河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终1399号上诉人（原审被告）：靳新峰，男，1976年11月4日出生，汉族，住河南省商丘市。被上诉人（原审原告）：靳某，男，2003年2月17日出生，汉族，住河南省商丘市。法定代理人：陈艳伟，女，1979年1月7日出生，汉族，住河南省商丘市，系靳某之母。委托诉讼代理人：杨振彪，河南宇言律师事务所律师。原审被告：罗金环，女，1981年6月20日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：靳新峰，男，1976年11月4日出生，汉族，住河南省商丘市，系罗金环之夫。上诉人靳新峰因与被上诉人靳某以及原审被告罗金环侵权责任纠纷一案，不服商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初12200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人靳新峰与被上诉人靳某之委托诉讼代理人杨振彪以及原审被告罗金环及其委托诉讼代理人靳新峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。靳新峰上诉请求：1、撤销一审判决，驳回靳某的诉讼请求。2、诉讼费用由靳某承担。事实和理由：1、不动产物权的设立、变更等经依法登记发生效力，未经登记不发生效力。涉案房屋系靳新峰与陈艳伟夫妻共同财产，二人离婚协议虽然约定将房屋赠与靳某，但该赠与协议不能直接引起物权变动，只是将来引起物权变动的原因行为。基于买卖、赠与等受让物权的法律行为，必须办理过户登记才能引起物权变动。只有基于非法律行为之外的法律事实，如先占、添附、无主物的取得，以及公法上的原因，如征收、没收以及物权法规定的因人民法院、仲裁委员会的法律文书或人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更或消灭的，自法律文书或人民政府征收决定等生效发生效力。而本案认定靳某取得物权必须依据登记公示原则，没有进行涉案房屋的登记公示，不能取得物权，因此，一审法院判决尚为涉案房屋所有权人的靳新峰停止侵权明显系适用法律错误。2、靳某提起的系侵权之诉，既不是确认房屋所有权之诉，也不是要求靳新峰履行离婚赠与协议，配合办理房屋过户登记之诉，在靳某上述诉讼进行之前，无权提起侵权之诉。一审法院直接判决靳新峰停止侵权、返还房屋，明显与法律规定相悖。3、目前上诉人仍就涉案房屋偿还房贷，靳新峰离婚协议虽然约定房屋赠与靳某，但因其无房居住，且离婚时给陈艳伟现金分割30万元，所以约定靳新峰仍有权居住在该房内，且并未约定居住期限，同时其也仍在对作为未成年人的靳某履行着抚养义务。靳新峰收入微薄，并无其他房屋可以居住，靳新峰仍对涉案房屋偿还这房贷，也无力购买房屋，现作为被抚养人及受赠人的靳某将抚养人、赠与人起诉搬出仅为靳新峰基本生活条件的居住房屋，有违社会伦理和公序良俗。同时，一审法院认为因靳新峰再婚就不再是帮助对象，失去了居住权，违反婚姻自由的规定，也无事实依据。靳某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，靳新峰的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。罗金环答辩同意靳新峰的上诉请求及理由。靳某向一审法院起诉请求：1、判令靳新峰、罗金环停止侵权，从位于八一路××东都会国际三期15号楼东1单元8层东户的房屋搬出。2、本案诉讼费用由靳新峰、罗金环承担。一审法院认定事实：靳某的母亲陈艳伟与其父亲靳新峰于2016年9月14日办理离婚登记手续,离婚协议约定，靳某由其母亲陈艳伟抚养；位于商丘市梁园区归德路与八一路交叉路口北白云公馆15号楼1单元8楼东户住房一套归靳某所有。靳新峰离婚后与罗金环再婚并办了理结婚登记，靳新峰与罗金环再婚后在涉案房屋居住生活，靳某要求靳新峰、罗金环搬离涉案房屋，靳新峰、罗金环未搬出,双方引起纠纷。另查明:房产证号为:商丘市房权证2013字第××号的涉案房产登记在靳新峰法定监护人陈艳伟名下,房产证上所登记的涉案房产地址“梁园区八一路××东XXXX三期15号楼东1单元8层东户”与离婚协议上所写的“梁园区归德路与八一路交叉路口北XXXX15号楼1单元8楼东户”为同一处房产。一审法院认为,靳某之母陈艳伟在与靳新峰办理离婚登记时，双方明确约定将登记在靳某之母陈艳伟名下位于商丘市××区八一路××东XXXX三期15号楼东1单元8层东户房产赠与靳某，这不是一种简单的赠与合同关系，而是双方对婚姻存续期间财产分割的一种方式，是以婚姻关系的解除为基础。我国婚姻法司法解释（二）第八条第一款规定：“离婚协议中关于财产分割条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力”。离婚时双方自愿将共同财产赠与儿子，该赠与行为已经成立。靳新峰离婚后对涉案房屋有居住权，但靳新峰再婚后没有居住权，因为不再是帮助的对象了。靳新峰、罗金环在靳某要求搬离涉案房屋而拒不搬离，其行为已经构成侵权，靳新峰、罗金环应停止侵权，搬出涉案房屋。故对靳某要求靳新峰、罗金环从位于商丘市××区八一路××东XXXX三期15号楼东1单元8层东户的房屋搬出的诉讼请求理由正当，依法予以支持。靳新峰、罗金环辩称:靳某未取得涉案房屋的所有权，无权提起侵权之诉；靳某的诉请违背社会公序良俗，违背伦理亲情，依法不应得到支持。该院综合分析认为，靳新峰与靳某之母陈艳伟离婚时，自愿将共同财产赠与儿子，赠与行为合法有效，出于诚信原则和保护未成年人的利益等多方面考虑，离婚协议中的赠与子女财产条款也不能任意撤销。故靳新峰、罗金环的抗辩理由证据不足，依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第二十九条、第三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条之规定，判决：被告靳新峰、罗金环停止侵权，搬离位于商丘市××区八一路××东XXXX三期15号楼东1单元8层东户房屋，将该房屋返还给原告靳某，于判决生效之日起三十日内履行完毕。一审案件受理费50元，由被告靳新峰、罗金环负担。本院二审期间，靳新峰提交的证据有：证据1，录音光盘一张，证明靳新峰前妻陈艳伟带走30万元现金，靳新峰对涉案房子应有居住权。证据2，工商银行历史明细清单，证明靳新峰前妻陈艳伟带走30万元的转账记录。证据3，转账记录，证明靳新峰给靳某生活费。证据4，涉案房屋还贷款的明细，证明靳新峰还在偿还房贷。靳某质证认为，1、对证据1录音的真实性及证明目的均有异议，靳新峰提交的录音模糊不清，是经过剪辑拼接、选择性摘录的，不符合证据的客观真实性原则，不能作为本案证据使用。2、证据2工商银行转账记录证明目的有异议，从该转账记录可以看出款项并不是转给陈艳伟，无法证明陈艳伟带走30万元。3、证据3转账记录真实性无异议，但与本案无关。4、证据4还款明细与本案无关，房贷的大部分是靳某的母亲陈艳伟偿还的，靳新峰只偿还了一小部分。罗金环同意靳新峰的证明目的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、证据1录音内容并非完整、连续的对话，语言环境等因素不明，不能实现其证明目的，本院不予采信。2、证据2工商银行历史明细清单并不存在向陈艳伟转账的记录，不能实现其证明目的，本院不予采信。3、证据3转账记录，因靳某对此真实性无异议，且从靳新峰与陈艳伟离婚协议内容看，靳新峰应每月支付抚养费1000元，故靳新峰的该转账记录印证了其已经实际履行了与陈艳伟之间的离婚协议内容，本院予以采信。4、靳新峰还款明细与离婚协议并不矛盾，与本案不具有关联性，本院不予采信。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院对涉案房屋权利主体及靳新峰、罗金环侵权责任的认定是否正确。靳新峰与靳某之母陈艳伟原系夫妻关系，双方于2016年9月14日协议离婚时已对子女抚养及夫妻共同财产分割作出了明确的约定，且从靳新峰一、二审提交的支付靳某抚养费的凭证以及靳新峰与罗金环再婚的事实看，靳新峰对该离婚协议的内容无异议，并已实际履行。根据靳新峰与陈艳伟离婚协议约定的内容，结合一审庭审中靳新峰的陈述以及靳某一审中提交的录音资料，涉案房屋应归靳某所有。涉案房屋系靳新峰与陈艳伟离婚时共同赠与其儿子靳某，故物权登记对双方而言属权利外观，故该房产未办理产权过户登记至靳某名下并不能否定上述赠与事实，且靳新峰亦无证据证明存在赠与无效或者撤销赠与的情形，因此，一审法院认定涉案房屋归靳某所有依据充分。靳新峰与罗金环结婚后在涉案房屋内居住构成侵权，靳某请求其搬出涉案房屋属依法行使其权利，一审法院予以支持符合法律规定。综上所述，靳新峰的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人靳新峰负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年五月十一日法官助理王颖书记员韩慧芳