辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终743号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区。 负责人：叶青，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李瑞，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢海保，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：毕可成，男，1988年8月10日出生，汉族，出租车司机，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：董政，辽宁圣代律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：盘锦萬象国际旅行社有限公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。 法定代表人：王艳飞，该公司经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人毕可成、盘锦萬象国际旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，不服辽宁省盘锦市兴隆台区人民法院（2019）辽1103民初1517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安公司的委托诉讼代理人李瑞、被上诉人毕可成及其委托诉讼代理人董政到庭参加了诉讼。被上诉人盘市萬象国际旅行社有限公司经本院合法传唤未到庭，按缺席审理。本案现已审理终结。 平安公司上诉请求：撤销原判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：旅游者在旅游活动中自行安排的活动非由旅行社承担责任。原审责任划分有误。事故发生后已经在其单位获得10万元赔偿金，应予扣除。 毕可成辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。 毕可成向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失229579.20元；2、由被告承担涉诉费用。 一审法院认定事实：原告原系盘锦驰林商贸有限公司（以下简称驰林商贸）员工。2017年7月24日，驰林商贸与被告萬象旅行社签订《团队境内旅游合同》，合同编号：0063168。合同约定由萬象旅行社就驰林商贸96名（暂定）员工“桓仁枫林谷+红河谷漂流两日游”提供团队境内旅游服务。合同对双方权利义务、合同变更与转让、合同解除、违约责任、协议条款等进行了约定。2018年7月28日，包括原告在内的驰林商贸90余名员工参加了上述合同所约定的旅游项目。在到达满族大寨风情园后，驰林商贸公司员工进行拔河比赛，被告萬象旅行社的导游借来了麻绳，在拔河过程中，原告右手中指、无名指、小指被麻绳套住勒断。原告受伤后，被送往宽甸医院，但因原告伤情特殊，宽甸医院无法处理，随后被送至沈阳医学院附属中心医院治疗。原告共住院18天，花费医疗费52758.28元，已获得赔偿。2018年10月31日，原告伤情经中国人寿财产保险股份有限公司盘锦中心支公司委托，由辽河油田总医院法医司法鉴定所作出鉴定意见，鉴定结论为：被鉴定人（原告毕可成）外伤致右手中环小指勒伤，中指近节完全离断，环指中节及小指末节远端毁损伤，手术治疗，现右手中指自近节中上段、环指自近节上段缺失，右手小指末节部分缺失，为八级伤残。2019年3月14日，原告与驰林商贸达成工伤赔偿协议书，约定驰林商贸给付原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、工伤期间工资、伙食补助、医疗费、经济补偿金、各项社会保险金等费用共计10万元，其中9万元于2019年3月14日给付，余款在2019年3月24日给付。另查，萬象旅行社在平安保险辽宁分公司投保了旅行社责任险，其中基本险每次事故每人人身伤亡责任限额为80万元。保险期间自2018年1月1日零时至2018年12月31日二十四时止。再查，原告毕可成父亲毕庶奇，1952年2月24日生，母亲宋君兰，1955年6月6日生，二人均为唐家农场胜利分场退休农工，每月有农保金1000元。除原告毕可成外，还有一女儿毕楠楠。原告女儿毕欣桐，2015年11月13日生。以上三人为原告需扶养的被扶养人。 一审法院认为：驰林商贸公司与萬象旅行社所签订的《团队境内旅游合同》系双方真实意思表示，真实合法，应予遵守。被告萬象公司作为旅游服务者，有义务保障包括原告在内的旅游者的人身财产安全。在旅游活动期间，原告因参加拔河比赛导致受伤，无论该比赛是谁提出的，旅行社实际上参与组织，并提供比赛绳索，原告因绳索断裂，同时绳索上有活扣，导致手指被勒断，旅行社在组织活动中存在过错，未能履行安全保障义务，且未能举证证明其对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目履行告知、警示义务，故萬象旅行社对原告的损害后果应承担赔偿责任，原告作为完全民事行为能力人，将绳索套于手上直至手指被勒伤而未能采取有效措施阻止损害结果的发生，其自身亦存在一定过错，本院结合事故发生的过程、双方的过错程度以及公平原则，确定原告承担事故损失30%的责任，被告承担事故损失70%的责任。被告平安保险辽宁分公司应在其承保的旅行社责任保险保险限额内进行赔偿。关于被告平安保险辽宁分公司辩称本案原告在其单位处已经获得了赔偿，不应另行向旅行社及保险公司重复主张，本院认为，劳动者因工伤享有工伤赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互相之间并不排斥。故由于第三人的原因造成工伤，工伤职工既有权获得工伤保险待遇又有权获得侵权损害赔偿。本案原告所主张的伤残赔偿金及被扶养人生活费均建立在其伤残的基础上，系基于人身损伤主张的赔偿，不适用财产保险的补偿性原则，因此，原告的主张不属于重复主张，被告应按照保险合同予以赔偿。关于原告的损失范围，1、伤残赔偿金，原告被鉴定为八级伤残，计算为209,958.00元（34993元/年×20年×0.3）。2、被扶养人生活费，原告女儿生活费计算为57102.75元（15年×25379.00元/年×0.3÷2）。关于原告父母的被扶养人生活费是否应予给付，本院认为，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，原告父母虽有生活来源，但其收入为每月1000元，低于城镇常住居民人民消费性支出，故在计算被扶养人生活费时，应将原告父母收入计算在内，补足差额部分。则原告父亲的被扶养人生活费为28,095.90元[14年×（25379.00元/年-12000.00元/年）×0.3÷2]，原告母亲的被扶养人生活费为30102.75元[15年×（25379.00元/年-12000.00元/年）×0.3÷2]。以上被扶养人生活费共计115,301.40元。被告应承担以上损失的70%，即227,681.58元。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国旅游法》第八十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《最高人民法院审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条、第八条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效后10日内在旅行社责任保险人身伤亡责任限额内赔偿原告残疾赔偿金、被扶养人生活费共计227,681.58元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4744.00元，减半收取2372.00元，由被告盘锦萬象国际旅行社负担2352.00元，由原告负担20.00元。 二审中，当事人围绕上诉请求均未提供新证据。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，被上诉人萬象旅行社与被上诉人毕万成之间系旅游合同关系，萬象旅行社对毕万成在旅游活动中的人身和财产安全负有保障责任。在旅游活动期间，毕万成因参加拔河比赛导致受伤，比赛绳索由旅行社提供，因绳索断裂导致毕万成手指被勒断，无论该活动是否为旅行社组织，旅行社在事前都应进行必要警示说明和安全提示，旅行社并未提供证据证明其尽到了该项义务，其本身存在过错，应承担相应赔偿责任。同时毕万成作为完全民事行为能力人，其亦负有安全注意义务，其自身存在一定过错，一审法院结合事故发生的过程、双方的过错程度以及公平原则，确定毕万成承担事故损失30%的责任，旅行社承担事故损失70%的责任并无不当。关于被上诉人已在其单位处获取的10万元赔偿金应否在本案中扣除的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。故被上诉人是否已经获得工伤赔偿并不影响其向上诉人主张权利，对上诉人的这一主张不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4744元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇二〇年五月十八日 书记员  赵燕菲