江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏01刑终234号原公诉机关南京市江宁区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘涛，男，1978年3月1日出生，个体工商户，住南京市鼓楼区。1992年2月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年；1997年11月因吸毒被治安拘留十五日；2004年8月因吸毒被劳动教养三年。2019年7月12日因本案被刑事拘留，8月16日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。辩护人晁德珩，江苏三理律师事务所律师。上诉人（原审被告人）倪明，男，1976年12月2日出生，无业，住南京市鼓楼区。2011年3月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑三年，罚金人民币九千元；2009年7月因吸毒被行政拘留十五日；2017年4月因吸毒被行政拘留十四日，强制隔离戒毒二年。2019年7月12日因本案被刑事拘留，8月16日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。指定辩护人张楚翘，江苏圣典律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王兵，男，1975年2月2日出生，无业，住南京市浦口区。2003年11月因赌博被罚款人民币三千元。2019年7月12日因本案被刑事拘留，8月16日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。辩护人王式军，江苏金政律师事务所律师。原审被告人褚学琴，女，1964年3月9日出生，无业，住南京市浦口区。2017年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，罚金人民币三千元，2017年5月17日释放；2005年9月因赌博被罚款人民币三千元；2008年4月因吸毒、向他人提供毒品被行政拘留十八日，罚款人民币一千八百元；2013年9月因吸毒被行政拘留十日，社区戒毒三年；2014年8月因吸毒被行政拘留十四日；2014年8月因吸毒成瘾严重被强制隔离戒毒二年。2019年7月12日因本案被刑事拘留，8月16日被逮捕。现羁押于南京市看守所。南京市江宁区人民法院审理南京市江宁区人民检察院指控上诉人刘涛、倪明，原审被告人褚学琴犯贩卖毒品罪，上诉人王兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年12月26日作出（2019）苏0115刑初1208号刑事判决。原审被告人刘涛、倪明、王兵不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，并将案卷移送南京市人民检察院审查，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、贩卖毒品的事实1.2019年6月至7月间，被告人倪明、刘涛至南京市鼓楼区燕亭路112号克丽缇娜门前，多次向被告人褚学琴出售毒品甲基苯丙胺（冰毒），共计约15.3克。具体事实分述如下：（1）2019年6月2日，被告人倪明、刘涛以人民币6500的价格向褚学琴出售毒品甲基苯丙胺约5.3克，刘涛从中获利人民币500元。（2）2019年6月14日，被告人倪明、刘涛以人民币6000元的价格向褚学琴出售毒品甲基苯丙胺约5克，刘涛从中获利人民币500元。（3）2019年7月9日，被告人倪明、刘涛以人民币6000元的价格向褚学琴出售毒品甲基苯丙胺约5克，刘涛从中获利人民币1500元。2.2019年7月9日晚，被告人褚学琴至南京市江北新区润泰花园3栋203室，向王兵出售毒品甲基苯丙胺约2.5克。3.2019年7月9日晚，被告人王兵在南京市江北新区润泰花园3栋203室，以人民币2000元的价格向刘某出售毒品甲基苯丙胺约1克。二、容留他人吸毒的事实2019年以来，被告人王兵在南京市江北新区润泰花园3栋203室其住处，多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺。具体事实分述如下：1.2019年上半年某日，被告人王兵容留刘某等二人吸食毒品甲基苯丙胺。2.2019年7月9日晚，被告人王兵容留刘某、褚学琴吸食毒品甲基苯丙胺。3.2019年7月10日晚，被告人王兵容留林某吸食毒品甲基苯丙胺。2019年7月11日，被告人褚学琴、刘涛、倪明被公安机关抓获归案。2019年7月10日，被告人王兵被公安机关抓获归案。被告人褚学琴归案后如实供述了自己贩卖毒品的事实。被告人王兵归案后如实供述了自己容留他人吸毒的事实。上述事实，有经原审法院庭审质证的下列证据证实：被告人倪明、刘涛、褚学琴、王兵的供述和辩解，证人林某、刘某的证言、辨认笔录，微信转账记录、搜查笔录、扣押决定书、复听笔录、通话记录、监控录像、常住人口基本信息、前科劣迹查询表、行政处罚决定书、刑事判决书、发破案及抓获经过等。原审法院认为，被告人倪明、刘涛贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人褚学琴贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王兵贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克；容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人倪明、刘涛共同实施贩卖毒品的行为，构成共同犯罪。被告人王兵属判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人褚学琴曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人倪明因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪；被告人褚学琴因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人刘涛有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人褚学琴如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人王兵如实供述自己容留他人吸毒的罪行，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款的规定，判决：被告人刘涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，罚金人民币五万元。被告人倪明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，罚金人民币五万元。被告人褚学琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币六千元。被告人王兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年，罚金人民币七千元。宣判后，原审被告人刘涛、倪明、王兵不服，提出上诉。上诉人刘涛提出，其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出，现有证据不能证实上诉人刘涛构成贩卖毒品罪。上诉人倪明及其辩护人提出，其三次贩卖给褚学琴的数量为9克。上诉人王兵及其辩护人提出，王兵不构成贩卖毒品罪。南京市人民检察院审查认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。建议依法不开庭审理，驳回上诉，维持原判。本院经审理查明上诉人刘涛、倪明，原审被告人褚学琴犯贩卖毒品罪，上诉人王兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实及证据与原审判决认定的一致。在本院审理期间，上诉人及其辩护人均未提交新的证据，本院对原审质证、认证的证据予以确认。本院认为，上诉人刘涛、倪明、王兵、原审被告人褚学琴明知毒品甲基苯丙胺而贩卖，其中上诉人刘涛、倪明贩卖约15.3克，原审被告人褚学琴贩卖约5克，上诉人王兵贩卖约2.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人王兵容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。上诉人刘涛、倪明构成共同犯罪。原审被告人褚学琴系累犯、毒品再犯，应从重处罚，上诉人倪明系毒品再犯，应从重处罚。关于上诉人刘涛提出“其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪”的上诉理由及其辩护人提出“现有证据不能证实上诉人刘涛构成贩卖毒品罪”的辩护意见，经查，原审被告人褚学琴供述其三次向刘涛购买毒品，上诉人倪明亦供认和刘涛贩卖三次毒品给褚学琴，并有微信转账记录、复听笔录、监控录像予以印证，足以证实上诉人刘涛明知毒品而贩卖，构成贩卖毒品罪。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人倪明及其辩护人提出“其三次贩卖给褚学琴的数量为9克”的上诉理由及辩护意见，经查，原审被告人褚学琴供称，2019年6月初，其联系刘涛购买6克毒品，交易后其发现分量不够，与刘涛联系讲只有5.3克，刘涛讲按照5克的价格算6500元，随后其转账6500元给刘涛，2019年6月中旬和7月9日，其都是按照6000元的价格购买了5克的毒品。复听笔录、微信转账记录证实，2019年7月9日，褚学琴和刘涛联系以6000元的价格购买毒品5克，随后刘涛从倪明处拿到毒品并交给褚学琴，在收到褚学琴转账后转账给倪明。上诉人及原审被告人商议的每克毒品价格约1200元，该价格与褚学琴供述、转账记录能够相互印证，足以证实倪明贩卖毒品的数量为15.3克而非9克。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王兵及其辩护人提出“王兵不构成贩卖毒品罪”的上诉理由及辩护意见，经查，证人刘某证言证实，其与王兵、褚学琴在一起吸毒时，王兵卖给其约1克毒品，让其将购毒款给褚学琴，其给了褚2000元，该证言与褚学琴的供述相互印证，足以证实上诉人王兵贩卖毒品的事实。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定上诉人刘涛、倪明，原审被告人褚学琴犯贩卖毒品罪，上诉人王兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。南京市人民检察院意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 斌审判员 黄 霞审判员 李 涛二〇二〇年五月十五日书记员 肖君霞