湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘04民终558号 上诉人（原审原告）：湖南禹班建设集团有限公司。 法定代表人：何席林，系该公司执行董事长。 委托诉讼代理人：刘星宇，湖南居安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尚雁，湖南居安律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周克兵，男，汉族，1968年5月14日出生。 委托诉讼代理人：全瑞平，雁峰区衡州法律服务所法律工作者。 上诉人湖南禹班建设集团有限公司（以下简称禹班公司）因与被上诉人周克兵劳动争议纠纷一案，不服衡阳市珠晖区人民法院（2019）湘0405民初7376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 禹班公司上诉请求：撤销原审判决并依法改判。事实和理由：1、原审法院认定工伤待遇计算标准过高，应当以实际工资予以计算。原审法院认为，根据相关规定，劳动者未签订劳动合同，可以参照2015年在岗职工月平均工资5194元计算工伤保险待遇。但在本案中，上诉人已经向法院提供了工商银行工资流水，被上诉人在工作期间每月固定工资为3500元，故计算工伤待遇时应按照劳动者实际工资予以计算。2、停工留薪期工资应当依据《湖南省工伤职工停工留薪分类目录》计算，根据《湖南省工伤职工停工留薪分类目录》的规定，手部位的其他掌骨骨折停工留薪为一个月。本案中，被上诉人的诊断证明书诊断左手第4、5掌骨骨折，故原审法院计算停工留薪时间为3个月不符合法律规定，应当予以调整。 周克兵辩称，原审法院工伤待遇计算标准是在法律规定的范围内，实际工资是周克兵在申请劳动仲裁时请求按每月4647元的工资标准予以计算，原审法院计算停工留薪期工资符合法律规定。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 禹班公司向一审法院起诉请求：1.请求禹班公司向周克兵不予支付伤残补助金32529元、医疗补助金27882元、伤残就业补助金27882元、停工薪13941元、住院伙食补助费640元，共计102874元；2.本案诉讼费由周克兵承担。 一审法院认定事实：周克兵系户籍地在衡南县谭子山镇石村村高冲组农民。2017年11月20日，周克兵受聘到禹班公司位于衡阳市珠晖区和平乡湖东村村民集中建房小湾项目部从事木工装模工作，双方没有签订劳动合同。2018年4月17日，周克兵左手在拆模工作中被砸伤，随后住院治疗16天，伤情诊断为左手第4、5掌骨骨折，医嘱建议3个月内避免负重及重体力活动。2019年1月30日，衡阳市人力资源和社会保障局认定周克兵为工伤。2019年5月23日，衡阳市劳动能力鉴定委员会确定周克兵为工伤十级伤残。禹班公司没有为周克兵办理工伤保险，但已支付了周克兵住院期间的医疗费用。 周克兵因与禹班公司就其工伤待遇问题协商未果，向衡阳市珠晖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决禹班公司支付伤残补助金7个月工资、伤残就业补助金6个月工资、伤残医疗补助金6个月工资，计19个月工资88293元；停工留薪期6个月工资，计27882元；住院陪护费2400元，住院伙食补助费1120元，以上合计119695元。衡阳市珠晖区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月24日作出裁决：禹班公司支付周克兵伤残补助金32529元、一次性工伤医疗补助金27882元、一次性伤残就业补助金27882元，停工留薪期工资13941元，住院伙食补助费640元，合计102874元。禹班公司不服该裁决，于2019年11月15日向该院提起诉讼。 另查明，衡阳市2018年全市城镇在岗职工平均工资 62328元，月平均工资5194元。 一审法院认为，禹班公司承认周克兵与其存在劳动关系、承认周克兵应当按照十级伤残等级享受伤残补助金、伤残医疗补助金、伤残就业补助金的工伤保险待遇，不违反法律的规定，该院予以确认。至于周克兵享受上述工伤保险待遇的工资计算标准问题，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，因双方之间没有签订劳动合同，更不存在在劳动合同中约定工资标准，故可以参照衡阳市2018年在岗职工月平均工资5194元计算周克兵相应的工伤保险待遇，但周克兵在申请仲裁时仅请求按每月4647元的工资标准予以计算，是其在法律规定范围内对自己民事权利的自主处分，该院予以确认。禹班公司关于周克兵在其单位工作期间的月固定工资为3500元的主张，证据不足，该院不予认定。周克兵因工负伤后，医嘱建议3个月内避免负重及重体力活动，可以确认周克兵停工留薪期为3个月。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，禹班公司应依法向周克兵支付停工留薪期工资27882元（4647元/×3月），禹班公司关于其不应当向周克兵支付上述停工留薪期工资的请求，不符合法律的规定，该院不予支持。周克兵住院治疗16天，依照《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，禹班公司应当向周克兵支付住院伙食补助费，禹班公司请求不予给付该项费用的意见，与法律规定不符，该院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第四款，第三十三条第一款、第二款，第三十七条，第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、湖南禹班建设集团有限公司于本判决生效后三日内支付周克兵伤残补助金32529元，一次性工伤医疗补助金27882元，一次性伤残就业补助金27882元，停工留薪期工资13941元，住院伙食补助费640元，以上合计102874元；二、驳回湖南禹班建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免予收取。 本院二审期间，当事人没有提交新证据,对一审法院查明的案件事实本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。即本案被上诉人周克兵的工资标准应当由上诉人承担举证责任，而上诉人在一审中提交的周克兵工资标准为3500元的证据并不能证明周克兵的实际工资情况，应当承担举证不能的不利后果。一审法院按照衡阳市2018年在岗职工平均工资标准确认被上诉人的工资标准较为合理，应予维持。另上诉人提出一审法院对停工留薪期计算错误，并提供了《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》予以证明，主张停工留薪期应当计算为1个月。但该标准仅是参考标准，工伤职工伤情是决定其停工留薪有无或者长短的唯一标准，人民法院在确定停工留薪期时，应当考虑治疗工伤的医院的意见或根据职工的病休证明来认定，故一审法院根据医嘱确定停工留薪期为3个月并无不当，本院予以维持。 综上所述，湖南禹班建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 姚贤辅 审 判 员 廖鸣平 审 判 员 刘文斌 二〇二〇年五月七日 法官助理 陈彩蝶 书 记 员 宋耀芳