河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5024号上诉人（原审原告、反诉被告）：邵留印，男，1974年10月14日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：张伟，河南三商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司，住所地福建省泉州市晋江市滨镇八一路008-1号，统一社会信用代码913505820843441864．法定代表人：丁长志，总经理。被上诉人（原审被告）：杨剑，男，1984年10月16日出生，汉族，住江西省上饶市玉山县。被上诉人（原审被告、反诉原告）：郑金明，男，1976年12月18日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。委托诉讼代理人：周春杰，河南怡龙律师事务所律师。上诉人邵留印因与被上诉人河南八杠纽巴伦体育用品有限公司、鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明联营合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初17784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依据全国人大常委会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法进行独任审理。审理中，邵留印申请撤回对河南八杠纽巴伦体育用品有限公司的起诉。本案现已审理终结。邵留印上诉请求：1．撤销一审判决，改判支持邵留印的诉请。2．一、二审诉讼费由鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明应共同承担支付联营款、退还押金和承担违约责任。一审判决驳回邵留印对鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑的诉讼请求，明显错误。鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明应支付违约金15万元。一审判决邵留印支付货架及道具费缺乏事实和法律依据。杨剑辩称，杨剑及河南八杠纽巴伦体育用品有限公司与邵留印不存在合同关系，也不存在业务往来。邵留印将杨剑及河南八杠纽巴伦体育用品有限公司列为本案被告，诉讼主体错误。邵留印自己认为NEW.BARLUM是鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司分支机构，也即邵留印自认杨剑及河南八杠纽巴伦体育用品有限公司与其不具有联营合同关系，其系滥用诉权。邵留印主张杨剑在河南八杠纽巴伦体育用品有限公司未缴足注册资本范围内承担连带责任于法无据。请求驳回上诉，维持原判。郑金明辩称，一审判决对《联营合同》第十一条第一项约定内容的性质认定错误，该条款实为保底条款，应为无效。邵留印的上诉理由超出一审法院审理范围。邵留印要求支付违约金的理由不成立。一审判决对反诉请求的处理正确，应予维持。鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司向本院递交书面答辩材料称，鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司与邵留印不存在联营合同关系，更不存在业务往来，不是本案适格诉讼主体，邵留印要求鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司承担责任没有依据。一审判决认定鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司不承担责任，认定事实清楚，应予维持。邵留印向一审法院起诉请求：1、河南八杠纽巴伦体育用品有限公司、鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明向邵留印支付年销售结算额157561.5元。2、河南八杠纽巴伦体育用品有限公司、鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明承担违约金150000元。3、杨剑、郑金明对上述债务在未缴足注册资本范围内承担连带责任。4、河南八杠纽巴伦体育用品有限公司、鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明返还邵留印押金10,000元。5、本案的诉讼费由河南八杠纽巴伦体育用品有限公司、鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑、郑金明承担。郑金明反诉称：1、邵留印偿付郑金明代为垫付的货架费、物料道具费、广告制作费及固定资产投入费等共计45,592.64元；2、本案的诉讼费由邵留印承担。一审法院查明事实：2018年5月10日，邵留印与郑金明以NEW.BARLUN河南运营中心的名义签订联营合同一份，该合同主要约定由邵留印提供位于虞城县大同路商铺面积约70平方米的使用权。郑金明提供NEW.BARLUN系列产品进行共同经营，郑金明承担联营店所有的库存货品，邵留印承担除货品成本之外所有经营费用包括但不限于店面租金、装修、固定资产、物料道具、导购员工资、店铺水电费、物品物流费、各类税费等。双方对联营店的全部销售收入进行分配，正常销售价大于等于5折的商品双方各分配50%，正常销售价小于五折的商品原告分配35%，郑金明分配65%，联营期限自2018年5月11日至2019年5月10日止，邵留印向郑金明支付货品保证金150,000元，合同期满后，经双方结算无争议后30日内无息退回邵留印，每个月对账一次，次月10号为对账日，经核对清楚后，由郑金明提供上月的销售清单，双方确认无误后，15号前汇款至邵留印指定账户。任何一方违约，应支付违约金150000元告郑金明承诺，给予邵留印年销售结算额250000元，不足250000元，补足差额部分。该合同还对其他内容进行了约定。合同签订当日，邵留印向郑金明支付货品保证金150000元，郑金明向邵留印提供NEW.BARLUN系列产品进行销售，2019年8月27日，邵留印与被告方代表签订对账单显示，退回押金140000元，应付客户资金30199.46元，另外，郑金明在与邵留印联营期间共计向邵留印支付联营款92438.5元，郑金明为邵留印门店提供货架及道具费为39296.6元。一审法院认为：根据双方提交的联营合同、银行转账明细及对账单，郑金明承诺邵留印年销售结算额250000元，不足250000元，郑金明补足差额部分，2018年-2019年，双方在联营经营期间，邵留印的结算额并未达到双方约定的250000元，依据郑金明的承诺，郑金明应按照250,000元与邵留印结算，因郑金明已经向邵留印支付92438.5元，剩余157,561.5元，郑金明应支付邵留印。郑金明尚有10000元押金未退回邵留印，故邵留印要求郑金明退回10000元押金的诉讼请求，证据成立，一审法院予以支持。邵留印要求郑金明支付违约金，证据不力，一审法院不予支持。邵留印要求河南八杠纽巴伦体育用品有限公司、鞋博汇（福建）鞋业有限责任公司、杨剑承担责任，于法无据，一审法院不予支持。郑金明要求邵留印支付货架及道具费39296.6元，符合合同约定，一审法院予以支持，郑金明要求超过该部分的请求，证据不力，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审判决：一、被告郑金明于判决生效之日起十日内支付原告邵留印联营款157,561.5元、押金10,000元。二、原告邵留印于判决生效之日起十日内支付原告货架及道具费39,296.6元。三、驳回原告邵留印的其他诉讼请求。四、驳回被告郑金明的其他反诉请求。本院对一审法院查明事实予以确认。另查明：二审期间，杨剑提供新证据《准予注销登记通知书》一份，该通知书加盖“郑州市二七区工商管理和质量技术监督局企业登记专用章”。根据该通知书，河南八杠纽巴伦体育用品有限公司于2019年12月30日注销。邵留印向本院申请撤回对河南八杠纽巴伦体育用品有限公司的起诉。本院认为：2018年5月10日郑金明以“NEW.BARLUN河南运营中心”的名义与邵留印签订联营合同，“NEW.BARLUN河南运营中心”并未进行工商登记，并非合同主体，故联营双方应为郑金明与邵留印。根据本案现有证据，无法认定河南八杠纽巴伦体育用品有限公司与邵留印之间存在联营关系，邵留印要求河南八杠纽巴伦体育用品有限公司及其股东杨剑承担责任，于法无据。诉讼过程中，河南八杠纽巴伦体育用品有限公司已注销，邵留印在二审期间撤回对该公司的起诉，是对其权利的处分，并不违反法律规定，本院予以准许。邵留印要求郑金明承担违约责任，证据不足，本院不予采信。综上所述，邵留印的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,085元，由邵留印负担。本判决为终审判决。审判员  刘颖超二〇二〇年五月二十二日书记员  马芸聪