山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终1553号上诉人（一审原告）：刘桂令,女，1964年10月10日出生，汉族，住蓬莱市。委托诉讼代理人：姜胜明，蓬莱蓬莱阁法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：王学武,男，1974年10月30日出生，汉族，住蓬莱市。上诉人刘桂令因与被上诉人王学武身体权纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2019）鲁0684民初2609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人刘桂令上诉称，诉讼请求：1、请求依法撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审对上诉人的误工费按照每天100元的标准认定错误。(一)上诉人是从事客车乘务员工作的，虽在住院期间客运班车被停运，但并不代表上诉人不能从事其他客车的乘务员工作以及收入要降低，且上诉人实际上也在从事看孩子的保姆等收入较高的工作，但期间却因被上诉人的伤害而不得不接受二次治疗，而影响了上诉人正常工作和收入，因此，与客车停运与否毫无关系，应按照交通运输行业标准对休治期间的误工损失予以赔偿，而一审没有考虑上诉人身心伤害的折磨以及遭受的巨大经济损失，只简单的按照每天100元认定误工损失，这一认定缺乏事实及法律依据，且与上诉人的实际损失相差太大，实在是不合人情，更有悖于法律，也极大地损害了上诉人的合法权利。(二)上诉人丈夫的客车停运时间为2018年7月4日至2019年1月3日，到期后，客车就开始了正常运转，但是，上诉人却不能按时正常工作，因此，2019年1月3日至2月1日期间的29天，也应按照交通运输行业的标准予以赔偿6809.20元，(2019)鲁0684民初552号民事判决也依法根据实际损失对该期间的实际损失予以认定，这是正确的；但是，本次重审却忽视了这一重要事实，实属不该。一审认定护理人员王志义每月开车时间不确定，收入也不确定，因而按每天100元的标准确定护理费错误。上诉人丈夫王志义承包经营的客运班车是其个人承包，在停运期间，为减少损失，就受雇于他人驾驶自卸车，因此，其护理上诉人期间的损失，(2019)鲁0684民初552号民事判决也依法根据实际损失予以认定，这是正确无误的；但是本次重审中，上诉人提交的2018年7、8、10、11月的工资明细表明确地表明了王志义自7月22日至8月1日以及10月3日至11月13日期间都是连续性的工作，收入也很稳定，只是8月2日至10月2日期间因护理上诉人而中断工作，但一审却认定护理人员王志义每月开车时间不确定，收入也不确定，这是明显的错误。综上所述，一审对上诉人误工费、护理费标准及数额的认定缺乏最基本的事实及法律依据，以至于上诉人的合法权利未得到有效保护，反而保护了非法伤人的被上诉人，因此，应依法予以撤销，并改判支持上诉人的全部诉请。补充一点，1、关于上诉人的误工费问题，上诉人全部按照100元的标准计算，明显的不利于上诉人。该计算方法和标准缺乏事实依据。2019年1月3日客车恢复营业后，上诉人仍因伤无法工作，但是其损失应按照交通运输行业标准来计算。2、关于护理人员王志义的护理费计算问题，王志义自2018年7月4日客车被停运后，在参加学习之后就马上找到了相对比较固定的工作，直至2018年11月13日因为身体不适住院一周，之后所驾驶的车辆因为建设工地停工而停止运营。该期间除了2018年8月2日至2018年9月30日期间护理上诉人外，其工作是持续连贯的，收入也很稳定。因此护理费应按照交通运输行业标准每天234.8元进行计算。被上诉人王学武答辩称，对一审判决认可。一审原告刘桂令向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失合计77461.32元（其中医疗费9489.32元、误工费42264元、护理费14088元、住院伙食补助费660元、营养费9000元、交通费400元、鉴定费1560元）；2.本案案件受理费、保全费、保函费由被告承担。事实与理由：2013年5月24日17时许，被告在蓬莱市鸡场门口，持镐头将原告打伤，致原告右尺骨骨折，经鉴定为轻伤。2014年7月28日，蓬莱市人民法院作出（2013）蓬刑初字第331号刑事附带民事判决书，判令被告承担刑事责任，同时赔偿原告相应的经济损失，同时认定原告二次手术费用等损失待实际发生再另行主张。2018年8月2日，原告到蓬莱市人民医院进行二次手术治疗，共住院22天，花费医疗费9489.32元。原告其他损失尚有误工费42264元、护理费14088元、住院伙食补助费660元、交通费400元、营养费9000元、鉴定费1560元、诉讼费1200元，共计78661.32元，要求被告赔偿。一审法院认定事实：原告为证实其诉讼请求，依法向法院提交如下证据:1、蓬莱市人民医院门诊病历、住院病案、医疗费单据、用药明细；2、烟台华正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份；3、蓬莱市客运公司与王志义签订的承包经营合同复印件、原告乘务员证复印件、王志义驾驶证复印件、客运班车驾驶员即时驾驶证明；4、蓬莱市仙阁市场德源海产品超市定额发票一宗；5、(2013)蓬刑初字第331号刑事附带民事判决书一份；6、原告提交证人吴某、葛某到庭作证。被告对原告提交的上述证据的质证意见：对蓬莱市人民医院的门诊病历、住院病案、医疗费单据、用药明细没有异议；对烟台华正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书的真实性没有异议，但是认为误工时间、护理时间过长；对蓬莱市客运公司与王志义签订的承包经营合同复印件、原告乘务员证复印件、王志义驾驶证复印件、客运班车驾驶员即时驾驶证明的真实性没有异议；对蓬莱市仙阁市场德源海产品超市定额发票一宗的真实性不认可，没有证据证实发票是真的，不同意赔偿营养费；对(2013)蓬刑初字第331号刑事附带民事判决书认定的事实无异议。被告王学武为证实其主张，向法院提交如下证据：蓬莱市道路运输管理处〔2018〕39号文件复印件，关于鲁Ｆ×××××线路班车超员行为处理决定的通知，证明原告二次手术期间车辆被停运六个月，所以原告主张的误工费和护理费不能按照乘务员和驾驶员的身份来计算，因为他们这段时间没跑车。原告对被告提供证据的质证意见：没有异议，鲁Ｆ×××××线路班车确实是我和我丈夫经营的，我们因为超员被蓬莱市道路运输管理处停运六个月，停运时间是2018年7月4日-2019年1月3日，所以我误工和护理期间确实是没从事鲁Ｆ×××××线路的经营。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，法院认定如下：2013年5月24日17时许，被告王学武在蓬莱市鸡场门口，因争抢乘客问题与刘桂令等人发生争执及撕打，被告王学武持镐头将原告刘桂令打伤，致原告右前臂损伤致右尺骨骨折，经鉴定构成轻伤。2014年7月28日，蓬莱市人民法院作出（2013）蓬刑初字第331号刑事附带民事判决书，判令被告王学武赔偿原告刘桂令经济损失42238.79元。在该判决书中，对原告要求被告赔偿二次手术费用的诉讼请求，蓬莱市人民法院认为由于二次手术费用尚未发生，具体损失无法确定，可在实际费用产生后另行主张自己的权利。该判决现已发生法律效力。2018年8月2日，原告因右尺骨骨折内固定术后钢板螺钉存留，到蓬莱市人民医院住院治疗22天，于2018年8月8日行右尺骨骨折内固定术后内固定取出术，支付医疗费9489.32元，出院诊断为：右尺骨骨折内固定术后钢板螺钉存留。2019年3月22日，烟台华正司法鉴定所对原告误工时间、护理时间、营养时间、用药合理性作出司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人刘桂令被人打伤右前臂，建议误工时间一百八十日；2、建议一人护理六十日；3、建议营养时间九十日；4、经审阅医嘱单和用药费用清单，被鉴定人在蓬莱市人民医院住院期间的用药符合用药原则。原告支付鉴定费1560元。被告对鉴定结论中的误工时间、护理时间、营养时长提出异议，认为时间过长，但未提交证据推翻该鉴定结论。原告主张其损失有医疗费9489.32元；误工费按照2017运输行业标准每天234.80元计算，赔偿180天，计42264元；原告受伤后由丈夫王志义护理，按照2017运输行业标准每天234.80元计算，赔偿60天，计14088元；营养费按照每天100元计算，赔偿90天，计9000元；住院伙食补助费按照每天30元计算，赔偿22天，为660元；交通费400元；鉴定费1560元，合计774671.32元。被告对原告主张的医疗费9489.32元、住院伙食补助费660元、鉴定费1560元、交通费400元认可，对原告主张的误工费、护理费、营养费不予认可，称原告和护理人员在原告住院期间没有从事营运，不能按运输行业标准计算误工费、护理费，要求按照二人的农民身份标准计算相应损失；不同意赔偿原告营养费。对于原告主张的误工费及护理费，原告称，其与丈夫王学志从事鲁Ｆ×××××号线路班车营运，2018年7月4日至2019年1月3日期间因超员被蓬莱市道路运输管理处停运六个月。在此期间，原告称其在家帮着其外甥女看孩子，后又帮着别人看孩子，看孩子期间每天给其200元。原告因此提交证人吴某、葛某到庭作证。吴某到庭作证称：原告是其三姨，2018年7月10日左右在其居住的给其看孩子，在此之前孩子由其母亲看，因母亲胳膊不好，所以叫原告去看孩子，看到7月19日，在这期间按照一天200元的标准给了原告2000元。后来其母亲的一个朋友葛某想找人照顾家里孩子，叫其三姨去给他看孩子。不知道原告在葛某家看多长时间孩子，也不知道葛某有无给钱。证人葛某到庭作证称：与原告看孩子认识，2018年7月份，找刘桂萍帮找人看孙女，找原告去帮看孩子，从2018年7月20日给看孩子，看了6天，说胳膊疼不能干了。在此期间按照一天200元给钱，看了6天，给了1200元。给的现钱，没有手续。被告对原告提交的证人吴某、葛某的证人证言提出异议，认为二人与原告有利害关系，不承认原告给他们看孩子，他们给原告钱。对于原告主张的护理人员的护理费用，原告称，护理人员王志义在停运期间，给本村王某开自卸货车，工资按天算，一天300元，干一天给一天钱。原告在（2019）鲁0684民初552号案件中提交证人王某到庭作证称：我证明王志义在2018年7月22日开始给我开车，给我开20吨的自卸车，拉沙、拉石子等，车牌号是鲁Ｇ×××××。王志义给我开车，一天给300元工资，干一天给一天的钱，到2018年11月13日结束。工资有时候是当天结算，有时候是几天结算。有记工单记录，按照记工单的出车天数来给钱。最后给王志义按照50天结算，给了50天的工资，共计15000元，现金结算。车辆已经被我卖了，无法提供，可提供卖车协议和2015年机动车保险单。证人王某并提交2018年7月、8月、10月、11月份的工资明细表，该明细表上仅王志义一人，其中2018年7月份9天，每天300元，为2700元；8月份1天，为300元；10月份为27天，为8100元；11月份13天，为3900元。提交自2018年7月22日至2018年11月13日期间的工资明细表，标明车号鲁Ｇ×××××，车主王某，工资15000元已付清。一审法院认为，2013年5月24日17时许，原告与被告因争抢乘客问题发生争执及撕打，被告王学武持镐头将原告打伤，致原告右尺骨骨折，上述事实有原、被告陈述及（2013）蓬刑初字第331号刑事附带民事判决书为证，法院依法能予认定。该生效刑事附带民事判决书对原告主张的二次手术费用，要求原告在实际费用产生后另行主张自己的权利。现原告要求被告赔偿因进行二次手术费用而产生的损失，符合相关法律规定，法院依法予以准许。原告对被告的医疗费9489.32元、住院伙食补助费660元、鉴定费1560元、交通费400元认可，法院也予认定。原告在（2019）鲁0684民初552号案件审理过程中，委托烟台华正司法鉴定所对误工时间、护理时间、营养时间、用药合理性出具司法鉴定意见书，被告虽对该鉴定意见书的误工时间、护理时间、营养时间提出异议，认为过长，因被告未提交相应证据推翻该鉴定结论，故法院对被告的异议不予支持。鉴定意见书建议原告的营养时间为90日，而原告在（2019）鲁0684民初552号案件中最终确认其营养费按2700元计算，该数额未超过法律规定的计算标准，法院对此予以认可。被告对原告的误工费用提出异议，原告虽称其与丈夫从事营运，但在其治疗期间，已被蓬莱市道路运输管理处停止营运六个月。其提交证人吴某、葛某到庭作证称，原告在停运期间为该二人看孩子，并看至2018年7月26日，后因胳膊疼不干，而原告于2018年8月2日到蓬莱市人民医院进行二次手术治疗，在此期间原告未从事任何职业，故原告主张的误工费按照交通运输业的标准计算无据，法院依法不予支持。考虑到原告的上述情况，法院认为原告的误工费可按照每天100元的标准计算，赔偿180日，为18000元。原告称其丈夫王志义在车辆停运期间为本村王某开自卸车，从王某提交的2018年7、8、10、11月的工资明细表可看出，其每月为王某开车时间不确定，收入亦不确定，故原告要求按照运输业标准计算其护理费无据，法院依法不予支持。原告主张的护理费用可按照每天100元的标准，计算60日，为6000元。原告主张被告承担保函费但未提交证据证明，且该费用非必要的合理支出，故法院对该费用不予支持。综上，原告的合理损失有：医疗费9489.32元、住院伙食补助费660元、鉴定费1560元、交通费400元、营养费2700元、误工费18000元、护理费6000元。综上，被告王学武将原告刘桂令致伤，应依法赔偿原告由此产生的合理损失。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，一审法院于2020年1月16日判决：被告王学武赔偿原告刘桂令各项损失共计38809.32元，限于判决生效后十日内付清。被告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费720元，由被告负担。案件受理费1767元，由原告负担997元，被告负担770元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提交：1、王志义于2018年11月12日至11月17日期间因身体不适住院治疗，证明王志义是因为身体有病而停止驾驶车辆。之后就因为天气原因建设工地停工而造成车辆停运。2、中华联合财产保险有限公司烟台中心支公司出具的财产保全责任险保费300元，证明上诉人提出财产保全而支出的该合理费用300元应由被上诉人承担。被上诉人质证称看不懂。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，一审法院认定本案误工费、护理费按照每天100元计算，上诉人上诉主张应按照交通运输行业标准来计算，但该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。鉴于在民事诉讼中对各类人身损害赔偿纠纷案件，不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额，本案所涉误工费、护理费标准依法应按城镇居民赔偿标准予以认定，误工费应为19503.62元（39549/365*180），护理费应为6501.21元（39549/365*60）。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：变更山东省蓬莱市人民法院（2019）鲁0684民初2609号民事判决主文“被告王学武赔偿原告刘桂令各项损失共计38809.32元，限于判决生效后十日内付清”为“王学武赔偿刘桂令各项损失共计40814.15元，限于判决生效后十日内付清。”如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1767元，由上诉人刘桂令负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  杨忠霞审判员  王天松二〇二〇年五月九日书记员  郭春莉