河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终1040号上诉人（原审原告）：赵世民，男，1956年3月28日出生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：袁美兰，商丘市睢县凤城法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：焦中华，男，1978年12月3日出生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：褚红伟，河南弘勋律师事务所律师。上诉人赵世民与上诉人焦中华提供劳务者受害责任纠纷一案,双方均不服河南省睢县人民法院（2019）豫1422民初4360号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭公开开庭审理。上诉人赵世民及其委托诉讼代理人袁美兰，上诉人焦中华及其委托诉讼代理人褚红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵世民上诉请求：撤销一审判决，在一审判决的基础上增加赔偿金额4885.89元或发回重审。事实与理由：一审判决认定事实错误，对误工费、护理费计算错误。误工费应当按照每天230元的标准赔偿，即便按照上年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算，也应当以2018年度每天112.301元的标准计算，不能按照2017年度每天100.78元的标准计算。护理费应当按照2018度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资即每天108.279元计算，不应按照2017年度每天100.95元计算。赵世民因工致残，受伤时已年过60周岁，在住院治疗期间身体素质大大下降，且需承受巨大的痛苦，一审判决按照50元每天的最低标准计算伙食补助费，按照20元每天的最低标准计算营养费过低，有失公允。焦中华上诉请求：撤销一审判决第一项，改判焦中华赔偿赵世民的各项损失共计32556.74元。事实与理由：赵世民从事劳务的工地各种安全措施很完备，劳动工具合格。证人孙某出庭证实了事故发生的情况。孙某不让赵世民推车，赵世民逞强推车，手推车下滑时，孙某大喊让其松手，他就是不松手，赵世民不系安全帽带，才导致眼睛受伤。综上赵世民对此次事故的发生负有主要责任，应当承担70%的责任，焦中华应承担30%的责任，焦中华已支付医疗费70000多元，还应再赔偿32556.74元较为合理。针对赵世民的上诉焦中华答辩称：事发当天下午，焦中华的带班工人王某让赵世民到七层楼施工，赵世民干完活后正坐着休息，王某的妻子孙某让赵世民让帮她把没有用完的水泥一块送到地下室，赵世民从楼上下来时，孙某已经把水泥装到手推车上。在二人往下推车的时候，手推车把控不住，孙某年轻反应快，见状立刻松手，她并未喊着让赵世民松手。赵世民带着安全帽并系着帽带，但是安全帽对赵世民的面部并没有做到完全防护，赵世民不存在过失，不应承担责任。孙某的丈夫王某与焦中华系姑表亲戚，孙某的证言不能作为有效证据使用。焦中华称其垫付了70000余元的医疗费，但其并未提交医疗费票据，焦中华应将从赵世民农合报销的医疗费40000余元返还给赵世民。请求驳回焦中华的上诉，或者发回一审法院重新审理。针对赵世民的上诉，焦中华答辩称：赵世民的上诉请求不能成立，请求支持焦中华的上诉请求。赵世民向一审法院起诉请求：1.判令焦中华赔偿赵世民各项损失共计172818.44元；2.本案诉讼费及给赵世民造成的其他经济损失均由焦中华承担。一审法院认定事实：2018年6月份，焦中华在郑州市小区承包工程，赵世民跟随焦中华务工。2018年11月5日下午，赵世民在使用电动手推车推混凝土下坡时，由于车辆惯性致使赵世民被拖拉摔倒，导致右眼受伤，赵世民受伤后，被送往郑州市第二人民医院住院治疗36天,焦中华支付了医疗费用并给付赵世民800元伙食费，护理赵世民7天。2019年3月7日赵世民再次住院治疗6天，医疗费用亦由焦中华支付。赵世民的伤情经商丘商都法医临床司法鉴定所司法鉴定，认为赵世民外伤致右眼球破伤、视网膜脱落、继发青光眼后遗症，构成伤残八级，赵世民支出鉴定费700元。焦中华对该份鉴定意见有异议，于2019年9月25日申请对赵世民的伤残程度进行重新鉴定，经一审法院委托，河南大学司法鉴定中心于2019年12月5日作出[2019]临鉴字第254号司法鉴定意见书，鉴定意见为，赵世民意外事故致右眼盲目（盲目4级），按照《人体损伤致残程度分级》伤残等级条款之规定属伤残八级，焦中华支付鉴定费等其他费用共计1455元。一审法院认为，公民享有的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，焦中华在郑州市小区承包工程，焦中华雇佣赵世民为其提供劳务，赵世民与焦中华之间形成劳务关系，赵世民为提供劳务一方，焦中华为接受劳务一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”针对本案，赵世民在向焦中华提供劳务时，焦中华未对施工现场及施工工具进行必要的安全检查，对安全施工监督、管理、指挥不善，未尽到必要的安全保障义务，应承担本次事故的主要责任，应赔偿赵世民损失的90%；赵世民作为一个完全民事行为能力人，在向焦中华提供劳务时，亦未充分尽到自身安全注意义务，导致自己摔倒受伤，应自行承担相应的过错责任，应自己承担损失的10%。关于赵世民要求误工费按照每天230元计算,赵世民未提出有效证据证明其有固定收入，赵世民本身属于农村居民，其务工方式及收入并不固定，故赵世民要求的误工费应参照上一年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算，护理费应参照上一年年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资计算。关于焦中华辩称原告已年满63周岁，不应计算误工费的观点，一审法院认为，赵世民虽年满60周岁，但受伤时尚在焦中华承包的工地务工，结合本地居民身体状况及务工人员年龄情况，赵世民尚能务工，对焦中华的辩称观点，不予采信。赵世民认可住院期间焦中华护理其7日，护理费计算期限应扣减7日，应按35天计算护理费。对焦中华辩称在赵世民住院期间支付3000元的伙食费和700元现金，焦中华未提供证据予以证明，不予采信。赵世民认可焦中华在其住院期间分三次给付800元，予以采信，应从焦中华承担的赔偿数额中扣减。焦中华的损失数额为：误工费25799.68元（即100.78元/天×256天）、护理费3533.25元（即100.95元/天×35天）、住院伙食补助费2100元（即50元/天×42天）、营养费840元（即20元/天×42天）、残疾赔偿金70536.78元（即13830.74元×17年×30%）、交通费880元，共计103689.71元。焦中华承担90%的赔偿责任，应赔偿赵世民损失93320.74元。关于赵世民要求的精神损害抚慰金，应结合赵世民的伤残程度和本案过错责任比例划分及本地实际生活水平等因素酌定，本事故造成赵世民右眼球破裂、视网膜脱落、右眼盲目，并构成伤残，给赵世民精神上造成一定的痛苦，并给赵世民今后生活带来诸多不便，酌定被告焦中华赔偿赵世民精神损害抚慰金16000元。综上，焦中华应赔偿赵世民各项损失共计109320.74元，扣除焦中华垫付的800元费用，焦中华还应再赔偿赵世民108520.74元。对于赵世民的诉讼请求，予以部分支持。关于焦中华申请重新鉴定支出的鉴定费等相关费用，由于重新鉴定未改变原鉴定意见，故该鉴定费等相关费用应由焦中华负担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告焦中华于判决生效之日起10日内赔偿原告赵世民各项损失共计108520.74元（已扣除被告焦中华垫付的800元）；二、驳回原告赵世民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1878元，鉴定费700元，共计2578元，由被告焦中华负担。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院经审理查明：赵世民跟随焦中华在郑州亚星水云居项目工地务工时发生本次事故。2018年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为40990元/年（112.30元/天），2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元/年（108.28元/天）。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案二审审理的焦点为：一审判决对责任比例划分是否适当，对赔偿标准、赔偿数额的认定是否正确。本案事故发生在2018年6月份，赵世民于2019年向一审法院提起诉讼，赵世民的误工费应当按照2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资即112.30元/天计算，一审判决按照100.78元/天的标准计算误工费不当，本院予以纠正，赵世民的误工费为28748.8元（112.30元/天×256天）；赵世民的护理费应当按照2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资即108.28元/天计算，一审判决按照100.95元/天计算护理费不当，本院亦予以纠正，赵世民的护理费为3789.8元（108.28元/天×35天）。赵世民主张一审判决对住院伙食补助费及营养费的标准认定过低，该主张没有事实及法律依据，本院不予支持。赵世民在和孙某一起运送水泥时，操作手推车不当，且未尽到安全注意义务，致使事故发生，其本人对事故的发生具有过错，一审法院判决认定其对事故承担10%的责任过低，本院根据事故发生的过程及其过错程度，酌定由其承担20%的责任。赵世民的医疗费已由焦中华予以支付，赵世民对此并无异议，因焦中华并未提供垫付医疗费的发票，不能证明其实际垫付医疗费的数额，且赵世民在本案中亦未主张医疗费，其要求在损失中扣减医疗费的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，赵世民的误工费28748.8元、护理费3789.8元、住院伙食补助费2100元、营养费840元、残疾赔偿金70536.78元、交通费880元损失共计105895.38元，焦中华应承担的损失数额为85516.30元（105895.38元×80%），加上精神损害抚慰金16000元，扣除焦中华已支付800元，焦中华应赔偿赵世民的各项损失数额为100716.30元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省睢县人民法院（2019）豫1422民初4360号民事判决；二、上诉人焦中华于本判决生效之日起十日内赔偿赵世民误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计100716.30元；三、驳回上诉人赵世民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1878元，鉴定费700元，共计2578元，由上诉人赵世民负担578元，由上诉人焦中华负担2000元；上诉人赵世民预交的二审案件受理费50元，由上诉人焦中华负担；上诉人焦中华预交的二审案件受理费1699元，由上诉人焦中华负担1600元，由上诉人赵世民负担99元。本判决为终审判决。审判长 张 倩审判员 周克风审判员 宁传正二〇二〇年五月十一日法官助理王颖书记员辛鲁冰