湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1909号原告：长沙市金盛建筑安装有限公司，住所地长沙市岳麓区金星中路247号佳兴国际汇广场酒店写字楼23楼。法定代表人：李奕，执行董事。委托诉讼代理人：张剑波，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。被告：邹望清，男，1964年8月2日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶继清，湖南鸿明律师事务所律师。原告长沙市金盛建筑安装有限公司与被告邹望清工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金盛建筑的委托诉讼代理人张剑波，被告邹望清的委托诉讼代理人曹晓明、陶继清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长沙市金盛建筑安装有限公司向本院提出诉讼请求：1、按统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；2、停工留薪期为三个月共计9900元；3、无需支付护理费、伙食补助费、交通费；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、仲裁裁决第一项、第二项对本人工资的标准认定不当；仲裁裁决书以被告受伤前统筹地区职工月平均工资即5500元作为申请人的月工资标准，对用人单位明显不公平，加重了用人单位的法律责任。被告在工地从事工种为泥工，系按出勤日计算劳务工资，实际工资标准仅为2000余元每月，依据《湖南省实施办法》26条：“终止劳动关系或者解除劳动合同时，工伤职工本人工资标准低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”。本案被告工资低于上年度职工平均工资60%，应当按照平均工资60%认定本人工资标准。二、仲裁裁决第二项对停工留薪期的标准确定不当。仲裁裁决认定停工留薪期为6个月。而依《湖南省实施办法》第四条之规定：“我省工伤保险停工留薪期标准，暂按省劳动厅、省卫生厅联合下发的《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》（湘劳［1997］l69号）中的鉴定前医疗期的标准执行。待新的停工留薪期标准正式出台后，按新标准执行。”由于《工伤保险条例》已授权各省、自治区、直辖市依据本地区的实际情况制定具体实施办法，故依据特别法优于一般法的法理，应以《湖南省实施办法》确定停工留薪期。且我省至今仍未颁布新的停工留薪期标准，所以应以《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》确定停工留薪期，且停工留薪期工资标准也应按照上年度平均工资60%计算。三、仲裁裁决第三项的内容法律依据不足。仲裁裁决护理费2500元、住院伙食补助费1500元、交通费500元没有事实基础与法律依据。被告没有证据证明已实际支付上述费用。基于以上事实与理由，为维护自己正当的法律权益，原告向贵院提出上述诉讼请求，请法院判如所请！被告邹望清辩称：1、原告的诉请没有事实法律依据，根据工伤保险条例，湖南省实施工伤保险条例办法之规定，原告应当依法向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，另根据湖南省农民工参加工伤保险办法暂行规定第16条，用人单位与劳动者没有签订劳动合同，或工作不满一个月，或没有约定工资标准的，应当参照受伤上年度统筹地区在岗职工平均工资计算工伤保险待遇。长沙市人力资源社会保障局关于进一步完善建筑业工伤保险工作的工资，长人社发（2018）4号第16条第2款规定，相关工伤待遇难以按本人工资作为计发基数，参照湖南省上年度在岗职工平均工资计发。在本案中，原告没有举证证明被告的工资低于社平工资的60％，且被告在原告工地做事是以按天计价，每天350元计酬，按照该标准，远远超过社平工资标准，仲裁委参照2017年度湖南省在岗职工平均工资5500元／月计算被告的三金，完全有法律依据。2、有关于被告的停工留薪期工资，根据工伤保险条例规定，应当计算到鉴定结论做出前，被告是2018年6月受伤，2019年7月鉴定结论做出，由于停工留薪期不能超过12个月，仲裁委参照湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准的规定，确定被告的停工留薪期为6个月，符合规定，也符合被告构成9级伤残的伤情；3、根据湖南省实施工伤保险条例办法第21条规定，原告应当在鉴定结论做出后20日内为被告申报包括三金以及护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、交通费在内的相关工伤保险费用。如原告没有按期申请，应当由原告承担支付义务。且仲裁委确定的护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费均有事实法律依据。综上，请求人民法院驳回原告的诉请，判决原告向被告支付仲裁裁决所列各项费用。本院经审理认定事实如下：原告公司将其承建的华谊兄弟电影小镇建设项目的劳务分包给案外人孟爱国。2018年4月，被告由包工头孟爱国聘用，入职时未签订劳动合同。被告在涉案工地从事泥工工作，工资按天计算。由包工头孟爱国按照劳务分包合同与原告结算后再支付给被告。2018年6月15日，被告在上述项目B5栋1楼拆墙时，不慎从脚手架上摔落受伤。随后被送往长沙市第四医院治疗。入院诊断为：1．左肘开放性损伤、手肌腱锻炼、多处软组织挫裂伤；2．上唇裂伤；3．左侧上颌骨额突骨折；4．鼻中隔骨折；5．鼻背部软组织挫伤；6．双侧上颌窦炎。住院治疗共25日。被告自受伤起未再为原告公司提供劳动。之后，被告所受伤经长沙市人力资源和社会保障局（2019）长人社工伤认字04040号认定工伤决定书认定为工伤。经长沙市劳动能力鉴定委员会长劳鉴201907028号劳动能力鉴定结论书鉴定为玖级伤残。后因工伤保险待遇问题，被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年10月25日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2019）第2576号仲裁裁决，内容如下：1．原告支付被告一次性伤残补助金48500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；2．原告支付被告停工留薪期工资33000元；3．原告支付被告住院护理费2500元、住院伙食补助费1500元、劳动能力鉴定费1108元、交通费500元。上述款项合计176108元。原告不服该裁定，向本院提起诉讼。上述事实，有原、被告双方的当庭陈述，原告提交的裁决书、送达回证、团体保险单及被告提交的病历、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书等证据证明，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。本案中，尽管原、被告双方未签订劳动合同，但原告将涉案工程的劳务违法分包给案外自然人孟爱国。被告受孟爱国聘用，在涉案工地从事泥工工作时受伤。故原告应对被告的受伤承担用工主体责任。自被告受伤后，亦未向原告公司再提供劳动，视为双方协商一致解除劳动合同。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》相关规定，双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。原告公司诉称被告月平均工资不足5500元，工资标准低于统筹地区上年度职工平均工资的60%，但未能提交相应证据证明被告的工资标准。本院不予采信。根据相关规定，原告公司应支付被告一次性伤残补助金49500元（5500×9=49500元）、一次性工伤医疗补助金44000元（5500×8=44000元）、一次性伤残就业补助金44000元（5500×8=44000元）。原告诉称仲裁委认定停工留薪期不当，根据《工伤保险条例》相关规定，停工留薪期一般不超过12个月。本案中，被告被依法鉴定为玖级伤残。仲裁委参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准的规定》，酌情确认被告停工留薪期为6个月，与被告伤情、治疗、恢复状况相适应。故原告应支付被告6个月停工留薪期工资共计33000元。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》相关规定，在本省从业的农民，经本身劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：（一）工伤医疗待遇。包括治疗公司的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费……。由此可知，被告要求原告支付护理费、住院伙食补助费、交通费有事实和法律依据。本院根据被告伤情，住院治疗状况综合衡量，酌情确定原告应支付被告护理费2500元、住院伙食补助费1500元、交通费500元。被告为工伤认定和劳动能力鉴定所支出鉴定费1108元，应由被告负担。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十三条第一款、第二十六条、第二十七条第一款规定，判决如下：一、驳回原告长沙市金盛建筑安装有限公司的诉讼请求；二、限原告长沙市金盛建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告邹望清一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；三、限原告长沙市金盛建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告邹望清停工留薪期工资33000元；四、限原告长沙市金盛建筑安装有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告邹望清住院护理费2500元、住院伙食补助费1500元、劳动能力鉴定费1108元、交通费500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告长沙市金盛建筑安装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇二〇年五月二十一日法官助理杨硕书记员徐莹附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条己参加工伤保险的工伤职工劳动能力鉴定，其费用按规定从工伤保险基金支付。未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。工伤职工或者其直系亲属、所在单位提出的再次鉴定或者复查鉴定，其鉴定结论高于原等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；鉴定结论低于或者与原结论相同的，鉴定费用由申请人负担。第二十六条职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年的），应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。