江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终533号上诉人(原审被告)：天安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司。住所地：广东省汕尾市城区香湖路银湖湾银湖豪庭22-24栋商铺1-3号（第2层），统一社会信用代码：91441500781187620J。负责人：陈华茂，经理。委托诉讼代理人：谢文娟，女，1990年12月12日出生，汉族，天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司员工，住江西省抚州市临川区，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：黄祖国，男，汉族，1955年2月10日出生，住江西省宜黄县，原审被告：董亚军，男，汉族，1989年1月20日出生，住河南省项城市，上诉人天安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司（以下简称：天安财保汕尾支公司）因与被上诉人黄祖国、原审被告董亚军机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省宜黄县人民法院（2020）赣1026民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天安财保汕尾支公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法减少保险理赔款13000元；事实和理由：1.黄祖国年满64岁，超过了国家法定的退休年龄，不应支持误工费。其仅提供“宜黄县黄陂镇双虹水电站”的证明，既没有劳动合同、工资发放流水等佐证，也没有证明单位的营业执照、负责人签名及联系电话，无法证明其出具证明的单位是否真实存在，更无法证明误工是真实存在。其电工证已过期。2、上诉人不是事故的侵权责任人，且根据《机动车交通事故责任强制保险条款》关于“责任免除”第十条规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不属于保险责任范围内。其不应承担本案诉讼费、鉴定费。黄祖国辩称：一审判决正确，请求依法驳回上诉，维持原判。董亚军未作答辩。黄祖国向一审法院起诉请求：1.请求判令董亚军赔偿其医疗费、营养费、伙食费、护理费、误工费等损失30751.01元，天安财保汕尾支公司在保险合同范围内承担赔偿责任（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由董亚军负担。一审法院认定事实：2019年8月31日16时，董亚军驾驶粤Ｎ×××××小型客车行驶至宜黄县黄陂镇黄陂村窑上交叉路口，与黄祖国驾驶的无牌二轮摩托车相碰撞，造成黄祖国受伤及两车损坏的交通事故。本次事故经宜黄县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定为：董亚军驾驶机动车行驶中未注意安全且采取避让措施不当是造成本次事故的直接原因，应承担本次事故的全部责任。黄祖国受伤后，于当日被送往至宜黄县人民医院住院治疗30天花费医疗费8855.2元。宜黄县人民医院出院诊断为：1、左髌骨骨折；2、右前臂擦伤；3、右臂部软组织损伤。出院医嘱为：1、行右踝部左髋部伸屈活动预防下肢深静脉血栓，继续石膏托固定两周；2、定期复查肝肾功能及腹部彩超。出院后，黄祖国于2019年10月16日到宜黄县人民医院门诊治疗花费119元。2019年12月5日，黄祖国后续治疗费、误工期、护理期、营养期经江西博中司法鉴定中心鉴定为：1、后续治疗费为5000元；2、伤后误工期评定为150日、护理期为60日、营养期为60日。本次鉴定，黄祖国花费鉴定费1300元。另查明，黄祖国系农业家庭户口，受伤前在宜黄县黄陂镇双虹水电站从事发电工工作，每月基本工资为2600元，绩效工资不固定。黄祖国受伤后，董亚军垫付了黄祖国医疗费4000元，天安财保汕尾支公司垫付了黄祖国医疗费10000元。董亚军持C1型机动车驾驶证，其驾驶的粤Ｎ×××××小型客车在被告天安财保汕尾支公司投保了交强险和不计免赔率的1000000元商业第三者责任保险，车辆保险、年检均在有效期内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人身体的，应承担相应的民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同承担赔偿责任，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于黄祖国在本案中产生的合理损失，一审法院确认如下：1、医疗费11974.2元（包括已经发生的医疗费和后续治疗费）；2、住院伙食补助费：30元/天×30天=900元；3、营养费：30元/天×60天=1800元；4、护理费：按照当地护工从事同等级别护理134.2元/天的劳务报酬标准计算，134.2元/天×60天=8052元；5、误工费：2600元/月×（150天÷30天）=13000元；6、鉴定费：1300元；7、交通费：结合黄祖国的诊疗时间、地点等因素，本院酌定交通费为1000元；8、财产损失1100元。黄祖国的上述合理损失总计39126.2元。因董亚军在本次交通事故中需承担全部责任，且黄祖国因本次交通事故造成的合理损失均未超出天安财保汕尾支公司的理赔范围，故对黄祖国的上述合理损失，均应由天安财保汕尾支公司在交强险和商业第三者责任保险范围内赔偿。又因黄祖国已经收到黄祖国、天安财保汕尾支公司垫付的医疗费14000元，故在本案中天安财保汕尾支公司还需赔偿黄祖国25126.2元。对于董亚军预先垫付的医疗费4000元，根据保险合同规定，本应由天安财保汕尾支公司返还给董亚军。因董亚军在本案中未主张，且天安财保汕尾支公司未到庭，亦未书面同意在本案中一并处理，故黄祖国、天安财保汕尾支公司可另行协商处理。天安财保汕尾支公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃举证、质证等诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险责任限额和商业第三者责任保险范围内赔偿黄祖国医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、交通费、财产损失共计人民币25126.2元。二、驳回黄祖国其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费568.8元，依法减半收取284.4元，由黄祖国负担70.4元，由董亚军负担214元。二审中，上诉人天安财保汕尾支公司对误工费和鉴定费有异议，对一审查明的其他事实没有异议。被上诉人黄祖国对一审查明的事实没有异议。对当事人无异议的事实本院予以确认。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本案经调解，未能达成协议。根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：一、黄祖国的误工费应否计算？二、本案鉴定费1300元由天安财保汕尾支公司负担是否合理？关于争议焦点一。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，黄祖国虽年满64岁，但误工费是从受害人实际遭受误工并由此造成收入的损失的角度进行设计的，与年龄并无直接关联。一审中，黄祖国提供2019年9月9日和2019年9月30日“宜黄县黄陂镇双虹水电站”的证明二份和电工证，用于证明其从2008年3月起至事故发生之前一直在双虹水电站工作。一审中，证人吴某（双虹水电站站长）出庭作证，证明2008年3月15日双虹水电站正式发电时就已经聘请黄祖国为发电工，黄祖国的基本工作2600元，绩效工资不固定，双虹水电站发工资的时间不固定，但每月都会算好，只有黄祖国要求时就有时一个月发一次，有时几个月发一次。2019年9月事故发生之后就没有发工资给黄祖国。故一审按每月2600元的标准计算黄祖国的误工费并无不当，本院应予维持。关于争议焦点二。本院认为，鉴定费1300元属于查明和确定保险事故性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担。一审法院予以支持符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，本院应予维持。综上，一审判决认定清楚，适用法律正确。上诉人天安财保汕尾支公司的上诉请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费125元，由上诉人天安财保汕尾支公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜益民审判员  张旭生审判员  杜小娟二〇二〇年五月十二日书记员  周思敏