辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民初10号原告（申请执行人）：营口隆祥钢铁销售有限公司，住所地：营口市老边区柳树镇柳村，代码证号：91210811667293892M。法定代表人：田玉梅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨盛辛，辽宁海润律师事务所律师。被告（执行案外人）：大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司，住所地：大连市普兰店去南山街道办事个岭前街7号别墅，代码证号：912102115880909317。法定代表人：李彬，系该公司经理。委托诉讼代理人：邵淑红，辽宁水源律师事务所律师被告：（被执行人）营口市钢结构工程有限责任公司，住所地：营口市河口开发区一区二街5号，代码证号：912108007016570992。法定代表人：史连昌，系公司经理。委托诉讼代理人：谢军，男，汉族，1981年3月15日出生，该公司员工。原告营口隆祥钢铁销售有限公司与被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司、营口市钢结构工程有限责任公司执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告营口隆祥钢铁销售有限公司的委托诉讼代理人杨盛辛、被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司的委托诉讼代理人邵淑红、被告营口市钢结构工程有限责任公司的委托诉讼代理人谢军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。营口隆祥钢铁销售有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求撤销（2019）辽08执异323号执行裁定；2.要求继续执行贵院（2019）辽08执135号裁定查封的营口市钢结构工程有限责任公司院内的钢材和油漆的执行；3.本案诉讼费用被告负担。事实和理由：原告作为申请执行人在贵院申请强制执行第二被告作为被告执行人的财产，在执行过程中，贵院以（2019）辽08执135号执行裁定，查封了第二被告院内的钢材和油漆。后第一被告向贵院提出了案外人执行异议，认为其是带料加工，故剩余材料和油漆的所有权应为其所有，贵院以（2019）辽08执异323号执行裁定认为第二被告院内的剩余钢材和油漆属于3%损耗仍属于定作人即第一被告所有，故中止了对查封钢材和油漆的执行。原告认为，该（2019）辽08执异323号执行裁定的认定是错误的，事实也没有予以查清，侵害了原告的执行权利。一、二被告所签订的带料加工承揽合同对余料的所有权约定明确为第二被告所有。二、（2019）辽08执异323号裁定对所查封的钢材和油漆的状态、性质以及归属没有予以查清，直接导致裁定认定事实错误。三、第一被告尚欠第二被告加工费，其提出执行异议没有任何道理。第一被告还尚欠第二被告加工费58万元左右，假使该材料和油漆是其所有，但是由于第二被告对其拥有债权，故原告作为申请执行人对其财产予以查封并无不当。四、（2019）辽08执异323号裁定认定事实程序违法。对于查封财产的归属问题，没有向第二被告进行了解查封财产来源的情况下，就在无任何依据的基础上盲目的认定上述财产系第一被告带料加工来的，归第一被告所有，系程序违法的。综上，（2019）辽08执异323号裁定认定事实不清，结论错误且程序违法，应继续执行贵院（2019）辽08执135号裁定查封的营口市钢结构工程有限责任公司院内的钢材和油漆的执行。大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司辩称，一、答辩人和第二被告签订的《带料加工承揽合同》对余料的所有权约定明确，是只有在全部加工完毕后，方能归第二被告所有，而本案没有加工完毕，所以所有余料的所有权仍然归答辩人的第一被告所有。二、（2019）辽08执异323号执行裁定书对所查封的钢材和油漆的状态和性质，已经查清，系答辩人送去第二被告处带料加工，所有权归答辩人所有。三、至于答辩人是否欠第二被告加工费用，和本案不属于同一法律关系，不属于本案审理范围。四、（2019）辽08执异323号执行裁定书程序合法。贵院作出的（2019）辽08执135号执行裁定书，所查封的钢材油漆均为答辩人送去第二被告处带料加工的原料，所有权归属答辩人，该权利完全可以排除执行。因此请求贵院中止（2019）辽08执135号执行裁定书的执行。令答辩人尽快将材料拉回，另找其它人加工。营口市钢结构工程有限责任公司辩称，答辩人与第一被告签订的合同约定带料加工，所查封财产应归第一被告所有。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告营口隆祥钢铁销售有限公司提供的证据如下：1、《带料加工承揽合同》，欲证明合同第一条加工完毕成品后余料归承揽人即第二被告所有。超出百分之三的损耗是由承揽人进行赔偿，也就代表超出的部分也归承揽人，可见原材料使用过程中的所有权就是第二被告。大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司认为该条条款写的很清楚，百分之三的所有权只有在加工完毕后才归承揽人所有。但是目前未加工完毕。营口市钢结构工程有限责任公司认为合同是单位签订，对第一条条款不能理解。本院认为，该合同系二被告的真实意思表示，未违反法律规定，合同第一条中明确写明“加工完毕后，余料归承揽人所有”，现该工程未加工完毕，所有权应归定做人。故本院对该证据所证明的内容不予以采信。2、照片八张，证明原告申请法院查封的物品（余料和钢板）显示的是有一部分钢板并不是大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所送钢板的型号。大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司认为照片并不能证明钢板不是我公司送的。营口市钢结构工程有限责任公司，唯一的合同只有大连的。本院认为，该组照片不足以证明钢板不是大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所送，且其又未提供该钢板系他人所有的证据加以佐证。故本院对该组证据不予采信。3、一组协议和西市区法院的已生效判决书2019辽0803第2570号。证明针对二被告所签订的《带料加工承揽合同》，由于营口市钢结构工程有限责任公司交工能力的原因，将部分加工任务转给案外人华鑫钢结构，但是仍由大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司付加工费。后由于大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司将加工完的材料约600吨拉走并拖欠华鑫公司加工费，被华鑫公司起诉了。证明现场所留的原材料最多也就500吨，其中600吨已经通过营口市钢结构工程有限责任公司让别人拉走了。大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司认为此协议内容是由于钢结构另交给其他公司进行加工，拿走的加工完成成品也在1596吨内。本院认为三方协议与已生效的2019辽0803第2570号判决书不足以证明原告所要证明的事实，故对该组证据不予采信。4、加工制作合同及供销合同7份（案外人及原告与营口钢结构之间的加工承揽合同和钢材供需合同七分，送货单若干张），证明还有很多家公司也在同一时期委托营口钢结构公司承揽。院内查封的钢材并不全都是大连公司的。大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司认为由于全部是复印件而且其中供需方都和我公司无关联，我公司也无法确认真实性。营口市钢结构工程有限责任公司表示不清楚，需要进一步核对。本院认为由于原告提供的该组证据都是复印件，且该组证据无法证明查封的钢材不归大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有，故本院对该组证据不予采信。被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司提供的证据如下：1、《带料加工承揽合同》三份，共六页。证明一式三份合同总工程量暂定为2696吨，加工费用为每吨1200元。允许有百分之三的损耗，没加工完毕后仍为大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有。营口隆祥钢铁销售有限公司认为真实性无异议，证明的问题还是合同第一条款，余料归营口市钢结构工程有限责任公司所有。营口市钢结构工程有限责任公司对该证据无异议。本院认为该合同系二被告的真实意思表示，未违反法律规定，合同第一条中明确写明“加工完毕后，余料归承揽人所有”，现该工程未加工完毕，所有权应归定做人，即大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有。故本院对该份证据予以采信。2、领料单（钢材），共75张。证明共收到带料加工的钢材总数为2719.063吨。原告质证，因为会计凭证上面有张筠签字，对于领料单的真实性无异议。但是从领料单的型号来看，不能确定查封的钢材就是这个型号。营口市钢结构工程有限责任公司对该份证据无异议。本院认为，原告对该份证据真实性无异议，单据上也有会计签字，虽然其主张查封的钢材不能确定是领料单上的型号，单位提供证据予以证明。故本院对该证据予以采信。3、油漆送料签收单，共八张。证明营口市钢结构共收到带料加工的油漆总数43499.4吨。原告质证，油漆有17年也有18年送的，但是查封的日期都是18年12月份以后的。无法确定是大连公司的。营口市钢结构工程有限责任公司对该份证据无异议。本院认为，《带料加工承揽合同》是2017年9月23日签订的，且到查封之日工程尚未完毕，查封时存在油漆符合常理，原告亦未提共查封油漆不属于大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有的证据。故本院对该组证据予以采信。4、营口钢结构加工量。证明营口钢结构有限公司已加工成品总数为1596吨。原告质证，真实性无异议。但是恰恰说明了营口钢结构运到现场并安装完毕的是1596吨，华鑫钢结构加工了600余吨是与这个1596吨无关系，是两笔，并且法院判决是给华鑫钢结构加工的。营口市钢结构质证，截止到2019年6月1日运送到现场并安装完毕的钢结构工程量为1596吨。本院认为，原告对该份证据的真实性无异议，本院予以采信。5、照片，13张。证明营口钢结构已查封的钢材，油漆的现状，钢材、油漆的型号、特点以及油漆的品牌等和我公司所送的带料加工钢材、油漆相符。原告质证，现场真实性无异议，但是通过照片肉眼是比对不出的，需要现场比对。本院经核实对该组证据予以采信。6、图纸。证明营口钢结构已查封的钢材，就是按照图纸尺寸进行加工，没有加工完成的零件或半成品。原告质证，根据图纸不能证明物品就是大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有。本院认为，该组证据结合其他证据可以证明查封钢材归大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：营口隆祥钢铁销售有限公司与营口市钢结构工程有限责任公司于2015年4月31日签订《供销合同》，营口隆祥钢铁销售有限公司向营口市钢结构工程有限责任公司供货后，营口市钢结构工程有限责任公司未支付货款。营口隆祥钢铁销售有限公司于2017年11月7日向营口市仲裁委提出申请。营口市仲裁委于2018年12月19日作出仲裁调解书，营口市钢结构工程有限责任公司分期给付营口隆祥钢铁销售有限公司钢材款本息共计1200000元，若有一期逾期，则以1440000元为货款总额扣除已偿还部分执行，并承担全部的仲裁费及保全费。由于营口市钢结构工程有限责任公司未按仲裁调解书履行债务，2019年4月29日，营口隆祥钢铁销售有限公司向本院申请执行。2019年6月18日，本院作出（2019）辽08执135号执行裁定，查封了营口市钢结构工程有限责任公司厂区内的1047.372吨钢材和16675升油漆。2019年11月12日，案外人大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司向本院提出执行异议。另查明，2017年9月23日，大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司与营口市钢结构工程有限责任公司签订三份《带料加工承揽合同》，合同编号分别为：2017-GG-012、2017-GG-013、2017-GG-014，三份合同工程量分别为：1200吨、196吨、1300吨，工程量总计为2696吨。三份合同均约定承揽人负责拆图提料，提料时须另加总成品吨位的3%制作损耗保证承揽人合理工艺施工的要求。加工完毕成品后，余料归承揽人所有。如承揽人制作损耗超出3%，超出部分承揽人承担全部责任及费用。大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司与营口市钢结构工程有限责任公司已完成的工作量为1596吨，大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司对完成工作量予以认可。营口市钢结构共收到带料加工的钢材总数为2719.063吨，带料加工的油漆总数43499.4吨，现三个合同的工程均未加工完毕。本院经过对案外人大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司异议申请的审查，认为查封的财产应归该公司所有，对异议请求予以支持。本院于2019年11月22日作出（2019）辽08执异323号执行裁定书，中止本院（2019）辽08执135号执行裁定查封的营口市钢结构工程有限责任公司院内的钢材和油漆的执行。本院认为，本案的争议焦点是被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司对执行标的（钢材和油漆）是否享有足以排除强制执行的民事权益。被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司与被告营口市钢结构工程有限责任公司签订的三份《带料加工承揽合同》系双方真实意思表示，不违反法律及行政法律的强制性规定，合法有效，合同双方当事人均应按照合同约定履行各自的权利义务首先，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，虽然原告称执行标的所有权应归营口市钢结构工程有限责任公司所有，但其未提供充分证据予以证明。故本院对该主张不予支持。其次，被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司与被告营口市钢结构工程有限责任公司签订的三份《带料加工承揽合同》均约定：承揽人负责拆图提料，提料时须另加总成品吨位的3%制作损耗保证承揽人合理工艺施工的要求。加工完毕成品后，余料归承揽人所有。如承揽人制作损耗超出3%，超出部分承揽人承担全部责任及费用。现三份合同均未加工完毕，余料的所有权应归定作人即大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司所有。综上所述，被告大连飞鸿佳作园林绿化工程有限公司对执行标的（钢材和油漆）享有足以排除强制执行的民事权益。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十三条第（二）项，判决如下：驳回原告营口隆祥钢铁销售有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告营口隆祥钢铁销售有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  张丽丽审判员  段建勇审判员  盖世非二〇二〇年五月二十七日法官助理赵婷婷书记员张莹附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。