内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2020）内22民终62号上诉人（原审被告）：乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司。法定代表人：闫文广，总经理。委托诉讼代理人：王玉华，内蒙古鼎珏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张喜臣，男，1963年10月9日出生，汉族，住内蒙古自治区乌兰浩特市。上诉人乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司因与被上诉人张喜臣房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2019）内2201民初3592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉请求：1.撤销内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院作出的（2019）内2201民初3592号民事判决，并依法改判一审第二、三、四项判决。2.本案诉讼费由张喜臣承担。事实和理由：2013年5月10日，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司与张喜臣签订《城市房屋拆迁产权调换协议书》，至2018年11月6日乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司刊登“交房公告”时，已过去5年多的时间，多数被安置补偿人员均无法联系，包括张喜臣。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司刊登“交房公告”的本意正是为了尽快向被安置补偿人员交付房屋。根据《乌兰浩特市城市房屋拆迁补偿安置方案》：“第二条产权调换方式：被拆迁人选择产权调换方式的，按照“拆一还一”原则，以房屋所有权证标注的建筑面积回迁安置，被拆迁人向拆迁人交纳建筑结构和楼层差价款”的规定，张喜臣有证房屋面积为67.86平方米，计算逾期过渡安置补助费和停产停业损失均应以有证房屋面积为准，一审法院却将张喜臣31平方米无证房屋也计算在内，损害了乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司利益。一审法院认定，案涉回迁房屋建筑面积与协议约定面积不符，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应承担给付张喜臣面积误差款的责任，但张喜臣既未提供房屋产权证书，又未提供相关面积测量鉴定予以证明。恳请二审法院依法改判，维护乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的合法权益。张喜臣辩称，不同意乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的上诉请求，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司提供的公告不能达到乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的证明目的，张喜臣并未看到过该公告，所以对张喜臣没有约束力，认可一审法院的认定。张喜臣向一审法院起诉请求：（一）判令乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司履行合同，交付红山龙二期E号楼东数第六户门市，面积170平方米，交付东侧车库北数第一户，面积22平方米；（二）判令乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司支付逾期过渡费按照每月每平方米20元计算至交房之日为止，暂从2015年12月10日计算至2019年5月13日止共计41.5个月，即41.5个月×20元×98.86平方米=82053.80元；（三）判令乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司支付停产停业损失按照每月每平方米20元计算至交房之日，暂从2015年12月10日计算至2019年5月13日，共计41.5个月，即41.5个月×20元×98.86平方米=82053.80元；（四）另上述诉争门市实际建筑面积为144.13平方米，原面积3%为5.1平方米，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司支付张喜臣3%差价：5.1平方米×4800元=24480元，低于3%部分为20.77平方米，按市场价双倍价格20.77平方米×4800元×2=199392元；（五）上述车库实际建筑面积20.32平方米，原来面积的3%为0.6平方米，0.6平方米×4800元/月=2880元，低于3%部分：1.08平方米×4800元/月×2=10368元；以上2、3、4、5项合计为401227.60元；（六）本案诉讼费用由乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司承担。一审法院认定事实：2014年6月11日，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司（甲方）与张喜臣（乙方）签订了《城市房屋拆迁产权调换协议书》，双方约定乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司提供位于红山龙二期E号楼门市东数第六户面积为170平方米，东侧车库北数第一户面积22平方米，用于置换张喜臣位于爱国街9幢6号产权证号305956面积为67.86平方米的住宅及31平方米无证房屋。协议书第三条约定拆迁房屋产权调换自行过渡期限为2014年6月11日至2015年12月10日。协议第五条第（一）款约定，除不可抗力外，乙方不能按合同期限回迁安置的，自逾期之月起，由甲方按照临时安置补助费标准的2倍向乙方支付临时安置补助费。协议第六条第（一）款约定，甲方交付的回迁安置房标准应符合第二条第（二）、（三）项约定的标准，达不到约定标准的，乙方有权要求甲方按约定标准进行整改。协议第六条第（二）款约定，回迁安置房建筑面积与协议约定面积有差异的（以产权测绘面积为准），按《商品房销售管理办法》第二十条规定执行。第七条约定此方面及最终以产权测绘提供的面积为准多退少补，包括搬家费、过渡费及附属设施等费用。门市面积多退少补按4800元每平方米结算，车库面积多退少补按4800元每平方结算。另查明，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司回迁给张喜臣的红山龙二期E号楼东数第六户门市的实际面积为144.13平方米，东侧车库北数第一户实际面积为20.32平方米。上述事实，有张喜臣向该院提供的《城市房屋拆迁产权调换协议书》、乌兰浩特市人民政府《乌兰浩特市国有土地上房屋征收与补偿办法》的通知（乌政发〔2014〕66号）、乌兰浩特市人民政府办公室印发的乌政办字〔2007〕32号文件，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司向张喜臣提供的兴安日报（2018年11月6日版）及当事人庭审陈述在卷佐证，对其证据效力该院予以认定。一审法院认为，张喜臣与乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司签订的城市房屋拆迁产权调换协议书，不违反法律法规的规定，应为合法有效。双方均应按照协议的约定行使权利和履行各自的义务。张喜臣已经履行了搬迁腾房义务，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司没有按约定期限履行向张喜臣交付回迁门市房的义务，应当承担违约责任，故张喜臣有权要求乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司承担违约责任。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司辩驳，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于2018年11月6日在兴安日报刊登的“交房公告”，过渡安置补助费补偿到2018年11月5日。因该份证据并不能证明其向张喜臣有效的送达了交房通知，故该院对乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的该辩驳意见不予采信；关于逾期安置过渡补助费，根据乌兰浩特市人民政府《乌兰浩特市国有土地上房屋征收与补偿办法》的通知（乌政发〔2014〕66号）第五十条规定，本办法自公布之日起施行。2011年1月1日起实施的《乌兰浩特市城市房屋拆迁补偿安置方案》（乌政发〔2010〕180号）同时废止，本办法施行前已以法取得房屋拆迁许可证或政府已下发征收决定的项目，继续适用原有的规定办理。张喜臣、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司签订协议的时间为2013年5月10日，应适用原有的规定，即《乌兰浩特市城市房屋拆迁补偿安置方案》（乌政发〔2010〕180号）的规定，被拆迁人过渡安置补助费按照每月每平方米8元执行，逾期未安置的给予2倍补助。即98.86平方米×16元×41.5个月（2015年12月10日至2019年5月13日）=65643.04元；关于停产停业损失，因乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司回迁给张喜臣的房屋系商用房，故张喜臣主张98.86平方米×20元×41.5个月（2015年12月10日至2019年5月13日）=82053.80元，该院予以维护；关于乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司回迁给张喜臣红山龙二期E号楼东数第六号门市面积为170平方米（实际回迁面积144.13平方米）及东侧车库北数第一户面积22平方米（实际回迁面积20.32平方米）与实际回迁面积的差异。虽双方签订的城市房屋拆迁产权调换协议书第六条约定回迁安置房建筑面积与协议约定面积有差异的按照商品房销售管理办法第二十条的规定执行，但双方在该协议第七条约定，手写标注为“门市及车库面积多退少补”。根据法律规定房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理，故张喜臣主张的房屋面积差异，应按约定多退少补，门市170平方米-144.13平方米=25.87平方米×4800元=124176元、车库22平方米-20.32平方米=1.68平方米×4800元=8064元，合计132240元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：“一、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起向张喜臣交付乌兰浩特市红山龙二期E号楼东数第六户门市、交付东侧车库北数第一户；二、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起给付张喜臣逾期安置补助费65643.04元（2015年12月10日至2019年5月13日），并自2019年5月14日起按照每月1581.76元标准给付张喜臣逾期安置过渡补助费至房屋交付之日止；三、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起给付张喜臣停产停业损失82053.80元（2015年12月10日至2019年5月13日），并自2019年5月14日起按照每月1988.20元标准给付张喜臣逾期安置过渡补助费至房屋交付之日止；四、乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起给付张喜臣回迁安置房、车库建筑面积与协议约定面积误差款124176元、8064元，合计132240元；五、驳回张喜臣的其他诉讼请求。案件受理费7319元，由张喜臣负担3019元，由乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司负担4300元”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实正确，本院予以确认。本院认为，上诉人乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉称，其于2018年11月6日在兴安日报刊登的“交房公告”，过渡安置补助费补偿截止日期应为2018年11月5日，但乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司提供的“交房公告”未能证明其向被上诉人张喜臣有效的送达了交房通知，故乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司应给付张喜臣逾期安置补助费65643.04元（2015年12月10日至2019年5月13日），并自2019年5月14日起按照每月1581.76元标准给付张喜臣逾期安置过渡补助费至房屋交付之日止。乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉称其不应给付张喜臣31平方米无证房屋逾期过渡安置补助费和停产停业损失。经查，双方签订的城市房屋拆迁产权调换协议书未约定被拆迁的无证房屋不予补偿，且乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司对其不应给付张喜臣31平方米无证房屋逾期过渡安置补助费和停产停业损失的主张未能提供相应法律事实依据予以证实。另外，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司上诉称其不应给付张喜臣回迁安置房及车库建筑面积误差款。经一审法院查明，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司回迁给张喜臣的红山龙二期E号楼东数第六户门市的实际面积为144.13平方米，东侧车库北数第一户实际面积为20.32平方米，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司虽对上述门市房及车库的面积不予认可，但乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司未能提供相反的证据证明其主张。故一审判决乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司给付张喜臣回迁安置房及车库建筑面积误差款并无不当。综上所述，乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7319元，由上诉人乌兰浩特市红山龙房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗延红审判员 高 岩审判员 高铁英 二〇二〇年五月十八日书记员 蒋 雪