北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2020）京行终549号上诉人（原审原告）：深圳天润控制技术股份有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区。法定代表人：周洪浩，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：商蓓，北京市一法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家知识产权局，住所地北京市海淀区。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：赵辉，国家知识产权局审查员。上诉人深圳天润控制技术股份有限公司（简称天润公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院作出的（2019）京73行初10050号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：一、诉争商标1．申请人：天润公司。2．申请号：30312390。3．申请日期：2018年4月17日。4．标志：5．指定使用商品（第9类、类似群0901；0910；0913-0914）：计算机软件（已录制）；风速计；压力指示器；气体检测仪；湿度表；空气分析仪器；测量仪器；温度指示计；电动调节装置；工业遥控操作用电气设备。二、引证商标（一）引证商标一1．注册人：温州市天顺电器有限公司。2．申请号：3630559。3．申请日期：2003年7月14日。4．专用权期限至2025年2月13日。5．标志：6．核定使用商品（第9类、类似群0912-0914）：电线；电开关；插头、插座及其其他接触器（点接头）；低压电源；家用遥控器；工业操作电器设备；高压防爆配电装置；电阻材料；集成电路；半导体器件。（二）引证商标二1．注册人：东荣电子（惠州）有限公司。2．申请号：4494042。3．申请日期：2005年2月2日。4．专用权期限至2027年11月13日。5．标志：6．核定使用商品（第9类、类似群0901-0903；0907-0909；0913；0922）：计算机；计算机接口设备；现金收讫机；电传真设备；手提电话；电动调节设备；集成电路块；电视机；照相机；蓄电池。（三）引证商标三1．注册人：中山市天星打印器材制品有限公司。2．申请号：7422009。3．申请日期：2009年5月25日。4．专用权期限至2021年2月13日。5．标志：6．核定使用商品（第9类、类似群0901；0903；0906-0907；0910；0922）：计算机；电传打字机；电子公告牌；电话机；电池；测量器械和仪器。（四）引证商标四1．注册人：北京天润基业科技发展股份有限公司。2．申请号：18611721。3．申请日期：2015年12月15日。4．专用权期限至2027年1月20日。5．标志：6．核定使用商品（第9类、类似群0901；0907；0910）：数据处理设备；已录制的计算机程序（程序）；已录制的计算机操作程序；计算机软件（已录制）；电子出版物（可下载）；计算机程序（可下载软件）；计算机用接口；可下载的计算机应用软件；运载工具用无线电设备；测量装置。三、被诉决定：商评字[2019]第109183号《关于第30312390号“TEREN及图”商标驳回复审决定书》。被诉决定作出时间：2019年5月21日。国家知识产权局以诉争商标构成2013年修正的《中华人民共和国商标法》（简称2013年商标法）第三十条所指的情形为由，作出被诉决定，决定：驳回诉争商标的注册申请。四、其他事实天润公司在原审庭审过程中对于被诉决定作出的程序、被诉决定关于商品类似方面的认定均不持异议，并明确表示放弃诉争商标在除0910群组的“计算机软件（已录制）”以外的商品上的注册申请。北京知识产权法院认为，至原审审理终结，引证商标三、四尚属于有效注册商标，构成诉争商标申请注册的在先障碍。鉴于天润公司放弃诉争商标在除0910群组的“计算机软件（已录制）”以外的商品上的注册申请，而诉争商标指定使用“计算机软件（已录制）”商品与引证商标一、二核定使用的商品不再构成类似商品，故引证商标一、二不再构成诉争商标申请注册的在先障碍。诉争商标的显著识别字母部分“TEREN”与引证商标三“TESEN”、引证商标四“TERREN”文字构成、读音呼叫、整体视觉效果等方面相近，已构成近似商标。天润公司未提交证据证明诉争商标经使用已经与天润公司形成稳定对应关系。因此，被诉决定认定并无不当。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回天润公司的诉讼请求。天润公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求发回重审或依法改判。其主要上诉理由为：一、诉争商标与引证商标三、四在字母构成、呼叫、含义方面区别明显，相关公众施以一般注意力即能够区分商品来源而不会产生混淆误认。二、天润公司在原审诉讼中放弃0910群组以外的“计算机软件（已录制）、电动调节装置、工业遥控操作用电气设备”商品上的注册申请，请求初步审定诉争商标在0910群组的“风速计；压力指示器；气体检测仪；湿度表；空气分析仪器；测量仪器；温度指示计”商品上的注册。天润公司已经对引证商标三提起了连续三年停止使用的撤销申请，对引证商标四提起了商标权宣告无效申请，请求二审法院待引证商标三、四法律状态稳定后再作出判断。国家知识产权局服从原审判决。经审理查明：原审法院查明的事实属实，证据采信得当，且有被诉决定、诉争商标档案、引证商标档案、各方当事人在行政程序和原审诉讼程序中提交的证据，以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。二审诉讼程序中，天润公司提交了引证商标三、四的商标档案，用以证明引证商标三已经被撤销，引证商标四已经被无效宣告，引证商标三、四不构成诉争商标申请注册的权利障碍。2020年4月20日，引证商标三的撤销公告刊载于国家知识产权局刊发的第1692期商标公告上，该公告显示引证商标核定使用在“测量器械和仪器”商品上因连续三年不使用而被撤销。经与国家知识产权局核实，截止本案二审审理期间，引证商标四处于连续三年不使用的撤销申请行政程序中，引证商标四仍为有效商标。以上事实，有引证商标三的注册商标撤销公告、工作记录在案佐证。本院认为，2013年商标法第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”认定申请注册的商标是否具有可注册性，既要结合商标标志构成要素及其整体的近似程度考虑商标标志是否近似，也要结合相关商标的显著性和知名度、所使用商品的关联程度等因素考虑是否存在混淆可能性，以申请注册的商标与引证商标在同一种或类似商品上并存，是否容易导致相关公众混淆误认作为判断标准。鉴于天润公司在原审中对于被诉决定作出的程序、被诉决定关于商品类似方面的认定均不持异议，并明确表示放弃诉争商标在0910群组外的“计算机软件（已录制）、电动调节装置、工业遥控操作用电气设备”商品上的注册申请，仅坚持诉争商标在0910群组“风速计；压力指示器；气体检测仪；湿度表；空气分析仪器；测量仪器；温度指示计”商品上的注册申请，本院经审查予以确认，对于原审判决中的相关笔误，本院予以纠正。认定商标是否近似，应当以相关公众的一般注意力为标准，应当从其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构是否相近似等方面进行比较；既要对商标标志的整体进行比对，又要对商标标志的主要部分进行比对，并且应当在比对对象隔离的状态下进行。本案中，诉争商标由英文字母“TEREN”组成，引证商标四由英文字母“TERREN”组成。诉争商标完整包含于引证商标四，二者在文字构成、读音呼叫、整体视觉效果等方面相近，已构成近似商标。诉争商标与引证商标四共同使用在同一种或类似商品上，易使相关公众对商品的来源产生混淆误认，构成使用在同一种或者类似商品上的近似商标。尽管引证商标三在“测量器械和仪器”的商品上被国家知识产权局撤销并予以公告，不构成诉争商标注册的权利障碍，但在诉争商标与引证商标四构成使用在同一种或者类似商品上的近似商标的情况下，不影响本案的审查结论。天润公司的相关上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，结论正确，应予维持。天润公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费各一百元，均由深圳天润控制技术股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 苏志甫审 判 员 俞惠斌审 判 员 陈 曦二〇二〇年五月二十五日法官助理 孟 津书 记 员 金萌萌