河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终612号上诉人(原审被告、反诉原告):周占伟，男，汉族，1973年10月22日生，住襄城县。委托诉讼代理人：张宽芳，河南博识律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）:雷雪丽，女，汉族,1976年12月21日生，住襄城县。上诉人周占伟因与被上诉人雷雪丽合伙协议纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2019）豫1025民初3041号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。周占伟的上诉请求：1、撤销（2019）豫1025民初3041号判决书第一项、第三项，改判驳回被上诉人的诉讼请求、支持上诉人的反诉请求。事实与理由：原判事实不清、证据不足、逻辑错误，判决结果不公。约定的违约责任显失公平，法院应予以调整。上诉人的反诉请求应当成立。合伙期间雷雪丽拉走了两吨净水机一台。雷雪丽辩称，上诉人的话没有事实依据，被上诉人没有拉净水机，协议不存在胁迫欺诈，也是上诉人真实的意思表示，也是真实有效的，过了这么久也应该过了除斥期间。雷雪丽向一审法院起诉请求：1、被告返还原告合伙出资款及分红共计124000元及迟延还款期间的利息（自2017年6月2日起按年利率6%计算至2019年9月2日的利息为16740元，之后利息按年利率6%计算至实际还款之日止）；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2017年2月7日，原告雷雪丽与被告周占伟签订《暖气合作协议》，上载明：“甲方：周占伟身份证号：411023197310228152乙方：雷雪丽身份证号：411024197612210229甲乙双方经平等协商，互利共赢的基础上，签订以下合作协议（以下简称“此协议”）。一、此协议期限为五年，五年期满后，再另行改签和续签。二、甲方将现有襄城县府城花园小区北门西侧100米阿里斯顿门店铺，交给乙方经营管理。乙方向甲方付诚信保证金壹拾万元整，其中肆万元作为店面周转资金，下余陆万元整作为乙方的诚信押金。合作期满后，在无争议的情况下，甲方应一次性退返乙方的陆万元诚信押金。三、签订本协议前的为未完成工程，甲方应把客户的详细信息给乙方备案，之前的所有费用和利润等由甲方处理，与乙方无关。四、乙方设立明确账目和细则，不得作假账，糊涂账。甲方发现账目问题，责令乙方限期改正。若乙方不改正或再次违犯，按违约处理。每月底结清所有账目给甲方审核，未完成的工程结算或特殊情况的，应月底前告知甲方协商，转下月底结清。五、甲方负责业务洽谈，并透明商谈中设备器材、配件和谈业务所付的费用，报乙方核算在工程成本之中，甲方未报的费用，工程结算清后，乙方可不入账报销。乙方门店的所有营业和业务生意必须归甲乙双方所有，费用必须透明。六、利益分配：甲方占净利润的60%，乙方占净利润的40%，乙方应把门店租金、员工工资、水、电以及所有费用开支列入账目，每笔开支和收入必须有票据可查。无票据的费用甲方概不承担，乙方自行处理。七、售后：每天设备乙方向甲方支付壹佰元的服务费，甲方负责调试和质保期内的服务，质保期内的配件，厂方承担的，乙方只入账物流费用的，厂方不承担的，乙方入账配件费和物流费用。质保期以外的，乙方接到售后服务信息，报给甲方售后处理，乙方不得私自处理和收取费用。八、违约：此协议甲乙双方认真履行，不得违犯，对违犯方按以下处理。1、甲方所谈的所有暖气业务，交乙方采购器材及配件，并记入账目，不得私自收费不叫和另外安装收费，违犯每次罚款壹万元整，从利润分成中扣。2、乙方所谈暖气业务以及门店营业款，必须入账不得私自安装和挪用，违约每次罚款壹万元整，从诚信押金中扣，乙方须再十日内补齐给甲方的诚信押金。九、此协议签订后，未尽事宜，双方协商补签协议，具有同等法律效力。甲方：周占伟（签名按指印）乙方：雷雪丽（签名按指印）2017年2月7日”。2017年3月1日，雷雪丽向周占伟支付10万元暖气合作协议保证金，周占伟向雷雪丽出具收款收据一份，上载明：“收款收据No01698072017年3月1日今收到雷雪丽拾萬圆整摘由暖气合作协议保证金（肆萬店内资金，陆萬圆押金）人民币壹拾万元（￥100000）经手人盖章：周占伟（签名按指印）”。2017年6月2日，周占伟与雷雪丽签订《合作解除协议》，上载明：“甲方：周占伟（签名按指印）身份证号:411023197310228152乙方：雷雪丽（签名按指印）身份证号：4110241976122210229鉴于甲乙双方在合作期间，甲方屡次违反合作规定，造成资金断链，无法正常经营下去，经过双方协商，甲方一次性给付乙方12.9912万元（其中10万为合作经营资金和店内流动资金，2.4万按盈利6万的40%分红，垫付5台壁挂炉5912元差额），解除合作。解除合作后店内一切事务与乙方无关，全部责任由甲方承担。解除合约后，乙方不得从事与店面生意冲突的商业活动！本协议一式两份，作为解除协议证明！双方严格遵守本协议规定，否则负法律责任和经济赔偿！2017年6月底钱付清，否则钱照付，店归乙方所有。甲方签名：周占伟（签名按指印）乙方签名：雷雪丽（签名按指印）2017年6月2日”。后周占伟分别于2017年7月13日、16日分别偿还雷雪丽各1万元共计2万元。因周占伟未如期偿还约定的款项，雷雪丽于2017年8月25日与房东重新签订《房屋租赁合同》，经营管理店铺，约定每年租金6万元，现该店铺已经停止经营。2019年9月4日，雷雪丽诉至该院，要求周占伟偿还合伙出资款及分红12.4万元及迟延还款期间的利息并承担诉讼费。2019年11月1日，周占伟当庭提出反诉，要求雷雪丽退还周占伟5万元。后因本案案情复杂，该院于2019年12月2日作出（2019）豫1025民初3041号民事裁定书，裁定本案转为普通程序审理。一审法院认为，原告雷雪丽与被告周占伟于2017年2月7日签订《暖气合作协议》，成立合伙关系，2017年6月2日，双方签订《合作解除协议》，终止合伙关系。该事实由雷雪丽提供的《暖气合作协议》、收款收据、《合作解除协议》予以证实，且双方均予认可，该院对上述事实予以认定。合伙协议本质上属于合同的法律范畴，本案当事人的纠纷是因双方合伙终止而产生的，故本案首先要认定的是《合作解除协议》的效力问题。对此，该院分析如下：雷雪丽依据《合作解除协议》要求周占伟偿还其出资款等，周占伟称《合作解除协议》中的手写内容系雷雪丽胡搅蛮缠强行加入的，其受到雷雪丽及其公公的逼迫才在手写内容上按指印，协议内容并非周占伟真实意思表示。该院认为，周占伟的该项主张未提供证据予以证实，且其签订《合作解除协议》后亦未向法院起诉将协议予以撤销或变更，从雷雪丽提供的照片（周占伟手持《合作解除协议》）中周占伟的表情、神态可见，其并无受到胁迫、威逼的表现。该院认为，周占伟系系完全民事行为能力人，有足够的认知能力，应当知道并承担其签订协议的法律后果，其该项主张证据不力，该院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。综上，原、被告签订的《合作解除协议》形式要件完备，不违反法律规定，应为合法有效。关于雷雪丽提起的本诉请求，该院认为，有效的合同应当依法依约履行，当事人在民事活动中，应当遵守诚实信用原则，按照约定或交易习惯，全面履行自己的义务。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。根据上述法律规定，依照协议约定，周占伟应于2017年6月底之前向雷雪丽支付出资款、分红等共计129912元。雷雪丽自愿放弃协议中垫付的壁挂炉差额5912元，不违反法律规定，该院予以准许。故周占伟应于2017年6月底之前向雷雪丽支付出资款、分红共计124000元。周占伟提出《合作解除协议》中载明的违约责任（即“2017年6月底钱付清，否则钱照付，店归乙方所有”）过高，应予以调整。对此本院分析如下：“钱照付，店归乙方所有”确系协议中对周占伟逾期还款的违约责任约定，周占伟逾期还款、“店归乙方所有”已为客观事实。对于该约定的理解应当全面，即雷雪丽不仅享有对店铺的权利，更要承担起店铺的经营、债务，包括之前客户的后续服务等问题。根据《合作解除协议》的内容，双方解除合作的原因是甲方（周占伟）屡次违反合作规定，造成资金断链，无法正常经营，由此可知，双方合作经营的生意状态并不理想，证人李某的当庭证言对该情况亦进行了印证。如此，“钱照付，店归乙方所有”并不当然显失公平、严重失衡，对于周占伟“违约责任过高，应予调整，驳回雷雪丽诉请”的主张，该院不予采信。关于周占伟在2017年7月13日、16日支付的两笔共计2万元，该院分析如下：雷雪丽称该2万元系周占伟支付的用于解决他遗留的客户问题的款项，但其同时又表示周占伟支付2万元在先，客户要求解决问题在后，该院认为，根据时间逻辑，周占伟支付2万元的行为发生在双方约定的付款时间之后，客户要求解决问题之前，雷雪丽未提供证据证实该2万元系为了解决周占伟遗留的客户问题，该院对雷雪丽的该项主张不予采信。该2万元应从雷雪丽请求的数额中予以扣除，故周占伟应向雷雪丽支付104000元。对于雷雪丽请求的利息部分，该院认为，双方并未对逾期支付的利息进行约定，依照协议，周占伟逾期付款的后果为店归雷雪丽所有，故雷雪丽对于利息部分的请求，于法无据，该院不予支持。对于周占伟提起的反诉请求，该院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以支持。根据周占伟的反诉答辩状，其请求的5万元包含部分本金及租金，但周占伟并未提供证据证明其出资本金数额。对于租金，该院认为，依据协议，因周占伟逾期付款，店归雷雪丽所有，雷雪丽于2017年8月25日与房东重新签订《房屋租赁合同》，重新约定租期、租金等，周占伟称其支付的3万元租金系2017年4月20日至2018年4月20日的租金，但其提供的证据并不能证明其该项主张。周占伟称店面转租给他人，其可收取租金2万元，雷雪丽强行将该2万元租金收归自己所有，并提供黄新芳的书面证言予以证实，该院认为，黄新芳未到庭接受质询，且其书面证言亦不能显示该2万元房租与本案的直接法律关系，故对周占伟该项主张该院不予采信。综上，周占伟要求雷雪丽返还本金及租金的反诉请求，证据不力，该院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告周占伟于本判决生效之日起七日内向原告雷雪丽偿还出资本金、分红共计104000元；二、驳回原告雷雪丽的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）周占伟的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3114元，由原告雷雪丽负担813元，被告周占伟负担2301元。反诉费525元，由被告（反诉原告）周占伟负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：周占伟提供的微信截图系其向案外人进行询问，对方陈述的真实性无其他证据印证，也未作为证人出庭作证，对该证据本院不予采信。周占伟提供的预算单和雷雪丽提供的借条不显示与本案纠纷的关联性，本院不予采信。本院经审理查明事实与一审一致。本院认为，周占伟与雷雪丽2017年6月2日签订《合作解除协议》，该协议对双方终止合伙关系后的相关事项进行了约定，双方均在协议上签名、捺印确认，该协议应系双方真实意思表示，均应依约履行义务。周占伟主张协议中部分内容系受胁迫所签，并未提供有效证据予以证明，也未向法院起诉要求撤销或变更，该上诉理由不能成立。关于解除协议中对店铺归属的约定是否显失公平的问题，该协议内容明确显示：“……造成资金链断裂，无法正常经营下去……”，一审法院结合证人证言及雷雪丽继续经营店铺的实际情况，综合认定该约定并不造成双方利益严重失衡，具有事实依据，并无不当。关于周占伟主张返还的本金和租金，其并未提供证据证明其出资情况，且雷雪丽在双方解除合伙关系后于2017年8月25日与房东重新签订租赁合同，对于案外人缴纳租金的收取问题，也没有证据证实与本案纠纷存在关联性，对周占伟该上诉理由本院不予支持。周占伟主张雷雪丽将店内相关物品拉走，证据不足，本院不予确认。综上，周占伟上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2380元，由上诉人周占伟负担。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  谢新旗审判员  蒋家康二〇二〇年五月二十五日书记员  田 浩执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口