江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏04民终459号上诉人（原审被告）：嘉士伯天目湖啤酒（江苏）有限公司,住所地溧阳市埭头集镇。法定代表人：刘开锦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：于忠群，江苏泽群律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵丽霞，江苏泽群律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史海远，男，1981年6月4日生，汉族，住溧阳市。上诉人嘉士伯天目湖啤酒（江苏）有限公司（以下简称嘉士伯公司）因与被上诉人史海远社会保险纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院(2018)苏0481民初6095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。嘉士伯公司上诉请求：撤销一审判决、改判驳回被上诉人在原审的全部诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人无权享受失业保险待遇，原审法院判定由上诉人向被上诉人赔偿失业保险金、代缴的医疗保险费损失属于错误判决，违背事实，于法无据，具体理由如下：一、被上诉人被减员之前在他处另有两份工作，存在多重劳动关系，被减员后不处于失业状态，不属于失业人员。依据原审查明的事实来看，上诉人于2017年6月为被上诉人办理减员手续后，被上诉人虽然失去了在上诉人处的销售工作，但同时还有两份工作，一份工作是常州市承天下广告有限公司（2014年5月28日由被上诉人开办成立）的法定代表人，另一份工作是溧阳市溧城海鑫烟酒商行（2017年5月25日由被上诉人登记注册）的经营者，明显不属于失业人员，无法享受到失业前提下的各项失业保险待遇，包括每月可以领取的失业保险金、领取失业保险金期间无需个人缴纳的基本医疗保险费。二、被上诉人无需基本生活保障。依据《社会保险法》第二条、第三条，《失业保险条例》第一条，《江苏省失业保险规定》第一条之规定，可以看出失业保险待遇是国家对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿，目的是为了保障失业人员的基本生活需要。本案中，被上诉人史海远被减员后根本无需基本生活保障，其另有两笔收入，足以维持其基本生活，甚至可以说较一般人来讲要生活得更好。故上诉人认为，原审法院判决支持了被上诉人史海远的诉讼请求，是错误的，原审法院未能正确理解失业保险待遇，不了解社会保险的保障性质。三、被上诉人减员后存在两次重新就业。依据原审查明的事实来看，被上诉人史海远于2017年6月减员后，存在两次重新就业：第一次就业是被上诉人作为股东之一，于2018年3月30日开办成立了江苏浩安防水材料有限公司；第二次就业是被上诉人史海远作为经营者，于2018年7月4日登记注册了溧阳市溧城嗨啤堂酒业商行。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十一条之规定，失业人员在领取失业保险金期间，重新就业的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。因此，上诉人认为，即便被上诉人史海远被减员后，可以享受失业保险待遇，每月领取失业保险金，但自2018年3月30日开始被上诉人史海远己经重新就业，其应领取的失业保险金应立即停止，无需缴纳的医疗保险费待遇也应同时停止。由此看来，被上诉人史海远享受失业保险金及医疗保险费的期间仅有9个月（2017年7月-2018年3月），一审法院认定22个月系错误认定。四、四单位均未为被上诉人缴纳各项社会保险，违反了社会保险法的规定，其错误行为不应让上诉人来买单，如此会助长被上诉人（作为法定代表人或个体户经营者）的不法行为。史海远二审辩称：在到嘉士伯公司工作之前，其考了广告审查员资格，然后给常州市承天下广告有限公司挂靠；还考了一个防水材料的化验员资格证，在2019年的时候，给江苏浩安防水材料有限公司挂靠，以上企业未提供报酬，未帮其缴纳社保。且与嘉士伯公司违法解除劳动合同，违规未帮其办理失业保险手续无直接关系。史海远向一审法院起诉请求:判令嘉士伯公司赔偿失业金41280元（1720元/月×24个月）、赔偿医疗保险费9971.52元。一审法院认定事实：史海远原系嘉士伯公司单位职工。2005年7月，嘉士伯公司（原单位名称为重庆啤酒集团常州天目湖啤酒有限公司，2016年12月7日，单位名称变更为现名）开始为史海远缴纳职工基本医疗保险费和失业保险费。2014年11月9日，双方签订了无固定期限劳动合同、合同期限自2014年11月8日起，合同中约定史海远的岗位为销售主管，实际工作地点为南通市。2016年5月13日，史海远在如东县驾驶电瓶车收集客户信息时不慎摔倒发生事故受伤。同年6月28日，史海远所受之伤被溧阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年12月17日和次年7月22日，史海远伤情经常州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级且史海远左踝关节异响疼痛与2016年5月13日发生的工伤事故有因果关系。2017年4月7日，嘉士伯公司向史海远出具通知书一份，该通知内容为要求史海远回单位原岗位继续上班，若2017年5月14日未回公司报到工作，公司将视为史海远自动离职。2017年6月份，嘉士伯公司为史海远办理了减员手续。因双方就工伤赔偿未能达成一致，史海远于2017年8月25日向溧阳市劳动人事争议仲裁委（以下简称仲裁委）提起仲裁，要求嘉士伯公司支付各项工伤待遇并支付嘉士伯公司违反规定解除劳动合同的赔偿金和一次性伤残就业补助金。2017年11月22日，仲裁委作出裁决，并认定嘉士伯公司于2017年6月为史海远办理减员手续，双方自此解除劳动关系、终止社会保险关系为违反规定解除劳动合同，并裁决嘉士伯公司应于裁决生效之日起十日内支付史海远赔偿金20460元、一次性伤残就业补助金15000元。嗣史海远不服裁决结果，向法院提起诉讼要求嘉士伯公司支付各项工伤待遇并支付嘉士伯公司违反规定解除劳动合同的赔偿金和一次性伤残就业补助金，法院经审理确认了仲裁裁决关于嘉士伯公司于2017年6月为史海远办理减员手续，双方自此解除劳动关系、终止社会保险关系为违反规定解除劳动合同的认定，并于2018年2月2日作出判决，1、嘉士伯公司于判决生效之日起十日内支付史海远一次性伤残就业补助金15000元、赔偿金20460元、医疗费4174.96元，合计支付39634.96元；2、嘉士伯公司于判决生效之日起十日内为史海远办理一次性工伤医疗补助金的申领手续，嘉士伯公司协助办理，按规定报销后全额归史海远所有；3、驳回史海远、嘉士伯公司的其他诉讼请求。嘉士伯公司不服一审判决，向常州市中级人民法院（以下简称中院）提起上诉，称一审判决认定劳动关系因嘉士伯公司单方违法解除系认定事实错误，判决嘉士伯公司支付赔偿金系适用法律不当；一审判决嘉士伯公司支付史海远医疗费4174.96元系适用法律不当。中院于2018年3月20日立案审理，二审认为仲裁和一审认定嘉士伯公司违法解除工伤职工的劳动合同有事实和法律依据，二审予以维持，并于2018年6月15日作出二审判决，判决驳回上诉，维持原判。嘉士伯公司自2017年6月为史海远办理减员手续至今，未向嘉士伯公司出具终止或者解除劳动关系的证明，未告知史海远按照规定享受失业保险待遇的权利，并将史海远的名字自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案，导致史海远无法持嘉士伯公司为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。由于上述原因，嘉士伯公司未能领取到失业保险金，也未享受到作为领取失业保险金人员参加职工医保从失业保险基金中支会医保费的权利，而自2017年6月份嘉士伯公司为史海远办理了减员手续后，史海远为了及时参加医保，自2017年7月开始自行缴纳了医疗保险费。为此，史海远于2018年7月31日向仲裁委提起仲裁，要求嘉士伯公司赔偿失业金及医疗保险费，仲裁委以不属劳动仲裁受理范围为由，作出不予受理通知书。为此，史海远诉至一审法院，要求判如所请。另查，史海远于2014年5月25日开办了成立了常州市承天下广告有限公司，史海远为法定代表人，正常营业；于2017年5月25日登记注册了溧阳市溧城海鑫烟酒商行，史海远为经营者，正常营业；2017年5月25日登记注册了溧阳市溧城海鑫烟酒商行，史海远为经营者，正常营业；于2018年3月30日开办成立了江苏浩安防水材料有限公司，史海远为第一股东，正常营业。以上单位均未为史海远办理失业保险。一审法院认为，劳动者主张用人单位赔偿其失业保险待遇损失，仲裁时效自双方劳动关系解除或终止之日起算一年，因史海远自提起仲裁主张工伤保险待遇、赔偿金起，经仲裁审理及法院一审、二审直至二审判决生效之日的期间，双方是否就劳动关系解除或终止尚处于不确定状态，二审判决生效后才有效确定了2017年6月系嘉士伯公司违反规定解除劳动关系的时间，因此，史海远主张本案诉请未过仲裁时效。嘉士伯公司在违反规定解除了与史海远之间的劳动关系后，未及时向嘉士伯公司出具终止或者解除劳动关系的证明，也未告知史海远按照规定享受失业保险待遇的权利，并将史海远的名字自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案，导致史海远无法持嘉士伯公司为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记并领取失业保险金、享受医疗保险待遇。所以，史海远要求嘉士伯公司赔偿失业保险金、代缴的医疗保险费损失的请求，予以支持，但史海远的诉请中，失业保险金、医疗保险费的计算时间应按相关规定计算22个月；失业保险金的计算标准按1720元/月计算，在规定的合理范围内，予以支持；医疗保险费应按规定的380元/月标准计算。综上，史海远的损失确认为：失业保险金37840元（1720元/月×22个月），代缴的医疗保险费8360元（380元/月×22个月），合计人民币46200元。因史海远开办的企业、商行均未为史海远办理失业保险，仅有嘉士伯公司为史海远办理，故史海远符合规定的领取失业保险金的条件，嘉士伯公司提出的史海远不处于失业状态，已重新就业，不应享受失业保险待遇的辩称意见缺乏法律依据，不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十三条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款和第二款之规定，一审法院判决：一、嘉士伯天目湖啤酒（江苏）有限公司于判决生效之日起10日内支付史海远人民币46200元；二、驳回史海远的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（未预交），由嘉士伯天目湖啤酒（江苏）有限公司负担。二审中，双方均未提交新的证据。双方当事人对一审法院查明的事实没有异议，本院依法予以确认。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者要求用人单位赔偿失业保险待遇损失，包括劳动者可以领取的失业保险金和劳动者实际代缴的医疗保险费损失。首先，史海远虽然是常州市承天下广告有限公司的法定代表人，但该公司并没有为其缴纳社保，其称也未支付劳动报酬，仅仅因其有广告审查员资格，故列为法定代表人。史海远虽为江苏浩安防水材料有限公司股东，但其称该公司仅使用了史海远的防水材料的化验员资格证，该公司也未支付报酬。经查，上述两公司并未为史海远缴纳社会保险。在嘉士伯公司未提供充分证据的情况下，本院对其主张的史海远在该两家公司重新就业的意见，不予采纳。其次，《江苏省失业保险规定》第二十七条规定，符合享受失业保险待遇条件的失业人员从事个体经营并且领取工商营业执照的，可以按照规定一次性领取失业保险金，不再享受其他失业保险待遇。故史海远在2017年5月、2018年7月作为经营者登记注册了两家个体工商户，不影响其本应获得的领取失业保险金的权利。其三，根据江苏省的相关规定，失业人员按月领取失业保险金，失业前所在单位和本人已足额缴纳失业保险费的，缴费每满1年（以《就业登记证》记载为准）享受2个月，但最长领取期限不超过24个月。史海远已经足额缴纳失业保险费11年，其依法可以领取22个月的失业保险金，故一审法院根据失业保险经办机构核算的失业保险金额计算史海远可以领取的失业保险金损失并无不当。综上所述，嘉士伯公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由嘉士伯天目湖啤酒（江苏）有限公司负担。审判长  施婷婷审判员  赵玉兵审判员  杨 迪二〇二〇年五月十一日书记员  孙 姣