湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终3275号上诉人（原审原告）：胡某，女，汉族，1986年12月9日出生，户籍地湖南省攸县，现住湖南省长沙县。被上诉人（原审被告）：湖南湘辉人力资源服务有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区岳麓西大道588号芯城科技园2栋403房。法定代表人：陈武，总经理。委托诉讼代理人：张某，男，汉族，1984年2月29日出生，住湖南省长沙市开福区，系公司员工。被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司湖南客户服务中心，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一中路9号邮电通信综合大楼6楼。法定代表人：陈湘，总经理。委托诉讼代理人：黄园，湖南道宽律师事务所律师。上诉人胡某因与被上诉人湖南湘辉人力资源服务有限公司（以下简称湘辉公司）、中国电信股份有限公司湖南客户服务中心（以下简称电信客服中心）劳动争议一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初18459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。胡某上诉请求：1.在维持一审判决第一项的基础上，改判两被上诉人共同支付上诉人经济补偿金45350元；2.判令两被上诉人支付二审诉讼费。事实与理由：一审法院适用法律错误。一审法院错误运用湖南省人力资源和社会保障厅相关规定判定被上诉人与未及时足额支付劳动报酬情形不相符，不能认定上诉人系依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动合同，不予支持经济补偿金的诉求。而上诉人请求经济补偿金是依据《工伤保险条例》第三十三条停工留薪期间工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。与湖南省人力资源和社会保障厅相关规定缴纳社保及社保基数无关。上诉人工伤受伤前12个月即2017年2月到2018年1月实发已到账工资41801.83元，月平均工资3483.48元。被上诉人支付上诉人停工留薪期2018年4月工资1266.3元，2018年5月工资1495.35元，克扣的停工留薪期工资拖欠至今未发放，应当认定未及时足额支付劳动报酬的情形。上诉人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项规定解除劳动合同，请求支付经济补偿金43530元。湘辉公司答辩称：上诉人上诉请求第一项并没有法律依据，上诉人不符合《劳动合同法》支持支付经济补偿金的情形。电信客服中心答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人要求支付经济补偿金没有法律依据，请求驳回其上诉请求。胡某向一审法院起诉请求：1.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付一次性伤残补助金差额15172.2元（4400.8元/月×9个月-24435元）；2.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付一次性医疗补助金36280元（4535元/月×8个月）；3.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付一次性就业补助金36280元（4535元/月×8个月）；4.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付工伤停工留薪期间的工资9683.4元（4400.8元/月×8个月-12320.6元）；5.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付经济补偿金45350元（4535元/月×10个月）；6.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付2017年产假期间工资差额10340元（4624元/月÷30天×173天-10663元-5662元）；7.判令湘辉公司、电信客服中心承担本案诉讼费用并为胡某办理好失业保险。8.判令湘辉公司、电信客服中心共同向胡某支付2019年7月-10月工资共计14320元。一审法院认定事实：电信客服中心与湘辉公司长期存在业务外包关系，曾多次签订业务外包协议，电信客服中心将相关电信业务外包给湘辉公司，电信客服中心按协议规定支付湘辉公司业务外包费。胡某从2009年开始入职湘辉公司，与湘辉公司连续签订《劳务外包劳动合同书》，湘辉公司安排胡某到电信客服中心工作。2018年10月1日签订《劳务外包劳动合同书》约定：合同期限至2020年9月30日止，湘辉公司安排胡某到电信客服中心从事客服代表工作，工资实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配办法，基本工资为不低于当地当年最低工资标准。湘辉公司为胡某发放工资并缴纳社会保险，胡某获得的工资并非固定金额。2018年2月5日，胡某在下班途中遭受交通事故伤害，经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。湘辉公司为胡某向工伤保险机构申领了一次性伤残补助金24435元，支付了胡某停工留薪期工资12320.6元。胡某自2019年7月19日开始请病假后再未到电信客服中心上班。2019年8月28日，胡某以湘辉公司、电信客服中心一直按低于本人工资缴纳社会保险，导致其生育津贴和一次性伤残补助金按最低基数金额发放、产假工资差额和一次性伤残补助金差额至今未补足及受伤后3-7月停工留薪期间克扣本人工资为由，向湘辉公司、电信客服中心邮寄解除劳动关系的书面通知书，现湘辉公司、电信客服中心均认可已与胡某解除劳动关系，但不认可其提出的解除劳动关系的理由。胡某向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请的仲裁请求为：由湘辉公司、电信客服中心支付2017年产假工资差额11008.5元、停工留薪期间的工资差额9683.4元、一次性伤残补助金差额15172.2元、一次性医疗补助金36280元、一次性就业补助金36280元、经济补偿金49885元、协助办理失业保险待遇申领手续。仲裁委对胡某要求支付经济补偿金和协助办理失业保险待遇申领手续的请求未予支持，裁决内容如下：1.由湘辉公司支付胡某产假工资差额10340.6元；2.由湘辉公司支付胡某一次性伤残补助金差额15172.2元；3.由湘辉公司支付胡某停工留薪期间的工资差额9683.4元；4.由湘辉公司支付胡某一次性医疗补助金36280元、一次性就业补助金36280元。胡某不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院审理中，胡某于2019年12月6日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决湘辉公司、电信客服中心支付2019年7月病假期间工资1580元、8-10月产假期间工资差额12746元、经济补偿金45350元。同日仲裁委以不属于劳动人事争议仲裁范围为由不予受理。长沙市劳动人事争议仲裁委员会查明胡某2017年1月25日产假前月平均工资的为4624元，2018年2月5日前遭受工伤事故前月平均工资4400.8元，2019年8月28日年提出解除劳动合同前月平均工资4535元。一审法院认为，湘辉公司对胡某主张支付产假工资差额10340.6元、一次性补助金差额15172.2元、停工留薪期间的工资差额9683.4元、一次性医疗补助金36280元、一次性就业补助金36280元无异议，一审法院予以认可。关于一次性医疗补助金，根据《工伤保险条例》策三十七条规定，应由工伤保险基金支付，湘辉公司垫付后，胡某应配合湘辉公司办理相关申领手续，湘辉公司从工伤保险基金申领一次性医疗补助金后，不再支付给胡某。本案的争议焦点为：一、湘辉公司是否应向胡某支付经济补偿；二、湘辉公司是否应向胡某支付2019年7月至10月工资；三、电信客服中心是否应与湘辉公司共同承担责任。关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的。湘辉公司未按胡某的工资标准缴纳社会保险，不违反湖南省人力资源和社会保障厅的相关规定，不属于未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，湘辉公司在胡某受伤后，在工伤认定前，未及时发放工资，亦与未及时足额支付劳动报酬的情形不相符，胡某以湘辉公司按低于本人工资缴纳社会保险，受伤后3-7月停工留薪期间克扣本人工资为由主动提出解除劳动合同，该理由与上述法律规定不符，不能认定胡某系依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，故对其主张经济补偿的请求，一审法院不予支持。关于争议焦点二，胡某与湘辉公司于2019年8月28日解除了劳动合同，其主张9、10月的工资没有依据，7、8月系双方劳动关系存续期间，湘辉公司未提供不应发放工资的证据，故应向胡某支付7、8月工资，至于工资标准，一审法院采信长沙市劳动人事争议仲裁委员会认定胡某2019年8月28日解除劳动合同前月平均工资为4535元的标准，故应支付胡某7、8月工资9070元。关于争议焦点三，胡某与湘辉公司签订劳动合同，彼此之间存在劳动法律关系，湘辉公司委派其至电信客服中心工作，系劳务派遣，彼此不存在劳动法律关系，故对胡某要求电信客服中心共同承担责任的请求不予支持。关于胡某还主张要求为其办理失业保险，因不属于人民法院受理范围，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限湖南湘辉人力资源服务有限公司于判决生效后十日内支付胡某产假工资差额10340.6元、一次性伤残补助金差额15172.2元、停工留薪期间的工资差额9683.4元、一次性医疗补助金36280元、一次性就业补助金36280元、2019年7-8月工资9070元，共计116825.66元；二、驳回胡某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院已予以免收。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为是否应支付胡某经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案中，胡某在下班途中遭受交通事故伤害，且被认定为工伤和九级伤残，湘辉公司应支付胡某包括停工留薪期工资在内的相应工伤待遇。虽然湘辉公司未及时向胡某发放停工留薪期工资，但该费用属于工伤待遇支付范畴，与未及时足额支付劳动报酬的情形不相符，亦不属于应支付经济补偿金的法定情形。胡某的上诉主张缺乏充分依据，本院不予支持。综上所述，胡某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人胡某负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二〇年五月二十六日书记员 蒋 懿附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。