新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新43民终157号 上诉人（原审原告）：中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司，住所地阿勒泰地区阿勒泰市解放路8区149栋。 法定代表人：张泽勇，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张丽，新疆木山律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孔建军，男，1970年10月27日出生，住新疆维吾尔自治区阿勒泰市。 上诉人中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司（以下简称邮政分公司）因与被上诉人孔建军劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2019）新4301民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司的委托诉讼代理人张丽，被上诉人孔建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人邮政分公司上诉请求：1．依法撤销（2019）新4301民初773号民事判决书；2．依法判决邮政分公司与孔建军不存在劳动关系；3．依法判决邮政分公司不缴纳孔建军的社保费用、不支付孔建军的经济补偿金、加班费及工资。事实和理由：1．一审法院认定孔建军在2015年9月与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司解除劳动合同后，继续在邮政分公司工作，双方虽未签订劳动合同，但存在事实劳动关系。上诉人在一审中提交的证据充分证明邮政分公司与孔建军不存在劳动关系；2．邮政分公司以业务外包的形式将其邮政营业、投递业务承包给有资质的新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司、石河子市天山建筑劳务有限公司阿勒泰分公司符合法律规定，孔建军是基于与上述两家劳务公司的安排到邮政分公司从事投递业务。邮政分公司提供的阿勒泰市社保局出具的《单位参保人员缴费明细》已明确显示，孔建军的社保由新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司缴纳，2015年11月至2018年12月期间的社保由石河子市天山建筑劳务有限公司阿勒泰分公司缴纳，故2008年10月至2018年12月孔建军与上述两家劳务公司存在劳动关系。孔建军陈述拒绝与石河子市天山建筑劳务有限公司阿勒泰分公司续签合同，与该公司不存在劳动关系，邮政分公司有理由相信孔建军是该公司职工。请求二审法院依法改判，支持上诉人的诉讼请求。 孔建军辩称，上诉人邮政分公司的诉请不能成立。本人自认为一直是邮政公司的职工，与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司解除合同后，拒绝和石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订合同，一直在邮政公司上班三年多。本人还取得他们的资格证及工作证，还代表邮政公司单位去参赛。请求法庭依法驳回上诉，维持原判。 中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判令邮政分公司与孔建军不存在的劳动关系；二、请求依法判令邮政分公司不支付经济补偿金17612元、加班费23348元及工资10064元，邮政分公司不补缴孔建军的社保费用。 一审法院认定事实：2007年4月孔建军应聘到邮政分公司处从事投递业务，2007年12月孔建军与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司签订了为期2年的劳动合同，由新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司以劳务派遣的方式到邮政分公司处从事投递业务工作，2009年12月合同到期后孔建军续签合同至2015年9月，其后孔建军一直在邮政分公司处从事投递业务，期间孔建军与邮政分公司之间未签订合同。2017年6月孔建军拒绝与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订劳动合同，继续在邮政分公司处从事投递业务，2019年1月26日邮政分公司停止了孔建军的工作。2019年4月5日孔建军向阿勒泰地区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月12日作出阿地劳人仲字（2019）2号仲裁裁决书，裁决内容为：一、中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司支付孔建军解除劳动关系的经济补偿金17612元；二、中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司支付孔建军加班费23348元；三、中国邮政集团公司阿勒泰分地区公司按照全额缴费基数给孔建军补交2016年至2019年1月的社会保险，个人缴费部分由孔建军承担，具体金额以社保经办机构核算为准；四、中国邮政集团公司阿勒泰分公司支付孔建军2018年12月、2019年1月两个月的工资共计10064元；五、驳回孔建军支付2018年病假工资的请求；六、驳回孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求。另查明，邮政分公司于2015年9月1日与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订了1年的业务外包合同，2016年12月1日邮政分公司与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订了《劳务承揽服务合同》，合同期限为2016年12月1日至2018年11月30日。孔建军的工资及社保费用均由邮政分公司进行核算后以劳务派遣费、服务费的方式向石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司支付，再由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司向孔建军代发代缴。一审法院认为，劳动者享有平等就业和选择就业对象的权利，所以建立劳动关系必须遵循自愿原则，并且建立劳动关系应当订立劳动合同。在本案中，邮政分公司认为邮政分公司将其单位的投递劳务工作发包给了新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司、石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司，孔建军是由上述两公司安排到邮政分公司单位工作，所以孔建军与邮政分公司之间无劳动关系。在2015年9月孔建军与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司解除合同后，继续在邮政分公司处工作，邮政分公司应当与孔建军签订劳动合同，而孔建军即没有与邮政分公司签订劳动合同，也未与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订劳务派遣合同，在此期间邮政分公司继续使用孔建军从事邮政投递业务，所以孔建军在邮政分公司处一直工作应当认定邮政分公司与孔建军之间存在事实劳动关系。故对邮政分公司关于邮政分公司与孔建军之间不存在劳动关系的诉讼请求不予支持。对邮政分公司关于不支付经济补偿金17612元、加班费23348元及工资10064元，邮政分公司不补缴孔建军的社保费用的诉讼请求，一审认为，确定了邮政分公司与孔建军之间存在事实劳动合同关系，邮政分公司就应当向孔建军支付法律规定的相关费用。孔建军在邮政分公司处工作了3年3个月，根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故邮政分公司应当向孔建军支付3.5个月的工资，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案孔建军的平均工资应按照2019年1月孔建军终止与邮政分公司的劳动关系前十二月的所发放的实际工资计算，因孔建军仅提供了2013年至2018年2月期间的工资收入，故无法计算出孔建军2019年1月终止与邮政分公司的劳动关系前十二月的平均工资，故采信仲裁机构适用的阿勒泰地区2018年社会平均工资是5032元进行计算的方式，同时孔建军对阿勒泰地区2018年社会平均工资是5032元的认定无异议，故予以采信。邮政分公司应当向孔建军支付经济补偿5032元＊3.5月=17612元；对于加班费应当予以支持，因孔建军于2019年4月5日向仲裁机构申请的是2017年、2018年两年的加班费，故按照孔建军提供的证据及核实阿地劳仲字（2019）第2号仲裁卷第76页由邮政分公司出具的阿勒泰地区邮政局职工考勤表（2017年1月1日至2018年12月31日），按照劳动法规定，用人单位至少每周安排劳动者休息1天，故孔建军两年共计加班104天（52天＋52天）较为合理。阿勒泰地区2017年社会平均工资为4740元，2018年社会平均工资为5032元，故孔建军2017年的每日工资是218元（4740元÷21.75月工作日）、2018年的每日工资是231元（5032÷21.75月工作日），故2017年、2018年邮政分公司应当向孔建军支付加班费为23348元（218元*52天+231元*52天）。对邮政分公司向孔建军支付2018年12月、2019年1月的工资应当支持。按照2018年社会平均工资5032元计算。邮政分公司应当向孔建军支付所欠工资10064元（5032元*2）。经过审理查明，孔建军的社会保险存在中断缴纳及低额缴纳情况，故邮政分公司应当按照全额缴费基数向孔建军补交2016年1月至2019年1月的社会保险，个人缴纳部分孔建军承担，具体金额以社保经办机构核算为准；对阿地劳人仲字（2019）2号仲裁裁决书驳回孔建军支付2018年病假工资的请求与驳回孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求，因双方都无意见，予以确认。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第四十七条、第四十九条第（二）项、第七十一条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、驳回中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司的诉讼请求；二、中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司于本判决生效之日起十五日内向孔建军支付解除劳动关系的经济补偿金17612元、加班费23348元及孔建军2018年12月和2019年1月的2个月工资10064元，以上合计51024元；三、中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司于本判决生效之日起三十日内按照全额缴费基数向孔建军补交2016年1月至2019年1月的社会保险，个人缴纳部分孔建军承担，具体金额以社保经办机构核算为准；四、驳回孔建军支付2018年病假工资的请求；五、驳回孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求。案件受理费10元，由中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司负担。 本院二审期间，双方对一审中的证据没有新的证明目的及新的质证意见。 二审中，孔建军依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。 孔建军出示第五届全国邮政特有职业技能竞赛（新疆区选拔赛）第49号选手参赛牌，证明本人一直在邮政分公司工作，当时是代表邮政分公司去参加职业比赛。 邮政分公司的质证意见，对该份证据的真实性、合法性没有异议。对其证明目的不予认可。该参赛的比赛牌无法确定与本案的孔建军有关联性，看不出是孔建军的号码牌。 本院认证意见，对该份证据的真实性、合法性予以认可，对其关联性不予认可，不能证实是孔建军的参赛牌。 经本院审理，对一审法院查明的事实予以确认。另查明，2019年1月26日，邮政分公司以孔建军不愿与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订劳动合同为由停止了孔建军的工作及停发了工资，终止劳动关系。孔建军要求邮政分公司支付解除劳动关系的经济补偿金、加班费、2018年12月和2019年1月的两个月工资、2018年1月的病假工资及因工作需要自己购买的摩托车及加油耗材费为由申请仲裁。 本案争议的焦点是，1.邮政分公司与孔建军之间是否存在劳动关系；2.邮政分公司应否向孔建军支付经济补偿金、加班费及工资、补缴社保费用。 本院认为，2015年9月1日，邮政分公司与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订了1年的业务外包合同；2016年12月1日，邮政分公司与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订了《劳务承揽服务合同》，合同期限为2016年12月1日至2018年11月30日。在此期间，孔建军在邮政分公司从事邮政投递业务工作至2019年1月26日。期间邮政分公司给孔建军颁发了工作证，孔建军每天以投递员的身份参加工作，邮政分公司按时给孔建军分配工作任务，孔建军服从单位管理，邮政分公司对此未表示异议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。孔建军在邮政分公司工作了3年3个月，在此期间，孔建军与邮政分公司虽然未签订劳动合同，但双方之间已形成事实劳动关系。故对邮政分公司认为其与孔建军之间不存在事实劳动关系的上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，“用人单位应当按照合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。基于孔建军与邮政分公司之间已形成事实劳动关系，孔建军在邮政分公司工作了3年3个月，其已付出劳动，邮政分公司应当支付相应的劳动报酬。邮政分公司应当支付孔建军的经济补偿金17612元、加班费23348元、孔建军2018年12月和2019年1月的两个月的工资10064元共计51024元；对邮政分公司不支付孔建军的经济补偿金、加班费及工资的上诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”。“《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。对于孔建军要求邮政分公司按照全额缴费基数补交2016年1月至2019年1月的社会保险费的请求提交法院进行裁决不当，因为孔建军要求邮政分公司补交社会保险金的请求属于社保管理部门的行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受理范围，故孔建军要求邮政分公司补交社会保险金的诉讼请求本院不予审理。 综上所述，上诉人中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2019）新4301民初773号民事判决中的第二项、第四项、第五项，即二、原告中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司于本判决生效之日起十五日内向被告孔建军支付解除劳动关系的经济补偿金17612元、加班费23348元及被告孔建军2018年12月和2019年1月的2个月工资10064元，以上合计51024元；四、驳回被告孔建军支付2018年病假工资的请求；五、驳回被告孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求； 二、撤销新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2019）新4301民初773号民事判决中的第一项、第三项，即一、驳回原告中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司的诉讼请求；三、原告中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司于本判决生效之日起三十日内按照全额缴费基数向被告孔建军补交2016年1月至2019年1月的社会保险，个人缴纳部分被告孔建军承担，具体金额以社保经办机构核算为准； 三、驳回被上诉人孔建军在一审中的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元;二审案件受理费10元。一、二审案件受理费共计20元，由上诉人中国邮政集团公司阿勒泰地区分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马   维   红 审判员 王   淑   云 审判员 吾那尔 马 合苏提 二〇二〇年五月十五日 书记员 吾赛尔玛合买提吾拉