湖南省邵阳市北塔区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0511民初186号 原告：陆乐怀，女，1954年2月7日出生，汉族，住湖南省邵阳市北塔区。 委托诉讼代理人：宋金正，湖南刚正律师事务所律师。 被告：马丹，男，1994年2月1日出生，回族，住湖南省邵阳市北塔区。 被告：中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司，住所地邵阳市大祥区戴家坪路电机路口8号门面。 负责人：彭敏，该支公司经理。 委托诉讼代理人：赵民清，该公司员工。 原告陆乐怀与被告马丹、中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用简易程序于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告陆乐怀及其委托诉讼代理人宋金正、被告马丹、被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司委托诉讼代理人赵民清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆乐怀向本院提出诉讼请求：1、判令被告马丹赔偿原告因交通事故而造成的损失142146.14元，被告马丹垫付了少部分医疗费，可凭收据核减；被告二对该损失在保险限额内承担代为赔偿责任；2、诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2019年3月13日10时20分许，被告马丹驾驶湘Ｅ×××××号小型客车在江北建材城地段与刘金民驾驶的电动自行车相撞（原告搭乘刘金民驾驶的电动自行车）造成原告受伤。事故发生后，原告在正大邵阳骨伤科医院住院治疗19天，出院后，经邵阳市人民司法鉴定所鉴定：原告构成十级伤残、后续治疗费用12000元左右、误工期270天、护理期90天，营养期90天。对于原告的损失，除被告马丹支付了部分医疗费用和法医鉴定费用外未进行任何赔偿，原告多次找被告马丹，对方答复其购买了全保，应该由被告保险公司承担，被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司却以种种理由拒不按法定标准赔偿，故酿成纠纷。 被告马丹辩称：按照责任划分，交通事故案外人刘金民承担20%的责任，我承担80%责任；我一共为原告垫付了30000多元，保险公司垫付10000元。 被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司辩称：保险公司在保险限额范围内承担责任；保险公司已垫付10000元；原告的损失计算过高；保险公司不承担诉讼费和鉴定费。 经审理查明：2019年3月13日10时20分，被告马丹驾驶湘Ｅ×××××小型客车，沿邵阳市北塔区魏源路自西向东行驶至江北建材城地段，与自南向北横穿道路的刘金民骑的电动自行车（搭乘陆乐怀）发生碰撞，致两车受损及当事人刘金民、陆乐怀受伤的交通事故。 2019年3月15日，邵阳市公安局交通警察支队北塔大队作出的道路交通事故认定书认定：当事人马丹驾驶机动车在道路上行驶，遇非机动车在道路上通行时，未注意避让，其行为违反了《湖南省实施办法》第二十五条第四款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让”之规定；当事人马丹承担本次事故的主要责任;当事人刘金民骑电动自行车违规载人，横过机动车道，未下车推行，且未在确认安全后直行通过，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款：“驾驶自行车、电动自行车、三轮车在路段上横过机动车道，应当下车推行，有人行横道或者行人过街设施的，在确认安全后直行通过。”及《湖南省实施办法》第二十九条第八项：“驾驶非机动车应当遵守下列规定：自行车、电动自行车可以搭乘一名十二岁以下儿童，搭乘六岁以下儿童应当使用安全座椅”之规定，当事人刘金民承担本次事故的次要责任。当事人陆乐怀不承担本次事故的责任。 2019年3月13日至2019年4月1日，原告在正大邵阳骨伤科医院住院19天。出院诊断为:1、右肱骨近端粉碎性骨折并肩关节脱位。2、右膝部浅筋膜损伤，内侧浅筋膜间隙积血。3、头皮血肿并擦伤。4、右膝内侧半月板后角、外侧半月板前、后角Ⅱ级退变伴外侧关节胫骨面下骨髓退变、水肿。2019年10月12日，邵阳市人民司法鉴定所司法鉴定意见书：1、被鉴定人陆乐怀右肱骨近端粉碎性骨折并肩关节脱位，行骨折切开复位内固定关节囊韧带修补、肩关节脱位切开复位术治疗后，肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。2、被鉴定人陆乐怀误工270天、护理90天、营养90天。3、后期康复治疗费预计壹万贰仟圆左右（含取内固定费，自2019年10月13日起），原治疗费用凭发票处方审计。（后期治疗费仅供参考）。 原告陆乐怀户籍所在地为湖南省邵阳市北塔区，自2015年8月起居住在邵阳市双清区附1号，帮助他人照看小孩。交通事故发生后，被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司已向原告支付10000元，被告马丹已为原告垫付医疗费12000元。湘Ｅ×××××小型客车在中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司投保了交强险和不计免赔限额为200万元的商业第三者责任险，保险期限均为2018年10月4日零时起至2019年10月3日二十四时止，本次交通事故发生在上述保险期限内。 以上事实，有当事人陈述、原告身份证复印件、被告身份证复印件、被告企业信息、交通事故责任认定书、病历资料、发票、司法鉴定意见书、居住证明、鉴定费发票、机动车辆保险报案记录、保险公司支付凭证等证据，足以认定。 本院认为，本案是一起机动车道路交通事故责任纠纷案件。邵阳市公安局交通警察支队北塔大队对此次交通事故作出的交通事故认定书程序合法，责任划分明确，本院予以确认。 一、关于原告陆乐怀合理经济损失的计算问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律及司法解释的规定，并参照《2019-2020年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，结合当事人双方辩论的意见，对于原告陆乐怀的损失，确认如下： 1、医疗费用赔偿限额项下损失50503.92元 （1）医疗费34853.92元，凭医疗费正式票据金额确定； （2）后续治疗费12000元，依据司法鉴定意见核定； （3）营养费2700元，依据司法鉴定意见，营养费酌定为30元/天X90天=2700元； （4）住院伙食补助费950元，陆乐怀住院19天，住院伙食补助费为50元/天X19天=950元； 2、伤残赔偿限额项下损失85850元。 （1）伤残赔偿金55047元，原告陆乐怀现居住在城镇，其残疾赔偿金参照2019年湖南城镇居民人均可支配收入36698元/年计算，残疾赔偿金核定为55047元（36698元/年X（20年-5年）X10%=55047元）； （2）护理费14989元，依据司法鉴定意见，本院参照上一年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资的标准计算，现原告要求按60789元/年的标准计算，不违反法律规定，护理费本院确定为14989元（60789元/年÷365天X90天=14989元）； （3）误工费12624元，依据社区居委会的证明可以认定原告帮助他人照看小孩，并未丧失劳动能力，但因原告未能提交其有固定收入或近三年平均收入状况的证明，本院参照上一年度城镇居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资的标准计算至定残日前一天，现原告要求按43266元/年的标准计算，不违反法律规定，故参照《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件裁判指引（试行）》（湘高法发[2019]29号）第二十七条“受害人年龄超过六十周岁，有证据证明其有固定收入的，按照实际减少的收入计算。未提供收入证明，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其实际从事的行业上一年度在岗职工的平均标准，根据其劳动能力状况按一定比例予以计算。不能举证证明其实际从事的行业的，按照最低工资标准计算。赔偿权利人年满70周岁，主张误工费的，原则上不予支持”的规定，结合本案交通事故发生时，原告已年满65周岁的事实，本院酌情确定其误工费按50%的比例予以计算为宜，故对原告的误工费认定为12624元（43266元/年÷365天X213天X50%=12624元）； （4）精神损害抚慰金3000元，原告在交通事故中身体权利受到损害致十级伤残，对其确有精神损害，本院酌情认定； （5）交通费本院酌情认定为190元。 3、其他损失2200元(依鉴定费票据确定为鉴定费2200元)。 以上原告陆乐怀的合理经济损失共计138553.92元。原告主张的诉讼请求过高部分，于法无据，本院不予支持。 二、关于本案赔偿责任的承担问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对原告的合理经济损失，应依法先由被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在交强险限额范围内予以赔偿，对原告超出交强险限额部分的损失，应根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定予以赔偿。本案中，原告陆乐怀的合理经济损失138553.92元（含鉴定2200元），应由被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在交强险限额内赔偿原告陆乐怀95850元（其中医疗费用赔偿限额内10000元，伤残赔偿限额内85850元）。对原告超过交强险赔偿限额部分的损失40503.92元（138553.92元-95850元-鉴定费2200元），按事故责任划分，被告马丹承担80%即32403.14元（40503.92元X80%），由被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在商业三者险范围内予以赔偿，案外人刘金民承担20%即8100.78元（40503.92元X20%）。故被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司应赔偿原告陆乐怀128253.14元（95850元+32403.14元），与其已赔付的10000元相抵扣，被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司还应赔偿118253.14元。鉴定费2200元，被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司不予代替承担，按事故责任划定，由被告马丹承担80%，计1760元，案外人刘金民承担20%，计440元。被告马丹应赔偿原告1760元，与其已赔付12000元相抵扣，被告马丹尚有退款10240元（12000元-1760元）。案外人刘金民共计应承担原告陆乐怀损失8540.78元(8100.78元+440元)，对该部分损失，因原告自行放弃对案外人刘金民的起诉，是对自己权利的处分，并不违反法律规定，故依据民事诉讼法不告不理原则，对该部分损失，本院在本案不予处理。被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司提出非医保用药应予扣除的抗辩，因其未提交证据予以证实，本院不予采纳。 综上所述，本院对原告诉讼请求的高出部分，本院不予支持，对各被告抗辩中的合理部分予以采纳，对各被告抗辩中与本院查明的事实不符合相关法律规定的部分不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司于本判决生效后十日内支付给原告陆乐怀赔偿款人民币118253.14元（含应退还给被告马丹垫付的费用10240元）; 二、驳回原告陆乐怀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1571元，由被告马丹承担1307元，原告陆乐怀承担264元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 员  黄炜 二〇二〇年五月二十六日 法官助理谭玉庭 代理书记员  陈蓉 附相关法律法规： 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条:侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第四十八条:机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国保险法》第六十五条:保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条:同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条:受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。