辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终629号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地铁岭市银州区工人街。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚宝娜，辽宁茂楷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李新佰，男，1972年8月5日生，汉族，住辽宁省铁岭县，现暂住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：和新，开原市华瑞法律服务所法律工作者。原审被告：张新海，男，1981年11月23日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司因与被上诉人李新佰、原审被告张新海机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初2064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的委托诉讼代理人尚宝娜，被上诉人李新佰的委托书诉讼代理人和新到庭参加诉讼，被上诉人张新海未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人2018年9月出险，2019年4月出院，单住院时长就己高达187天，而本案直到2019年7月份才做伤残鉴定，导致截止定残前一日误工时长高达300天，所产生误工费28639.37元，明显有恶意拖延，增加赔付嫌疑，我司认为，此误工时长，无论是被上诉人自身原因或是法院流程导致，都不应将此延误时间所产生的误工费用由上诉人承担，不公平也不合理。因此，一审我司己向法院递交治疗以及误工时长鉴定，一审法院无理由驳回，剥夺了上诉人的合法权益。被上诉人伤情属于下肢长骨中段骨折，中段骨折不涉及关节活动，腓骨小头骨折也是保守治疗，均不能构成伤残，目前原告内固定高板在体内属治疗未结束，也影响关节活动度，以上情况均影响鉴定级别，因此原伤残鉴定报告不应被采纳。我方认为住院天数过长应该给予鉴定。申请住院时长、误工时长还有伤残都应进行鉴定。伤残鉴定是因为体内有固定物过长，鉴定的是关节活动度，里面的固定物影响灵活度，这么鉴定不符合实际。李新佰辩称，原审医院主治医生根据被上诉人伤情合理安排187天住院时间，应作为本案定案依据，上诉人无事实及理由证明被上诉人住院天数过长，原审法院也依据上诉人针对此点没有证据的情况驳回上诉人申请住院天数的鉴定判决合理。上诉状明显写明，被上诉人误工时长300天这个论点是错误的，被上诉人2018年9月26日受伤，住院187天后被上诉人申请误工天数是根据该单位所提供的误工证明及银行流水计算至2019年4月30日，上诉人说的被上诉人是300天误工不对，并不是定残日，根据伤残鉴定被上诉人认为此鉴定是通过法院委托鉴定程序机选，鉴定机构资质合法，所以被上诉人认为此鉴定结论应予以肯定或者采纳。综上被上诉人认为原审判决正确适用法律公正请求维持原判。张新海未出庭亦未提交书面答辩意见。李新佰向一审法院起诉请求：判决被告赔偿各项损失合计217690.95元，其中包括医药费51204.1元（包括保险公司垫付1万元）、伙食补助费9350元、护理费27002.8元、营养费9350元、二次手术费7755元、残疾赔偿金74684元、误工费32853.8元、精神抚慰金5000元、被抚养人李维弟生活费4009.25元、轮椅双拐费600元、交通费2000元、修车费2000元、伤残鉴定费1800元、复印费82元。一审法院认定事实：2018年9月26日18时20分许，被告张新海驾驶自己的辽Ｍ×××××号轿车，在官申街和长兴路交叉口转弯时，将骑摩托车正常行驶的原告李新佰撞伤。此起交通事故经公安交警部门认定张新海负全部责任。原告当日入铁岭市中医院住院治疗，诊断为右胫骨骨折等。2019年4月1日，原告出院，医嘱休息一个月，原告实际住院187天，期间医嘱为二次护理、加强营养。原告治疗期间，支出门诊治疗费1825.1元、住院费49367元、拐杖费、轮椅费600元，出院后支出病案复印费82元。2019年7月24日，经鉴定原告构成十级伤残，二次手术费用为7755元。另查明，原告发生交通事故时，为辽宁西格玛数控机床有限公司员工，该公司在原告住院治疗期间（2018年10月至2019年4月）未给其发放工资，李新佰2018年4月至9月月平均工资为3959.36元。另李新佰固定住址为户籍地，平日经常在公司宿舍居住。李新佰父亲李维弟现年73岁，系农民，靠儿子李新佰和女儿李新欣抚养。另被告车辆在平安财险公司投保交强险和商业三者险50万元，事故发生后，该公司垫付医疗费1万元。一审法院认为：被告张新海驾驶机动车辆，违反交通管理法规，发生交通事故，致原告身体受到伤害，应对原告相关损失进行赔偿。张新海为肇事车辆在被告平安财险公司投保交强险和第三者责任保险，依据法律规定和双方约定，首先由平安财险公司在交强险和第三者责任保险限额内对原告损失予以赔偿，不足部分再由被告赔偿。原告诉讼请求中误工费计算标准过高，应以原告事故发生前6个月平均工资计算。原告主张车辆损失，但未提交证据，不予支持。原告关于医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费、精神赔偿金、被抚养人生活费、复印费、鉴定费、残疾辅助用具等诉讼主张，证据充分，符合规定标准，予以支持。其中，鉴定费、复印费按规定应由被告张新海直接赔付。关于庭审中被告平安财险公司的答辩意见，本院认为，原告提交证据包括工作单位证明、公安机关证明、工资流水等，能够证明原告在城镇工作，主要生活来源于城镇的事实，其要求残疾赔偿金按城镇标准计算并无不当；庭审中，被告对原告住院时长、护理天数、残疾等级提出异议，进而要求鉴定或重新鉴定，但其未能提出充分理由和证据，不予支持；其关于原告交通费主张的异议理由合理，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通管理法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条的规定，判决如下：一、原告李新佰经济损失计208094.52元（包括医疗费41204.1元、住院期间伙食补助费9350元、护理费27002.8、营养费9350元、交通费500元、误工费28639.37元、残疾赔偿金74684元、二次手术费7755元、精神抚慰金5000元、残疾用具费600元、被抚养人生活费4009.25元），由被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司在交强险和商业第三者责任险限额内给予赔偿；二、原告李新佰经济损失鉴定费1800元、复印费82元，由被告张新海负担；三、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司赔偿款项于本判决生效后二十日给付；被告张新海赔偿款于本判决生效后十日内给付；四、驳回原告李新佰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4565元，由被告张新海负担4360元，原告李新佰负担205元。本院二审期间，各方均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，原审对被上诉人李新佰误工天数并不是上诉人所主张的300天，而是被上诉人李新佰住院187天加上依出院医嘱“休息壹个月”计算的217天，以此计算被上诉人李新佰合法亦合理。关于住院天数是否过长或过度医疗，上诉人并未提交相关证据证明。关于伤残鉴定等级，上诉人认为被上诉人李新佰腿内存有“固定物”影响鉴定结论，但上诉人并未提交相关证据证明此情况下不应做鉴定或鉴定结论错误。故原审对于上诉人住院时长、残疾等级未予准许鉴定并无不当。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4564元（中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司预交），由中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  李喜岩审判员  孙 伟二〇二〇年五月二十五日法官助理李旌书记员常晓峰