江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)赣04民终236号上诉人（原审原告）：武宁县工艺制品厂，住所地：江西省九江市武宁县万福经济技术开发区，统一社会信用代码：913604237319854488。法定代表人：单标龙，系该厂厂长。委托诉讼代理人：贺新华，江西法正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王贤斌，男，1969年9月26日生，汉族，江西省武宁县人，自由职业，住武宁县。上诉人武宁县工艺制品厂因与被上诉人王贤斌劳动争议一案，不服江西省武宁县人民法院（2019）赣0423民初3033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人武宁县工艺制品厂的法定代表人单标龙及其委托诉讼代理人贺新华，被上诉人王贤斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。武宁县工艺制品厂的上诉请求：一、撤销原判,改判支持原审原告的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定主要事实错误,适用法律错误。1、原审错误认定被上诉人因交通事故两次在武宁县中医院住院治疗。根据被上诉人提供的2017年12月19日《入院记录》和2018年1月3日《出院记录》证实,被上诉人因车祸住院治疗14天,病情好转予以出院。又据2018年1月4日早上8时10分《入院记录》证实。被上诉人第二次住院,是因“一小时前走路时不慎摔倒”就诊,拟脑震荡入院。可见被上诉人因车祸仅住院14天,伤情不重而好转出院。并非二次均因车祸而住院。第二次受伤和住院与本案无关。2、原审错误认定被上诉人构成伤残九级。首先,九江市劳鉴2018字294号伤残鉴定结论书形成的程序违法。根据《工伤保险条例》第21条和《江西省实施工伤保险条例办法》第15条规定,进行工伤劳动能力鉴定必须是在确定工伤之后。而被上诉人车祸事件是否构成工伤,上诉人在法定期限内提起了行政诉讼,被上诉人是否属于工伤是在2019年2月27日才终审确定。而伤残鉴定结论早在2018年4月26日就作出,这种本末倒置的方式违反先定工伤后评伤残的鉴定程序,是无效的鉴定结论。其次,被上诉人车祸受伤是脑挫伤。即脑膜没有破裂,非脑挫裂伤。是脑震荡一类的较轻损伤,愈后好,恢复快,无后遗症。根据《劳动能力鉴定职工伤与职业病伤残等级》规定的伤残九级必须是脑挫裂伤之条件,被上诉人明显不构成九级伤残,原审认定无法律依据。第二、原审限制了上诉人对鉴定结论的重新鉴定权。根据《工伤保险条例》第26条规定,在行政程序方面,不服鉴定可以在15日内向省级劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定,省级鉴定为最终结论。并未规定必须向省级提出重新鉴定。更未规定未提重新鉴定原鉴定结论即可生效。原审以为未在法定期间内提出复议应视为认可的判断无法定依据。在民事诉讼中,《民事诉讼法》第76条规定,当事人可以在诉讼阶段启动鉴定和重新鉴定程序,以查明案件情况。原审未依法准许上诉人的重新鉴定申请,是对上诉人诉权的限制。上诉人在二审中再次提出申请,请求对被上诉人的伤情作司法鉴定。3、原审错误认定赔偿项目及标准。首先,本案是一起交通事故引起。首先应适用交通事故的赔偿规则处理。根据全责方刘勇驾驶正三轮且无牌未投交强险的情况,依据法释(2012)19号文第19条规定:未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的,当事人请求投保义务人在交强险责任限制内予以赔偿应予支持的规定。据此,被上诉人的伤残赔偿金、误工费、护理费、治疗费等均应在交强险责任限额内由正三轮车主刘勇赔偿。超出部分才有可能从工伤赔偿中补足。如果被上诉人在与正三轮司机处理赔偿事务中获得了或放弃了部分权益,应视为在交强险责任范围内已获赔偿,此项至少包括治疗费、伤残赔偿金,误工费、护理费等。被上诉人在本案中提出一次性伤残赔偿金,误工费(停工留薪工资)的请求系重复索赔,与法相悖,不应支持。其次,工资福利待遇。根据被上诉人的表现,其已有不胜任工作的行为和身体原因,随时可下岗不再有4200元/月的待遇,只能以车祸前一年的平均工资以3170元/月标准为妥。第四、以3170元/月标准计算一次性伤残补助金,一次性伤残就业补助为金,一次性伤残医疗补助金(以下简称三金)是适用法律错误。根据《工作保险条例》第37条、64条规定,三金中,本人工资并不是本人实际工资,而是以统筹地区社保缴费工资为标准的。原审以被上诉人的年平均工资为计算标准,明显与法律相悖。事实上,2017年九江市社保缴费工资标准为2547元/月,即使需计算三金,也只能按此缴费工资计算才合法。4、上诉人主张从中国人寿保险股份有限公司的120000元商业保险金中冲抵被上诉人的赔偿款于法有据。本案中,上诉人出资为被上诉人购买了商业险。据江西省高级人民法院《关于审理人身侵权赔偿案件指导意见(试行)第16条第(3)项规定,上诉人的主张于法有据,应予以支持。王贤斌答辩：上诉人的上诉不是事实，完全是上诉人狡辩。我只是拿我应该得的部分，一审法院认定事实是对的，我认为劳动仲裁的结果更符合实际。武宁县工艺制品厂向一审法院起诉请求：1、原告无需向被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金与一次性伤残医疗补助金，如法院支持上述项目，则也应当按照2017年缴费工资2547元/月标准计算被告的补助金；2、原告只支付被告停工留薪期工资6340元（3170元/月×2月）；3、从中国人寿保险股份有限公司江西省分公司的120000元保险金中冲抵给被告的赔偿款；4、判决被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：被告王贤斌于2013年下半年开始在原告公司处工作，2017年12月19日，原告在因公外出途中发生交通事故，原告先后两次在武宁县中医院住院治疗，住院共计53天。2018年1月10日，经被告申请，武宁县人力资源和社会保障局作出武人社伤认字[2018]第7号工伤认定决定书，认定被告在此次交通事故中所受伤害构成工伤。2018年4月26日，九江市劳动能力仲裁委员会作出九江市劳鉴2018字294号鉴定结论书，认定被告王贤斌伤残等级为九级。因不服武宁县人力资源和社会保障局作出的工伤认定，原告公司于2018年7月12日向永修县人民法院提起行政诉讼。永修县人民法院经审理后于2018年9月5日以（2018）赣0425行初124号判决书依法驳回原告公司诉讼请求。后原告公司不服该判决遂向九江市中级人民法院提起上诉，九江市中级人民法院经审理后于2019年2月27日依法作出（2019）赣04行终9号判决书判决驳回原告公司上诉，维持原审判决。后被告王贤斌向武宁县劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁，要求原告公司支付医疗费11864.04元，住院伙食补助费1060元，营养费1060元，停工留薪期工资16800元，护理费7590元，交通费300元，一次性伤残补助金37800元，一次性工伤医疗补助金29400元，一次性伤残就业补助金71400元，合计177274.04元，另原告公司已经垫付医疗费5000元。经审理后，武宁县劳动争议仲裁委员会认为被告所主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费因被告未提交相关医疗费清单及原始凭证，存在已经获得交通事故人身损害赔偿的可能性，对上述项目不能重复获得赔偿，故不予支持被告所主张的上述费用。2019年10月15日，武宁县劳动争议仲裁委员会作出的武劳人仲案裁字（2019）第65号仲裁裁决书裁令原告公司应支付被告王贤斌停工留薪期工资16800元（4200元/月×4月），一次性伤残补助金37800元（4200元/月×9月），一次性工伤医疗补助金29400元（4200元/月×7月），一次性伤残就业补助金71400元（4200元/月×17月），折抵原告公司已经垫付的5000元，实际应支付150400元。后原告公司以不服武宁县劳动争议仲裁委员会作出的上述仲裁裁决为由诉诸本院。另查，被告王贤斌在原告公司处做事，2017年7月份之前工资为计件工资，2017年7月份之后为固定工资。2017年1月至2017年12月期间工资总额为38036元，月平均工资数为3169.67元。事故发生后，原告公司垫付被告医疗费5000元。一审法院认为：关于被告王贤斌因交通事故造成其人身受害是否构成工伤九级的问题。被告王贤斌因公外出办事过程中因交通事故受伤，先后经武宁县人力资源和社会保障局作出的裁决书、永修县人民法院及九江市中级人民法院作出的生效判决书最终认定为工伤。且被告王贤斌工伤经九江市劳动能力鉴定委员会作出的相关生效文书确认为工伤九级。被告王贤斌因公受伤构成工伤九级系由相关行政单位经法定程序审定后认定，应予确认。庭审中，原告主张以被告王贤斌伤情为脑挫伤而非挫裂伤为由向法院申请重新鉴定，一审法院认为，九江市劳动能力鉴定委员会于2018年4月26日作出初次鉴定结论书认定被告伤情为九级，而原告公司未在法定期间内提出复议，应视为原告公司对该份结论书的认可。故对原告公司关于被告伤残不构成工伤九级的辩解意见，不予采纳。对原告关于重新鉴定的申请，不予准许。关于被告王贤斌各项赔偿费用如何认定及计算问题。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，工伤保险基金按照本人9个月工资计算支付一次性伤残补助金。《江西省实施办法》第二十二条规定，七至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，九级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为7个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为17个月的本人工资。《工伤保险条例》附则第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患者职业病前12个月平均缴费工资……”庭审中，原告公司主张原告的月平均缴费工资为2547元。而根据原告提交的工资表计算可知被告在事故发生前12个月平均工资为3169.67元。庭审中，原告公司认可被告月平均工资为3170元，不违反法律规定，且未损害被告利益，本院予以认可。结合原、被告双方陈述及被告在事故发生前12个月平均工资收入情况，一审法院认为宜按照3170元/月标准计算上述赔偿项目。武宁县劳动争议仲裁委员会以4200元/月标准计算被告上述各项赔偿，于法无据，不予认定。关于被告王贤斌的停工留薪期间工资，一审法院认为，被告在事故发生之前每月工资固定为4200元，故其停工留薪期间工资可按照4200元/月标准计算4个月。关于被告王贤斌主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费等赔偿项目，武宁县劳动争议仲裁委员会以被告未提交相关证据证实，且存在获得赔偿可能为由未予支持，该裁决理由充分，符合法律规定，予以认可。原告公司主张从中国人寿保险股份有限公司江西省分公司的120000元保险金中冲抵给被告的赔偿款，该诉请，于法无据，不予支持。原告公司应当向被告王贤斌方支付一次性伤残补助金28530元（3170元/月×9个月）；一次性工伤医疗补助金22190元（3170元/月×7个月）；一次性伤残就业补助金53890元（3170元/月×17个月）；停工留薪期工资16800元（4200元/月×4个月），以上各项赔偿金额合计121410元。对原告公司先行支付被告的医疗费5000元，宜在本案中直接予以抵扣。故原告公司还应支付被告各项费用合计116410元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《江西省实施办法》第二十二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、原告武宁县工艺制品厂于判决生效之日起五日内支付被告王贤斌一次性伤残补助金28530元、一次性工伤医疗补助金22190元、一次性伤残就业补助金53890元、停工留薪期工资16800元，扣除原告已付5000元，原告还应支付被告各项费用合计116410元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由原告武宁县工艺制品厂负担。二审期间，上诉人武宁县工艺制品厂提交九江市城乡居民医保一站式结算单拍照件2张。武宁县医保局电脑档案员查到的被上诉人两次住院做了基本医疗保险处理的依据，所谓基本医疗保险是要排除第三人责任才会进行的处理。被上诉人第二次受伤是其自身造成，并非因公受伤，与本案无关。王贤斌质证：该证据是真的，但是是经过调解，三方同意的，我不是二次受伤，只是经过三方同意病例上处理的，三方指的是撞我的人、公司的老板和我。我们这么做是为了减轻撞我的人赔偿的金额负担。我住院的整个期间都是因为第一次受伤，我一直在病床上没有动过，没有二次摔倒过。本院经审核对上诉人二审期间提交的证据的真实性予以确认，本院认为，该证据虽然能够证明被上诉人对其住院期间的医疗费作了部分不恰当的处理，但不能否认被上诉人因公受伤的事实。至于对被上诉人将其住院期间的医疗费所作的部分不恰当处理的处置问题，不属于本案审理范围。二审法院确认一审法院查明的事实。本院认为，《工伤保险条例》第二十六条规定,申请鉴定的单位或者个人对涉区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内，向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。本案所涉鉴定结论为九江市劳动能力鉴定委员会于2018年4月26日作出，武宁县工艺制品厂在法定期间内未提出复议，应视为该公司对该鉴定结论的认可，该鉴定结论为生效的最终结论。武宁县工艺制品厂在本案审理过程中要求重新鉴定，没有法律依据，本院不予准许。关于王贤斌停工留薪期的确定，武宁县工艺制品厂在一审提交的起诉状中已认可4个月，且王贤斌因公受伤是2017年12月19日，评定伤残等级是2018年4月26日，这期间已超过4个月。故一审法院确定王贤斌的停工留薪期为4个月并无不当。《工伤保险条例》第三十三条规定第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因王贤斌在事故发生之前每月工资固定为4200元，故一审法院按照4200元/月标准计算王贤斌停工留薪期内的工资福利待遇，有事实和法律依据。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《江西省实施办法》第二十二条第二款规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，九级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为7个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为17个月的本人工资。根据上述规定，王贤斌还应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金，即9个月的本人工资；一次性工伤医疗补助金，即7个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，即17个月的本人工资。关于工伤保险待遇的计算标准上诉人主张本人工资并不是本人实际工资,而是以统筹地区社保缴费工资为标准的。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患者职业病前12个月平均缴费工资……。根据该规定，上诉人作为用人单位，应该举证证明王贤斌因工作遭受事故伤害前12个月平均缴费工资，上诉人并没有举证证明。因上诉人在一审中自行提供的证据已证明事故发生前12个月被上诉人的月平均工资为3170元，一审法院按上诉人认可的该工资标准计算被上诉人的工伤保险待遇，并无不当。关于被上诉人在与肇事司机处理赔偿事务中获得的赔偿以及上诉人所述的商业保险金能否冲抵被上诉人在本案中应享有的工伤保险待遇，本院认为，因交通事故应获的赔偿是基于人身损害而产生的赔偿请求权，因商业保险应获的保险利益是基于人身损害和商业保险法律关系所产生的赔偿请求权。而工伤保险待遇是基于劳动关系和工伤保险法律关系所产生的赔偿请求权。各种请求权基于不同性质的法律规定，并不冲突。被上诉人在本案中提出的一次性伤残赔偿金请求不属于重复索赔,上诉人所述的商业保险金亦不能冲抵被上诉人在本案中应享有的工伤保险待遇。综上所述，上诉人上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武宁县工艺制品厂负担。本判决为终审判决。审判长 李 庐审判员 郑敏红审判员 刘 欣二〇二〇年五月八日书记员 明 珠