浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0681刑初174号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人田周园，男，1983年8月24日出生于浙江省诸暨市，汉族，小学文化，住浙江省诸暨市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年5月25日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕。2020年2月14日，被诸暨市人民检察院决定转取保候审。 辩护人祝剑声，浙江浣纱律师事务所律师。 被告人才宝佳，女，1995年9月16日出生于黑龙江省龙江县，汉族，中专文化，住黑龙江省龙江县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月19日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人沈可兰、楼旭东，浙江曦明律师事务所律师。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2020)407号起诉书指控被告人田周园、才宝佳犯非法经营罪，于2020年3月5日向本院提起公诉，本院于次日立案受理，并依法组成合议庭，于2020年5月25日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员黄彭校等出庭支持公诉，被告人田周园、才宝佳及辩护人祝剑声、楼旭东到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 自2018年初开始，被告人田周园在未取得烟草专卖许可证的情况下，从上线被告人才宝佳等人处购买俄罗斯Ｈｅｅｔｓ烟弹、日本万宝路牌等烟弹，之后利用微信等平台将这些烟弹销售给下家汪某、胡某等人，中间赚取每条10-20元的差价。被告人田周园销售给汪某烟弹7万余元，销售给胡某烟弹4万余元，合计销售烟弹金额11万余元，从中非法获利约5500元。 自2018年初开始，被告人才宝佳在未取得烟草专卖许可证的情况下，伙同男朋友孔某从上线“刘明明”、“申文燕”等人处购买俄罗斯Ｈｅｅｔｓ牌ＩＱＯＳ类型加热不燃烧烟草制品（俗称“烟弹”）后，利用微信等平台将这些烟弹销售给下家田周园、刘某等人，中间赚取每条5元左右的差价。被告人才宝佳销售给被告人田周园烟弹约15万元，销售给刘某烟弹约25万元，销售给陈某烟弹约18万元，销售给齐某烟弹约8万元。被告人才宝佳合计销售烟弹金额约66万元，从中非法获利约2万元。 经浙江省烟草质量监督检测站鉴定，从被告人田周园处扣押的Heets、万宝路牌烟弹均为真品IQOS卷烟。 为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据。认为被告人田周园、才宝佳违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，被告人田周园属于情节严重，被告人才宝佳情节特别严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人田周园系自首，依法可以从轻处罚。提请本院对被告人田周园、才宝佳依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条之规定处罚。被告人田周园、才宝佳自愿认罪认罚，公诉机关建议判处被告人田周园有期徒刑一年六个月，适用缓刑，并处罚金；判处才宝佳有期徒刑五年，并处罚金。庭审中，公诉机关变更量刑建议，指控被告人才宝佳系从犯，建议判处被告人才宝佳有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金。 被告人田周园、才宝佳对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且自愿认罪认罚。 被告人田周园的辩护人对指控的事实和罪名无异议，提出以下辩护意见：1、被告人田周园系初犯、偶犯；2、被告人田周园犯罪性质不严重，社会危害性小；3、被告人田周园认罪悔罪；4、被告人田周园已经全部退缴违法所得；5、被告人田周园法律意识淡薄才走上犯罪道路。请求法院对被告人田周园从轻处罚并适用缓刑。 被告人才宝佳的辩护人对指控的事实和罪名无异议，提出以下辩护意见：1、被告人才宝佳系从犯，帮助同案犯孔某销售烟弹；2、被告人才宝佳系初犯，无前科，社会危害性相对较小。请求法院对被告人才宝佳减轻处罚并适用缓刑。并向本院提交起诉书，判决书，裁定书一份，用以证实孔某非法经营案的判决情况等。 经审理查明： 自2018年初开始，被告人田周园在未取得烟草专卖许可证的情况下，从上线被告人才宝佳等人处购买俄罗斯Ｈｅｅｔｓ烟弹、日本万宝路牌等烟弹，之后利用微信等平台将这些烟弹销售给下家汪某、胡某等人，中间赚取每条10-20元的差价。被告人田周园销售给汪某烟弹7万余元，销售给胡某烟弹4万余元，合计销售烟弹金额11万余元，从中非法获利约5500元。诸暨市公安局在被告人田周园处扣押Ｈｅｅｔｓ、万宝路牌烟弹共计10条，经浙江省烟草质量监督检测站鉴定，从被告人田周园处扣押的烟弹均为真品ＩＱＯＳ卷烟。 自2018年初开始，在未取得烟草专卖许可证的情况下，被告人才宝佳伙同其男朋友孔某，从上家“刘明明”、“申文燕”等人处购买俄罗斯Ｈｅｅｔｓ牌ＩＱＯＳ类型加热不燃烧烟草制品（俗称“烟弹”），利用微信等平台将这些烟弹销售给下家田周园、刘某等人，中间赚取每条5元左右的差价。孔某从上家处购买烟弹后，被告人才宝佳协助孔某与下家联系，从事收取烟弹款等工作。现已查明，被告人才宝佳参与销售给被告人田周园烟弹约15万元，销售给刘某烟弹约25万元，销售给陈某烟弹约18万元，销售给齐某烟弹约8万元。以上合计销售烟弹金额约66万元，被告人才宝佳从中非法获利约2万元。 案发后，被告人田周园经民警电话通知主动到公安机关接受调查，并如实供述了非法销售烟弹的事实，后被告人才宝佳、田周园分别向诸暨市人民检察院退缴违法所得人民币2万元和5500元，该款已移缴至本院。 上述事实，由公诉机关及辩护人提交，并经法庭质证、认证的被告人田周园、才宝佳的供述和辩解，证人孔某、刘某、陈某、齐某、汪某、胡某的证言，微信聊天记录，微信转账记录，快递运单，无烟草专卖资格证明，人口信息，司法暂扣款票据，扣押决定书，扣押清单，扣押物品照片，卷烟委托保管书，归案经过，烟草鉴别检验报告，搜查笔录，电子证物检查笔录，腾讯微信账单光盘，起诉书，刑事判决书，刑事裁定书等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，被告人田周园、才宝佳违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人田周园情节严重，被告人才宝佳情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人才宝佳系从犯，依法予以减轻处罚。被告人田周园系自首，被告人才宝佳归案后能如实供述自己的罪行，均已退缴违法所得，且认罪认罚，本院予以从轻从宽处罚并对二被告人适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。辩护人提出的相关辩护意见，本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人田周园犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 二、被告人才宝佳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 三、被告人田周园、才宝佳退缴的违法所得人民币5500元、2万元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王知礼 人民陪审员  密长江 人民陪审员  杨人慧 二〇二〇年五月二十六日 法官助理张林勇 书记员应华 附页 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。