抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0404民初3355号原告：沈阳映光门窗工程有限公司，住所地：沈阳市于洪区造化镇闸上村。法定代表人：王英，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘刚，辽宁良友律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘冰，辽宁良友律师事务所律师。被告：辽宁圣大房地产开发有限公司，住所地:辽宁省沈抚新区顺飞路97号。法定代表人：韦久州，该公司董事长。委托诉讼代理人：闫伟，辽宁红叶律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宁一，辽宁红叶律师事务所律师。原告沈阳映光门窗工程有限公司与被告辽宁圣大房地产开发有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳映光门窗工程有限公司的委托诉讼代理人刘刚、刘冰，被告辽宁圣大房地产开发有限公司的委托诉讼代理人闫伟、王宁一到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年8月,原、被告签订了合同编号为SD-FB-【2014】-013《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#塑钢窗门窗制作安装合同》，按照合同的约定，原告已经向被告提供了符合要求的塑钢门窗，并且2017年9月17日被告已经对合同内的门窗进行了验收，涉案工程总价款为2008408.2元。合同履行过程中，被告已经向原告支付了部分工程进度款1650000元，尚欠工程款358408.2元，其中工程进度款257987.79元、质保金100420.41元。现原告已经于2019年10月28日完成了质保期内的全部维修义务，但被告却迟迟不予支付工程款及质保金，按照合同第十条第一款的规定：甲方不得借故拖欠各种应付工程款，如拖期不付，每逾期一天，甲方向乙方支付拖欠款项的千分之一的逾期付款违约金，赔偿金额累计不超过合同总价的3%，因此对于被告拖欠的工程款应依据合同支付违约金。现涉案工程已经竣工验收交付使用，且已经过质保期，而被告却无故拖欠原告工程款、质保金，为维护原告的合法权益，现特诉至法院，并且对以上款项主张优先受偿权，望法院依法裁判，支持原告的全部诉讼请求。诉讼请求为：1、请求法院依法判令被告向原告支付工程款257987.79元、质保金100420.41元；2、请求法院依法判令被告向原告支付因逾期付款的违约金60252.24元；3、请求法院依法判令原告对该款项在执行过程中享有优先受偿权；4、请求法院依法判令本案的诉讼费、保全费等其他相关费用，由被告承担。被告辩称，一、原告诉称我公司应当支付给原告的工程款数额与事实不符。依据双方签订的《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#楼塑钢门窗制作安装合同》第二条规定：“工程总价为1851699.9元，以上价格包含制作安装过程中的全部费用，单价一次性包死。（该费用包括但不限于。材料检测、塑钢门窗三性实验、节能检测及相关材料的复验检验按有关文件执行发生的费用等一切费用，除本合同另有约定外，甲方不再承担任何费用)。首先，此安装合同约定的是总价1851699.9元，原告在诉状中及来往信函中已经认可我公司按照合同约定支付工程款1650000元。我公司因原告承诺了单价包死才选择了原告施工，原告在签订合同时也已经对市场环境、生产要素、价格变化、成本核算等诸多因素进行了系统、全面的考量。对以上条款的认可完全符合《合同法》的意思自治原则，因此在约定的范围内合同价款不应再进行调整，应为合法有效。其次，根据《施工合同》约定，“材料检测、塑钢门窗三性实验、节能检测及相关材料的复验检验按有关文件执行发生的费用等一切费用是承包人的合同义务”，在工程需要进行检测时，我公司多次找原告协商，承包方据不履行此义务，我公司为保证商品房正常销售维护其合法权益，只能先行垫付的门窗三性试验费用17000元，所以我公司有权按照合同约定要求从工程款中予以扣除。再次，依据《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#楼塑钢门窗制作安装合同》第九条第四款规定：案涉工程质保金为92585元，给付时间为两年，应截止到2019年9月17日。但是原告多次给我公司发函要求支付不合理工程款项，所以才导致质保金没有按时给付。综上，我公司在工程总价款扣除已支付工程款以及三性实验费，现在还有184699.9元没有进行结清，其中还包括92585元质保金。关于原告“请求法院依法判令被告向原告支付因逾期付款的违约金60252.24元”的诉讼请求，因我公司并没有违约事实，请法院予以驳回。参照最高人民法院作出的（2010）民一终字第50号民事判决中本院认为部分，“认定工程价款支付期届满，因非发包人原因，金额尚未确定的，承包人不应追究发包人逾期付款违约责任。虽然合同中约定工程结算审核完成后付清剩余工程款。但是，双方对该合同总工程款的具体数额并没有形成一致意见，原因是承包人并未向发包人提供工程结算书，而导致无法进行剩余工程款的结算，而不是一方故意拖延或可归责于合同一方的原因。”同时根据《合同法》第六十条第一款的规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。这是诚实信用原则在合同法中居特殊地位的体现，在合同履行中，诚信履行亦构成合同履行的基本原则。合同的当事人应当依照诚信原则行使债权，履行债务。合同的约定符合诚信原则的，当事人应当严格履行合同，不得擅自变更。”原告应按照《合同法》诚实信用原则履行支付门窗检验费用，不能随意提高工程价款来进行工程结算，是由原告造成的逾期付款的原因，所以据此产生的违约责任不能由我公司承担。因原告未能履行支付门窗检验费用的义务，导致我公司商品房销售工作的延迟，由此产生的损失应由原告承担。我公司依法保留对原告进行诉讼，要求赔偿损失的权利。综上，我公司除给付原告184699.9元的义务外，不应再承担任何责任。原告完全是滥用诉权夸大工程款项，由此产生的诉讼费用应由原告承担。经审理查明，2014年8月，原告沈阳映光门窗工程有限公司作为承包方（乙方）与被告辽宁圣大房地产开发有限公司作为发包方（甲方）签订了合同编号为SD-FB-【2014】-013《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#塑钢窗门窗制作安装合同》。该合同第一条工程概况及技术要求内容为：“一、工程名称：23、28、29#楼塑钢门窗工程。二、工程地点：抚顺市李石开发区顺飞路97号。三、工程范围和内容：乙方负责23、28、29#楼塑钢门窗工程供货、安装施工、维修及保养，负责办理与本分项工程相关的一切手续和检测工作。四、承包方式：包工、包料、包制作安装、包安全、包运输及现场保管、包工期、包质量、包售后服务、文明施工以及保修期内的维修责任等。乙方不得转包(转让)本工程。”该合同第二条工程量及合同总价内容为：“预计工程总造价：壹佰捌拾伍万壹仟陆佰玖拾玖元玖角整(大写)，结算时以综合单价按实际工程量计算。其中：门窗按施工图纸洞口尺寸计算面积，转角窗、阳台窗按转角窗、阳台窗外侧展开尺寸计算面积。以上价格含制作安装过程的全部费用，单价一次性包死。（该费用包括但不限于：深化设计费、材料费及材料涨价因素、施工费、利润、规费、风险、不可预见费、税金及施工中可能发生的所有费用，以及安全施工、文明施工、材料检测、塑钢门窗三性试验、节能检测以及相关材料的复验检验按有关文件执行发生的费用等一切费用，除本合同另有约定外，甲方不再承担任何费用)”。该合同第三条工程期限内容为：“一、开竣工日期：甲方进度具备门窗安装条件时，具体施工期应在开工前十天由甲方通知乙方，并由甲、乙双方商定工程进度，以便相互配合，配合乙方如期完工。现场安装条件未具备可顺延工期，其它楼号安装时间随土建主体工程进度分期分批进行窗框安装，且满足甲方施工进度要求、并根据工程部业主通知为准。二、经双方商定，本合同工程自2014年9月1日开始现场量尺，9月3日前完成二次设计的审核签字，9月15日起窗框、扇开始进场，随土建主体工程进度分期分批进行安装，竣工时以工程部书面通知为准。三、2014年9月25日前完成23、28、29#楼窗框的安装，2014年10月31日前完成23、28、29#楼的玻璃安装（如天气情况不允许，必须保证23#楼玻璃安装完成）。该合同第四条双方责任内容为：“一、甲方责任：特派史叶根为甲方驻工地代表负责工程的合同履行，对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、变更、付款等事宜。二、乙方责任：乙方指派李长山、王镜开驻工地代表，负责合同履行、组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决乙方负责的各项事宜，所派代表，未经甲方允许不得随意更换”。合同第九条工程款的结算、支付与履约保证金内容为：“一、结算依据：甲方会签的图纸、技术联系单、现场签证等。二、结算期限：甲方接到乙方全部结算材料后三十日内完成审核工作。三、预付款：合同签定五日内甲方向施工方支付合同金额的20%。四、进度款：工程量窗框及窗扇全部完成付已完工程合同金额的20%工程款，玻璃安装完毕经甲乙双方验收合格支付至合同金额的75%。工程结算审核完成后以房屋置换的形式支付剩余至结算总金额的95%，余款5%作为工程质量保修金。五、保修款：按结算总值5%留做保修金，自门窗工程竣工验收合格之日起，2年后无息返还。八、履约保证金：本工程投标保证金20000元直接转为履约保证金，自工程竣工验收合格之日起7日内无息返还”。合同第十条违约责任和仲裁内容为：“一、甲方不得借故拖欠各种应付工程款，如拖期不付，每逾期一天，甲方向乙方支付拖欠款项的千分之一的逾期付款违约金，赔偿金额累计不超过合同总价的3%”。2017年5月15日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了《圣大英伦国际住宅建安工程补充协议》，该协议约定：“1、为保证圣大英伦国际住宅项目新建工程顺利进行，经双方友好协商，本次工程款以房屋形式支付。2、抵顶房源：19#号楼，房号2单元101号住宅、面积87.81㎡、单价3900元、合计342459元。最终面积以竣工测绘面积为准，房屋总价随之调整。3、协议签订后，甲方配合乙方办理房屋买卖手续，乙方应于甲方签订《房屋买卖合同》并承担购置房屋相应费用。4、乙方必须将上述房屋用于本项目施工，不得挪作他用。如因乙方原因造成农民工上访、工程停工、工期拖延等情况，由乙方负全部责任并按双方签订的施工合同中的违约条款承担违约责任。”2017年9月17日，被告的驻工地代表史叶根与原告签订三份《分项工程竣工验收单》，验收结论为：由沈阳映光门窗工程有限公司负责施工的圣大英伦23、28、29#塑钢门窗安装工程，现已按合同工期施工完毕，经甲方、监理、施工方会同验收质量符合设计及施工规范要求，评定为合格。2017年年底，被告委托抚顺光明建筑工程质量检测有限公司对23、28、29#楼的建筑外窗进行物理性能试验及门窗进行保温性能检测，抚顺光明建筑工程质量检测有限公司于2018年7月27日收到被告支付的检测费17000元，并于2018年7月30日向被告开具全额增值税专用发票。2019年5月30日，原告起草《律师函》后，发送给被告，该函内容为：“……映光门窗已经向贵司提供了符合要求的塑钢门窗。并且2017年9月贵司已经对上述门窗进行了验收，但贵司却迟迟不在双方认可的结算单上盖章确认。根据相关结算单显示，工程总价款为1966909元，合同履行过程中，贵司已经向映光门窗支付了部分工程进度款165万元；同时，在合同签订前，映光门窗向贵司缴纳“投标保证金”2万元整。故现依据未盖章结算单上的数据显示，贵司尚欠映光门窗工程款及投标保证金336909元……”。再查，2019年10月27日，抚顺市盛德物业管理有限公司的赵志给原告出具《验收单》一份，内容为：“沈阳映光门窗工程有限公司对抚顺圣大英伦国际Ⅱ期住宅23#、28#、29#楼塑钢、门窗，在质保期内的售后维修工作已全部结束，经验收后合格”。2019年11月6日，原告收到了被告返还的“保证金”20000元。2019年11月11日，原告向本院提起诉讼，本院审理期间，2019年12月26日，原告向我院申请对涉案工程总造价进行评估鉴定，本院依法通过抚顺市中级人民法院摇号确定评估单位为辽宁建业工程造价咨询事务所有限公司，后因原告未缴纳鉴定费用，导致无法进行鉴定。原告庭审中提交一份《23#、28#、29#塑钢门窗结算材料》，该结算单内容确定结算价款合计为1966909元，注：因为合同中未涉及弧形窗事宜，故此次结算不包括弧形窗。被告质证称该结算单上的签字人员山湖是结算员并非是工程负责人或甲方代表，其无权在结算单上签字，且该人已经于2019年8月左右离职。原告庭审中又提交了《关于对异形圆弧窗平米单价给予审核的申请报告》、《关于圣大英伦国际花园23#、28#、29#网点异形圆弧窗工程量统计表》，欲证明未包含在结算单中及圆弧窗部分的价款，被告质证称为原告单方制作不予认可。本院认定的上述事实，有原、被告签订的《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#塑钢窗门窗制作安装合同》、《圣大英伦国际住宅建安工程补充协议》、《分项工程竣工验收单》、检测报告、增值税专用发票、收据、《律师函》、《验收单》以及原、被告双方签字确认的庭审笔录在案佐证，上述证据经庭审质证及法院核实，足以采信。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张请求人民法院判令被告给付工程款257987.79元、质保金100420.41元一节，原、被告签订的《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#塑钢窗门窗制作安装合同》第二条约定工程量及合同总价内容为：“预计工程总造价：壹佰捌拾伍万壹仟陆佰玖拾玖元玖角整(大写)，结算时以综合单价按实际工程量计算。其中：门窗按施工图纸洞口尺寸计算面积，转角窗、阳台窗按转角窗、阳台窗外侧展开尺寸计算面积。以上价格含制作安装过程的全部费用，单价一次性包死。原告庭审中提交的《23#、28#、29#塑钢门窗结算材料》，该材料内容确定结算价款合计为1966909元，注：因为合同中未涉及弧形窗事宜，故此次结算不包括弧形窗。本院认为：第一、合同已经清楚写明每种门窗的单价且单价一次性包死，工程总造价也写明为预计且需按实际工程量计算，因此对于被告主张该工程为总工程款包死的主张，本院不予采纳；第二、虽然结算材料中的签字人员为山湖而并非合同中约定驻工地代表史叶根，但被告认可该山湖为其单位结算员；第三、结合原告发送给被告的《律师函》，该律师函写明了工程总价款为1966909元，被告并未提出异议，应视为被告予以默认。但原告在函中也未提及弧形窗事宜，也应视为原告对工程款数额的认可；第四、原告在审理期间申请对总工程价款进行鉴定，本院依法摇号确定鉴定机构后，原告却不缴纳鉴定费用，导致鉴定机构无法鉴定，应由原告承担相应责任。综上，本院予以认定该工程总价款为1966909元，被告已经给付1650000元。被告庭审中提出应当扣除由原告承担检测费用17000元，原告也认同根据合同规定检测费用应当由原告承担，本院认为根据被告提交的检测报告、转账支票、发票可以认定该检测费用实际发生，因此对于被告的该项主张，本院予以支持。因此扣除检测费用17000元后，被告应当给付原告工程款299909元。关于质保金部分，原告与被告对2017年9月17日签订的《分项工程竣工验收单》验收结论为合格均没有异议，本院予以认定该工程于2017年9月17日竣工。《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#塑钢窗门窗制作安装合同》约定保修款：按结算总值5%留做保修金，自门窗工程竣工验收合格之日起，2年后无息返还。因此，该工程质保金98345.45元（1966909元×5%）期限已届满，被告应当予以返还。关于原告请求法院依法判令被告支付因逾期付款的违约金60252.24元一节，《圣大英伦国际Ⅱ期住宅23、28、29#塑钢窗门窗制作安装合同》第九条工程款的结算约定玻璃安装完毕经甲乙双方验收合格支付至合同金额的75%。工程结算审核完成后以房屋置换的形式支付剩余至结算总金额的95%，余款5%作为工程质量保修金。第十条违约责任中约定甲方不得借故拖欠各种应付工程款，如拖期不付，每逾期一天，甲方向乙方支付拖欠款项的千分之一的逾期付款违约金，赔偿金额累计不超过合同总价的3%”。本院认为虽然该工程于2017年9月17日验收合格，但《23#、28#、29#塑钢门窗结算材料》确定结算价款合计为1966909元时并未注明结算日期。原告向被告发送《律师函》，索要工程价款，《律师函》落款日期虽为2019年5月30日，被告未予回复，原告并未举证《律师函》的送达时间，本院无法确定结算时间，又因原告未能提供其他证据，本院对原告请求逾期付款的违约金60252.24元，本院无法支持。关于原告请求法院依法判令原告对该款项在执行过程中享有优先受偿权一节，因原告并未提出其对该款项在执行过程中享有优先受偿权的相应证据，本院对原告的该项主张不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告工程款299909元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7580元、保全费2613元，由原告承担案件受理费1781元，由被告承担案件受理费5799元、保全费2613元，被告承担部分与上述款一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至抚顺市中级人民法院。审 判 长  唐纯生人民陪审员  张国平人民陪审员  宁淑清二〇二〇年五月二十一日书 记 员  单 哲