河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4367号上诉人（原审原告）：何瑞辉，男，1988年6月28日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王崇普，河南三贤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦志阳，男，1988年9月6日出生，汉族，住河南省济源市。上诉人何瑞辉因与被上诉人秦志阳装饰装修合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初17337号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年4月2日立案后，依法独任进行了审理。本案现已审理终结。何瑞辉上诉请求：1.依法撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初17337号民事判决；2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审没有将工程实际情况弄清楚，仓促下判，属于认定事实不清。何瑞辉和秦志阳于2018年12月25日签订装修施工合同，合同约定由秦志阳承担装修何瑞辉的永威城3号楼1单元2903号的商品房。工程期限93天，从2018年12月28日开始到2019年3月31日。该装修施工的价款，双方已经约定一致，何瑞辉也已经按照合同的约定把该支付的部分支付给了秦志阳。由于秦志阳不能按时完工，双方又于2019年3月28日签订补充协议，约定：工程延期至2019年4月30日，如果逾期，每逾期一天秦志阳按照200元/天支付违约金。在前期工程完工，后续工程即将开始时，秦志阳安排他的工人仵玉华进场后续的施工工作，但工程却迟迟不能按时开工。所以，真实情况是仵玉华是秦志阳的工人，是由秦志阳介绍认识的，一审判决认定何瑞辉将应有秦志阳施工的部分装修项目交与案外人仵玉华施工是错误的。何瑞辉向案外人仵玉华支付的6000元也是替秦志阳垫付给案外人仵玉华的，不是何瑞辉向案外人仵玉华支付的工程款。所谓的案外人仵玉华其实只是由秦志阳介绍过来装修施工的工人，秦志阳是装修施工的总负责人，仵玉华是给秦志阳干活的，如果没有秦志阳的介绍，何瑞辉就不会认识案外人仵玉华。因此，一审判决认定事实缺乏事实依据。秦志阳承担的违约赔偿责任应该是2019年4月30日到2019年10月17日，共计200×170=34000元，而不是一审判决的200元×62天=12400元。被上诉人秦志阳未到庭、未答辩。何瑞辉向一审法院起诉请求：1.被告承担违约责任支付违约金34000元；2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实:2018年12月25日，原告（发包方、甲方）与被告（承包方、乙方）签订《河南省装饰装修工程施工合同》，主要约定：1.乙方承包装修永威城3号楼1单元2903号房屋，工期93天，开工日期2018年12月28日，竣工日期2019年3月31日，工程价款83000元；2.开工三日前支付25%即20750元，墙地砖入场前支付25%即20750元，吊顶材料入场前支付25%即20750元，成品入场前支付20%即16600元，工程结束支付5%即4150元等。同时，被告出具《装修工程项目明细表》，详细列明装修项目39项及每项材料明细、工艺说明、项目金额，合计金额为100000元。2018年12月27日，原告向被告支付20750元，被告出具《收据》一张，载明收到永威城3号楼1单元2903号何瑞辉交来装修首批款20750元。2019年3月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《家庭装修合同补充协议书》，主要约定：1.甲乙双方于2018年12月25日签订的装饰装修施工合同因乙方未按照计划完成施工，经协商，延期至2019年4月30日，若逾期，乙方按200元/天标准支付违约金；2.业主已支付施工方3.075万元，剩余5.225万元分四次支付，分别为……如因工程质量或其他问题，甲方需与乙方共同检验或进行协商，则可适当顺延结款日期等。该协议“付款方式”条款的间缝处手书“按照原合同付款”字样。同日，原告向被告支付26000元，被告出具《收据》一张，载明收到柜子（中期装修款）26000元。一审法院另查明，原告提交的微信聊天记录载明：2019年7月2日，原告将应由被告施工的部分装修项目交与案外人仵玉华施工，并向仵玉华支付6000元。仵玉华在《工程项目明细》签名并捺印。诉讼过程中，原告称，1.《装修工程项目明细表》载明工程价款为100000元，双方商定折后价款为85000元。《家庭装修合同补充协议书》条款间缝处手书人系被告；2.被告目前完工的项目有石膏线、墙漆、墙面基层处理、封阳台、水电改造、拆墙及清运、防水、包立管、地板砖、砖加工、水泥大沙、人工铺贴、电视背景墙、石膏板吊顶，动工项目有橱柜完工一半、五金地漏差一个、餐厅卡座做了一半、餐厅吊柜做了一半、集成吊顶未安装浴霸，其余项目均未动工；3.因被告未按时完工，且将部分项目交付案外人仵玉华施工；4.因被告在实际施工中偷工换料且以次充好，其无法认定被告已施工项目价款及未施工项目价款；5.其本来是要求被告继续履行合同的，现要求被告支付违约金就行。庭审中，原告对其已支付的装修款金额陈述前后矛盾，先称其已陆续支付被告（指定收款人为李娜）装修款7万余元，后改称共支付被告装修款63250元（含预付的设计费1000元）。原告提交的支付凭证显示自2018年12月27日至2019年4月20日期间共向案外人李娜汇款62250元。一审法院认为，当事人一方对对方当事人提交的证据有答辩与质证的权利，被告经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩与质证权利，由此产生的不利后果自行承担。本案中，原、被告签订的《河南省装饰装修工程施工合同》及《家庭装修合同补充协议书》系双方真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。原告依约向被告支付部分装修工程款后，被告未按约定期间对涉案房屋进行装修且有部分装修项目未完工，致使原告另觅他人继续施工，双方均不再履行原合同，故双方当事人签订的《河南省装饰装修工程施工合同》及《家庭装修合同补充协议书》事实上已经解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告称因被告偷工换料无法认定被告已施工项目价款或未施工项目价款且仅要求被告支付违约金，系其基于法律规定范围内对其权利的处分，该院予以准许。关于违约金金额，《家庭装修合同补充协议书》约定“工期延至2019年4月30日，逾期按200元/天支付违约金”，且原告于2019年7月2日另觅案外人仵玉华继续施工，违约金应为12400元（200元/天×62天），原告诉求超出部分，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告秦志阳于判决生效后十日内支付原告何瑞辉违约金12400元；二、驳回原告何瑞辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元，减半收取计325元，由原告何瑞辉负担206元，由被告秦志阳负担119元。本院二审期间，何瑞辉向法庭提交：1、微信聊天记录截图四张，拟证明该装修工程的施工方是秦志阳，不是仵玉华。2、现场照片，拟证明秦志阳装修的该房屋未完工。秦志阳未到庭发表质证意见。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，何瑞辉、秦志阳签订的《河南省装饰装修工程施工合同》及《家庭装修合同补充协议书》合法有效，各方均应依照合同约定履行自己的义务。秦志阳未按约定期间完成涉案房屋的装修，应承担相应的违约责任。根据何瑞辉提交的微信聊天记录，结合何瑞辉向案外人仵玉华微信转款6000元的情形，一审法院认定涉案房屋装修由案外人仵玉华继续施工，何瑞辉、秦志阳之间装饰装修合同事实上已经解除，并无不当。何瑞辉于二审期间提交的证据不足支持其证明目的，本院不予采信。一审法院计算违约金正确，本院予以维持。综上所述，何瑞辉的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费650元，由上诉人何瑞辉负担。本判决为终审判决。审判员 周 金二〇二〇年五月二十二日书记员 田宇恒