浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0681民初4928号 原告：王某，男，1957年3月20日出生，汉族，诸暨市人，住诸暨市。 委托诉讼代理人：周巧玲，浙江墨恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈韦曦，浙江墨恒律师事务所律师。 被告：何伟梁，男，1977年11月16日出生，汉族，诸暨市人，住诸暨市。 被告：施益华，女，1973年11月9日出生，汉族，诸暨市人，住诸暨市。 两被告共同委托诉讼代理人：袁杭天，诸暨市暨阳法律服务所法律工作者。 原告王某与被告何伟梁、施益华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月13日公开开庭进行审理。原告王某及其委托诉讼代理人周巧玲，被告何伟梁、施益华及其委托诉讼代理人袁杭天到庭参加第一次庭审。后因案情复杂，本案转为普通程序，于2019年12月20日、2020年5月8日再次开庭进行审理。原告王某到庭参加第二次庭审，原告王某的委托诉讼代理人周巧玲、被告何伟梁、施益华及其委托诉讼代理人袁杭天均到庭参加上述两次庭审。审理中，被告何伟梁、施益华申请对原告王某的伤残等级以及误工、护理、营养期限重新鉴定。本案现已审理终结。 原告王某向本院提出诉讼请求：判令两被告支付原告各项损失共计196925.55元，其中包括伤残赔偿金105590.60元、医疗费39536.25元、误工费40173.60元、护理费15065.10元、营养费2700元、住院伙食补助费510元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3350元，已扣除两被告支付的医疗费16000元。审理过程中，原告变更误工费请求为43680元（240天×182元／天），变更护理费请求为16380元（90天×182元／天），撤回要求被告支付伤残赔偿金105590元的诉讼请求，增加要求因重新鉴定支付的交通费、误工费500元的诉请，变更诉讼请求数额为96656.25元。事实与理由：被告何伟梁、施益华系夫妻，两被告共同经营汽车轮胎店。2018年4月初，两被告雇佣原告为货车司机，负责为被告运输、装卸轮胎。2018年6月3日，原告在为被告卸货的过程中，被车上滚落的轮胎砸到，导致原告从货车上摔下受伤，原告受伤后随即送往诸暨市人民医院住院治疗，诊断结果为左肩锁关节脱位、右股骨骨折。经司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，误工期为240天，护理期为90天，营养期为90天。原告受伤后一直与两被告协调赔偿事宜，但两被告仅向原告支付了部分医疗费用，其余赔偿一直推脱不予处理，为维护自身的合法权益，原告遂向法院起诉。审理中，原告陈述其受两被告雇佣的工资为每月4500元。 被告何伟梁、施益华答辩称：1.本案被告主体不适格，两被告是在2012年10月17日依法成立诸暨市万事达商贸有限公司，主要经营批发、零售轮胎等业务，原告是受万事达商贸有限公司的雇佣，如果雇员受到伤害，应该由万事达商贸有限公司承担责任。第二次庭审中两被告认可双方系雇佣关系；2.原告诉称在工作中受到伤害缺乏事实依据。原告应该对自己的主张向法庭提供证据。事实上原告的伤害并非在工作时间内造成，因此原告要求两被告承担民事责任缺乏法律依据；3.关于各项损失：伤残赔偿金，根据原告的病历及伤势，原告不构成十级伤残，要求重新鉴定；医疗费39536.25元中有一大部分已经进了医保，被告方已经为原告垫付了16000多元，由原告自行支付的部分已经由两被告支付，医疗费部分两被告不应承担；误工费，原告主张182元/天误工标准不认可，原告已经62周岁，原告在被告处上班期间的工资也未达到182元/天，原告第一个月工资是3500元/月，对误工期限亦不认可；营养期限不认可；住院伙食补助费，原告在住院治疗期间一直是由两被告提供伙食的，不应支持；原告起诉的交通费、精神抚慰金过高，请法院酌情处理。赔偿清单中累计的数额是否正确请法庭审核。4.原告是在为被告提供劳务时受伤，原告应当提供被告存在过错的证据，否则原告应承担举证不能的法律后果。原告的工作不具有危险性，原告受伤未尽到安全注意义务，本身对损害后果的发生有过错，应当减轻被告责任。重新鉴定不构成伤残，伤残赔偿金和精神抚慰金不应该支持。5原告自行委托的鉴定费是原告自身扩大的损失，应该由原告自身承担，本次交通费、误工费不应该由被告承担。6.两被告委托重新鉴定的费用应当由原告承担。 原告王某对其起诉主张向本院提供下列证据： 1.原告王某与被告施益华的通话录音一份，证明原告是在为被告工作中受伤的。两被告质证认为，真实性无异议，但是录音内容不能证明原告为被告工作时受伤的事实。 2.银行流水1份，证明原告是受被告雇佣，并由施益华个人账户支付工资5000元。两被告质证认为，真实性无异议，但5000元应该是一个多月的工资，该证据不能证明原告在为被告工作时受伤的事实。 3.诸暨市人民医院门诊病历1份、住院病历2份，证明原告受伤后在诸暨市人民医院住院治疗的事实。两被告质证无异议。 4.医疗费发票11份，证明原告受伤经治疗花费的医疗费用。两被告质证无异议，同时陈述被告已垫付医疗费16000元。 5.绍兴明鸿司法鉴定所鉴定意见书1份、鉴定费发票1份，证明原告经鉴定构成十级伤残及三期时间，支付鉴定费3350的事实。两被告质证认为，真实性没有异议，但对鉴定结论有异议，原告是左肩手关节脱位，不应该构成十级伤残，且三期的时间过长，要求重新鉴定。 6.土保人员信息表1份，证明原告是失土农民。两被告质证无异议。 被告何伟梁、施益华提交证据如下： 7.护理费发票1份，证明原告受伤时的护理费由被告支付。原告质证认为，对证据三性都有异议。 本院在审理过程中出示根据被告何伟梁、施益华提出的重新鉴定申请，委托浙江绿城医院司法鉴定所对原告王某的伤残等级和因伤所需误工、护理、营养期限等进行鉴定作出的司法鉴定意见书与鉴定费发票各1份。原告经质证对原告未构成伤残的鉴定结果、鉴定方式均有异议，认为时间跨度太久，原告身体发生变化，且原告关节功能丧失的比例不能简单以单次测量手臂舒展的数据为参考，应该以原告受伤情况、康复过程等因素综合考量。两被告质证没有异议。 上述证据本院分析、认定如下： 对本院委托浙江绿城医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书、鉴定费发票，两被告质证无异议，原告虽对原告未构成伤残的鉴定结果和鉴定方式有异议，但未能提供相反的证据证明，本院不予采信，对鉴定意见书与鉴定费发票本院确认为有效证据。对原告王某提供的诸暨市人民医院门诊病历、住院病历、医疗费发票、土保人员信息表，两被告质证无异议，本院确认为有效证据。对原告提供的原告王某与被告施益华的通话录音、银行流水等证据，两被告质证对真实性无异议，本院对其真实性予以确认并认定原告受两被告雇佣时受伤的事实。对两被告提交的护理费发票，原告审理中认可被告支付护理费1020元的事实，本院予以确认。对原告提供的绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告对其真实性无异议，本院确认其真实性，鉴定意见书认定根据原告伤势确定的误工期240日、护理期90日、营养期90日与本院委托浙江绿城医院司法鉴定中心作出的鉴定结论一致，本院对该结论予以确认，关于伤残等级本院不予认定。 综合对上述证据的分析认定，结合原、被告庭审中的陈述，本院认定下列事实：被告何伟梁、施益华系夫妻，双方共同经营汽车轮胎店。原告王某受两被告雇佣为其运输、装卸轮胎，工资为4500元／月。2018年6月3日，原告王某与同受两被告雇佣的案外人杨伟岳一起装卸轮胎。在卸货过程中，轮胎砸到原告，导致原告从货车上摔下受伤。原告受伤后在诸暨市人民医院门诊治疗及住院治疗17天，花费医疗费39536.25元。原告委托绍兴明鸿司法鉴定所对其伤残等级及误工、护理和营养期限进行鉴定。绍兴明鸿司法鉴定所鉴定认为，被鉴定人王某2018年6月3日因故致左肩锁关节脱位、右股骨大转子骨折、继发左肩关节僵硬，经手术治疗，目前遗留左肩关节活动功能障碍的后遗症，该后遗症完全由本次外伤造成，与本次外伤之间存在直接因果关系，本次外伤为完全作用；被鉴定人王某目前遗留左肩关节活动功能障碍（经测算左肩关节功能丧失25%以上，未达50%）的后遗症评定为人体损伤十级伤残；根据被鉴定人王某的人身损伤、临床治疗及实际恢复情况，建议给予误工期为240天左右，护理期为90天左右，营养期为90天。原告支出鉴定费3350元。本案审理中，被告何伟梁、施益华申请对原告的伤残等级和三期时间重新鉴定。本院委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所认为，被告鉴定人王某2018年6月3日因故致伤，造成左肩锁关节脱位（经内固定手术），目前遗留左肩关节功能丧失未达25%，其损害未达伤残级别。建议评定伤后误工期240日、护理及营养期均90日。两被告支出鉴定2470元。两被告已支付原告医疗费16000元，并支付自2018年12月19日至12月24日共6天的护理费1020元，合计支付17020元。 另查明，原告王某系失土农民，以非农收入为主要生活来源。 本院认为，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告何伟梁、施益华辩述原告受伤非工作时间受伤，但未提交证据予以证明，对该辩述意见本院不予采纳。原告受两被告雇佣在从事雇佣活动中受到损害，其起诉要求被告承担赔偿责任，理由正当，本院予以支持。原告在装卸轮胎过程中，未尽到注意义务，本院根据案件的实际情况，对原告的合理经济损失确定由两被告承担90%的赔偿责任，原告王某自负10%。关于原告的误工费标准，原告陈述其工资为每月4500元，两被告认为原告工资为每月3500元，但双方均未能举证予以证明，在双方均未能举证证明的情况下，按上一年度浙江省在岗职工平均工资标准为每天182元，按照本案实际情况，本院确认原告工资为每月4500元。原告的合理经济损失本院确定如下：1.医疗费39536.25元；2.误工费36000元（4500元／月／30天×240天）；3.护理费16308元（182元／天×84天＋1020元）；4.营养费2700元（30元／天×90天）；5.住院伙食补助费510元（30元／天×17天）；6.交通费本院酌情支持800元；7.鉴定费，根据两次鉴定结果，本院支持2150元，以上合计98004.25元。上述经济损失两被告承担90%的赔偿责任共计88203.83元，两被告已支付部分17020元应在赔偿数额中扣除，扣除后两被告尚应赔偿71183.83元。原告诉请要求两被告支付因重新鉴定产生的误工费、交通费500元，缺乏事实依据，本院不予支持。两被告主张原告的医疗费有一部分已经进了医保予以报销，剩余自负部分医疗费两被告已全部支付，医疗费不应由两被告承担，本院认为，由于医疗保险与人身损害赔偿并非同一法律关系，因此受损方就医药费的损害赔偿请求不因社保机构已报销医药费而抵减，两被告无权基于此而减轻赔偿责任，故对两被告的该项主张本院不予采纳。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条规定，判决如下： 被告何伟梁、施益华赔偿原告王某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等共计88203.83元，扣除已付17020元，尚应支付71183.83元，限判决生效之日起十五日内付清； 驳回原告王某的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2216元，由原告王某负担584元，被告何伟梁、施益华负担1632元。鉴定费2470元（由被告何伟梁、施益华预交），由原告王某负担1624元，由被告何伟梁、施益华负担846元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审  判  长 郦武亮 人民 陪 审员 赵伯明 人民 陪 审员 傅佩磊 二〇二〇年五月二十日 书记员(代) 胡李婷