辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终1150号上诉人（原审被告）：龙静，女，1962年7月23日出生，汉族，住大连市西岗区。上诉人（原审被告）：樊有忠，男，1946年10月25日生，汉族，住大连市沙河口区。二上诉人共同委托诉讼代理人：王志攀，北京德恒（大连）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：季长顺，男，1962年12月29日出生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：范英华，辽宁骁鹏律师事务所律师。原审第三人：屠士合，男：1963年4月26日出生，汉族，无职业，户籍地山东省平邑县。上诉人龙静、樊有忠因与被上诉人季长顺、原审第三人屠士合劳动争议一案，不服大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初9104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。龙静、樊有忠上诉请求：1、撤销大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初9104号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审。2、由被上诉人承担本案诉讼相关费用。事实与理由：一、大连四方劳务服务有限公司（以下简称“四方公司”）与被上诉人季长顺不存在劳动关系，且已经合法程序注销登记，丧失了法人主体资格，大连市甘井子区人力资源和社会保障局（以下简称“甘区人社局”）作出的甘人社工伤认字第0419019号工伤认定决定书、大连市劳动能力鉴定委员会作出的工伤鉴定结论上记载的主体是季长顺和四方公司，根本没有记载上诉人龙静、樊有忠，而此时四方公司已经注销，上述两份文件根本无法向四方公司送达，上诉人龙静、樊有忠也无法以四方公司的名义提起复议等救济手段，因此原审法院适用法律错误，严重违反法定程序，不具备生效的条件，该工伤认定决定书和工伤鉴定结论不应作为案件事实认定的依据。二、上诉人已全部实缴了四方公司注册资本，且按照法定程序履行了四方公司注销程序，四方公司作为有限公司以公司财产为限承担有限责任，被上诉人要求作为四方公司股东的上诉人承担工伤赔偿责任没有事实与法律依据，原审法院判决作为有限公司股东的上诉人承担无限责任违反了公司法等法律规定，系严重违法行为，应予纠正。三、假使四方公司应承担用工主体责任，则根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“用工单位为承担工伤保险责任的单位，在承担赔偿责任后，有权向相关组织、单位和个人追偿”之规定，四方公司有权向被上诉人的雇主第三人屠士合追偿，现四方公司已丧失法人主体资格，不具备承担责任及追偿的现实条件，在此情形下，被上诉人应直接向其雇主主张相应权利。四、被上诉人受伤后，一直是由第三人垫付其医疗费等各项待遇，被上诉人与第三人就后续赔偿问题一直进行协商，被上诉人也曾明确主张要求第三人承担责任，所以与上诉人没有任何关系。五、关于被上诉人主张各项费用计算标准计算有误。综上所述，一审法院存在错误认定事实和适用法律的问题，作出的判决依法应予撤销，恳请贵院依法查明案件事实，支持上诉人的上诉请求。季长顺辩称，不同意上诉人的上诉请求，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。1、被上诉人所受伤害已经法律程序认定为工伤，并认定劳务公司是工伤责任主体，在劳务公司未经破产清算及决议提前解散的情况下，被上诉人要求以及一审法院判决认定上诉人承担相应的工伤保险责任符合法律规定，本案中被上诉人自2016年5月起即与上诉人投资设立的四方劳务公司为被告起诉到法院，要求其承担用工主体责任，在历经数次诉讼程序到2018年7月13日以四方劳务公司作为用工责任主体申请工伤认定，四方劳务公司始终作为诉讼主体参与诉讼，参与工伤认定程序。上诉人作为四方劳务公司的股东之所以在其经营期限即将届满之前提前决议结算公司，系基于上诉人对公司法的错误理解和认识，按照上诉人在工伤部门办理公司注销手续作出的股东会决议，清算报告，关于公司注销后如有债权债务由股东按出资比例承担的内容，一审判决由上诉人按出资比例向被上诉人承担工伤保险责任，符合法律规定，至于上诉人所称公司已经注销，无法提起复议等权利救济完全是上诉人滥用公司权利的结果。2、关于一审认定的工伤保险待遇赔偿标准，被上诉人的日工资为220元，月薪应为6600元，但一审法院按照4785元认定被上诉人的本人工资，被上诉人本身对此有异议，但是考虑到其自受伤以来已经经历了四年的诉讼仲裁工伤认定等权利救济途径，为尽快结案没有提起上诉。按照法律规定，工伤保险责任分为两部分，一个部分由工伤保险基金支付，另一部分由用人单位支付，用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险，那么由工伤保险基金支付的部分全部由用人单位支付，没有任何法律规定承担用工主体责任的单位仅应承担工伤保险责任的赔偿项目。关于上诉人提到的其他赔偿项目的事由，被上诉人认为没有任何法律依据，请二审法院进行依法裁判。屠士合述称，被上诉人在工地负责做饭，不是在现场干活的工人。被上诉人这个事故是被上诉人自己造成的，我们不承担责任。季长顺向一审法院起诉请求：被告龙静、樊有忠按对四方公司的出资比例（龙静72.5%，樊有忠27.5%）承担对我的下列各项工伤保险待遇的给付责任：医疗费7529.43元、住院伙食补助费785.4元（35.7元/天×22天）、生活护理费4400元（200元/天×22天）、停工留薪期工资79200元（6600元/月×12个月）、一次性伤残补助金72600元（6600元/月×11个月）、一次性医疗补助金80289元（7299元/月×11个月）、一次性就业补助金116784元（7299元/月×16个月）。一审法院认定事实：2015年12月28日，季长顺经人介绍到大连市甘井子区后盐立交桥下的“大连市自来水防护涵穿越铁路顶进工程”工地工作。季长顺从事挖土石方工作，也给工地工人做饭，日常受屠士合管理。季长顺与屠士合约定工资220元/天。2016年1月1日凌晨，季长顺在工地卸工字钢的过程中受伤，被工友送往大连医科大学附属第一医院（以下简称“大医一院”）住院治疗。当日，季长顺的爱人赶到医院进行陪护。2016年1月2日，大医一院对季长顺的伤情确定诊断为：左顶部硬膜外血肿，左颞部硬膜下（伴硬膜外）血肿，右颞叶脑挫裂伤，下颌骨体部骨折，双侧髁状突骨折。2016年1月11日，季长顺出院，共计住院10天，出院医嘱为：建议下颌骨手术治疗、一个月后复查CT、我科随诊等。庭审中，屠士合表示其派人护理季长顺半天。2016年1月11日，季长顺至大连市口腔医院诊治，病历载明诊断为12、21、32缺失，上颌骨牙槽突骨折，下颌骨骨折（颏部、双侧髁突）、11牙脱位，建议面骨骨折的其他闭合性复位术；处置为建议住院治疗上下颌骨骨折，12、21、32修复治疗。2016年1月13日，季长顺至庄河医院住院治疗，入院诊断为下颌骨骨折、牙槽骨骨折。2016年1月15日，该院对季长顺行下颌骨切开复位内固定术。2016年1月25日，季长顺出院，实际住院12天，出院诊断为：颌骨骨折、牙槽骨骨折、双侧髁骨突骨折，出院医嘱为：禁食较硬食物、3周后摘除颌间结扎丝、门诊随诊。2016年1月28日，季长顺至大医一院就诊。自2016年1月1日至2016年1月28日期间，屠士合一直为季长顺垫付包括住院费用在内的医疗费，并额外向季长顺给付了2000元。庭审中，季长顺主张该2000元抵扣工资、也是屠士合给的住院期间的餐饮费，同意抵扣4天工资后抵扣本案请求数额；龙静、屠士合表示该2000元应在季长顺本案请求中扣除；屠士合表示应支付3天工资。季长顺与屠士合对于工资至今未结算。2016年5月17日，季长顺将屠士合、中铁十九局集团第五工程有限公司（以下简称“中铁十九局”）、四方公司以提供劳务者受害责任纠纷为由诉至甘井子法院，主张其与中铁十九局、四方公司成立劳动关系，要求两公司承担用工主体赔偿责任。甘井子法院于2017年8月4日作出（2016）辽0211民初4611号民事裁定书，认为季长顺未经劳动争议仲裁前置程序，裁定驳回其起诉。该裁定书已经生效。2017年7月14日，季长顺至庄河医院就诊，诊断为牙齿外伤、松动，并进行拔除等治疗。季长顺花费包括检查费、麻醉、治疗费、手术费等在内的医疗费合计299.43元。2017年7月21日，季长顺至该医院复诊，花费调颌治疗费30元。2017年9月21日，季长顺至该医院复诊，花费12颗烤瓷牙、每颗600元的医疗费共计7200元。季长顺对此解释为：事故造成3颗牙齿脱落，1颗严重移位均需要修复治疗，在作烤瓷牙过程中按照现有的医疗技术必须对相邻牙齿进行打磨并安装烤瓷牙罐。庭审中，龙静、樊有忠以及屠士合均表示不对该部分医疗用药或者治疗的合理性以及与事故的关联性申请司法鉴定。2017年9月8日，季长顺向仲裁委申请仲裁，要求确认其与四方公司存在劳动关系。2017年9月8日，仲裁委作出沙劳人仲不字（2017）第083号不予受理通知书，决定不予受理。季长顺不服，于2017年9月18日将四方公司作为被告、屠士合作为第三人诉至一审法院，要求确认其与四方公司自2015年12月28日至2016年1月1日期间存在劳动关系。2017年12月20日，一审法院作出（2017）辽0204民初5608号民事判决书，查明事实包括：2015年11月27日，四方公司与中铁十九局自来水项目部签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定四方公司承包了‘穿越铁路防护涵工程’的劳务部分；四方公司将劳务中的挖土部分分包给屠士合，约定施工款为5000元；四方公司与屠士合自认该工程款已结清。该判决书同时认为：季长顺与屠士合存在劳务关系，季长顺与四方公司不存在具备劳动关系的法定条件，但根据相关法律规定，四方公司将案涉工程分包给不具备用工主体资格的实际施工人，季长顺仍可另行向四方公司主张用工主体责任，遂判决：季长顺与四方公司自2015年12月28日至2016年1月1日期间不存在劳动关系。季长顺不服，上诉至大连中院。该院于2018年3月29日作出（2018）辽02民终2041号民事裁定书，裁定准许季长顺撤回上诉。前述判决书及裁定书均已经生效。2018年7月13日，季长顺向人社局申请工伤认定。人社局于2018年7月19日作出1807001号工伤认定申请不予受理决定书，认为工伤事故时间2016年1月1日距离提交工伤认定申请超过一年、决定不予受理。季长顺不服，诉至一审法院。一审法院于2019年3月18日作出（2019）辽0204行初17号行政判决书，认为季长顺申请工伤认定没有超过法定一年的工伤认定申请期限以及其以用工单位作为请求工伤保险责任的主体并无不当，遂判决：撤销人社局前述1807001的工伤认定申请不予受理决定以及责令人社局在判决生效之日起十日内受理季长顺的工伤认定申请，并在法定期限内作出是否构成工伤的认定决定。该判决书已经生效。2019年5月27日，人社局做出甘人社工伤认字第0419019号工伤认定决定书，载明：用人单位为四方公司，受伤害经过为：2016年1月1日1时左右，季长顺在甘井子区后盐立交桥下的“大连市自来水防护涵穿越铁路顶进工程”项目现场，在货车上卸工字钢时，木方顶到下颚，致其翻落车下，造成头面部、牙齿等多处受伤；诊断结论为：左顶部硬膜外血肿，左颞部硬膜下（伴硬膜外）血肿，右颞叶脑挫裂伤，下颌骨体部骨折，双侧髁状突骨折；牙槽骨骨折；12、21、32缺失，11牙脱位；认定季长顺所受的事故伤害为工伤。2019年8月26日，鉴定委员会作出工伤初次鉴定结论书，载明：用人单位为四方公司，伤情介绍为：脑挫裂伤，急性硬膜外、硬膜下血肿，下颌骨体部骨折内固定术后，双侧髁状突骨折，12、21、32牙缺失，11牙脱位，上牙槽骨骨折；鉴定结论为：停工留薪期满，伤残八级。2019年9月11日，季长顺向仲裁委申请仲裁，要求樊有忠、龙静按对四方公司的出资比例（龙静72.5%，樊有忠27.5%）给付下列各项工伤保险待遇：医疗费7529.43元、住院伙食补助费831.6元（37.8元/天×22天）、生活护理费4400元（200元/天×22天）、停工留薪期工资79200元（6600元/月×12个月）、一次性伤残补助金72600元（6600元/月×11个月）、一次性医疗补助金80289元（7299元/月×11个月）、一次性就业补助金116784元（7299元/月×16个月）。2019年9月16日，该委做出沙劳人仲不字（2019）第440号不予受理通知书，决定不予受理。季长顺不服，诉至一审法院。另查，四方公司于2009年6月9日在工商局登记成立，系有限责任公司，注册资本为2000000元，股东龙静出资额为1450000元、占72.5%，股东樊有忠出资550000元、占27.5%。2019年1月30日，四方公司召开股东会，决议：注销本公司以及成立清算组，组长为龙静，组员为樊有忠、樊琳；公司注销前、后如有债权、债务由股东按出资比例承担。2019年2月19日，四方公司作出清算报告，载明公司注销后如有债权债务由股东按出资比例承担等。2019年2月20日，四方公司在工商局登记注销。再查，2018年大连市在岗职工月平均工资为7299元。一审法院认为，民事案件案由应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。本案季长顺在工作中受伤，现主张四方公司系工伤责任主体，要求作为其股东的龙静、樊有忠承担工伤保险待遇的给付责任，双方实际系劳动争议项下的工伤保险待遇纠纷。季长顺于2015年12月28日至大连市甘井子区后盐立交桥下的“大连市自来水防护涵穿越铁路顶进工程”工地工作，工作内容包括挖土石方及做饭，其工作受屠士合管理。2016年1月1日，季长顺在工地卸工字钢的过程中受伤。已生效的（2017）辽0204民初5608号民事判决书也认定季长顺与屠士合存在劳务关系，结合双方在本案的陈述，一审法院对季长顺及屠士合主张的双方存在劳务关系的意见予以采纳。但是，实际“穿越铁路防护涵工程”系四方公司自中铁十九局处承包，而四方公司又将该工程劳务部分分包给不具备用工主体资格的屠士合，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，四方公司应对屠士合招用的季长顺承担用工主体责任。龙静、樊有忠辩解四方公司不应适用该条款对季长顺承担用工主体责任的意见于法无据，一审法院不予采纳。对于2016年1月1日的受伤，季长顺最初申请工伤认定，人社局决定不予受理，季长顺遂将人社局诉至一审法院。一审法院作出的（2019）辽0204行初17号行政判决书认为：季长顺申请工伤认定没有超过法定一年的工伤认定申请期限以及其以用工单位作为请求工伤保险责任的主体并无不当，遂判决：撤销人社局前述不予受理决定以及责令人社局受理季长顺的工伤认定申请，并在法定期限内作出是否构成工伤的认定决定。该判决书生效后，人社局于2019年5月27日做出了第0419019号工伤认定决定书，载明了用人单位为四方公司、受伤害经过以及诊断结论，并认定季长顺所受的事故伤害为工伤。鉴定委员会也在2019年8月26日作出工伤初次鉴定结论书，结论为季长顺的伤情构成伤残八级。虽龙静、樊有忠不予认可，但其提出的季长顺工伤认定申请超过一年法定时效的意见与前述判决书矛盾，其以四方公司办理了注销登记、丧失法人主体资格为由主张该认定书、结论书存在严重程序错误依据不足，而且也并未提供证据佐证其在法定期间提出行政复议或者行政诉讼否定该决定书以及申请再次鉴定否定该结论书，因此，一审法院对该认定书及结论书予以采信。至于龙静、樊有忠以及屠士合提出季长顺的工作仅是做饭，由于与已生效的（2017）辽0204民初5608号民事判决书认定的季长顺的工作内容包括挖土石方及做饭并不一致，且其也未提供的证据足以推翻该节事实，其以此否定季长顺的申请并非工伤以及前述认定书、结论书依据不足，一审法院亦不予采纳。现虽四方公司与季长顺不存在劳动合同关系，但案涉第0419019号工伤认定决定书以及工伤初次鉴定结论书均载明用人单位为四方公司，依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项的规定，四方公司仍应承担季长顺的工伤保险责任。虽四方公司已经注销，但其股东会决议明确载明公司注销前、后如有债权、债务由股东按出资比例承担。因此，作为四方公司的原股东龙静、樊有忠应按照出资比例72.5%、27.5%承担季长顺的各项工伤保险待遇的给付责任。龙静、樊有忠以二人实缴注册资本、履行法定注销程序、不存在故意或者重大过失的情形、没有分配到公司剩余财产以及季长顺与四方公司、二人均不存在劳动合同关系为由不承担责任于法无据，一审法院不予采纳。对于医疗费，季长顺因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。现季长顺要求对方承担其自2017年7月至9月在庄河医院花费的医疗费7529.43元（299.43元+30元+7200元）。虽龙静、樊有忠以及屠士合对该费用与工伤的关联性不予认可，但一方面季长顺受伤当时确实伤到牙齿，大医一院医嘱为建议下颌骨手术治疗，大连市口腔医院病历载明3颗牙齿缺失、1颗牙齿脱位以及上颌骨牙槽突骨折，下颌骨骨折（颏部、双侧髁突），并建议住院治疗上下颌骨骨折。另一方面，季长顺为保留伤情以及考虑经济因素直至2017年7月才至庄河医院治疗牙齿符合常理。结合庄河医院病历的记载以及季长顺对其中花费7200元的解释，其已经对该费用与工伤的关联性提供了初步证据。在龙静、樊有忠以及屠士合均不对该医疗用药或者治疗的合理性、必要性以及与事故的关联性申请司法鉴定的情况下，一审法院对该部分7529.43元医疗费予以认定。对于住院伙食补助费，季长顺受伤后两次住院共计22天（10天+12天），其按照每天35.7元的标准主张785.4元合理，一审法院予以支持。对于生活护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”季长顺受伤当天住院，结合受伤程度，在已经被认定为工伤八级的情况下，可以理解为需要24小时陪护。依据《关于发布2016年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》（大人社发〔2016〕103号）附件8“医院护工24小时护理180元-200元/日”，季长顺主张住院期间的生活护理费200元/天合理。但是鉴于季长顺受伤时系工友送至医院，势必进行护理，一审法院采信屠士合主张的派人护理半天、酌定护理费为4300元（200元/天×21.5天），对季长顺该请求予以部分支持。对于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……”《大连市工伤职工停工留薪期管理办法》第六条规定：“对于多部位、多组织器官受到伤害的，以《目录》中对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期的时间不累加计算。”季长顺因案涉事故造成多部位、多组织器官受伤，其中脑挫裂伤按照《大连市工伤职工停工留薪期管理目录》对应的停工留薪期为12个月，季长顺按照12个月计算合理。对于计算停工留薪期的月工资标准，虽季长顺按照与屠士合约定的每日220元、每月30天主张月工资为6600元，但鉴于季长顺实际工作不满一个月以及提供劳务中确实会存在休息等情形，因此，一审法院酌定按照每月21.75天计算月工资为4785元（21.75天×220元/天）。因此，季长顺停工留薪期工资为57420元（4785元/月×12个月），一审法院对该请求予以部分支持。对于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资；……”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”同样基于前述理由，一审法院按照4785元/月计算一次性伤残补助金52635元（4785元/月×11个月），对季长顺该请求予以部分支持。对于一次性工伤医疗补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条工伤保险规定：“（五）从2011年1月1日起，工伤职工与用人单位解除或终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金由用人单位支付调整为由工伤保险基金支付。一次性工伤医疗补助金按上年度全市职工月平均工资为计发基数，其中，……八级伤残的为11个月……”鉴于2018年大连市在岗职工月平均工资为7299元，因此，季长顺一次性工伤医疗补助金为80289元（7299元/月×11个月）。一审法院对该请求予以支持。对于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条工伤保险规定：“（六）职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中，……八级伤残的为16个月……”同样基于前述理由，季长顺一次性伤残就业补助金为76560元（4785元/月×16个月），一审法院对该请求予以部分支持。现前述各项工伤保险待遇总计279518.83元（7529.43元+785.4元+4300元+57420元+52635元+80289元+76560元），因此，龙静按照出资比例72.5%承担202651.15元，樊有忠按照出资比例27.5%承担76867.68元，一审法院对季长顺的请求予以部分支持。至于季长顺与屠士合之间的劳务关系，由于与本案不属同一法律关系，并不影响龙静、樊有忠承担工伤保险待遇的给付责任，龙静、樊有忠在承担责任后如何向屠士合追偿也不影响季长顺向二人主张权利，因此，在屠士合并未垫付本案季长顺主张的各项保险待遇的情况下，龙静、樊有忠以及屠士合以季长顺与屠士合存在劳务关系、其应向屠士合主张于法无据，一审法院不予采纳。对于屠士合在医疗费之外向季长顺给付的2000元，由于本案系工伤保险待遇纠纷，屠士合与季长顺对于应给付的工资天数存在争议且始终未结算，因此，一审法院对该款项不予抵扣。综上所述，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《大连市工伤职工停工留薪期管理办法》第六条、《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条第五项、第六项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条之规定，判决如下：一、被告龙静于本判决生效之日起十日内支付原告季长顺包括医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的各项工伤保险待遇合计202651.15元；二、被告樊有忠支付原告季长顺包括医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的各项工伤保险待遇合计76867.68元，给付时间同上；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预付），由二被告共同负担，给付时间同上。经审理查明，一审法院认定事实属实。本院认为，关于用工主体责任一节，用人单位违法将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，由该用人单位承担工伤保险责任。本案案涉工程系四方公司自中铁十九局处承包，而四方公司又将该工程劳务部分分包给不具备用工主体资格的屠士合，季长顺与屠士合存在劳务关系，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，四方公司应对屠士合招用的季长顺承担用工主体责任。四方公司已经注销，但其股东会决议明确载明公司注销前、后如有债权、债务由股东按出资比例承担。一审法院判令四方公司的原股东龙静、樊有忠应按照出资比例72.5%、27.5%承担季长顺的各项工伤保险待遇的给付责任符合法律规定，本院予以维持。关于一次性伤残就业补助金一节，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，八级为16个月。五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。距退休年龄不满1年的，按照1年计算。本案中，季长顺于1962年12月29日出生，四方劳务公司在2019年2月20日解散，被上诉人已满56周岁，属于提前4年终止劳动关系，一次性伤残就业补助金相应减发2个月，季长顺一次性伤残就业补助金为66990元（4785元/月×14个月），上诉人的上诉请求合理部分，本院予以支持。关于医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资等其他各项工伤待遇，一审法院计算正确，本院予以维持。关于屠士合在医疗费之外向季长顺给付的2000元，因季长顺和屠士合对于应给付的工资天数存在争议且始终未结算，因此，一审法院对该款项不予抵扣并无不妥，本院予以维持。现前述各项工伤保险待遇总计269948.83元，因此，龙静按照出资比例72.5%承担195712.9元，樊有忠按照出资比例27.5%承担74235.93元。综上，上诉人龙静、樊有忠的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初9104号民事判决的第三项；二、变更大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初9104号民事判决的第一项为，即上诉人龙静于本判决生效之日起十日内支付被上诉人季长顺包括医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的各项工伤保险待遇合计195712.9元；三、变更大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初9104号民事判决的第二项为，即上诉人樊有忠于本判决生效之日起十日内支付被上诉人季长顺包括医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的各项工伤保险待遇合计74235.93元；四、驳回上诉人龙静、樊有忠其他上诉请求和被上诉人季长顺其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人龙静、樊有忠负担，二审案件受理费10元，由上诉人龙静、樊有忠负担。本判决为终审判决。审判长  曾国救审判员  林荣峰审判员  宁 宁二〇二〇年五月十八日书记员  苏 锐