河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终993号上诉人（原审原告）：河北允正建筑有限公司，住所地：河北省定州市建设街。法定代表人：李英杰，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘翠珍，河北德律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗振广，男，1982年1月29日出生，汉族，住河北省承德市双滦区。委托诉讼代理人：杨珖，河北汇林律师事务所律师。上诉人河北允正建筑有限公司因与被上诉人罗振广劳动争议纠纷一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初2214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人河北允正建筑有限公司的委托诉讼代理人刘翠珍，被上诉人罗振广及其委托诉讼代理人杨珖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北允正建筑有限公司的上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人不存在劳动关系，上诉人无需给付被上诉人各项待遇200967.55元。2、若二审法院判决应当给付各项待遇，请重新核定各项待遇，一审判决各项待遇过高。3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在2017年4月15日就已经不在上诉人处干活了，被上诉人妻子签字的证明已经证实被上诉人2017年4月15日已经离职的事实。被上诉人发生交通事故时与上诉人已经不存在劳动关系，当然上诉人不应承担被上诉人工伤待遇的给付责任。若二审法院判决上诉人需要给付各项待遇，一审判决的各项待遇过高，应予以核定消减。罗振广辩称，被上诉人受伤时与上诉人之间存在劳动关系已经生效法律文书确认，被上诉人的工伤也已经认定，均是无争议的事实。一审法院认定的被上诉人各项赔偿数额合法合理，被上诉人均认可。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审法院判决结果。河北允正建筑有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告河北允正建筑有限公司无需给付被告罗振广各项工伤待遇合计203041.16元，无需给付经济补偿金2057.44元。一审法院认定事实：被告罗振广在原告河北允正建筑有限公司承建的承德欢乐江山建筑工地工作。双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险。2017年5月3日，被告罗振广下班途中发生交通事故，住院治疗85天，共花费医疗费59572.95元，住院期间原告未派人员进行护理。保险公司已支付罗振广因交通事故发生的医疗费50579.63元、护理费26200.00元、伙食补助费4250.00元。剩余未报销医疗费为8993.32元（59572.95元-50579.63元）。2018年6月5日，罗振广向承德市双滦区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求确认申请人罗振广与被申请人河北允正建筑有限公司之间自2013年至2017年5月3日存在劳动关系。承德市双滦区劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年7月4日作出双滦劳人仲案字［2018］第84号仲裁裁决书，裁决确认申请人罗振广于2017年2月至5月3日与被申请人河北允正建筑有限公司之间存在劳动关系。河北允正建筑有限公司不服该仲裁裁决，于2018年8月1日向本院提起诉讼。因原告河北允正建筑有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院于2018年9月12日作出（2018）冀0803民初1269号民事裁定书，裁定：按河北允正建筑有限公司撤诉处理。2018年11月14日，承德市人力资源和社会保障局出具冀伤险认决字【2018】08019022号《认定工伤决定书》，认定罗振广受到的事故伤害属于工伤。2019年6月22日，承德市劳动能力鉴定委员会出具承德市劳鉴委2019年08010408号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：被鉴定人罗振广为九级伤残；停工留薪9个月。罗振广垫付劳动能力鉴定费600.00元。罗振广停工留薪期满后未要求原告为其安排工作。2019年8月22日，罗振广以被申请人河北允正建筑有限公司未缴纳社会保险为由申请劳动仲裁，要求解除劳动关系，并要求被申请人支付经济补偿金及各项工伤待遇。一审法院认为，一、关于原、被告之间是否存在劳动关系以及《工伤认定决定书》的送达问题。本院认为，原告在事实劳动关系认定、工伤认定程序过程中进行了参与，双滦劳人仲案字［2018］第84号仲裁裁决书确认被告罗振广于2017年2月至5月3日与原告河北允正建筑有限公司之间存在劳动关系。河北允正建筑有限公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。因原告河北允正建筑有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院按撤诉处理。故原告河北允正建筑有限公司与被告罗振广之间存在劳动关系的事实已经生效仲裁裁决书予以确认，亦经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，且承德市劳动行政部门已通过邮寄送达的方式向原告送达了《工伤认定决定书》。原告诉称原告与被告不存在劳动关系，其未收到《工伤认定决定书》，与被告向本院提交的证据证实的事实不相符，本院对原告的此项主张不予支持。二、关于原、被告之间劳动关系解除时间问题。原告认为，停工留薪期满后，被告罗振广并未提出去原告处上班，反而到其他公司上班，并提交被告在承德市双滦区英危险品运输有限公司缴纳工伤保险的证明1份，被告以其行为已经表明与原告解除了劳动关系，或者劳动关系最迟应在停工留薪期满已经解除。本院认为，停工留薪期满至劳动关系解除之日，劳动者与用人单位之间仍然存在法律上的劳动关系。依据《劳动合同法》第三十九条第四项：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。”第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明”。本案中，因原告未提供能够证明其与被告解除劳动关系的证据。按照《工伤保险条例》的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。被告罗振广于2019年8月22日申请仲裁，提出要求与原告解除劳动关系的仲裁请求，已没有与原告建立劳动关系的合意，故本院确认双方劳动关系于2019年8月22日解除。三、关于被告的各项工伤待遇问题。本院认为，被告罗振广受到的伤害已经被承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，又经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期九个月，则其应当享有获得相关工伤保险待遇的权利。被告罗振广于2017年2月至5月3日在原告河北允正建筑有限公司工作，2017年5月3日被告罗振广发生工伤之后未上班，被告罗振广提供自制《考勤表》1份和原告为中国平安保险公司出具的月工资为7000元的《证明》1份，不能证明被告的月平均工资情况。因双方当事人均未提供能够证明被告月平均工资情况的证据材料。本院参照2016年度河北省建筑业月平均工资3621.25元（建筑业年平均工资43455元÷12个月），2017年度河北省建筑业月平均工资4432.25元（建筑业年平均工资53187元÷12个月），经计算，被告受伤前12个月本人月平均工资为：（3621.25元/月×8个月+4432.25元/月×4个月）÷12=3891.58元。根据《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》的规定，原告应向被告支付相关的工伤保险待遇。经核查，本院对被告的一次性伤残补助金确定为35024.22元（3891.58元/月×9个月）；停工留薪期工资为35024.22元（3891.58元/月×9个月）；一次性工伤医疗补助金为83571.83元【（解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工年平均工资71633元/年÷12）×14个月】，被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金83566.00元，本院予以支持；一次性伤残就业补助金为35816.49元【（71633元/年÷12）×6个月】，被告要求原告支付一次性伤残就业补助金35814.00元，本院予以支持；被告因工伤实际支付医疗费用59572.95元，扣除保险公司已给付的医疗费50579.63元，被告要求原告支付剩余医疗费8993.32元，本院予以支持；被告垫付的劳动能力鉴定费600.00元，应由原告承担，合计199021.76元。四、关于被告要求原告支付经济补偿金的问题。本院认为，被告罗振广在原告处工作期间，原告未给被告缴纳社会保险费。2019年8月22日，罗振广以未缴纳社会保险为由申请劳动仲裁，要求解除与原告之间的劳动关系，并要求支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款规定，原告应向被告支付经济补偿金1945.79元（3891.83元/月×0.5个月）五、关于被告在劳动仲裁中已经提出但经劳动仲裁裁决后本案双方当事人针对该事项均未提起诉讼的问题。被告在劳动仲裁中提出要求原告支付护理费17200.00元、伙食补助费4300.00元及生活费24168.00元。该仲裁请求被驳回后，双方对该事项均未提起诉讼。按照民事诉讼不诉不理的原则，应视为被告对该项内容放弃了权利的主张，故本案中不再对该问题进行处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款、第三十九条第四项、第五十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十六条第二款、第三十七条第（一）项、第（二）项、第六十四条第二款、《河北省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决，一、确认原告河北允正建筑有限公司与被告罗振广之间于2019年8月22日解除劳动关系；二、原告河北允正建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向被告罗振广支付各项工伤待遇共计199021.76元。其中停工留薪期工资35024.22元、一次性伤残补助金32024.22元、一次性工伤医疗补助金为83566.00元、一次性伤残就业补助金为35814.00元，劳动能力鉴定费600.00元、医疗费8993.32元。三、原告河北允正建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向被告罗振广支付经济补偿金1945.79元。四、驳回被告罗振广在劳动仲裁的其他请求。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告河北允正建筑有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人河北允正建筑有限公司与被上诉人罗振广之间存在劳动关系的事实已经生效法律文书予以确认，河北允正建筑有限公司主张与罗振广在其发生交通事故时不存在劳动关系的上诉理由无事实和法律依据，本院对此上诉请求不予支持。罗振广受到的伤害已经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，又经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期九个月的事实清楚，河北允正建筑有限公司应当承担罗振广各项工伤待遇的给付责任。因河北允正建筑有限公司未提供能够证明其与罗振广解除劳动关系的证据，一审法院关于双方劳动关系解除的时间为罗振广申请仲裁的2019年8月22日的判决认定正确。一审法院依据《工伤保险条例》、《河北省工伤保险实施办法》的规定，计算罗振广各项工伤待遇的数额并无不当，本院依法予以维持。综上所述，上诉人河北允正建筑有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人河北允正建筑有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  冉雪芳审判员  罗乐平审判员  张喜艳二〇二〇年五月八日法官助理张浩书记员郝雨辰