湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1641号上诉人（原审原告）：胡成蓉，女，1982年5月20日出生，瑶族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：张国栋（胡成蓉前夫），住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：邓雄辉，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳阳泊汇名车销售有限公司，住所地岳阳市经济技术开发区京珠连线3.5公里以北南翔万商斜对面。法定代表人：刘鹏。被上诉人（原审被告）：刘鹏，男，1990年4月15日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。被上诉人（原审被告）：彭广，男，1994年2月4日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：陶红，湖南金州（岳阳）律师事务所律师。原审第三人：张国栋，男，1976年9月24日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。上诉人胡成蓉因与被上诉人岳阳泊汇名车销售有限公司（以下简称泊汇公司）、刘鹏、彭广及原审第三人张国栋买卖合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初2482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。胡成蓉上诉请求：1、撤销原判决，改判泊汇公司立即退还购车款197490元，并按银行同期贷款利率，以50000元、147490元为基数，分别自2018年9月12日、2019你那1月5日起支付利息至实际清偿之日止，并由刘鹏、彭广对此承担来年代责任；2、由泊汇公司、刘鹏、彭广承担案件全部诉讼费用。事实与理由：一、胡成蓉按约向泊汇公司支付购车首付款并办理了车贷，但泊汇公司未履行交车义务。提车无望后，胡成蓉决定解除合同要求退款，刘鹏分别于2018年8月27日、2018年9月4日向胡成蓉出具关于首付款50000元和车贷174000元及银行利息16884元的两张欠条，并承诺2018年9月11日还清。但泊汇公司、刘鹏多次失信，截至目前，尚有5万元首付款未付，自2019年1月5日后未再偿还车贷本金147490元及利息。因此，泊汇公司应以50000元、1474000元为基数分别自2018年9月12日、2019年1月5日起支付逾期付款利息。二、刘鹏、彭广作为泊汇公司的两位股东，分别认缴出资275万元、225万元，但实缴出资均为零。根据公司法解释三第十三条的规定，彭广未履行出资义务，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。泊汇公司、刘鹏未发表答辩意见。彭广辩称，一、经一审法院查明，胡成蓉的利息损失是16884元，不存在其他利息损失。二、在涉案交易中，彭广仅是介绍人的身份，且没有收取胡成蓉的任何款项。胡成蓉的购车款被刘鹏收取并挪用，刘鹏个人也向胡成蓉出具了欠条，表示其个人愿意偿还，因此应由刘鹏承担相应还款责任，而刘鹏未就涉案债务向胡成蓉出具任何还款承诺。彭广虽然是泊汇公司的股东，但认缴出资期限是2024年2月27日，现认缴期限尚未届满，因此不能适用公司法解释三第十三的规定认定彭广承担连带责任。张国栋述称，同意胡成蓉的上诉意见。胡成蓉向一审法院起诉请求：1、判令泊汇公司立即退还购车款197490元；对其中50000元，自2018年9月12日起，按银行同期利率计算利息至实际付清欠款之日止；对其中147490元，自2019年01月05日起，以银行同期贷款的利率为准计算利息至实际付清欠款之日止。2、判令刘鹏、彭广对上述债务承担连带责任。3.案件诉讼费及其他费用由泊汇公司、刘鹏、彭广承担。一审法院认定事实：胡成蓉经彭广介绍到泊汇公司购车，胡成蓉选定了车型为凯迪拉克SGM7203EAA3的车辆，车款共计294000元，首付120000元，贷款174000元，胡成蓉未提交书面购车合同。2018年6月21日，胡成蓉用多张信用卡分多笔向泊汇公司支付订金合计50000元；6月22日、23日，又用多张信用卡分多笔向泊汇公司支付70000元，合计120000元，系首付款。2018年8月9日，胡成蓉通过岳阳安源汽车贸易有限公司在中国农业银行股份有限公司岳阳巴陵支行办理了汽车分期贷款，贷款金额17.4万元。8月10日至11日，胡成蓉通过储蓄卡向泊汇公司指定的岳阳安源汽车贸易有限公司转账支付购车款165346.89元，岳阳安源汽车贸易有限公司再将款项转至泊汇公司。截至2019年8月4日，胡成蓉已偿还车贷本金174000元和利息6564元，合计180564元。2018年8月9日，岳阳安源汽车贸易有限公司代胡成蓉（投保人仍为胡成蓉）为其拟购买的车架号为LSGGH59L8JS164480的凯迪拉克小汽车在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司投保了一年期的交强险、车损险等保险，保费合计8653.11元。前述胡成蓉支付的向泊汇公司支付的165346.89元与该保险费8653.11元，合计174000元，与胡成蓉车贷本金一致。后泊汇公司经胡成蓉多次催告，仍无法交付车辆，遂答应退还车款。又因刘鹏挪用了公司车款，刘鹏于8月23、24日向胡成蓉退款共计70000元。2018年8月27日，刘鹏向胡成蓉出具承诺书，称胡成蓉在中国农业银行办理的车贷因未提车，此贷款与胡成蓉无关，因此贷款产生的一切后果由刘鹏承担。同日，刘鹏还向胡成蓉出具欠条，称今借到张国栋现金50000元。2018年9月4日，刘鹏向胡成蓉出具欠条，称由于胡成蓉在泊汇名车贷款并未提车，故欠下胡成蓉贷款174000元及银行利息16884元，于2018年9月11日还清。2018年9月4日，刘鹏还向胡成蓉出具书面抵押承诺，称其下欠胡成蓉224000元，现将公司名下的一台路虎揽胜汽车抵押给胡成蓉，若同月11日未能还款，车辆由胡成蓉处理。期间，彭广向胡成蓉代退车款5300元，刘鹏的父亲代刘鹏向胡成蓉退还车款21210元。泊汇公司成立于2014年2月27日，法定代表人为刘鹏，股东为彭广、刘鹏。根据工商登记，2015年3月4日，泊汇公司注册资本变更为500万元人民币，刘鹏认缴出资275万元，出资比例55%；彭广认缴出资225万元，出资比例45%；实缴资本显示为零；章程规定的认缴出资的截止时间为2024年2月27日。一审法院认为，胡成蓉虽未提交购车合同，但结合其他证据，能够确认其与泊汇公司之间已达成车辆买卖的一致意思表示，案涉买卖合同经依法成立，双方应依约分别履行支付购车款和交付车辆的义务。泊汇公司在收取胡成蓉购车款294000元后，经由岳阳安源汽车贸易有限公司为胡成蓉拟购得的车辆投保了保险，办理了购车款贷款，但泊汇公司却未向胡成蓉交付车辆，构成根本违约，同意退还车款，胡成蓉请求其返还购车款并支付利息损失，于法有据，应予支持。刘鹏挪用公司款项后，对泊汇名车公司欠胡成蓉车款一事予以认可，并以其个人名义出具欠条、承诺书等，视为其对公司债务的加入，应与泊汇公司承担共同退款等义务。关于彭广是否应承担退款等义务。泊汇公司章程规定股东的认缴出资期限为2024年2月27日，现认缴期限尚未届满，根据最高人民法院关于当前商事审判工作中的若干具体问题的指引，彭广此时未缴足出资不能认定为非法。如果公司不能清偿到期债务或者明显缺乏清偿能力，债权人应当申请债务人破产，再按照破产法第三十五条的规定，使股东的出资义务加速到期，以保障全体债权人的利益。故胡成蓉要求彭广承担还款责任的诉讼请求，在本案中不予支持，胡成蓉可另行主张权利。刘鹏、彭广和刘鹏的父亲已代为胡成蓉返还购车款96510元（70000元+5300元+21210元），故胡成蓉尚余购车款197490元未得到退还，泊汇公司和刘鹏应依法履行退还义务。胡成蓉另因办理车购车贷款向银行实际支付贷款利息16884元，该部分损失亦应由泊汇公司和刘鹏支付给胡成蓉。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国破产法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、泊汇公司、刘鹏于判决生效之日起十日内支付胡成蓉购车款197490元和利息损失16884元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回胡成蓉其他诉讼请求。案件受理费4250元，由泊汇公司、刘鹏负担。本院二审期间，当事人未提交证据。本院对原判决查明的事实予以确认。另查明，截至胡成蓉起诉之日，泊汇公司、刘鹏欠付购车款首付50000元，车贷本金147490元、银行利息16884元。胡成蓉于2019年4月10日提起本案诉讼。本院认为：本案焦点在于：一、胡成蓉所主张的逾期利息是否应予支持；二、彭广应否对涉案债务承担连带责任。关于焦点一，刘鹏在2018年9月4日向胡成蓉出具的欠条中，承诺于2018年9月11日还清车贷及银行利息，但未能完全按约偿还，现尚欠付车贷本金147490元、银行利息16884元，构成违约，造成胡成蓉资金占用损失，胡成蓉依法有权主张相应逾期付款利息，故胡成蓉主张以147490元为基数自2019年1月5日起按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息的上诉理由成立。刘鹏在2018年8月27日向胡成蓉出具的5万元欠条中，虽未约定还款期限，但胡成蓉主张相关权利之日应为付款之日，而刘鹏、泊汇公司至今未还，因胡成蓉未举证证明其第一次主张权利的时间，胡成蓉提起本案诉讼之日即2019年4月10日视为主张权利之日，故本院认定刘鹏、泊汇公司以50000元为基数自2019年4月11日起按按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。关于焦点二，泊汇公司在工商登记中登记为注册资本认缴制，且在其已备案的公司章程中明确规定股东认缴期限为2024年2月27日，即彭广的出资责任至今尚未到期，不宜确认为《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三第二款规定的“未履行或未完全履行出资义务”的情形。胡成蓉又未能举证证明本案存在股东出资义务加速到期的法定情形，故胡成蓉以彭广未出资为由要求其对涉案债务承担连带责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，胡成蓉的上诉请求部分成立，应予支持；原判决适用法律正确，但认定事实存在瑕疵，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初2482号民事判决；二、岳阳泊汇名车销售有限公司、刘鹏于本判决生效之日起十日内支付胡成蓉购车款197490元和银行利息16884元，并以50000元、147490元为基数，分别自2019年4月11日、2019年1月5日起按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际清偿之日止；三、驳回胡成蓉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4250元，二审案件受理费4516元，合计8766元，由岳阳泊汇名车销售有限公司、刘鹏负担6000元，由胡成蓉负担2766元。本判决为终审判决。审判长  胡伏军审判员  徐 艳审判员  黄 昭二〇二〇年五月十八日书记员  胡 悦附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。