、李健情、刘雄智、刘细国、刘学文、谢双春、李芝云、杨红英、邓多平、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥到案后，均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。刘锡稳、刘雄智、李健情、刘细国、谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、邓多平、马文求、苏晓红、谢玉美、周盛辉、谢卯英、李社娥积极退缴违法所得，均可以酌情从轻处罚。根据谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥的犯罪情节及悔罪表现，均没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，均可宣告缓刑。据此，对被告人刘锡稳适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十五条，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人吕新得适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十四条，第七十七条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人李健情、刘雄智、刘细国适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人邓多平适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条，第五十二条，第六十四条之规定；对被告人刘学文、谢双春、李芝云、杨红英、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人李社娥适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，并经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人刘锡稳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五万元；二、撤销湖南省**瑶族自治县人民法院于二〇一六年十月十九日作出的（2016）湘1129刑初224号刑事判决中对被告人吕新得犯故意毁坏财物罪、故意伤害罪所判处的有期徒刑二年三个月，缓刑三年的缓刑部分，被告人吕新得犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，合并前所犯故意毁坏财物罪、故意伤害罪所判处的有期徒刑二年三个月，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人刘雄智犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人李健情犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人刘细国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人邓多平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；七、被告人谢双春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；八、被告人刘学文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元；九、被告人李芝云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元；十、被告人杨红英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万六千元；十一、被告人马文求犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元；十二、被告人苏晓红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元；十三、被告人周盛辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币八千元；十四、被告人谢玉美犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；十五、被告人谢卯英犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；十六、被告人李社娥犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十七、追缴被告人刘锡稳违法所得3万元、被告人李健情违法所得9000元、被告人刘雄智违法所得3200元、被告人刘细国违法所得1.2万元、被告人谢双春违法所得1200元、被告人刘学文违法所得1200元、被告人李芝云违法所得1100元、被告人杨红英违法所得2000元、被告人马文求违法所得700元、被告人苏晓红违法所得2000元、被告人邓多平违法所得6000元、被告人谢玉美违法所得2600元、被告人周盛辉违法所得6000元、被告人谢卯英违法所得3750元、被告人李社娥违法所得2000元，均上缴国库。 上诉人吕新得上诉及其辩护人刘银辉辩护均提出，其行为不构成开设赌场罪，请求二审宣告无罪。 二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。 本院认为，原审被告人刘锡稳、吕新得、李健情、刘雄智、刘细国、谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、邓多平、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，刘锡稳系赌场的组织者、指挥者，起主要作用，系主犯，应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚；吕新得、李健情、刘雄智、刘细国、刘学文、谢双春、李芝云、李社娥、杨红英、马文求、邓多平、苏晓红、谢玉美、谢卯英、周盛辉起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；刘锡稳、邓多平系曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。吕新得在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。刘锡稳、吕新得、李健情、刘雄智、刘细国、刘学文、谢双春、李芝云、杨红英、邓多平、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥到案后，均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。刘锡稳、刘雄智、李健情、刘细国、谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、邓多平、马文求、苏晓红、谢玉美、周盛辉、谢卯英、李社娥积极退缴违法所得，均可以酌情从轻处罚。根据谢双春、刘学文、李芝云、杨红英、马文求、苏晓红、周盛辉、谢玉美、谢卯英、李社娥的犯罪情节及悔罪表现，均没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，均可宣告缓刑。 上诉人吕新得上诉及其辩护人刘银辉辩护均提出，其行为不构成开设赌场罪，请求二审宣告无罪。经查，吕新得明知刘锡稳开设赌场，借钱给刘锡稳，为刘锡稳开设赌场起到了提供资金帮助的作用，应以开设赌场罪的共犯论处。原判根据吕新得的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度在法定刑幅度内处刑并无不当。吕新得的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  肖丽忠 审判员  罗庆群 审判员  罗泽连 二〇二〇年五月十三日 法官助理陈璐雯 书记员骆夏霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……