浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0303民初1389号原告：潘传平，男，1973年4月17日出生，汉族，住四川省平昌县。委托诉讼代理人：王鹏善、王赛，浙江东瓯律师事务所律师。被告：何多彪，男，1965年10月26日出生，汉族，住四川省平昌县。委托诉讼代理人：高豪军、袁利帆，温州市龙湾区光华法律服务所法律工作者。原告潘传平与被告何多彪劳动争议一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序于2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告潘传平委托诉讼代理人王赛、被告何多彪委托诉讼代理人高豪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘传平向本院提出诉讼请求：一、解除双方的劳动关系；二、判令被告支付原告垫付的医药费、护理费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费等总计169661.5元（赔偿清单：医疗费33413.74元×40%＝13365.5元、护理费3900元×40%＝1560元、停工留薪待遇7000元/月×7月＝49000元、一次性伤残补助金7000元/月×9月＝63000元、一次性就业补助金5092元/月×4月＝20368元、一次性医疗补助金5092元/月×4月＝20368元、交通费2000元）。审理过程中，原告当庭变更医药费为10121元，并撤回护理费的申请，诉讼请求金额相应变更为164857元。事实与理由：原告于2015年3月份被被告招用，工种：切料，月平均工资为7000元，被告没有为原告缴纳社会养老保险。2015年10月26日5时35分许，原告在前往原温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂上班途中，在罗东北街石浦路路段时，由于发生非本人主要原因的交通事故受伤（温公交三认字2015第C1391号）。经温州龙湾第一人民医院治疗，被诊断为右胫骨平台及髁间脊粉碎性骨折，头部外伤，全身多处挫伤。2019年4月12日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局出具的温龙人社工人【2019】A08号认定工伤决定书认定原告受伤属工伤。2019年5月28日，温州市劳动能力鉴定委员会出具的温劳鉴工【2019】1289号劳动能力鉴定结论鉴定原告因工致残等级为玖级。庭后，原告潘传平向本院补充陈述：在（2016）浙0303民初3940号案件原告自身承担的10121元，考虑到营养费因素，现申请将诉请的医疗费（即医药费）金额变更为9604.97元（即10121元×33503.54元/35303.54元）。另外，考虑到目前没有证据证明原告工伤前一年的工资水平，自愿同意在本案按2014年浙江省全省在岗职工平均工资48372元的标准计算原告本人工资。被告何多彪辩称：一、劳动关系已于2015年11月3日终止，个体工商户已于当日注销。双方劳动关系因企业注销、解散终止。二、诉讼未经劳动仲裁程序。《不予受理通知书》是上个案件的不予受理，且无法律依据。三、原告赔偿应适用2018年施行的补差原则，而非双重赔偿原则。四、赔偿应适用劳动关系解除前一年或事故发生前一年为时间节点标准。庭后，被告何多彪向本院补充陈述：对于原告诉称的入职时间、从事工种及未为原告办理并缴纳工伤保险的事实没有异议。同意原告变更后的医疗费用和误工费标准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人对真实性无异议的证据，本院对真实性予以确认，与本案所具关联性及待证事实于下文一并评述。经审理，本院认定事实如下：温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂于2014年3月7日登记成立，经营者为被告何多彪。该加工厂于2015年11月3日注销工商登记。2015年3月份，原告潘传平入职温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂，工种为切料。温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂未为原告缴纳工伤保险。2015年10月26日5时35分许，潘传平在龙湾区路段发生交通事故受伤，经温州市龙湾区第一人民医院治疗，被诊断为右胫骨平台及髁间嵴粉碎性骨折、头部外伤、全身多处挫伤。2015年10月28日，温州市公安局交通警察支队三大队作出温公交（叁）认字［2015］第Ｃ-1391号道路交通事故认定书，认定：潘传平与案外人张天真承担事故的同等责任。2016年7月11日，潘传平向温州市龙湾区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2016年7月22日受理该申请，因缺少劳动关系证明于2016年8月9日中止，于2019年4月12日作出温龙人社工认[2019]A08号认定工伤决定书，认定潘传平为工伤。2019年7月4日，何多彪向本院提起行政诉讼，请求撤销上述工伤决定书。2019年10月21日，本院作出（2019）浙0303行初297号行政判决书，判决驳回何多彪的诉讼请求。2016年8月24日，本院受理潘传平与张天真、中国人寿财产保险股份有限公司温州龙湾区支公司机动车交通事故责任纠纷一案。2017年1月22日，本院作出（2016）浙0303民初3940号民事判决书，载明潘传平因事故造成的损失共计81148.54元，包括医疗费33503.54元、误工费29756元、护理费12969元、营养费1800元、交通费1000元、鉴定费2120元；医疗费赔偿项下共计35303.54元，由保险公司在该项下赔偿10000元，超出交强险赔偿限额部分的损失为25303.54元（不包括鉴定费）由潘传平承担40%即10121元。2019年5月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2019]1289号劳动能力鉴定结论，评定潘传平因工致残等级为玖级。2019年6月12日，潘传平以温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂、何多彪为被申请人向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求：一、解除双方的劳动关系；二、裁决被申请人支付申请人垫付的医药费、护理费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费等总计169661.5元。同日，该仲裁委员会作出浙温龙湾劳人仲不（2019）21号不予受理案件通知书，载明因被申请人主体不适格而决定不予受理。2019年6月14日，本院受理潘传平与何多彪劳动争议一案，潘传平诉请：一、解除双方的劳动关系；二、判决何多彪支付潘传平垫付的医药费、护理费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费等总计169661.5元。2019年7月17日，本院作出（2019）浙0303民初3939号民事裁定书，准许潘传平撤诉。2020年3月24日，原告潘传平提起本案诉讼。本院认为，本案属于劳动争议的范畴，原告潘传平已申请仲裁，在仲裁机构决定不予受理后，原告才向本院起诉，应视为已经过仲裁前置程序。被告何多彪抗辩本案未经仲裁程序，本院不予采纳。原告在被告个人经营的温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂从事工作时受伤，已认定为工伤，依法应享有工伤保险待遇。温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂作为用人单位，未依法给原告缴纳工伤保险，且温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂现已核准注销，故应当由被告依照《工伤保险条例》的有关规定予以赔偿。原告自愿撤回第二项诉讼请求中的护理费，系处分其民事权利，不违反法律规定，本院予以准许。关于原告潘传平主张解除双方的劳动关系。原告与温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂之间的劳动关系，已因温州市龙湾永中多彪金属制品加工厂的注销而终止，无需再行解除。关于原告潘传平主张的各项赔偿项目。2018年1月1日《浙江省工伤保险条例》施行后，对劳动者因第三人侵权导致工伤的，改为补差模式。根据从优原则，劳动者在该条例实施前因第三人侵权发生工伤的，其工伤待遇赔付仍适用原政策：即如职工获得侵权赔偿，其享受工伤待遇的相对应项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费，残疾辅助器具费，工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。就具体赔偿项目，本院分析如下：1.医疗费，原告主张由被告承担医疗费9604.97元，被告没有异议，本院予以确认。2.停工留薪待遇，关于停工留薪期，根据原告的伤势情况，参照（2016）浙0303民初3940案件确定的误工期限，酌定为210天。关于原告的停工留薪期工资标准，双方均同意按48372元/年计算，本院予以确认。故原告停工留薪待遇确认为27830.47元（即48372元/年÷365天/年×210天）。3.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条，原告致残被鉴定为九级，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，确认为36279元（即48372元/年÷12月/年×9月）。4.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，参照《浙江省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》第五条规定，被告应按2014年浙江省全省在岗职工平均工资48372元的标准向原告各支付4个月，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计32248元（即48372元/年÷12月/年×4月×2）。5.交通费，原告因本次事故造成的交通费损失已在（2016）浙0303民初3940案件中获得侵权赔偿，该项诉请不予支持。综上，被告何多彪共应支付原告潘传平105962.44元，原告诉请合理部分本院予以支持，超出部分应予驳回。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《浙江省人力资源和社会保障厅关于贯彻执行落实国务院修改后〈工伤保险条例〉有关事项的通知》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告何多彪于本判决生效之日起十日内支付原告潘传平105962.44元；二、驳回原告潘传平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  谢力二〇二〇年五月二十七日法官助理王梅玉书记员张黎诗不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。