安徽省黟县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1023刑初24号 公诉机关黟县人民检察院。 被告人胡荣林，女，1985年10月18日出生于安徽省黟县，汉族，初中文化，无业，户籍地黟县，住所地黟县。因涉嫌诈骗罪，于2019年10月22日被黟县公安局刑事拘留，同年11月21日被黟县公安局取保候审。 辩护人李兹柏，安徽昌法律师事务所律师。 黟县人民检察院以黟检刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人胡荣林犯诈骗罪，于2020年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2020年5月12日公开开庭审理了本案。黟县人民检察院指派检察员徐某出庭支持公诉，被告人胡荣林及其辩护人李兹柏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年10月至2019年10月，被告人胡荣林在黟县使用手机在“陌陌”“陌生”“缘多多”等网络聊天社交软件上注册账号，上传非本人的美女照片、填写单身或者离异等虚假信息，吸引不特定的男性用户聊天并加为微信好友，假装谈恋爱取得对方信任。在网络交往过程中，被告人胡荣林谎称自己或者家人生病住院需要钱治疗等理由，骗取他人钱财共计31318.56元。具体犯罪事实如下： 1.2018年10月至2019年5月，被告人胡荣林通过微信与黟县碧阳镇被害人韩某加为好友，使用上述方法，骗取韩某微信红包和转账8370.18元。 2.2019年2月至3月，被告人胡荣林通过“陌陌”与浙江省常山县被害人毛某结识并加为微信好友，使用同样方法，骗取毛某微信红包和转账8500元。 3.2019年2月至3月，被告人胡荣林通过“陌陌”与广东省湛江市霞山区被害人陈某结识并加为微信好友，使用同样方法，骗取陈某微信红包和转账5850元。 4.2019年5月，被告人胡荣林通过“陌陌”与黄山市屯溪区被害人黄某结识并加为微信好友，使用同样方法，骗取黄某微信转账820元。 5.2019年8月，被告人胡荣林通过“陌陌”与石台县仁里镇被害人卜某结识并加为微信好友，使用同样方法，骗取卜某微信红包和转账783.12元。 6.2019年9月，被告人胡荣林通过“陌陌”与浙江省长兴县被害人苏应忠结识并加为微信好友，使用同样方法，骗取苏应忠微信红包和转账2500元。 7.2019年10月，被告人胡荣林通过“缘多多”与北京市丰台区被害人秦某结识并加为微信好友，使用同样方法，骗取秦某微信红包和转账4495.26元。 2019年10月22日，被告人胡荣林被黟县公安局抓获归案。案发后，被告人胡荣林退出了全部赃款。 公诉机关认为，被告人胡荣林以非法占有为目的，虚构事实，采取电信网络手段，骗取他人钱财31318.56元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；建议法庭根据被告人胡荣林退赔被害人全部损失，坦白、认罪认罚等法定、酌定量刑情节，判处有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了书证受案登记表、立案决定书、微信转账记录截图、微信交易记录表、公安部电信诈骗侦办平台查询结果截图、公安机关补充办案说明、扣押清单及照片、处理物品清单、被告人户籍证明、到案经过、现金缴款单、收条、退赃微信聊天记录截图、财政授权支付凭证，物证手机一部，被告人微信交易电子数据及勘查记录，被害人韩某、毛某、陈某、苏应忠、秦某、黄某、卜某的陈述及被告人胡荣林的供述等证据证实。 被告人胡荣林对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人对本案的定性不持异议，认为被告人胡荣林具有以下从轻、减轻处罚情节：1.本案应属于一般诈骗，不是电信网络诈骗；2.被害人有过错；3.第二笔事实中转账是事实，但从受案登记表和被害人陈某提供的对方收款微信号为×××,与被告人胡荣林诈骗使用的收款微信号×××不一致，故认定本起事实证据不完整；4.犯罪数额中很多“1314”“520”等特殊意义的钱款是被害人主动发给被告人的，请求法庭在判处罚金时考虑此情节；5.被告人到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，且认罪认罚；6.被告人的父亲为其退出全部赃款；7.被告人系初犯、偶犯，主观恶性较小，判处缓刑没有再犯罪的危险。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人胡荣林被公安机关抓获归案后如实供述了上述犯罪事实，在审理过程中缴纳罚金15000元。 关于控辩双方争议的焦点，本院综合评判如下： 1.关于本案是电信网络诈骗，还是一般诈骗。所谓电信网络诈骗，是指利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗。本案中被告人胡荣林利用手机软件注册多个账号，上传非本人的美女照片、填写单身或者离异等虚假信息，吸引不特定的男性用户聊天并加为微信好友，然后虚构事实实施诈骗，该行为应当认定为电信网络诈骗。 2.关于被害人是否有过错。经查，本院认为，在诈骗案件中，由于被告人使用欺诈方式致使被害人产生错误认识，被害人因轻信、疏忽致使钱财被骗，其本身存在一定的过错，但这种过错不属于刑法意义上的过错，不能作为对被告人从轻处罚的酌定情节。 3.关于起诉指控的第二起事实。被告人胡荣林诈骗被害人陈某钱款5850元，有胡荣林的供述、陈某的陈述、微信转账记录及公安部电信诈骗侦办平台查询结果截图等证据证实。至于辩护人提出受案登记表和被害人陈某提供的对方收款微信号为×××,与被告人胡荣林诈骗使用的收款微信号×××不一致的问题，经查，经公安部电信诈骗侦办平台查询结果显示，微信号×××绑定的开户人姓名为胡荣林，身份证号码，绑定的手机号为182××××3930，与胡荣林诈骗使用的收款微信号×××绑定的姓名、身份证号码及手机号相同，故该笔诈骗事实可以认定。 本院认为:被告人胡荣林以非法占有为目的，虚构事实，采取电信网络手段骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人胡荣林多次实施诈骗，酌情从重处罚。鉴于被告人胡荣林到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，案发后退赔被害人全部损失，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，结合社区评估意见，依法可以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的指控成立，提出的量刑建议适当。辩护人提出被告人具有坦白、认罪认罚、积极退赃等从轻处罚及适用缓刑的辩护意见可以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人胡荣林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年,缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、扣押在案的作案工具手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡卫东 审 判 员  许露阳 人民陪审员  江永仁 二〇二〇年五月十二日 书 记 员  宋伟杰 附:相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从轻处罚。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。