四川省筠连县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1527刑初51号 公诉机关四川省筠连县人民检察院。 被告人黄宗文,男,1981年10月12日出生,汉族,高中文化,农民，四川省筠连县人,住筠连县。2019年7月10日因本案被筠连县公安局羁押，同日被刑事拘留，同年8月16日被执行逮捕。现羁押于筠连县看守所。 辩护人刘红阳，四川发现（宜宾）律师事务所律师。 被告人余本雄,男,1974年11月25日出生,汉族,高中文化,居民，四川省筠连县人,住筠连县。因犯敲诈勒索罪于2004年1月13日被本院判处有期徒刑六个月。2019年7月10日因本案被筠连县公安局羁押，同日被刑事拘留，同年8月16日被执行逮捕。现羁押于筠连县看守所。 辩护人刘毅，四川发现（宜宾）律师事务所律师。 四川省筠连县人民检察院（以下简称筠连县人民检察院）以筠检刑诉〔2020〕38号起诉书指控被告人黄宗文、余本雄犯开设赌场罪，于2020年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。筠连县人民检察院指派检察员王燕、检察官助理严增权出庭支持公诉，被告人黄宗文及其辩护人刘红阳、被告人余本雄及其辩护人刘毅到庭参加诉讼。现已审理终结。 筠连县人民检察院指控，2016年10月至2017年6月,被告人黄宗文、余本雄二人合伙在筠连镇“盛鑫宾馆”负一楼地下室开设“永盛儿童乐园”游戏厅,游戏厅内设有“抓娃娃机”等儿童娱乐设施及供他人赌博的“鲨鱼机”和“飞禽走兽机”各一台,从而牟取利益。黄宗文、余本雄雇请陈某2、万某1、陈某1进行日常管理,包括对赌博机进行上下分、收付款和账目登记。2017年6月15日,民警抓获正在使用上述赌博机的涉赌人员10人,当场查获现金5300元。被告人黄宗文、余本雄在上述期间利用赌博机供他人赌博,违法所得2万余元。经认定,从筠连镇“盛鑫宾馆”负一楼地下室“永盛儿童乐园”游戏厅内查获的“鲨鱼机”“飞禽走兽机”均为国家禁止设置的赌博机。2019年7月10日被告人余本雄在家中被抓获,同日被告人黄宗文主动到筠连县公安局投案。二被告人到案后均如实供述其犯罪事实。2020年3月11日二被告人各上缴违法所得14000元。 筠连县人民检察院认为，被告人黄宗文、余本雄利用赌博机开设赌场的行为已构成开设赌场罪，黄宗文系自首、余本雄系坦白，二被告人均认罪认罚，并上缴了违法所得，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议判处被告人黄宗文有期徒刑一年五个月，并处罚金10000元；判处被告人余本雄有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。 被告人黄宗文对公诉机关的指控无异议，自愿认罪认罚；辩称系初犯，请求法庭从轻处罚。辩护人刘红阳对公诉机关指控无异议，提出被告人黄宗文具有自首情节，自愿认罪认罚，系初犯，退缴了违法所得，积极悔过自新，请求法庭采纳公诉机关的量刑建议。 被告人余本雄对公诉机关的指控无异议，自愿认罪认罚；对自己的行为感到后悔，请求法庭考虑自己家庭情况，予以从轻处罚。辩护人刘毅对公诉机关的指控无异议，提出被告人余本雄系坦白，自愿认罪认罚，退缴了违法所得，公诉机关量刑建议合理，请求法庭予以采纳。 经审理查明，2016年10月至2017年6月,被告人黄宗文、余本雄二人共同在筠连县筠连镇筠州南路“盛鑫宾馆”负一楼地下室开设“永盛儿童乐园”游戏厅,游戏厅内既设有“抓娃娃机”等儿童娱乐设施，也设置有供他人赌博的“鲨鱼机”和“飞禽走兽机”（“鲨鱼机”“飞禽走兽机”各有8个上分口，共计16个上分口）各一台。被告人黄宗文、余本雄先后雇请了陈某2、万某1、陈某1对游戏厅进行日常管理,并负责对赌博机上下分、账目登记及向参赌人员收付款等事宜。参赌人员给付一定款项兑换相应比例的赌博分值后，在赌博机上押上相应的分值进行赌博，赌场工作人员最后再根据赌博机上剩余的分值计算向参赌人员兑付多少款项。被告人黄宗文、余本雄通过前述方式牟取非法利益。2017年6月15日,民警在该赌场抓获参与赌博的涉赌人员10人,当场扣押“鲨鱼机”“飞禽走兽机”各一台，扣押现金5300元。被告人黄宗文、余本雄在上述期间通过开设该赌场,获得违法所得至少2.8万元。经认定,从筠连镇“盛鑫宾馆”负一楼地下室“永盛儿童乐园”游戏厅内查获的“鲨鱼机”“飞禽走兽机”均为国家禁止设置的赌博机。 2019年7月10日，被告人余本雄在家中被抓获,同日被告人黄宗文主动到筠连县公安局投案。二被告人到案后均如实供述其犯罪事实。2020年3月11日，二被告人各退缴违法所得1.4万元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书，现场勘查笔录，扣押清单，证人万某1、陈某1、陈某2、万某2、吴某、胡某、母某、卢某1、吉某、刘某、苏某、蒋某、李某1、何某、李某2、钟某证言，被告人黄宗文、余本雄供述，具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，提取笔录、微信转账记录，行政处罚决定书，情况说明，账本照片，非税收入一般缴款书复印件，万某1指认、辨认笔录，归案说明、强制措施文书，（2004）筠刑初字第14号刑事判决书，户籍信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄宗文、余本雄以营利为目的，提供场所并设置赌博机供他人赌博，获得违法所得2.8万元，二被告人的行为已构成开设赌场罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，筠连县人民检察院对二被告人的指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄宗文、余本雄分别具有自首、坦白情节，本院根据二被告人的情节分别予以从轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，并退缴了违法所得，悔罪、认罪态度较好，本院予以从宽、从轻处罚。二被告人及其辩护人的相关辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议稍轻，但无明显不当，本院予以采纳。对被公安机关扣押的用于作案的赌博机，以及扣押的供犯罪所用的现金和违法所得5300元，予以没收；对二被告人退缴的违法所得予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（四）项的规定，判决如下： 一、被告人余本雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月10日起至2021年1月9日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。 二、被告人黄宗文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月10日起至2020年12月9日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。 三、对本案所扣押的各有八个上分口的“鲨鱼机”“飞禽走兽机”各一台，予以没收，由扣押机关依法处置。 四、对本案所扣押的供犯罪所用的现金和违法所得人民币五千三百元，予以没收，由扣押机关上缴国库。 五、对被告人余本雄退缴的违法所得人民币一万四千元、被告人黄宗文退缴的违法所得人民币一万四千元，予以没收，由收缴机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴 永 审 判 员  陈洪权 人民陪审员  叶云龙 二〇二〇年五月十九日 书 记 员  蒲婉馨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。