辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终88号上诉人(原审原告)：王剑，女，1977年12月9日生，汉族，系洗煤厂工人，住调兵山市。委托诉讼代理人：王杰，女，1979年4月13日生，汉族，住调兵山市。委托诉讼代理人：陈殿永，男，1977年4月1日生，汉族，系铁煤集团大隆煤矿工人，住调兵山市（系上诉人丈夫）。被上诉人(原审被告)：辽宁省健康产业集团铁煤总医院[原铁法煤业（集团）总医院]，住所地调兵山市迎宾路。负责人：刘磊，系该院院长。委托诉讼代理人：闫学斌，男，1968年9月23日生，汉族，系铁法煤业集团总医院企管科科长，住调兵山市。上诉人王剑因与被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院[原铁法煤业（集团）总医院]医疗损害责任纠纷一案，不服调兵山市人民法院（2019）辽1281民初1064号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王剑及其委托诉讼代理人王杰、陈殿永，被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院的委托诉讼代理人闫学斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王剑上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、被上诉人承担诉讼费。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。首先，对于沈阳医学院司法鉴定所出具的约为同等责任的鉴定结论，上诉人一直持否定态度，并且上诉人一直坚持提出，要进行重新鉴定。其次，对于封存的病例，被上诉人所封存的病例不全。再有，对于病例记载的时间问题，自相矛盾。最后，一审法院认定上诉人的损失具体数额，判决有误。辽宁省健康产业集团铁煤总医院答辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，应予维持。王剑向一审法院起诉请求：一、请求依法确认被告在医疗过程中存在过错行为；二、要求被告依法赔偿原告各项经济损失：1、铁法煤业(集团)总医院医疗费8000元；2、二0二医院和调兵山市医院医疗费20208.65元；3.铁岭县中心医院检查费294.30元；4、供卵试管婴儿培育费133599.70元(有10万元票据遗失)；5、误工费37天×115.50元/天=4273.50元(从2017年11月19日一2017年12月26日37天)；6、住院期间的护理费4504.50元；一级护理2天×115.50元/天/人×2人=462元，二级护理35天×115.5元/天=4042.50元；7、住院伙食补助费37天×100元/天=3700元；8、营养费37天×100元/天=3700元；9、专家评鉴费1000元；10、按三级甲等医疗事故计算25379元×30年x50%=380685元；11、精神损害抚慰金100000元；12、交通费2000元；13、复印费500元；14、鉴定费8500元；15、邮寄费30元，总计670995.65元；三、请求对被告的医疗行为是否存在过错行为，以及过错行为与原告的损害结果是否有因果关系，参与度等进行司法鉴定；四、要求被告承担本案鉴定费、诉讼费等。重审时诉讼请求有变更，变更第二项判令被告赔偿经济损失增加为951680.65元，要求对被告的医疗过错行为重新进行鉴定，请求对双方的医疗纠纷进行医疗事故鉴定。事实理由：2017年11月18日16时许，由于原告王剑所怀胎儿系供卵试管婴儿，胎儿为38周加2天，因此深感焦虑，与丈夫陈殿永协商后，决定去被告铁法煤业(集团)总医院做剖宫产手术，二人来到被告处时为16时30分左右，被告单位医务人员出具处置申请单后，给听了听胎儿状况，告知：“医院医生已经下班，彩超检查今天周六夜班也没人，现在做手术人手不足，都是值班医生，不如明天上午早点来，找个好大夫第一个做手术，毕竟腹中胎儿差几天到预产期，给你听了胎儿一切正常。”二人听后觉得有道理，便回家了，准备第二天早点来做剖腹产，迎接小生命。2017年11月19日7时30分许，二人准时早早的从家出发，到达医院的时间为7时50分，由于医院是8时上班，因此二人于8时第一个在被告处挂了急诊号，准备做剖宫产急诊手术。8时12分原告的丈夫陈殿永签署了一系列手术同意书，约8时20分原告的丈夫陈殿永缴纳了剖宫产手术费用8000元，8时35分做彩超显示胎儿胎心、胎动良好，胎盘功能二级强。就在二人急切地想做手术之时，被告单位医务人员，得知二人是自费医疗，遂为原告安排了一系列检查项目，延误了最佳的手术时间。而在此天，产科病房却门庭若市，产科主任为医院的领导家属及亲友安排了三台剖宫产手术，待三台手术完毕后，才想起了急诊的原告，被告单位不但未能采取紧急救治措施，反而开始给原告进行会诊，导致原告的胎儿就在这一点一滴的时间中慢慢缺氧消亡，11时30分原告胎儿的心跳彻底消失。就在这3小时30分里，被告单位贻误治疗时间，促使原告过度消费，为了一己私利，毁灭了原告夫妻的生儿育女梦，剥夺了一个鲜活的生命来到这个精彩世界的权利。其可知，原告夫妻二人，为了要这个孩子费尽周折，历尽千辛万苦，前后花费试管婴儿培育费无法估量。由于此次被告的过错，导致胎儿胎死宫中，更是使原告前后入院治疗37天，花费医疗费、误工费、护理费、交通费等6万余元。身体的损害时间可以治愈，然而对于原告夫妻二人的精神伤痛，却是一生都无法抹去的遗憾。综上所述，此事已经过铁岭市医疗纠纷委员会调解未果，铁法煤业(集团)总医院提供29页病历复印件，此29页病历是2017年11月19日与总院医务科工作人员当日共同封存，现已经封存在医调委。原告认为被告在为原告急诊过程中，贻误手术时间，违规安排其他患者进行手术，存在医疗过错行为，并且系被告的医疗过错，直接导致了原告胎儿的死亡。因此，原告请求法院依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。一审法院认定事实：原告王剑于2017年3月10日在沈阳金华医院行胚胎移植术。于2017年11月18日到铁法煤业(集团)总医院妇科急诊就诊诊查，于次日7时30分到该院急诊入院，准备剖宫产手术。王剑入院后，医院进行抽血、送检、心电图、心脏彩超及会诊，11：05分确定诊断“胎死宫内”。经原告申请，本院依法委托沈阳医学院法医司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见：铁煤集团总医院对王剑的医疗行为存在对胎心异常胎儿未及时行剖宫产手术的医疗过错。其过错行为与王剑胎儿胎死宫内存在因果关系，参与度约为同等责任。医院为王剑垫付医药费20000元，转沈阳202医院住院治疗，后回到调兵山市人民医院住院治疗，被告支出交通费500元。原告支出铁法煤业集团总医院医疗费8000元、二0二医院和调兵山市医院医疗费20208.65元、铁岭县中心医院检查费294.30元、供卵试管婴儿培育费133599.70元。原告住院期间一级护理2天、二级护理35天。原告支出复印费500元、鉴定费8500元、邮寄费30元。原被告在铁岭市医疗纠纷调解委员会调解时原告支出评鉴费1000元，被告支出评鉴费2000元。一审法院认为:原告以被告在为原告急诊过程中，贻误手术时间，违规安排其他患者进行手术，存在医疗过错行为，直接导致了原告胎儿的死亡，要求被告赔偿，系医疗损害责任纠纷。医疗损害责任纠纷，我国侵权责任法作了相关规定，该纠纷适用我国侵权责任法。关于精神损害抚慰金，被告赔偿50000.00元，原告100000.00元的请求，不予支持。关于原告请求按三级甲等医疗事故计算25379元×30年x50%赔偿380685元的请求，该案适用我国侵权责任法，不适用医疗事故处理条例，故该请求无事实和法律依据，不予支持。关于原告要求对被告的医疗过错行为重新进行鉴定、请求对双方的医疗纠纷进行医疗事故鉴定，在原审时，经沈阳医学院法医司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为铁煤集团总医院对王剑的医疗行为存在对胎心异常胎儿未及时行剖宫产手术的医疗过错。其过错行为与王剑胎儿胎死宫内存在因果关系，参与度约为同等责任。双方对鉴定书的真实性均无异议，原告王剑认为被告的医疗行为不但构成医疗过错，其参与度应为全部责任，而且还构成医疗事故，申请法院重新鉴定；被告铁煤集团总医院对鉴定书本身没有异议，但是对鉴定结果有异议，参与度不应该是同等责任，应该为轻微责任。本院依法委托辽宁大学司法鉴定中心进行重新鉴定，该中心以超出鉴定能力为由，不予受理，已鉴定终结，故原告关于对被告的医疗过错行为重新进行鉴定、请求对双方的医疗纠纷进行医疗事故鉴定的请求，无事实和法律依据，不予支持。原告在诊疗活动中受到损害，被告具有过错的，应按责任比例承担赔偿责任。原告应当获得赔偿的损失：铁法煤业集团总医院医疗费8000元，二〇二医院和调兵山市医院医疗费20208.65元，铁岭县中心医院检查费294.30元，供卵试管婴儿培育费133599.70元，交通费2500元，护理费4504.50元，复印费500元，鉴定费8500元，邮寄费30元，精神损害抚慰金50000.00元，住院伙食补助费1850元(住院37天×50元)，营养费1850元(住院37天×50元)，合计231837.15元，被告赔偿原告115918.58元。原被告在铁岭市医疗纠纷调解委员会调解时原告支出的评鉴费，由各自承担，本院不予判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、十五条(六)、二十六条之规定，判决：一、被告辽宁省健康产业集团铁煤总医院赔偿原告王剑115918.58元，已垫付的20500.00元从中扣除，剩余95418.58元，在判决书生效后10日内履行完毕；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3652.00元，原告被告各负担1826元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人王剑与被上诉人发生纠纷后，王剑的病例即被封存，沈阳医学院法医司法鉴定所依据该病例作出了司法鉴定。上诉人认为病例被篡改，胎心监测图病例号与王剑住院病案号码不一致，监测时间等信息与王剑病案信息不一致，认为被上诉人提供虚假的胎心监测图，据此要求重新鉴定并判定被上诉人承担全部责任。本院认为，上诉人所称被上诉人篡改病例并未提供相应证据予以支持，对该节主张不予认定。至于胎心监测图的孕妇号与病案号不一致，被上诉人称胎心监测单独记载顺序号，并不需与病案号相一致。该院所有的胎心监测号与病案号均不一致，并提供同期住院其它患者的住院病历及胎心检测图予以佐证。因此对被上诉人关于此节的解释予以认可。对于监测时间等信息与王剑病案信息不一致，该监测信息系电脑生成有误，仅凭该节事实不能证明被上诉人使用她人胎心监测图作为鉴定依据。故对上诉人的主张不予支持。原判并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3652元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  孙 伟审判员  李喜岩二〇二〇年五月二十二日法官助理李旌书记员  常晓峰