四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川18民终329号 上诉人（原审被告）：敬兵，男，1987年10月21日出生，汉族，原住四川省剑阁国光乡走马村2组36号，现住四川省汉源县，严群英之夫。 委托诉讼代理人：陈德刚，汉源县九襄法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘建平，男，1986年8月29日出生，汉族，住四川省汉源县。 原审被告：汉源县豪晴农业科技有限责任公司，住所地：四川省汉源县九襄镇东风路三段6号。 法定代表人：严群英。 原审被告：严群英，女，1988年8月5日出生，汉族，住四川省汉源县。 上诉人敬兵因与被上诉人刘建平、原审被告汉源县豪晴农业科技有限责任公司（以下简称豪晴公司）、严群英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院（2020）川1823民初378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 敬兵上诉请求：1.撤销原审判决后依法作出公平、合理的判决；2.上诉费用由刘建平承担。事实和理由：一、一审判决证据不足。1.天全县中医院出院病情证明书是孤证。2.刘建平受伤后是敬兵送到天全中医院住院治疗的，相关交通费用是敬兵支付，一审中被上诉人没有一张交通费票据，显然是证据不足。3.雅安雅正司法鉴定中心司法鉴定意见书存在很多瑕疵，不能作为定案的依据。二、一审法院没有查清案件事实。三、一审法院判决显失公平。1.首先敬兵为刘建平垫付的医药费，一审法院不合并审理是不合理的。2.在一审中法院判定被上诉人承担责任比例为20%显失公平。3.在一审中法院判定敬兵承担2000元精神损失费显失公平。 刘建平辩称，一审法院判决公平公正，医院的证明都有医嘱为证，鉴定是根据住院期间用药及出院证明进行的，关于路费，出院后复查三四次每次96元，还需要取钢板。关于刘建平操作是否规范，刘建平施工过程中是高空作业但没有安全帽安全绳，施工材料不齐全是敬兵的原因。 豪晴公司未到庭参加诉讼也未提交书面答辩。 严群英未到庭参加诉讼也未提交书面答辩。 刘建平向一审法院起诉请求：一、依法判决豪晴公司、严群英、敬兵连带赔偿刘建平误工费、护理费、住院生活补助费、残疾赔偿金等损失共计85962元；二、由豪晴公司、严群英、敬兵承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2019年7月18日，敬兵安排刘建平到其承包的遂宁冻库修建工地做工，每日工资为200元。2019年7月19日上午10时左右，刘建平在做工过程中从高架上坠落倒地受伤。刘建平受伤后，被工友送到当地医院进行了X光片检查，检查后敬兵将刘建平送到天全县中医医院住院治疗至2019年8月1日好转出院。出院诊断：中医诊断：骨折病；骨断筋伤，血瘀气滞；西医诊断：右跟骨粉碎骨折；出院医嘱：1.在正规医院换药拆线治疗。全休陆个月，三月内伤肢免负重活动及体力劳动，院外扶拐助行（术后三个月必须扶双拐行走）；2.出院后2、6、9、12个月来院复查（每周五为复查日）视骨折愈合情况决定负重方式及内固定物解除时间；3.如提早负重活动致内固定断裂、脱出，骨折移位，后果自负；4.逐步加强患肢功能练习，预防深静脉血栓形成；5.如有异常，随时复查。2020年1月6日，刘建平自行委托雅安雅正司法鉴定中心对其伤致残及误工、护理、营养时限和后续医疗费等进行了司法鉴定。2020年1月19日经雅安雅正司法鉴定中心鉴定刘建平的伤残等级为十级；后续医疗费预计为10000元；误工期为210日、护理期为90日、营养期为90日（均从受伤开始计算，含后期取出内固定物期间误工及护理时限）。双方就赔偿事宜未达成协议，刘建平诉至一审法院提出前述主张。 一审法院认为，敬兵安排刘建平到其承包的遂宁冻库修建工地做工，敬兵按天计付刘建平工资，双方形成雇佣关系。依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。刘建平在从事雇佣活动期间，发生事故遭受人身损害，敬兵作为雇主理应承担赔偿责任。刘建平作为成年人，在本次施工过程中对施工中搭建的高架是否存在安全隐患没有尽到安全注意义务，亦应承担相应责任。一审法院酌定由刘建平自行承担20%的责任，由敬兵承担80%的赔偿责任。 刘建平主张豪晴公司、严群英应当承担民事责任，无证据证实，其主张一审法院不予支持。 刘建平系农村居民，故一审法院依法按农村标准计算其损失。 诉讼过程中，敬兵对刘建平提交的雅安雅正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中伤残等级评定认为不合理。对此，一审法院认为，该鉴定机构及鉴定人员具备相应司法鉴定资质，该鉴定机构以刘建平的病历资料作为鉴定依据，通过运用专业知识与技能经活体鉴定检查后按照《人体损伤致残程度分级》标准和《四川省法医临床司法鉴定执业指引（试行）》川司鉴协[2019]15号、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》、《SF/ZJD0103003-2011法医临床检验规范》进行检验、鉴定。依法作出的司法鉴定意见在形式、过程、依据、内容、意见等方面符合相关法律规定，并不存在缺陷，可以作为本案的定案证据使用。故敬兵对司法鉴定意见提出的异议不能成立，一审法院不予支持。 关于刘建平的损失，参照一审辩论终结前上一年度统计的数据，结合刘建平的诉求，一审法院审查如下： 1.关于后续医疗费。后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审法院根据雅安雅正司法鉴定中心司法鉴定意见确定刘建平的后续医疗费为10000元。 2.关于护理费。一审法院根据天全县中医医院出具的出院病情证明书、司法鉴定机构意见书等证据，结合其伤情、住院时间，确定为90日，故一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算刘建平的护理费为11340元（126元/日×90日），扣除敬兵已支付13日的护理费后，尚有9702元未支付。 3.关于住院伙食补助费。一审法院结合刘建平的诉求，根据其实际住院天数、司法鉴定机构意见书并参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确定其住院伙食补助费为2700元（90日×30元/日）。 4.关于营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。刘建平住院期间天全县中医医院虽然没有说明是否需要加强营养，但一审法院结合刘建平的诉求，根据刘建平伤残情况酌情确定其住院期间的营养费为1000元。 5.关于误工费。一审法院结合刘建平的伤情、医疗机构医嘱、司法鉴定意见书及刘建平日工资收入，认定刘建平的误工期为210日（从受伤当日到评残前日183天，加后期治疗误工），误工费42000元（200元/日×210日），但刘建平只主张按126元/日计算，经计算误工费为26460元（126元/日×210日）。刘建平自动放弃了15540元，是在法律规定范围内处分自己的权利，其主张并不损害他人利益，一审法院予以确认。 6．关于残疾赔偿金。一审法院根据受害人丧失劳动能力程度，结合鉴定机构出具的评残等级意见，确定伤残等级为十级，确定其残疾赔偿金为26662元（13331元×20年×伤残系数0.1）。 7.关于精神抚慰金。根据刘建平的伤残等级及本次事故中的责任，酌定2000元。 8.关于交通费。一审法院根据刘建平的诉求以及其就医地点、伤情、时间、人数、次数酌定500元。 9.关于鉴定费。一审法院根据鉴定机构出具的鉴定费发票，确定为2600元。 以上损失合计为81624元（后续医疗费10000元+护理费9702元+住院伙食补助费2700元+营养费1000元+误工费26460元+残疾赔偿金26662元+精神抚慰金2000元+交通费500元+鉴定费2600元）。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”根据前述法律规定，可以减轻敬兵的民事责任，刘建平因伤住院产生的损失依法应当由刘建平与敬兵按责分担，即刘建平自行承担损失16324.80元（81624元×20％），敬兵应赔偿刘建平65299.20元（81624元×80％）。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、敬兵在判决生效后十日内赔偿刘建平的后续医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计65299.20元；二、驳回刘建平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1950元，减半收取975元，由刘建平负担275元，敬兵负担700元。 二审期间，敬兵、刘建平均未提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，敬兵安排刘建平到其承包的遂宁冻库修建工地做工，敬兵按天计付刘建平工资，双方形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，刘建平在搭建的高架上施工，未尽到安全注意义务，对自己从高架上坠落倒地受伤的后果，也应承担相应的责任。一审对刘建平自行承担20%的责任认定并无不当，本院予以确认。 雅安雅正司法鉴定中心及其鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，其作出的《司法鉴定意见书》并无不当，一审对此采信，本院予以确认。 刘建平住院期间的医疗费用因其未向一审法院主张，一审未作处理并无不当。二审期间因双方不能达成调解，刘建平住院期间的医疗费用可另案主张。一审法院根据刘建平的就医地点、伤情、时间、人数、次数酌定交通费500元并无不当，本院予以确认。 综上所述，敬兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由敬兵负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  汤 玉 审 判 员  简克红 审 判 员  邓 飞 二〇二〇年五月十一日 法官助理  魏 巍 书 记 员  张 瑜