福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初9345号 原告（反诉被告）：厦门帕特维尼服饰有限公司，住所地福建省厦门市思明区演武西路180号世茂海峡大厦A塔6102室，统一社会信用代码91350203MA2XNL5C39。 法定代表人：李彦鹏，总经理。 委托诉讼代理人：陈瀚，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈梦清，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：长沙正天服装贸易有限公司，住所地湖南省长沙市开福区金泰路199号湘江世纪城鸿江苑15栋3004房，统一社会信用代码914301055849487507。 法定代表人：杨望兰，总经理。 委托诉讼代理人：李志员，湖南天楚律师事务所律师。 原告（反诉被告）厦门帕特维尼服饰有限公司（以下简称维尼公司）与被告（反诉原告）长沙正天服装贸易有限公司（以下简称正天公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告维尼公司的委托诉讼代理人陈翰、陈梦清，被告正天公司的委托诉讼代理人李志员到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 维尼公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除维尼公司与正天公司签订的《Patavinity品牌联营合同》（编号：Pat2017-LY-03-01）；2.判令正天公司立即归还维尼公司欠款16282元；3.判令正天公司立即支付所欠货款的滞纳金合计1604.06元（从应付款项之日起计算至实际付清款项之日止，暂计至2019年4月9日）；4.判令正天公司支付维尼公司赔偿金200000元；5.判令正天公司退还其所开设的Patvinity品牌门店（位于长沙市金茂览秀城2楼L226-1号）的剩余库存货品及维尼公司提供的所有授权书、合约书等文件资料，并由正天公司承当相应的货品运费；6.判令本案律师费、差旅费、诉讼费用、保全等费用由正天公司承担。后维尼公司明确第5项诉讼请求中“判令正天公司退还其所开设的Patvinity品牌门店（位于长沙市金茂览秀城2楼L226-1号）的剩余库存货品并由正天公司承担相应的货品运费”是要求正天公司依合同约定按吊牌价的35%向维尼公司支付该部分货品成本费用。事实与理由：2017年6月10日，维尼公司与正天公司签订《Patavinity品牌联营合同》（以下简称联营合同），约定正天公司负责投资开设位于长沙市金茂览秀城2楼L226-1号的Patavinity品牌门店，并负责在该门店经销维尼公司指定的Patavinity品牌货品。2018年6月，正天公司因销售非维尼公司提供的货品被客户投诉，其行为已构成违约，维尼公司对正天公司予以警告。但正天公司却于2019年3月20日再次因销售非维尼公司提供的货品被客户投诉，且连夜运走被查封的假冒品。正天公司协商过程中态度恶劣，且无正当理由拖欠货款，其行为已经构成根本违约，维尼公司有权要求解除合同、支付违约金及维权费用，并退还相关物品、资料。 正天公司辩称，其同意解除合同，但认为维尼公司违约在先，维尼公司的目的是蓄谋抢占正天公司经营的商铺；涉案店铺面积152平米，按店铺规模，存货应达2280件以上，但维尼公司没有按约定每月向正天公司发货两次，每月实际发货仅有两三百件，导致经常断货，在正天公司请求供货的情况下，从其他店调拨过季产品，影响了销售业绩，且经多次催货后仍没有改观；正天公司为经营店铺支付了装修费、设计费、租金、人员工资销售提成等，因维尼公司供货不足，为维持店面存续，正天公司只能通过其他渠道少量补货；维尼公司违反合同“同货同价、同款同质”的约定，给正天公司（联营店）规定的销售价格高于直营店，导致抢客源且方式不当，严重损害了正天公司正常经营收益；维尼公司为抢占正天公司的店铺以自营，违法解除合同，违约事实清楚，造成正天公司经营困难及经营损失，维尼公司应当予以赔偿，维尼公司解除合同、支付赔偿金等请求没有事实基础和法律依据，应当予以驳回。 正天公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令解除双方签订的《Patavinity品牌联营合同》；2.判令维尼公司退还正天公司保证金100000元；3.判令维尼公司赔偿正天公司可得利益损失100000元；4.判令维尼公司承担本案全部诉讼费用。反诉事实与理由：双方联营合同约定联营期为5年，营业额由正天公司、维尼公司6:4分成，维尼公司向正天公司提供的货品与直营店应该“同货同价、同款同质”，且应该保持一个月更新两次的供货频率。但联营期间维尼公司无法足量向正天公司提供预定货品，产品更新不及时，导致正天公司无货可售或者只能销售过季产品，营业收入与成本开支难以平衡，利润微薄。2019年3月，维尼公司为强占正天公司店铺经营权，在自身违约的情况下擅自通知正天公司解除合同，该行为使得正天公司店面关闭，给正天公司造成了巨大的经济损失。 维尼公司提出反诉答辩意见，认为：1.双方均同意解除联营合同，法院应予以支持。正天公司多次销售违规货品并被客户投诉，且连夜撬锁将违规货品运走，协商过程中态度恶劣，拒不配合解决纠纷，无正当理由拖欠维尼公司货款，正天公司的行为已严重违反了合同规定，构成违约，并导致维尼公司遭受巨大损失，维尼公司有权据此要求解除合同、赔偿相关损失。2.正天公司销售违规货品的行为违反了合同约定，维尼公司有权依约没收保证金。3.正天公司违约，其向维尼公司主张可得利益损失无事实与法律依据，按合同约定，全部诉讼费用也应由正天公司承担。综上，正天公司构成违约，其反诉请求没有事实依据和法律依据，应予以驳回。 本院经审理查明： 2017年6月10日，维尼公司与正天公司签订《Patavinity品牌联营合同》（编号：Pat2017-LY-03-01），约定：正天公司负责投资开设位于长沙市金茂览秀城2楼L226-1号的Patavinity品牌门店，并负责在该门店经销维尼公司指定的Patavinity品牌货品。双方联合经营该门店，并对该门店进行独立核算，自负盈亏。合同有效期5年，即从2016年9月1日起至2021年8月31日止；从2016年9月1日开始，双方进行该门店相关费用的核算。签订合同后三个工作日内，正天公司应向维尼公司支付1万元作为合同保证金，合同终止时，如正天公司在合同期内无违约行为，维尼公司将在合同期满三个月内将合同保证金无息退还正天公司。正天公司应向维尼公司支付该门店的货品保证金，且不低于5万元，合同终止时，如正天公司将剩余货品退回维尼公司，则该货品保证金将在维尼公司收到货品对账无误后1个月内无息退还正天公司。九折以上的促销活动，由正天公司独立策划安排；九折及以下的促销活动，由双方共同协商；正天公司自行策划的促销活动，应以书面形式征得维尼公司同意后方可执行。该门店需安装并使用维尼公司提供的ERP系统进行日常货品管理，以便维尼公司了解销售动态，否则维尼公司有权停止发货并要求正天公司承担合同约定的违约责任。正天公司于每月25日前组织门店盘点、维尼公司复核，且维尼公司不定期进行抽盘，如有货品损失，正天公司须按吊牌价的50%承担赔偿；未经维尼公司同意的退仓货品，如有次品，正天公司须按吊牌价的50%承担赔偿；需承担的上述赔偿款，在次月25日前赔付维尼公司，若正天公司延期赔付，则维尼公司有权每日向正天公司计收赔偿款总额1%的滞纳金。该门店营业额的40%为维尼公司销售分成，双方每周进行对账结算，即每周一对上周一至周日的销售分成进行汇总结算，并由维尼公司出具对账单与正天公司对账，正天公司需在当日将分成汇至维尼公司指定的结算账户，如遇节假日可顺延，但不能超过三天，否则每逾期一日，维尼公司有权每日向正天公司计收到期应付费用总额1%的滞纳金。维尼公司保证发货给正天公司的货品与维尼公司直营店同款同价、同款同质，如维尼公司有违约，则正天公司有权要求双倍补差价。维尼公司有向正天公司及时提供新品的义务，并保证货品一个月两次的更新频率（年终促销、特卖活动的月份除外）。正天公司违约时，维尼公司有权解除合同，且当维尼公司《合同解除通知书》以合同首部正天公司确认的通讯地址、指定联系邮箱、指定联系微信号任一种方式送达时合同即为解除；若《合同解除通知书》以邮箱或微信形式发送的，则以发信服务器上所记录的发出时间为送达之日。正天公司须确保该门店所销售维尼公司品牌之任何产品均来自维尼公司，否则维尼公司有权要求正天公司承担合同项下的违约责任。若发生如下情况：（1）正天公司逾期拖欠维尼公司应付款项30天及以上，或虽欠款期限未达到30天但连续3个月发生欠款行为；（2）正天公司未经维尼公司书面授权，擅自在互联网上发布与Patavinity品牌或产品有关的广告和宣传，或通过开设网址、电子公告栏、微信等形式进行销售或委托销售；（3）正天公司在该门店内销售或挂摆其他品牌产品；（4）正天公司制造、销售、代理销售或以其他方式经营仿冒Patavinity品牌之任何产品；（5）正天公司投资、经营或管理的其他非Patavinity品牌门店，仿冒Patavinity品牌相关之商标形象、装修设计，或擅自沿用Patavinity品牌形象物品；（6）正天公司违反合同任意条款；视为正天公司违约或侵权，维尼公司有权进行起诉，没收正天公司所缴保证金，且要求正天公司赔偿全部经济损失，并支付维尼公司十万到二十万不等的赔偿金且承担维尼公司为实现债权所花费的必要支出，包括但不限于差旅费、律师费、公证费、保全费、诉讼费等。若维尼公司因自身原因导致合同无法继续履行，而导致正天公司无法继续经营，维尼公司应无息退还正天公司所缴保证金，并赔偿正天公司相应的经济损失。合同期内，若正天公司单方面无理由提前解除合同的，正天公司应提前180天书面通知维尼公司并向维尼公司支付违约金1万元，正天公司已支付的各项保证金，维尼公司有权不予退还。合同终止或解除后，正天公司应销毁该门店的Patavinity品牌相关之商标、宣传品、门头字等形象物品，并归还维尼公司提供的所有授权书、合约书等文件资料，正天公司不得利用维尼公司提供之形象物品或文件资料进行任何营利或非营利活动。合同终止或解除后，维尼公司有权选择如下2种方式（或之一）处理该门店的库存货品：（1）全部或部分库存货品由正天公司当地售卖处理，维尼公司按吊牌价的35%向正天公司收取该部分货品成本费用，正天公司需在合同终止或解除之日起30天内一次性将该部分费用汇至维尼公司指定结算账户；（2）维尼公司指定的新品或当季库存货品，正天公司在7天之内退回维尼公司，正天公司承担相应货品运费。 正天公司先后向维尼公司缴纳了合同保证金5万元、货品保证金5万元。合同履行期间，正天公司在长沙市金茂览秀城2楼L226-1号开设Patavinity品牌店进行经营，后因双方产生争议，维尼公司曾对该店铺进行现场封锁。 维尼公司提供三份对账单：1.对账时间2019.03.18-2019.03.24（2019/3/25），应收金额为9208元；2.对账时间2019.03.25-2019.03.31（2019/4/1），应收金额为6783.6元；3.对账时间2019.04.1-2019.04.07（2019/4/8），应收金额为290.4元。 另查明，维尼公司因本案支出律师费16400元。 以上事实，有维尼公司提交的《Patavinity品牌联营合同》、收据、照片、发票及本院庭审笔录为证，本院依法予以确认。 本院争议焦点为：一、双方是否存在违约行为；二、主张的款项是否有依据。 一、双方是否存在违约行为 首先，关于正天公司是否违约。维尼公司认为正天公司销售非Patavinity品牌货品的行为构成违约，就其主张的事实，维尼公司提供了两份《公函》（Pat2018-GH-06-01、Pat2019-GH-03-05）、《违约整改通知函》、视频、销售自采本、微信聊天记录等证据。《公函》体现的时间分别为2018年6月5日及2019年3月20日，其中记载了长沙金茂店存在销售非Patavinity品牌的情况；《违约整改通知函》系2019年3月21日金茂商业房地产（上海）有限公司长沙分公司发给“符佳”，记载有长沙金茂览秀城L226-1号铺位销售非正常渠道进货商品的内容，且其中提到的未经商城申报夜间闭店后擅自出货的情况与视频所体现的情况符合。一方面，上述《公函》及《违约整改通知函》均提到L226-1号铺位销售非正常渠道的产品，微信聊天记录亦显示“长沙杨总”与“丁总”在沟通中谈到销售非Patavinity品牌的问题；另一方面，正天公司称销售自采本是其员工记事本，其提供的《2018年正天PAT金茂店3月度销售收入统计表》中亦显示有“自采”栏目，且正天公司亦承认由于缺货其曾经从其他渠道进货，故本院认为以上证据既有双方微信沟通记录、第三方出具的函件，也有正天公司相关陈述的佐证，已经形成相互印证的证据链，足以证明长沙金茂览秀城L226-1号店存在销售非Patavinity品牌的事实。由于双方合同明确约定“正天公司制造、销售、代理销售或以其他方式经营仿冒Patavinity品牌之任何产品视为违约”，因此，正天公司的行为已违反合同约定，构成违约。 其次，关于维尼公司是否违约。正天公司认为维尼公司未按一月两次频率发货，且违反“同货同价、同款同质”的约定，违约在先，就其主张的事实，正天公司提供了微信聊天记录、货品购买票据等证据。正天公司提供的微信聊天记录虽体现与维尼公司工作人员多次沟通要求发货，但仅凭这些沟通记录并不足以推断维尼公司的发货频率，更不足以证明维尼公司未按一月两次频率发货。关于“同款同价、同款同质”问题，正天公司提供的货品购买凭证时间都在本案发生后，与本案合同履行期间同一货品在不同店铺是否价格不同并无关联，且合同原文表述为“维尼公司保证发货给正天公司的货品与维尼公司直营店同款同价、同款同质”，意思应为发货给正天公司与直营店“同款同价、同款同质”，而并非货物销售“同款同价、同款同质”；反之双方在合同中另约定了如何进行折扣促销的内容，可见因为折扣促销方案不同，Patavinity品牌货品在不同店铺完全有可能出现不同的价格，因此，综合以上证据及分析，本院认为，正天公司提供的证据尚不足以证明维尼公司违反合同约定，对其提出的维尼公司构成违约的主张，本院不予支持。 二、主张的款项是否有依据 维尼公司主张的款项包括货款16282元、滞纳金（欠款*1%*天数）、赔偿金、律师费、库存货物金额，逐项分析如下： 一是货款，维尼公司提供了三份对账单，时间分别记载为2019/3/25、2019/4/1、2019/4/8，应收款金额分别为9208元、6783.6元、290.4元（共计16282元）；正天公司提出上述对账单是第三方易初财务公司发送的，其不予认可，但维尼公司当庭提供了易初财务公司发送对账单的邮箱账户并现场进行登录核实，这足以表明易初财务公司发送对账单的行为是处于维尼公司控制之下的，上述对账单是依据维尼公司指示发送给正天公司的；而且对账单的时间、结算明细亦能与合同“按周结算、销售分成”等约定相印证，故维尼公司提出的16282元货款有相应的证据证明，本院予以支持。 二是滞纳金，合同约定正天公司应在对账结算当日将分成支付给维尼公司，如遇节假日可顺延，但不能超过三天，否则每逾期一日计收应付总额1%滞纳金，正天公司并未提供证据证明其在对账之后已付款，故对维尼公司诉请的滞纳金本院予以支持，但同时对正天公司提出的滞纳金约定比例过高的意见予以采纳，酌定滞纳金计算应以欠款基数*24%/年为宜。 三是赔偿金，虽合同约定若正天公司违约，应支付给维尼公司10万至20万不等的赔偿金，但本案维尼公司并未举证证明其遭受损失的具体情况，同时考虑涉案L226-1号店铺关闭后维尼公司已在该商场开设Patavinity品牌直营店继续经营，以及正天公司保证金依约被没收等情形，本院酌情确定正天公司应支付给维尼公司的赔偿金为10万元。 四是律师费，依据合同约定，在正天公司违约的情况下，维尼公司为实现债权所花费的必要支出由正天公司承担，维尼公司已经提供了委托书、律师费发票予以证明，故对其主张的16400元律师费，本院予以支持。 五是库存货款，联营合同约定合同终止、解除后，正天公司7天内将库存货物退回或按吊牌价35%支付货款；本院曾要求正天公司对库存进行清点核实，但正天公司仅当庭陈述库存货物吊牌价约12万元，并未在本院要求的期限内提供库存货物明细、具体金额等说明其12万元的详细来源或依据，因此，对于库存货物的数量及金额，正天公司应承担举证不能的后果。根据维尼公司提供的2019年3月20日的库存明细，当时涉案店铺库存货物吊牌总金额为444217元，同时维尼公司提供的对账单中附有每日销售明细，其中2019年3月21日至3月24日所销售货物吊牌额共计6302元、促销期间所销售货物吊牌额共计2060元；2019年3月25日至3月31日所销售货物吊牌额共计10728元、促销期间销售货物吊牌额共计3824元；2019年4月1日至2019年4月7日所销售货物吊牌额共计726元；从对账单看，2019年3月21日至4月7日正天公司所销售的货物吊牌总额为23640元，该部分系正天公司在2019年3月20日之后销售的货物，相应金额已包含在维尼公司主张的货款中，应该从2019年3月20日的库存中予以扣除。因此，从现有证据看，正天公司的库存货物吊牌额应为420577元（444217元-23640元），正天公司应向维尼公司支付货物吊牌价35%即147201.95元货款。按合同约定，合同终止时，如正天公司将剩余货品退回维尼公司，则货品保证金将在维尼公司收到货品对账无误后1个月内无息退还正天公司，由于正天公司并未依约将剩余货品退回，故其已支付的5万元货品保证金应直接用于抵扣库存货款。综上，正天公司应向维尼公司支付库存货款共计97201.95元。 正天公司反诉主张的款项包括退还保证金10万元、赔偿可得利益损失10万元，其中货品保证金5万元已用于抵扣库存货款，由于正天公司存在违约行为，合同保证金不予退还，其主张赔偿可得利益损失亦无事实和法律依据，故对其主张退还合同保证金5万元、赔偿可得利益损失10万元的诉讼请求，本院不予支持。 综上，本院认为，维尼公司与正天公司签订的《Patavinity品牌联营合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效。正天公司存在违约行为，维尼公司依据合同享有解除权，且双方对解除合同亦无异议，故对维尼公司、正天公司提出的解除合同的诉求，本院予以支持。正天公司违反合同约定，销售非Patavinity品牌产品，应承担违约责任，向维尼公司支付相应的货款、滞纳金、赔偿金、律师费、库存货物货款。由于维尼公司无证据证明具体交付了哪些授权书、合约书等文件资料及上述资料现保存的场所，故维尼公司要求返还上述文件资料的诉求，本院不予支持。正天公司存在违约行为，其反诉诉求无相应的事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、原告厦门帕特维尼服饰有限公司与被告长沙正天服装贸易有限公司签订的《Patavinity品牌联营合同》（编号：Pat2017-LY-03-01）于本判决生效之日起解除； 二、被告长沙正天服装贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门帕特维尼服饰有限公司支付所欠货款16282元、滞纳金（金额具体计算见附件一清单）、赔偿金100000元、律师费16400元、库存货款97201.95元； 三、驳回原告厦门帕特维尼服饰有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告长沙正天服装贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件本诉受理费4568元，减半收取计2284元，由原告厦门帕特维尼服饰有限公司负担1048元，被告长沙正天服装贸易有限公司负担1236元。反诉受理费4300元，减半收取计2150元，由反诉原告长沙正天服装贸易有限公司负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。                                                                                    审判  员 李缘缘                                                                                  二〇二〇年五月十五日                                                                                  代书 记 员 洪 滢 附件一：滞纳金的具体金额计算清单 序号 计算方法 对账单一：9208元 以9208元为基数，从2019年3月28日起按年24%计算至实际付款之日止 对账单二：6783.6元 以6783.6元为基数，从2019年4月4日起按年24%计算至实际付款之日止 对账单二：290.4元 以290.4元为基数，从2019年4月11日起按年24%计算至实际付款之日止 附件二：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。