福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终146号 原公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄培城，男，1985年1月14日出生于福建省宁德市，汉族，小学文化，无职业，住宁德市蕉城区。曾因犯盗窃罪于2013年8月8日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2013年8月30日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年9月9日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，2016年10月24日刑满释放.现因涉嫌犯诈骗罪于2020年2月13日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留,同月19日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 福建省宁德市蕉城区人民法院审理宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人黄培城犯诈骗罪一案，于2020年4月3日作出（2020）闽0902刑初210号刑事判决。原审被告人黄培城不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年2月，被告人黄培城在新冠肺炎疫情防控期间,利用微信朋友圈发布出售口罩的虚假信息，并在新型肺炎公益物质微信群和微信好友中，对有口罩需求的被害人胡某、陈某、缪某谎称其有口罩出售，并向三被害人发送虚假的营业执照、产品检测单、口罩库存等图片。同月5日，被害人胡某、陈某、缪某分别通过微信、支付宝向被告人黄培城转账购买口罩货款5万元、2万元、4000元。黄培城收到货款后便不再与被害人联系,或对被害人微信信息不予理睬。被告人黄培城通过上述手段骗取三名被害人钱款共计74000元。 2020年2月12日，宁德市公安局蕉城分局民警在宁德市蕉城区抓获被告人黄培城，并在被告人黄培城处查扣赃款1万元。同月17日，被告人黄培城亲属代为退出64800元。 原判据以定案的依据有： 1.被害人缪某的陈述及微信聊天记录，证实其微信名为“阿缪”，2020年2月5日，其通过同事得知有人出售口罩，便通过同事加了对方的微信。对方微信名为“榴莲”，微信号为“ｏｐｐｌｅ13520”,对方自称有口罩出售，每个口罩单价为2元，其便通过微信转账给对方4000元。同月8日，对方给其发了一张虚假快递单号后便不再与其联系。 2.被害人陈某的陈述及微信聊天记录，证实其微信名为“冷空气”，2020年2月，其加入一个由淘宝店主组成的新型肺炎公益物质微信群，该微信群有二百多人，其在群里询问是否有人出售口罩，接着一个微信名为“榴莲”，微信号为“ｏｐｐｌｅ13520”的人主动添加其为好友,对方自称有口罩出售，每个口罩单价为2元，并给其发送一个营业执照和对方本人的身份照片，其便通过支付宝转账给对方2万元。次日，对方给其发了几张虚假快递单号后便不再与其联系。 3.被害人胡某的陈述及微信聊天记录，证实其微信名为“壹度空间”，2020年1月，其加入一个由主要由淘宝店主组成的新型肺炎公益物质微信群，该微信群有二百多人，大部分人其都不认识。其在群里询问是否有人出售口罩。同年2月5日，一个微信名为“榴莲”，微信号为“ｏｐｐｌｅ13520”的人主动添加其为好友,对方自称认识生产口罩企业的老总，可以帮其拿到口罩，每个口罩单价为2元，并给其发送口罩库存和营业执照的图片。其便通过微信转账给对方5万元。随后，对方便不再与其联系。 4.证人黄某1的证言，证实其系黄培城的父亲，黄培城经济条件不好，7月还向黄某2借3万元。疫情期间有听说黄培城出售口罩，但是家里没有用于出售的口罩，黄培城也没有仓库储存口罩，其没见过黄培城向他人购买口罩。 5.证人黄某2的证言，证实2020年春节后的一天，黄培城向其还款3万元。其没听说黄培城有出售口罩。 6.证人张某的证言及微信截图，证实其微信名为“我是森哥”，2020年2月初，一个微信号是“ｔｉｎｇ988ｗ”的人添加其为微信好友，对方自称要购买10万个口罩作公益。之后对方没有购买的意愿，也未付钱和留下其他的联系方式。 7.被告人黄培城的供述及辩解，证实其有二个微信号，一个账户是“opple13520”,一个账户是“ting988w”。口罩货源是通过微信好友中的“我是森哥”联系。其有出售口罩给三个人，收取定金分别是微信好友中“壹度空间”的5万元、“冷空气”的2万元、“阿缪”的4000元。 8.接受证据清单、微信交易记录、支付宝转账电子回单，证实2020年2月5日，黄培城通过微信收取被害人胡某5万元；通过支付宝收取被害人陈某2万元；通过微信收取被害人缪某4000元。 9.提取笔录、微信截图，证实2020年2月，被告人黄培城在其微信名为“榴莲”微信朋友圈中发布出售口罩的信息。公安机关在被告人黄培城手机内提取到其微信和微信名为“壹度空间”、“冷空气”、“阿缪”“我是森哥”的聊天记录。 10.搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实案发后公安机关在黄培城处未搜查到口罩。公安机关在被告人黄培城处查扣赃款1万元，其亲属代为退出赃款64800元。 11.查询违法犯罪记录情况说明、广东省中山市第二人民法院刑事判决书及中山市看守所刑满释放证明书，证实被告人黄培城的前科情况。 12.情况说明，证实因黄培城使用的苹果手机现无法指纹解锁，其拒绝提供密码，公安机关在该手机重新启动后无法提取手机内其他信息。 13.抓获经过，证实被告人黄培城系被抓获到案。 14.户籍证明，证实被告人黄培城系成年人，作案时具备完全刑事责任能力。 原判认为，被告人黄培城以非法占有为目的,在新冠肺炎疫情防控期间,通过微信发布虚假信息,针对不特定多人实施诈骗，骗取钱款合计74000元,数额巨大,构成诈骗罪，应予依法惩处。被告人黄培城曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案罪行，系累犯，应从重处罚。被告人黄培城假借销售疫情防控物品的名义骗取财物，犯罪情节恶劣,应从重处罚。被告人黄培城已退出全部赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定,判决:一、被告人黄培城犯诈骗罪,判处有期徒刑五年,并处罚金人民币十万元；二、被告人黄培城退出赃款人民币五万元返还被害人胡某；退出赃款人民币二万元返还被害人陈某；退出赃款人民币四千元返还被害人缪某。公安机关扣押在案的ｉｐｈｏｎｅ7ＰＬＵＳ手机一部、华为Ｎｏｖａ6手机一部,由扣押机关予以没收。 原审被告人黄培城上诉理由：原判量刑偏重，请求二审依法改判。 经二审审理查明，原判认定，上诉人黄培城在新冠肺炎疫情防控期间,通过微信发布虚假信息,骗取被害人胡某等三人共计74000元的事实清楚，证据确凿。黄培城对此亦无异议。本院予以确认。 本院认为，上诉人黄培城以非法占有为目的,在新冠肺炎疫情防控期间,通过微信发布虚假信息,针对不特定多人实施诈骗，骗取钱款合计74000元,数额巨大,构成诈骗罪，应予依法惩处。黄培城曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案罪行，系累犯，应从重处罚。黄培城假借销售疫情防控物品的名义骗取财物，犯罪情节恶劣,应从重处罚。黄培城已退出全部赃款，可酌情从轻处罚。原判根据上诉人黄培城的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度予以定罪量刑并无不当。故黄培城的上诉意见不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  林雪义 审判员  史玲芝 审判员  谢瑞琴 二〇二〇年五月十三日 法官助理许达夫 书记员  林映芳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。