山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终73号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司，住所地河北省保定市高新区北二环5699号保定电谷大学科技园研发中心西裙楼5层。负责人：曹玉蓉，支公司副总经理。委托诉讼代理人：冯某，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某，男，1968年9月18日出生，汉族，农民，代县人。委托诉讼代理人：杨某，女，1974年1月10日出生，汉族，农民，四川省简阳市人，现住代县。系李某嫂子。委托诉讼代理人：石某，男，1970年12月10日出生，汉族，住代县。被上诉人（原审被告）：齐某，男，1982年2月9日生，汉族，农民，住河北省保定市阜平县，系事故车辆×××、×××重型普通货车的所有人。原审被告：阜平县众安运输服务有限公司。住所地河北省保定市阜平县阜平镇青岩村。法定代表人：彭某,总经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司因与被上诉人李某、齐某，原审被告阜平县众安运输服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省代县人民法院(2019)晋0923民初335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司的上诉请求:上诉人因不服山西省代县人民法院民事判决书(2019)晋0923民初335号民事判决,现对该判决的争议金额64220元提出上诉。二、二审诉讼费，由被上诉人承担。上诉理由:一、误工费:一审法院按照农林牧渔业计算误工费,我司对此无异议,但计算方式有误,一审法院认定52963元÷261天×180天=36526.21元,52963元是年度收入,每天的收入应当按照365天计算,而并非是261天。误工费应当按照52963元÷365天x180天=26118元,一审法院多认定10408元。二、护理费:一审法院认定46693元÷261天×90天=16101元,应当按照46693元÷365天×90天=11511元,理由同误工费。此项一审法院多认定4590元。三、营养费:上诉人认为营养费按照每天30元为宜,应当按照30元×90天=2700元,此项上诉人认为多认定了2700元。四、伤残赔偿金:原审原告评定六级伤残、十级伤残系数应当按51%计算并非是61%伤残系数计算错误,请贵院修正。此项多判定全额为(61%-51%)×20年×(1175元/天+9172元/天)=41844元。五、抚养费:因伤残系数计算错误导致抚养费多认定4586元,理由同伤残赔偿金。且抚养费证据存在明显瑕疵,该证明中仅写明被扶养人“有两个儿子”,并未写明是否有女儿,或无其他子女的证明,仅凭此证明认定抚养人数认定抚养费用金额,属于认定事实不清。六、精神抚慰金按照法律规定最高每个等级5000元认定30500元,且认定系数错误,上诉人认为精神抚慰金15000元较为妥当。七、辅助器具:1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定,护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。该解释第三十二条规定,超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限,赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的,人民法院应予受理。因此,一次性赔偿至79周岁,期限过长,如果被侵权人在未满79周岁时出现意外、就会发生实际赔偿与实际生活利益不一致的情形。残疾辅助器具费的赔偿期限可以参照护理费的计算期限确定,即根据受害人的年龄、健康状况等因素确定合理的残疾辅助器具费,但最长不超过二十年。在超过赔偿年限后,受害人仍需继续配置残疾辅助器具的,可以另行向法院起诉。因此上诉人认为最高不应超过20年,每次38000元×5次。2:器具维修费:辅助器具每年需要维修一次每次的维修费用为1900元,但是每个辅助器具第一年是崭新的无需维修的,因此每个辅助器具使用4年,但维修是5次法院计算方式错误。维修费用应当按照1900元×5次×3年。3:关于更换辅助器具及维修期间的护理天数应由具有临床鉴定资质的机构评定,本案原告方已经鉴定机构做出了护理期限的鉴定,现在仅凭假肢鉴定部分的一个建议认定护理费73080元,上诉人认为改建已不具有法律效力,且权威性不如三期鉴定意见。综上关于器具项上诉人认为一审法院多认定了105380元。综上所述,以上项目一审法院多认定金额共计185008元,此金额中上诉人需要承担的金额有64220元,原审法院在一审判决中适用法律错误,认定事实不清有失公允,上诉人依法提起上诉,请求贵院依法审理,予以改判,以维护上诉人的合法权益。被上诉人李某辩称：1、误工费的问题，依据农业行业职工上一年的年工资，并且在依据有关的农业行业的职工全年的工作日为261天，以年收入除以261天得出的职工的每日的工资，以此日工资标准乘以误工日，所得到的误工费金额是合理合法的，农民的收入不能简单的等同于农业企业员工工资；2、护理费的意见同误工费的意见；3、营养费的问题，根据目前社会经济情况，结合近年来，司法实践中判决书一贯采纳的50元每天的标准，我们认为一审法院的认定不存在问题；4、伤残赔偿金以及精神赔偿金的赔偿标准问题，我们请求法庭依据伤残等级依法认定；5、抚养费的问题，我们认为村委会出具的证明，既然没有写被抚养人有女儿，那么依据日常的社会生活经验，完全可以认为被抚养人是没有女儿的；6、关于辅助器具的相关问题，首先最高院关于人身损害的司法解释并没有规定残疾辅助器具费的赔偿期限，可以参照护理费的计算期限，而是明确规定有司法鉴定机构确定的意见予以认定，上诉人所提的护理费应该以最长20年计算，该意见提醒我方继续保留向上诉人索赔后续护理费。其次，关于器具维修费的问题，上诉人认为辅助器具的配置后的第一年系崭新的无需维修的观点意见显然毫无任何的事实依据，这个社会常识告诉我们一部新车第一年也是需要保养的，何况是辅助器具呢？太原市司法鉴定机构的权威性不存在任何的瑕疵，并且系上诉人申请的结果，该机构所作出的重新鉴定意见，上诉人对此也再没有提出重新鉴定，应该视为上诉人对该鉴定意见的认可。由此来看一审判决认定事实与适用法律是正确的，应予维持。被上诉人齐某辩称：误工费按261天计算不合适，农民也没有什么周六日，应该按照365天计算，辅助器具这个第一年肯定不用维修，这个厂家肯定有保修期。李某一审的诉讼请求:判令各被告共同赔偿原告医疗费40145.81元,住院伙食补助费1600元,误工费36526.21元,护理费18263.10元,营养费5400元,残疾赔偿金255248.40元,精神损害赔偿金25500元,交通费1500元,被扶养人生活费27974.6元,住宿费500元,司法鉴定费5000元,残疾辅助具费323132.53元等各项人身损失费740787.65元,扣除交强险的保险公司已在交强险限额内赔付原告人身损失12万元,还应赔付620787.65元。一审法院经审理查明:2018年10月15日19时20分左右,被告秦和龙驾驶×××、×××重型半挂货车沿国道108线由西向东行驶至443KMH+100M处时,与车前步行的原告发生碰撞,致使原告倒地后左腿被车辆轮胎碾压受伤。经代县公安局交通管理大队认定,秦和龙负此起事故的全部责任,原告不承担责任。被告运输公司未提供对该鉴定意见书的质证意见。原告受伤之后,被送往代县人民医院住院治疗,经医院诊断,原告受伤后产生失血性休克、失血性贫血,多处骨折,左胫腓骨开放粉碎骨折,伴小腿肌肉严重挫灭伤,左小腿血管神经损伤及左小腿皮肤广泛剥脱伤等多种严重伤情。入院进行手术治疗,左小腿被截肢,并于2018年11月1日出院。经山西省忻府司法鉴定中心鉴定,原告左小腿截肢术后构成五级伤残,有内踝骨折的后遗症构成十级伤残,原告人体损伤的误工期为180日,护理期为90日,营养期为90日。经山西嘉信司法鉴定中心鉴定,被鉴定人李某左下肢可安装以下型号假肢:1#:46800元;24#:52000元;3#：65000元。以上假肢均参照国内普及型中档价格,适用年限约5-6年,每年肌力培育、腔体更换、维修等费用为假肢价格的7%-10%左右。被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司认为原告李某所提交的残疾辅助器具费的鉴定意见是原告单方委托,该鉴定机构也未有鉴定资质,并且该鉴定意见并未明确分析说明方法,故提出申请重新鉴定,我院委托忻州市中级人民法院证据中心,忻州市中级人民法院证据中心委托太原德福假肢康复器具有限公司给予重新鉴定,其鉴定建议意见为1,假肢适配:李某左大腿适配安装的国内普及型、骨骼式气压膝关节万向踝脚大腿假肢价格:38000/具。2.更换次数:假肢的安全使用年限为4年。按本省人均寿命计算李某安装、更换假肢次数共计7次。3.维修保养费:假肢每年的维修保养费、腔体更换等费用约为假肢价格的5%,4.食宿交通费:安装假肢、更换假肢期问食宿费用,按照假肢安装期、更换期时间一般为30天计算。假肢维修期一般为7天计算,食宿费及交通费按照有关规定执行。5.其他:鉴于患者的身体情况,需要陪护一人。6,所有费用均为目前价格标准,未考虑物价浮动等因素。被告齐某所有的车辆×××、×××重型半挂货车在被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司投保有商业险,其中商业三者险保险金额为50万元,事故发生于两险的保险期间。被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司应承担赔偿责任,事故发生后,交强险的保险公司已在交强险限额内赔付原告人身损失12万元。商业三者保险公司先予支付原告人身损失10万元。现原告索赔清单:一、医疗费(凭票):40142.81元;二、住院伙食补助费:16天×100元/天=1600元;三、误工费:52963元/年÷261天×180天=36526.21元；四、护理费:52963元/年÷261天×90天=18263.10元;五、营养费60元/天×90天=5400元;六、被扶养人生活费27974.60元。(1)、父亲:9172元/年×5年×0.61÷2人=13987.3元；(2)、母亲:9172元/年×5年×0.61÷2人=13987.3元；七、残疾赔偿金:(11750元/年+9172元/年)×20年×0.61＝255248.40元;计1600元；八、精神损害赔偿金:50000元×0.61=25500元;元;九、交通费:1500元,另加鉴定期间支出100元；十、住宿费:500元;十一、司法鉴定费:5500元;十二、残疾辅助具费:认可《太原德福假肢康复器具有限公司残疾辅助器具(假肢)装配建议意见书》建议意见。一审法院认为,双方争议焦点如下:一、原告的损失是多少?其损失由谁来承担?二、被告车主以及司机,证件是否齐全予以确认?三、车主与司机的关系予以确认?公民的人身权益和财产权益受法律保护。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿,不足部分由承保商业险的保险公司根据合同予以赔偿,仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案是机动车与人发生的交通事故,交警部门认定驾驶人秦和龙承担事故全部责任。各方当事人对责任认定均无异义,本院予以确认。秦和龙驾驶的车辆在被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司投保了商业三者险,本起事故发生在保险期限内,故根据事故责任和合同约定,本院确定,对李某在本次交通事故受到的损失,首先由交强险保险公司在交强险限额范围内予以赔偿(已给予赔偿),不足部分,由商业险保险公司及车主承担相应责任。本院综合相关证据和事实,认定原告的损失为：一、医疗费(凭票):40142.81元;二、住院伙食补助费:60元/天×16天=960元;三、误工费:以2019年度山西省农、林、牧、渔业52963元为标准,按照误工期天数180天计算如下:52963元/年÷261天×180天=36526.21元;四、护理费:以2019年度居民服务业46693元为标准,按照护理天数90天计算如下:16693元/年÷261天×90天=16101元；五、营养费:50元/天×90天=4500元;六、残疾赔偿金:李某的残疾以人身损害司法解释规定标准计算为:伤残指数(60%+1%)×20年×(2019年山西省农村居民人均可支配收入11750元/年+同年度山西省农村居民人均生活消费支出9172元/年)=255248.40元;七、被扶养人生活费:27974.60元(1)、父亲:(60%+1%)×9172元/年×5年÷2人=13987.3元;(2)、母亲:(60%+1%)X9172元/年×5年÷2人=13987.3元;八、精神损害赔偿金:(60%+1%)×50000元=30500元；九、交通费:660元;十、残疾辅助具费:依照《太原德福假肢康复器具有限公司残疾辅助器具(假肢)装配建议意见书》建议意见:(1)假肢费用38000元/次×7次=266000元,(2)假肢维修费:38000元/次×5%×28次=53200元,(3)更换假肢每次需要30天,更换7次共需用时210天,维修假肢每年一次需七天,28年共需用时196天,合计为406天,更换维修假肢伙食补助为:406天×60元/天=24360元;(4)依照建议意见:需一人护理,护理费为:406天×147.69元/天=59962.14元,住宿费每天以180元计算,406天×180元/天=73080元。以上各项损失交强险保险公司已在保险限额内赔付原告李某人身损失12万元,应予扣除。代县平民药店所购药4000元,忻州地区超声会诊中心收费单100元无医嘱,不规范不予认定,无住宿费票据,无法支持,中国石化公司忻州第一大站代县分公司计划销货发票一支200元，无正规票据不予支持。商业险保险公司先予执行给原告李某10万元,原告请求扣除交强险所赔付的12万元外主张被告再赔付620787.65元符合法律规定,本院予以支持。由被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司在保险限额内赔偿,其余额由被告齐某赔偿。诉讼费用由败诉方承担,司法鉴定费是原告为主张自己的权利,所支出的费用应由车主齐某负担。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告李某50万元(已先予执行给付10万元)二、被告齐某赔偿原告李某经济损失120787.65元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5004元由被告齐某承担,缴纳代县财政(因原告系贫困户缓交),鉴定费5500元,由被告齐某承担支付原告。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人李某的七项损失计算方法是否正确。关于误工费和护理费，一审法院扣除法定节假日，按照261天平均计算并无不当，上诉人认为应该按照365天平均计算，但未提供相关证据证明其主张，故该上诉理由本院不予采纳。关于伤残赔偿金、被抚养人生活费及精神损害赔偿金，根据山西省忻府司法鉴定中心晋忻府司鉴中心【2019】临鉴字第009号鉴定意见书，被上诉人李褔龙系六级伤残，原审判决认定为五级伤残有误应予纠正。相对应的伤残赔偿金应予纠正为：（50%+1%）×（11750元/年+9172元/年）×20年＝213404.4元。被抚养人生活费应纠正为：父亲：（50%+1%）×9172元/年×5年÷2人＝11694.3元；母亲：（50%+1%）×9172元/年×5年÷2人＝11694.3元。共计23388.6元。精神损害赔偿金应纠正为：（50%+1%）×50000元＝25500元。关于残疾辅助器具费，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条之规定，一审法院依照《太原德福假肢康复器具有限公司残疾辅助器具（假肢）装配建议意见书》确定标准并无不当，上诉人认为不能依照该意见书定案但无充分证据证明其主张，故该上诉理由本院不予采纳。二审各项费用经过纠正后的总金额为837785.16元，在扣除交强险承保公司赔付12万元后为717785.16元，而被上诉人李某原审的诉讼请求赔偿金额为620787.65元，低于纠正后的损害赔偿金额，故一审法院判决上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司及被上诉人齐某赔付被上诉人李某损失620787.65元判决结果正确，符合法律规定,本院依法予以支持。综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1406元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  连林梅审判员  张 亮审判员  聂瑞婷二〇二〇年五月十二日书记员  罗 燕