河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1545号上诉人（原审原告）：刘俊娜，女，1985年7月20日生，汉族，住项城市。委托诉讼代理人：王娜，河南团结律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程民权，男，1991年4月26日生，汉族，住漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：程小权，男，1989年1月7日生，汉族，住漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司统一社会信用代码：914111007794435684负责人：陈海洋，该公司总经理。住所地：漯河市郾城区泰山路北段。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。原审原告：张艺菡，女，2015年7月31日生，汉族，住址同上，系刘俊娜女儿。上诉人刘俊娜因与被上诉人程民权、程小权、中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司、原审原告张艺菡机动车交通事故责任纠纷一案，不服项城市人民法院（2020）豫1681民初112号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘俊娜的委托诉讼代理人王娜，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司委托诉讼代理人任艳青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘俊娜上诉请求：1、撤销原判，依法改判第一项中少判的13043元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院作出的民事判决认定事实不清，查明事实错误。本案中上诉人在项城市中医院住院142天，在住院期间每天都在对伤情进行治疗，并不存在挂床现象。在2019年2月21日至2019年4月5日期间，根据原告伤情，遵照医嘱上诉人一直在做物理治疗，每天均产生治疗费用，物理治疗也为治疗的一种方式，且在此期间原告一直在用药，在配合理疗，因上诉人病情稳定，用药比较单一，故每次医生开药的药量均是半个月或者一个月，在庭后上诉人已向一审法院提交了每日清单相佐证，而一审法院却未查明事实认定上诉人存在挂床现象，对上诉人的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费及交通费均扣除42天明显错误。中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉请求，维持原判，或发回重审，支持被上诉人三期鉴定。根据公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的四肢大关节韧带损伤的三期标准误工期60-120日、护理期60日-90日、营养期30-60日；但上诉人提供的病历中记载仅有韧带损伤、左膝半月板损伤、软组织损伤，其住院142天属于严重过度治疗和严重挂床情形。被上诉人及时提出对上诉人的误工期、护理期、营养期提出鉴定，一审法院没有准许被上诉人的申请；一审法院根据上诉人的伤情及住院病历用药情况并根据上诉人伤情认定其住院142天属于严重过度治疗并存在严重挂床情形，一审法院扣除上诉人的42天挂床天数符合实际情况和法律规定。刘俊娜、张艺菡向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等及其它各项费用共计：71251.91元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月7日18时30分许，被告程民权驾驶被告程小权的豫Ｌ×××××号小型普通客车沿项城市迎宾大道由北向南行驶至城郊乡赵营村时，由于操作不当，碰住由东向西原告刘俊娜驾驶的电动三轮车右后侧，造成原告刘俊娜及三轮车乘车人张艺菡受伤的交通事故的发生。后经项城市公安局交警大队作出道路交通事故认定书认定，被告程民权承担事故的全部责任，二原告无责任。原告刘俊娜受伤后在项城市中医院住院治疗100天，花去医疗费22358.7元，原告张艺菡受伤后在项城市中医院住院治疗13天，花去医疗费2047.11元。事故车辆豫Ｌ×××××号小型普通客车车登记辆所有人是程小权，且在被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投有交强险和商业险，均在保险期限内，并为原告垫付1250元医疗费用。被告程民权为原告垫付医疗费1262元。一审法院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神，车辆在道路上行驶应严格遵守道路交通安全法的相关规定。侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。被告程民权在此交通事故中负全部责任，原告刘俊娜、张艺菡无责任，被告程小权为该肇事车辆所有人，且该肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投有交强险和商业险，原告刘俊娜、张艺菡受损的合理费用应当被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司赔付，被告程民权垫付部分原告应予返还。关于原告刘俊娜损失的具体数额：（一）医疗费：22358.7元及被告程民权为原告垫付的医疗费1262元，有相应的住院病历、诊断证明、医院收费收据予以证实，予以支持。（二）误工费：11230元（40990元/年÷365天×100天）40990元/年为河南省城镇居民人均可支配收入，关于误工天数，原告刘俊娜左膝内侧副韧带及支持带损伤，左膝半月板损伤、软组织损伤，自2019年2月21日至2019年4月5日仅仅3月4日用药，存在挂床现象，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费均应扣除42天，按照100天计算。（三）护理费：10828元（39522元/年÷365天×100天）39522元/年为河南省居民服务和其它服务业人员平均工资；（四）住院伙食补助费：5000元（50元/天×100天）；（五）营养费：2000元（20元/天×100天）（六）固定支具费：因无医嘱不予支持。（七）交通费：2000元（20元/天×100天）。以上各项损失共计54679元。关于原告张艺菡损失的具体数额：（一）医疗费：2047.11元，有相应的住院病历、诊断证明、医院收费收据予以证实，予以支持。（二）护理费：1407.63元（39522元/年÷365天×13天）39522元/年为河南省居民服务和其它服务业人员平均工资；（三）住院伙食补助费：650元（50元/天×13天）；（四）营养费：260元（20元/天×13天）（五）交通费：260元（20元/天×13天）。以上各项损失共计4624.74元。被告程民权为原告垫付1262元，原告虽未主张，但是为便利当事人诉讼，减少当事人诉累，一并解决。二原告的损失总计59304元，在交强险的范围内，被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司应赔付原告刘俊娜部分医疗费及住院伙食补助费、营养费8750元（保险公司垫付的1250元已经扣除），护理费及误工费、交通费24058元,被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在商业险应赔付原告刘俊娜部分医疗费20621元，赔付原告张艺涵4624.74元。被告程民权垫付1262元，原告刘俊娜应予返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于判决生效后三日内在交强险内赔付告刘俊娜32808元、在商业险内赔付刘俊娜20621元，赔付原告张艺涵4624.74元。二、原告刘俊娜于领取赔偿款当日返还被告程民权1262元。三、驳回原告刘俊娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费791元，由被告程民权负担。二审中上诉人刘俊娜提供证据刘俊娜每日营养清单一组，证明在此期间上诉人一直在医院做理疗，不存在挂床。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司质证，真实性无异议，从2月21日至4月5日该清单中治疗手段全部是电疗，且费用是22.4元，上诉人一直采用该手段治疗，花费较少，而在此期间会产生误工、护理费用300多元，上诉人存在用该手段过度治疗骗取保险公司保险金，且根据上诉人伤情，也不会用该手段进行治疗。公安部制订了关于三期标准就是为了防止受害人进行过渡治疗而造成不公平赔偿。本院认为，被上诉人对上诉人提供证据的真实性无异议，该证据与本案具有关联性，本院予以采信。本院二审查明：刘俊娜受伤后在项城市中医院住院治疗142天。本院对一审法院其他查明事实予以确认。本院认为，××人进行检查、诊疗、用药、决定是否住院、何时出院等系医院及医生基于医学专业知识所行的职业行为，在无相反证据证明的情况下，计算相应损失应以病历及医疗费票据载明的住院天数为准。根据上诉人刘俊娜一审提供的住院病历及其二审提供的2019年2月21日至2019年4月5日进行治疗的每日清单，其住院天数为142天，相应损失的计算应以住院天数142天为准。被上诉人称刘俊娜存在挂床现象，但并未提交相反证据加以证明，该理由不能成立。被上诉人称在一审提出三期及住院天数合理性必要性提出鉴定，但一审判决并未涉及该鉴定问题，被上诉人并未就此鉴定问题提出上诉，不属二审审理范围。刘俊娜误工费为15946.79元（40990元/年÷365天×100天），护理费为15375.68元（39522元/年÷365天×142天），住院伙食补助费：7100元（50元/天×142天）；营养费：2840元（20元/天×142天）；交通费：2840元（20元/天×142天）。刘俊娜损失为67723.17元，在交强险范围内，中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司应赔付刘俊娜医疗费、住院伙食补助费、营养费8750元（保险公司垫付的1250元予以扣除），误工费、护理费、交通费34162.47元,中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在商业险应赔付刘俊娜医疗费、住院伙食补助费、营养费23560.7元。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持项城市人民法院（2020）豫1681民初112号民事判决第二项、第三项及诉讼费负担部分；二、变更项城市人民法院（2020）豫1681民初112号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后三日内在交强险内赔付刘俊娜42912.47元、在商业险内赔付刘俊娜23560.7元，赔付张艺涵4624.74元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费126元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  袁剑克审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二〇年五月二十六日书记员  郭 晓