辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终678号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区临江东路63-3号商铺1室、2室。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：牟兆顺，男，1942年7月8日出生，汉族，住抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：李军，辽宁锁阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：抚顺市公共交通有限公司，住所地：抚顺市新抚区解放路7-1号。法定代表人：于艳冰，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵文，该公司员工。委托诉讼代理人：田岩，该公司员工。被上诉人（原审被告）：吕晶，女，1981年8月20日出生，汉族，住抚顺市新抚区上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（简称：平安保险抚顺支公司）因与被上诉人牟兆顺、吕晶、抚顺市公共交通有限公司（简称：抚顺公交公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初3044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险抚顺支公司的委托诉讼代理人沈东民，被上诉人牟兆顺的委托诉讼代理人李军，被上诉人抚顺公交公司的委托诉讼代理人邵文、田岩，被上诉人吕晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安保险抚顺支公司上诉请求：撤销原判，支持我公司对牟兆顺伤残及护理时长重新鉴定的申请并依据重新鉴定的结果依法判决。事实与理由：1、抚顺市顺城区交警大队作为国家行政机关，无权委托民事诉讼的司法鉴定，委托程序违法。2、鉴定时，交警部门并未通知我公司和其他被告，严重剥夺了我公司参与鉴定的权利和对鉴定的知情权，程序严重违法。3、根据牟兆顺的住院病案体现，牟兆顺为交通事故导致左股骨粗隆间骨折，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，应为十级伤残的标准，抚顺矿务局总医院司法鉴定所的九级鉴定结论明显错误且不符合牟兆顺伤情。4、牟兆顺在抚顺市矿务局总医院住院治疗，住院期间的科主任是程景春，而程景春也是鉴定人员，我公司认为案涉鉴定所和鉴定人违反了司法鉴定人员回避制度，因此该鉴定无论在程序和内容上均违反法律规定。综上，请求二审法院支持我公司重新鉴定的申请，并依据重新鉴定结果依法判决。牟兆顺辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。理由：1、《司法鉴定程序规则》第十一条规定：“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”，抚顺市顺城区交通警察大队作为本起交通事故的办案单位有权委托进行司法鉴定，是符合司法鉴定程序规定的委托人。2、重新鉴定的程序有：鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，鉴定程序严重违法。鉴定程序严重违法是指鉴定的步骤、方法和操作规则等违法，而本案上诉人的第二项上诉事实和理由不符合程序严重违法的相关规定。需要重新鉴定的还有就是鉴定结论明显依据不足，依据《人体损伤致残程度分级规定》，九级伤残的标准为四肢任意关节功能丧失50%以上，双下肢长度相差4厘米。本案鉴定意见中牟兆顺左髋关节功能丧失50%，左下肢缩短大于等于4厘米，符合人体损伤致残程度九级标准。3、依据司法鉴定程序通则，本案的鉴定人不违反司法鉴定通则关于回避的制度。4、上诉人未提供本案鉴定结论有错误需要重新鉴定的证据，因此二审应驳回上诉人的上诉请求。另外，牟兆顺护理时长鉴定是牟兆顺起诉至法院后通过一审法院委托进行的鉴定，符合法律规定，上诉人的此项上诉请求无理无据，二审亦应依法给予驳回。抚顺公交公司答辩，请求人民法院依法公正判决。吕晶答辩，我没有答辩意见。牟兆顺向一审法院起诉请求：1、原告牟兆顺因交通事故造成经济损失包括医疗费39565.20元、护理费28158元、交通费746元、住院伙食补助费2240元、营养费2240元、残疾赔偿金37342元、鉴定费1720元、精神损害抚慰金10000元，卫生护理用品1612元、复印费144元、共计123767.20元。判令三被告赔偿112974.44元（其中被告平安保险抚顺支公司在交强险限额内承担全部赔偿责任，不足部分按责任比例70%承担）；2、保险公司在交强险限额内承担全部责任，精神损害抚慰金优先受偿，不足部分由被告抚顺公交公司、吕晶按事故责任认定承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月25日9时40分许，被告吕晶驾驶辽Ｄ×××××号客车在抚顺市顺城区公交站由东向西行驶时操作不当与原告牟兆顺由南向北未走人行横道线过马路时发生交通事故，造成原告受伤的后果。此次事故，经抚顺市公安交警支队顺城交通警察大队认定，被告吕晶负事故的主要责任，原告牟兆顺负次要责任。同日，原告牟兆顺至抚顺矿务局总医院进行检查治疗，诊断为股骨粗隆间骨折，冠心病、陈旧性心肌梗塞等。住院2天，二级护理。出院医嘱建议转往沈阳军区总医院治疗，病情变化随诊。2017年10月17日，原告牟兆顺至沈阳军区总医院继续治疗，诊断为冠状动脉粥样硬化性心脏病、不稳定性心绞痛、左股骨粗隆间骨折等、住院15天，一级护理，出院医嘱注意休息、继续口服药物治疗、病情变化，门诊随诊等。2017年11月2日，原告牟兆顺再次到抚顺矿务局总医院复查治疗，诊断为2型糖尿病、冠心病、左髋关节骨折等，住院11天，二级护理，出院医嘱…继续卧床、加强护理、骨科就诊诊治骨折病情等。2018年1月至4月，原告牟兆顺至抚顺市北站大药房连锁有限公司、抚顺老迟大夫正骨医院等购药、X光片检查。原告牟兆顺在上述治疗期间共计花费医疗费39565.20元。其中，被告抚顺公交公司垫付20000元，另被告吕晶垫付2351.90元，且被告吕晶同意将其个人垫付费用2351.90元计入被告抚顺公交公司垫付费用中，并由被告平安保险抚顺支公司理赔后全部返还至被告抚顺公交公司，共计22351.90元。2018年10月29日，顺城区交警大队委托抚顺公正司法鉴定所对原告牟兆顺的人体损伤致残程度进行鉴定，该鉴定机构于2018年11月6日出具司法鉴定意见书，鉴定结论意见为原告牟兆顺因伤致左粗隆间骨折构成九级伤残。2019年10月8日，顺城区交警大队委托抚顺公正司法鉴定所对原告牟兆顺的护理依赖程度或护理期进行鉴定，该鉴定机构于2019年10月21日出具司法鉴定意见书，鉴定结论意见为原告牟兆顺本次损伤未达到依赖程度，护理期180天。另查，原告牟兆顺自2012年于城镇经常居住。辽Ｄ×××××号车辆的所有人系被告抚顺公交公司，被告吕晶系该单位员工从事公交车司机，该车在被告平安保险抚顺支公司投保交强险，事故发生时在保险期间内。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案被告吕晶驾驶被告抚顺公交公司所有的辽Ｄ×××××号车辆在履行职务过程中发生交通事故致原告牟兆顺损害，其在此次事故中负主要责任，原告牟兆顺负次要责任。被告平安保险抚顺支公司应在道路交通强制保险限额内先行赔付，不足部分应由被告抚顺公交公司在责任范围内承担赔偿责任，但对其已赔偿部分应予扣除。关于被告抚顺公交公司、平安保险抚顺支公司辩称原告主张医疗费中部分用于其自身陈旧性心脏病等疾病，而非本次交通事故所导致，不应承担全部赔偿责任一节，因原告牟兆顺的个人体质状况虽对损害后果的发生具有一定的影响，但此因素非侵权责任法等法律规定的过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形，且二被告对此抗辩也未提供充分证据予以反驳，故本院对此辩称理由不予采纳。关于被告平安保险抚顺支公司辩称原告提供伤残鉴定结论意见中关于鉴定人与原告就诊主治医生均为程景春，与本案存在利害关系，应予重新鉴定一节，因原告提供住院病案中载明主治医师宣国祥、由学红，而非程景春，且被告平安保险抚顺支公司对鉴定部门作出的鉴定结论提出异议申请重新鉴定的理由无事实和法律依据，本院不予采纳。关于原告牟兆顺主张的赔偿项目及数额，应依据原告提供的证据和相关法律规定合理计算。关于医疗费，本院根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定原告在治疗期间共计发生医疗费用39565.20元。关于住院伙食补助费，原告主张按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日80元符合法律规定，即2240元(80元×28天)。关于营养费，因原告住院期间无加强营养的医嘱，故本院不予支持。关于护理费，应按原告提供鉴定意见结论认定护理期180天及居民服务业平均工资标准，其中一级护理15天按2人护理计算。即28158元(144.40元×15天×2人+144.40元×165天×1人)。关于交通费，本院按照原告住院治疗、复查的情况，酌情确定交通费为500元。关于复印费，本院按原告提供的有效票据确认，即144元。关于卫生护理用品，因原告未能举证证明系原告为此实际合理支出，且被告平安保险抚顺支公司对此不予认可，本院不予支持。关于伤残赔偿金，根据原告伤残等级，按2019的辽宁省道路交通损害赔偿城镇居民人均可支配收入标准自定残之日起按20年计算，但年满75周岁以上的，按5年计算，即37342元(37342元×5年×0.2)。关于精神抚慰金，根据侵权人的过错程度及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院予以酌定10000元。关于鉴定费，按有交换票据认定，即1720元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告牟兆顺医疗费39565.20元中的10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告牟兆顺护理费28158元、交通费500元、伤残赔偿金37342元、精神抚慰金10000元，共计76000元中的53648.10元，剩余22351.90元返还被告抚顺市公共交通有限公司；三、被告抚顺市公共交通有限公司赔偿原告牟兆顺本判决第一项中的不足部分29565.20元、住院伙食补助费2240元、复印费144元、鉴定费1720元，共计33669.20元的70%，即23568.44元；四、驳回原告牟兆顺对被告吕晶的诉讼请求；五、驳回原告牟兆顺的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内支付。案件受理费1280元(已减半收取)，由原告牟兆顺负担384元，被告抚顺市公共交通有限公司负担896元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明，2018年10月29日，抚顺市顺城区交通警察大队委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所对牟兆顺的人体损伤致残程度进行鉴定；2019年10月8日，抚顺市中级人民法院技术处委托抚顺公正司法鉴定所对牟兆顺的护理依赖程度或护理期进行鉴定。本院对一审查明的其他事实给予确认。本院认为，本案争议的焦点是平安保险抚顺支公司主张对牟兆顺伤情进行重新鉴定的申请是否应予准许。根据法律规定，只有申请人提供证据证明鉴定结论确有瑕疵、错误或鉴定程序不合法的情况下，才能重新启动司法鉴定程序，否则简单重复的司法鉴定程序不仅是对有限社会资源和司法资源的浪费，而且会对当事人的合法权益产生损害。本案中，牟兆顺伤情经由交警部门委托具备鉴定资质的抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所进行鉴定，其鉴定程序合法。平安保险抚顺支公司对鉴定程序提出异议且认为鉴定结论不能成立，牟兆顺的伤情不构成九级伤残。虽然平安保险抚顺支公司提出重新进行司法鉴定的申请，但其并未提供证据和法律依据对其所主张的事由给予支持；其所称的单方委托司法鉴定亦非是重新鉴定的法定事由，故平安保险抚顺支公司关于对案涉司法鉴定结论不予采信并要求进行重新鉴定的申请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，平安保险抚顺支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费267元，由上诉人中国人民平安保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  马开智审判员  张庆敏审判员  李 艳二〇二〇年五月二十日书记员  田俊杰