河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫10民终469号上诉人（原审被告）:任会臣，男，1962年4月12日出生，汉族，现住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：张万利，河南卓通律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵彦卿，男，1950年10月6日出生，汉族，住许昌市建安区。上诉人任会臣因与被上诉人赵彦卿民间借贷纠纷一案，不服许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初7797号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人任会臣的委托诉讼代理人张万利、被上诉人赵彦卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任会臣上诉请求:1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，依法应当予以改判或发回重审。具体理由如下：1、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，被上诉人未能提供证据证明其已履行出借款项的义务。一审中，被上诉人提供的银行流水分别是2013年11月9日、2015年5月25日及2016年7月28日的取款流水，而被上诉人在起诉状中对借款事实的描述为2016年5月分三次出借给上诉人，借条的出具时间为2016年5月24日，很明显被上诉人提供的银行流水系为了本案而拼凑的双方以前的银行流水交易，被上诉人提供的证据与其在起诉状中陈述的借款事实相互矛盾，这些银行流水没有一笔与借条的出具时间相吻合，有发生在借条出具之前，也有发生在借条出具之后，且与借条出具时间相距甚远，明显与常理及交易习惯不符。综上，被上诉人提供的证据不能证明其已履行出借款项的义务。2、假如上诉人于2016年5月27日支付的76800元款项被认定为偿还的借款，该款项应认定为偿还的借款本金。原审中，被上诉人陈述上诉人于2016年5月27日支付的款项76800元系支付的2013年11月9日150000元的借款及2015年5月25日150000元借款的利息，上诉人认为因被上诉人并未提供证据证明双方对上述两笔借款约定有借款利息，因此假如上诉人于2016年5月27日支付的76800元款项被认定为偿还的借款，该款项也应认定为偿还上述两笔借款的本金。3、借条中双方对借款利息的约定应为月息1.6厘。2016年5月24日借条中的利息约定为月息1.6厘，被上诉人在一审中陈述上述利息约定属于笔误。上诉人认为如果利息约定是采取数字表述出现笔误还有可能，但是1.6厘和1.6分均是汉字表述，一审法院认定利息为1.6分明显与事实不符，属于认定事实错误，故本案借款利息应为月息1.6厘。4、一审法院漏判了被上诉人在起诉状中自认偿还的50000元款项。被上诉人在民事起诉状中自认“被告任会臣于2018年春节前偿还原告50000元利息”，而一审判决书中只对上诉人于2016年5月27日支付的76800元及2017年4月8日支付的50000元予以认定，对被上诉人自认的上述事实未予认定，属于漏判。赵彦卿辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵彦卿向一审法院起诉请求：1、判令被告自2016年5月25日起向原告偿还借款400000元及利息206490.97元，利息自2016年5月25日起按照月息1.6%暂计至起诉之日至被告实际结清借款之日止；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告任会臣分别于2013年11月9日、2015年5月25日、2016年5月24日三次向原告借款共计396000元。2016年5月24日，被告任会臣为原告出具借款条一张，内容为：“今借赵彦卿现金肆拾万元整，借款人:任会臣2016年5月24日”。出具借条后，被告任会臣分别于2016年5月27日向原告支付利息76800元、于2017年4月8日向原告支付利息50000元，共计126800元。双方对借款期限未作约定。另查明，该院于2019年11月14日作出（2019）豫1002民初7797号民事裁定书，将被告任会臣名下位于许昌市魏都区向阳路22号10幢的房屋一套（不动产产权证号：3009697）予以查封。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告任会臣未及时还款是造成本案纠纷的根本原因，应承担相应的民事责任。故被告任会臣应归还原告赵彦卿借款本金396000元。关于借款利息，原告主张自2016年5月25日起按照月息1.6%计算至借款实际还清之日，虽借条上显示有月息1.6厘，但结合被告给原告支付利息的情况及交易习惯，故双方对利息的约定为月息1.6％，被告任会臣应按月息1.6％向原告支付自2016年5月24日起至款项支付完毕之日止的利息（应扣除已支付的126800元利息）。被告任会臣的辨称没有提供证据予以证明，不予支持。判决：一、被告任会臣于判决生效之日起十日内归还原告赵彦卿借款本金396000元及利息（自2016年5月24日起至款项支付完毕之日止按月息1.6％计算，应扣除已支付的126800元利息）；二、驳回原告赵彦卿的其他诉讼请求。案件受理费4933元，由被告任会臣负担3206元，原告赵彦卿负担1727元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人任会臣提交收到条二张，用以证明2019年2月2日和2019年5月27日上诉人共向被上诉人偿还50000元，一审时被上诉人已经在起诉状中自认了该事实，一审法院漏判该50000元。被上诉人赵彦卿的质证意见是：从2013年至今被上诉人共收到了上诉人还款176800元。二审中，被上诉人赵彦卿没有提交新证据。经庭审质证和审查，因被上诉人赵彦卿对上诉人任会臣提交的证据无异议，故本院予以采信。经二审审理查明，上诉人任会臣分别于2013年11月9日、2015年5月25日、2016年7月28日向被上诉人借款150000元、150000元、96000元，共计396000元。上诉人任会臣于2019年2月2日向被上诉人赵彦卿还款30000元；于2019年5月27日向被上诉人赵彦卿还款20000元。庭审中，被上诉人赵彦卿认可共收到上诉人任会臣还款176800元。以上事实，有被上诉人赵彦卿向上诉人任会臣出具的收到条等证据证实。经二审审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，二审争议焦点是：1、上诉人任会臣与被上诉人赵彦卿之间是否存在真实的借贷关系；2、上诉人任会臣的还款数额是折抵本金还是折抵利息；3、一审法院将涉案借款的利息认定为1.6%是否正确；4、一审法院是否漏判还款金额。根据双方当事人提交的证据并结合庭审情况，本院对争议焦点综合评判如下：任会臣向赵彦卿借款396000元的事实，有任会臣向赵彦卿出具的借款条、银行交易明细清单、视听资料等证据证实。双方在涉案借款条上明确标注“月息1.6厘1.6%”，故赵彦卿诉请涉案借款的利息按月利率1.6%计算的主张，不违反法律规定，一审法院以此利率标准计算涉案借款利息，并无不当。但一审法院判决自2016年5月24日起计付涉案借款利息不当，本院予以纠正。其中2013年11月9日的借款150000元，2015年5月25日的借款150000元，共计300000元，应自赵彦卿诉请的2016年5月25日起按月利率1.6%计付利息；借款96000元应自赵彦卿提交的该借款实际交付之日，即2016年7月28日起按月利率1.6%计付利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，任会臣与赵彦卿没有明确约定涉案还款金额176800元是归还的利息还是归还的本金，现任会臣已偿还的金额，不足以清偿涉案全部债务，因此按照法律规定该还款金额应优先抵充借款利息，有剩余部分再用于抵充本金。截止本案起诉时，任会臣已偿还的金额根本不足以支付涉案借款利息，故不存在有剩余部分用于抵充本金的情形。二审中，赵彦卿认可共收到任会臣还款176800元，故按法律规定该176800元应折抵利息。综上所述，任会臣的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初7797号民事判决；二、上诉人任会臣于本判决生效之日起十日内归还被上诉人赵彦卿借款本金396000元及利息（其中本金300000元的利息按月利率1.6%自2016年5月25日起计算至付清款项之日止；本金96000元的利息按月利率1.6%自2016年7月28日起计算至付清款项之日止。应扣除已支付的176800元利息）；三、驳回被上诉人赵彦卿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8486元，二审案件受理费7420元，共计15906元，由上诉人任会臣负担14315元，由被上诉人赵彦卿负担1591元。本判决为终审判决。审判长 李 杰审判员 张 靖审判员 李艳伟二〇二〇年五月七日书记员 杨甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口