河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5267号上诉人(原审被告)：袁景坤，男，汉族，1974年4月15日，住河南省方城县。委托诉讼代理人：倪变，河南三融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨贯培，男，1981年6月25日出生，汉族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：杨素亚、杨文龙，河南坦言律师事务所律师。被告：郑州市一建劳务公司，住所河南省郑州市中原区陇海西路333号1号楼1-2层附4号。法定代表人：刘伟，总经理。委托诉讼代理人：牛明健，河南言亮律师事务所律师。上诉人袁景坤因与被上诉人杨贯培、原审被告郑州市一建劳务公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2019）豫0102民初10250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。袁景坤上诉请求：1、请求撤销一审判决书第一项,依法改判或将本案发回重审;2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决书责任比例错误，部分事实认定错误。被上诉人自身对损害结果有过错,应减轻上诉人的赔偿责任。本案件一审过程中,被上诉人提供的证据——荥阳市人民医院影响诊断报告显示左桡骨远端陈旧骨折,被上诉人在应聘工作时明知道其要从事的是切槽机工作需要双手操作,却为了得到工作机会而故意隐瞒其左手有旧伤的事实，其对损害发生有过错，应减轻上诉人的赔偿责任。被上诉人误工费计算过高,误工天数重复计算。本案一审中被上诉人提供证据《河南同一司法鉴定中心评估意见书》显示误工期的鉴定是依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014）相关规定，损伤后误工期为4个月。而该规范对误工期的定义为:人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（机临床症状和体征消失）或体征固定所需要的的时间。因此，被上诉人住院期间82天应包含在司法鉴定的误工期4个月内，一审判决书认定事实错误。上诉人给付被上诉人的生活补助费应予以扣除。在被上诉人住院期间，上诉人去医院探望时曾给其2000元生活补助费，应从赔偿款中扣除。杨贯培辩称，其于2019年3月在工地干活，同年4月4日出现事故，干活时间超过一个月以上，足以说明其自身状况不影响正常的机器操作。上诉人给的2000元是欠付的工资，不应从赔偿款中扣除。一审认定事实清楚。郑州市一建劳务公司述称，其与被上诉人之间没有关系，不应承担责任。杨贯培向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等暂计37869.44元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月4日杨贯培在郑州清华大溪地11号院北院（清华.大溪地L块开发项目）建设项目A标段的施工过程中因机器出现了异常，杨贯培将一只手松开了机器，然后机器从墙上划过去割到了杨贯培的手，致使杨贯培左手开放性外伤，左桡骨骨折术。杨贯培先送荥阳市人民医院治疗后至中国人民解放军第九八八医院（以下简称九八八医院）进行救治。2019年4月4日，九八八医院出具诊断证明书，诊断意见：1、手开放性外伤；2、左桡骨远端陈旧性骨折。军医意见：住院手术。出院医嘱为：1.注意休息；2.定期复查，继续功能锻炼；3、必要时3个月后来院行肌腱松解术；4、门诊随访。杨贯培自2019年4月4日住院至2019年5月13日出院，后由因其手术后肢体功能障碍再次于2019年5月14日住院至2019年6月24日出院，共计住院82天，支付医疗费共计32419.26元。杨贯培住院期间，被告袁景坤为杨贯培垫付医药费25229.82元。杨贯培支付医疗费7189.44元。案件审理过程中原告杨贯培申请请求对原告杨贯培进行伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定，后我院委托河南同一司法鉴定中心对原告申请事项进行鉴定评估。2019年12月17日出具豫同一司法鉴定中心[2019]临鉴字第1163号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告达不到伤残等级。根据杨贯培损伤及临床治疗情况，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GT/T1193-2014）相关条款规定，其出院后无需特殊护理及营养；损伤后误工期4个月。另查明，被告一建公司将涉案工程分包给被告袁景坤，杨贯培出勤照片显示所在公司为郑州市一建劳务公司，部门为袁景坤安装工作，工种/岗位显示安装工。以上事实有原告提交的诊断证明书、出院证、病历、医疗费票根、司法鉴定意见书、鉴定费票据、照片及庭审笔录、当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告袁景坤及一建公司未为原告提供相应的安全保障措施导致发生事故，应当承担事故责任。针对原告本案诉求的住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，1、关于原告诉请医疗费7189.44元，因有九八八医院票据。该院予以认可。2、关于原告诉请的误工费，根据原告受伤后的住院天数，（2019年4月4日住院至2019年5月13日出院，后因其手术后肢体功能障碍再次于2019年5月14日住院至2019年6月24日出院）和河南同一司法鉴定中心《司法鉴定意见书》出具的误工期评为4个月，共计误工天数应为82天+120天（4个月）=202天，根据上年度原告从事的建筑业为53163元/年为标准计算为53163元÷365天×202天=29694元，原告只诉求27027.6元，该院予以支持。3、关于原告诉请的护理费，住院82天，依据上一年度河南省居民服务业平均工资为45677元/年，每天为125.1元/天，计算为82天×125.1元=10258.2元，因原告只诉求8872.4元，该院予以支持。4、关于原告诉请的伙食补助费应以住院天数为准即82天×50元=4100元，该院予以支持。5、关于原告诉请的营养费，以原告住院天数82天，计算为82×25元=2050元，该院予以支持。6、关于原告诉请的交通费792元，结合原告的住院天数，该院酌定支持500元。7、根据原告诉请的鉴定费1300元，虽有鉴定机构的发票为证，但原告未构成伤残，该院酌定650元。8、原告诉请的鉴定时的体检费140元因有鉴定机构出具的发票为证，该院予以支持。9、原告未构成伤残，精神抚慰金该院不予支持。以上共计50529.44元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条、第十七条第一款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告袁景坤于本判决生效后十日内再向原告杨贯培赔偿各项费用50529.44元；二、被告郑州市一建劳务公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告杨贯培过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取1137元，由被告袁景坤、郑州市一建劳务公司共同负担1087元，原告杨贯培负担50元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于杨贯培自身是否存在过错的问题。袁景坤上诉称杨贯培存在左桡骨远端陈旧骨折，其故意隐瞒左手有旧伤的事实，对损害发生有过错，应减轻袁景坤的赔偿责任。杨贯培对此不予认可，认为其工作一个多月，足以证明其不影响工作。杨贯培对其左手存在旧伤不持异议，但不认可该旧伤对事故的发生有过错，袁景坤对其上诉主张应承担举证证明责任，袁景坤并未提交证据证明该左桡骨远端陈旧骨折对本案事故的发生具有一定的作用，故其关于杨贯培自身存在过错，应减轻其赔偿责任的上诉请求证据不足，本院不予支持。关于误工费的问题。杨贯培的损伤虽未达到伤残等级，但一审认定其损伤后误工期4个月并无不当，杨贯培关于该项上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于袁景坤支付的2000元问题。杨贯培对此予以认可，但认为系袁景坤支付拖欠的工资。因该2000元杨贯培认可收到，袁景坤并未提交证据证明其不拖欠杨贯培的工资，故双方可另行解决，本案损害赔偿中不予扣除。案涉工程系郑州市一建劳务有限公司分包给袁景坤，故郑州市一建劳务有限公司关于不承担责任的辩解理由本院不予支持。综上所述，袁景坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1064元，由袁景坤负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二〇年五月十八日书记员  张惠晓