文书内容湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘09刑终166号原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。上诉人（原审被告人）昌俊，男，1977年12月20日出生，汉族，湖南省益阳市人，中专文化，无职业，住益阳市赫山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2019年9月29日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年11月6日被执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。辩护人姚海华，湖南天声律师事务所律师。益阳市赫山区人民法院审理益阳市赫山区人民检察院起诉指控被告人昌俊犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年3月11日作出（2020）湘0903刑初57号刑事判决。原审被告人昌俊不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过查阅案卷资料、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年9月26日、27日、28日，被告人昌俊在自己位于益阳市赫山区赫山街道办事处的自建居民楼*单元***室的家中，3次贩卖毒品海洛因给吸毒人员汤某1，并容留汤某1在其家中吸食毒品，汤某1通过扫二维码的方式每次支付150元至200元不等的毒资给昌俊。2019年9月28日，被告人昌俊在家中被抓获归案，从其家中查获并扣押净重为2.54克毒品疑似物，经检验，从中检验出海洛因成分。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的证人证言、搜查笔录、提取笔录、称重笔录、取样笔录、检验报告、现场检测报告、微信转账记录、被告人供述等证据予以证实。原审认为：被告人昌俊明知是毒品海洛因而予以多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；其提供场所多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人昌俊一人犯数罪，应并罚；被告人昌俊对容留他人吸毒的指控自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十四条，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人昌俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；两罪并罚，决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金一万一千元。上诉人昌俊上诉称，毒品是其免费提供给汤某1吸食，微信转账的钱并非毒资，是玩游戏扫码套现与驾照违章消分的钱，原审法院认定其三次贩毒给汤某1的证据不足，原判量刑过重，请求二审改判。辩护人姚海华的意见是，认定昌俊三次贩毒给汤某1的证据不足，一审对昌俊贩卖毒品罪判处五年有期徒刑，量刑过重。经审理查明，2019年9月26日—28日，上诉人昌俊先后3次贩卖毒品海洛因给吸毒人员汤某1，并容留汤某1在其家中吸食毒品。具体犯罪事实如下：1.2019年9月26日，昌俊在自己位于益阳市赫山区赫山街道办事处的自建居民楼*单元***室的家中，贩卖毒品海洛因给吸毒人员汤某1，并容留汤某1在其家中吸食毒品。汤某1通过扫二维码的方式支付给昌俊200元。2.2019年9月27日，昌俊在自己位于益阳市赫山区赫山街道办事处的自建居民楼*单元***室的家中，贩卖毒品海洛因给吸毒人员汤某1，并容留汤某1在其家中吸食毒品。汤某1通过扫二维码的方式支付给昌俊150元。3.2019年9月28日，昌俊在自己位于益阳市赫山区赫山街道办事处的自建居民楼*单元***室的家中，贩卖毒品海洛因给吸毒人员汤某1，并容留汤某1在其家中吸食毒品。汤某1通过扫二维码的方式支付给昌俊200元。另查明，2019年9月28日，上诉人昌俊在家中被抓获归案，从其家中查获并扣押净重为2.54克毒品疑似物，经检验，从中检验出海洛因成分。证明上述事实的证据有：1.证人汤某1的证言，证明他于2018年9月开始吸食海洛因，从昌俊手中购买海洛因，费用是通过微信扫二维码的方式支付的，最近一次是2019年9月28日10:57，他扫昌俊的二维码支付了200元购买了一个海洛因包子，他在昌俊家吸食了一部分，离开时民警进来了，他把剩下的海洛因丢在昌俊家门外；9月27日12:28，他扫码支付给昌俊150元购买了一个海洛因包子，他在昌俊家中吸食了这个包子再离开的；9月26日18:04，他扫码支付给昌俊198元购买了约0.1克海洛因，在昌俊家吸食后离开，同日10:31，他扫码支付给昌俊200元购买了一个包子的海洛因，在昌俊家吸食后离开；9月25日21:09，他扫码支付给昌俊200元购买了一个包子的海洛因，在自己家杂屋内吸食的。他微信里面通过扫二维码付款都是在昌俊那里购买海洛因而转账，每次都是先打电话确定昌俊是否在家，在家的话再去购买海洛因。2.证人昌某1的证言，证明2019年9月20日左右他回益阳后住在弟弟昌俊家中，天天和昌俊一起吸毒，汤某1这几天也来昌俊家和他们一起吸毒，他最后一次吸毒是9月27日22时，他和昌俊一起用烫吸的方式吸食了0.1克海洛因，9月28日，他在弟弟昌俊家中睡觉时被民警查获，汤某1也在。3.搜查笔录、提取笔录、称重笔录、取样笔录、检验报告，证明在昌俊家中搜查出净重2.54克毒品海洛因，并予以提取、取样，经检验从中检出海洛因成分。4.现场检测报告、公安行政处罚决定书，证明昌俊、昌某1、汤某1因吸毒被行政处罚。5.微信转账记录、通话详单，证明汤某1与昌俊之间的电话联系以及汤某1在2019年8月至9月期间多次通过扫二维码付款给昌俊，每次金额100元至200元不等，其中9月26日18：04分转账108元、90元，27日18：10分转账150元，28日10:57分转账200元。6.户籍信息、到案经过，证明昌俊的基本情况和系被抓获归案。7.上诉人昌俊的供述与辩解，证明他吸毒是只要在场的朋友都会请其吸点，吸得最多的是汤某1，以前差不多天天到他家玩，他天天吸毒，所以每天都会给汤某10.01克海洛因吸食。近期汤某1因故没有来，但在2019年9月26日11时许，汤某1回益阳后就到他家吸食了0.01克海洛因，27日18时许到他家吸食了0.01克海洛因，28日11时许到他家吸食了约0.01克海洛因，不久民警到他家将他、汤某1、昌某1一起抓获。2019年1月至8月，他通过微信支付从熊勇手中购买了51克海洛因、5.1克冰毒等毒品。汤某1在他家中吸食的毒品都是免费的，汤某1用手机刷码方式支付给他钱，都是他和汤某1一起做生意赚到的钱给他的分红。上述证据，经一审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）昌俊明知是毒品海洛因而予以多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；其提供场所多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人昌俊一人犯数罪，应当数罪并罚。昌俊对其容留他人吸毒一事，到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。昌俊上诉及辩护人辩护提出，原审法院认定其三次贩毒给汤某1的证据不足。经查，昌俊于2020年9月26日、27日、28日分三次贩卖毒品给汤某1的事实，除汤某1的陈述和昌俊的供述外，还有证人证言、微信转账记录、通话详单、现场检测报告、检验报告等客观证据予以印证，足以认定。昌俊提出微信转账的金额并非毒资，但其关于转账的解释，在公安机关的供述称系做生意的分红，一审庭审中称系驾照违章消分所得，前后供述不一致，二审过程中也未提供足以推翻认定该事实的新证据，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。昌俊辩护人辩护提出，一审对昌俊贩卖毒品罪判处五年有期徒刑，量刑过重。经查，昌俊多次贩卖毒品海洛因，情节严重，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，原审法院在充分考虑上诉人昌俊量刑情节的基础上，对其依法判处五年有期徒刑，量刑适当，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 倪新献审 判 员 喻 宁审 判 员 刘觅琼二〇二〇年五月二十六日法官助理 李 婕书 记 员 张 晶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。