陕西省渭南市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)陕05行终101号 上诉人黄铁军，男，汉族。 委托代理人应海峰，陕西本康律师事务所律师。 被上诉人渭南高新技术产业开发区管理委员会。 法定代表人薛清军，渭南高新技术产业开发区管理委员会主任。 委托代理人马杰，渭南高新技术产业开发区管理委员会法制办公室副主任。 委托代理人屈琦，陕西华山律师事务所律师。 被上诉人渭南市国土资源局。 法定代表人吴峰，任局长。 委托代理人黄东军，白杨土管所所长。 委托代理人贺品品，陕西泰普律师事务所律师。 上诉人黄铁军因强制清表行为违法及行政赔偿一案，不服渭南市临渭区人民法院(2018)陕0502行初25号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄铁军及其委托代理人应海峰，被上诉人渭南高新技术产业开发区管理委员会(以下简称高新区管委会)委托代理人马杰、屈琦，被上诉人渭南市国土资源局（以下简称市国土局）委托代理人黄东军、贺品品等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明，2017年1月3日，被告渭南高新区管委会发出《关于拟实施高新区第三小学项目征迁工作的公告》，告知项目涉及的范围及具体组织实施部门其中包含原告承包经营的1.15亩土地，该土地上有1.15亩松柏等风景树。在原告未与被告高新管委会达成地上附着物补偿协议情况下，2017年7月13日凌晨，被告高新管委会组织人员征收了原告的土地，清除了原告土地的地上附着物原告为此诉至本院。另查明，被告高新管委会在清除原告土地的地上附着物前未进行登记及评估。 审理中，原告申请对上述1.15亩林木(其中包括：松柏、冬青球、百日红、小叶黄杨、绿篱及50机井)损失进行鉴定。渭南市恒信价格评估有限公司受渭南市中级人民法院(2018)陕05鉴第914号委托鉴定书的委托进行了评估，并于2019年7月3日作出了渭恒评字（2019）第131号《评估报告》，确定原告黄铁军1.15亩承包地经营的各类地上附着物（评估基准日为2017年7月13日）评估价格为：绿化风景树（松柏）的评估价格为12元/棵；冬青球的评估价格为20元/棵；百日红的评估价格为20元/棵；小叶黄杨的评估价格为20元/棵；绿篱的评估价格为20元/棵；50机井的评估价格为7000元/个。并附《类似市场价格树木的树高、冠径、胸径、每亩栽植的株树标准》表。另外，此次评估渭南市恒信价格评估有限公司并未收取原告黄铁军评估鉴定费用。 原审法院认为,被告高新区管委会作为渭南市人民政府的派出机构，具有县级人民政府的土地征收职权。被告高新区管委会认为其并未具体实施清除地面上原告林木的行政行为，但其认可委托白杨街道办事处具体实施清表行为。白杨街道办事处清表行为属于征收工作的一个环节，其受被告高新区管委会的委托，因此，原告起诉被告高新管委会符合法律规定。集体土地的征收与补偿应按照法律法规的规定进行，并予以公平补偿。而本案中，被告高新区管委会就土地征收补偿问题在既未达成协议，也未作出征收决定的情况下，即清除了原告土地的地上附着物显属违法，因涉案土地已被征收不能恢复原状，应按照规定赔偿损失。原告被征收土地的面积以原告的农村土地经营权证为准应为1.15亩。因被告高新区管委会在对原告林木进行清表前未对地上附着物财物情况进行调查、登记及评估，存在过错，导致原告无法举证，应由被告高新区管委会就该损失承担举证责任。但被告高新区管委会也未提供有效的证据证明原告的财物损失情况，故本院根据原告提供的赔偿财物种类、数量委托市中院交由渭南市恒信价格评估有限公司作出了渭恒评字(2019)第131号《评估报告》。原告对《评估报告》中评估的财物单价标准不认可，但其主张的1.15亩土地上栽种生长十余年绿化风景树等3600棵又明显不符合常理。因此，本院参考渭恒评字(2019)第131号《评估报告》中所附《类似市场价格树木的树高、冠径、胸径、每亩栽植的株树标准》表，确定原告1.15亩土地上栽种风景树木126棵，并确定补偿标准为：绿化风景树（松柏）苗木90棵，本院酌情确定每棵价值为300元，共计27000元；冬青球苗木10棵，本院酌情确定每棵价值为300元，共计3000元；百日红苗木10棵，本院酌情确定每棵价值为400元，共计4000元；小叶黄杨苗木10棵，本院酌情确定每棵价值为300元，共计3000元；绿篱苗木6棵，本院酌情确定每棵价值为200元，共计1200元；50机井5000元，以上各项损失共计43200元。 另外，就原告主张被告市国土局对上述损失承担连带责任一节。原告请求确认的是2017年7月13日的强制清表行政行为违法，审理中，原告并未提供证据证明被告市国土局参与了此次强制清表行政行为，且被告高新区管委会自认是其委托白杨街道办事处组织人员实施的清表。因此，对原告请求被告市国土局承担连带赔偿责任的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项、第七十六条的规定遂判决一、确认被告渭南高新技术产业开发区管理委员会清除原告黄铁军1.15亩承包地地上附着物的行为违法；二、被告渭南高新技术产业开发区管理委员会赔偿原告黄铁军1.15亩承包地地上附着物经济损失共计43200元；三、驳回原告黄铁军的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告渭南高新技术产业开发区管理委员会负担。 宣判后，上诉人黄铁军不服，提起上诉，请求二审法院依法撤销渭南市临渭区人民法院(2018)陕0502行初25号行政判决书第二、三项判决内容，发回重审或改判二被上诉人赔偿上诉人经济损失100万元。理由为：本案中被上诉人高新区管委会因征地拆迁违法清表的违法行为，一审法院已经确认。但是一审法院未认定被上诉人市国土局的责任，以及未依据客观情况认定违法清表的地表附着物数量、赔偿金额，属于认定事实不清，适用法律错误。首先，本案一审委托鉴定时间是2018年8月份，鉴定机构渭南市恒信价格评估有限责任公司接受委托后一直未通知缴纳鉴定费，也未对委托事项进行鉴定，直到2019年7月份，一审法院为了结案，法官催促鉴定机构后，鉴定机构才在未收取鉴定费的情况下出具了一份严重不符合客观实际的鉴定报告。这种不正常情况，不得不令人怀疑渭南市恒信价格评估有限责任公司作为本地鉴定机构在接受委托鉴定后受到人为因素的干扰。因此一审鉴定严重超期限、未合理收费，程序明显违法，应当委托渭南辖区以外的鉴定机构重新进行鉴定。第二、关于一审法院酌情确定上诉人1.15亩（约766平方米）土地栽种风景树总计126棵，严重与事实不符。根据上诉人一审提供的林地被毁前后照片显示的其密度，766平方米不可能只有126棵树。同时一审时也有证人出庭证明上诉人1.15亩土地地上栽种树木的数量，以及栽种后的情况。如果按照一审酌情认定的事实及赔偿金额，还不够弥补上诉人购买树苗、雇人栽种、日常护理等正常支出的费用。第三、一审认定的事实和计算的赔偿金额不但与事实不符，而且比2018年10月29日发布的《陕西省人民政府办公厅关于印发全省征地统一年产值及区片综合地价平均标准的通知》（陕政办发【2018】60号）中规定的临渭区综合地价的最低值还要低。被上诉人代表政府机关，本应依法行使职权，其违法行政行为不但给上诉人造成严重的经济损失，而且造成上诉人地表附着物数量无法准确确认，被上诉人本应就其违法行为承担不利的责任。一审判决事实不清，适用法律错误的不公正判决，不但使上诉人失去农地收入的合法权益无法保障，更使被上诉人违法成本降低。综上，请求二审法院依法撤销渭南市临渭区人民法院（2018）陕0502行初25号行政判决书第二、三项判决内容，发回重审或根据上诉人提供的证据认定地表附着物数量，并根据风景树种植年限，合理估值其价格，或重新委托渭南地区以外的鉴定机构评估其价格，改判二被上诉人赔偿上诉人因征地拆迁违法清表给上诉人造成的全部经济损失。 被上诉人高新区管委会辩称，原审判决认定事实清楚，法律适用正确，应当依法予以维持。理由：一、根据高新区白杨办前期摸底调查，涉及到申请人的土地约1.15亩，该地块部分区域栽种有苗木，另案原告黄西安提供的证据显示该地块有大约十分之一的区域栽种苗木，根本没有上诉人所称的3600棵苗木。依据日常生活经验，1.15亩土地上也不可能生长3600棵种植十年的树木。二、高新区管委会对耕地上栽种的苗木是按亩给予补偿，从未按棵补偿。上诉人主张的高额补偿款没有合法依据，依法不能认定和支持。三、一审判决确定的数额尽管高于高新区管委会的征收补偿标准，但从保护群众利益的角度，也同意按照一审判决确认的赔偿数额支付。综上，一审判决事实清楚，法律理解与适用正确，依法应予维持。 被上诉人市国土资源局辩称，一、市国土局并未实施强制清表的行为，上诉人主张的市国土局赔偿不能成立；二、根据原审中高新区管委会提供的照片，能证明涉案的土地只有一部分种植了树木，上诉人主张的3600棵树木与事实不符，不应当支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，被上诉人高新区管委会委托其下属的白杨街道办事处实施清表行为，依法应由被上诉人高新区管委会承担清表行为的法律责任。被上诉人高新区管委会在既未达成征收补偿协议，也未作出征收决定的情况下，即实施清表行为，显属违法。因涉案土地已被征收，无法恢复原状，应依法赔偿损失。被上诉人高新区管委会在进行清表前未对地上附着物、青苗进行调查、登记，存在过错，导致上诉人无法举证，原审法院根据上诉人提供的赔偿财物种类、数量、结合照片等，参考《评估报告》中所附《类似市场价格树木的树高、冠径、胸径、每亩栽植的株树标准》表，确定原告1.15亩土地上栽种风景树木126棵，并确定补偿标准为：绿化风景树（松柏）苗木90棵，本院酌情确定每棵价值为300元，共计27000元；冬青球苗木10棵，酌情确定每棵价值为300元，共计3000元；百日红苗木10棵，酌情确定每棵价值为400元，共计4000元；小叶黄杨苗木10棵，酌情确定每棵价值为300元，共计3000元；绿篱苗木6棵，酌情确定每棵价值为200元，共计1200元；50机井5000元，以上各项损失共计43200元。符合面积、密度、实际种植情况，赔偿金额并无不妥，本院依法予以维持。上诉人主张的1.15亩土地上栽种生长十余年绿化风景树等3600棵，明显不符合常理，本院不予采信。上诉人没有证据证明被上诉人市国土局参与了此次强制清表行政行为，且被上诉人高新区管委会自认是其委托渭南高新技术产业开发区管理委员会白杨街道办事处组织人员实施的清表。原审法院对上诉人请求被告市国土局承担连带赔偿责任的请求不予支持，并无不当。依法应予维持。 综上，原审判决认定事实清楚，审批程序合法，判处得当，本院予以维持。上诉人的上诉请求和理由，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款(一)项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人黄铁军负担。 本判决为终审判决。 审判长  王洪池 审判员  张敏娟 审判员  王光耀 二〇二〇年五月九日 书记员  王 丹