辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终1714号上诉人（原审原告）：刘畅，男，1988年4月2日生，汉族，无职业，住大连经济技术开发区。委托诉讼代理人：郭郢，女，1963年12月5日生，汉族，上诉人母亲，住址同上。委托诉讼代理人：吕洪刚，辽宁万峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连宇华物业管理中心，住所地大连市甘井子区大连湾镇李家村。法定代表人：王诚，经理。委托诉讼代理人：宫永伟，辽宁安融律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘杰，辽宁融都律师事务所律师。上诉人刘畅因与被上诉人大连宇华物业管理中心劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人刘畅的委托诉讼代理人郭郢、吕洪刚，被上诉人大连宇华物业管理中心的委托诉讼代理人宫永伟、刘杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘畅上诉请求：一、撤销一审判决第三项，依法改判被上诉人向上诉人支付医疗补助费30000元，其他判项维持不变；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决以上诉人“未经劳动鉴定委员会作出劳动能力等级鉴定，不符合请求医疗补助费的前提条件”为由，不予支持上诉人关于请求被上诉人支付医疗补助费的诉请，与事实不符，于法无据。一、上诉人未经劳动鉴定委员会作出劳动能力鉴定是被上诉人没有为上诉人申请所致，过错在于被上诉人，上诉人并无过错。依据《大连市劳动能力鉴定办法》第十七条第一项规定，职工因病或非因工负伤劳动能力鉴定应由用人单位填写《因病、非因工劳动能力鉴定表》，加盖用人单位公章,即应由用人单位申请。二、依据上诉人的病案和精神二级残疾的残疾人证可知，上诉人己部分丧失劳动能力。在被上诉人没有为上诉人申请劳动能力鉴定的情况下，且上诉人主张医疗补助费而没有主张退休、退职待遇，应认定上诉人构成5-10级伤残。三、依据《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发[1996]354号）第22条的规定、《劳动部办公厅关于对劳部发[1996]354号文件有关问题的解释的通知》（劳办发[1997]18号）第二条的规定，被上诉人应给予上诉人不低于6个月工资的医疗补助费，且考虑上诉人患的是精神疾病难以治愈，应酌情适当增加医疗补助费，上诉人请求12个月工资的医疗补助费30000元属于合理范围。大连宇华物业管理中心辩称，不同意上诉人的上诉请求，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。一、大连市劳动能力鉴定办法第十七条第一项规定仅说明进行劳动能力鉴定需要用人单位填写《因病、非因工劳动能力鉴定表》，从此内容看出该条中的当事人并不必然仅指用人单位，也可以是劳动者及劳动者的近亲属，劳动能力鉴定申请可由用人单位提出也可以由劳动者或劳动者的近亲属提出，用人单位并不是提出劳动能力鉴定申请的法定义务人。二、上诉人依据的劳部发[1996]354号文件第22条及劳办发[1997]18条第2条的内容，不能认定被上诉人应向其支付12个月工资的医疗补助费，即便支付也应该是6个月工资的医疗补助费。刘畅向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付2018年10月至2018年12月期间拖欠的工资7500元；向原告支付违法解除劳动合同赔偿金37500元；向原告支付医疗补助费30000元，合计75000元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年11月1日，原、被告签订《劳动合同书》一份，约定双方订立固定期限劳动合同，自2012年11月1日起至2013年8月31日止，劳动合同中未就工作内容、工作地点、劳动报酬等问题作出约定，劳动合同续签页无续签合同记载。2012年10月至2018年12月期间，被告为原告缴纳社会保险。2018年12月30日，被告向原告出具《解除劳动合同证明书》，以“双方协商一致”为由与原告解除劳动合同。2014年9月4日至2014年9月29日期间，原告在大连市第七人民医院住院治疗，主要诊断为：双向情感障碍，目前为不伴有××性症状的躁狂发作。2018年1月15日至2018年7月18日、2018年8月2日至2018年10月31日、2018年11月1日至2018年12月10日期间，原告分三次在大连市金州区第四人民医院住院治疗，主要诊断为：双向情感障碍，目前为伴有××性症状的躁狂发作。2018年12月10日、2018年12月11日、2019年1月4日、2019年3月13日、2019年4月15日，大连市金州区第四人民医院分别为原告出具《诊断书》五份，休息及证明意见分别为：休息半个月，2018年12月10日至2018年12月24日；虽有病情未愈，建议休息叁周，2018年12月11日至2018年12月31日，仍需继续治疗；患者于2018年1月15日至2018年12月10日一直在我院住院治疗；患者目前在我院住院治疗；××史7年，反复发作，多次住院（大连七院及我院），目前病人仍在住院治疗中，可以办理精神残疾证。2019年5月16日，中国残疾人联合会向原告颁发残疾人证，残疾类别为精神，残疾等级为贰级。2019年1月14日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人向申请人支付：1.2018年10月至2018年12月期间拖欠的工资7500元整；2.赔偿金37500元整；3.医疗补助费30000元整。2019年5月14日，大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会作出甘劳人仲案字（2019）第132号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人全部申请请求。庭审过程中，原、被告均认可2011年9月至2018年12月期间原告的实际工作地点为大连社会组织服务中心，工作内容为办理发放老年证，原告的工资实际发放至2018年9月，2018年10月至12月期间，原告被拖欠的工资数额合计7500元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、被告是否拖欠原告工资及金额；三、原、被告之间解除劳动合同是合法解除还是违法解除，被告是否应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金及医疗补助费。关于争议焦点一。本案中，原告自2011年9月至2018年12月期间在大连社会组织服务中心从事办理发放老年证工作，并于2012年11月1日与被告签订《劳动合同书》，2012年10月至2018年12月期间，被告一直为原告缴纳社会保险，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条所规定的“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”之情形，被告作为新用人单位，与原告之间自2012年11月至2018年12月期间存在劳动关系，一审法院依法对此予以认定。关于争议焦点二。庭审过程中，原、被告均认可原告的工资实际发放至2018年9月，2018年10月至12月期间，原告被拖欠的工资数额合计7500元。且被告作为用人单位未能向法庭举证证明原告的工资数额及其于2018年10月至12月期间向原告发放工资的证据材料，一审法院据此认定被告拖欠原告2018年10月至12月期间工资合计7500元，应予支付。关于争议焦点三。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，被告未能向法庭举证证明其曾提前三十日以书面形式通知原告本人或者额外支付原告一个月工资，亦未能举证证明其曾与原告协商一致解除劳动合同关系，且原告于庭审过程中否认与被告之间存在协商一致解除劳动合同关系的事实，则被告于2018年12月30日以“双方协商一致”为由向原告出具《解除劳动合同证明书》，不符合《中华人民共和国劳动合同法》之规定，应予以认定为违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，被告违法解除劳动合同，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，原告请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限应予支持。据此，被告应向原告支付的违法解除劳动合同赔偿金应为37500元（2500元/月×7.5个月×2倍）。原告请求被告支付医疗补助费30000元，但原告未经劳动鉴定委员会作出劳动能力等级鉴定，不符合请求医疗补助费的前提条件，故原告的该项诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决：一、被告大连宇华物业管理中心于本判决生效之日起十日内向原告刘畅支付2018年10月至2018年12月期间拖欠的工资人民币7500.00元；二、被告大连宇华物业管理中心于本判决生效之日起十日内向原告刘畅支付违法解除劳动合同赔偿金人民币37500.00元；三、驳回原告刘畅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告大连宇华物业管理中心负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定事实属实。本院补充查明：2020年4月29日，上诉人向本院递交申请书，根据被上诉人认为即便需要支付医疗补助费也应该是支付6个月工资的辩称意见，上诉人将上诉请求“被上诉人支付医疗补助费30000元”变更为“被上诉人支付医疗补助费15000元”。本院认为，本案的争议焦点是，被上诉人是否应向上诉人支付医疗补助费及应支付的数额。劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发[1996]354号）第22条规定“劳动者患病或非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费”。《劳动部办公厅关于对劳部发[1996]354号文件有关问题解释的通知》（劳办发[1997]18号）进一步明确了劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条规定“劳动者患病或非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费”是指“劳动合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费”。因没有对上诉人进行鉴定，故一审中上诉人请求支付12个月工资的医疗补助费30000元，没有依据，一审判决驳回其该项诉讼请求并无不当。但在本院二审程序中，上诉人根据被上诉人的辩称意见，变更了其上诉请求为由被上诉人支付六个月工资的医疗补助费15000元，是上诉人对其诉讼权利的合法处分，对其变更后的上诉请求，本院予以支持。综上所述，刘畅的上诉请求成立，本院予以支持。依据劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条、《劳动部办公厅关于对劳部发[1996]354号文件有关问题解释的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6576号民事判决第一项、第二项；二、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6576号民事判决第三项；三、被上诉人大连宇华物业管理中心于本判决生效之日起十日内向上诉人刘畅支付医疗补助费15000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由被上诉人大连宇华物业管理中心负担。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  林荣峰审判员  曾国救二〇二〇年五月十五日书记员  苏 锐