江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终646号上诉人（原审原告）：赵健，男，1982年5月16日生，汉族，住南京市栖霞区。委托诉讼代理人：韩龙，南京市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：南京自立劳务服务有限公司，住所地江苏省南京市江宁区东山大街东路89号13-402。法定代表人：李银根，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：南京精益铸造有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区东桐桥38号。法定代表人：申红林，该公司董事长。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：王国清，江苏钟山明镜律师事务所律师。上诉人赵健因与被上诉人南京自立劳务服务有限公司（以下简称自立劳务公司）、南京精益铸造有限公司（以下简称精益公司）劳动争议一案，不服南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初14680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案受理后依法组成合议庭，本案现已审理终结。赵健上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审的全部诉讼请求。事实与理由：1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条的规定，劳务派遣用工属于补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。故劳务派遣用工要求的“三性”属于法律强制性规定，违反该强制性规定的行为应当认定为无效。2.根据《关于进一步加强劳务派遣规范管理工作的通知》（宁人社[2019]155号）第三条的规定，劳务派遣和用工单位要严格限定在“临时性、辅助性、替代性”工作岗位上实施劳务派遣和使用劳务派遣工。据此，上述规定再次明确强调劳务派遣应严格限定在“临时性、辅助性、替代性”工作岗位上实施。3.江苏省高级人民法院作出的（2018）苏民监255号民事裁定书也认为劳务派遣用工方式违反了劳动合同法的规定，严重损害了劳动者的合法权益，属于以合法形式掩盖非法目的行为，应认定为无效。综上，一审判决适用法律错误，请求依法改判。自立劳务公司、精益公司共同辩称：1.精益公司与自立劳务公司签订的《劳务派遣协议》《人力资源服务外包合同》主体适格、意思真实，符合法律规定，并未损害劳动者的合法权益，也不存在以合法形式掩盖非法目的的情形，故应当认定为合法有效。赵健与自立劳务公司签订的劳务派遣合同和劳动合同，是双方真实意思表示，系双方协商一致的结果，不存在任何欺诈、胁迫或趁人之危的情形，也不违反强制性规定，系合法有效。赵健所有工资福利、社会保险费均由自立劳务公司发放、缴纳。故应当认定赵健与自立劳务公司存在劳动关系，精益公司仅是用工单位或劳务发包单位，接受自立劳务公司的劳务派遣服务和劳务外包服务。2.自立劳务公司与精益公司签订的《劳务派遣协议》不违反2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条关于劳务派遣用工方式的规定，该规定明确劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施，强调了“一般”，表明该条款系宣示性规定，并非强制性规定。2012年12月28日，全国人大常委会公布了《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》，明确自2013年7月1日起实施，同时也明确规定了之前已经订立的劳动合同、劳务派遣协议，继续履行至期限届满。故自2008年1月1日至2012年12月28日期间，对于劳务派遣“三性”的定性，应当适用“一般”性规定，此期间不适用禁止性规定。自立劳务公司与精益公司签订的劳务派遣用工协议也符合人力资源和社会保障部关于《劳务派遣暂行规定》第二十八条的规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵健向一审法院起诉请求：1.确认其与自立劳务公司签订的劳务派遣劳动合同无效；2.确认其与精益公司自2016年10月10日起至今存在劳动关系。一审法院认定事实：2008年7月1日，作为劳务输入单位的精益公司（甲方）与作为劳务派遣单位的自立公司（乙方）就乙方为甲方提供劳务事宜签订了《劳务派遣协议》1份，其中约定：乙方向甲方派遣的劳务人员工作地点为甲方工厂或其他甲方在《劳务工需求单》中规定的地点，甲方有权根据工作需要合理调整乙方劳务派遣人员的工作地点……乙方应根据甲方发出的《劳务工需求单》中规定的工作内容/岗位需求向甲方派遣相应劳务人员……由乙方与其派遣的劳务人员确立劳动合同关系……乙方劳务管理费收费标准为40元/人/月，甲方按此收费标准和计算办法向乙方按月支付劳务管理费……本协议期限为四年，自2008年7月1日起至2012年6月30日止……2012年7月1日，双方又签订了《劳务派遣协议》1份，具体内容与前一份协议一致，协议期限为四年，自2012年7月1日起至2016年6月30日止。2016年3月1日，精益公司（甲方）与自立公司（乙方）签订了《人力资源服务外包合同》1份，合同于2016年3月1日生效，有效期为2016年3月1日起至2020年2月29日止，该合同约定：乙方根据甲方要求，结合甲方提供的服务项目或服务岗位，组建人力资源服务外包项目组，进驻甲方指定的服务工作场所，开展铸造产品、机械加工及配套服务工作等项目/岗位的外包服务工作……甲方根据双方确认的项目/岗位的外包服务的质量标准，对乙方完成的铸造产品、机械加工及配套服务工作等项目/岗位的外包服务工作进行检查验收，并按照双方确认的考核标准作为结算服务费的依据……甲方根据上月乙方完成的经甲方考核验收的各项目/岗位外包服务工作任务，按照（工资＋社保）×112.5%的标准进行核算支付给乙方。双方每一个月为一个结算周期。一审另查明，赵健（乙方）与自立公司（甲方）签订《南京市劳动合同书》1份，期限自2016年12月1日起至2019年11月30日止，约定由甲方安排乙方在工人岗位从事操作工工作，工作地点为南京。双方另签订《南京市劳动合同书》1份，期限自2019年12月1日起至2021年11月30日止，约定由甲方安排乙方在工人岗位从事操作工工作，工作地点为精益公司。期间，赵健的工资和社会保险费由自立公司支付和缴纳。赵健自2016年10月10日起进入精益公司处，从事操作工的工作至今。一审又查明，精益公司于1995年12月25日注册成立，前身为金城集团有限公司（国企）第二十二车间，经营范围系：开发、生产摩托车、汽车发动机及工程液压产品的铸造件及铝镁合金产品；房屋租赁；道路货物运输；自营和代理各类商品及技术的进出口业务。自立公司于2007年5月25日注册成立，经营范围系：人力资源服务外包（按许可证所列范围经营）；劳动力经纪、劳动和社会保障事务代理、国内劳务派遣；仓储服务；包装服务；物业管理；保洁服务；以人力资源外包方式从事汽车、摩托车、内燃机零部件、金属制品、电子产品、工程设备、电线电缆、机电产品、电动工具、仪器仪表、普通机械设备、电力、电器（气）产品加工；缝纫、玻璃制品、塑料制品、木器、纸盒纸板容器、金属包装容器生产加工销售；废品回收；装卸服务；汽车零部件铸造；园林绿化工程施工；供应链管理及技术咨询；日用百货销售；房屋建筑维修。2019年6月，赵健向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。该仲裁委员会查明上述事实，并作出宁宁劳人仲案字[2019]第1817—1853号仲裁裁决书，裁决驳回赵健的仲裁请求。赵健在期限内向法院起诉。审理中，双方均认可赵健目前仍在精益公司任职。因双方对劳动关系效力问题意见不一，致调解未成。一审法院认为，对于赵健与自立公司所签合同的效力问题。根据法律规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。本案中，赵健自愿与自立公司签订了合同，系双方真实意思表示，且赵健并无证据证明双方签订合同时自立公司存在欺诈、胁迫的手段或者乘人之危等情形，故双方签订的合同合法有效，对双方均具有约束力。赵健主张其在精益公司从事的岗位不属于劳动合同法第六十六条规定的临时性、辅助性或替代性工作岗位，精益公司、自立公司的劳务派遣不符合法律规定，但《全国人民代表大会常务委员会关于修改的决定》系2012年12月28日公布，于2013年7月1日起施行，但该决定同时明确对公布之前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满。根据中华人民共和国人力资源和社会保障部于2014年1月24日公布，自2014年3月1日起施行的《劳务派遣暂行规定》第二十八条规定，《全国人民代表大会常务委员会关于修改的决定》公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议期限届满日期在本规定施行之日起2年后的，可以依法继续履行至期限届满。自立公司与精益公司于2012年7月1日续签的劳务派遣协议于2016年6月30日期满，该协议依法有效。对于赵健与自立公司签订的劳动合同效力，一审法院认为，劳动合同法中关于劳务派遣的临时性、替代性、辅助性“三性”规定系管理性规定，仅违反该管理性规定的，并不影响劳务派遣协议和劳动合同的效力。劳务派遣单位和用工单位违反该管理性规定的，由人力资源社会保障行政部门责令其限期整改。当事人以确认某具体岗位是否属于“三性”岗位或者用工单位是否超出法定比例用工而发生的争议，不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的劳动争议案件受理范围，劳动争议处理机构不予受理。当事人要求确认劳动合同或派遣协议无效或者劳动者要求确认与用工单位存在劳动关系的，缺乏法律依据，不予支持。赵健与自立公司签订了劳动合同，系双方真实意思表示，且赵健未提供证据证明在履行合同过程中就合同效力问题向自立公司提出异议，亦未提供证据证明其因合同效力问题导致其权利受到损害，结合诚实信用原则，故对赵健要求确认其与自立公司签订的劳务派遣劳动合同无效的诉请，一审法院不予支持。对于赵健要求确认其与精益公司自2016年10月10日起至今存在劳动关系的诉请。一审法院认为，赵健虽自2016年10月10日起进入精益公司处工作，但均系劳务公司派遣，且赵健的工资及社会保险费均非精益公司发放和缴纳，即赵健与精益公司并未达成建立劳动关系的合意。故对于赵健的该项诉请，缺乏相应的法律和事实依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第七十八条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十六条、第二十六条、第二十九条、第五十七条、第六十六条、第九十二条、第九十七条、《劳务派遣暂行规定》第三条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十二条规定，一审法院判决：驳回赵健的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，予以免收。二审中，各方均未提交新的证据，亦对一审认定的事实不持异议。本院对一审认定的事实依法予以确认。本院另查明，本案一审立案时间为2019年9月6日。本案二审的争议焦点为，赵健主张其与自立劳务公司签订的劳务派遣劳动合同无效是否有依据，及赵健与精益公司是否存在劳动关系。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，赵健与自立劳务公司签订的系劳动合同，双方并未签订过劳务派遣劳动合同，其主张其与自立劳务公司签订的劳务派遣劳动合同无效，无事实依据，本院不予支持。关于赵健与精益公司是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。精益公司与自立劳务公司签订了期间为2016年3月1日至2020年2月29日的《人力资源服务外包合同》，自立劳务公司与赵健签订了期间为2016年12月1日至2019年11月30日及2017年3月1日至2020年2月28日的劳动合同，安排赵健至精益公司工作，系双方真实意思表示，亦不违反法律禁止性规定。赵健的工资及社会保险费均非精益公司发放和缴纳，即赵健与精益公司并未达成建立劳动关系的合意。一审法院对赵健要求确认与精益公司自2016年10月10日起至起诉时即2019年9月6日存在劳动关系的请求不予支持，并无不当。综上所述，赵健的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长 王 胜审判员 桂 艳审判员 雒继周二〇二〇年五月二十六日书记员 王宇白