辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终3190号上诉人（原审原告）：哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行。住所地：辽宁省大连市中山区港湾街2号。负责人：王小男，系行长。委托诉讼代理人：王芸、张蕊光（实习），均系辽宁德中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连雅泰物业管理有限公司。住所地：辽宁省大连市中山区人民路55号。法定代表人：李欣，系执行董事。委托诉讼代理人：李雅清、刘鲜芳，均系辽宁华金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连东港房地产开发有限公司。住所地：辽宁省大连市中山区人民路55号。法定代表人：刘彩苓，系总经理。上诉人哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行因与被上诉人大连雅泰物业管理有限公司（以下简称雅泰物业）、大连东港房地产开发有限公司（以下简称东港房地产）金融借款合同纠纷案，不服大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初5584号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人在原审的第二项诉求。主要事实和理由：上诉人与东港房地产签订了抵押合同，并办理了抵押登记，上诉人已取得他项权利证书，上诉人对案涉房产应享有抵押权。被上诉人雅泰物业同意上诉人的上诉请求。东港房地产未参加二审诉讼。上诉人向一审法院起诉请求：1、判令被告雅泰物业偿还原告借款本金人民币3,560,000.00元及至最终还款日利息、复息及罚息（暂计至2019年4月9日欠息合计人民币561,187.46元），本息合计人民币4,121,187.46元；2、判令确认原告对被告东港房地产提供的房产（权证号：（中有限)2014200249号、所在地：中山区人民路55号2301室、2302室、2303室、2312室）享有抵押权，原告对上述抵押物折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权；3、判令被告雅泰物业支付律师代理费人民币304,483元；4、判令被告东港房地产对本案第1、2、3项诉请的债务承担连带保证责任；5、请求判令被告东港房地产支付原告违约金，违约金计算方式为相当于主债权的20%。一审法院经审理查明，2015年9月1日，原告与被告雅泰物业签订《流动资金借款合同》（合同编号：1010502201500010)，约定被告雅泰物业向原告借款人民币360万元，借款用途为维修，借款期限：自2015年9月2日至2016年9月1日，借款利率为年率6.21%，在借款期限内，该利率保持不变。还款方式为：净息还款。如被告雅泰物业未按约定期限还款且未就展期事宜与原告迖成协议，协议有权就贷款逾期部分从逾期之日起按照贷款逾期罚息利率计收罚息，直至被告雅泰物业完全清偿本息为止；逾期罚息利率为本合同约定借款利率的150%。与本合同订立、履行及纠纷解决有关的税收及费用，包括但不限于印花税、利息预提税、诉讼费、执行费、律师代理费、公证费等均由被告雅泰物业支付或偿付。同时约定被告东港房地产提供连带责任保证担保和抵押担保。同日，原告与被告东港房地产签订《保证合同》（编号：大连分行大山2015年（企保）字第9101-0010)，约定保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，保证担保的范围为：“贷款本金及利息（包括因债务人违约计收的复利和加收的利息）、违约金、损害赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用，以及为实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费）”，同时约定保证人违约的，应支付违约金，违约金计算方式为相当于主债权的20%。同日，原告与被告东港房地产签订《抵押合同》（编号：大连分行大山2015年（企抵）字第9101-0008号），约定被告东港房地产以其名下不动产（权证号：（中有限)2014200249号、所在地：中山区人民路55号2301室、2302室、2303室、2312室）担保案涉债务，担保范围为：“主合同项下全部债务，包括但不限于本金及利息（包括因债务人违约计收的复利和加收的利息）、违约金、损害赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用，以及为实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费）等。”同时约定被告东港房地产违约的，应支付违约金，违约金计算方式为相当于主债权的20%。2015年9月7日，原告向被告雅泰物业发放了360万元贷款。2016年8月31日，原告与二被告签订《借款展期协议书》，约定案涉91010502201500010号借款合同的借款展期，展期金额为360万元，展期期限至2017年8月31日止，借款年利率为6.09%,借款展期期间如遇国家调整利率，该借款利率相应调整，贷款人无需另行通知借款人和保证人，保证期间为两年，自展期协议履行届满之日起计算。被告东港房地产同意展期，并对展期的实际借款金额、新增利息、逾期罚息等继续按原保证合同、抵押合同承担相同责任。被告雅泰物业取得贷款后，未按合同约定归还贷款本金及利息，暂截止2019年4月9日尚欠借款本金人民币3,560,000.00元、利息人民币2,218.66元、罚息人民币558,630.28元，复利人民币338.52元。另查：原告未向一审法院提供《抵押合同》中约定的大连市中山区人民路55号2301室、2302室、2303室、2312室房产办理抵押登记、他项权证的证据；原告未就其贷款损失向一审法院提供相应的证据。一审法院认为，原告与被告之间签订的合同，均系双方当事人的真实意思表示，合法有效,双方均应恪守。双方当事人均应按照合同的约定履行各自的义务，不履行义务或者履行义务有瑕疵，应承担相应的法律责任。现原告按照合同约定履行了自己的义务，被告亦应按照合同约定履行按时偿还借款本息的义务,其逾期不履行的行为系违约行为,应承担违约责任,故原告要求被告雅泰物业偿还借款本金、利息、复息、罚息的请求合理,证据充分，予以支持。关于律师费304,483元一节，因双方借款合同中约定为实现债权所发生的费用包括律师费由借款人承担，故其请求合理，予以支持。关于原告要求被告东港房地产承担连带保证责任一节，因双方签订的保证合同中约定的担保范围包括贷款本金及利息（包括因债务人违约计收的复利和加收的利息）、违约金、损害赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用，以及为实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费），故被告东港房地产应对被告雅泰物业偿还原告借款本金、利息、罚息、复利、律师费承担连带清偿责任；关于抵押权一节，被告东港房地产自愿以其名下不动产（权证号：（中有限)2014200249号、所在地：中山区人民路55号2301室、2302室、2303室、2312室）为上述贷款提供抵押，因原告并未提供房产的抵押登记手续、他项权证，故其请求不予支持。关于相当于主债权的20%的违约金一节，因根据相关法律规定，违约金不应超过损失的百分之三十，违约金的计算是以损失为基础，因原告并未提供其损失的相应证据，故该项请求不予支持。被告东港房地产经公告送达起诉状副本及开庭传票，期限届满，无正当理由拒不到庭应诉，依法应缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告大连雅泰物业管理有限公司偿还原告哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行借款本金人民币3,560,000元；二、被告大连雅泰物业管理有限公司给付原告哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行截至2019年4月9日的利息、复息及罚息人民币561,187.46元；三、被告大连雅泰物业管理有限公司给付原告哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行自2019年4月10日起至实际给付之日止，以借款本金3,560,000元为基数，按《流动资金借款合同》中约定的利率计算的利息、罚息、复利；四、被告大连雅泰物业管理有限公司给付原告哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行律师费人民币304,483元；五、被告大连东港房地产开发有限公司对被告大连雅泰物业管理有限公司应给付原告哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行的上述款项承担连带清偿责任；上述第一至五项中二被告应偿付原告之款项，于判决发生法律效力之日起十日内全部付清；如果未在判决指定的期间内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；六、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费53,470元，其中案件受理费47,760元、保全费5000元、公告费710元，由二被告共同负担。二审中，上诉人补充提交东港房地产名下案涉抵押房产权利证书和他项权利证书作为新证据，拟证明上诉人对东港房地产案涉房产享有抵押权。被上诉人雅泰物业对新证据的三性均不持异议。被上诉人东港房地产未发表质证意见。本院对上诉人的新证据予以采信。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。补充查明，东港房地产以其名下位于大连市中山区房屋[权证号：（中有限)2014200249号]为上诉人提供抵押担保，并办理了抵押登记，上诉人取得了（中有限）15029109号他项权证书。本院所查明的上述事实，有上诉人二审提交的房产证和他项权证书及各方二审庭审笔录在卷为凭，业经质证和本院审查，予以采信。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案中，上诉人仅就其在原审主张而未得到支持的抵押权提起上诉，本院二审仅对此进行审理。由于上诉人二审提交了新证据，证明东港房地产按照抵押合同的约定，已将抵押的四套房屋为上诉人办理了他项权利登记，上诉人对位于大连市中山区房屋依法享有抵押权，并有权在抵押物折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权。故上诉人在原审的相应诉请应得到支持。综上，上诉人的上诉请求有事实和法律依据，应予支持；原审认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初5584号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项及于本判决发生法律效力之日起十日内全部付清的内容；二、撤销大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初5584号民事判决第六项；三、哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行对大连东港房地产开发有限公司提供的房产[权证号：（中有限)2014200249号、所在地：中山区人民路55号2301室、2302室、2303室、2312室]享有抵押权，并对上述抵押物折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权；四、驳回哈尔滨银行股份有限公司大连中山支行其他诉讼请求。若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费52,760元，二审案件受理费47,760元，合计100,520元，由大连雅泰物业管理有限公司、大连东港房地产开发有限公司共同负担。一审公告费710元，由大连东港房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王慧莹审判员  王 歆审判员  王 迪二〇二〇年五月十五日书记员  黄月妍