西安市灞桥区人民法院     刑事判决书     (2019)陕0111刑初535号     公诉机关西安市灞桥区人民检察院。   被告人李韬，曾用名李振宏，孙李涛，男，1971年1月1日出生于陕西省商洛市，汉族，小学文化程度，农民，住西安市长安区，因涉嫌犯生产，销售伪劣产品罪，非法经营罪，于2019年3月26日被抓获，同年3月28日被刑事拘留，2019年4月30日被逮捕，现羁押于西安市灞桥区看守所。   指定辩护人秦惠妍、仇伟，（实习），陕西沃智律师事务所律师。   西安市灞桥区人民检察院以灞检捕诉刑诉[2019]337号起诉书指控被告人李韬犯生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派检察员苏涤出庭支持公诉。被告人李韬及指定辩护人秦惠妍、仇伟到庭参加诉讼。为补充证据，西安市灞桥区人民检察院于2019年11月2日建议延期审理，同年11月29日建议恢复审理；于2020年2月5日再次建议延期审理，同年3月2日建议恢复审理。现已审理终结。   西安市灞桥区人民检察院指控，被告人李韬自2018年6月底开始，在西安市某某区XX路XX村XX号民房负一楼内，未经许可、以假充真、以次充好，冒充西安某某饮料有限责任公司的注册商标，生产、销售伪劣的橙味瓶装“某某”牌汽水，经鉴定，其产品全部不合格。经审计，李韬生产、销售假冒橙味瓶装“某某”牌汽水销售额达人民币89038余元。同时，被告人李韬未经许可，非法销售啤酒、饮料等商品，经审计销售收入318953.02元。为证明指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认为被告人李韬的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条之规定，构成生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪，建议判处被告人四年以下有期徒刑，并处罚金。   被告人李韬对公诉机关指控的生产、销售伪劣产品罪无异议，当庭辩称查获的啤酒系他人暂存于其库房，其未进行销售，亦未从中获利，不构成非法经营罪。   辩护人的意见是，被告人李韬生产的橙味汽水仅仅是标签方面不符合国家标准，但该汽水符合国家标准，不属于刑法意义上的伪劣产品；被告人李韬仓库内堆放的酸梅汤、啤酒等酒类饮料系从正规渠道购买、未流入市场，无法证明被告人具有违法出售酒类饮料的行为，故被告人李韬不构成生产、销售伪劣产品罪及非法经营罪。   经审理查明，2018年6月22日至2019年3月24日期间，被告人李韬在西安市某某区某某村某某号民房内，未经许可，假冒西安某某饮料股份有限公司的“某某”注册商标，生产、销售假冒的200ml瓶装“某某”橙味汽水，并销售2412箱，销售金额为48909元。2019年3月26日西安市某某区市场监督管理局现场检查时，查扣李韬生产假冒“某某”牌橙味汽水的机器、原料及尚未售出的假冒“某某”牌橙味汽水252箱又13瓶。经抽样检验，李韬生产的200ml瓶装“某某”牌橙味汽水不合格。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证明：   1、报案材料、涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表、抓获经过：证明案件来源及李韬到案情况。   2、商标注册证及情况说明：证明西安某某饮料有限责任公司（2019年11月14日企业名称变更为“西安某某饮料股份有限公司”）注册的“某某”商标，注册有效期限自2002年3月28日至2022年3月27日，期间未委托和授权任何第三方使用，也未委托第三方生产“某某”牌瓶装橙味汽水。   3、证人闫某某证言：他是西安某某饮料有限责任公司销售经理。2019年3月26日，他接到公司二级经销商李某某电话，称消费者投诉“某某”汽水味道不对，经过调查，李某某销售的“某某”汽水不是他们公司制造。李某某将他带到西安市某某区某某村一民房，称此处是提供“某某”汽水的库房，并联系了库房老板，但该老板并非他们公司的经销商，他就报案了。之后他们与公安人员在该库房内发现大量假的“某某”汽水及“某某”汽水瓶盖，在库房地下室有生产“某某”汽水的原料、设备及供货票据。“某某”汽水瓶盖的颜色、字体、喷码均与他们公司生产的不符，经过公司技术人员检测，该处生产的“某某”汽水质量不达标。   4、证人吕某某证言：孙某某加工橙味汽水过程中，他给孙某某调配原料，就是将添加剂、色素等按一定比例调配成能够生产出橙味汽水的原料，但孙某某生产何种品牌的汽水他不清楚。他每次给孙某某调配的原料能够生产500-600箱汽水，2019年他给孙某某调配过两次，孙某某每箱汽水付给他2元费用，他已收到孙某某支付的11000元，孙某某还欠他9000元费用未付。孙某某生产汽水的设备是他在网上联系，并先行垫付20000元，之后孙某某与卖家商谈，购回设备，他就让孙某某将垫付的钱退还给他。同时他还给孙某某转让了350套筐子，价值10500元，还提供了价值20957元的辅料（主要是白砂糖）。他第一次给孙某某调配生产汽水原料的时间是2018年三四月份。   5、证人冯某某证言：她在西安市某某区某某路经营“某某酒水批发部”。2019年3月25日，因为有顾客反映她出售的“某某”200ml瓶装汽水口味有问题，她就将此事反映给某某饮料厂工作人员。她店里的“某某”汽水是孙某某提供的，孙某某又名李韬，自称是某某厂经销商。2018年6月中旬，孙某某第一次给她送了“某某”汽水60箱，之后其称货源不足再没有送过；2019年1月初，孙某某到她店里要求送“某某”汽水，之后便送过十余次货，共约300箱，每箱24瓶，每箱供货价为18.5元。   6、证人秦某某证言：他在西安市某某区某某路某某村北门经营“某某烟酒超市”。孙某某曾于2018年4月份给他送过10件“某某”汽水，2018年五六月份给他送过10件“某某”汽水，每件售价18元。   7、辨认笔录：经冯某某辨认，确定李韬即是向其出售“某某”汽水的男子；经闫某某辨认，确定李韬即是在某某村某某号生产假冒“某某”汽水的黑作坊老板。   8、指认现场笔录及照片：证明李韬生产、销售橙味玻璃瓶装“某某”汽水的地点位于西安市某某区某某村某某号民房。   9、提取笔录、协议书：证明公安人员在李韬处提取其与吕某某2018年6月22日签订的协议书，协议书约定吕某某向孙某某提供制作汽水所用的设备、筐子、辅料，并为孙某某配料、调试，维持汽水颜色及口感。   10、西安市某某区市场监督管理局现场检查笔录、调查报告及查封物品清单：证明执法人员在某某村某某号民房查封制造“某某”瓶装汽水的半自动洗瓶机1台、全自动灌装机、压盖机、混合机、喷码机等设备1套；玻璃瓶装假冒“某某”汽水252箱又13瓶、每箱24瓶；已开封“GCF浑浊剂香精”1桶、“华宝乳化橙汁香精”2桶、未开封 “阿斯巴甜”1袋、“蜜之皇蛋白糖”1袋、“英轩一水柠檬酸”1袋、贴有“苹果酸雪朗2kg”的白色粉末状物品1袋；电子称3台，塑料吸管44袋、每袋约12500只，袋装瓶盖44袋、每袋约10000只；“销售清单本”88本。   11、检测报告：涉案的200ml瓶装橙味汽水经抽样检验，标签项目不符合GB7718-2011《食品安全国家标准预包装食品标签通则》、GB28050-2011《食品安全国家标准 预包装食品营养标签通则》要求，检验结论为不合格。   12、销售清单登记表：证明2018年6月22日至2019年3月24日期间，被告人李韬共销售假冒的200ml瓶装“某某”橙味汽水2412箱，销售金额为48909元。   13、被告人李韬供述：2018年5月份，他没有获得“某某”汽水厂的授权，私自购买了一套生产汽水的设备，准备了白糖、香精等，又买来“某某”汽水的瓶子、瓶盖，2018年六七月份开始制作假“某某”汽水。之后他将所生产的“某某”汽水销售给西安市某某区某某村周边的小饭馆、夜市摊、批发部，每箱24瓶，售价18.5元，每箱比真“某某”汽水便宜2元钱。2018年7月至2019年1月，他每月生产700-800箱，2019年2月因为过年没有生产，2019年3月1日至24日，他每天生产150箱，销售额共计约177000元。他被查获时仓库还有成品“某某”汽水240余件，价值4500元，同时还有约10000多个“某某”汽水瓶盖，这些瓶盖能生产约9000元的成品“某某”汽水。他没有营业执照、没有卫生许可证，生产场地就位于某某村某某组某某号民房的地下室。   16、户籍信息：证明李韬犯罪时已达到法定的刑事责任年龄。   上列证据能够相互印证，证明案件基本事实，本院予以认定。   本院认为，被告人李韬为牟取非法利益，未经注册商标所有人许可，生产、销售假冒的注册商标的商品，情节严重，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百一十三条规定的假冒注册商标罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人所犯罪名有误，应予更正。公诉机关指控被告人李韬未经许可，非法销售啤酒、饮料的证据不足、事实不清，指控被告人李韬犯非法经营罪的罪名不能成立。被告人的违法所得及扣押在案的作案工具、违禁品依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十四之规定，判决如下：   一、被告人李韬犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2020年5月25日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）   二、被告人李韬的违法所得48909元继续追缴。   三、扣押在案的作案工具半自动洗瓶机1台、全自动灌装机、压盖机、混合机、喷码机等设备1套；已开封“GCF浑浊剂香精”1桶、“华宝乳化橙汁香精”2桶、未开封 “阿斯巴甜”1袋、“蜜之皇蛋白糖”1袋、“英轩一水柠檬酸”1袋、贴有“苹果酸雪朗2kg”的白色粉末状物品1袋；电子称3台、塑料吸管44袋、袋装瓶盖44袋及“销售清单本”88本，予以没收。   四、扣押在案的假冒玻璃瓶装“某某”牌汽水252箱又13瓶，予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。         审判长王玲   人民陪审员樊建维   人民陪审员彭海英         二〇二〇年五月七日     书记员杨 薇       附：本案涉及的相关法律规定     《中华人民共和国刑法》    第二百一十三条 【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。            1