山西省吕梁市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋11刑终191号原公诉机关山西省孝义市人民检察院。上诉人（原审被告人）齐某，出生于山西省晋中市，住孝义市。山西省孝义市人民法院审理山西省孝义市人民检察院指控原审被告人齐某犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十二月三十一日作出（2019）晋1181刑初439号刑事判决。被告人齐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2019年2月份至6月份，被告人齐某分11次向杨某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）13袋，共计约9.1克。2018年11月份至2019年5月份，被告人齐某分25次向苏某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）28袋，约28克。2019年3月至4月份，被告人齐某向高某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）3次，约1.5克。2019年春节前后，被告人齐某向田靖贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）2次，约1克。2019年5、6月期间，被告人齐某向丁某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）2次，约1.7克。2019年4月份，被告人齐某向任某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）3次，约1.2克。原判决认定上述事实的证据有：1．被告人齐某的常住人口基本信息，证明被告人齐某的基本情况。2．孝义市公安局禁毒大队出具的到案经过，证明2019年6月27日，该局崇文派出所将吸毒嫌疑人齐某行政拘留并强制隔离戒毒二年。该队掌握这一线索后，迅速展开调查。发现高某、杨某、苏某等人先后多次向齐某购买冰毒。该队于2019年7月25立案，并于7月30日将涉嫌贩卖毒品的齐某从山西女子强制隔离戒毒所押解至吕梁市看守所刑事拘留。3．孝义市公安局禁毒大队的情况说明，证明本案中涉及的丁伟、梁瑞彪该队已经展开调查，正在积极抓捕中。4．证人苏某证言，证明他吸食的毒品是冰毒，是向齐某购买的。从2018年8月份开始向齐某购买毒品，说不清购买过多少次了，有时隔一天买一次，有时隔两三天买一次，反正向齐某购买有大半年的时间，主要是通过现金、支付宝、微信转账交易。他的支付宝账户是×××，齐某的支付宝账户姓名是梦妮，账户是×××@qq.com。他平时与齐某没有经济往来，齐偶尔会向他借点钱，但数额都不大。他和齐某之间有多笔转账记录，这些转账基本上都是购买冰毒向齐某转的钱。500元以上整数的转账肯定是购买冰毒，其他小于500元的转账是齐某平时向他借的。2018年11月期间，2018年11月24日向齐某转账1500元是购买了2小袋冰毒，11月27日转账700元是购买了1小袋冰毒，每小袋约1克。2018年12月期间，2018年12月2日向齐某转账800元、12月5日转账800元、12月6日转账两次800元、12月7日转账800元、12月14日转账600元、12月16日转账800元、12月18日转账900元、12月19日转账800元、12月21日转账600元、12月22日转账800元、12月23日转账800元、12月25日转账800元、12月26日转账800元，这都是向齐某购买毒品的转账，每次都是一小袋冰毒，每袋约1克。2019年1月期间，1月2日向齐某转账800元、1月7日转账600元、1月9日转账1400元和1000元、1月15日转账500元，这五次的转账也是向齐某购买冰毒的钱，其中1400元是购买了2袋冰毒，其他都是购买了一小袋冰毒，每小袋约1克。2019年3月期间，3月14日向齐某转账700元、3月19日转账500元，3月22日转账700元，这也是向齐某购买冰毒的钱，每次购买了一小袋，每小袋约1克。2019年5月3日我向齐某转账700元也是向齐某购买一小袋冰毒，每小袋约1克。5．证人杨某证言，证明他和齐某没什么关系，就是普通朋友关系。他和齐某之间的支付宝转账记录，2019年2月份，2019年2月3日的1400元，2019年2月13日的700元，2019年2月17日的700元，2019年2月20日的1400元，这4笔是向齐某购买冰毒的转账记录。2019年3月份，3月9日700元、3月11日700元、3月12日700元、3月15日700元、3月16日700元、3月18日700元，这6笔是购买冰毒的转账记录。2019年6月7日700元是购买冰毒的转账记录。一次性转账700元和1400元的就是购买冰毒的，700元就是购买一小袋，约有0.7克，1400元就是购买两小袋冰毒，每小袋约0.7克。6．证人高某证言，证明2019年3月31日中午，他给齐某打电话说想要购买600元的冰毒，齐让他去孝义市汾青酒厂门口等着，见面后，齐某给了他一小包冰毒，约有0.5-0.6克。他通过支付宝转给齐某600元。大约隔了四五天左右，他电话联系齐某，说要购买400元的冰毒，他们是在孝义市兴盛小区北门见面的，见面后，齐某给了他一小包冰毒，约0.5克。他给了齐某400元现金。2019年4月18日下午，他电话联系齐某，说要购买400元的冰毒，他们在孝义市兴盛小区北门见面，见面后，齐某给了他一小包冰毒，约0.5克，他通过支付宝转给齐某400元。7．证人田某证言，证明第一次向齐某购买冰毒是2019年农历春节前的一个晚上，她电话联系齐某要购买冰毒，齐某让她去齐在贾家庄村的家中，她去了以后，齐给了她一小袋冰毒，估计有0.4-0.5克，她通过微信转给齐700元。没隔几天，她又联系齐某购买冰毒，齐某让她到工程处丁伟的家中。到了后，她给了齐某700元，是通过微信转账的，齐某给了她一小袋冰毒，约有0.4-0.5克。8．证人丁某证言，证明2019年5月的一天，苏某给他打电话商量凑点钱找齐某购买冰毒吸食。苏某开车在孝义市能源酒店接上他，皮某已经在车上了。他电话联系齐某，齐某说在文水，让他们在文水高速口等着。他通过微信向齐某转了一个400元，又转了一个300元，共700元。他们三人去了文水高速口后见到“二刚”，“二刚”给了他一小包冰毒，大约是1克。交易完成后，他们三人回到孝义市皮某的地下室，在皮某家地下室就又准备好的吸毒工具，他们三人就拥熏烤的方式将购买的冰毒吸食完了。2019年6月的一天，他和苏某在一起，也是他电话联系了齐某，齐某对他说齐还在文水，他通过微信给齐某转了700元。他和苏某开车去了文水，在高速口附近一个宾馆，他们进了齐某住的房间。见面后，齐某说“二刚”出去拿东西了。在宾馆等了大约两个小时，“二刚”将一小袋冰毒交给他，大约是0.7-0.8克，他和苏某就在齐某住的宾馆内将冰毒吸食了。当时没有吸食完，玻璃锅锅里还有一点，他们就留给齐某了。9．证人皮某证言，证明2019年春节过后的一天，他和苏某、丁某在一起的时候，苏某向齐某联系购买了一小袋冰毒后，他们三人回到他小区的地下室，以熏烤的方式将这一袋冰毒吸食完。2019年5月的一天，他和苏某、丁某在一起的时候联系齐某购买了一小袋冰毒，然后他们回了他小区的地下室，以熏烤的方式将这一袋冰毒吸食完。10．证人任某证言，证明今年4月8日，她电话联系齐某问齐有没有冰毒，齐说有，700元一小袋。齐让她去工程处拿。然后她在工程处找到齐某，齐给了她一小袋冰毒，她通过微信转账给齐某700元。第二次是今年4月14日，她在工程处找到齐某后，齐给了她一小袋冰毒，她通过微信转给齐700元。11．苏某、杨某、高某、田某、丁某、皮某、任某辨认齐某的笔录附案佐证。12．苏某、杨某、高某、丁某、任某与齐某转账记录附案佐证。13．山西省孝义市公安局吕公孝行罚决字〔2019〕001230号行政处罚决定书、吕公孝强戒决字〔2019〕001004号强制隔离戒毒决定书，证明田某因吸食毒品被行政拘留15日并被强制隔离戒毒。14．山西省孝义市公安局吕公孝强戒决字〔2019〕001006号强制隔离戒毒决定书，证明皮某因吸食毒品被强制隔离戒毒二年。15．山西省孝义市公安局行罚决字〔2017〕0000001、001138号、吕公孝行罚决字〔2019〕001406号、吕公孝强戒决字〔2019〕001011号行政处罚决定书，证明齐某因吸毒被罚款500元、行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。16．嫌疑人员前科劣迹调查表，证明被告人齐某没有前科劣迹。17．被告人齐某供述，杨某、高某、苏某向她拿过冰毒。2019年2月的一天，农历腊月快春节的时候，杨某问她能不能买到冰毒，她说她平时吸的冰毒是向孝义的丁伟购买的，她找丁伟购买吧。杨某通过支付宝转给她1400元，她直接去了丁伟家，通过支付宝转给丁伟1500元，购买了两小袋冰毒，每小袋约0.7克。购买了冰毒后，她就回到杨某在孝义市万人小区的家中，她和杨某、田靖，还有一个陌生男子一起吸食了。和第一次相差没几天，具体时间她记不清了，杨某给她转了1000元，让她帮着买两小袋冰毒。她去丁伟家，给丁伟支付宝转账1400元，丁伟给了她两小袋冰毒，每小袋约0.7克。冰毒拿到后，她将冰毒交给了杨某的司机“郭伟”。第三次帮杨某的时间她记不清了，她记得杨某给她转了700元，她还是联系丁伟购买了一小袋冰毒，约0.7克，之后她去了杨某柱濮镇万人区的家中，和杨某一起吸食完了。大概是今年5月份左右，苏某打电话给她，当时她和梁瑞彪在文水县的一个宾馆住着，苏某问她有没有和梁瑞彪在一起。她说在一起。苏某对她说能不能向梁瑞彪拿一小包冰毒，她电话给了梁瑞彪，他们二人用她的手机通了话。梁瑞彪让苏某到文水高速口等着，过了一会，苏某还是打电话到她手机上，说是到了文水高速口，梁瑞彪过去。之后梁瑞彪回来说是给了苏某0.7克冰毒，苏某给了700元现金。苏某知道她和梁瑞彪在一起，苏某没有梁瑞彪的电话，所以联系她。和第一次相差没几天，大概是今年5月份，丁某通过微信联系她，说是要向梁瑞彪购买600元的冰毒，并通过微信给她转账600元。过了一会，丁某和苏某到了文水县高速口的一个宾馆，见了她和梁瑞彪。当时丁某给她转的600元不够一小袋冰毒，她通过微信转给梁瑞彪1400元，其中100元是她借给丁某的，另外700元是她给梁瑞彪购买一小包冰毒的钱。但一直没有联系上冰毒。今年高某被抓的前一天，高某给她打电话说要去文水找梁瑞彪拿点冰毒，然后高某就在工程处小区北门接上她一起去了文水高速口见了梁瑞彪，高某向梁瑞彪购买了700元的冰毒。梁瑞彪给了高某一小包冰毒，约0.7克。原判决认为，被告人齐某多次贩卖毒品，其行为贩卖毒品罪。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，以被告人齐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五千元。上诉人齐某的主要上诉意见是，其是代购毒品，不以牟利为目的，不应认定为贩卖毒品的共犯，一审定性错误；应当认定其为从犯，一审量刑重，请求对其从轻处罚。经审理查明，原判决认定上诉人齐某犯贩卖毒品罪的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证。本院二审期间，上诉人齐某未提供新的证据，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。本院认为，上诉人齐某明知甲基苯丙胺是毒品而多次向多人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。关于上诉人齐某所提其是代购毒品，不以牟利为目的，不应认定为贩卖毒品的共犯，一审定性错误，应当认定其为从犯的上诉意见，与在案证据及查明事实不符，不能成立，不予采纳；所提一审量刑重，请求对其从轻处罚的上诉意见，经查，一审综合考虑其贩卖毒品的数量、次数、人数等量刑情节确定的刑期并无不当，故该上诉意见不能成立，不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 宁审判员 康照明审判员 米守福 二〇二〇年五月十二日书记员 刘珊珊