浙江省天台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1023刑初84号 公诉机关天台县人民检察院。 被告人杨林强，男，1987年11月22日出生于浙江省天台县，汉族，高中文化，务工，住浙江省天台县。2015年12月16日因偷开他人机动车被天台县公安局行政拘留10日，并处罚款人民币五百元；2019年9月25日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（罚金已缴纳；判决执行以前已先行羁押6天）。2020年1月8日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年2月13日经天台县人民检察院批准被逮捕，现羁押于天台县看守所。 辩护人郑茜娇，浙江天城律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 天台县人民检察院以天检一部刑诉[2020]328号起诉书指控被告人杨林强犯盗窃罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派检察员丁发出庭支持公诉，因疫情影响，被告人杨林强在天台县看守所远程法庭参加诉讼，其辩护人郑茜娇到庭参加诉讼。现已审理终结。 天台县人民检察院指控：1、2019年1月9日晚上，被告人杨林强在天台县被害人潘某家中，盗走现金人民币1000元左右（以下币种同）及银行卡、购物卡等物。2、2019年12月3日上午，被告人杨林强在天台县被害人张某1二楼租住房内，盗走现金50元。3、2019年12月24日11时许，被告人杨林强在天台县被害人张某2家中，盗走一个金钩吊坠、一条金锁、一个金片、一条金手链、一只金戒指、一副银手镯、一副银脚镯及部分现金，金器销赃得款11272元。 4、2020年1月8日0时许，被告人杨林强在天台县被害人洪某家实施盗窃，但未盗得财物。为证明上述事实，控方向法庭提供了相应的证据。综上，公诉机关认为被告人杨林强的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。 被告人杨林强对起诉书所指控的罪名及第2、4节犯罪事实无异议，对第1、3节盗窃的基本事实无异议，但对金额辩解称：第1笔其现金只偷了400元左右；第3笔其所盗金器销赃得款仅为六七千元，其余所卖金器并非盗窃所得。其辩护人对盗窃金额亦提出上述异议，并提出被告人第2节盗窃系坦白，第四节盗窃系未遂，建议法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 1、2019年1月9日晚上，被告人杨林强来到天台县，推门进入被害人潘某家中，在二楼卧室盗走潘某姐姐和丈母娘放在卧室衣柜里钱包中的400元左右现金及银行卡、购物卡等物。 2、2019年12月3日上午，被告人杨林强来到天台县，以撬门锁方式进入被害人张某1二楼出租房内，盗走现金50元。经鉴定，在现场提取的指纹与被告人杨林强的左手拇指比对一致。 3、2019年12月初，被告人杨林强来到天台县被害人张某2家中，盗走张某2放在卧室衣柜内的金挂坠2个、金锁1条、金片1个、金珠3颗、项链1条、手链1条等金器，并销赃得款11272元。经鉴定，在现场提取的指纹与被告人杨林强左手食指比对一致。 4、2020年1月8日0时许，被告人杨林强来到天台县，以翻窗的方式进入被害人洪某家，并在客厅内翻动，但未盗得财物后离开。经鉴定，在现场提取的指纹与被告人杨林强的左手中指比对一致。 证明上述犯罪事实的证据有： 1、被害人潘某的陈述，证明2019年1月9日晚上18时40分，其和家人以及朋友到楼下饭店吃饭，19点40分左右回家，其跟朋友先到家。过了几分钟其老婆、老丈人也回到家，刚好碰到一个人从家里出来，其老丈人发现不对劲，就问其是不是朋友，其发现不对后就马上追了上去。其跟着对方跑了一会，对方看到后面有人追就赶紧跑了，其就追丢了。这个人具体样子其记不住，但有模糊印象，因为看到几眼，看到真人其可以辨认出来。这个人大概三四十岁左右，身高在170ｃｍ左右，穿深色羽绒服，其父亲看到那个人下楼时候有点跛脚。家中被盗现金1000元左右，银行卡若干，还有一张价值三四百元的购物卡的事实。 2、被害人张某1的陈述，证明2019年12月3日9时许，其将位于始××街道东××楼出租房的铁门锁好并离开。10点45分返回，发现铁门被打开了，门锁处有撬动的痕迹。其放置于床上棕色包内的400元纸币被盗，都是一百元纸币的事实。 3、被害人张某2的陈述，证明2019年12月25日下午13时左右，其回到家中发现四楼卧室里面的金器被盗，至少被盗一个金钩吊坠、一个金锁、一个金手链、一只金戒指、一副银手镯、一个银脚镯，还有一些现金和数码产品不见了。2020年4月29日，公安机关组织其辨认犯罪嫌疑人售卖的金器，经辨认，这些金器均是其小孩子出生时亲戚、朋友送的，发票之类的东西连着金器都是放在包装盒里没有整理过，其被盗的东西不止这些，但具体有哪些其也记不清楚的事实。 4、被害人洪某的陈述，证明2019年1月8日早上7点，其起床后发现家中客厅监控电源被拔了，手机中监控录像显示昨晚12时有人通过爬窗进入室内盗窃。其没发现东西被偷，就是原本放在客厅包里的车钥匙被扔在车里的事实。 5、证人孙某的证言、《情况说明》，证明其在天台县家金器店，2019年12月8日、12月19日，2020年1月1日、1月4日，被告人杨林强分四次将2个金挂坠、1条金锁、1个金片、3颗金珠、1条项链、1条手链卖给其，其共支付给对方11272元。杨林强每次来卖东西都带着身份证，前两次还有发票，后面熟了之后其就没有要发票。目前这些金器都卖给杭州一家黄金经销商进行回炉重铸的事实。 6、《手机截图》，证明孙某从被告人杨林强处收购金器时，对杨林强的身份证、所收购的金器进行了拍照，并对金器材质、价格、重量等进行登记的事实。 7、《辨认笔录》，公安机关组织被害人潘某辨认在其家实施盗窃的人（为被告人杨林强）的事实。 8、《现场勘验笔录》、《现场照片》，证明公安机关对案发现场进行勘验检查并提取相关痕迹、物证的事实。 9、《鉴定意见》，证明公安机关从被害人张某1出租房锁孔上方门板上提取到指纹一枚，从被害人张某2卧室床头柜内的首饰袋上提取到指纹一枚，从被害人洪某三楼客厅北侧窗户玻璃外表面提取到指纹一枚，上述指纹经鉴定，均系被告人杨林强所遗留的事实。 10、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》、《扣押照片》，证明公安机关扣押被告人杨林强黑色棉袄外套一件的事实。 11、《光盘》、《监控视频图片》、《情况说明》，证明经被告人杨林强辨认，被害人洪某家中监控视频所拍摄的人为其本人；被害人潘某家被盗当晚，在案发现场周边天网监控拍到一个走路跛脚的人的事实。 12、《归案经过》，证明被告人系抓获到案，经讯问被告人拒不交代的事实。 13、《前科情况核查说明》、《行政处罚决定书》、《刑事判决书》，证明被告人前科的情况。 14、《户籍证明》，证明被告人及本案相关人员的身份情况。 15、被告人杨林强的在卷供述以及当庭陈述，证明2019年1月9日晚，其在被害人潘某家中盗走现金400元左右以及银行卡、购物卡，但银行卡、购物卡当晚其就折返放回被害人家某；2019年12月3日上午，其进入被害人张某1二楼出租房盗窃，但仅盗走现金50元；2019年12月份的一天，其在被害人张某2家中盗走金器若干，但没有盗窃数码相机，相机被其放在了二楼。盗走的金器有金片、金珠等物，当时发票也在，发票上价格为7000余元，其将金器卖到天台县三角街的打金店，卖了六七千元；2020年1月8日凌晨，其喝了酒进入洪某家实施盗窃，但没有窃得任何财物的事实。 上述证据，均由侦查机关经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，能互相印证，具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力，本院依法予以确认。关于第1节盗窃事实，被害人称其被盗现金1000元，在没有其他证据佐证的情况下，根据有利于被告人原则，本院采信被告人的供述，即认定被盗金额为400元；关于第3节盗窃事实，有被害人张某2的陈述、证人孙某的证言以及《手机截图》等证据，足以证明被告人杨林强售卖给孙某的金器均系从张某2处盗窃所得，故对被告人杨林强辩解部分金器非其盗窃所得的辩解，本院不予采纳。 本院认为，被告人杨林强以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，价值数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人杨林强在缓刑考验期内发现漏罪同时又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯以及新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人杨林强部分犯罪系未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人杨林强归案后能如实供述第2节盗窃事实，对第1、4节盗窃事实亦能当庭认罪，均可酌情从轻处罚。辩护人以上述同样理由要求对被告人从轻处罚的意见，理由正当，本院予以采纳。对被害人的经济损失，应当责令被告人予以退赔。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）浙1023刑初390号刑事判决中对罪犯杨林强宣告缓刑一年的执行部分。 二、被告人杨林强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元，与前罪判处的有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，实行并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳人民币三千元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年1月8日起至2021年7月1日止）。 三、责令被告人杨林强退赔被害人潘某的经济损失人民币四百元，退赔被害人张某1的经济损失人民币五十元，退赔被害人张某2的经济损失人民币一万一千二百七十二元。 （以上罚金及退赔款限判决生效之日起一个月内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈邦攀 人民陪审员  娄银红 人民陪审员  陈晓红 二〇二〇年五月十五日 代书 记员  周晋莹 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 …… 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。