浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初1228号 原告：胡伏林，男，1969年5月27日出生，汉族，住江西省上饶市弋阳县。 被告：刘小忠，男，1973年3月17日出生，汉族，住江西省九江市都昌县。 委托诉讼代理人：刘强，男，1994年8月11日出生，住江西省九江市都昌县，系被告儿子。 原告胡伏林为与被告刘小忠装饰装修合同纠纷一案，于2020年1月17日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年4月1日公开开庭进行了审理。原告胡伏林，被告刘小忠及其委托诉讼代理人刘强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告胡伏林提出诉讼请求：判令被告支付工程款共计人民币39000元，并赔偿利息损失（从起诉之日按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）。事实与理由：2018年3月27日，被告将篁园路235号1楼装饰工程交给原告施工，并签订工程承包合同一份，约定工程总价13万元，工程竣工验收后一星期内付清，现工程早已竣工验收，现在该一楼已在营业，之后被告支付原告工程款91000元，还欠原告工程款39000元未支付，嗣后，原告不断催讨被告支付款项，被告一直以各种理由来推脱，至今分文未付。综上，被告应依法支付工程款及赔偿逾期付款利息损失，因此原告起诉。 被告刘小忠辩称：一、被告的门诊店交给原告施工，但原告未按期完成，原告工程尾款已在原告应支付的违约金范围内法定抵消，被告并未拖欠原告工程款。双方签订的《工程承包合同》约定，工程全包造价为13万元，被告于2018年3月20日、3月30日、4月14日向原告分别支付26000元、26000元、39000元，分别对应工程人员进入施工现场、水电完工、泥工进场、木工进场、木工结束、漆工进场的时间，根据微信聊天记录，被告原本打算在4月25日完工后，于2018年5月18日开业。但原告在2018年4月22日才完成门诊店的油漆工程，4月29日才开始门诊店前台的施工，6月14日才完成X光室防辐射的安装，6月23日未完成门诊室内的柜子安装。根据合同第4条约定：工期为35天，完工日期为2018年4月25日，每逾期一日扣除1000元工程款。被告按照合同约定向原告支付进度款后，原告仍然逾期完工，逾期天数达60天之久，仅此一项原告需向被告支付违约金6万元。根据合同法第99条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。因此被告并未拖欠原告工程款，尾款39000元（实际应付的工程款为21000元）已在违约金6万元的范围内发生法定抵消的效力。二、原告未依照全包项目清单完成施工，工程尾款应当扣除第5项种植室电动门、13、14项灯具，以及未履行外装保修义务的工程款。根据合同约定，外装保修时间为2年，但原告逾期完工后拒绝与被告沟通，至今门诊店内肉眼可见多处外装不合格的地方，导致开业后出现各种瑕疵。原告至今未履行保修义务，依照《建设工程质量保证金管理办法》第7条规定扣除3%的质保金，即扣除3900元的工程款。根据合同约定，全包项目清单中除第10项“X光室辐射材料和门由甲方供”外，其余项目由原告包料。但是原告并未给被告安装第5项种植室电动门，市场价格为3000元，应当扣除该款。2018年义乌市商铺的门头灯、LED灯项目（即全包项目清单13、14项）需要有资质的广告公司向义乌市城管局办理申请手续才能够安装。原告自知其无资质，因此请求被告将13、14两项交由广告公司完成，并从工程款中扣除相应的物料及安装费用。为此被告总共支付14000元给广告公司，并先行通过支付宝支付定金10000元。因此39000元工程款中应该扣除14000元。三、门诊店并未通过被告的竣工验收。2018年6月24日，原告要求被告对施工项目进行验收，但被告在验收时发现原告未依照装修设计图完成门诊店内柜子安装工程（即全包项目第9项），此外还发现门诊店内各类装修质量不合格的地方，从聊天记录当中也可以看出被告拒绝验收原告的竣工行为。由于原告逾期天数过久，尽管原告未完成柜子安装，被告在不堪亏损（房租、水电及未开张营业额的损失）的情形下，向义乌市卫生局申请办理医疗卫生许可证，义乌市卫生局的工作人员来店查看审批后于2018年7月24日向被告发放医疗卫生许可证。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款规定，2018年7月24日为被告实际使用日期，尽管原告未完成门诊店的尾部工程，但基于经营开业的需要，被告不得不向卫生局申领医疗卫生许可证，否则每天承担巨额亏损。四、原告的逾期完工行为给被告造成了房租和营业额损失。被告已在3月完成门诊店经营主体的注册、承租门诊店、联系原告进行施工，以及在3月完成牙科综合治疗台的采买。但原告逾期60天完工（实际完工时间只可能在此之后）导致被告在原告施工期间无法向卫生局申领医疗卫生许可证。被告原本打算在2018年5月18日开业一直拖延到2018年7月24日开业，被告为此支付2个月的房租和损失2个月的营业额。根据合同法第113条和工程承包合同第7条约定，原告应当赔偿被告2个月的房租损失22500元，和2个月的营业额损失（间接损失）84078元。综上所述，由于原告的逾期完工行为及工程质量的事实，被告实际未付的工程款为18100元，其中该尾款已在6万元违约金的范围内抵消，原告要求被告支付工程款没有任何事实和法律依据，请法院驳回原告全部诉讼请求。 针对被告的答辩，原告补充：工期延长的时间是因为没有图纸，装修完工是6月18日，做好后被告又经常要求调整这个那个，导致工期拖延。合同中没有要求地板的深度，反复敲地两、三次（五、六天），做地也应被告的要求做了好几遍（七天左右），这些费用和工期都是多出去的。扣除门头灯工程费用14000元、种植室移动门3000元是同意的，但我多出来的费用也应支付。关于扣除质保金3900元是不同意的，如果工程质量不合格我愿意返工重新做，既然被告开业就默认为质量合格。 被告补充：原告称没有装修设计图是不事实的，在承包合同中明确按照装修设计图纸施工，根据我方提供的证据十六可以明确我方是提供装修图纸的。 原告为证明其意见向法庭提供工程承包合同一份，证明被告的工程是由原告施工完成的。 被告质证：对真实性没有异议，合同是我方与原告签订的，签订合同时明确跟原告说过2018年5月18日要开业的，原告明确称在2018年4月25日前可以完成工程。 被告为证明其意见提供证据如下： 一、工程承包合同一份，证明原告包工包料承包诊室装饰工程，乙方根据甲方的施工进度打款，合同约定2018年4月25日为完工日期。 二、胡伏林出具的收据三份，证明原告2018年3月20日收到26000元，3月30日收到26000元，4月14日收到39000元；被告按照合同约定时间向原告支付装修款，截止4月14日为木工结束、漆工进场时间。 三、胡伏林与刘国秀的聊天记录一份（手机当庭领回），证明2018年4月23日诊室油漆工程结束，但灯具等项目并未开始，距2018年4月25日完工仅剩下两天。 四、乙方全包清单一份，五、种植室照片打印件一份，证明原告未完成诊室第5项种植室电动门安装；第13、14项灯、LED灯、门头字等未实际施工的事实。 六、种植室电动门价格打印件一份，证明电动门市场平均价格3000元。 七、情况说明一份，证明原告无资质从而无法安装门头灯/LED灯及其配套设施项目，转由被告从工程款中扣除门头灯工程费用14000元给第三人，其中通过支付宝支付定金10000元。 八、广告灯工程定金收据一份，九、支付宝转账记录打印件一份，证明2018年4月16日支付给广告公司10000元灯具有其配套设施安装定金。 十、希诺德装修群的聊天记录打印件一份，证明原告在2018年4月25日未完工的事实，违反合同第四条约定，证明被告原定2018年5月18日开业；4月29日原告未完成前台部分工程；5月16日原告未完成诊室分区招牌工程；6月23日原告未完成诊室柜子安装工程。 十一、国家企业信息公示打印件一份，十二、卫生许可证复印件一份，证明希诺德口腔门诊部有限公司于2018年3月21日注册，但由于原告逾期完工，导致被告卫生许可证在2018年7月24日才通过卫生局审批。 十三、口腔综合治疗台购买定金收据一份，十四、希诺德租金、装修费用、防辐射材料、牙椅定金报销单各一份，证明希诺德门诊店已在三月份购买完，5月18日开业的所需设备材料，但由于被告的逾期施工行为，导致设备耽搁两个月之久。 十五、医疗器械销货清单一份，证明希诺德门诊店为开业购买相关医疗器材。 十六、装修质量照片打印件十七份，证明原告施工质量不合格，多次返工后仍存在质量问题，且未依照装修图纸设计施工，乙方未履行外装包修义务。 十七、诊室租赁合同一份，十八、房租定金一份，十九、诊室租金转账记录一份，证明希诺德门诊部向朱玲仙、王位民租赁三间商铺，第一年租金13.5万元，月租金11250元。 二十、诊室营业额统计、诊室营业额统计表打印件各一份，证明希诺德自7月24日营业始至12月31日营业额共计210197元，月平均营业额42039元。 原告对被告提供证据质证意见：对证据一到十均没有异议。 对证据十六，第36、37两张不是我做的，是被告后面改的。做广告字我有付过4200元。对有质量问题的照片，待到现场去查看后再书面提供质证意见，对其他照片没有异议。监控、门头字是我做的，背景墙LED水晶字不是我做的。 对证据十一到十五、证据十七到二十均不知情，跟我无关。 被告说明：根据全包清单第13、14项，因原告没有广告资质，跟原告协商后另外叫广告公司来做是14000元，被告付给广告公司10000元，还差4000元没有付，这部分费用应当在工程款中扣除。我们认可监控、门头字是原告制作的，付给广告公司4200元，其他都是我们自己找广告公司制作的。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：被告提交的证据十一、十二系国家机关部门材料，本院予以认定；证据十三至十五、十七至二十与本案无直接关联，不予认定；证据十六原告有异议，可以证明现状。 经审理，本院认定事实如下： 2018年3月27日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《工程承包合同》一份，约定：承包方式全包总价13万元；施工地点篁园路235号壹楼；等级要求优良（材料质量要求另行协议）；本装饰自2018年3月20日开始，于4月25日结束，工期35天，如果施工过程中需要更改原先协定则时间顺延，变动较大的必须另行协商处理，注：每逾期一天扣除1000元工程款；如四供材料必须及时运抵施工现场，并由甲方自行承担运输及搬运费用，对施工中的不当之处及时提出整改意见，保证乙方顺利施工、物管；乙方的责任与义务：水电隐藏部分保修5年，外装保修2年，6楼下来的招牌发光墙字由甲方提供，乙方安装，其它由乙方全包，见施工图，不另计费用，拆旧及装修垃圾清理由乙方负责；甲方提供水电费、场地、防辐射材料、辐射门，乙方安装；工程结算支付形式，工程人员进入施工现场付合同总价的20%计26000元，水电完工、泥工进场付合同总价的20%计26000元，木工结束、漆工进场付合同总价的30%计39000元，工程竣工验收后一星期内付合同的30%计39000元等。此后，双方按约履行。被告所装修的房屋用于开办希诺德门诊部。因被告没有提供施工设计图纸，而是将其他地方的照片作为参考要求原告施工，且正门及侧门外门头灯等施工需要义乌市城管局同意且有资质的单位施工，故被告叫义乌市创星广告社施工价款14000元，另有种植室电动门3000元应由原告购买，实际由被告购买。 原告于2018年3月20日收到被告支付的26000元，3月30日收到26000元，4月14日收到39000元，2018年7月24日，义乌希诺德口腔门诊部在上述地点开张营业。 本院认为：原告与被告签订的《工程承包合同》系双方真实意思表示，但其中内容为装饰装修合同，非建设工程施工合同。由于合同约定的图纸实际不存在，原告全包项目中的规格、数量等不具体，不具有操作性，不可能根据上述合同进行施工，需要双方不断配合协商才能完成合同内容。因此原告主张因被告不断提要求而进行施工，符合情理，合同对工期的原则约定为“施工过程中需要更改原先协定则时间顺延。变动较大的必须另行协商处理”，因此合同约定的完工日期应予延期，未按期完工系双方约定不明等造成，不可归责于原告，相应的违约条款未生效。根据合同约定，本应由原告承担的正门及侧门外门头灯等施工费用14000元及种植室电动门费用3000元，合计17000元，现已由被告承担，应在工程款中予以扣减。故被告应支付原告尚欠工程款22000元（39000元-17000元），被告至今未支付，应承担该款资金占用期间利息损失。原告的诉讼请求合法有理部分，本院予以支持。被告提出的房租损失及经营损失，因不可归责于原告，本院不予支持。被告提出的施工存在质量问题，被告可另行主张。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告刘小忠于本判决生效之日起十日内支付原告胡伏林装修款22000元并赔偿利息损失（自2020年1月17日起按国家银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费388元，由被告负担300元，原告负担88元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  施文卫 二〇二〇年五月十八日 书记员  周 胜