湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终785号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南常德市武陵区穿紫河街道晓岛社区朗州路855号1、3、4楼。法定代表人：朱小风，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘胜平，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢圣涛，男，1964年1月25日出生，汉族，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：董志勇，湖南天迪律师事务所律师。原审被告：田东升，男，1975年11月23日出生，汉族，住湖南省桃源县。上诉人天安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称天安财保）因与被上诉人谢圣涛、原审被告田东升机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2019）湘0725民初3509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天安财保的委托诉讼代理人刘胜平，被上诉人谢圣涛及其委托诉讼代理人董志勇到庭参加庭询，原审被告田东升经本院合法传唤未到庭参加庭询。本案现已审理终结。天安财保上诉请求：1、改判天安财保少赔偿谢圣涛81496元；2、改判谢圣涛负担二审案件受理费等合理费用。事实和理由：1、原审认定住院伙食补助费2500元不当，谢圣涛受伤住院治疗时间为24天，住院伙食补助费应是2400元；2、原审认定残疾赔偿金、精神抚慰金不当，关于伤残程度，谢圣涛应不构成八级伤残，对此在一审中天安财保提交了证据并申请重新鉴定，原审法院未予准许，现申请重新鉴定或者按照九级伤残计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金。谢圣涛辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持并驳回上诉人的上诉请求。天安财保要求按照九级伤残计算损失没有事实和法律依据，鉴定并非谢圣涛个人委托，而是由交警部门委托鉴定机构进行的鉴定，程序合法，客观真实，天安财保虽然提出重新鉴定申请，但提交的证据证明的伤情与以前没有区别，故不需要进行重新鉴定。田东升未答辩。谢圣涛向一审法院起诉请求：1.判令田东升赔偿各项经济损失共计266858元（其中住院伙食补助费2500元、护理费9170元、误工费14000元、交通费1000元、残疾赔偿金220188元、营养费3000元、精神损害抚慰金15000元、电动车财产损失费2000元）；2.判决天安财保在交强险和商业险保险责任限额内承担责任；3.诉讼费用由田东升承担。一审法院认定事实：2019年6月1日11时20时许，田东升驾驶湘Ｊ×××××号面包车，途经柳叶大道西××（陬市段）陬市镇东××村路段进入东林石化加油站，由西向东行驶左转弯进入加油站时，遇谢圣涛驾驶两轮电动车由东向西直行。由于田东升未按规定让行驶出道路，致使两车发生碰撞，造成两车受损、一人受伤的道路交通事故。经桃源县公安局交通警察大队认定，在此次事故中田东升负全部责任，谢圣涛不负责任。经常德市信源司法鉴定所鉴定，谢圣涛右颞部硬膜外血肿，右颞骨骨折，右颧弓、上颌骨、眼眶外侧壁、筛板、翼内外析骨折，右锁骨骨折，左4-10肋及右1-8肋骨折，左血气胸，致残程度为八级伤残。其损伤需住院治疗，误工期120日，护理期70日（限1人），营养期60日，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准。事故发生后，谢圣涛在常德市第一中医医院住院治疗25天（2019年6月1日—2019年6月25日），田东升与天安财保为其垫付了全部医疗费用（其中天安财保垫付10000元，其余均由田东升垫付），具体金额以田东升提交给天安财保的医疗费发票为准，因谢圣涛未主张医疗费，故未予审核。另外，田东升为谢圣涛还垫付了鉴定费、生活费、陪床费共计3900元。庭审中，谢圣涛与田东升达成一致意见，认可费用组成分别为鉴定费2000元、陪床费750元（30元/天×25天）、生活费1150元。庭审中，田东升表示垫付的医疗费、鉴定费、陪床费因谢圣涛未主张，不要求在此案中一并处理，但垫付的生活费1150元请求在此案中予以抵扣。另查明，湘Ｊ×××××小型面包车所有人登记为田东升，田东升为该车辆在天安财保投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”），保险限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”，含不计免赔），保险限额为500000元。交强险与商业三者险的保险期间均为2019年2月27日0时起至2020年2月26日24时止，事发承保期内。再查明，谢圣涛于2009年7月29日进入常德武陵区壹德壹小吃店工作，于2018年7月30日补签劳动合同，合同约定谢圣涛的月工资为3500元，与绩效工资挂钩，在3200元-3500元间浮动。根据谢圣涛的中国银行交易流水明细清单显示，2018年8月22日至2019年6月30日，谢圣涛的月平均工资为3500元左右，2019年7月1日至今，壹德壹小吃店考虑谢圣涛系老员工，家庭状况不佳，仍为其发放部分工资补贴，其月平均工资约为2100元。经一审法院主持调解，双方当事人未能达成调解协议。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.谢圣涛的损失如何认定；2.本案的责任如何分担。一、谢圣涛损失如何认定（1）误工费：因谢圣涛系常德市武陵区壹德壹小吃店的员工，月工资虽为3500元左右，但在其受伤期间，壹德壹小吃店仍为其发放每月2100元的工资，故其实际减少的收入每月应为1400元。天安财保认为鉴定机构出具的司法鉴定意见书中确定谢圣涛的误工期为4个月时间过长，应认定为94天。一审法院经审查认为，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故误工期以天安财保的质证意见为准，认定为94天。误工费为4386元（1400元/月÷30天×94天）。（2）护理费：谢圣涛住院期间由其妻子护理，但其并未提供妻子收入来源情况的相关证据，故护理费应按其户籍所在地参照农、林、牧、渔业标准计算。认定护理费为8540元（44693元/年÷365天×70天）。（3）住院伙食补助费：参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，谢圣涛主张2500元（100元/天×25天），符合法律规定，一审法院予以认定。（4）营养费：谢圣涛主张3000元（50元/天×60天），符合法律规定，一审法院予以支持。（5）残疾赔偿金：按定残之日的年度和城镇居民标准计算，综合认定残疾赔偿金220188元（36698元/年×20年×30%）。（6）交通费：谢圣涛主张1000元，虽未提供交通费票据，考虑交通费系必要支出，综合住院天数25天，一审法院酌定为300元。（7）精神损害抚慰金：谢圣涛主张15000元，一审法院认为，因机动车交通事故造成伤亡的，应当要考虑伤亡赔偿指数和赔偿责任系数，侵权人负事故全部责任的，赔偿责任系数为80%-100%，本案中，综合侵权行为的具体情节和受害人的伤情是否造成严重后果，一审法院酌定赔偿责任系数80%，故精神损害抚慰金为12000元（50000元×30%×80%）。（8）电动车维修费：虽然谢圣涛未提交电动车财产损失的相关维修发票，但根据桃源县交通警察大队道路交通事故认定书可以认定在此次事故中电动车确有受损，故酌定维修费用为300元。综上，谢圣涛各项损失合计251214元。二、责任如何承担本案系机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项的规定，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人无过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。侵权人为机动车同时投保交强险和商业险的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，经交警大队认定，田东升在此次事故中负全部责任，谢圣涛不负责任。机动车所有人为田东升，田东升为本案肇事车辆向天安财保投保了交强险和商业险。故谢圣涛的损失应首先由天安财保在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由天安财保根据保险合同在商业险责任限额内予以赔偿，仍有不足的由田东升承担。在医疗费赔偿项下，因谢圣涛并未主张医疗费用，且天安财保与田东升垫付的医疗费总额已超医疗费的赔偿限额，故该项费用不予理赔，由田东升与保险公司另行协商，但产生的住院伙食补助费2500元与营养费3000元共计5500元，在商业三者险责任限额内理赔。在死亡伤残赔偿项下，天安财保应赔付谢圣涛共计245414元（护理费8540元、交通费300元、伤残赔偿金220188元、误工费4386元、精神损害抚慰金12000元），已超赔偿限额110000元，故按110000元获赔，剩余的135414元在商业三者险的责任限额内赔偿。在财产损失项下，天安财保应赔付谢圣涛300元，未超赔偿限额2000元，故按300元获赔。谢圣涛尚有剩余损失140914元（135414元+5500元），应由天安财保在商业三者险的责任限额内依据保险合同予以赔付，因本案中田东升负全责，谢圣涛不负责任，故天安财保在商业三者险的责任限额内应赔付140914元。依照保险合同约定，保险公司不承担诉讼费，因保险公司不是直接侵权人，一审法院予以支持。田东升垫付生活费1150元，可予抵扣其应当支付的诉讼费2653元。综上所述，谢圣涛诉求合理部分，于法有据，一审法院予以支持。谢圣涛诉求不合理的部分，一审法院予以驳回。谢圣涛与田东升在庭审中对生活费金额的确定与认可，系当事人对其民事诉讼权利的自由处分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：天安财产保险股份有限公司常德中心支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额内共计赔付谢圣涛251214元；上述款限于判决生效后10日内付清，可直接汇入以下账户（户名：桃源县人民法院执行案款专户；开户行：中国建设银行桃源支行；帐号：43×××68）；驳回谢圣涛的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5306元，减半收取计2653元（谢圣涛已垫付），由田东升负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：常德市信源司法鉴定所出具的鉴定意见书能否作为本案定案依据，是否应进行重新鉴定。该份鉴定系由桃源县公安局交通警察大队陬市中队委托常德市信源司法鉴定所所做，是行政主管部门依据管理职责移交鉴定人就在行政处理过程中遇到的专门问题所做的鉴定报告，由于行政处理的法定性和行政程序的严谨性，可以作为书证对待，具有较强的证明力。现天安财保对该份证据有异议，认为谢圣涛并未达到八级伤残而申请重新鉴定，本院认为，出具该份书证的机构具有相应资质，程序合法，天安财保对其异议提交的证据不足以反驳鉴定意见的结论，不符合申请重新鉴定的相关情形，故本院对天安财保要求重新鉴定的申请不予准许，该份鉴定意见书可以作为本案的定案依据。一审法院为节约司法资源，减少当事人诉累，对天安财保重新鉴定申请不予准许并无不当，依据采信的鉴定意见书结论计算的各项损失亦无不当。谢圣涛住院时间为2019年6月1日至6月25日，一审法院按照住院天数25天计算住院伙食补助费并无不当。综上所述，天安财保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1837元，由天安财产保险股份有限公司常德中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  孙 晖审判员  谭洪妮二〇二〇年五月八日书记员  余 芳附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。