吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终464号上诉人（原审原告）：王某，女，1986年12月14日出生，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：韩某，吉林证律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某，男，1955年2月17日出生，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：刘某，黑龙江太平律师事务所律师。上诉人王某因与被上诉人杨某合同纠纷一案，不服吉林省吉林市丰满区人民法院（2019）吉0211民初822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持王某一审诉讼请求，驳回杨某一审反诉请求；二、由杨某承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院遗漏部分事实未予认定，超越已认定事实进行裁判，依法应当改判。一、一审法院遗漏部分事实未予认定。1.王某已经向杨某支付118万元房屋租金及房产税金。2.杨某多次未按照合同约定期限将经营结算款付至王某指定银行账户。3.杨某未按照合同约定期限提前两个月书面通知王某解除合同，未与王某协商也未经王某同意。4.2017年2月杨某违反合同约定，派**到该酒店担任店长，严重干扰王某正常经营，导致王某被迫撤出酒店经营。二、一审法院超越已认定事实进行裁判。1.一审中杨某辩称其替王某支付了部分经营酒店产生的费用，一审法院在事实部分对杨某主张的各项费用未进行任何认定，无权在王某的经营结算款中进行扣除。2.一审法院在事实部分对杨某主张的电梯维修费、城市土地使用税款及滞纳金未进行任何认定，对该部分款项无权进行判决。三、杨某未按照合同约定期限付款应支付双方约定的逾期付款违约金10万元，杨某未按照合同约定期限书面通知解除合同应支付双方约定的违约解除合同违约金12万元，杨某应向王某支付违约金合计数额为22万元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”综上所述，一审法院遗漏部分事实未予认定，超越已认定事实进行裁判，请求二审法院依法支持王某一审诉讼请求，驳回杨某一审反诉请求。杨某辩称，一、本案相关事实已全部经过法院认定。1.王某已经向杨某支付118万元房屋租金及房产税金。在一审法院的经审理查明部分，已认定签订该合同后，王某按合同给付了房屋租金及房产税金。这一事实在庭审过程中双方是没有异议的，所以一审法院也就没有必要在判决书中反复的提及，但确是经过认定，没有遗漏，否则也就不会有经营结算款212,543.55元的是否应给付的争议焦点了。2.杨某多次未按照合同约定期限将经营结算款付至王某指定银行帐户。这更是一个伪命题，这是王某一审中的主张，但并不是事实，更不是一审法院需确定的事实。而且一审法院对这一主张也作了回应。3.杨某未按照合同约定期限提前两个月书面通知王某解除合同，未与王某协商。双方订立的合同书第二条约定：“二、承包期限：5年，承包合同每年一签。本合同自2016年7月1日起至2017年6月30日止。”客观地说，合同书的这一条约定是有问题的，承包期限5年与合同期限1年是自相矛盾的。但结合每年一签的约定，可以认定合同期限就是一年。到了2017年6月30日，合同到期，自然终止。合同自然终止，不需要再解除合同，更不需要合同的任何一方提前二个月通知对方，也不需与对方协商和经对方同意。4.关于**到酒店担任店长的问题。2014年2月17日，杨某与七天酒店订立管理投资合同，合同约定由七天酒店派驻的店长行使对管理店的经营管理权。七天酒店管理经营合同第四章管理店运营12.2条“店长及员工管理：甲方按照现行标准对店长、店助进行管理，其任免、奖惩由甲方决定，乙方不得干涉；店长对管理店员工有招聘、任免、奖惩等决定权，乙方不得干涉。”根据以上规定，作为乙方的杨某和后来与杨某订立合同的王某都是无权干涉店长任免的，这完全是七天酒店的权力。对于杨某与七天酒店之间的合同及合同内容中的关于七天酒店向杨某酒店派驻店长一事，在订立双方的合同书之前王某就是明知的。合同书的前言中载明“甲方将......七天连锁酒店承包给乙方经营。”第三条第2款中的支付方式，第五条第1款中的经营，都提到了七天酒店。可以说，杨某与七天酒店的合同是本案双方之间合同的基础。在合同订立时，王某即知道该合同的存在，就有必要对该合同与双方承包合同的关系与约束进行必要的了解。如因王某怠于了解而导致对自己不利的后果，责任也应由王某自己承担。而且王某的丈夫和委托人李德亮在合同订立之前的两年就是七天酒店派驻在杨某店的店长，所以双方才能相识并有承包一事发生。作为店长的李德亮岂能不知道七天酒店为了保证自己的利益是必须向管理店派驻店长的。所以**成为店长并不是杨某指派的，也不是杨某能反对的，完全是七天酒店正常的权利的行使。不是杨某违反双方合同的约定，而恰恰是杨某在遵守与七天酒店的合同约定。一审法院是在已认定事实的基础上，经过账目核算确定杨某代王某垫付的费用总额已超过王某所主张的数额，从而才确认杨某无需向王某另行给付，也不存在杨某违约的情形。二、杨某没有违约不应向王某支付违约金。王某所主张的第三个理由事实与前面是重复的，解决了前面的问题，这一问题也就不存在了。因杨某代王某的付款超过了应返给王某的经营款，所以杨某不但不需返款，反而是王某应向杨某还款。合同是自然到期，不需要任何一方解除，不存在违法解除合同的问题。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。请求二审人民法院维持一审判决，驳回王某的诉讼请求。王某向一审法院起诉请求：1．杨某给付王某2017年1月至6月营业结算款共计212,543.55元，利息自2017年7月1日起至起诉之日止按银行同期贷款年利率计算为15,816.78元；本息合计：228,360.33元。2．杨某给付王某违约金22万元。3．杨某返还王某保证金20万元。杨某向一审法院反诉请求：判令王某给付杨某代交的电梯维护保养费4500元、税款15,858元、经营借款5万元。一审法院认定事实：2016年7月9日，王某的丈夫李德亮代王某与杨某签订合同书一份，约定杨某将位于吉林市××区西108号的7天连锁酒店（原红鱼盆宾馆）的整体经营权交王某承包经营；承包期限5年，承包合同每年一签。本合同自2016年7月1日至2017年6月30日止。王某享有完全优先承包权；承包金及支付方式，承包金每年60万元，按照七天连锁酒店集团的经营模式，协议酒店的日常收入均汇总至七天连锁酒店集团，再由七天连锁酒店集团按月汇至杨某账户。杨某应在收到前述月结款后3日内，扣除月承包费5万元及每月房租外，将剩余款项悉数付至王某指定账户。若杨某未按时付款，除仍应承担给付义务处，还应当向王某承担违约金，违约金为10万元；房屋租赁方面，因杨某分别与薛秀萍、杨燕、孙世贵签订了房屋租赁合同。承包期内，薛秀萍房屋租金为每年88万元，杨燕租金为每年5万元，孙世贵租金每年13万元，以及房产税金12万元，共计118万元。前述房屋租赁费与税金由王某承担。合同期内房租118万元由杨某在2016年7、8、9月营业款扣除60万（不够由王某补齐），剩余58万在2017年1月份前扣除完毕。若杨某未及时将房租支付给薛秀萍及其他二位，从而导致影响酒店正常经营，应向王某承担违约金，违约金为全天营业额；承包经营管理方面，杨某与七天连锁酒店集团【七天四季酒店（广州）有限公司、天津七天酒店管理有限公司】于2014年2月27日签订了管理店投资合同。现签订本协议，杨某委托王某进行经营。本协议酒店由王某经营管理。王某享有经营权、使用权、收益权、人事任免权等全部权利。杨某不予干涉，可以有知情权。经营本协议酒店产生的一切费用（包括但不限于房屋租赁费、水费、电费、人工费等）均由王某承担，杨某无需负担。王某经营过程中所采购的物品需要与杨某报备，否则解除合同后杨某不予认可是王某采购的。如有任意一方违约则需要承担违约责任。权利义务，杨某的权利和义务，按照合同约定向王某收取承包金。王某如期未付补偿杨某双倍承包金。将本协议酒店交给王某经营。将宾馆内现有设备、设施、家具及其他一些零星物资交给王某使用。协助王某办理各类经营所需的证照以及公共关系疏通。杨某如需在没有理由的情况下提前解除合同，必须提前2个月书面通知王某，合同在王某收到杨某的书面通知，双方协商同意后即告解除。对此，杨某应向王某支付违约金，违约金按本年度承包期内应交承包金总额的20％计算。王某的权利和义务，有权依照法律及合同，自主经营本协议宾馆。按照合同约定，如期交纳承包金。负责办理各类证照，确保宾馆正常营业。承包期内必须爱护杨某移交的财物。负责承包期内公共设施的日常维修及保养与翻新。不得随意更改宾馆建筑结构及用途，如需小范围更改，必须先与杨某商量，征得杨某同意后方可动工。如有违约，杨某有权无条件收回，并给予杨某补偿。不得经营营业执照所确定的营业范围之外的业务，如发生超范围经营业务，王某须承担全部责任。承包期内，王某保证依法经营宾馆，如有违法犯罪活动，王某须承担全部责任。未经杨某书面同意，王某不得擅自将宾馆出租、出借或转让给第三方经营。王某不得无故停止营业。王某不得做有损于杨某及本协议宾馆声誉和形象的事。承包期内所有发生的工商、卫生、消防、治安、安全及影响周边居民正常生活等事项均由王某自行解决，因此而产生的责任亦由王某全部承担。承包期内发生的水电费、治安费、各类管理等与本宾馆经营有关的一切费用均由王某承担。承包期满或合同解除，王某可自行搬出王某自有的全部物资，也可与杨某协商，折价卖给杨某。王某如需在没有理由的情况下提前解除合同，必须提前2个月书面通知杨某，合同在杨某收到王某的书面通知，双方协商同意后即告解除。对此，王某应向杨某支付违约金，违约金按本年度承包期内应交承包金总额的20％计算。王某承包期内，自己装修花销如遇拆迁，与杨某无关。双方还约定，王某20万元保证金由杨某在2017年6月份的营业款或承租期最后一个月的营业款中扣除，合同终止或双方解约，由杨某在终止合同的第三天返给王某（杨某可在三天内检验是否合格，如有损坏或缺失，王某负责维修与赔偿）。签订该合同后，王某按合同约定给付了房屋租金及房产税金。2016年7月1日至2016年12月31日期间的经营结算款，杨某在扣除此期间承包金30万元后给付王某。2017年1月1日至2017年6月30日期间的经营结算款849,346.62元，杨某在2017年2月9日至2017年6月12日期间分7次给付王某336,821.07元。另查明：案涉7天连锁酒店，工商注册名称为吉林市船营区解放大路西红鱼盆宾馆，类型为个体工商户，经营者为薛秀萍，组成形式为个人经营。2013年11月26日，薛秀萍与杨某签订房屋租赁合同，约定薛秀萍受房屋所有人委托，将吉林市船营区解放大路西红鱼盆宾馆所处房屋租赁给杨某使用，房屋只用来开宾馆，租赁期自2013年11月19日至2029年3月31日。2014年2月17日，杨某（乙方）与七天四季酒店（广州）有限公司（甲方1）、天津七天酒店管理有限公司（甲方2）签订管理店投资合同，约定甲方1和甲方2统一简称为甲方，乙方同意按照本合同附件管理手册中约定的“管理直营”之商业模式进行投资合作。甲乙双方同意，双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为八年，即2014年2月24日至2022年2月23日。乙方现提供用于经营管理店的物业位于吉林市××区，房间数为116间。甲方收取合作费标准为每间房3000元，乙方按约定房间数量向甲方交纳一次性合作费共计348,000元。在合作期限内，乙方按该管理店营业收入6％的标准向甲方交纳收入提成，甲方有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算划扣。收入提成与管理店日常经营、摊销费用等无关。乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营情况的知情权和不介入管理活动的监督权。管理店在筹建及运营过程中所产生的一切债权债务、经营风险、安全风险及法律责任由乙方和管理店承担，与甲方无关。乙方不得干涉甲方对管理店的财务管理。管理店的税款申报及缴纳（包括但不限于企业所得税、营业税、印花税、店长、店助的个人所得税）等事宜由乙方负责，在税款申报、缴纳等过程中产生的一切法律责任均由乙方自行承担，概与甲方无关。双方还约定，甲方为乙方的管理店提供与7天直营店同等标准的经营管理服务，由甲方派驻的店长行使对该管理店的经营管理权。李德亮自2015年4月起在案涉7天连锁酒店担任店长，直至2017年2月**到该酒店担任店长。一审法院认为，王某与杨某之间签订承包合同系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。王某、杨某对2017年1月1日至6月30日尚有经营结算款212,543.55元（849,346.62元－336,821.07元－30万元）未予给付无争议。杨某辩称其替王某支付了部分经营酒店产生的费用，应从未付的经营结算款中予以抵扣。一审法院认为，因王某主张杨某应给付经营结算款至2017年6月30日，故在2016年7月1日至2017年6月30日期间经营酒店产生的费用均应由王某承担，而杨某承担的此期间经营酒店产生的合理费用，王某应给付杨某。现杨某主张从未付经营结算款中抵扣该部分费用并无不妥，一审法院予以支持。杨某主张抵扣的各项费用具体如下：杨某于2016年7月5日交纳酒店固定电话费500元，于2017年4月11日向七天四季酒店（广州）有限公司交纳营业款73,624.43元，于2017年6月2日支付增值税税控系统技术维修费330元，于2017年6月30日向七天四季酒店（广州）有限公司交纳营业欠款20,797元，于2017年7月支付2017年6月份工资35,815.55元，于2017年7月11日支付合同期内消防罚款5000元，于2017年11月2日支付合同期内供暖费135,176.58元，上述款项王某应支付给杨某；杨某于2017年7月交纳2017年6月份电费6227元，根据历月电费明细显示2017年6月的电费应为6182.44元，故王某应支付给杨某6182.44元；杨某于2018年4月11日交纳2017年1月1日至2017年10月31日的个体户生产经营所得税及滞纳金30,286.23元，因杨某主张该税费按定额征收，故王某应支付给杨某2017年1月1日至2017年6月30日个体户生产经营所得税及滞纳金18,171.74元（30,286.23元÷10×6）；2016年至2017年底电梯年检费751元、采购前台收银纸160元，单方记账，无付款凭证，真实性无法确认，一审法院未予支持；2016年6月27日买热水票1900元、2017年6月23日买热水票800元，无正规付款凭证，真实性无法确认，一审法院未予支持；小商品25,603.16元、库存消耗品17,719.04元，虽合同约定杨某将一些零星物资交给王某使用，但双方并无物资交接明细及物资费用如何计算的约定，且杨某提交的相关证据系单方形成的，故一审法院未予支持；前台备用金8000元，因案涉合同期为2016年7月1日至2017年6月30日，而杨某单方的记账凭证显示2015年4月李德亮以店长的身份收取备用金8000元，在无其他证据佐证的情况下，无法认定该费用的收取与本案具有关联性，故一审法院未予支持；杨某给付**垫付的酒店经营款9833元，王某、李德亮否认**垫付了经营款，杨某又未提交王某或李德亮出具的相关凭证，真实性无法确认，一审法院未予支持；王某欠房费3165元，因杨某所举证据不足以证实自己的主张，一审法院未予支持；杨某替王某给付美团、去哪儿网、携程、艺龙网等第三方平台的费用，因杨某所举证据不足以证实自己的主张，一审法院未予支持。综上，杨某承担2016年7月1日至2017年6月30日期间经营酒店产生的合理费用为295,597.74元。抵扣后，杨某无需给付王某经营结算款。对于杨某主张抵扣的其他费用，其可待证据充足时，另觅其他途径解决。关于王某要求杨某给付未按时给付经营结算款违约金10万元及在没有理由的情况下提前解除合同违约金12万元的诉讼请求，一审法院认为，因王某在经营期间对经营酒店产生的费用及应向七天连锁酒店集团汇总的日常收费存在拖欠，且一部分拖欠的费用已由杨某给付，故杨某每月只给付王某部分经营结算款并无不妥，杨某不应因此向王某支付违约金。案涉合同的期限为自2016年7月1日起至2017年6月30日止，王某、杨某均认可应给付王某经营结算款至2017年6月30日，即双方已按合同约定期限履行，且现有证据无法认定杨某存在没有理由提前解除合同的情形，故杨某不应承担给付王某该部分违约金的责任。关于王某要求返还保证金20万元的诉讼请求，王某主张其于2017年1月20日给付杨某保证金145,540元，其余保证金已由杨某从前期经营结算款中扣除，对此杨某予以否认。一审法院认为，王某曾主张2017年1月20日给付的145,540元的用途为补齐118万元房租及房产税金，且该款项系补齐房租及房产税金的主张与双方的合同约定相符，故王某提交的证据不足以证实其已给付杨某20万元保证金，一审法院对王某的该项诉讼请求未予支持。关于杨某要求王某给付电梯维修费4500元、城市土地使用税款及滞纳金15,858元的反诉请求，根据合同约定王某应承担合同期内税款及电梯维修费，因王某在合同期内未交纳城市土地使用税，杨某予以补交并承担了滞纳金，故王某应给付杨某该部分费用。虽案涉电梯维护保养半包合同客户名称为吉林市船营区解放大路西号红鱼盆宾馆，但大厦名称为吉林市七天酒店、大厦联系人为王某的丈夫李德亮、合同约定的服务期限自2016年7月7日起至2017年7月6日，故该合同价款4500元应由王某承担，该费用已由杨某给付，王某应支付给杨某4500元。关于杨某要求王某给付经营借款5万元的反诉请求，王某对杨某的该项主张予以否认，而杨某针对该主张提交的证据均系单方形成，故一审法院对杨某的该项反诉请求未予支持。一审判决：一、驳回王某的诉讼请求；二、王某于判决生效后十日内一次性给付杨某电梯维护保养费4500元、城市土地使用税款及滞纳金15,858元；三、驳回杨某的其他反诉请求。案件受理费5142元（已减半收取），反诉费769元，由王某负担5297元，由杨某负担614元。二审期间双方当事人均未向本院提供任何证据。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，2016年7月9日王某与杨某签订的《合同书》系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，双方当事人应按照合同约定全面履行各自合同义务。根据双方合同约定，承包期内发生的水电费、治安费、各类管理费等与涉案宾馆经营有关的一切费用均由王某（乙方）承担。在一、二审审理过程中王某明确主张杨某应给付其经营结算款至2017年6月30日，故自2016年7月1日起至2017年6月30日止这一期间，王某经营涉案宾馆所产生的上述费用均应由其承担。二审中王某对一审法院认定的应由其承担的电话费500元、营业欠款20,797元、线下工资20,398元、消防罚款5000元、电费6,182.44元有异议，认为杨某没有实际代为缴纳，但经本院查阅杨某一审提供的证据及原审庭审笔录，能够确定杨某实际代为缴纳了上述费用，一审法院判决由王某承担,并无不当，本院予以维持。关于王某主张的个体户生产经营所得税并非按照定额收取问题，其并无事实依据，本院不予支持。关于电梯维护费问题，因双方明确约定合同期内电梯维护费应由王某承担，故一审法院判决由王某承担4500元电梯维护费并无不当，本院予以维持。综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10,284元，由王某负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  张利宏审判员  郭立坤审判员  李 昂二〇二〇年五月二十六日书记员  张 昊