浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初2254号 原告：戴安富，男，1959年12月10日出生，汉族，住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：郭一廷，浙江乾衡律师事务所律师。 被告：温岭市旅游旅游开发公司，住所地温岭市太平街道人民东路锦屏公园内，统一社会信用代码：91331081720022005U。 法定代表人：江清润。 委托诉讼代理人：林鸣华，浙江明权律师事务所律师。 原告戴安富与被告温岭市旅游旅游开发公司（以下简称温岭旅游开发公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月28日公开开庭进行了审理，原告戴安富及其特别授权委托诉讼代理人郭一廷、被告温岭旅游开发公司的特别授权委托诉讼代理人林鸣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴安富诉称：1、依法解除原、被告之间的劳动关系；2、判决被告支付原告未签劳动合同的双倍工资差额39600元（3600元*11个月）；3、判决被告一次性支付给原告工伤保险待遇：一次性伤残补助金32400元（3600元*9个月），一次性医疗补助金22144元（5536元*4个月），一次性伤残就业补助金22144元（5536元*4个月），停工留薪期工资18000元（3600*5个月），医药费18177.44元，住院伙食补助费420元（30元*14天），交通费40元，停工期护理费2548元（182*14天），共计115873.44元。并保留后期医疗费用的追诉权；4、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告系被告的员工，原告于2019年4月3日入职被告处，从事修剪工岗位，工资为120元一天。入职后，被告既未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳工伤保险。2019年6月10日下午，原告在锦屏公园内修剪树枝，不慎踩空摔落至树丛中的暗井里，导致左膝外伤，左侧半月板损伤，左胫骨骨折。后原告先后在温岭市第一人民医院、温岭市中医院就医。2019年12月13日，该受害事实被温岭市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2020年1月10日，台州市劳动能力鉴定委员会作出台劳鉴工温【2020】51197号鉴定结论，鉴定原告构成9级伤残。2020年3月25日，原告向温岭市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，温岭市劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由，作出不予受理决定。 为支持其诉讼主张，原告向本院提供下列证据： 1、【2019】4191号工伤认定书，用以证明原告构成工伤。 2、台劳鉴工温【2020】51197号劳动能力鉴定结论书一份，用以证明原告构成九级伤残。 3、温岭市中医院医院门诊病历、住院记录、温岭市第一人民医院住院病历、入院记录，用以证明原告治疗的过程。 4、手术记录、出院记录、医疗费发票、疾病诊断证明书、用以证明原告医疗费支出及疾病情况、休息时间。 5、不予受理通知书一份，用以证明温岭市劳动人事争议仲裁委员不予受理原告的仲裁申请。 被告温岭旅游开发公司辩称：原、被告是雇用关系，原告受被告雇用临时从事绿化工作，约定工资每日120元。当时原告已年近60周岁，被告不可能招用这样的职工，双方的争议应按一般人身损害赔偿纠纷处理。原告受伤原因是其自己不小心跌入坑内，其自己应承担主要责任。原告医治的疾病还包括关节退行××变，这部分费用不应由被告负担。原告不是每天都在做，因此工资不应按3600元每月计算，最多按除去法定节假日的每月24天计算。不能按工伤标准赔偿，如果按工伤标准赔偿，请法院审查其合理部分，其有关赔偿费用也应计算到其法定退休年龄为止。 为支持其诉讼主张，被告向本院提交了下列证据： 戴安富等24名工人的4月份、5月份、6月份工资签收表三份及工资计算表三份，用以证明原告等工人的工资是按每日120元计算以及原告等工人实际领取的工资。 上述证据，经庭审质证，现本院认证如下： 1、被告对原告提供的证据的真实性无异议，本院予以确认，但被告认为医院对原告的术前诊断还包括关节退行××变，该疾病为原告原先就存在，这部分医疗费被告不应赔偿，对此，本院在审查后，责令被告在七日内就退行××变的医疗费用申请鉴定，但被告逾期未申请鉴定，故对原告的医疗费应全部认定为本次事故所导致。 2、原告对被告提供证据的真实性无异议，本院予以确认。但原告认为其工作时间是持续的、长期的，因而是劳动关系，对此意见，本院将综合认定。 综上，经审理，本院认定案件事实如下： 原告于2019年4月3日进入被告公司，从事修剪工工作，工作地点、工作范围、作息时间，均由被告指定，工资为120元一天。原告开始工作后，被告既未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳工伤保险。4月份，原告连续工作27天，加班0.5小时，原告一次性领取4月份工资3246.5元。5月份连续工作30.5天，原告一次性领取5月份工资3725元。2019年6月10日下午，原告在锦屏公园内修剪树枝，不慎踩空摔落至树丛中的暗井里，导致受伤。6月份原告工作10天，一次性领取工资1200元。原告先在温岭市中医院门诊治疗，2019年6月18日到7月6日在该院住院治疗，诊断为左胫骨骨折、左侧半月板损伤，建议休息一个月。因病情未好转，2019年9月12日到18日，原告在温岭市第一人民医院住院治疗，出院诊断为左膝关节病、内后侧半月板损伤、左膝关节退行性变，医院建议休息2个月。原告为治疗，花费医疗费18177.44元，扣减保险支付3381.58元及丙类费用44.46元外，实际花费14751.40元。 2019年12月13日，该受害事实被温岭市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2020年1月10日，台州市劳动能力鉴定委员会作出台劳鉴工温【2020】51197号鉴定结论，鉴定原告构成9级伤残。2020年3月25日，原告向温岭市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，温岭市劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由，不具备劳动者主体资格为由作出不予受理决定。 另查明，同期的其他十七名工人全勤，也按120元一天计算工资（有的工种每天工资略低于120元），工资均为每月一次性领取，有6名工人每月只做了2天。 本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，第十条规定，建立劳动关系，应当订立劳动书面劳动合同，第八十二条规定，用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。被告温岭旅游开发公司自2019年4月3日开始用工，当时原告未满六十周岁，原告作为劳动者的主体适格。虽然工资按日计算，但此后原告连续不间断地为被告工作，工作时间、地点、内容均由被告指定。原告的工资不是每日领取而是按月一次性领取，且原告已被有关机关认定为工伤，因此，原、被告之间已形成劳动关系，被告就应当在2019年4月3日与原告签订书面劳动合同，超过一个月未签订书面劳动合同，被告应当依照有关规定支付原告双倍工资。原告四、五月份均每日出勤，因此，原告要求按每月3600元的标准计算双倍工资，本院予以支持。被告未按劳动法第三十八条的规定，保障原告每周至少休息一日，现在却提出扣除法定休息时间计算原告的月工资，显属无理，本院不予采纳。2019年12月13日，温岭市人才资源和社会保障局以原告在工作时间、工作场所，因工作原因受到事故伤害为由认定原告受伤为工伤，被告未在法定时间内申请复议或向本院提起行政诉讼，工伤认定决定书具有法律效力，故原、被告之间应当按工伤损害赔偿的标准确定赔偿金额。台州市劳动能力鉴定委员会认定原告构成九级伤残，本院予以采纳。依照《劳动合同法实施案例》第六条第二款，两倍工资的起算时间为用工之日满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日，在原告工作期间，被告未与原告补订书面劳动合同，也不书面通知原告终止劳动关系，原告工作期间被告应支付双倍工资，但原告到2019年12月10日已满六十周岁，其不能再与被告订立书面劳动合同，劳动关系自然终止，故现无需解除原、被告之间的劳动关系，双倍工资的截止时间为2019年6月10日。双倍工资的计算时间为2019年5月4日到6月10日，共计4320元。受伤后原告并未工作，也无工资，故原告要求计算11个月的双倍工资，本院不予支持。原告享受工伤待遇，依照《工伤保险条例》第三十七条，一次性伤残补助金为九个月本人工资32400元，一次性医疗补助金四个月上年度全省职工平均月工资22144元，因原告受伤时离法定退休年龄不到一年，一次性伤残就业补助金四个月职工平均月工资的20%即4428.8元，停工留薪期工资从受伤之日计算到劳动能力鉴定之日为6个月，现原告要求18000元，本院予以许可，交通费40元。没有证据证明原告在停工期间生活不能自理需护理，故原告要求被告赔偿停工期间护理费2548元，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法适用条款》第六条第二款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款之规定，判决如下： 一、被告温岭市旅游旅游开发公司在本判决生效之日起十日内支付给原告戴安富未签订书面劳动合同的双倍工资差额4320元。 二、被告温岭市旅游旅游开发公司在本判决生效之日起十日内支付戴安富以下工伤保险待遇：一次性伤残补助金32400元、一次性医疗补助金22144元，一次性伤残就业补助金4428.8元、停工留薪期工资18000元、医疗费14751.4元、住院伙食补助金420元、交通费40元，合计92184.2元。 三、驳回原告戴安富其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告温岭市旅游旅游开发公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审判员  张妙法 二〇二〇年五月二十二日 书记员  叶青星