新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0105民初4374号原告：王永铳，男，1974年1月4日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：赵新花（系原告王永铳妻子），住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：慎其明，新疆天地合律师事务所律师。被告：陈福，男，1980年4月8日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：马新军，新疆衔锦律师事务所律师。被告：喀什市天通建设工程有限责任公司阿勒泰分公司，住所地新疆阿勒泰地区阿勒泰市解放路13号20栋2层3号。负责人：张斌，该公司经理。委托诉讼代理人：朱光军，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告王永铳与被告陈福、喀什市天通建设工程有限责任公司阿勒泰分公司（以下简称喀什天通公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王永铳及委托诉讼代理人赵新花、慎其明，被告陈福及委托诉讼代理人马新军，被告喀什天通公司的委托诉讼代理人朱光军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王永铳向本院提出诉讼请求：判令被告支付残疾赔偿金131,056元、后期治疗费12,000元、误工费41,400元、护理费22,500元、营养费7200元、医疗费15,000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3200元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：判令被告支付残疾赔偿金69,328元、误工费37,720元、护理费41,000元、医疗费33,607.4元、营养费5920元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4160元。事实与理由：喀什天通公司承揽了第六师煤电公司的固废处理项目工程，喀什天通公司将该项目的劳务部分以口头形式分包给陈福，陈福招录原告为其驾驶三轮车拉运混凝土，口头约定日工资为230元。2018年4月18日下午17时许，原告驾驶装有混凝土的三轮车在倾倒混凝土时车辆突然失控，滑至坡下侧翻致使原告腿部挤压受伤，随即送往医院救治。原告前后住院74天，花去医疗费共计117,097.93元，自己垫付33,607.4元，经司法鉴定原告构成伤残十级。事故发生至今，原告分文未得，连自己垫付的医药费也无人支付。喀什天通公司承包第六师煤电公司的固废处理项目工程，其将劳务分包给陈福，但双方没有签订劳务协议，权利义务不明确，故依法提起诉讼，望判如所请。被告陈福辩称，对原告主张赔偿的标准有异议，愿意承担原告请求中的合理部分。喀什天通公司违反法律、法规将业务转包给我，原告在受雇的劳动中受伤，根据法律规定，用工单位应承担工伤保险责任。原告作为一个有完全民事行为能力的主体，自身在劳动中也应有合理的安全防范义务，三轮车发生翻车事故，原告本人也存在一定过错，因此应承担一定责任。被告喀什天通公司辩称，本案是因雇佣关系引发的人身损害赔偿纠纷，我公司与原告从未签订雇佣合同，也没有雇佣过原告，不知道原告何时到固体废弃物处理项目工地工作，更不知道原告怎么发生的事故，原告所受损害与我公司无关，我公司不应承担任何赔偿责任。原告与陈福存在雇佣关系，但双方就损害赔偿事宜已经达成一次性处理的协议，并履行完毕，原告的诉讼请求缺乏事实依据，应予以驳回。原告在驾驶电动三轮车拉运混凝土的过程中，车辆侧翻导致受伤，自身存在处置不当的过错，应当承担一定责任。本院经审理认定事实如下：2017年5月24日，喀什天通公司承揽农六师煤电公司的固废处理项目工程（以下简称涉案工程）。2018年3月10日，喀什天通公司将涉案工程的劳务部分以口头形式分包给陈福。2018年3月19日，陈福招用王永铳并将其安排在涉案工程工作，双方口头约定日工资230元。2018年4月18日，陈福安排王永铳驾驶机动三轮车运输混凝土，王永铳将三轮车开到斜坡上以倒车方式卸载混凝土过程中，车辆失控滑至坡下侧翻致使王永铳受伤。王永铳受伤后，由陈福将王永铳送至五家渠市102团医院拍片检查遂又转至新疆医科大学第六附属医院住院治疗，2018年6月14日出院，住院57天。出院诊断为：左胫腓骨远端粉碎性骨折。出院医嘱：1．继续制动患肢，避免剧烈活动，免负重；2．全休贰月，门诊复查；3．适当功能锻炼；4．继续清洁换药，观察伤口状况；5．住院期间陪护壹人，出院后陪护壹人，陪护贰月。王永铳此次住院支出医疗费98,490.53元，其中陈福支付83,490.53元。2019年6月24日，王永铳因左胫腓骨远端粉碎性骨折术后皮肤破溃在新疆医科大学第六附属医院住院治疗，住院期间取出骨折内固定装置，住院17天。出院医嘱：1．避免患肢剧烈活动；2．定期复查X线片；3．全休一月，住院及全休期间需陪护一人。王永铳因此次住院支付医疗费18,607.4元。2018年8月16日，王永铳委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残等级、护理期限等进行鉴定，王永铳因此次鉴定支出鉴定费3210元。本案审理过程中，王永铳申请法院委托鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，本院依法委托新疆恒正司法鉴定所进行鉴定。2019年12月6日，新疆恒正司法鉴定所作出恒正司鉴［2019］法临鉴字第572号《鉴定意见书》，鉴定意见为：2018年4月18日王永铳因被重物砸伤致左胫腓骨远端粉碎性骨折，伤后经住院行手术治疗及恢复，王永铳左胫腓骨远端粉碎性骨折术后遗留左踝骨关节活动功能丧失53.3%为十级伤残。王永铳因此次鉴定支出鉴定费960元。王永铳发生事故时驾驶的机动三轮车由陈福提供，该车辆需持相应驾驶执照驾驶，王永铳没有相应的驾驶执照。2018年5月2日，王永铳（甲方）与陈福（乙方）就王永铳在工作中受伤赔偿事宜签订《协议书》，《协议书》的主要内容为：1．甲方住院治疗左踝骨粉碎性骨折期间的医疗费由乙方全部承担，以本次出院时的实际费用为准；2．乙方赔偿甲方住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项费用合计伍万元，该款项在签订本协议时一次性支付给甲方，甲方对此表示同意和接受且没有任何异议；3．本次处理属于终局赔偿，双方再无任何纠纷，甲方付清赔偿款后，此事就此了结，任何一方不得以任何理由向对方主张民事权利；4．本协议生效后，双方均应严格遵守，任何一方违约须向守约方支付违约金伍万元。庭审中，王永铳与陈福确认，陈福除支付部分医疗费外，并未按照《协议书》的约定支付其它赔偿款，双方均不同意按照该协议继续履行。王永铳原籍为甘肃省××县，自2016年因土地流转离开原籍到新疆务工，分别在新疆托克逊县伊拉湖乡、新疆克州阿克陶县、新疆五家渠市102团、新疆乌鲁木齐市等地工作及居住。2018年新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资为76,709元。2019年区居民年人均可支配收入为34,664元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。庭审中已查明，陈福从喀什天通公司承包了涉案工程的劳务施工，王永铳由陈福安排到该工程工作，接受陈福的管理，由陈福向其支付工资。综上，王永铳与陈福之间存在控制、支配和从属关系，由陈福指定工作场所、提供劳动工具和设备、分配报酬，符合雇佣的法律特征，应当认定陈福雇佣王永铳。王永铳在提供劳务过程中人身遭受损害，应由接受劳务一方即陈福承担赔偿责任。喀什天通公司将工程发包给无资质的陈福，应当对陈福的上述债务承担连带赔偿责任。王永铳在明知驾驶机动三轮车需相应执照的情况下，无证驾驶车辆工作并导致本人受伤，对事故的发生也存在一定的过错，本院结合案件事实及王永铳的过错程度酌定王永铳承担30%的责任。王永铳因此次事故造成的合理损失，经原、被告举证、质证，本院认定如下：1．残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程序或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。具体到本案，王永铳自2016年土地流转即离开原籍来新疆务工，虽然户籍地在农村，但其经常居住地、主要收入来源地等都在城镇，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。2019年居民年人均可支配收入为34,664元，王永铳的伤残等级为十级，被告应支付王永铳残疾赔偿金48,529.6元（34,664元/年×20年×10%×70%）。2．误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。王永铳有医嘱需要休息的时间为第一次住院57天及出院后全休2个月、第二次住院17天及出院后全休1个月，合计164天，被告应支付王永铳误工费26,404元（230元×164天×70%）。3．护理费，王永铳有医嘱需要护理的时间为第一次住院57天及出院后全休2个月、第二次住院17天及出院后全休1个月，合计164天，被告应赔偿王永铳护理费24,126.56元（76,709元/年÷365天/年×164天×70%）。王永铳要求被告以每日250元为标准支付护理费，无事实及法律依据，本院不予支持。4．医疗费，王永铳两次住院共计支出医疗费117,097.93元（98,490.53元＋18,607.4元），被告应支付王永铳医疗费81,968.55元（117,097.93元×70%）。因陈福已支付王永铳医疗费83,490.53元，超过应支付医疗费数额，故王永铳要求被告支付医疗费33,607.4元的诉讼请求，本院不予支持。5．营养费，王永铳未举证证明医嘱需要加强营养，故王永铳要求被告支付营养费的诉讼请求，本院不予支持。6．精神损害抚慰金，结合王永铳的伤残等级，本院对王永铳主张的精神损害抚慰金酌情支持1000元。7．鉴定费，王永铳自行委托鉴定机构支出鉴定费3210元，因该鉴定结论不是本案裁判的依据，故王永铳要求被告支付该部分鉴定费3210元的诉讼请求，本院不予支持。王永铳在本案审理过程中因委托鉴定支出的鉴定费960元，系合理费用，应当由被告承担672元（960元×70%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告陈福于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永铳残疾赔偿金48,529.6元；二、被告陈福于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永铳误工费26,404元；三、被告陈福于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永铳护理费24,126.56元；四、被告陈福于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永铳精神损害抚慰金1000元；五、被告陈福于本判决生效之日起十日内赔偿原告王永铳鉴定费672元；六、被告喀什市天通建设工程有限责任公司阿勒泰分公司对本判决第一、二、三、四、五项确定的债务承担连带赔偿责任；七、驳回原告王永铳要求被告陈福、喀什市天通建设工程有限责任公司阿勒泰分公司支付医疗费33,607.4元的诉讼请求；八、驳回原告王永铳要求被告陈福、喀什市天通建设工程有限责任公司阿勒泰分公司支付营养费5920元的诉讼请求。上述被告陈福、喀什天通公司应当支付原告王永铳各项赔偿款合计100,732.16元，与被告陈福已超额给付的医疗费1,521.98元（81,968.55元-83,490.53元）互相折抵后，被告陈福、喀什天通公司还应支付原告王永铳赔偿款合计99,210.18元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案诉讼标的额196,735.4元，确认给付标的额99,210.18元，占诉讼标的额的50.43%。案件受理费4,234.71元，减半收取2,117.35元（原告王永铳已预交2,430.17），由被告陈福、喀什天通公司负担50.43%即1,067.78元（于本判决生效后径自给付原告王永铳），原告王永铳负担49.57%即1,049.57元。剩余诉讼费213.82元，由本院退还原告王永铳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   李欣玫二 〇 二 〇 年 五 月 十 二 日书  记  员   李静文