甘肃省张家川回族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0525刑初24号 公诉机关张家川回族自治县人民检察院。 被告人李吾德，男，甘肃省张家川县人，住本县。2003年4月24日因犯故意伤害罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑10年6个月；2017年9月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年11个月，并处罚金6000元，2019年4月4日刑满释放；2019年12月11日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2020年1月16日被执行逮捕。现羁押于张家川县看守所。 辩护人刘爱全，甘肃鑫盾律师事务所律师，天水市法律援助中心指派。 被告人马金鱼，男，甘肃省张家川县人，住本县。1990年因犯盗窃罪被判处有期徒刑5年；2019年12月11日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2020年1月16日被执行逮捕。现羁押于张家川县看守所。 辩护人**，甘肃昊泰律师事务所律师，天水市法律援助中心指派。 张家川县人民检察院以张检一部刑诉〔2020〕15号起诉书指控被告人李吾德、马金鱼犯盗窃罪,于2020年4月21日向本院提起公诉，同年4月22日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张家川县人民检察院指派检察员马建荣出庭支持公诉，被告人李吾德及其辩护人刘爱全、被告人马金鱼及其辩护人**到庭参加诉讼。现已审理终结。 张家川县人民检察院指控：2019年12月8日，被告人李吾德、马金鱼经商议到龙山镇实施盗窃，在龙山镇某某市场大门附近的某某调料干果超市门口，由被告人马金鱼在一旁望风，被告人李吾德乘被害人马某1不备，将其装在上衣外口袋内的价值843元的华为荣耀8X手机及该手机壳内的一张面值100元人民币一并盗走，后二人一同离开，破案后该手机及100元人民币未追回。 2019年12月10日，被告人李吾德、马金鱼两人再次到龙山镇实施盗窃，在龙山镇某某十字，仍由被告人马金鱼在一旁望风，被告人李吾德从被告人马金鱼处要来一红色布织手提袋作掩护，将被害人兰某1装在外衣口袋内的价值409元的oppoR11s手机及连接该手机的一根白色耳机一并盗走，后两人先后离开，破案后该手机及耳机未追回。 公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘查笔录、现场指认笔录、扣押笔录、提取笔录、辨认笔录以及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人李吾德、马金鱼以非法占有为目的，盗窃作案二起，盗窃他人财物价值1352元，且二被告人均曾因盗窃犯罪受过刑事处罚，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。建议对被告人李吾德判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元；对被告人马金鱼判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。 被告人李吾德辩解其未实施盗窃，亦未见涉案手机，属盗窃未遂，指控的1352元未达到盗窃数额标准，对起诉书指控的罪名、量刑建议没有异议，自愿认罪认罚，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是对起诉书指控的事实及罪名无异议，但被告人有以下法定、酌定从轻处罚的情节：被告人犯罪情节轻微，盗窃数额较小，且自愿认罪认罚，建议对被告人从轻处罚。 被告人马金鱼对起诉书指控的事实、罪名、量刑建议没有异议，自愿认罪认罚，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是对起诉书指控的事实及罪名无异议，但被告人有以下法定、酌定从轻处罚的情节：1.被告人系从犯；2.自愿认罪认罚，建议对被告人从轻处罚。 经审理查明：2019年12月8日，被告人李吾德、马金鱼窜至张家川县龙山镇伺机作案，在龙山镇某某市场大门附近某某调料干果超市门口，乘被害人马某1不备，李吾德将马某1装在上衣外口袋内的价值843元的华为荣耀8X手机及该手机壳内的一张面值100元的人民币一并盗走，后二被告人一同离开。破案后该手机及100元人民币未追回。 同年12月10日，被告人李吾德、马金鱼又窜至张家川县龙山镇伺机作案，在龙山镇某某十字，李吾德从马金鱼处要来一红色布织手提袋作掩护，将被害人兰某1装在外衣口袋内的价值409元的oppoR11s手机及连接该手机的一根白色耳机一并盗走，后二被告人离开。破案后该手机及耳机未追回。 另查明，被告人李吾德于2003年4月24日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑10年，犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑1年，合并执行有期徒刑11年，决定执行有期徒刑10年6个月；2017年9月12日因犯盗窃罪被甘肃省庄浪县人民法院判处有期徒刑1年11个月，并处罚金6000元，2019年4月4日刑满释放。被告人马金鱼于1990年因犯盗窃罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑5年。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1.物证红色布织手提袋一个。 2.受案登记表证实，该案系被害人马某1、兰某1报案后，张家川县公安局立为刑事案件侦查。 3.到案经过证实，2019年12月10日，张家川县公安局民警将被告人李吾德、马金鱼抓获归案。 4.电子普通发票1张、手机串码1张证实，被害人马某1被盗手机为华为荣耀8X,购买日期为2018年10月3日，价格为1647.36元以及该手机串码。 5.甘肃省张家川县人民法院（2003）张法刑初第07号刑事附带民事判决书、甘肃省庄浪县人民法院（2017）甘0825刑初87号刑事判决书、（2019）天狱通字第101号刑满释放人员通知书分别证实，被告人李吾德于2003年4月24日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑10年，犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑1年，合并执行有期徒刑11年，决定执行有期徒刑10年6个月；2017年9月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年11个月，并处罚金6000元，2019年4月4日刑满释放。乌鲁木齐市天山区人民法院(1990)天法刑字第300号刑事判决书证实，被告人马金鱼于1990年因犯盗窃罪被判处有期徒刑5年。 6.证人马某2证实，2019年12月8日12时左右，他和马某1到龙山镇市场附近某某调料干果店买调料时，马某1的手机被盗，后他们就报警了。 7.证人马某3及辨认笔录证实，2019年12月10日12时50分左右，她和女儿兰某1在龙山镇新马路十字路口人行道上，兰某1的手机被盗。当时她和女儿往编织袋装东西时，有一个穿黑皮夹克和一个穿红棉衣的男人在她女儿身边站了很长时间，穿黑皮夹克的人紧挨着她女儿站着，走的时候还把她女儿挤了一下，她怀疑是那两个男子偷了女儿的手机，后她们就报案了。马某3对被告人李吾德、马金鱼进行了辨认。 8.被害人马某1陈述证实，2019年12月8日12点半左右，她和马某2在龙山镇某某调料店买调料付钱时，发现她的一部华为荣耀8X手机被盗，手机壳内的一张面值100元的人民币也被盗了。 9.被害人兰某1证实，2019年12月10日12点30分左右，她和其母亲在龙山镇某某十字的人行道上往编织袋里装东西时，发现自己的一部黑色oppo手机与耳机被盗，后她们就到派出所报案了。她母亲说当时一个穿黑色皮夹克的人紧挨着她，一个穿红色棉衣的人跟在她身后。被盗手机是其于2017年7月在乌鲁木齐市一手机店以3260元购买的。 10.现场指认笔录、现场勘查笔录证实，经被告人马金鱼指认，现场位于张家川县龙山镇某某调料干果超市门口及龙山镇某某十字人行道处。 11.视频辨认笔录证实，被告人马金鱼及杨建明对张家川县公安民警依法调取的视频监控中出现的被告人李吾德、马金鱼进行了辨认。 12.视频监控分析说明证实，张家川县公安民警对依法调取的视频监控中被告人李吾德、马金鱼的作案过程予以说明。（1）调取的张家川县龙山镇某某调料干果店门口视频起止时间为2019年12月8日12时20分33秒至2019年12月8日12时30分59秒，在该时间段内，12时25分04秒被害人马某1从龙山镇某某市场门口走出，12时25分10秒李吾德、马金鱼尾随马某1由某某市场走出，12时25分38秒在龙山镇某某调料干果店门口的台阶处，马某1装在上衣外口袋内的手机被李吾德偷走，马金鱼站在一旁把风，12时25分50秒李吾德、马金鱼离开监控视线。（2）调取的张家川县龙山镇某某门口视频监控起止时间为2019年12月10日12时50分32秒至2019年12月10日12时58分01秒，在该时间段内，12时51分52秒李吾德、马金鱼出现在龙山镇建新路某某饭店门口监控视频内，12时52分45秒被害人兰某1和其母亲出现在视频监控内，李吾德、马金鱼遂尾随兰某1至某某饭店对面的人行道处，12时53分18秒李吾德趁兰某1不备，将兰某1装在上衣口袋内的手机偷走，马金鱼在一旁把风，后两人从视频监控中离开。 13.提取笔录、扣押笔录证实，张家川县公安民警从被告人马金鱼处提取了红色布质、正反面印有“SPORT”英文字母的手提袋一个，手提袋长约40cm、宽约35cm，并依法予以扣押。 14.张家川县发展和改革局张发改[2019]611号价格认定结论书证实，经鉴定，涉案华为荣耀8X手机价格为843元；oppoR11s手机价格为409元。 15.被告人马金鱼的供述及辨认笔录证实，2019年12月8日11点多，他在张家川县张家川镇粮食局门口遇见李吾德，李吾德说去龙山镇“弄点光阴”，后他们就去了龙山镇，到龙山镇农贸市场旁边的商铺门前，李吾德实施扒窃后他们离开龙山镇返回张家川县，到张家川县李吾德叫他吃了饭、喝了酒。同年12月10日，他在张家川镇遇见李吾德后他们去了龙山镇，到龙山镇新马路的十字路口，他们转了一会儿，李吾德将他拿的红色布手提袋拿走了，李吾德拿着手提袋站在一个女人身后，几分钟后，李吾德叫他走，他们二人坐了一辆从庄浪县发往张家川县的班车前往张家川县，当班车行驶至张家川县木河乡政府门前时，他们被张家川县公安局的民警抓获了。 针对被告人李吾德的辩解，依据庭审调查的证据和查明的事实及相关法律规定，本院评判如下： 1.被告人李吾德辩称其未实施盗窃，亦未见涉案手机，属盗窃未遂的辩解意见。《刑法》第二十三条第一款规定：“已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂”。经查，被告人李吾德与被告人马金鱼先后二次到张家川县龙山镇实施盗窃的事实，有马金鱼的供述及视听资料分析说明佐证，且有被害人陈述、证人证言予以印证，上述证据均客观证实了李吾德实施了盗窃，且已得逞，属犯罪既遂。庭审中，二被告人虽均未供述涉案手机的去向，但并不影响本罪的构成。李吾德的上述辩解与查明的事实不符，故本院不予支持。 2.被告人李吾德辩称起诉书指控的1352元未达到盗窃数额标准的辩解意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款的规定，盗窃公私财物一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”；第二条第一款第（一）项规定，盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的。《甘肃省高级人民法院实施细则》中规定，盗窃公私财物，犯罪数额达到“数额较大”起点为二千元。本案被告人李吾德、马金鱼均曾因盗窃受过刑事处罚，故起诉书指控的数额已达到盗窃数额，符合相关司法解释的规定，故对李吾德的该辩解意见不予支持。 本院认为，被告人李吾德、马金鱼以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人财物，且二被告人曾因盗窃受过刑事处罚，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议符合本案实际，予以支持。共同犯罪中，李吾德具体实施盗窃行为，起主要作用，系主犯，应按其参与的全部罪行处罚；马金鱼起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚；李吾德愿意接受处罚，马金鱼归案后如实供述了自己的罪行，愿意接受处罚，依法可从轻处罚；但李吾德曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。李吾德、马金鱼的辩护人所提二被告人具有从轻处罚的量刑情节，符合本案实际，本院予以采纳。 为了打击犯罪，保护公民的合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条,第二十五条第一款,第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下： 一、被告人李吾德犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2020年8月10日止。判处的罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。） 被告人马金鱼犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2020年6月10日止。判处的罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。） 二、被告人李吾德、马金鱼共同退赔被害人马某1的经济损失943元，退赔被害人兰某1的经济损失409元。 三、随案移送的红色布织手提袋一个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  杨 莉 人民陪审员  马建明 人民陪审员  马亚丽 二〇二〇年五月十四日 法官 助理  庞亚丽 书 记 员  肖 浩