陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终350号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，地址：陕西省西安市高新区锦业路9号西安绿地中心A座19-21层。统一社会信用代码：91610000920543964H。 负责人：韩宪君。 委托诉讼代理人：张婷婷，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：谢田丰，男，1961年1月8日出生，汉族，住陕西省汉阴县。居民身份证号码：61242219610108XXXX。 委托诉讼代理人：曾艳荣（谢田丰之妻），1962年3月6日出生，汉族，住陕西省汉阴县。居民身份证号码：61242219620306XXXX。 原审被告：李晓东，男，1970年7月29日出生，汉族，住陕西省石泉县。居民身份证号码：61242319700729XXXX。 原审被告：榆林市华顺汽车运输有限公司，地址：陕西省榆林市佳县佳芦镇张庄上公路1号。统一社会信用代码：91610828MA703PGD26。 法定代表人：任鹏飞。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西分公司）因与被上诉人谢田丰、原审被告李晓东、榆林市华顺汽车运输有限公司（以下简称华顺汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险陕西分公司上诉请求：1.撤销陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初886号民事判决，依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定的误工费计算标准存在错误，一审在被上诉人就误工费的请求未提交任何证据的情况下，按照陕西省2018年度社会在岗职工平均工资74933元计算误工费，显然不符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，也不符合当地实际情况。上诉人认为误工费应当按照2018年陕西省私营单位行业就业人员平均工资40783元计算。 被上诉人谢田丰辩称，第一，陕西省高级人民法院制定的《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见(试行)》于2019年12月1日施行，本案应当也适用该意见。谢田丰一直在工地从事体力劳动工作，每日工资220元，承包人及周围邻居均可证明。第二，谢田丰包车从平梁到安康金州司法鉴定中心花费300元，有司机的收条为证，考虑到谢田丰当时的身体状况便包车到安康，这是客观产生的费用。第三，由于谢田丰受伤，本在深圳照顾孙子、孙女的妻子不得不回家，另请保姆费用每月5500元。第四，谢田丰受伤卧床休养，其父受到一定刺激和精神伤害，于当年离世，请法院予以酌情考虑赡养费。第五，上诉费由上诉人承担。综上所发生间接费用及精神损害增补列出，望法院酌情参考。 原审被告李晓东、华顺汽车公司未发表意见。 谢田丰向一审法院起诉请求：判令李晓东、华顺汽车公司、平安保险陕西分公司向谢田丰赔偿各项费用共计77469.81元；并承担本案诉讼费。 经一审查明的事实：2019年5月11日17时40分，李晓东驾驶陕KFXXXX号重型半挂牵引车/陕KXXXZ号重型平板自卸半挂车沿316国道自东向西行驶至316国道1962km+300m处，适遇谢田丰驾驶两轮电动车沿316国道由路南进入路北后沿路北自东向西行驶，李晓东在驾车同行过程中与谢田丰发生碰撞，造成谢田丰受伤、电动车受损的交通事故。经汉阴县交警部门处理作出了交通事故认定书，认定李晓东负此事故主要责任，谢田丰负此事故次要责任。事故发生后，谢田丰被送往汉阴县人民医院治疗，经检查诊断为“1.腰2椎体压缩性骨折；2.多处软组织受伤；3.轻微脑震荡”。在汉阴县人民医院住院治疗25天，花费医疗费9712.31元。谢田丰的伤情经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为误工期150日，护理及营养期分别为60日。 另查明，事故发生时，陕KFXXXX号重型半挂牵引车在平安保险陕西分公司投有第三者责任强制险及商业三者险、不计免赔险，且均在保险期内。该车辆登记所有人为华顺汽车公司，李晓东挂靠该公司从事道路运输经营活动。 一审法院认为，公民的人身财产权利应予依法保护，侵害公民人身财产权利的，依法应当承担侵权责任。各方当事人对本起事故的发生经过和责任划分均无异议，予以确认。谢田丰因事故受伤所产生的各项损失，结合其诉讼请求，依法确认如下：1.医疗费，谢田丰提交正式医疗发票证实9712.31元；2.住院伙食补助费，谢田丰主张每天30元，不超过相关规定，根据其提供的住院病历确定住院伙食补助费计算25天，即750元；3.营养费，根据安康金州司法鉴定中心的鉴定意见，营养期为60日，按照每天30元共60日计算为1800元；4.残疾器具辅助费，谢田丰提供正式发票2100元；5.误工费，根据安康金州司法鉴定中心的鉴定意见，误工期为150日，谢田丰主张每天220元，但未提供充分证据证明其最近三年的平均收入和从事何种工作，参照陕西省上一年度社会在岗职工平均工资74933元，每天按74933/365≈205元/天计算，共计30750元；6.护理费，根据安康金州司法鉴定中心的鉴定意见，护理期为60日，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，按照每天100元共60日计算为6000元；7.交通费，根据谢田丰提供的票据及伤情、治疗情况，酌定为300元；8.车辆损失费1200元；9.鉴定费864元，有正式发票证实，予以确认。以上各项费用共计53476.31元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条和第十六条的规定，谢田丰的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计12262.31元，超过交强险医疗费赔偿限额10000元，对超过部分2262.31元按双方过错程度各自承担责任。根据交通事故认定书及本案事实情况，谢田丰驾驶非机动车，由李晓东承担90%责任为宜，故平安保险陕西分公司在第三者责任强制险范围内向谢田丰赔偿各项经济损失包括医疗费10000元、残疾器具辅助费2100元、误工费30750元、护理费6000元、交通费300元、车辆损失费1200元等共计50350元，在商业三者险范围内向谢田丰赔偿损失2036.08元。对于鉴定费864元，根据双方过错责任，由李晓东承担777.6元，华顺汽车公司承担连带责任。综上，对谢田丰要求平安保险陕西分公司、李晓东、华顺汽车公司赔偿其损失的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条至第二十四条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、谢田丰因此次交通事故造成各项经济损失共计53476.31元。由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在第三者责任强制险范围内向谢田丰赔偿损失50350元，在商业三者险范围内向谢田丰赔偿损失2036.08元，由李晓东和榆林市华顺汽车运输有限公司共同向谢田丰赔偿损失777.6元。其余损失由谢田丰自行负担。二、驳回谢田丰的其他诉讼请求。以上给付内容均限于本判决生效之日起10日内付清。一审案件受理费1100元，减半收取550元，由谢田丰负担55元，由李晓东和榆林市华顺汽车运输有限公司共同负担495元。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。经二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，各方当事人对于本案交通事故的基本事实和责任划分均无异议，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩归纳本案争议焦点为：谢田丰的误工费标准应如何认定？谢田丰因本次交通事故受伤造成误工情形系客观事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，谢田丰无固定工作单位，亦未能提供社保证明、银行流水等证据证明其实际收入情况，一审参照陕西省上一年度社会在岗职工平均工资显属不当。应参照陕西省统计局公布的2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资40783元计算，依法变更误工费为16760.14元，相应变更一审判决计算谢田丰各项损失的总额为39486.45元，变更平安保险陕西分公司在第三者责任强制险范围内向谢田丰赔偿损失36360.14元。关于被上诉人谢田丰在二审中提出包车费300元、保姆费每月5500元、赡养费等损失的主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”之规定，因谢田丰未在法定期限内提起上诉，其在二审中提出的各项诉请不属于本案审理范围。 综上，一审法院认定事实基本清楚，但在谢田丰误工费标准的认定上存在不当，依法应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下： 一、撤销陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初886号民事判决第二项。 二、变更陕西省汉阴县人民法院（2019）陕0921民初886号民事判决第一项为：谢田丰因此次交通事故造成各项经济损失共计39486.45元。由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在第三者责任强制险范围内向谢田丰赔偿损失36360.14元，在商业三者险范围内向谢田丰赔偿损失2036.08元，由李晓东和榆林市华顺汽车运输有限公司共同向谢田丰赔偿损失777.6元。其余损失由谢田丰自行负担。 三、驳回谢田丰的其他诉讼请求。 以上给付内容均限于本判决生效之日起10日内付清。 一审案件受理费1100元，减半收取550元，由谢田丰负担55元，由李晓东和榆林市华顺汽车运输有限公司共同负担495元。 二审案件受理费预收1100元，根据上诉请求决定收取400元，由被上诉人谢田丰负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 娟 审判员 方仁和 审判员 罗 潇 二〇二〇年五月十三日 书记员 张晓警 1