新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）新27民终296号     上诉人（原审被告）：许继红，男，1968年9月16日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   委托诉讼代理人：顾宗奎，博乐宏维法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：邢中建，男，1986年2月20日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克治州。   委托诉讼代理人：陈艳萍，新疆西北律师事务所律师。   原审被告：李雪波，男，1963年9月6日出生，汉族，博乐电力公司退休员工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   上诉人许继红因与被上诉人邢中建、原审被告李雪波劳务合同纠纷一案,不服新疆维吾尔自治区博乐市人民法院(2019)新2701民初2355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许继红的委托诉讼代理人顾宗奎，被上诉人邢中建的委托诉讼代理人陈艳萍，原审被告李雪波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   许继红上诉请求：依法对新疆维吾尔自治区博乐市人民法院(2019)新2701民初2355号民事判决第一、二项进行改判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：原审判决诉讼主体错误，认定事实不清。邢中建起诉许继红讼主体错误，邢中建提供租赁挖掘机使用的场地在某某市某某县某某砂石料厂，该场地属于乌鲁木齐市兴天成业工贸有限公司所有，许继红系公司授权委托人，在2018年8月3日许继红经公司授权从事公司授权的相关业务经营活动，包括向邢中建出具欠条。根据法律规定，企业法人对它的工作人员的经营活动承担民事责任，法人或其他组织的工作人员因职务行为或授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。原审在许继红提交授权书后认定许继红承担责任，主体错误，遗漏应当承担责任的诉讼主体。   邢中建辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。乌鲁木齐市兴天成业工贸有限公司与邢中建未形成付款关系，一审时乌鲁木齐市兴天成业工贸有限公司未签收法庭传票未到庭参加诉讼，许继红称其给被上诉人打欠条系履行职务行为，未提供其与公司存在劳动关系或有劳务的证明，且其认可并非公司员工。上诉人向被上诉人出具欠条，未加盖公司印章，根据合同相对性原理，许继红出具欠条，应当由其本人承担责任。二、兴天成业公司是否与上诉人存在委托代理关系，公司未出庭，也未进行追认，出具欠条时也未反映公司要承担责任，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。   李雪波述称：根据《担保法》第25条、26条的规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任，保证人免除保证责任。   邢中建向一审法院起诉请求：1、许继红支付挖掘机租赁费76110元及逾期补偿金46000元，共计122110元；2、李雪波对上述122110元承担连带责任。   一审法院认定事实：2018年8月2日李雪波（甲方）与邢中建（乙方）签订《工程机械租赁合同》，合同约定：“甲方租赁乙方机械名称为小松360挖掘机，数量一台，每月租金为75000元整，施工地点庙尔沟河道。租赁期限2018年8月2日至甲方完工。甲方必须按照合同约定支付乙方机械月租金，逾期三天未支付乙方租金，乙方有权将设备停工。乙方派机手2人，甲方负责食宿”，合同对其他权利义务亦进行了约定，李雪波作为甲方在合同中签字，邢中建作为乙方在合同中签字。2018年9月12日许继红、李雪波向邢中建出具欠条，内容为：“今欠邢中建小松360挖机款76110元，还款时间为2018年10月30日前，如若到期不还，按每天补偿伍佰元，如有争议，债权人可在户口所在地人民法院起诉”，许继红作为欠款人在欠条中签字，李雪波作为担保人在欠条中签字。一审庭审过程中，许继红认可其并非乌鲁木齐市兴天成业工贸有限公司员工一审法院认为，邢中建要求许继红支付租赁费76110元，提供了许继红作为欠款人、李雪波作为担保人出具的欠据，许继红辩称其系受乌鲁木齐市兴天成业工贸有限公司委托办理塔城市庙尔沟砂石料厂用工、租赁事宜，应当由公司承担支付义务，许继红提供的兴天成业公司出具的《授权委托书》系案外人出具，且许继红认可其并非兴天成业公司员工，其辩称系履行兴天成业公司职务行为没有事实及法律依据。另根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条之规定，“…受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张权利…”，本案中，如兴天成业公司确系委托被告许继红办理租赁事宜，邢中建向许继红主张权利并未违反法律规定。许继红在欠条中作为欠款人签字，应当向邢中建支付劳务费76110元。对邢中建该项诉讼请求，予以支持。邢中建根据欠条中约定的每日500元计算自2018年11月1日至2019年1月31日共计92天补偿金46000元。许继红、李雪波认为该违约金过分高于造成的损失。根据合同履行情况、双方过错程度以及逾期利益等因素确定违约金是否过高，当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般认定为过分高于损失。认为按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算逾期支付劳务费的违约金较为适宜，计算为834.50元（76110元×4.35%÷365天×92天），故对邢中建要求被告许继红支付违约金46000元的诉讼请求，对834.50元予以支持。邢中建要求李雪波对上述款项承担连带保证责任的诉请有无事实及法律依据。根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条之规定，双方在欠条中未约定保证方式，推定李雪波承担连带保证责任，邢中建有权自债务履行期届满之日起6个月内要求李雪波承担保证责任，双方约定的付款时间为2018年10月30日，即李雪波在2018年10月30日起至2019年4月30日起承担连带保证责任，邢中建于2019年4月17日在奎屯市人民法院起诉被告许继红、李雪波涉案租赁费，自2019年4月17日起起算诉讼时效，至今李雪波的保证未过诉讼时效，李雪波应当承担保证责任。故对邢中建该项诉讼请求，予以支持。一审判决：一、被告许继红于判决生效后十日内向原告邢中建支付劳务费76110元；二、被告许继红于判决生效后十日内向原告邢中建支付违约金834.50元；三、被告李雪波对被告许继红上述债务承担连带保证责任。   本院在二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。   本案的争议焦点为上诉人许继红是否是乌鲁木齐市兴天成业工贸有限公司（以下简称兴天成业公司）的授权委托人，其与被上诉人邢中建之间债权债务关系，是否是许继红履行职务过程中形成的。上诉人许继红称其受兴天成业公司委托从事经营活动，其法律后果应当由兴天成业公司承担，但许继红提交的授权委托书不能证明上诉人许继红向邢中建出具欠条是履行职务的行为，且本院对该授权委托书的真实性无法确认，上诉人许继红亦自认与兴天成业公司不存在劳动关系，并非兴天成业公司员工，故上诉人许继红向被上诉人邢中建出具欠条的行为应视为个人行为。根据合同相对性及民事权利自治原则，上诉人许继红向被上诉人邢中建出具欠条，双方形成债权债务法律关系，被上诉人邢中建向上诉人许继红主张权利并无不当。李雪波在上诉人许继红向被上诉人邢中建出具的欠条上担保签字未注明保证责任，视为承担连带担保责任，且未过连带责任的保证期间，一审法院认定原审被告李雪波承担付款连带责任符合法律规定。上诉人许继红称系受兴天成业公司授权委托从事活动，其系职务行为，其民事法律行为法律后果应当由委托人承担的上诉请求不成立。一审法院按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算逾期支付的劳务费违约金为834.50元，符合法律规定，本院予以维持。   综上所述，上诉人许继红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1723.61元，由上诉人许继红负担。   本判决为终审判决。         审判 长 姜      斌   审判 员 张      晖   审判 员 多思别克·居马西     二 〇 二 〇 年 五 月 二十 五 日     书记员  叶尔兰·沙尔山