河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终1259号上诉人（原审原告）：田庆会，男，1954年5月6日出生，汉族，农民，住河北省承德县。委托诉讼代理人：田玉柱（系上诉人田庆会之子），男，1979年6月28日出生，汉族，农民，住河北省承德市承德县。被上诉人（原审被告）：佟春余，男，1968年6月15日出生，汉族，农民，住兴隆镇县。委托诉讼代理人：王立刚，河北承天律师事务所律师。上诉人田庆会因与被上诉人佟春余提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省兴隆县人民法院（2019）冀0822民初2586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人田庆会及其委托诉讼代理人田玉柱、被上诉人佟春余的委托诉讼代理人王立刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田庆会上诉请求：一、请求依法改判支持上诉人的诉讼请求或者将案件发还重审；二、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院认定事实错误。本案事实为，上诉人的实际雇佣者系被上诉人，只是因为从事雇佣活动的时间较短还未予发放工资，原审法院已认定上诉人系被上诉人通过陆山找其去北京干活，所以同样应认定被上诉人为实际雇佣者。原审已审查，被上诉人为上诉人支付1万元的医疗费，并主动参与上诉人的治疗当中，如双方无雇佣关系，被上诉人的做法不符合常理。综上所述，上诉人在从事雇佣活动的过程中受伤，根据侵权责任法的规定，被上诉人应对上诉人承担损害赔偿责任。原审事实认定错误，请二审法院予以纠正。佟春余答辩称，一、被答辩人并非受答辩人雇佣，被答辩人的工资也不是答辩人支付，一审中没有任何直接证据证明被答辩人与答辩人之间存在雇佣关系，甚至一审证人白某直到出庭时才认识答辩人，更可以证明答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系。二、如被答辩人诉状陈述及一审证人证言，被答辩人受伤的地点并非是工作地点，也不是在从事工作当中，一审证人白某明确表示被答辩人受伤地点距离工作地点有100多米，该地点并非是被答辩人所述工作地点，其也不是从事雇佣活动中受伤，其受伤是因自身滑倒导致，答辩人不存在任何过错，不应承担赔偿责任。三、答辩人支付给被答辩人的1万元钱，是因为田庆会受伤时身上没有看病的钱，答辩人考虑双方都是承德老乡一起在外干活不容易，才将钱转给被答辩人用于看病的，但是，不能因为答辩人向被答辩人转钱就推定双方存在雇佣关系，转钱与存在雇佣关系二者不存在任何的因果关系，被答辩人此种推论是不能成立的。综上，上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，没有任何法律上的联系，答辩人不应承担法律责任，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。田庆会向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告损失合计86507.26元（其中，医疗费27157.62元、护理费10,300.00元、住院期间的伙食补助费2150.00元、营养费2060.00元、误工费10477.64元、鉴定费2450.00元、交通费1000.00元、伤残赔偿金28062.00元、精神损害抚慰金5000.00元）；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月13日，原告田庆会到北京通州白河，准备到一工地从事装石笼工作。2019年2月14日，原告在去干活途中因道路结冰滑倒。在本案审理过程中，原告主张其与被告之间系劳务关系，其在工作地点提供劳务过程中受到损害，被告应当承担赔偿责任。被告佟春余对原告的主张不予认可，称其与原告之间不存在任何法律关系，原告在上班途中尚未到达工作地点因道路结冰滑倒，被告不存在任何过错，不应承担赔偿责任。庭审中，对于被告佟春余联系案外人陆山到北京通州白河一工地工作，陆山又联系原告田庆会到上述地点干活以及原告摔倒受伤时并未开始从事装石笼工作的事实原、被告双方均予以认可。被告于2019年2月15日给付原告10000.00元，原告因多次与被告协商赔偿其经济损失未果，诉至本院。另查明，原告受伤后，被告将其送至北京通州医院检查包扎。2019年2月15日，原告到承德县医院住院治疗，入院诊断为右股骨粗隆间骨折，3月30日出院，住院43天，诊断证明书出院建议注意休息，加强营养，右股骨保护4月不可负重及剧烈运动。原告住院支付医疗费26703.72元、门诊费318.00元。原告于2019年10月23日在北京市朝阳区中医院支付医疗费135.90元。诉讼中，原告田庆会申请对其伤残等级进行鉴定，北京中衡司法鉴定所于2019年10月30日出具司法鉴定意见书，田庆会所受损伤属十级伤残。原告支付鉴定费2450.00元。在本案审理过程中，除上述费用外，原告还向被告主张以下费用，护理费10300.00元、住院期间的伙食补助费2150.00元、营养费2060.00元、误工费10477.64元、交通费1000.00元、伤残赔偿金28062.00元、精神损害抚慰金5000.00元。一审法院认为，劳务合同通常意义上是指雇佣合同，受雇人为雇佣人提供服务的合同，而雇佣合同以提供劳务为目的。本案中，虽然被告佟春余联系陆山到北京通州白河一工地工作，陆山又联系原告田庆会去干活，但没有证据证明被告佟春余是本案工地装石笼工作的承包者或者实际组织者。同时，原告从事工作后的工资由何人发放没有证据予以证实，原告提交的证据不足以证明被告佟春余为劳务接受一方，不能证明原、被告之间具有劳务关系。原告在面结冰滑倒受伤，现有证据不能证明被告佟春余存有过错，原告应向工地的管理者、装石笼工作的组织者或者实际侵权人主张侵权责任，故一审法院对原告田庆会要求被告佟春余承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告田庆会的诉讼请求。案件受理费1960.00元，减半收取980.00元，由原告田庆会负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审法院查明事实与一审法院认定事实基本一致。另查明，田庆会的主要损伤为：右股粗隆间粉碎性骨折。经手术治疗病情好转出院，住院43天，共支付医疗费27157.62元；经北京中衡司法鉴定所鉴定，田庆会所受损伤属十级伤残,鉴定费2450.00元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。关于双方当事人民事责任承担问题。本案中，对于被上诉人佟春余联系案外人陆山到北京通州白河一工地工作，陆山又联系上诉人田庆会到上述地点干活以及上诉人摔倒受伤时并未开始从事装石笼工作的事实，双方均无异议。田庆会刚刚进入装石笼的工地，并未开始装石笼工作，因河套内有冰走路时不慎滑倒受伤，不属于提供劳务过程中因劳务受伤，其摔伤的直接原因系自身未尽到安全注意义务，对于损害后果应自负主要责任。佟春余虽然不认可双方存在雇佣关系，但是事发前一日，是佟春余联系的交通工具，将田庆会在内的几名工人从承德县接到北京通州白河工地，且提供了集体住宿，其行为是为第二天的装石笼工作做准备。佟春余作为此次劳务活动的组织者、管理者，对所找来干活的工人负有安全教育和安全管理的职责义务，对施工现场的情况应提前告知工人，并提示相关的注意事项，通过审查现有证据，无法证实佟春余尽到了相关安全教育、管理责任，具有一定过错，故对于田庆会的损害应承担相应责任。根据案件事实，结合田庆会受伤的时间、地点等特殊因素，本案确定对于田庆会的损害，佟春余承担20%的责任。关于上诉人田庆会的损失如何确定问题。田庆会住院治疗43天，支付医疗费27157.62元（26703.72+318.00+135.90）、评定伤残等级支付鉴定费2450.00元、住院期间的伙食补助费2150.00元（50.00元／天×43天）。田庆会系股骨粗隆骨折，医嘱为注意休息，加强营养，右股骨保护4月不可负重及剧烈运动。田庆会主张误工期为163天（住院43天+4个月）、护理期为103天（住院43天+60日）、营养期103天（住院43天+60日），该主张符合医嘱内容，且并不超出公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中对误工期、护理期、营养期的规定，因此，本院对田庆会主张的“三期”予以确认。田庆会系农民，无固定工作收入，本院按照农业人员年平均工资收入每天64.28元计算田庆会的误工费，共计10477.64元（64.28元／天×163天）；田庆会的护理费按每天100.00元计算，共计10300.00元（103.00天×100.00元／天）；营养费以每天20.00元计算，共计2060.00元（20.00元／天×103天）；交通费酌定500.00元；田庆会的伤残赔偿金为22449.60元（28062.00元×16年×10%）。由于田庆会自负主要责任，所以对田庆会要求佟春余支付精神抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。综上，田庆会的损失为：医疗费27157.62元、鉴定费2450.00元、误工费10477.64元、护理费10300.00元、营养费2060.00元、住院伙食补助费2150.00元、交通费500.00元、伤残赔偿金22449.60元，共计77544.86元。佟春余承担20%的民事责任，即15508.97元（77544.86×20%）。佟春余已给付田庆会10000.00元，依法应在赔偿款中予以扣除。综上所述，田庆会的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省兴隆县人民法院作出的（2019）冀0822民初2586号民事判决；二、被上诉人佟春余赔偿上诉人田庆会医疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金共计15508.97元，扣除被上诉人佟春余已经支付的10000.00元，佟春余再给付田庆会5508.97元；上述给付义务于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回田庆会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取980.00元，由上诉人田庆会负担784.00元，由被上诉人佟春余负担196.00元；二审案件受理费1960.00元，由上诉人田庆会负担980.00元，由被上诉人佟春余负担980.00元。本判决为终审判决。审判长  田立敏审判员  聂国智审判员  王 静二〇二〇年五月二十日书记员  张鑫彤