吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2176号上诉人（原审原告、原审被告）胡安惠，男，汉族，1982年9月20日生，住吉林省德惠市胜利街。委托诉讼代理人孙琳红，吉林昊桓律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）吉林省保安押运护卫有限公司，住所地长春经济技术开发区南湖大路与金川街交汇处。法定代表人张弘驰，董事长。委托代理人邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。上诉人胡安惠、上诉人吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称保安押运公司）因劳动争议一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉01民初1142号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保安押运公司原审时向法院提出诉讼请求：请求法院判决保安押运公司无须支付胡安惠加班费54402.42元、年休假工资报酬1383.35元。事实和理由：保安押运公司不服长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出长经技劳人仲裁字（2018）第68号裁决书，认为：1.裁决保安押运公司支付加班工资的计算方式和标准是错误的。双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费和各项补贴，应按照双方合同约定工资为基数进行计算。在计算加班费时应当扣除已付的当日工资，只需要再向劳动者支付100%的日平均工资即可。2.裁决确定支付胡安惠离职前两年内每周两天的加班费是错误的。法院审理的所有涉及保安押运公司员工的案件均确认我公司支付劳动者每月两天的加班费。同时，被告没有证据证明具体加班情况，即使我公司承担不利后果，也不应确认胡安惠每周加班两天。3.裁决要求我公司支付胡安惠年假工资的计算方式错误。双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费和各项补贴，应按照双方合同约定工资为基数进行计算。保安押运公司为维护自身合法利益，特向法院提起诉讼，望依法判决。胡安惠原审时辩称，1.胡安惠于2018年4月末就已经很申请了劳动仲裁，诉请中要求解除与押运公司的事实劳动关系，理由是押运公司拖欠胡安惠加班工资，依据1990年1月1日国家统计局制定的《关于工资总额组成的规定》第三条，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位职工劳动报酬，该规定中第四条工资总额包括六部分，其中将奖金、津贴、加班加点工资等都属于劳动报酬范围之内，所以未足额及时支付加班工资，就是未足额支付劳动报酬，在依据劳动合同法38条、46条的规定，押运公司应向胡安惠支付7个月的经济补偿金21109.83元；2.押运公司与胡安惠签订的最后一次劳动合同，合同期限处的时间有涂改，并不是真实的时间，所以无法确定合同的履行期间，应当视为无合同，所以押运公司应承担未签订劳动合同的双倍工资；3.押运公司应当支付延时加班、双休加班、法定假日加班的劳动报酬，通过胡的出勤单、照片等及其他押运人员诉讼案件中的人证，可以充分的证明存在延时加班、双休加班、法定假日加班的事实，另外从押运公司在仲裁举证证据中，工资明细表也可以充分证明胡安惠自2011年到押运公司上班之时，工作的时间就没有变更，直至解除事实劳动关系，一直存在加班的事实，所以应当保护，不应受到诉讼时效的限制，也不应当只保护两年，虽然根据工资支付暂行规定，用人单位对劳动者工资的支付凭证至少保存两年，超过两年的并不是免去支付责任，只要劳动者有证据证明两年之前的存在加班的事实，同样应予以保护。本案中不但胡安惠有证据证明两年之前加班的事实，从押运公司的工资明细中也可以证明两年之前存在加班的事实，应视为押运公司的认可，人民法院应当调查核实押运公司主张的已经支付加班费，具体的计算时间以及计算标准、计算方式；4.年休假工资应当保护2011年至解除时，也不应计算诉讼时效，理由是年休假也工资的一种。胡安惠原审时向法院提出诉讼请求：1.请求确认胡安惠与保安押运公司之间的事实劳动关系于2018年4月30日已解除；2.请求保安押运公司支付未与张伟签订书面劳动合同双倍工资33172.59元；3.请求支付解除事实劳动关系经济补偿金21109.83元；4.请求保安押运公司支付加班费380000元及拖欠加班费25%的经济补偿金95000元、带薪年休假12555元。保安押运公司原审时辩称，1.胡安惠于2018年4月30日之后未办理任何请假手续，也没有办理离职手续就长期不上班，违反了公司的管理制度，我公司于2018年6月25日解除与胡安惠的劳动关系，不存在违法事由，不需支付经济补偿金；2.双方已经签订三次固定期限劳动合同、一次无固定期限劳动合同，不需要支付双倍工资；3.胡安惠应当对其主张的加班事实和具体加班时间承担举证责任，年假工资应保护离职前一年的未休年假工资，同时本次主张的带薪年假的数额与仲裁主张的数额不一致。原审法院经审理查明，胡安惠自2011年4月起在保安押运公司工作。工作期间，保安押运公司与胡安惠共签订四份劳动合同，合同期限分别为2011年7月1日至2014年6月30日、2014年7月1日至2015年6月30日、2015年7月1日至2018年6月30日，工作内容为押运员。自2017年12月31日起的无固定期限劳动合同，工作内容为工人。根据保安押运公司提供的2016年5月至2018年5月工资明细显示，胡安惠每月工资中除了合同约定的基本工资外，还有工龄工资、车长补助、加班费、线路补助、电话费、奖励、节日补助等，并代扣保险金。另查，胡安惠于2018年4月20日作为申请人向长春经济技术开发区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，裁决保安押运公司向胡安惠支付双休日加班费54402.42元、年假工资1383.35元，后保安押运公司和胡安惠均不服仲裁裁决，形成本案。认定上述事实的证据有：劳动合同书、仲裁裁决书、交通银行零售客户清单、工资明细、押运勤务指令单、加班照片、督促通知书、解除劳动关系通知书、押运工作手册等。原审法院认为，一、关于双方之间的劳动关系何时解除、保安押运公司是否应支付给胡安惠经济赔偿金的问题。本案中，保安押运公司与胡安惠先后签订四次劳动合同，双方自2017年12月31日起，签订了无固定期限劳动合同，胡安惠在没有递交离职申请和辞职的情况下，于2019年4月30日离职，保安押运公司于2018年6月25日解除与胡安惠的劳动关系。本案中，保安押运公司并不存在过错，劳动合同的解除系胡安惠未履行任何请假手续，违反公司劳动制度所致，故对仲裁裁决双方于2018年6月25日解除劳动合同的裁决，予以确认。针对胡安惠要求支付经济补偿金的请求，因其系违反公司管理制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，用人单位可以解除与胡安惠的劳动合同，故对仲裁裁决关于不支付经济补偿金的裁决，予以确认。二、关于保安押运公司是否存在未及时与劳动者签订劳动合同以及双倍工资的问题。本案中，双方所对2015年1月1日签订的有效期为：2015年7月1日至2018年6月30日的固定期限劳动合同有异议，但均没有提供证据证实或者申请鉴定。认为，劳动合同是否涂改并不影响双方之间的劳动关系。退一步讲，即使双方就劳动合同有效期间未能达成一致，该份固定期限劳动合同无效。自2015年7月1日起，保安押运公司在没有与胡安惠协商的情况下，继续使用其从事原工作，保安押运公司未及时与劳动者签订劳动合同的事实。现胡安惠主张保安押运公司支付未签订劳动合同期间的二倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，该请求因超出一年仲裁时效，不予支持。三、关于胡安惠是否存在加班的事实、加班费金额如何确认以及支付加班费的25%经济补偿金的问题。按照工资构成和证人证言，胡安惠每月发放的加班费数额不等，确实存在加班的情况。保安押运公司承认基于工作性质，单位存在加班的事实，故对胡安惠加班的事实予以认定。认为，胡安惠的具体加班天数，应当按照考勤记录为准，但保安押运公司作为用人单位并未按法律规定将应由其保存的考勤记录和发放加班费的明细提供给。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”及《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，现保安押运公司无法提供近两年的工资清单。故对胡安惠主张保安押运公司欠付其加班费的主张，予以支持。通过双方举证质证，结合保安押运公司的工作性质，对于加班天数，酌定为每月6天。对于仲裁确认的加班工资按单倍计算，予以确认，故保安押运公司应支付给胡安惠的加班费数额为14565.52元（2200元/月÷21.75天×6天×24个月）。对于保安押运公司是否应支付胡安惠加班费的25%经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，胡安惠应向劳动行政部门主张。四、关于带薪年休假工资的问题。庭审中，双方认可以3015.69元作为离职前12个月否认平均工资，保安押运公司同意给付原告离职前一年的未休年假工资，且保安押运公司虽未安排年休假，但支付当日加班工资，故只需再支付200%差额工资即可。结合胡安惠的年度月平均工资，保安押运公司应支付胡安惠未休带薪年休假工资为：1386.52元（3015.69元/月÷21.75天×5天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第三十九条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原审判决：一、保安押运公司与胡安惠之间的劳动合同自2018年6月25日解除；二、吉林省保安押运护卫有限责任公司于判决生效后三日内向被告（原告）胡安惠支付加班费14565.52元、未休带薪年休假工资1386.52元。三、驳回胡安惠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件审理费20元减半收取计10元，由保安押运公司负担。宣判后，胡安惠与保安押运公司均不服，向本院提起上诉。胡安惠的上诉请求是：撤销原审判决第二项加班费和未休年休假工资部分，改判保安押运公司支付加班费38万元、拖欠加班费25%的经济补偿金95000元、带薪年休假工资7000元。事实和理由：一、关于加班费问题，胡安惠在一审中提供的证据能够证明延时加班、双休日加班和法定节假日加班事实存在，保安押运公司提供的工资明细表中包含加班费一项，说明其认可加班事实存在。原审法院对加班时间等内容未予核实。按照以往审理的保安押运公司劳动争议案件，押运员每月有六天的休息时间，在这六天中保安押运公司均按照一倍工资支付，每个月工作天数应该是24天，不是21.75天。工资流水是2011年至合同解除前的，结合胡安惠的基本工资，扣除固定的补助，能够计算出2011年至合同解除前的加班天数，故2011年至合同解除前的加班费应予保护。二、关于年休假问题，根据《职工带薪休假条例》第五条的规定，胡安惠的年休假工资应予保护三个年度。针对胡安惠的上诉，保安押运公司二审时的答辩称，不同意胡安惠的上诉观点，应以我方上诉意见为准。保安押运公司的上诉请求是：撤销原审判决第一项，判决保安押运公司无需支付补偿金21109.83元及加班费14565.52元；一审、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、原审判决支付经济补偿金缺乏法律依据。胡安惠离职前没有办理任何请假及离职手续，我方发出督促通知后仍未办理，属于旷工。其离职前也未通知单位，不应受到保护。二、加班工资计算标准错误，上诉人实发工资中含有加班费等偶然性收入，不应当重复计算到加班费中，以合同约定的工资计算加班费更符合常理。保安押运公司只需支付100%的加班工资即可。针对保安押运公司的上诉，胡安惠二审时的答辩意见是：对保安押运公司的上诉理由和观点均有意见，事实与证据都已在一审陈述清楚，应当按照我方的上诉观点和要求进行裁判。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，一、关于保安押运公司支付胡安惠加班费问题。胡安惠上诉主张保安押运公司应当支付2011年至劳动合同关系解除前的加班费，但是其并未提供充分证据证明，因保安押运公司未按照《工资支付暂行规定》第六条的要求提供两年内劳动者工资发放情况，故保安押运公司应当支付胡安惠两年的加班费，原审保护了胡安惠两年的休息日加班工资应予支持。关于休息日加班天数，胡安惠主张每个月8天休息日均存在加班，但是并未提供充分证据予以证实。故原审判决认定被上诉人近两年每月加班6日不当，结合保安押运公司公开发布的招聘信息中每月休息日为6天的内容，综合评判保护被上诉人全年共24天的加班费更为适宜，故对原审判决加班费数额予以调整，被上诉人的双休日加班费为12553元。至于保安押运公司主张计算加班工资标准错误的问题，由于保安押运公司提供的工资明细中没有劳动者的签名确认，不足以证明每月工资中包含加班费的具体数额，故其应承担举证不能的法律责任，故对其上诉主张，本院不予支持。关于延时加班和法定节假日加班，胡安惠未提供充分证据予以证实，本院不予支持。二、关于保安押运公司是否支付胡安惠经济补偿金问题。保安押运公司上诉主张因胡安惠长期旷工，保安押运公司对其作出督促通知后仍未回岗工作，故保安押运公司与其解除了劳动合同关系。经审查，在保安押运公司与胡安惠解除劳动合同关系之前，胡安惠已经以保安押运公司未足额支付工资为由，向仲裁机关申请仲裁，要求解除与公司之间的劳动关系，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，保安押运公司应当支付胡安惠经济补偿金，故原审判决保安押运公司支付经济补偿金及数额并无不当，保安押运公司的上诉主张不成立，本院不予支持。三、关于胡安惠主张的拖欠加班费25%的经济补偿金，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已被废止，胡安惠的该项请求没有法律依据。四、关于未休年休假工资问题。根据胡安惠申请仲裁及仲裁裁决的情况，原审判决只保护其一年的未休年休假工资并无不当。胡安惠主张其他年份的未休年休假工资已经超过仲裁时效，依法不应予以保护。综上，原审判决认定部分事实有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1142号民事判决第一项；二、变更长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初1142号民事判决第二项为“上诉人吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后立即给付上诉人胡安惠经济补偿金21109.83元、双休日加班费12553元、未休年休假工资1386.52元”；三、驳回上诉人吉林省保安押运护卫有限公司的其他诉讼请求；四、驳回上诉人胡安惠的其他诉讼请求。一审案件受理费10元、二审案件受理费20元，由上诉人吉林省保安押运护卫有限公司负担20元、上诉人胡安惠负担10元。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年五月八日书记员  高 珊