山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终2612号 上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司，住所地山东省泰安市岱岳区粥店街道迎胜南路393号王府花园沿街营业房B-2号。 负责人：陈克银，总经理。 委托诉讼代理人：董磊，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司职工。 上诉人（原审原告）：**家，男，1957年4月8日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：齐高廷，山东珏晟律师事务所律师。 上诉人安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司因与上诉人**家机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：1.原审法院法律程序有误。原审法院直接将安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司列为唯一被告，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司并非侵权责任主体，属于诉讼主体不适格，应将事故侵权责任人鲁Ｊ×××××号货车驾驶员丁彦营及车辆所有人山东金徽物流有限公司列为第一被告，并出庭答辩。2.原审法院事实认定不清。根据**家提交的证据显示其本人户籍为农村户籍，原审法院判定残疾赔偿金按照城镇居民标准计算且未说明有任何法律依据，**家仅提供收入证据，但未提交居住情况相关证据，属居住及收入来源事实认定不清。误工费**家已超出国家法定年龄，不应赔偿，**家提交工资表已经超出纳税标准，应提交纳税证明及劳动合同，予以证实真实性。误工时间应计算到评残前一天为85天。**家提供两名护理人身份证证明护理情况，但未提供任何有效护理人误工证据，原审法院参照制造业上年度同行业年平均工资标准计算护理费无有效证据支持，且护理人是否实际产生误工费用事实认定不清。原审法院判决**家康复辅助器具（假肢）配置费用4次不合理，应按照**家实际支出判决此项费用。如后期需继续更换应在实际支出后另行主张。二审庭审中，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司补充事实和理由为：经安华农业保险股份有限公司临沂中心蒙阴支公司核实未找到**家的误工单位，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司与**家的家属及诉讼代理人联系，未给予答复，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司授权安华农业保险股份有限公司临沂中心蒙阴支公司调查**家的误工单位情况，未落实到其单位。 **家辩称，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司的上诉没有事实的法律依据，请求二审法院不予采信，对于山东省高院关于开展人身损害城乡标准统一试点工作的意见，明确规定2020年3月12日统一按照城镇标准计算各项损失，未审结的二审案件也适用该意见，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司的上诉内容不能成立，关于误工单位核实的问题，安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司应当在一审中提出，在二审中提出请求不予采纳，如果二审法院调查，**家一定积极配合。 **家上诉请求：1.变更一审判决第二项，改判安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿**家剩余损失695490.40元(比原判增加58449.40元)；2.由安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：1.**家于1957年4月8日出生，交通事故发生时间为2018年10月30日，当时**家应为六十一周岁，一审判决是按六十二周岁计算，少算了23729.40元(五级伤残、450858.60元-427129.20元)的残疾赔偿金。2.2019年9月27日，山东省政府举行新闻发布会，公布全省人均期望寿命由新中国成立前的35岁增长到目前的78.66岁，据此计算，**家应当安假肢五次，康复辅助器具(假肢)配置费用应当为155000元，假肢维修费应为22320元(31000元*0.06*12年、五次每次免一年)，假肢训练费2400元，残疾辅助器具费合计为179720元。一审判决认定为应当安假肢四次，残疾辅助器具费共计145000元，少算了34720元。 安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司辩称，一审判决对**家第二项判决正确。 **家向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项损失共计860000元；庭审过程中原告将诉讼请求变更为819926.40元，具体项目为：医疗费122503.30元、误工费32400元(180天*180元，按受伤前5个月月工资5400元计算)、护理费16252.50元(90天*108.35元+60天*108.35元)、住院伙食补助费1800元(60天*30元)、交通费1000元、伤残赔偿金450858.60元(五级伤残、受伤时61周岁)、残疾辅助器具费179720元(61周岁至77周岁需更换5次*31000元=155000元+维护费一次三年3*4次*31000元*6%=22320元+20天*120元=2400元训练费)、法医鉴定费5872元(伤残鉴定费1800元+假肢鉴定费4072元)、精神损害抚慰金6000元(要求在交强险内优先赔偿)、营养费2700(90天*30元)、保全费820元。原告尚需后续治疗，保留另行起诉的权利。 一审法院认定事实：2018年10月30日7时21分，丁彦营驾驶鲁Ｊ×××××号“华凯牌”重型仓栅式货车沿蒙阴县西环路由南向北行驶至沂蒙商城西门路段超车时，与顺行的**家驾驶的“道易行牌”电动自行车刮擦，造成**家受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。丁彦营负事故全部责任，**家无事故责任。2018年11月23日，临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队出具的第371328120180000650号道路交通事故认定书，认定上述事实。 原告伤后在蒙阴县人民医院住院治疗60日，支出医疗费122503.30元。原告伤情被诊断为：开放性左上臂损伤、便秘、混合痔、尿失禁、左侧创伤性桡动脉断裂、左侧前臂尺动脉损伤、左侧桡骨骨折、左肱骨干骨折、左上肢肌肉和肌腱损伤。遂行左上臂开放性清创骨折内固定血管探查吻合术，后行左上臂开放伤清创截肢术及外伤术后VSD引流术。住院当日该院出具诊断证明书，记载：1.住院治疗，2.出院加强营养。 原告委托临沂鼎衡法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具鉴定意见为：1、被鉴定人**家的伤残等级为五级伤残；2、建议其误工期限为180日，护理期限为90日(住院期间2人护理，出院后1人护理)，营养期限为90日。原告支出鉴定费1800元。 一审法院另委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对原告康复辅助器具（假肢）配置费用、更换周期、配置次数及假肢维护费用等事项进行鉴定，该中心根据被鉴定人的截肢部位、具体伤残情况、身体状况、年龄、检测检查等综合因素论证：被鉴定人适合配置“普通适用型”康复辅助器具（功能性上臂假肢）。1.“普通适用型”康复辅助器具（功能性上臂假肢），假肢配置价格：叁万壹仟元（¥31000元）；2.假肢更换期限每四年更换一次（残疾辅助器具为不可分割性产品，不满一次应按一次计算）；3.假肢每次装配的第一年免费维修，以后每年的维修费约为假肢总价的6%；4.假肢配置次数可参照山东省人均寿命计算；5.假肢首次装配训练期为20天，训练费约120元/天，以后更换假肢不需要训练，不产生训练费。原告支出鉴定费4000元。 原告提供蒙阴县国玲建材销售中心营业执照复印件、法定代表人身份证明、2017年5月至2018年10月工资表及证明一份，以证实原告自2017年5月起在该单位工作及工资发放情况，事故发生后无法上班，自事故发生之日起停发工资。 原告另提供其所在村委会出具的证明一份，以证实原告未婚，无子女。在蒙阴县国玲建材销售中心打工两年以上，打工收入为家庭主要生活来源。事故发生后由其侄王士国（公民身份号码：）、其侄媳李桂荣（公民身份号码：）护理，该两人均从事铝合金门业生意。 另查明，鲁Ｊ×××××号“华凯牌”重型仓栅式货车在被告安华农业保险股份有限公司泰安市中心支公司投保交强险及商业险，其中投保第三者责任险的保险金额为1000000元及该险种的不计免赔特约险等；交强险保险期间自2018年3月16日0时起至2019年3月15日24时止，商业险保险期间自2018年3月17日0时起至2019年3月16日24时止。被告保险公司在原告住院治疗期间已垫付医疗费10000元。该车年检至2019年3月；丁彦营持有B2E型驾驶证。 一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶、谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。丁彦营在此次事故的发生中实施了驾驶机动车未按规定超车的道路交通安全违法行为，其行为是此次事故发生的全部原因；该次事故致使原告**家受伤。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告保险公司应在鲁Ｊ×××××号“华凯牌”重型仓栅式货车投保的第三者责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。原告住院治疗支出的医疗费122503.30元，系治疗伤情的必要性支出，予以确认。原告住院治疗60日，一审法院支持原告住院伙食补助1800元（参照国家机关一般工作人员日出差伙食补助30元*60日）。原告委托临沂鼎衡法医司法鉴定所对其伤情出具的鉴定意见，该鉴定程序合法，对该鉴定效力予以确认。原告虽系农村户籍，但自2017年5月即在蒙阴县国玲建材销售中心务工，其主要收入来源于城镇，应按照城镇标准计算残疾赔偿金。原告已满62岁，结合原告伤情构成五级伤残的鉴定意见，一审法院支持原告伤残赔偿金427129.20元。蒙阴县国玲建材销售中心提供的工资表，能够证实原告自2017年11月至2018年10月（其中缺少2018年2月份）工资分别为5300元、4800元、4300元、5710元、5700元、5900元、5520元、5710元、5710元、5700元、4790元，一审法院认定原告事故发生前十一个月平均工资为5376元。结合原告误工期限为180日的鉴定意见，一审法院支持原告误工费32256元。根据原告护理期限为90日(住院期间2人护理，出院后1人护理)的鉴定意见，结合护理人王士国、李桂荣均从事铝合金门业生意的事实，对其护理费应当参照制造业上年度国有经济同行业年平均工资标准赔付，对原告要求护理费按照每天每人108.35元标准进行赔付的诉讼请求，予以准许；一审法院支持原告护理费16252.50元（108.35元/日*[60日*2人+30日]）。结合营养期限为90日的鉴定意见，一审法院支持原告营养费2700元。 一审法院委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对原告康复辅助器具（假肢）配置费用、更换周期、配置次数及假肢维护费用等事项进行的鉴定，该鉴定程序合法、结论客观公允，其效力予以确认。结合“普通适用型”康复辅助器具（功能性上臂假肢）配置价格叁万壹仟元（¥31000元）、假肢更换期限为四年（残疾辅助器具为不可分割性产品，不满一次应按一次计算）的鉴定意见及原告已62岁、山东省人均寿命为76.46岁的事实，原告需安装假肢4次，一审法院支持原告康复辅助器具（假肢）配置费用124000元；结合假肢每次装配的第一年免费维修、以后每年的维修费约为假肢总价的6%的鉴定意见，一审法院支持原告假肢维修费18600元；结合假肢首次装配训练期为20天、训练费约120元/天的鉴定意见，一审法院支持原告训练费2400元。原告分别支出的伤残鉴定费1800元、康复辅助器具鉴定费4000元，均系查明案情的必要性支出，予以支持。原告主张的精神损害抚慰金6000元，数额过高，一审法院支持3000元。原告请求的交通费，考虑原告住院时间及居住地与就医医院之间的距离，酌情支持600元。 综上，原告的损失为：医疗费122503.30元、伤残赔偿金427129.20元、误工费32256元、护理费16252.50元、住院伙食补助1800元、营养费2700元、康复辅助器具（假肢）配置费用（含假肢更换费用、维修费、训练费）145000元、鉴定费5800元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元，合计757041元（保险公司已支付医疗费10000元）。上述损失，先由被告保险公司在承保的机动车第三者责任强制保险各责任限额内进行赔付，原告剩余损失由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔付。一审法院判决：一、被告安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司于判决生效后在交强险死亡、伤残赔偿限额内支付原告**家精神损害抚慰金3000元、伤残赔偿金107000元，共计110000元。二、原告**家剩余损失医疗费112503.30元、残疾赔偿金320129.20元、护理费16252.50元、误工费32256元、住院伙食补助1800元、交通费600元、营养费2700元、鉴定费合计5800元、康复辅助器具（假肢）配置费用（含假肢更换费用、维修费、训练费）145000元、共计637041元，由被告安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司于判决生效后在商业第三者责任险限额内赔偿。三、驳回原告**家的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12400元，减半收取6200元，保全费820元，由原告**家负担1607元，被告安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司负担5413元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司、**家上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于残疾赔偿金数额的认定。根据临沂鼎衡法医司法鉴定所2019年1月25日出具的司法鉴定意见书，**家的伤残等级为五级伤残。**家出生日期为1957年4月8日，至定残日的年龄为61周岁，因此**家残疾赔偿金的数额应为450858.60元（751431元×60%）。关于康复辅助器具（假肢）的配置费用，根据山东正邦假肢赔偿鉴定中心的鉴定结论，**家所需的假肢配置价格为31000元；假肢更换期限为四年（残疾辅助器具为不可分割性产品，不满一次应按一次计算）；假肢每次装配的第一年免费维修，以后每年的维修费约为假肢总价值的6%，按照山东省人均寿命，**家需装配假肢5次，康复辅助器具（假肢）配置费用共计155000元，维修费用为22320元（31000元×6%×12年），首次装配假肢功能训练费2400元（120元/天×20天），康复辅助器具（假肢）的配置费用（包含假肢更换费、维修费、训练费）共计179720元。 《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，肇事车辆鲁Ｊ×××××重型仓栅式货车在安华农业保险股份有限公司泰安市中心支公司处投保有交强险及商业三者险,**家单独起诉该公司,请求其在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任,并不违反相关规定,安华农业保险股份有限公司泰安市中心支公司的上诉理由不成立,不予支持。因我省在民事诉讼中，对各类人身损害赔偿纠纷案件，不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额。故，上诉人主张应按照农村标准计算伤残赔偿金的理由不成立，本院不予支持。 关于误工费及护理费数额的认定。事故发生之前**家就职于蒙阴县国玲建材销售中心，因该次事故导致停发工资，有蒙阴县国玲建材销售中心营业执照、蒙阴县国玲建材销售中心2017年5月至2018年10月工资表、蒙阴县国玲建材销售中心出具的停发工资证明予以证实。根据临沂鼎衡法医司法鉴定所司法鉴定意见书，**家受伤后被诊断为：左上臂开放伤截肢术后，腰部外伤，尿失禁；经治疗后现遗留左上肢自肩关节以远14cm缺失，构成五级伤残。**家误工期限为180日，护理期限为90日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期为90日。**家虽超过法定退休年龄，但是仍然具有劳动能力，事故发生日至定残日前一日的时间为87天，误工费与残疾赔偿金重复计算部分为93天6046.12元（450858.60÷19÷365×93）应予扣除，因此误工费应为26209.88元（32256元-6046.12元）；一审法院综合考虑其伤情及鉴定意见认定护理期及数额并无不当。 综上，**家的损失为：医疗费122503.30元、伤残赔偿金450858.60元、误工费26209.88元、护理费16252.50元、住院伙食补助1800元、营养费2700元、康复辅助器具（假肢）配置费用（含假肢更换费用、维修费、训练费）179720元、鉴定费5800元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元，合计809444.28元。由安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司在交强险限额内赔偿120000万（已支付医疗费10000元），在商业第三者责任险限额内赔偿689444.28元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初502号民事判决第一项、第三项； 二、变更蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初502号民事判决第二项为：上诉人安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司于接到本判决十日内在商业三者责任险限额内赔偿上诉人**家689444.28元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费12400元，减半收取6200元，由上诉人**家负担80元，上诉人安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司负担6120元；保全费820元，由上诉人安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司负担。二审案件受理费12400元（**家缴纳1261元、安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司缴纳12400元），由上诉人**家负担160元，上诉人安华农业保险股份有限公司泰安中心支公司负担12240元。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年五月十四日 书记员  刘 欣