辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终804号上诉人（原审被告）：王媛媛，女，汉族，1985年4月5日出生，无业。住所地：海城市。委托诉讼代理人：王显，辽宁海清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孔令喜，男，汉族，1968年1月10日出生。住所地：大石桥市。委托诉讼代理人：张艳，天津微腾律师事务所律师。上诉人王媛媛因与被上诉人孔令喜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初5374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王媛媛的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。二审诉讼费由被上诉人孔令喜承担。事实和理由：一、天津艾康假肢矫形有限公司出具的评估意见书不具有法律效力。该评估意见书系孔令喜单方委托做出的评估意见，天津艾康假肢矫形有限公司及鉴定人员没有相关鉴定资质。且评估意见的法律效力也没有经过天津市静海区人民法院确认。因此，其不具备法律效力，不应当做为定案依据。二、一审法院确认孔令喜经济损失共计410805.52元是错误的。1、410805.52系孔令喜起诉到天津市静海区人民法院的主张，并没有经过天津市静海区人民法院的确认。一审法院，以此数额为赔偿标准显系错误。2、天津市静海区人民法院是民事调解书，在对方保险全额的情况下，与保险公司进行调解，显系其要求赔偿数额的证据不足，法院不能予以支持，才与保险公司和解。3、孔令喜主张残疾用具更换五次，既没有法院确认也没有评估机构的更换次数的意见，其主张明显超过实际损失。天津艾康假肢矫形有限公司出具的评估意见书只出具更新一次残疾用具所需要的费用，并没有确认其更换几次，因此，孔令喜要求更换五次没有依据。4、孔令喜己经年过五旬，更换五次残疾用具明显过多，扩大了经济损失，给王媛媛増加了经济负担。而且该笔费用并没有实际发生，待其发生后，可以另行诉讼。5、申请鉴定。孔令喜残疾用具所需要的各项费用的鉴定，需要王媛媛与孔令喜共同委托迸行，因此，王媛媛申请对孔令喜残疾用具所需要的各项费用进行鉴定。被上诉人孔令喜辩称，服从一审法院判决。孔令喜向一审法院起诉请求：1、请求判令王媛媛给付下列损失：伤残辅助器具费401280元，食宿费2400元，康复训练费1440元，误工费3209.52元，陪护费1476元，交通费1000元，共计410805.52元，其70%的部分287563.86元，按50%比例计算为143781.92元。2、本案诉讼费用由王媛媛承担。一审法院认定事实：王媛媛系辽Ｃ×××××辽Ｃ×××××号重型半挂车实际车主，孔令喜受雇于王媛媛。2015年7月19日5时54分许，孔令喜驾驶辽Ｃ×××××辽Ｃ×××××号重型半挂车沿静青路由东向西行驶至静青公路唐官屯镇只官屯道口东侧100米，其车前部撞前方李建周驾驶的冀Ｄ×××××冀Ｄ×××××号重型半挂车后部，致使双方车受损，孔令喜及其乘车人朱庆军受伤的事故。经天津市公安局静海分局交通警察支队大张屯大队认定，孔令喜负事故的主要责任，李建周负事故的次要责任，朱庆军不负事故责任。孔令喜在天津艾康假肢矫形器有限公司安装假肢，假肢费用为52800元。经天津艾康假肢矫形器有限公司出具假肢辅助器具安装维修费用及使用周期评估意见书的评估意见：孔令喜适合配置普通适用型组件式大腿假肢以代偿其遗失功能，假肢价格为人民币52800元，以上辅助器具正常加载情况下使用寿命为4年，假肢每年维修保养费用为总价值的8%，更换假肢康复训练时间需12天，安装及康复期间需陪护人员至少一人，安装及康复训练期间每日康复训练费120元，每人每天食宿费用100元。孔令喜因与王媛媛提供劳务者受害责任纠纷，于2016年7月18日起诉至该院，该院2016年11月7日作出（2016）辽0381民初4211号民事判决书，该判决已经发生法律效力。孔令喜不服，向本院申请再审。本院于2017年8月17日作出（2017）辽03民申85号民事裁定，指令该院再审。该院于2018年11月21日作出（2018）辽0381民再5号民事判决书，判决撤销（2016）辽0381民初4211号民事判决书，确定雇主王媛媛及雇员孔令喜应各自承担50%责任。孔令喜于2019年4月1日起诉至天津市静海区人民法院主张后续损失，天津市静海区人民法院2019年5月29日作出（2019）津0118民初2616号民事调解书。确定孔令喜主张的各项经济损失合计为410805.52元，按30%的责任比例计算为123241.66元，调解给付孔令喜30%的损失，为91584元。孔令喜尚有70%的损失287563.86元没有得到赔偿，故起诉至该院要求王媛媛按照50%的责任比例，赔偿其未得到的损失140805.52元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自承担的过错承担相应的责任。孔令喜受王媛媛雇佣，在从事雇佣工作时发生交通事故，造成自己受伤。该起事故中孔令喜有驾驶机动车盲目行驶，未确保行车安全的违法行为，其行为是发生事故的主要原因，而王媛媛作为雇主未尽到安全警示教育工作，双方均应承担相应的责任。该院作出的（2018）辽0381民再5号民事判决书确定孔令喜及王媛媛各自承担50%的责任，该判决已发生法律效力，孔令喜主张以此判决确定责任比例，该院予以采纳。关于残疾辅助器具费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”的规定。天津艾康假肢矫形器有限公司出具关于的孔令喜假肢更换、维修所需费用的评估意见，经审查天津艾康假肢矫形器有限公司的执业范围，为：假肢矫形的专业机构，出具更换时间及维修费用的评估意见具有合理性，故该院予以采信该评估意见书，同时孔令喜主张按照20年计算假肢更换根据孔令喜的年龄，具有合理性，故该院予以采信评估意见书的评估意见。关于误工费，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，孔令喜未提交证据证明其误工损失，故对其主张该院不予支持。关于陪护费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，参照《辽宁省2019年度道路交通事故赔偿纠纷标准有关数据》中居民服务业标准为144.4元/天，孔令喜主张低于该标准，该院按孔令喜主张金额予以支持。关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭：有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，该院以孔令喜实际提供票据金额482元予以支持。综上，该院核定孔令喜的经济损失为407078元（包括已安装假肢费用52800元，假肢更换费用52800元×5次=264000元，假肢维修费52800元×8%×20年=84480元，假肢康复训练费120元/天×12天=1440元，康复期食宿费100元/天×12天×2人=2400元，康复期护理费123元/天×12天=1476元，交通费482元）。关于本案的赔偿比例，孔令喜在机动车交通事故责任纠纷一案中未获得的赔偿金额应为407078元×70%即284954.6元，故该数额的50%即142477.3元，应由王媛媛给付。综上，一审法院据此判决：一、王媛媛于判决生效后十日内给付孔令喜142477.3元；二、驳回孔令喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3176元，由王媛媛承担。此款孔令喜已垫付，王媛媛在履行本判决确定的给付义务时，加付3176元给孔令喜。二审中，当事人没有提交新证据。本院另查明：天津市静海县（区）人民法院于2015年12月29日作出（2015）静民初字第6635号民事判决书，该判决支持了孔令喜假肢初装费用及4年的维修保养费。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，孔令喜于2019年3月13日在天津艾康假肢矫形器有限公司安装假肢，假肢费用为52800元。经天津艾康假肢矫形器有限公司出具假肢辅助器具安装维修费用及使用周期评估意见书的评估意见：孔令喜适合配置普通适用型组件式大腿假肢以代偿其遗失功能，假肢价格为人民币52800元，以上辅助器具正常加载情况下使用寿命为4年，假肢每年维修保养费用为总价值的8%，更换假肢康复训练时间需12天，安装及康复期间需陪护人员至少一人，安装及康复训练期间每日康复训练费120元，每人每天食宿费用100元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”的规定，天津艾康假肢矫形器有限公司作为假肢矫形器配制机构出具的评估意见可以作为定案依据采信。又因一审时王媛媛未到庭应诉，视为放弃举证和抗辩得权利，因此，其提出的关于孔令喜的残疾辅助具费应重新进行鉴定的主张本院不予支持。关于孔令喜的各项损失数额一节，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依法核实孔令喜残疾辅助器具费、陪护费和交通费等各项损失并无不当。关于关于孔令喜残疾辅助器具的赔偿期限问题，天津艾康假肢矫形器有限公司未出具孔令喜辅助器具的赔偿期限的意见。天津市静海县（区）人民法院作出（2015）静民初字第6635号民事判决书已经支持了孔令喜假肢初装费用，使用周期为4年。本案中，孔令喜又主张20年的赔偿期限，其主张的期限过长。根据孔令喜的年龄、身体状况、已获得赔偿的数额等因素，本院认为在本案中由王媛媛赔偿孔令喜三次安装假肢的费用更为合理。本院确定的赔偿期限届满后，孔令喜如果还存在残疾辅助器具费的损失，可另行提起诉讼解决。综上，孔令喜在本案中的损失为214886元：本次已安装假肢费用52800元，后续两次假肢更换费用52800元×2次=105600元，假肢维修费52800元×8%×12年=50688元，假肢康复训练费120元/天×12天=1440元，康复期食宿费100元/天×12天×2人=2400元，康复期护理费123元/天×12天=1476元，交通费482元。孔令喜在机动车交通事故责任纠纷一案中未获得的赔偿金额应为214886元×70%即150420.20元，王媛媛应对孔令喜上述损失承担50%的赔偿责任即75210.10元。综上所述，上诉人王媛媛的上诉请求部分成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初5374号民事判决；二、上诉人王媛媛于判决生效后十日内给付被上诉人孔令喜75210.10元；三、驳回被上诉人孔令喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3176元，由王媛媛负担1683元，孔令喜负担1493元；二审案件受理费3149元，由王媛媛负担1669元，孔令喜负担1480元。本判决为终审判决。审判长  周智禹审判员  程义明审判员  郭 盈二〇二〇年五月二十八日书记员  王丹妮