云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初5234号原告：许云燕，女，1979年2月1日生，汉族，小学文化，云南省楚雄市人，住云南省楚雄市。原告：彭国院，男，1981年11月18日生，汉族，小学文化，云南省楚雄市人，住云南省楚雄市，现羁押于楚雄监狱。共同委托诉讼代理人：艾可生，云南义达律师事务所律师（特别授权）。被告：楚雄市预盛房地产开发有限公司，住所地：云南省楚雄市鹿城镇雄宝路丽景花园二期42幢B2-13室，统一社会信用代码：91532301683672980Y。法定代表人：汪翠，执行董事。委托诉讼代理人：邢珊珊，泰和泰律师事务所律师。原告许云燕、彭国院与被告楚雄市预盛房地产开发有限公司（以下简称预盛公司）生命权纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许云燕及原告许云燕、彭国院的共同委托诉讼代理人艾可生，被告预盛公司的委托诉讼代理人邢珊珊到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长审限三个月,现已审理终结。原告许云燕、彭国院向本院提出诉讼请求：1.判令被告预盛公司赔偿原告经济损失1038517.9元，具体为：许家禾死亡赔偿金669760元（33488元/年×20年）、丧葬费52038.5元（104077元/年÷12个月×6个月），许磊死亡赔偿金669760元（33488元/年×20年）、丧葬费52038.5元（104077元/年÷12个月×6个月），精神损害抚慰金4万元，以上合计1483597元，由被告预盛公司承担70%的赔偿责任即1038517.9元；2.本案诉讼费由被告预盛公司承担。事实和理由：原告许云燕、彭国院系夫妻关系，死者许家禾（2009年4月8日生）系原告的女儿，死者许磊（2011年1月24日生）系原告的儿子。2019年8月7日中午，许家禾、许磊与同村邻居家的小孩许美（2007年5月6日生）外出游玩。在许美的带领下，三人一同来到被告预盛公司开发的“鹿鸣清城”建设项目施工工地的一个水塘中游泳、玩耍，期间许家禾和许磊溺亡。2019年8月8日上午九时许，公安部门在上述水塘中找到两个孩子的遗体，法医尸检确定两个孩子系溺水死亡。原告认为，被告预盛公司作为“鹿鸣清城”建设项目的施工方，为项目施工需要开挖水塘，但没有设置明显标志、采取相关安全措施，没有安排人员进行管理，从而发生原告的两个孩子在水塘中溺亡的后果，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条的规定，被告预盛公司应承担侵权责任，考虑被告预盛公司的责任大小，其应对原告的经济损失承担70%的赔偿责任。综上，为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判决。被告预盛公司辩称，被告不应当对原告许云燕、彭国院的经济损失承担主要赔偿责任。第一，原告许云燕、彭国院以违反安全保障义务责任纠纷提起本案诉讼，但《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条所规定的安全保障义务，是针对公共场所的管理人。原告许云燕、彭国院在民事起诉状中引用的法条《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，适用的是在公共场所或者道路上施工的情形。本次事故发生在“鹿鸣清城”建设项目的施工场地内，施工场地并不是对外开放的公共场所。因此，被告不应基于上述法律规定而承担本案的侵权责任。第二，本案事故依法应当适用过错责任归责原则，但原告许云燕、彭国院目前提交的证据，不能证明被告预盛公司须承担主要责任。第三，《中华人民共和国民法总则》第二十六条、第三十四条规定，父母对未成年子女负有抚养、教育和保护义务。监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身安全，维护被监护人的合法权利。原告许云燕、彭国院作为被监护人许家禾、许磊的监护人，未尽监护责任，导致本次事故的发生，应负事故主要责任。据被告了解，原告许云燕、彭国院已经另案起诉许美的监护人，要求其对本次事故承担30%的责任。原告许云燕、彭国院又以本案诉讼，要求被告承担剩余70%的事故责任。原告许云燕、彭国院通过两个诉讼来达到不承担监护人责任的目的，是不符合法律规定的。第四，被告系“鹿鸣清城”建设项目的建设单位，而不是施工单位。根据《建设工程安全生产管理条例》第二十八条第二款之规定，应由施工单位做好对施工现场的防护工作。且根据被告与施工单位中天银都（天津）建设工程有限公司华海分公司签订的施工合同，双方约定由施工单位负责安全防护措施并承担相应责任。在本案开庭审理前，被告已经向人民法院递交追加被告申请书，申请追加施工单位中天银都（天津）建设工程有限公司作为本案被告。被告认为施工单位应对本次事故承担一定责任，请人民法院对追加被告申请予以综合考虑。第五，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款之规定，精神损害抚慰金已经包含了死亡赔偿金，原告许云燕、彭国院已经在本案中主张了死亡赔偿金，不能同时主张精神损害抚慰金。同时，在没有证据证明死者许家禾、许磊系城镇户口的情况下，本案应当按照本地农村居民标准计算原告许云燕、彭国院的经济损失。综上，为维护被告的合法权益，恳请人民法院判令被告不承担事故主要责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告许云燕、彭国院向本院提交了以下证据：1.户口本、身份证复印件；2.死亡证明；3.尸体解剖通知书；4.全户人员简况表，楚雄市鹿城镇青龙社区居民委员会出具的身份关系证明；5.事故现场照片2张。被告预盛公司向本院提交了以下证据：1.预盛公司与中天银都（天津）建设工程有限公司华海分公司《建设工程施工合同》；2.“鹿鸣清城”建设项目施工图。为查明案件事实，本院依法向楚雄市公安局调取了以下证据：1.《8.07许家禾、许磊死亡事故调查报告》；2.《8.07许家禾、许磊死亡事件调查阅卷笔录》；3.《现场勘验笔录》；4.现场方位照片1张、现场概貌照片1张、基坑西侧情况照片1张、基坑北侧埂边缺口情况照片1张、基坑西侧概貌照片1张、水面情况照片1张。以上证据均交由当事人双方质证。本院经审查认为，原告许云燕、彭国院提交的证据以及本院依法调取的证据，能够证明原告许云燕、彭国院与死者许家禾、许磊的公民身份信息，能够证明许家禾、许磊溺亡事故及其现场相关情况，本院对证据的三性予以确认并在卷佐证；被告预盛公司提交的证据，属于其与施工单位的建设工程施工合同关系，本院不予确认关联性。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：原告许云燕、彭国院系夫妻关系，死者许家禾（2009年4月8日生）系二人的女儿，死者许磊（2011年1月24日生）系二人的儿子。2019年8月7日中午，许家禾、许磊与表姐许美（2007年5月6日生）一同外出玩耍。2019年8月8日上午，楚雄市公安局办案民警在楚雄市西侧鹿鸣清城北侧的基坑水塘中找到许家禾、许磊的遗体，法医尸检确定两个孩子系生前溺水致窒息死亡。楚雄市公安局于2019年8月8日现场勘验查明，事故现场东侧为一条正在修建的公路，公路东侧是楚雄市村落，公路与基坑之间未设围栏；现场南侧是四幢鹿鸣清城未建设完成的高层楼房，基坑南侧与四幢高层楼房之间未设围栏；现场西侧是由彩钢瓦搭建的工棚，基坑西侧与工棚之间设围栏，围栏部分倒塌，工棚北侧、南侧有敞开的缺口；现场北侧是一条未知名公路，公路与基坑之间设围栏和砖墙，围栏向西延伸至工棚北侧，围栏与砖墙连接处有敞开的缺口。楚雄市公安局的调查记录显示，在事故发生前，事故现场基坑水塘不时有附近小孩前来玩耍、游泳，该烂尾工程场地基本无人看管。本院认为，死者许家禾、许磊发生溺亡事故的现场，属于被告预盛公司（建设单位）享有建设用地使用权范围的烂尾建筑工程场地，本案原定案由违反安全保障义务责任纠纷不当，现依法确定为生命权纠纷。《中华人民共和国建筑法》第十条规定：“在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位应当自中止施工之日起一个月内，向发证机关报告，并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。建筑工程恢复施工时，应当向发证机关报告；中止施工满一年的工程恢复施工前，建设单位应当报发证机关核验施工许可证。”建设单位对在建建筑工程因故中止施工期间的管理责任，应当包括对具有人身危险性的烂尾工程场地侵权的结果注意义务和结果回避义务。本案中，根据本院查明的法律事实，被告预盛公司对涉险基坑未采取有效防护措施，管理缺位，对事故的发生构成原因力，应承担相应事故责任。死者许家禾、许磊系限制行为能力人，原告许云燕、彭国院作为许家禾、许磊的法定监护人，未尽监护职责，依法可以减轻被告预盛公司的责任。对于原告许云燕、彭国院主张的经济损失，事故当事人系“农转城”居民，原告许云燕、彭国院按照城镇居民标准计算许家禾、许磊的死亡赔偿金无不当，其主张的其余赔偿项目和具体金额亦符合法律规定和本地实际。关于死亡赔偿金和精神损害抚慰金能否同时主张的问题，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定侵害人身的财产损害赔偿范围中列明了“造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，又在第二十二条规定了“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，故原告许云燕、彭国院有权同时主张死亡赔偿金和精神损害赔偿,且死亡赔偿金属于法律拟制损失，原告许云燕、彭国院在死亡赔偿金之外又主张了精神损害抚慰金4万元，不能认定与本案损害后果、本地平均生活水平等明显不符。综上，对于原告许云燕、彭国院的经济损失合计1483597元，结合本案实际，考量事故发生的原因力及大小，本院酌定由被告预盛公司承担40%的责任即593438.80元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第二十六条、第三十四条、第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：被告楚雄市预盛房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告许云燕、彭国院的经济损失593438.80元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2847元，由原告许云燕、彭国院负担1220元（已交），由被告楚雄市预盛房地产开发有限公司负担1627元（未交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  余红萍二〇二〇年五月八日书记员  倪晓燕