辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终819号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，住所地：辽阳市白塔区青年街65号。负责人：李峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁德龙，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：富景柱，男，满族，1966年4月20日出生，住辽阳县。委托诉讼代理人：马英丹，辽阳市辽阳县正义阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王霖，男，汉族，1998年1月15日出生，现住桓仁满族自治县。被上诉人（原审被告）：郝君，女，汉族，1975年5月8日出生，现住辽阳市白塔区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人富景柱、王霖、郝君机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2019）辽1021民初2632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人宁德龙，被上诉人富景柱委托诉讼代理人马英丹，被上诉人王霖，被上诉人郝君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳县人民法院作出的（2019)辽1021民初2632号民事判决。二、依法改判上诉人赔付伤残赔偿金74,684元，精神抚慰金5,000元，抚养费2,863.75元，鉴定费1,000元，二次手术费用不予赔付，不服金额为95,267.75元。三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：本案件被上诉人富景柱的伤残不合理。一是，伤者钢板未拆除就评残，不符合评残鉴定的时机。依据辽阳襄平法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，可证明，被上诉人富景柱在评残的时候其体内的钢板并未拆除，本身体内含有钢板就对活动度有所影响，对鉴定的客观性有所影响，富景柱带板评残不符合评残时机，应在钢板拆除后进行鉴定。二是，伤者既然带板评残，那就意味着治疗终结，二次手术不应该赔付。三是，本案件评残时并未通知上诉人，上诉人未参与鉴定过程，无法确认本次评残时的合理性。被上诉人富景柱的伤情评残过高，与事实不符，上诉人依据同等伤情认定，被上诉人的伤情应为十级伤残。综上，被上诉人的富景柱的伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，应按照十级伤残标准赔付，二次手术费不予赔付，鉴定费按照1,000元进行赔付。不服金额合计95,267.75元。请二审法院依法查明事实予以改判支持上诉人的上诉请求或将本案发回重审。富景柱辩称：一、伤者钢板拆除不拆除与鉴定等级无因果关系，因伤者伤情已经治愈，是鉴定伤残最佳时期，钢板只是固定作用，二次手术费用计算是有依据的，钢板与伤残受限无关联性。二、本案评定伤残通不通知当事人与富景柱伤残等级无关联性，程序合法。最后请求二审法院依法驳回保险公司的上诉请求，维持一审判决。王霖未答辩。郝君未答辩。富景柱向一审法院起诉请求：2019年1月23日12时50分许，王霖驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车，行驶至辽阳县建路口处，与富景柱发生交通事故，将富景柱撞伤。经辽阳县公安局交通管理大队认定，王霖负事故全部责任。富景柱受伤后在辽阳县仁济医院治疗，因该起事故造成九级伤残。郝君是事故车辆的所有人，保险公司为事故车辆承保，故请求法院判令王霖、郝君、保险公司赔偿富景柱经济损失263,558.40元（含医疗费20,542.50元、误工费37,399.60元、护理费18,338.80元、伙食补助费6,350元、交通费1,500元、二次手术费12,000元、残疾赔偿金149,368元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费1,720元、鉴定检查费612元、被抚养人生活费5,727.50元。）。王霖一审未到庭也未答辩。郝君一审未到庭也未答辩。保险公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保交强险和限额为50万不计免赔的第三者责任保险，事故发生在保险有效期间内，对富景柱合理的请求同意赔偿。一审法院认定事实：2019年1月23日12时50分许，王霖驾驶郝君所有的辽Ｋ×××××号小型轿车，行驶至辽阳县建路口处与行人富景柱发生事故，致富景柱受伤。经辽阳县公安局交通管理大队认定，王霖负事故全部责任。富景柱受伤后在辽阳县仁济医院治疗，住院127天,住院期间二级护理。2019年5月30日出院。经诊断为左胫骨平台骨折合并关节面塌陷、左腓骨骨头骨折、面部皮肤擦伤。富景柱住院支付医疗费20,082.50元，出院后又支付门诊费460元，支出医疗费合计20,542.50元。2019年10月9日，经辽阳襄平法医司法鉴定所出具鉴定意见，富景柱左膝关节功能丧失50%以上，符合九级伤残。内固定物未取出，需行二次手术，费用为12,000元。为此富景柱支付检查费612元，鉴定费1,720元。富景柱居住的首山镇三新路1-9栋139号房子于2018年5月14日卖出后，在鞍山市立山区沁园春购买了住房，该房于2019年6月30日交付，此期间原告富景柱在其女儿富丽娜家暂住。辽Ｋ×××××号小型轿车，在保险公司投保了交强险和限额为50万不计免赔的第三者责任保险，事故发生在保险合同生效期内。一审法院确认的上述事实有各方当事人的陈述，富景柱提供的住院病志及其医药费收据,辽阳县公安局交通管理大队出具的责任认定书，鉴定意见书，房照等在卷为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和本院审查，可以采信。一审法院认为，王霖驾驶车辆，忽视安全，违反交通法规，是事故发生的全部原因，辽阳县公安局交通管理大队认定其负事故的全部责任并无不当，一审法院予以确认。因肇事的车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任保险，故富景柱的合理损失应先由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由被告保险公司在第三者责任保险限额内予以赔偿。关于富景柱的医疗费20,542.50元一节，一审法院依富景柱提供的病历、医疗费收据核对，并经被告质证，予以确认。关于富景柱请求护理费18,338.80元（144.40元×127天）一节，按照辽宁省2019年度居民服务业平均工资标准计算，富景柱请求合理予以支持。关于富景柱请求赔偿住院伙食补助费6,350元（50元／天×127天）一节，按照实际住院时间和当地机关工作人员出差补助标准计算，富景柱请求合理予以支持。关于富景柱请求误工费37,399.60元（144.40元×259天）一节，庭审时，富景柱提供了辽阳合益金属制品有限公司的营业执照和工资表用以证明其误工损失。保险公司认为其无劳动合同，工资表签字笔迹相似，证据不具真实性。一审法院认为，富景柱提供的住院病历上显示其职业为个体户，与当庭提供的证据互相矛盾，保险公司的辩解合理，予以采信。富景柱误工费可按照2019年度辽宁省城镇常住居民人均可支配收入标准计算到评残前一天，为26,188.80元（102.30×256天）。关于富景柱请求赔偿残疾赔偿金149,368.00元（37,342元/年×20年×20%）一节，富景柱虽系农村户口，但其在城镇居住，从事个体经营。一审法院认为，富景柱的收入以及消费水平与城镇常住居民无异，故其残疾赔偿金标准应按照城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。富景柱请求合理予以支持。关于富景柱请求赔偿二次手术费12,000元一节，有鉴定机构的证明，予以支持。关于富景柱请求赔偿交通费1,500元一节，依据富景柱病情，结合富景柱居住地与诊疗单位车程、住院时间，酌情认定1,000元。关于富景柱请求赔偿精神损害抚慰金10,000元一节，富景柱因该起事故造成身体伤残，损害后果严重，精神遭受打击是客观事实，应当予以抚慰，根据富景柱的伤残等级和当地生活标准酌定，请求合理予以支持。关于富景柱请求赔偿鉴定费1,720元，鉴定检查费612元一节,富景柱提供了司法鉴定机构鉴定费票据一份，请求合理，予以支持。关于富景柱请求赔偿被抚养人生活费5,727.50元（11,455元×5年×20%÷2人）一节,一审法院查明，富景柱受伤前有母亲阎素云需要赡养（1939年2月1日出生，育有两名子女），抚养费富景柱按照2019年辽宁省上一年度农村常住居民人均消费性支出计算，请求合理予以支持。综上，富景柱当前的合理损失为医药费20,542.50元、护理费18,338.80元、住院期间伙食补助费6,350元、交通费1,000元、残疾赔偿金149,368元、精神损害抚慰金10,000元、误工费26,188.80元、鉴定费1,720元、鉴定检查费612元、二次手术费12,000元、被抚养人生活费5,727.50元，合计为251,847.60元。上述款项均在保险公司理赔限额内。王霖、郝君无需承担赔偿责任。为保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司赔偿原告富景柱经济损失251,847.60元。二、驳回富景柱的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十五日内给付，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,253元，减半收取，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担2,626.50元，退回富景柱2,626.50元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成损害的,依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案争议焦点系伤者钢板未拆除即进行鉴定定残是否合理及拆除钢板二期治疗应否应该赔付。钢板未拆除能否进行鉴定定残，法律对此没有相关规定，鉴定机构作为评定伤残的专业部门在钢板未拆除情况下对富景柱的伤情进行定残和二期治疗的鉴定，应该尽到了注意义务，其鉴定程序和结论应为合法有效。一审法院按照鉴定意见判决上诉人承担赔偿责任及支付二次治疗费用并无不当。上诉人亦未提供相应证据证明鉴定意见不合法，故对上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司上诉请求，本院不予支持。综上所述,上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,182元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 鹏审判员 杨 墅审判员 张丽丽二〇二〇年五月十八日法官助理王静书记员孙岩附：本案所涉及的法律及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。