陕西省西安市中级人民法院     刑 事 裁 定 书     (2020)陕01刑终242号   原公诉机关西安市莲湖区人民检察院。   上诉人（原审被告人）张鹏，男，1977年12月21日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，无业，户籍地陕西省西安市碑林区，2009年8月17日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑四年六个月，2015年9月16日因犯敲诈勒索罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑一年七个月，2016年7月17日刑满释放，2017年3月31日被抓获，4月2日因犯抢劫罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年5月6日被依法逮捕，现羁押于西安市莲湖区看守所。   指定辩护人秦慧荣、徐双艳，陕西德伦律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）郝卫军，男，1980年8月7日出生于陕西省华阴市，汉族，初中文化，无业，户籍地陕西省华阴市，1998年10月16日因犯故意杀人罪被陕西省渭南市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2014年9月24日经减刑释放，2017年3月31日被抓获，4月2日因犯抢劫罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年5月6日被依法逮捕，现因刑期届满被释放。   原审被告人刘伟，男，1977年8月28日出生于陕西省眉县，汉族，大专文化，个体，户籍地陕西省眉县，1996年6月27日因犯盗窃罪被陕西省宝鸡市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2013年10月21日经减刑释放，2017年3月30日被抓获，4月1日因犯抢劫罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年5月6日被依法逮捕，现羁押于西安市莲湖区看守所。   原审被告人彭建斌，曾用名彭建浜，男，1971年5月16日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化，无业，户籍地陕西省西安市莲湖区，2012年3月26日因犯破坏公用电信设施罪被陕西省蓝田县人民法院判处有期徒刑五年，2016年11月13日刑满释放，2017年12月27日被抓获，次日因犯抢劫罪，强制猥亵罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，2018年1月31日被依法逮捕，现羁押于西安市莲湖区看守所。   西安市莲湖区人民法院审理西安市莲湖区人民检察院指控原审被告人刘伟、彭建斌、张鹏、郝卫军犯抢劫罪、原审被告人刘伟、彭建斌犯强制猥亵罪一案，于2019年12月20日作出（2018）陕0104刑初72号刑事判决。原审被告人郝卫军、张鹏不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。在审理过程中，上诉人郝卫军自愿申请撤回上诉。现已审理终结。   原审判决认定：   （一）2017年3月11日凌晨4时许，被告人刘伟、彭建斌与严世宏（已判刑）经事先预谋，由刘伟驾驶车辆，行驶到西安市莲湖区西大街琉璃庙街口中国银行西侧20米处时，适逢被害人王某甲从该银行取款后离开，彭建斌、严世宏强行将王某甲拉上车辆，刘伟等人抢走王某甲随身携带的现金700元，并用王某甲手机通过微信发红包的方式转走100元。后刘伟将车开至一偏僻处，严世宏下车后，刘伟、彭建斌对王某甲实施猥亵，拍摄裸照，逼迫王某甲说出银行卡密码后，取走其卡内现金3，300元，在王某甲多次求饶后刘伟退还王某甲现金300元。后刘伟将王某甲放至本市XX环XX路公交车东XX站牌处随即逃离，所得赃款三人分赃后挥霍。   上述事实，有公安机关出具的受案登记表、被害人王某甲的报案材料及陈述、被害人王某甲的辨认笔录、被告人刘伟、彭建斌、同案犯严世宏的供述、提取手机微信转账记录、银行流水及照片说明、指认现场笔录及照片说明、辨认笔录及照片说明、公安机关出具的查获涉案物品记录及扣押物品清单、公安机关从查获被告人刘伟手机中提取被害人的照片及说明等证据证实。   （二）2017年3月16日凌晨2时许，被告人刘伟、彭建斌伙同严世宏经事先预谋，由刘伟驾驶车辆，行驶到西安市莲湖区XX巷XX宾馆北20米处，适逢被害人张某甲由该宾馆外出购物。彭建斌、严世宏强行将张某乙上车辆，刘伟等人抢走张某甲随身携带的现金402元。后刘伟将车开至丈八北路一偏僻处，严世宏下车后，刘伟、彭建斌对张某甲实施猥亵，拍摄裸照索要钱财。张某甲称钱款在XX宾馆内。刘伟随即驾车返回XX宾馆外等候张某甲取款，张某甲下车后立即呼救，刘伟等人见状逃离现场。所得赃款由三人分赃后挥霍。   上述事实，有公安机关出具的受案登记表、被害人张某甲的报案材料及陈述、被害人张某甲的辨认笔录、被告人刘伟、彭建斌、同案犯严世宏的供述、被告人刘伟、同案犯严世宏指认现场笔录及照片说明、被告人刘伟、彭建斌、严世宏辨认笔录及照片说明、公安机关从查获被告人刘伟手机中提取被害人的照片及说明等证据证实。   （三）2017年3月18日凌晨5时许，被告人刘伟、彭建斌与梁某某（身份不详、在逃）经事先预谋，由刘伟驾驶自己的雪佛兰白色轿车窜至西安市雁塔区XX街对面人行道处，强行将独行至此的被害人吕某甲上车，抢走吕某甲随身携带的现金1,800元并从其手机中用微信红包转给刘伟700元。后刘伟将车开至一偏僻处，逼迫吕某甲提供微信支付密码后，从其账户内转走5,000元。三人将吕某甲放至西安市XX环XX大道XX路公交车站牌处随即逃离，所得赃款三人分赃并挥霍。   上述事实，有公安机关出具的受案登记表、被害人吕某甲的报案材料及陈述、被告人刘伟的供述、被害人吕某甲指认车辆照片、被告人刘伟指认抢劫所开车辆照片、被害人吕某甲的辨认笔录、提取笔录、手机转账记录、银行流水及照片说明、被告人刘伟指认现场笔录及照片说明等证据证实。   （四）2017年3月21日凌晨2时许，被告人刘伟、彭建斌、郝卫军经事先预谋，由刘伟驾驶车辆窜至西安市雁塔区XX城门口，强行将独行至此的被害人严某乙拉上车，并在车内对严某乙进行殴打。三人在索要钱财未果后将严某乙弃于本市长安区XX路XX小学东南铁路桥处，后逃离现场。   上述事实，有公安机关出具的受案登记表、被害人严某乙的报案材料及陈述、被害人严某乙的辨认笔录、被告人刘伟、郝卫军的供述、被告人刘伟、郝卫军指认现场笔录及照片说明等证据证实。   （五）2017年3月26日凌晨2时许，被告人刘伟、张鹏、王某乙（因病死亡）经事先预谋，由刘伟驾驶车辆窜至西安市雁塔区XX村北口老机场金牌XXX店外，强行将独行至此的被害人李某某拉上车，并对李某某进行殴打。后刘伟将车开至西安市南三环中投国际掉头桥洞下，又继续殴打李某某索要钱财。李某某被逼联系其朋友向自己微信账户转入3,000元。随后，刘伟从李某某账户内转走3,700元。作案后，三被告人将李某某放至西安市XX环XX大道向北处，随即逃离，所得赃款张鹏、王某乙各分得900元，其余刘伟分得挥霍。   上述事实，有公安机关出具的受案登记表、被害人李某某的报案材料及陈述、被告人刘伟、张鹏、王某乙的供述、被告人刘伟、张鹏现场指认笔录及照片说明、被告人张鹏、王某乙的辨认笔录等证据证实。   此外，还有公安机关出具的查获被告人作案所用车辆及手机的记录、扣押物品清单及照片说明、被告人刘伟、彭建斌、张鹏、郝卫军的抓获经过证明、被告人刘伟、彭建斌、张鹏、郝卫军户籍信息及前科材料、公安机关出具的租车合同、公安机关出具的关于案件的情况说明等证据。   据此，原审法院认为，被告人刘伟、彭建斌、张鹏、郝卫军曾因犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，又结伙以暴力手段抢劫他人财物，其中刘伟抢劫作案5次，价值15,402元；彭建斌抢劫作案4次，价值11,702元；张鹏抢劫作案1次，价值3,700元；郝卫军抢劫作案1次；其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪。被告人刘伟、彭建斌在实施抢劫犯罪的过程中，以暴力、胁迫方法强制猥亵妇女，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款之规定，已构成强制猥亵罪。被告人彭建斌、张鹏系累犯，应当从重处罚。被告人郝卫军与刘伟、彭建斌实施的一次抢劫犯罪，因未得逞，是犯罪未遂，可酌情从轻处罚。被告人刘伟、彭建斌犯两罪，应当两罪并罚。被告人刘伟归案后协助公安机关抓获同案犯，应认定为立功，可酌情对被告人从轻处罚。被告人刘伟、彭建斌、张鹏、郝卫军当庭表示认罪，可酌情对被告人从轻处罚，遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百三十七条第一款，第二十五条第一款，第二十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：（一）被告人刘伟犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金3万元；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年又六个月，决定合并执行有期徒刑十五年，并处罚金3万元；（二）被告人彭建斌犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金2万元；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年又六个月，决定合并执行有期徒刑十四年，并处罚金2万元；（三）被告人张鹏犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金6,000元；（四）被告人郝卫军犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3,000元；（五）未追回的赃款，继续予以追缴，追缴后依法发还各被害人；（六）随案的七部手机，依法予以没收，上缴国库。本案未随案的扣押物品，由扣押机关西安市公安局莲湖分局依法处理。   上诉人张鹏及其辩护人提出，张鹏事前没有预谋抢劫，没有殴打被害人，在犯罪中系从犯，有坦白情节，原审判决量刑过重。   上诉人郝卫军提出，原审判决认定其事先预谋、殴打被害人索要钱财的事实证据不足，其属于犯罪未遂，原判量刑过重。   审理查明，原审判决认定上诉人张鹏、郝卫军、原审被告人刘伟、彭建斌实施抢劫犯罪及原审被告人刘伟、彭建斌实施强制猥亵犯罪的事实清楚，证据确凿。有上述经过原审法院庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认。   本院认为，上诉人张鹏、郝卫军及原审被告人刘伟、彭建斌以非法占有为目的，结伙以暴力手段抢劫他人财物，其行为均已构成抢劫罪。原审被告人刘伟、彭建斌在实施抢劫犯罪的过程中，以暴力、胁迫方法强制猥亵妇女，其行为均已构成强制猥亵罪。彭建斌、张鹏系累犯，应从重处罚。上诉人郝卫军与原审被告人刘伟、彭建斌实施的一次抢劫犯罪系未遂，可酌情从轻处罚。原审被告人刘伟、彭建斌犯两罪，应当数罪并罚。原审被告人刘伟在归案后协助公安机关抓获同案犯，应认定为立功，可酌情对其从轻处罚。上诉人郝卫军、张鹏及原审被告人刘伟、彭建斌当庭认罪，可酌情从轻处罚。   对上诉人张鹏提出的上诉理由及其辩护人提出辩护意见，经查，上诉人张鹏伙同他人积极参与抢劫犯罪，事后分得赃款，非本案从犯。原审判决根据上诉人张鹏的犯罪事实、性质、行为的社会危害性、在共同犯罪中所起的地位和作用、认罪态度等情节，对其量刑适当，本院予以确认。上诉人张鹏及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。   在二审审理过程中，上诉人郝卫军自愿撤回上诉，经审查，原审判决认定上诉人郝卫军的行为构成抢劫罪事实清楚、正确，上诉人郝卫军撤回上诉符合法律规定，应予准许。   原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：   一、准许上诉人郝卫军撤回上诉。   二、驳回上诉人张鹏的上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。     审判长  吴加亮   审判员  李景民   审判员  康    妹      二Ｏ二Ｏ年五月十二日     书记员  鲁龙龙   何    培   穆泓伯            1