江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1148号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。负责人：张双喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈明丽，江苏可德律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴科达，江苏可德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张菊新，女，1941年12月30日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：孙曙亮，宜兴市民生法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：范小兰，女，1974年1月30日生，汉族，住宜兴市。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区江东中路373号金融城8号楼27楼。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司(以下简称平安保险宜兴支公司)因与被上诉人张菊新、范小兰，原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2019）苏0282民初7636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险宜兴支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判张菊新的营养费、护理费、医疗费及护理费数额。事实和理由：张菊新有不应当住院而坚持住院导致住院时间增加的情况，相应医疗费、营养费、护理费不应支持。根据张菊新的临时医嘱单第1页到第6页，从2017年8月27日至9月16日基本上每天都有记录，故其公司认可该期间的住院天数为20天。从2017年9月17日之后的遗嘱记录内容很简单，应该都是张菊新出院后复查、拿药、换药的记录，而不是正常住院期间的每天的用药记录、体温记录、主治医师定期的查房记录等，其公司不认可。虽然一审法院向主治医生做了调查，但调查的内容并不能合理解释以上不合理之处。据此：1.医疗费，其公司仅认可张菊新医疗费中紫金保险公司垫付部分57948.98元。张菊新个人支付部分58473.51元的费用，因为张菊新有挂床嫌疑，所以其公司不认可。即使张菊新确实有住院的事实，但其没有治疗记录，其住院不存在合理性，增加的住院费用应由张菊新自行承担。2.营养费、护理费应按照住院天数20天计算，营养费为400元(20元/天×20天)、护理费为1600元(80元/天×20天)。3.张菊新的护理费不应按120元/天计算。张菊新未就其实际发生的护理费金额进行举证，一审判决按120元/天*243天认定张菊新的护理费不合理。被上诉人张菊新辩称：1.交通事故后入院治疗，住院期间一直在用药，因其年龄较大，恢复缓慢，相应指标时好时坏，所以在住院期间不间断用药，通过2018年4月26日出院记录可以看出，其出院时情况也仅是好转而非治愈，其不存在不应当住院而坚持住院的现象。2.事故后紫金保险公司垫付的医疗费57948.98元只是前三天的抢救费，其他治疗费用侵权人和保险公司应当赔偿。3.护理费是其住院期间实际支出，应由侵权人和保险公司承担。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人范小兰辩称：认可一审判决结果。张菊新向一审法院起诉请求：判令范小兰、平安保险宜兴支公司赔偿各项费用37743.5元。一审法院认定事实：2017年8月27日，范小兰驾驶苏Ｂ×××××小型轿车沿宜兴市丁蜀镇公园路由东向西行驶至左转弯时，撞到由西南向东北斜过马路的行人张菊新，造成张菊新受伤的交通事故。宜兴市公安局交通警察大队认定，范小兰承担事故主要责任，张菊新承担事故次要责任。范小兰是涉案车辆的车主。平安保险宜兴支公司承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔）。张菊新于2017年8月27日入院治疗，于2018年4月26日出院，共住院治疗243天，花费医疗费117242.49元。经鉴定，张菊新构成十级、十级、十级伤残，住院期间可考虑护理和营养支持。张菊新定残时77周岁,范小兰在事故发生后已支付张菊新78×××××.51元，其中包含医疗费49293.51元，护理费29310元（240天＊120元／天＋3天＊170元／天）。平安保险宜兴支公司已付交强险10000元，紫金保险公司垫付抢救费用57948.98元。一审中，平安保险宜兴支公司提出：张菊新住院243天，已远超正常住院时间，故申请法院调取张菊新住院期间的临时医嘱单、长期医嘱单。法院至宜兴市第二人民医院调取了以上证据，并向张菊新的主治医生包献丰进行调查，包献丰陈述：张菊新是2017年8月份入院，9月份做的手术，2018年4月出院的，期间一直住在医院；张菊新年级较大，病情比较严重，双下肢粉碎性骨折，小腿也骨折，关节也有损伤，并且有四五处做了手术，术后恢复比较慢，双脚只能卧床休养，不能下床行走恢复，故只能一直住院；一般病人恢复差不多的话他都会安排出院，张菊新年纪较大，恢复比较慢，并且长期卧床引起呼吸道感染等并发症，创伤重，问题比较严重。张菊新对法院所作调查无异议。平安保险宜兴支公司经质证认为：根据临时医嘱单的记录，认可2017年8月27日到2017年9月16日的住院天数；2017年9月16日到2017年10月17日只有换药和神经科会诊的记录，如果一直住院，应该每天都有医嘱记录；此后的2017年11月到2018年4月仅有每月一次医嘱记录，均为拍片，应该是每个月定期复查；长期医嘱单中2017年11月到2018年4月中间几个月记录内容为空；除紫金保险公司垫付的医疗费外，其余部分医疗费的必要性其均不予认可；对于包献丰的调查笔录，如果张菊新病情较重，不可能医生对其长达五个月不闻不问，且张菊新出现呼吸道并发症，医嘱上也并无每天用药的记录，故医生的陈述与医嘱单矛盾，其不予认可。对于本起交通事故造成张菊新的各项损失，应先由平安保险宜兴支公司在交强险限额内赔偿。超出交强险限额的部分，因事故发生于机动车与非机动车驾驶人之间，非机动车方张菊新承担事故次要责任，故应由机动车方范小兰承担80%的赔偿责任。平安保险宜兴支公司对于范小兰应承担的部分按照商业三者险保险合同的约定予以赔偿。平安保险宜兴支公司对张菊新的住院天数以及部分医疗费的必要性有异议，法院根据平安保险宜兴支公司的申请，至医院调取了相关的医嘱单，并向张菊新的主治医生进行了调查。医嘱单记录了住院的持续性，主治医生的调查笔录也印证了张菊新实际住院时间及住院治疗的必要性。平安保险宜兴支公司对此有异议，但未提供证据予以证明，对其该抗辩意见法院不予采纳。对张菊新的医疗费117242.49元、住院天数243天，法院予以确认。平安保险宜兴支公司提出要求扣除10%非医保用药，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单，故法院对该抗辩意见不予采信。护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，法院确定为120元/天。范小兰垫付的护理费中的超出部分由其个人承担，应返还给范小兰的护理费为243天*120元/天=29160元。范小兰垫付的费用平安保险宜兴支公司共计应返还49293.51元+29160元=78453.51元。平安保险宜兴支公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，平安保险宜兴支公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见法院不予采纳。紫金保险公司依法垫付的受害人的抢救费用57948.98元，有权向交通事故责任人追偿，由平安保险宜兴支公司在赔偿款中直接返还。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，平安保险宜兴支公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，法院不予支持。具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。具体项目张菊新主张证据、计算方法法院认定医疗费117242.49医疗费票据等117242.49住院伙补50元/天*243天营养费30元/天*243天交通费张菊新未提供证据，法院酌定护理费243天*120元/天残疾赔偿金5年*47200元/年*0.14精神抚慰金综合认定，交强险中优先支付总损失209637.49205282.49赔偿计算交强险:78600-10000（已付）=68600死亡伤残医疗费用财产损失三者险：（205282.49-78600）*80%101345.99平安保险宜兴支公司赔偿张菊新：68600+101345.99=169945.99169945.99平安保险宜兴支公司赔偿紫金保险公司：57948.98元。57948.98平安保险宜兴支公司赔偿范小兰：78453.5178453.51平安保险宜兴支公司实际支付给张菊新：169945.99-57948.98-78453.51=33543.533543.5一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决：一、平安保险宜兴支公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿张菊新16×××××.99元（其中支付给张菊新33×××××.5元，返还给紫金保险公司57948.98元，返还给范小兰78453.51元）。二、驳回张菊新的其他诉讼请求。一审案件受理费400元减半收取计200元、鉴定费3635.6元，合计3835.6元，由张菊新负担426.82元、由平安保险宜兴支公司负担3408.78元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。二审另查明：宜兴市第二人民医院向一审法院出具证明，载明，张菊新住院期间2017年8月27日至2018年4月26日，期间共发生医疗费116422.49元，申请道路救助基金57948.98元，个人支付58473.51元。救助基金及个人支付的医疗费用该院已分别开具医疗费发票。上述事实，由证明在卷佐证。本院认为，当事人对自己主张的事实或者反驳对方的事实应提供证据加以证明。举证不能的，应承担不利后果。本案中，根据医院及主治医生的证明及笔录内容，可以证明张菊新交通事故受伤后，因个人病情原因而住院并支付了相应的医疗费，除了道路救助基金垫付费用外，张菊新个人支付医疗费58473.51元。平安保险宜兴支公司上诉主张仅认可道路救助基金垫付的医疗费数额，并按20天计算张菊新的营养费、护理费，依据不足，本院不予采纳。关于护理费，综合考虑到张菊新多处伤残及定残时77周岁的客观情况，一审参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准认定张菊新护理费按120元/天计算，并无不当，本院对平安保险宜兴支公司的上诉意见亦不予采纳。综上所述，平安保险宜兴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人平安保险宜兴支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  薛 崴审 判 员  毛云彪审 判 员  张朴田二〇二〇年五月二十五日法官助理  杨 志书 记 员  黄 静