辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终541号上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司，住所地朝阳市双塔区朝阳大街二段41号1C整座。负责人：徐北鸥，总经理。委托代理人：徐俊岗，辽宁东宝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张春海，男，1968年11月14日出生，汉族，中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司职工，住朝阳市双塔区。委托代理人：李杰，男，1965年12月3日出生，汉族，朝阳市动物卫生安全稽查大队工作人员，住朝阳市双塔区。上诉人中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司（以下简称联通朝阳分公司）因与被上诉人张春海劳动争议纠纷一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2019）辽1302民初4663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人联通朝阳分公司的委托代理人徐俊岗，被上诉人张春海的委托代理人李杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。联通朝阳分公司上诉请求：1、撤销一审判决，对本案予以改判；2、一切诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决显失公平，无法律依据，违反“一事不再理”原则，认定事实及适用法律错误。1、被上诉人于2009年擅自离职，长达十年没有到公司上班，按规定早已应被开除，一审法院对该事实未予认定，判决错误。2、一审判令上诉人支付生活费没有法律依据，仲裁机构曾作出朝劳人裁字（2017）111号裁决，驳回了张春海的该项请求，在已有生效裁判的情况下，张春海再次提出请求，属重复诉讼。3、一审判决上诉人支付经济补偿金错误。张春海从2009年至今，没有上过一天班，对公司没有一点贡献，不具备支付经济补偿金的条件，且张春海长达十年擅自不来公司上班，属于严重违反用人单位的规章制度，上诉人无需向其支付经济补偿。4、一审认定上诉人未依法为劳动者缴纳社会保险与事实不符。因张春海长期在加拿大居住，办理社会保险，需他本人签字的事项不能及时完成，故不存在上诉人未依法为劳动者缴纳社会保险的事实。5、张春海提出解除劳动合同，属于劳动者单方解除合同，应适用劳动合同法第37条，须提前30日以书面形式通知上诉人，也不必向其支付经济补偿金。张春海答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。关于生活费的问题，因在原诉讼中准许上诉人撤回了起诉，所以不属于重复诉讼。关于经济补偿，由于上诉人没有给被上诉人重新安排工作，也没有缴纳保险，所以被上诉人要求解除劳动关系，上诉人应给付经济补偿金。具体数额以法院计算为准。被上诉人多次提出解除合同，但上诉人没有答复。张春海向一审法院起诉请求：1、判决原、被告自2019年11月30日起解除劳动关系；2、判令被告为原告出具解除劳动合同证明、并支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币125,238.40元(4,394.33元/月×28.5个月）；3、判决被告支付原告2009年5月-2019年11月期间的生活费165,280元（1,300元/月×126个月+1,480元）；4、判决被告为原告补缴2017年7月-2019年11月期间的各项社会保险费；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1991年8月，原告张春海大学毕业后被分配到朝阳市邮电局工作。1999年6月邮电系统改革，朝阳市邮电局分立成邮政局和电信局两个独立单位，张春海被分配到电信局工作，同年7月原告又被调入中国联合通信有限公司朝阳分公司工作，担任运行维护部副总工程师一职,但原告的人事档案未能转入。2008年国家改革电信行业，朝阳市电信局（后改名为网通公司）与中国联通有限公司朝阳分公司（原中国联合通信有限公司朝阳分公司）合并为被告中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司。2009年4月，原告离开原告单位等待重新安排工作，自2009年5月起被告停止为原告支付工资和缴纳各项社会保险费，且至今被告未为原告办理离职手续。2017年5月22日，原告张春海向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求恢复原告在被告联通朝阳分公司的工作、支付2009年4月至今生活费、补缴1991年8月至1999年8月和2009年8月至今的社会养老保险费。2017年7月18日，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会作出朝劳人裁字[2017]111号裁决，裁决：原、被告按原合同约定继续履行劳动合同、被告联通朝阳分公司为原告张春海办理1991年8月至1999年6月期间养老保险接续手续，如不能办理，则由被告联通朝阳分公司为原告张春海补缴1991年8月至1999年7月期间的养老保险费、被告联通朝阳分公司为原告张春海补缴2009年5月至2017年7月的养老保险费，并驳回了原告张春海的其他仲裁请求。联通朝阳分公司不服该裁决，向本院提起民事诉讼。本院作出（2017）辽1302民初3716号民事判决，联通朝阳分公司上诉于朝阳市中级人民法院，2018年5月31日，朝阳市中级人民法院作出（2018）辽13民终376号民事裁定书，撤销了本院（2017）辽1302民初3716号民事判决、准许上诉人联通朝阳分公司撤回起诉。后张春海向本院申请执行朝劳人裁字（2017）111号仲裁裁决。在执行过程中，被告联通朝阳分公司为原告张春海补缴了社会保险费，但双方就工作安排问题未达成一致意见，原告至今未到岗工作。2019年8月，原告张春海再次申请仲裁，请求：1.裁决原、被告自2019年10月起解除劳动关系，被告为原告出具解除劳动合同证明并支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币123,041.24元；2.裁决被告支付原告2009年5月-2019年10月期间的生活费159,900元；3.裁决被告为原告补缴2017年7月-2019年10月期间的各项社会保险费。2019年10月14日，该委作出朝劳人裁字（2019）423号裁决书，裁决：一、原告张春海与被告联通朝阳分公司的劳动关系自2019年11月解除；二、在本裁决书生效起十五日内，被告联通朝阳分公司为原告张春海办理档案和社会保险关系转移手续；三、被告为原告补缴2017年7月至2019年11月期间的养老保险费，具体数额以社会保险经办机构核定为准；四、自本裁决生效之日起十日内，被告支付原告解除劳动合同经济补偿金37,050元；五、驳回原告张春海其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。另查明，2009年至2010年6月朝阳市月最低工资标准为530元；2010年7月至2011年6月朝阳市月最低工资标准为650元；2011年7月至2013年6月朝阳市月最低工资标准为780元；2013年7月至2016年5月朝阳市月最低工资标准为900元；2016年6月至2017年12月朝阳市月最低工资标准为1,200元；2018年1月至2019年10月朝阳市月最低工资标准为1,300元；2019年11月起朝阳市月最低工资标准为1,480元。一审法院认为，关于解除劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”。本案中，原告张春海虽未到岗工作，但双方劳动关系仍然存续，被告联通朝阳分公司作为用人单位，为包括原告在内的职工缴纳社会保险费是其法定义务，由于被告没有为原告缴纳社会保险费，违反上述法律规定，故对原告张春海提出于2019年11月30日与被告解除劳动关系的诉讼请求，本院应予支持。关于出具解除劳动合同证明问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”根据上述法律规定，被告联通朝阳分公司应当在双方解除劳动合同后十五日内为原告张春海出具解除劳动合同证明，并办理社会保险关系转移手续。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于解除劳动关系经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”本案中，原告张春海于1991年8月参加工作，先后从朝阳市邮电局调到电信局、联通朝阳分公司工作，均非原告本人原因。因此，截止到2019年11月30日，原告的工作年限应为28年4个月，由于解除劳动合同前，原告没有到岗工作，其解除劳动合同前十二个月的月平均工资应按照1,315元[（1,300元/月×11个月+1,480元/月×1个月）÷12个月]标准计算。因此，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币37,477.50元（1,315元/月×28.5个月），故对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，本院应予支持。关于支付生活费问题。本案中，原告张春海作为劳动者虽然自2009年5月起长期未在被告单位从事劳动，但被告联通朝阳分公司作为用人单位，并没有按照法律规定提出与原告解除劳动关系，因此，被告应按朝阳市最低工资标准支付原告张春海2009年5月至2019年11月期间的生活费合计人民币118,320元（530元/月×8个月+530/月×6个月+650元/月×6个月+650元/月×6个月+780元/月×6个月+780元/月×12个月+780元/月×6个月+900元/月×6个月+900元/月×12个月+900元/月×12个月+900元/月×5个月+1,200元/月×7个月+1,200元/月×12个月+1,300元/月×12个月+1,300元/月×10个月+1,480元/月×1个月）。故对原告的该项诉讼请求，本院应予支持。关于补缴2017年7月-2019年11月期间各项社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”根据上述法律、法规规定，社会保险费的征缴应属于行政机关的行政职责，不属于人民法院劳动争议受案范围,故对原告的该项诉讼请求，本院不予受理审查。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司与原告张春海自2019年11月30日起解除劳动关系；二、被告中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张春海解除劳动关系经济补偿金人民币37,477.50元、2009年5月至2019年11月期间生活费人民币118,320元（上述款项合计人民币155,797.50元）；三、被告中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司于本判决生效之日起十五日内为原告张春海出具解除劳动合同证明，并为原告办理社会保险关系转移手续；四、驳回原告张春海的其他诉讼请求。案件受理费5元（原告预交），由被告中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司负担。二审期间上诉人提供：1、劳动合同书一份、联通朝阳分公司员工考勤管理办法一份，拟证明被上诉人职务是办公室主任。劳动合同截止期是2009年12月31日，后张春海没有继续签订合同，且根据员工考勤管理办法，张春海长期不上班，可以解除合同，不支付经济补偿金。张春海的质证意见为对真实性没有异议。张春海于2009年4月开始领导没有给安排工作，没有上班。2、（2017）111号裁决书，(2017)辽1302民初3716号民事判决书,(2018)辽13民终376号裁定书,拟证明，因上诉人撤回起诉，（2017）111号裁决书已经发生法律效力,故生活费不能再起诉。张春海的质证意见为：对证据的真实性没有异议。我重新主张的生活费是因为原裁决书裁定我重新回去工作，但上诉人没有给被上诉人安排工作，所以我重新起诉，生活费的数额没有变化。张春海二审期间没有提供新的证据，本院对上述证据的真实性合法性关联性予以确认。上述证据证明的事实已在一审判决中予以体现，对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金及生活费。第一，关于上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。本案中，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人因此提出解除劳动合同，符合法律规定的支付经济补偿的情形，故上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。上诉人提出的未缴纳社会保险的责任在被上诉人的主张，因未能提供充分的证据予以证明，本院依法不予支持。第二，关于上诉人是否应向被上诉人支付生活费的问题。在朝劳人裁字（2017）111号裁决书中体现，张春海作为申请人，其提出是仲裁请求第2项即为要求联通朝阳分公司支付自2009年4月起的生活费，该裁决书驳回了其该项仲裁请求，且该裁决书现已发生法律效力，对本案有约束力，故张春海再次提出要求联通朝阳分公司支付2009年5月-2019年11月期间生活费的主张，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持朝阳市双塔区人民法院（2019）辽1302民初4663号民事判决的第一项，即中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司与张春海自2019年11月30日起解除劳动关系；二、维持朝阳市双塔区人民法院（2019）辽1302民初4663号民事判决的第三项，即中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司于本判决生效之日起十五日内为张春海出具解除劳动合同证明，并为其办理社会保险关系转移手续；三、变更朝阳市双塔区人民法院（2019）辽1302民初4663号民事判决的第二项为：中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司于本判决生效之日起十日内一次性给付张春海解除劳动关系经济补偿金人民币37,477.50元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、变更朝阳市双塔区人民法院（2019）辽1302民初4663号民事判决的第四项为：驳回张春海的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由中国联合网络通信有限公司朝阳市分公司负担，二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  郭兴利审判员  王 阳审判员  袁 源二〇二〇年五月二十六日书记员  张 雷