湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终749号上诉人(原审原告、反诉被告)：朱琳，女，1979年10月11日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：龚勋，湖南澧州律师事务所执业律师。上诉人(原审被告、反诉原告)：冯德云，男，1963年1月9日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：付志军，湖南协平律师事务所执业律师。上诉人朱琳、冯德云因合伙协议纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院（2019）湘0703民初3568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱琳上诉请求：撤销一审判决第一项，改判增加冯德云承担违约金50000元，二审诉讼费用由冯德云承担。事实和理由：冯德云违反合同约定，应承担本案违约责任。冯德云辩称，朱琳没有履行金翎●火凤凰商标注册的义务，才导致冯德云没有给付余款。朱琳违约是事实，应承担本案违约责任。冯德云上诉请求：撤销一审判决第一、三项，发回重审或依法改判，一、二审诉讼费用及保全费由朱琳承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，金翎●火凤凰商标形式不符合协议要求，朱琳没有履行金翎●火凤凰商标注册的义务，朱琳违约是事实，才导致冯德云没有给付余款。具体改判内容为要求朱琳支付违约金50000元。朱琳辩称，朱琳没有违约行为，不构成违约，冯德云违约，应承担违约责任，冯德云要求朱琳立即交付金翎火凤凰商标没有依据。朱琳向一审法院起诉请求：冯德云向朱琳支付结算款250000元及违约金50000元；冯德云承担本案诉讼费、保全费和保全保险费。冯德云向一审法院反诉请求：朱琳立即向冯德云交付金翎●火凤凰商标及支付违约金50000元。一审法院认定事实：2012年7月20日，朱琳与冯德云、汤桂红签订了一份《合伙人合同书》，约定三人合伙经营武陵区金翎火凤凰娱乐城，合伙期限为2012年8月1日至2018年2月8日，冯德云为合伙事务负责人，工商登记的经营者为朱琳，组织形式为个人经营。2019年3月20日，三合伙人签订了一份《合伙结算协议书》，三方均认同合伙已于2018年10月31日到期，并一致同意终止三方合伙经营协议。协议第五条约定：冯德云（乙方）支付朱琳（甲方）合伙结算款总额叁拾万元（￥30万元），双方合伙事务全部结算完毕，原合伙事务债权债务与朱琳无关。此款分四期支付，即2019年3月付50000元，2019年6月付100000元，2019年8月付100000元，2019年9月付50000元。第六条约定：甲方在本协议签订后必须按乙方要求对原经营取得的“金翎●火凤凰”名称进行商标注册，该商标权由乙方所有。第七条约定：本协议签字生效后，三方均承诺诚信遵守，如有违约，则违约方向守约方支付五万元违约金，并承担守约方因维权产生的诉讼代理费、诉讼保全保险费、诉讼保全费、损失鉴定费、交通费、诉讼费等。协议签订后，冯德云支付了第一期款50000元，其余款项以朱琳未办理商标注册为由一直未付。2019年11月28日，朱琳申请了“金翎火凤凰”商标注册，国家知识产权局已经受理。朱琳向一审法院提起诉讼后申请了诉讼财产保全，在中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司投保了一份诉讼财产保全责任险，支付了600元保险费。一审法院认为，本案系合伙协议纠纷，争议的焦点之一：协议第五条约定的付款行为是否是附条件的民事法律行为；焦点之二：冯德云与朱琳在履行协议的过程中是否构成违约，如违约，如何承担违约责任。关于焦点1，附条件的民事法律行为是指当事人在民事法律行为中设立一定的事由作为条件，以该条件的成就与否作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。本案中，协议第五条仅对付款的数额和时间作出了明确的约定，没有设立一定的事由来作为付款的条件，而协议第五条和第六条约定的内容均是双方当事人各自的合同义务，具有独立性和约束力，当事人应当按照约定履行自己的合同义务，否则要承担违约责任。当事人履行合同义务的结果虽具有不确定性，但不同于条件成就与否的不确定性，不应将合同义务认定为限制合同生效的条件，故诉争协议第五条约定的付款行为不是附条件的民事法律行为。关于焦点2，协议签订后，冯德云未按照约定履行付款义务，其已构成违约，应承担继续履行等违约责任，协议中虽有违约金条款，但考虑到双方均负有合同义务，而冯德云支付了部分结算款后至今未取得商标使用权，其违约系事出有因非主观过错且情节轻微，故可不承担支付违约金的违约责任。朱琳在协议签订后即联系委托他人办理商标注册事宜，在诉讼过程中亦提起了注册申请并获受理，此事实说明，朱琳履行了合同义务。因商标注册属于行政许可，来源于国家行政机关对市场的管理行为，朱琳无法决定交付的具体时间，只有待其取得了商标使用权之后方可实际交付。另双方在《合伙结算协议书》中已明确约定诉讼保全保险费等费用由违约方承担，故朱琳因此次诉讼产生的600元诉讼保全保险费应由冯德云承担。判决如下：一、限冯德云于本判决生效后十日内向朱琳支付合伙结算款250000元和保险费600元，共计250600元；二、驳回朱琳的其他诉讼请求；三、驳回冯德云的反诉请求。案件受理费5800元，减半收取2900元，财产保全费2020元，共计4920元，由冯德云负担4545元，朱琳负担375元，反诉案件受理费1050元，减半收取525元，由冯德云负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的违约责任如何认定，当事人双方关于50000元违约金的主张是否应当予以支持。《合伙结算协议书》第五条约定，冯德云支付朱琳合伙结算款总额叁拾万元，此款分四期支付，即2019年3月付50000元，2019年6月付100000元，2019年8月付100000元，2019年9月付50000元。冯德云支付了50000元，但余款未按约定支付，构成违约。《合伙结算协议书》第六条约定，朱琳在协议签订后必须按冯德云要求对原经营取得的“金翎●火凤凰”名称进行商标注册，该商标权由冯德云所有。朱琳有在协议签订后进行商标注册的义务，但朱琳直到2019年11月28日，即本案一审诉讼中才申请了“金翎火凤凰”商标注册。其间，冯德云以朱琳未及时履行商标注册义务抗辩符合情理。一审判决考虑到双方均负有合同义务，而冯德云支付了部分结算款后至今未取得商标使用权，其违约系事出有因非主观过错且情节轻微，认定冯德云可不承担支付违约金的违约责任符合本案实情。《合伙结算协议书》只约定朱琳在本协议签订后进行商标注册，但未明确具体时间及冯德云具体要求，且朱琳在本案一审诉讼中已申请了“金翎火凤凰”商标注册，朱琳在申请时间上是否属合理期间存在瑕疵，但不构成违约，冯德云主张朱琳违约的事实不能成立，其请求朱琳给付50000元违约金的主张，本院不予支持。综上所述，朱琳、冯德云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2100元，由朱琳、冯德云各负担1050元。本判决为终审判决。审判长 李 浚审判员 朱梅安审判员 詹险峰二〇二〇年五月二十八日书记员 方 芳附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。