安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020)皖08刑终125号 原公诉机关安徽省桐城市人民检察院。 上诉人（原审被告人）汪为兵,男,汉族,1972年5月13日出生于安徽省桐城市,初中文化,从事废品收购，住桐城市。因盗窃于2013年3月11日被桐城市公安局行政拘留五日，因赌博于2016年9月7日被桐城市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯盗窃罪于2019年7月15日被桐城市公安局刑事拘留，同年8月21日经桐城市人民检察院批准逮捕，次日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。 指定辩护人方超，安徽益勤律师事务所律师。 安徽省桐城市人民法院审理桐城市人民检察院指控原审被告人汪为兵犯盗窃罪一案，于2020年3月25日作出(2020)皖0881刑初45号刑事判决。原审被告人汪为兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年1月份至案发,被告人汪为兵先后在桐城市,趁四周无人之际采取溜门、翻墙等方式多次入户实施盗窃，转卖他人后非法获利约3000元。具体盗窃事实如下: 1．2019年4月18日晚,被告人汪为兵来到桐城市被害人雷某家,从其家盗得3只母鸡后转卖他人非法获利约100元。 2．2019年3月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人胡某家,从其家盗得1只暾后自己食用。 3．2018年6、7月份的一天晚上,被告人汪为兵再次来到桐城市被害人胡某家,从其家盗得2只母鸡后转卖他人非法获利约100元。 4．2019年1月的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人程某1家,从其家盗得7只母鸡后转卖他人非法获利约300元。 5．2019年1月的一天晚上,被告人汪为兵从新206国道新渡镇徐河段进入乡村小路,发现一户红砖砌的房屋无人居住,遂在门口盗得一废弃煤气罐后转卖他人非法获利约12元。 6．2019年1月的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人曹某家，从其家盗得4只母鸡。 7．2019年1月底的时候,被告人汪为兵来到桐城市被害人毕某家，从其家盗得4只母鸡。后汪为兵将盗得的8只母鸡（含曹某家）转卖他人非法获利约200元。 8．2019年4月的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人张某家,从其家盗得3只母鸡。 9．2019年4月的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人郑某家,从其家盗得3只母鸡。后被告人将盗得的5只母鸡（含张某家）转卖他人非法获利约100元。 10．2019年6月13日夜晚,被告人汪为兵来到桐城市被害人魏某1家，从其家盗得3只鸡后转卖他人非法获利约150元。 11．2019年6月13日夜晚,被告人汪为兵来到桐城市被害人杨某家，从其家盗得4只母鸡、2只母暾后转卖他人非法获利约270元。 12．2019年5月26日夜晚,被告人汪为兵来到桐城市被害人魏某2家，从其家盗得7只母鸡后转卖他人非法获利约230元。 13．2019年4月30日0时许，被告人来到桐城市被害人江某家，从其家中盗得母鸡3只后转卖给他人非法获利约110元。 14．2019年2、3月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人李某3家,从其家盗得6只母鸡和2只暾后转卖他人非法获利约310元。 15．2019年2、3月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人陈某家,从其家盗得4只母鸡后转卖他人非法获利约180元。 16．2019年3、4月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人李某4家门前,从其家中盗得3只母鸡后转卖他人非法获利约120元。 17．2019年3、4月份的一天晚上被告人汪为兵来到桐城市被害人严某家，从其家盗得2只母鸡后转卖他人非法获利约80元。 18．2018年1月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人汪某1家，从其家盗得6只母鸡后过年时自己食用。 19．2018年8、9月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人孙某家，从其家盗得4只母鸡后转卖他人非法获利约180元。 20．2018年8、9月份的一天晚上,被告人汪为兵来到桐城市被害人余某家，从其家盗得7只鸡后自己食用。 21．2018年1月份的一天,被告人汪为兵来到桐城市被害人汪某2家，从其家盗得7只母鸡后转卖他人非法获利约278元。 22．2018年11月份的一天,被告人汪为兵来到桐城市被害人程某2家，从其家盗得3只母鸡后转卖他人非法获利约120元。 2019年5月28日，被害人魏某2报案至桐城市公安局新渡派出所。公安机关经调查后于同年7月15日决定立案侦查，并于同日在桐城市将被告人汪为兵传唤至公安机关进行调查。同日，桐城市公安局依法将汪为兵涉嫌用于作案的一辆自行车和四只塑料编织袋予以扣押。案发后，桐城市公安局委托桐城市价格认证中心对涉案标的进行鉴定，该中心认为上述价格认定标的均已灭失，且未能提供价格认定标的的品种、重量等价格认定必备参数，故决定不予受理。2020年3月24日，汪为兵亲属代其向桐城市人民法院退缴违法所得3000元。 原判根据受案登记表、户籍证明、违法犯罪记录查询、归案经过、扣押决定书、扣押笔录及清单、价格认定不予受理通知书、银行汇款单，辨认笔录及照片，被告人汪为兵的供述与辩解，被害人魏某2等人的陈述等证据认定上述事实。 原判认为：被告人汪为兵以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物,其行为已构成盗窃罪。汪为兵归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以对其从轻处罚。汪为兵认罪认罚，依法可以对其从宽处理。汪为兵的亲属代其将违法所得全部予以退缴，可酌情对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，作出判决：一、被告人汪为兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人汪为兵退缴的违法所得人民币3000元，依法予以没收，上缴国库。作案工具黑色自行车一辆及塑料编织袋四只由扣押机关依法予以没收。 汪为兵上诉提出：其系初犯，犯罪数额不大，认罪、悔罪，积极退赃，且身体不好。请求二审对其从轻处罚。汪为兵的辩护人提出与其上诉理由相同的辩护意见。 经审理查明，一审判决书认定的上诉人汪为兵犯盗窃罪一案的事实，原判己列举充分证据予以证实，所列证据均经一审庭审示证、质证，查证属实。本院审理期间，上诉人汪为兵及辩护人就本案的事实未提供新的证据，本院对一审判决所认定的事实及证据均予以确认。 本院认为，上诉人汪为兵以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物,其行为已构成盗窃罪。汪为兵归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。汪为兵认罪认罚，可对其从宽处罚。汪为兵的亲属代其退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。上述从轻情节原判在量刑时已予考虑，并无不当，汪为兵的上述上诉理由及辩护人与此相关的辩护意见均不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  方热烈 审判员  王 涛 审判员  张 跃 二〇二〇年五月二十二日 法官助理江石平 书记员刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。