江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终2457号上诉人(原审原告)：彭家欢，男，1984年12月27日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：陈晴，安徽瀛鼎律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：江苏聚宏网络科技有限公司，住所地在江苏省南京市江宁区弘景大道1号南京工程学院综合服务楼319。法定代表人：冯飞，该公司总经理。上诉人彭家欢因与被上诉人江苏聚宏网络科技有限公司（以下简称聚宏公司）股权转让纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初4242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。彭家欢上诉请求：撤销一审判决，改判聚宏公司赔偿彭家欢损失18万元，并负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：案涉股权转让协议无效并不影响该协议中关于彭家欢以合肥市门店的装修及使用权作价18万元的事实。彭家欢实际承租案外人合肥盈投文化投资有限公司（以下简称盈投公司）前述房屋，业已支付租金、履约保证金和物业费，聚宏公司在该门店实际经营期间，彭家欢从该房屋实际搬离是事实。盈投公司就前述房屋起诉彭家欢，合肥市庐阳区人民法院（以下简称庐阳区法院）于2019年12月19日作出（2019)皖0103民初11250号民事判决书，判决彭家欢赔偿盈投公司17062.5元违约金，且已判决生效，致彭家欢的实际损失产生。一审中，彭家欢已经变更诉讼请求为为要求聚宏公司赔偿损失18万元，案涉股权转让协议无效不影响其中的违约责任条款，一审判决简单以合同无效而否认违约责任条款属于查明事实不清，进而导致判决错误，请求二审法院予以纠正。聚宏公司辩称，彭家欢的上诉请求没有任何依据。案涉股权转让协议并未成立，彭家欢并未提供房屋实际入股。一审判决酌定聚宏公司赔偿4.5万元的金额过高，聚宏公司搬离案涉房屋时已将两台空调作价赔偿彭家欢的损失，一审法院对此未予扣除。彭家欢向一审法院起诉请求：1.解除彭家欢与聚宏公司签订的股权转让协议；2.聚宏公司返还投资款18万元；3.聚宏公司支付违约金54000元；4.聚宏公司负担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：2018年3月27日，彭家欢与聚宏公司签订《股权转让协议》1份，约定江苏聚宏网络科技有限公司合肥分公司（以下简称项目公司）由彭家欢、聚宏公司双方合资经营，主营业务为：外卖骑手招聘、培训以及外卖电动车销售，其中聚宏公司占项目公司100%股权。现引进彭家欢作为项目公司的股东，聚宏公司愿将其占项目公司15%的股权转让给彭家欢。协议与本案相关的约定如下：一、股权转让的价格及方式：1.聚宏公司占有公司100%的股权，根据原项目公司合同规定，聚宏公司以资源作价20万元，己实际出资1万元。现聚宏公司将其的占公司15%的股权以18万元转让给彭家欢。2.彭家欢以三孝口门店的装修以及一年使用权作价18万元入股，彭家欢应于本协议书生效之日起五日内将上述门店交付给聚宏公司；如彭家欢未按期交付门店或要求提前收回门店的，视为彭家欢违约，聚宏公司有权收回转让的股权，并追究彭家欢的违约责任。3.转让后，聚宏公司、彭家欢和其他股东分别占合营公司的股权为：聚宏公司占85%，彭家欢占15%各方均具有同等的股东权益。4.若当年度项目公司净利润达不到50万元，则聚宏公司无偿出让20%股权给彭家欢（含己出让部分15%)。二、股权转让的期限：聚宏公司应于本合同签订后三日内将上述股权转让给彭家欢。三、聚宏公司保证对其拟转让给彭家欢的股权拥有完全、有效的处分权，保证该股权没有质押，并免遭第三人追索，否则应由聚宏公司承担由此引起的一切经济和法律责任。四、本协议生效后，彭家欢按股权比例分享合营公司的利润和分担风险及亏损，初定于每年12月31日进行分红。五、违约责任任何一方违反本协议的相关条款的，违约方需赔偿守约方股权转让价30%的违约金；如该违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应赔偿守约方所有实际损失。另查明：2018年1月，彭家欢与盈投公司签订房屋租赁经营合同1份，约定盈投公司同意将位于合肥市门面（原诚佳超市）房屋出租给彭家欢作为商业使用，用于电动车销售。租赁期限自2018年2月26日起至2020年3月15日止，装修期18天。盈投公司于2018年2月26日前将本合同约定之房屋交付给彭家欢。租金及支付方式：双方议定的租金按约定的建筑面积计算，彭家欢承租该租赁房屋首个租赁年度租金为65000元（自2018年3月16日起至2019年3月15日止）；第二年租金68250元（自2019年3月16日起至2020年3月15日止）；租金按十二个月为一个支付期，先支付后使用，提前一个月支付。本合同签订彭家欢需支付全额租金65000元，自第二期租金开始按照本合同约定时间缴纳。彭家欢签订本合同之日支付盈投公司履约保证金5417元。履约保证金由盈投公司在整个租赁期间保存，彭家欢不能将该保证金理解为支付给盈投公司的租金。租赁期内，彭家欢若有擅自撤店行为，则视为彭家欢自动放弃经营权，盈投公司有权解除本租赁合同，履约保证金不予退还，彭家欢并承担违约责任。该合同签订后，原告支付盈投公司首年租金65000元，保证金5417元，物业费5000元。聚宏公司于2018年3月搬入合肥市门面房屋从事经营，于2018年10月搬出。2018年10月16日，彭家欢在与聚宏公司的微信聊天中，聚宏公司法定代表人冯飞曾陈述：我们在旁边重找了一个房子，我们马上搬出去，这个房子成本太高了。然后呢，车子这一块不管租车，购车，能合作继续合作。还有一点你这边二手车，以后发二手车价格重新算，新车还是那个价格，之前发的二手车我们也不说了，就相当于房租。彭家欢曾陈述：你看这个房租多少钱，一个月补给我多少钱。你要是觉得不能租，你到其他地方租也行。这我无所谓，我房子再租给别人。我自己肯定用不上，我肯定就租给别人或者是转租或者我怎么搞，那是我的事情了。2018年10月17日，彭家欢、聚宏公司之间因案涉合同发生纠纷，公安机关现场调解处理，后聚宏公司支付彭家欢1万元。一审庭审中，彭家欢陈述该1万元系代聚宏公司卖电动车的车款，并非房租。一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护。彭家欢与聚宏公司签订股权转让协议的合同标的为转让项目公司股权，项目公司作为聚宏公司的分支机构，并不存在股权，因案涉协议标的物自始不存在，且双方未能达成一致，故一审法院认定股权转让协议不成立。因案涉协议未成立，彭家欢主张的解除案涉协议并返还投资款以及违约金无合同依据，一审法院不予支持。因案涉协议未成立，聚宏公司实际使用彭家欢承租的房屋不具有法律原因，给彭家欢造成的损失聚宏公司应当予以赔偿，且聚宏公司亦在与彭家欢的沟通中认可支付房租，彭家欢亦曾向聚宏公司主张房租，并陈述此后房子其另行处理。一审法院结合彭家欢支付的租金、保证金、物业费以及聚宏公司实际使用合肥市门面房屋的时间，酌定聚宏公司赔偿彭家欢4.5万元。彭家欢虽陈述在2018年10月17日收取的1万元系聚宏公司支付的车款，但未提交相应证据加以证实，一审法院不予采纳。两相抵扣，聚宏公司仍应支付彭家欢3.5万元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第一条第一款之规定，判决：一、聚宏公司于判决发生法律效力之日起10日内支付彭家欢3.5万元；二、驳回彭家欢的其他诉讼请求。一审案件受理费4810元，由彭家欢负担3500元，由聚宏公司负担1310元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。彭家欢提供庐阳区法院（2019）皖0103民初11250号民事判决书，拟证明聚宏公司搬离案涉房屋给彭家欢带来的实际损失是该判决认定的违约金17062.5元。经质证，聚宏公司认为该判决认定朱燕（彭家欢之妻）提前解除房屋租赁合同才承担的违约责任，而聚宏公司搬离案涉房屋系经过彭家欢的同意，故该证据与本案无关。本院认证意见：彭家欢之妻与案外人之间房屋租赁合同与本案系不同的民事法律关系，根据一审判决查明彭家欢与聚宏公司法定代表人冯飞之间的微信聊天内容，彭家欢已经表明“你要是觉得不能租，你到其他地方租也行。这我无所谓，我房子再租给别人……或者我怎么搞，那是我的事情了”，故就该证据与本案的关联性，本院不予确认。二审中，双方当事人对一审判决认定的案件事实均无异议，本院对此依法予以确认。本院认为，聚宏公司因与彭家欢签订案涉股权转让协议而搬入案涉房屋从事经营活动，后因房屋成本太高，在征得彭家欢同意后而搬离。通过彭家欢与聚宏公司法定代表人冯飞在本案诉讼之前的微信聊天内容可见，双方就已聚宏公司应当弥补彭家欢多少金额的房租在进行协商，之后，彭家欢才提起本案诉讼。就一审判决认定案涉股权转让协议不成立，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。就聚宏公司占用案涉房屋期间所致彭家欢的损失，一审法院酌定为4.5万元，聚宏公司并未就此提起上诉，应视其服判。彭家欢认为该金额过低，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。彭家欢坚持认为聚宏公司应当赔偿损失的金额为18万元，但并未就此提供证据加以证明，应当承担对其不利的法律后果。综上所述，彭家欢的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3000元，由上诉人彭家欢负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  陆正勤审判员  董岩松审判员  曹廷生二〇二〇年五月二十六日书记员  陈 丹