贵州省贞丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2325民初214号 原告：贞丰县佳惠百货有限责任公司。住所地：贵州省贞丰县永丰街道金融公园，统一社会信用代码91522325MA6HB7JTOR。 法定代表人：黄绍海，系公司总经理。 委托代理人：杨永志、叶敏，系贵州泳清律师事务所律师，代理权限为特别代理。 被告：张玉金，男，1979年11月14日生，汉族，贵州省贞丰县人，住贵州省贞丰县连环乡纳传村纳传组。 原告贞丰县佳惠百货有限责任公司诉被告张玉金劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员邓丽芳于2020年3月10日公开开庭审理。原告贞丰县佳惠百货有限责任公司（以下简称佳惠百货）委托诉讼代理人杨永志、叶敏，被告张玉金均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告佳惠百货向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认原告与被告之间不存在全日制用工关系；2、判决原告不支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.50元。3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年2月15日，被告与另一名搬运工张玉和到原告收货部处应聘临时搬运工职位，双方未签订书面劳动合同。双方口头约定，上午公司采购货运车辆到达即通知被告在7点至9点将货物搬运至卖场，搬运结束被告即走人，其余时间被告自由安排，下午若临时有需搬运的工作则通知被告。对被告不实行打卡考勤，工资计算方式为月结，工资标准根据搬运的货物数量和搬运度计算，参照市场搬运价格每小时40-50元不等。原告经营超市，需搬运货物的时间不长，被告在岗期间，多数搬运货物时间，上午加上下午每日工作时间不超过4个小时，每周累计不超过24个小时。2019年8月，原告因工作需要调整被告张玉金及另一位搬运工张玉和其中一人的工作内容，但被告张玉金及另一位搬运工张玉和不同意。故原告于2019年8月31日以口头通知的方式解除了与被告的劳动关系。2019年10月，被告向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，2019年11月26日，贞丰县劳动人事仲裁委员会作出了贞劳（人）仲案字（2019）060号仲裁裁定书，裁决原告支付被告2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.5元。原告认为被告实际在岗期间的工作，每天不超过4个小时、每周不超过24个小时且被告与原告之间不存在全日制用工关系，不应支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资，故诉至法院请求依法判决。 被告张玉金辩称：自2019年2月15日，被告与张玉和到原告后勤部处应聘，两人负责贞丰县佳惠超市货物搬运工作。双方未签订劳动合同，原告承诺以每月3800元聘请被告。被告在工作期间，每日佳惠超市采购货物2-3车，每日第一车货物都是在早上7点前到达超市，被告和张玉和需要先将货物从运输车卸下，然后再从一楼走楼梯将货物搬至超市和卖场，全程人工搬运，被告需要每天早上6点到达超市，一直到搬运结束。由于佳惠超市2019年2月份才开始营业，新店开张货物量很大，被告每天的工作时间在10个小时左右，如遇超市搞活动，工作时间会增至12个小时左右，全程均为人工搬运。直到2019年6月后，超市开始启用货物电梯，被告每天的工作时间才缩短至6小时左右。在工作期间，原告要求被告实行打卡考勤，并依据考勤作为每月工资发放凭证，每月原告给被告发放工资3793元。2019年8月31日，原告口头与被告解除了劳动关系，被告遂于2019年10月向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资20900元，补交社会保险费，支付经济赔偿金3800元。2019年11月26日，贞丰县劳动人事仲裁委员会作出了贞劳（人）仲案字（2019）060号仲裁裁定书，裁决原告支付被告2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.5元。综上所述，被告认为原告所述与答辩人不存在全日制用工关系这一事实错误，为维护劳动者的合法权益，请求法院判决时对被告所述事实予以考虑。 原告对其诉讼主张，向本院提交以下证据： 1、原告营业执照复印件和法人身份证复印件，拟证明原告的诉讼主体适格及诉讼主体资格。被告无异议。 2、仲裁判决书、送达回证，拟证明本案经过劳动争议仲裁过，因不服仲裁裁决而到贞丰县法院提起诉讼。被告无异议。 3、收货表和现场照片，拟证明被告从事百货126配货中心部分搬运时段和距离，且每天被告搬运的时间不超过两个半小时，搬运距离不超过20米。被告有异议，被告陈述2019年6月前，每天的工作时间都是6个小时，有时候会更长且搬运工作中，还包含了湖南来的货物的搬运。 4、视频一份，拟证明原告生鲜搬运时间为每天1个半小时。被告无异议。 5、证人涂明富的证言，拟证明每天运送的时间、数量、种类及被告搬运货物的时间。被告对证人证言有异议，辩称每天运送来的货物不仅有蔬菜、百货还有其他的东西。 6、证人皮佳丽的证言，拟证明被告是超市搬运工的事实及每天需要搬运的物品所需要的搬运时间。被告对证人证言有异议，辩称因为证人是超市员工，存在利害关系，所以所说内容不属实。 7、证人杨昌海的证言，拟证明被告是超市搬运工的事实及被告每天的上岗时间。被告对证人证言有异议，辩称证人是原告的员工，有利害关系。 被告张玉金向本院提交以下证据： 1、身份证复印件一份，拟证明被告的诉讼主体适格和身份信息。原告无异议。 2、银行的交易记录复印件，拟证明在佳慧超市工作的情况。二月份领取半个月工资1900元，三月份工资3800元，从四月份之后工资3793元。原告对真实性无异议。 3、被告张玉金2019年6月份考勤表复印件，拟证明被告在佳慧超市上班的情况。原告有异议，对三性和证明内容均不认可，被告提供的劳动方式是灵活人员，不需要参与考勤，同时考勤表上没有原告方的签名和公章。 上列原告提交的1、2、4号证据，被告无异议，上述证据经本院审查客观、真实，能够证明和印证本案的基本事实，本院予以确认。原告提交的3、5、6、7号证据，被告有异议，上述证据能够证明和印证本案的一些基本事实，本院予以确认。被告提交的1号证据，原告无异议。被告提交的2、3号证据，原告有异议，上述证据能够证明和印证本案的一些基本事实，本院予以确认。 庭审前，被告向本院提交调取证据申请书，请求原告提交监控记录、被告的工资明细与银行交易记录及被告考勤记录，原告作出情况说明监控已超过保存期，监控记录已被覆盖，被告没有考勤记录，原告认可被告提交的工资明细和银行交易记录，经质证，被告对监控记录和工资明细和银行交易记录无异议，对考勤记录原告的说明有异议。原告庭审后补充提交三组证据（第一组，原告开业宣传单，拟证明原告于2019年1月17日正式营业，2019年2月15日被告到原告处从事搬运工作时，开业活动早已结束，搬运货物的数量并不多，处于正常状态；第二组，电梯产口合格证、佳惠超市设备维护保养记录表、原告货运电梯使用前的收货现场照片，拟证明电梯于2019年3月开始正常使用。第三组，光盘，拟证明原告超市生鲜搬运满车时用仅为一小时二十二分。上述证据经质证，被告对原告提交的第一组证据辩称不清楚原告开业情况，被告当时未到原告处上班，第二组证据被告辩称电梯当时有的，但是没有用。第三组证据被告有异议。上述证据，能证明本案的一些基本事实，本院予以采信。 根据原、被告陈述和原、被告方举证，本院确认以下事实： 2019年2月15日，被告与另一名搬运工张玉和到原告收货部处应聘临时搬运工职位，两人负责原告的超市货物搬运工作，原、被告口头约定每月工资为3800元/元，双方未签订书面劳动合同。2019年3月18日，原告与被告发放2月份的工资为1900元，2019年3月原告与被告发放3月份的工资为3800元，2019年4月至7月，原告向被告每月发放的工资为3793元，除了2019年8月发放工资为19日，其他月份均为18日，并且银行扣除了7元的交易手续费。2019年8月31日，原告以公司人事调整为由，要将被告张玉金和张玉和其中一人调整岗位，但二人要求在同一岗位，故原告口头辞退了被告。2019年10月18日，被告向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，2019年11月26日，贞丰县劳动人事仲裁委员会作出了贞劳（人）仲案字（2019）060号仲裁裁定书，裁决：一、申请人贞丰县佳惠百货有限责任公司支付申请人张玉金2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20861.50元；二、驳回申请人张玉金的其他仲裁要求。因原告不服该裁裁决，故诉至法院请求依法判决。 另查明，在本案的审理过程中，本院要求原告提交考勤记录、监控记录、电梯运行记录，但原告在限定时间内未提交，原告申请的证人皮佳丽（系原告的收货员）向被告张玉金提供了2019年6月份的考勤记录照片，考勤记录载明被告于2019年6月1、3、4、5、6、7日未打指纹考勤，2019年6月8日至2019年6月30日记载的考勤记录，被告张玉金某些天的工作时间已超过四小时。 本院认为：本案的争议焦点是双方之间的用工关系是否是非全日制用工关系？ 非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。原告用其某一天搬运货物的时间和其员工的证人证言来证明被告每一天的工作时间不超过两个半小时，但本院要求原告提交员工的考勤记录，原告未提交，反而是原告申请的证人皮佳丽向被告张玉金提供了2019年6月份考勤照片，该考勤记录载明被告张玉金某些天的工作时间已超过四个小时。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告作为考勤记录的保管者，称被告不用打考勤，这与本院查明的事实不符，应承担不利后果，故对于原告主张被告每日工作时间不超过两个半小时，每周不超过二十四小时，本院不予采信。另从原告向被告发放的工资数额可以看出，原告向被告每月发放一样的薪酬，可以认定被告的工资并不是以小时来计酬，故对于原告主张双方系非全日制用工关系，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿，与事实及法律不符，本院不予支持。被告自2019年2月15日起到原告处上班起，就与被告之间建立了劳动关系，本院可以认定原告与被告从2019年2月15日起至2019年8月31日存在事实劳动关系。 对于原告主张不应支付给被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”、第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原告的主张与事实及法律相悖，本院不予支持。故原告应向被告支付的双倍工资差额为3793.00元/月×5个月（2019年3月15日至2019年8月15日）＋3800.00元/月×12个月÷365天×16天（2019年8月16日至2019年8月31日）=20960.22元，但被告现只主张20861.50元，这是当事人自己对民事权利处分的决定，故本院予以确认。 综上所述，现依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第六十八条、第八十二条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第六十五条之规定，判决如下： 一、原告贞丰县佳惠百货有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付2019年3月15日至2019年8月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额人民币20861.50元给被告张玉金； 二、驳回原告贞丰县佳惠百货有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费5元（已减半收取），由原告贞丰县佳惠百货有限责任公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在自动履行期限届满后二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  邓丽芳 二〇二〇年五月七日 书记员  王明飞