河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4882号上诉人（原审被告）：河南依轩房地产营销策划有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：刘培富。委托诉讼代理人：夏朝，男，该公司员工。委托诉讼代理人：曹甜甜，河南点石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔凯峰，男，汉族，1988年9月13日出生，住河南省开封市龙亭区。上诉人河南依轩房地产营销策划有限公司（以下简称依轩公司）因与被上诉人崔凯峰劳动争议纠纷一案中，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，采取独任审理方式对本案进行了审理。上诉人依轩公司的委托诉讼代理人夏朝、曹甜甜到庭参加诉讼。被上诉人崔凯峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。依轩上诉请求：一、请求依法撤销原审判决，并改判驳回崔凯峰的诉讼请求或将本案发回重审；二、本案诉讼费由崔凯峰承担。事实与理由：一、原审判决认定依轩公司与崔凯峰存在劳动关系，属于认定事实错误。崔凯峰自述在千鸿广场招商项目工作，事实上该千鸿广场招商项目系由开封市千鸿置业有限公司投资开发，2019年8月28日开封市千鸿置业有限公司与河南维肯托房地产营销策划有限公司签订《集中商业销售招商代理合同》，将千鸿广场招商项目的策划、销售、招商工作委托给河南维肯托房地产营销策划有限公司。同时，案外人夏某与叶向东于2019年8月29日签订《合作协议书》，二人共同以河南维肯托房地产营销策划有限公司为主体单位对上述项目进行经营。千鸿广场招商项目与依轩公司无任何法律关系，依轩公司从未也不可能招聘崔凯峰在与其无任何关系的千鸿广场项目上从事招商工作。二、原审判决存在程序违法。原审法院在未依法通知依轩公司应诉，也未依法向依轩公司送达开庭传票的情况下，缺席审理并作出判决，严重损害了依轩公司的合法权益。崔凯峰庭后接受询问时辩称：一、当时入职时不可能询问老板及签订合同的信息。夏某作为依轩公司持股49%的股东，完全可以代表依轩公司，其作为领导对我们的工作进行过指导，且通过微信截图可以证明我们所有工作均系夏某安排领导的。二、夏某与河南维肯托房地产营销策划有限公司有一个分成协议，作为员工我们不知情。只知道我们系依轩公司的员工，且钉钉打卡系统上显示的为依轩公司。三、依轩公司向我发放了2019年10月份的工资，通过录音可以证明夏某承认我系依轩公司的员工，我的工资条也是依轩公司的财务以微信形式发给我的。崔凯峰向一审法院起诉请求：1、依轩公司支付崔凯峰（2019年11月1日-2019年12月30日）工资共计8,000元；2、依轩公司支付崔凯峰双倍工资差额8,000元（2019年12月1日-2019年12月30日）；3、依轩公司支付崔凯峰违法解除劳动合同赔偿金4,000元；4、依轩公司承担诉讼费用。一审法认定事实：崔凯峰提交钉钉打卡记录（打印件）一组，证明其加入的是依轩公司，该公司的主管理员、负责人为案外人夏某，主管为刘某，崔凯峰为该公司成员，服从依轩公司的考勤制度。该钉钉打卡记录显示崔凯峰于2019年10月21日至2019年12月27日期间在该软件上进行考勤打卡。崔凯峰提交与夏某的微信聊天记录一组，证明2019年11月29日夏某通过微信向其转账1,037元及夏某通过微信向依轩公司布置、沟通日常工作等。崔凯峰提交入职登记表一张，证明申请加入依轩公司招商部担任招商专员一职，该登记表下方“部门领导（签字）”处有刘某签字确认。崔凯峰于2019年12月30日向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于同日作出仲裁决定书，主要内容为：申请人未能提供证明与被申请人存在劳动关系的有效证据，不符合受理条件，本委决定不予受理等。庭审中，崔凯峰称其职务是招商专员，公司主要负责人是夏某，公司承接的是千鸿广场的招商项目。崔凯峰于2019年10月21日入职，依轩公司于2019年12月27日将其无故辞退；依轩公司已通过负责人夏某的微信向其支付过2019年10月份工资等等。一审法院认为：依轩公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响该院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。崔凯峰自2019年10月21日到依轩公司处工作，担任招商专员一职，有钉钉打卡记录、微信截图、照片、入职登记表等证据在案佐证，该院予以确认。双方虽未签订书面劳动合同，但形成事实劳动合同关系，应受相关劳动法律法规的调整。工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或无故拖欠劳动者工资，依轩公司未到庭答辩亦未对崔凯峰诉请予以反驳并举证证明，应承担举证不能的后果，向崔凯峰支付欠付工资。因崔凯峰提交的证据不足以证明其工资标准，该院综合考虑崔凯峰从事的行业及其在依轩公司处担任的职务，认为按照2018年河南省城镇私营单位房地产业的平均工资43,995元/年标准，计算依轩公司拖欠崔凯峰2019年11月、12月的工资为7,332.5元（43,995元/年÷12个月×2个月），崔凯峰诉请超出部分，该院不予支持。关于崔凯峰主张依轩公司支付双倍工资差额的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，依据该院查明的事实，依轩公司未与崔凯峰签订书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，崔凯峰于2019年10月21日入职，依轩公司至迟应于2019年11月21日与崔凯峰签订劳动合同，因崔凯峰、依轩公司双方并未签订书面劳动合同，故依轩公司应向崔凯峰支付2019年11月22日至2019年12月27日期间二倍工资的差额，该院计算差额为4,277.29元（43,995元/年÷12个月÷30天×5天+3,666.25元），崔凯峰诉请超出部分，该院不予支持。关于崔凯峰主张依轩公司违法解除劳动合同赔偿金的问题，因崔凯峰提交的证据不足以证明依轩公司存在违法解除劳动合同的行为，故崔凯峰此项诉请依据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、河南依轩房地产营销策划有限公司于本判决生效后十日内支付崔凯峰欠付工资7,332.5元及2019年11月22日至2018年12月27日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额4,277.29元；二、驳回崔凯峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由河南依轩房地产营销策划有限公司负担。本院二审期间，依轩公司围绕上诉请求依法提交了证据。在本院庭后询问中对依轩提交证据进行了质证。本院二审查明事实除与一审认定事实相一致外，另查明：夏某为公司股东，在公司亦负责部分策划工作。本院认为，崔凯峰提供了钉钉打卡记录及与依轩公司股东夏某的微信聊天记录等证明其与依轩公司之间成立劳动关系。上述证据显示，崔凯峰通过依轩公司钉钉系统接受考勤管理，已接受夏某有关日常工作的布置和沟通等，并接受劳动报酬。现依轩公司举证未能否认上述事实。结合夏某在依轩公司的身份及其与崔凯峰等的聊天记录，一审认定本案双方形成事实劳动关系，并支持崔凯峰部分诉请，并无不当。综上所述，依轩公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南依轩房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  赵俊丽二〇二〇年五月十三日书记员  李昊诚