江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终1531号 上诉人（原审被告）：南通帝冠置业有限公司,住所地南通市崇川区。 法定代表人：沈丽华。 被上诉人（原审原告）：马霞，女，1968年10月18日出生，汉族，住南通市崇川区。 上诉人南通帝冠置业有限公司（以下简称帝冠公司）因与被上诉人马霞房屋买卖合同纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院(2020)苏0602民初567号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 帝冠公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由马霞承担。事实与理由：1.根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，迟延交房系南通四建集团有限公司（以下简称南通四建）在工程完工后拒绝配合办理房屋竣工验收手续所致，帝冠公司不存在根本性违约，也无过错，还遭受了巨大经济损失，帝冠公司已起诉南通四建要求立即配合办理竣工验收。一审法院未考量帝冠公司履行不能的背景，亦未兼顾帝冠公司无过错等事实因素，判决结果违反公平原则。2.根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条的规定，违约金不得高于实际损失的1.3倍，买房人的实际损失应以同地段同类房屋租金标准确定。本案中即使帝冠公司延期交房构成违约，根据帝冠公司委托评估机构对城山隐花苑同地段同类房屋租金标准进行的评估，买房人的实际损失仅在1.5万元到3万元之间，即使计算1.3倍也在2万元到4万元之间。一审法院计算违约金过分高于实际损失，依法应予减少。 马霞未予答辩。 马霞一审诉讼请求：判令帝冠公司立即支付马霞自2018年1月1日至2018年10月25日的延期交房违约金321840元；本案诉讼费用由帝冠公司承担。 一审法院认定以下事实：2016年10月12日，马霞（买受人）与帝冠公司（出卖人）签订《商品房买卖合同（预售）》一份，合同约定：马霞向帝冠公司（出卖人）购买城山隐花苑6幢5层504号房屋，房屋建筑面积141.38平方米，单价每平方米15277.97元，总价款为2160000元。合同第九条商品房交付条件为该商品房交付时应当符合下列第1、2、3项所列条件：1.该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2.该商品房已取得房屋测绘报告；3.买受人已付清该商品房全部价款。第十一条交付时间和手续为（一）出卖人应当在2017年12月31日前向买受人交付该商品房。（二）该商品房达到第九条、第十条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日期届满前10日（不少于10日）将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件资料的通知书面送达买受人。买受人未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。第十二条出卖人逾期交房的违约责任约定，除不可抗力外，出卖人如未按照本合同第十一条约定的时间将商品房交付买受人的，双方同意按照下列第1种方式处理：1.按照逾期时间，分别处理（（1）和（2）不作累加）。（1）逾期在30日内（该期限应当不多于第八条第1（1）项中的期限），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之五的违约金（该违约金比率应当不低于第八条第1（1）项中的比率）。（2）逾期超过30日（该期限应当与本条（1）项中的期限相同）后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起按照4.35%（不低于中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率）计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之五（该比率应当不低于本条第1(1）项中的比率)的违约金。附件11：《补充协议》约定：第六条对主合同第十一条（交付时间和手续）的补充约定，1.若发生不可抗力或以下情况时，出卖人可以据实延期交房：（1）施工期间政府有关不得开挖运土、交通管制、不准施工等禁令及市政规划、基础设施、配套要求有所更改；（2）施工中遇到异常困难或重大技术问题不能及时解决；（3）本项目周边其他企业、部门、个人、机关原因，导致本项目不具备竣工交付条件……第七条对主合同第十二条（逾期交付责任）的补充约定，出卖人如未按本合同规定的期限将商品房交付买受人使用，按照合同第十二条约定，对买受人进行违约补偿，均以买受人已交付房价款总额为基础，无息支付买受人相应的违约金。此外，合同及补充协议还就买受人逾期付款责任、房屋登记、面积差异处理等事项进行了约定。 马霞分别于2016年9月、10月两次合计支付购房款2160000元，帝冠公司开具了相应购房发票。 另据一审法院（2018）苏0602民初1692号生效民事判决书查明,2018年10月22日，帝冠公司发出《交房告知函》，通知业主于当月25日至28日前往指定地点办理房屋交接手续。当月24日，南通市行政审批局就案涉房地产项目向帝冠公司颁发了竣工验收备案证明。次日南通市房产管理测绘部门对城山隐花苑1-16幢项目出具《房屋面积测算技术报告》。 一审法院认为，马霞与帝冠公司签订的《商品房买卖合同（预售）》，内容未违反法律、法规等强制性规定，应为有效。双方当事人应当全面履行合同约定的义务。考察双方签订的《商品房买卖合同》，案涉房屋应以取得建设工程竣工验收备案证明文件、房屋测绘报告以及买受人已付清该商品房全部价款作为交房条件。根据审理查明事实，帝冠公司直至2018年10月25日才取得建筑工程竣工验收备案文件及房屋面积测绘报告，故认定案涉房屋符合交房条件的时间节点为2018年10月25日。帝冠公司逾期交房，构成违约，承担继续履行、赔偿损失等违约责任。双方已约定违约金的计算方式，现马霞按照约定主张违约金321840元(以2160000元为基数，按日万分之五标准计算从2018年1月1日起至2018年10月25日止)，符合合同及法律的规定，一审法院予以支持。帝冠公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案缺席审理。 综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：南通帝冠置业有限公司于判决书生效之日起十日内支付马霞违约金321840元。如未按照判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3064元（已减半），由南通帝冠置业有限公司负担。 二审中，当事人没有提供新的证据。经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，案涉《商品房买卖合同（预售）》（含附件）是双方当事人的真实意思表示，合法有效，合同签订后，双方应当按约履行。双方在合同中约定如帝冠公司逾期交房按已付房款总额的日万分之五计算违约金，该约定不违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，对双方均有约束力，马霞据此主张违约金符合法律规定。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定的是双方商品房买卖合同中未约定违约金数额及损失赔偿计算方法时违约金或损失赔偿额的确定方法，不适用本案双方有明确合法的违约金计算条款的情形；该司法解释第十六条所规定的违约金是否过高的情形，所涉损失亦不仅仅是指房租损失，帝冠公司对违约金过高的主张承担举证责任，其仅以房租作为确定“损失”的标准不能成立。帝冠公司称逾期交房是南通四建不配合办理竣工验收手续所致，本院认为，案涉合同相对方是帝冠公司和马霞，即使存在施工方原因造成帝冠公司迟延交房的因素，根据合同相对性规则，亦不能据此免除帝冠公司因逾期交房所应承担的违约责任。 综上所述，帝冠公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6128元，由上诉人南通帝冠置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 吕 敏 审判员 杨 谦 审判员 卢 丽 二〇二〇年五月十一日 书记员 何梦玲