广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初591号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人卢富，男，1982年11月4日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省阳江市阳西县。曾因吸毒于2014年5月被阳西县公安局织篢派出所行政拘留，曾因非法持有毒品罪于2014年6月被广东省阳西县人民法院判处有期徒刑六个月，2014年9月23日刑满释放，曾因吸毒于2015年8月被阳西县，曾因吸毒于2016年4月被鹤山市公安局雅瑶派出所强制隔离戒毒。现因涉嫌贩卖毒品于2019年5月10日被羁押，2019年5月11日被刑事拘留，2019年6月18日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人谢春雨，广东信科律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2020〕493号起诉书指控被告人卢富犯贩卖毒品罪，于2019年2月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月6日公开开庭审理本案。公诉机关指派检察员余永光出庭支持公诉，被告人卢富及辩护人谢春雨到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月8日，举报人韦某联系被告人卢富购买甲基苯丙胺。经多次联系，双方约定在阳西县州国际大酒店门口交易500克甲基苯丙胺。2019年5月10日4时许，卢富赶到阳西县州国际大酒店门口，先送来一小包甲基苯丙胺（重0.85克）作为样品给韦某，2019年5月10日7时许，卢富驾驶车辆来到阳西县州国际大酒店门口，在与民警伪装的购买毒品人员交易时，卢富发现有异常，驾车逃离现场，被伏击民警当场抓获并缴获甲基苯丙胺1包（重432.84克）。为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以贩卖毒品罪追究被告人卢富的刑事责任，建议判处其十五年有期徒刑，并处没收财产。被告人卢富当庭否认指控事实及控罪，辩称自己并未实施起诉书所指控的贩毒行为，车上毒品与其无关，只是为韦某介绍卖家。辩护人谢春雨的辩护意见是：一、被告人卢富的行为属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；二、本案应认定为共同犯罪。卢富在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，应当从轻或者减轻处罚。卢富只是充当介绍人的角色，促成警方所假扮的买家和卖家阿某之间的交易；三、卢富涉案毒品数量存在犯意引诱、数量引诱的问题，应对其从轻处罚；四、本案没有对毒品纯度进行鉴定。涉案毒品数量较大，有可能是判处无期徒刑以上甚至是死刑。根据最高法、最高检、公安部关于办理毒品适用法律若干问题的意见的规定，应当有含量鉴定。本案并没有毒品纯度的鉴定，希望法庭在量刑时对于这一点予以考虑；五、本案处于被监控的状态，毒品未流入社会，社会危害性比较小，希望法庭对其从轻处罚；六、卢富当庭认罪，虽然其所供述的部分事实和公诉机关指控的事实不一致，但是这并不影响卢富的认罪态度，只是其坚持事实，对自己的辩护，希望法庭在量刑时予以考虑；七、卢富的主观恶性比较小，其并不是真正以贩毒为业的人员，其是有工作的，其出于义气和线人引诱才导致了本案的发生；八、卢富是家中唯一的经济来源，其有父母和子女需要赡养、抚养。经审理查明：2019年5月8日，举报人韦某联系被告人卢富购买甲基苯丙胺。经多次联系，双方约定在阳西县州国际大酒店门口交易500克甲基苯丙胺。2019年5月10日4时许，卢富赶到阳西县州国际大酒店门口，先送来一小包甲基苯丙胺（重0.85克）作为样品给韦某，2019年5月10日7时许，卢富驾驶车辆来到阳西县州国际大酒店门口，在与民警伪装的购买毒品人员交易时，卢富发现有异常，驾车逃离现场，被伏击民警当场抓获并缴获甲基苯丙胺1包（重432.84克）。认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1、物证：甲基苯丙胺2包（重0.85克、432.84克）、手机2部、现金15万元（已返还）；2、书证：被告人基本身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书（2014年5月因吸毒被阳西县公安局织篢派出所行政拘留；2014年6月因非法持有毒品罪被广东省阳西县人民法院判处有期徒刑六个月；2015年8月因吸毒被阳西县公安局禁毒大队行政拘留及社区戒毒；2016年4月因吸毒被鹤山市公安局雅瑶派出所强制隔离戒毒）、电子证据提取笔录、电子数据照片制作说明、固定电子证据清单、扣押材料、称重取样笔录、疑似毒品收条、通话清单、通话记录、微信聊天记录、转账记录、抓获经过等；3、证人证言：（1）韦某（举报人）：2019年4月24日，我在镇南派出所禁毒民警的监督下打电话给贩毒男子，说有老板要购买500克冰毒，卢富说300元/克，共15万元，还说拿到货以后联系我。2019年5月6日，卢富打电话给我说冰毒已准备好，让我到阳江市阳西县拿货，我就把情况报告给了民警。5月8日，我和民警一起赶到阳西县，民警以购毒老板的身份在阳西县维纳斯酒店开好房约卢富过来交易，卢富以各种理由推托。5月9日晚上，民警在阳西县州国际大酒店开了房间，5月10日凌晨4时许，卢富让我到酒店门口看样品。卢富当时开了一辆白色的丰田车，我告诉卢富警察就是要买冰毒的老板，卢富拿了2克左右的冰毒给禁毒大队的警察，说货好的话就联系他马上送过来，之后他就开着车离开了。我们到酒店楼上验了是冰毒后，我就联系了卢富，说他的样品冰毒还可以，问他什么时候过来，他又说先将钱拿给他，他再将毒品放在指定的地方，民警没有同意。期间民警还用我的手机和卢富谈毒品交易的方式，后来双方都没有谈妥，直到5月10日早上7时许卢富打电话给我说已带毒品到酒店门口，民警就过去和他交易把他抓了，我当时在酒店没有下楼。卢富在电话中一直强调不要提起毒品之类的话题，后来他在电话和我说这次“茶叶”的质量比较好，绝对会让我们满意。他又说拿一点“茶叶”给我试一下。（在和卢富的交易过程中，以“茶叶”来替代“毒品”这一名词）辨认笔录：对其手机通讯录中与卢富的通话记录、微信聊天记录进行了指认，并对毒品样品的照片进行了指认；（2）彭某（当时参与伏击的协警）：2019年5月10日凌晨4时左右，贩毒男子打电话让韦某到酒店门口等他看样品，我就跟着民警、韦某在九州酒店门口等，随后开着一辆白色丰田小车停在酒店门口，韦某就和民警介绍那名男子说这是老板，那名男子就递给民警一小包东西就离开了。2019年5月10日7时左右，贩毒嫌疑人打电话给韦某说已带冰毒到酒店门口附近，民警就和我下去交易毒品，举报人当时在房间内，我挎包内装了15万元现金和民警一起出了酒店，我看到一辆白色丰田车停在酒店附近，便和民警一起走过去和贩毒男子交易毒品。当时民警和贩毒男子说毒品要称一下重量，要求贩毒男子下车一起称重后再给钱，贩毒男子不愿意下车，要求民警先把钱拿给他。由于民警看到附近守候的同事已经开车过来，就把钱递给贩毒男子。这时贩毒男子发现情况不对，就马上开车离开，将15万元也一起带走了。该男子倒车撞向后面一辆小车后，又充足马力开走，在转弯的时候撞到了旁边的护栏，随后该贩毒男子跳车离开，之后民警和附近的同事把男子抓获，发现男子将15万元现金洒落在车辆副驾驶一地。辨认笔录：对被告人卢富进行了辨认，并对15万元现金和毒品样品照片进行了指认；（3）邱文娟（系卢富驾驶的白色丰田车车主）：证实其将车辆提供给租车公司，再由租车公司租给卢富的朋友禤盛发；（4）陈某（租车公司工作人员）：证实禤盛发在租车公司租赁了涉案车辆；（5）禤盛发：证实卢富让自己帮忙租车，否认参与贩毒；（6）罗某：公安机关根据卢富提供的号码找到了其所称的阿某（阳仔），但该证人否认认识卢富，并否认对本案知情；4、被告人卢富的供述及辩解：2019年5月10日凌晨2点左右我找阿某（证人罗某）买某，之后到九州酒店门口把这点冰毒拿给韦某吸，拿给他之后我就离开了。接着韦某打电话给我说这个货很好，老板想要，我说外面卖是300元/克，韦某说要500克。于是我想直接介绍卖毒品的人给韦某，但韦某不同意。韦某后来介绍他的老板和我认识，当时我跟卖毒品的阿某联系上，让韦某和阿某直接接触，韦某说不认识不想接触，阿某就放了些东西在我车上让我拿过去给韦某介绍的老板看，我不知道这些东西是什么。接着我就开车到了九州酒店门口路边，韦某的老板跟我见了面，我打开阿某在车上的东西发现是疑似冰毒，我就带着毒品开车走了，拿回去给回了阿某。韦某又打电话给我说货很好，叫我过去谈一谈，我就开车到了九州酒店门口路边。我坐在车上里等韦某，然后突然有一辆车拦在我前面，我就倒车，之后开上人行道，撞到了树墩，我想跳车窗逃跑，警察就把我抓了。我车驾驶座下面的毒品是阿某偷偷塞到我车里的，我不知道是怎么回事；5、鉴定意见：毒品成分鉴定：缴获的涉案2包疑似毒品均含有甲基苯丙胺成分；6、勘验、检查、辨认等笔录：现场勘查笔录及照片，辨认笔录。上列证据来源真实合法，本院均予以确认。本院认为，被告人卢富无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关控罪成立，本院予以支持。就本案相关争议焦点，本院逐一评判如下：一、本案是否构成贩毒毒品罪被告人卢富称自己对现场缴获的毒品毫不知情，其只是作为中间人给韦某介绍卖家。综合在案证据材料，有卢富与证人韦某的微信聊天记录、证人韦某、彭某的证人证言，现场缴获的毒品等证据予以证实，且卢富多次往返案发现场与民警假扮的买家周旋，竟称自己对车上的毒品一无所知，这明显不符合常理。被告人卢富贩卖毒品事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人卢富的刑事责任；二、关于毒品没有现场称重的问题辩护人在庭审时对涉案毒品的称量笔录发表质证意见称：根据《公安机关缴获毒品管理规定》第五条的规定：“对收缴的毒品一般要当场称量、取样、封存、当场开具《扣押物品清单》，责令毒品犯罪嫌疑人当场签名，并有现场两名以上侦查员签字。”本案并没有现场称量，无法确定实验室所检验的毒品是不是就是现场扣押的毒品。对此本院认为，辩护人所引用的法律规定是2001年颁布，根据2016年5月19日颁布的《公安机关缴获毒品管理规定》第十二条第二款的规定：“办案人员应当在缴获毒品的现场对毒品及其包装物进行封装，并及时完成称量、取样、送检等工作；确因客观原因无法在现场实施封装的，应当经办案部门负责人批准。”本案中，深圳市宝安区镇南派出所民警在现场对不具备称量条件的毒品当着卢富的面已进行了提取、封存，并全程录音录像，并于当天将疑似毒品带回镇南派出所称量、取样，且毒品称重、取样笔录有侦查人员、见证人、称量人及卢富的签字，该书证合法有效，因此本院对辩护人的质证意见不予采纳；三、本案的量刑情节首先，辩护人辩称，被告人卢富的行为属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。对此本院认为，贩卖毒品罪的既遂与否，应当以毒品是否进入交易环节为判断标准。本案中，卢富以贩卖为目的持有毒品，试图与民警假扮的买家交易，应当认定为贩卖毒品罪既遂；其次，辩护人辩称本案应当认定为共同犯罪。卢富只是促成警方所假扮的买家和卖家“阿某”之间的交易，应认定为从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。综合在案证据材料，没有证据可以证明毒品来源于证人罗某（卢富辩解的实际卖家“阿某”），罗某亦否认认识卢富，且卢富亦无法辨认出罗某。因此本院对卢富应认定为从犯的辩护意见不予采纳；最后，辩护人关于本案存在特情介入及毒品未流入社会的相关辩护意见经查证属实，本院予以采纳。卢富曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；卢富曾因非法持有毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。综上所述，根据被告人卢富的悔罪表现、犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十六条、第五十九条、第六十五条第一款之规定，判决如下：一、被告人卢富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2034年5月9日止）；二、缴获的毒品2包（重433.69克）、手机二部均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 姚    聃人民陪审员 童  香  妹人民陪审员 韩    珺二〇二〇年五月八日书 记 员 邱德任（兼）书记 员代 盼    盼附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。