河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4608号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。负责人：张利军，该分公司总经理。委托诉讼代理人：梁艳娜，河南大进律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任四毛，男，1973年10月17日出生，汉族。委托诉讼代理人：崔永辉，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：张利克，河南良承律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：曲卫强，男，1976年1月7日出生，汉族。被上诉人(原审被告)：洛阳昕阳物流有限公司。法定代表人：赵长乐，该公司董事长。被上诉人(原审被告)：董志恒，男，1982年5月6日出生，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人民财险洛阳分公司）因与被上诉人任四毛、曲卫强、洛阳昕阳物流有限公司（以下简称昕阳公司）、董志恒机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财险洛阳分公司的委托诉讼代理人梁艳娜，被上诉人任四毛的委托诉讼代理人崔永辉到庭参加诉讼。被上诉人曲卫强、昕阳公司、董志恒经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。人民财险洛阳分公司上诉请求：撤销原判，改判人民财险洛阳分公司减少赔偿60481元；上诉费由任四毛、曲卫强、昕阳公司、董志恒承担。事实和理由：1.一审判决任四毛的误工费数额过高，人民财险洛阳分公司最长认可按照居民服务业平均工资计算300天。任四毛没有进行误工期评定，也未提供持续误工至定残日的证据。一审判决计算501天明显过长，显失公平。任四毛虽提供特种作业操作证，但无法证实长期从事建筑业，应按照居民服务业平均工资45677元/年计算，一审按照建筑业平均收入计算于法无据。2.司机存在超载的违法行为，人民财险洛阳分公司在商业险中绝对免赔10%，主张免赔合法有据。违反安全装载规定是法律禁止性规定，以此作为保险免责事由的，保险公司只需尽到提示义务即可。任四毛辩称，1.关于误工期限。任四毛身体十多处受伤，伤情严重，住院期间多次手术，住院期间有300天。任四毛从事建筑业，重度依赖身体，该交通事故对让任四毛的工作造成严重影响，截止二审庭审，任四毛仍无法正常工作。一审法院根据任四毛的伤情、从事的行业、医嘱及司法解释，认定任四毛误工期限为定残前一日即501天是正确的。2.关于误工标准。任四毛受伤时正在建筑工地工作，从事的是建筑行业，也提交了其特种行业操作证，一审法院按照建筑业计算任四毛的误工费是符合事实的。3.人民财险洛阳分公司所称的商业险免赔10%，属于格式条款，应认定无效。一审庭审中人民财险洛阳分公司未出示由被保险人加盖公章的投保单和保险条款，也未证明向投保人尽到了提示义务，因此该格式条款应认定无效，关于商业险免赔10%不应予以支持。昕阳公司提交书面答辩意见称，本案涉及的交通事故，另一受害人贺升高的诉讼请求，在（2020）豫0108民初432号《民事判决书》中，因保险公司未尽释明义务，其免赔10%的答辩理由未得到支持，根据同一事实同一判决的原则，本案也不应支持保险公司免赔理由。曲卫强未作答辩。董志恒未作答辩。任四毛向一审法院起诉请求：1、曲卫强、昕阳公司、人民财险洛阳分公司、董志恒赔偿任四毛医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等422096.32元；2、本案诉讼费由曲卫强、昕阳公司、人民财险洛阳分公司、董志恒承担。一审法院认定事实：2018年2月11日4时许，曲卫强驾驶豫Ｃ×××××号徐工牌重型半挂牵引车牵引着豫Ｃ×××××（挂）华威翔运牌重型平板自卸半挂车沿北四环由西向东行驶至京水安置小区前时，撞到道路中央施工围挡，造成在围挡工地内施工作业的任四毛和贺升高受伤，致使正在工地内施工作业的湘Ｈ×××××（临）号中联牌大型非载货专项作业车、工地围挡、工地内设备、豫Ｃ×××××号徐工牌重型半挂牵引车、豫Ｃ×××××（挂）华威翔运牌重型平板自卸半挂车不同程度受损，造成交通事故。经道路交通事故认定书认定，此事故系因曲卫强驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、超载超速行驶造成的，曲卫强负事故全部责任，任四毛、贺升高、范明杰、施工管理方均不负事故责任。事故发生后，任四毛被送往郑州人民医院门诊处治疗，花费门诊费2414.32元。后在该院住院治疗，任四毛被诊断为：多发性损伤1．右胫骨中段开放骨折、右内踝骨折、右腓骨近端粉碎性骨折、右小腿挫裂伤并血管神经肌腱损伤；2．左腕三角骨、左腕舟骨不全性骨折；3．左桡骨远端骨折；4．头面部挫裂伤；5．腹部闭合性损伤；6．腹腔少量积液；7．右小腿软组织损伤；8．右侧上颌窦囊肿；9.14、21残根10.11一度松动11.15、13-11、22-25、34-44楔状缺损。住院期间自2018年2月11日至2018年12月8日。任四毛的长期医嘱单上显示：陪护一人。出院医嘱显示：1．院外继续口服药物治疗；2．建议休息，抬高患肢，避免剧烈运动，适当功能锻炼；3．加强营养及护理；4．出院后1月、2月、3月、6月、1年复查；5．定期复查，不适随诊；6．逢周二至门诊三楼三号诊室复诊。任四毛住院期间花费医疗费200548.42元。后任四毛陆续在郑州人民医院、确山县人民医院花费门诊费共计5203.8元。任四毛以上共花费医疗费208166.54元。在本案审理过程中，任四毛向该院申请对其是否构成伤残、构成几处伤残、伤残等级进行鉴定。该院委托河南同一法医临床司法鉴定所进行了鉴定，该所于2019年6月28日出具的司法鉴定意见书鉴定意见为：任四毛右小腿开放性损伤术后构成十（10）级伤残。因鉴定，任四毛支出鉴定费用700元。任四毛向法庭提交了其本人的特种作业操作证，证件显示“证号：T41282119711017459，姓名：任四毛，作业类别：焊接与热切割作业，准操项目：熔化焊接与热切割作业，有效期限：2016.01.15至2022.01.15”。另查明，董志恒为任四毛垫付医疗费10000元。豫Ｃ×××××号车在人民财险洛阳分公司处投保有交通事故责任强制保险及100万限额的第三者责任保险（含不计免赔），涉案事故发生在保险期间内。豫Ｃ×××××号车车辆的实际出资者及经营者为董志恒，曲卫强系董志恒雇佣的司机，昕阳公司系豫Ｃ×××××号车辆的挂靠公司。需要任四毛抚养的人员有：其母亲王玉美，1944年7月15日出生，王玉美共有四个子女；其儿子任宏恩，2005年5月19日出生。再查明，2018年度河南省城镇居民人均消费支出为20989.15元／年；2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元／年；2019年河南省建筑业在岗职工平均工资为53163元／年；2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45677元／年。一审法院认为，公民的健康权应受法律保护。道路交通事故认定书认定，曲卫强在本案事故中负全部责任，任四毛不负事故责任，事实清楚，程序合法，该院予以采信。因豫Ｃ×××××号车在人民财险洛阳分公司处投保有交通事故责任强制保险及100万限额的第三者责任保险（含不计免赔），故任四毛的损失应由保险公司在保险限额内予以赔偿。关于董志恒辩称已垫付医疗费10000元，董志恒可另行向保险公司主张。任四毛因事故造成的各项损失计算如下：1．医疗费198166.54元（已扣除董志恒垫付的10000元）；2．住院伙食补助15000元（50元／天×300天）；3．营养费6000元（20元／天×300天）；4．护理费37542.7元（45677／年÷365天×300天）；5．误工费72971.68元（53163元／年÷365天×501天），任四毛要求误工期计算至定残前一日，该院予以支持，因定残前一日为2019年6月27日，故误工期为501天；6．残疾赔偿金63748.38元（31874.19元／年×20年×10％）；7．精神损害抚慰金5000元；8．被抚养人生活费6821.4元［王玉美2623.6元（20989.15元／年×5年×10％÷4）＋任宏恩4197.8元（20989.15元／年×4年×10％÷2）］；9．关于交通费，任四毛未提交任何证据，该院不予支持；10．鉴定费700元。综上，任四毛各项损失共计405950.7元，该损失应由人民财险洛阳分公司予以赔偿。综上所述，人民财险洛阳分公司应赔偿任四毛各项损失共计405950.7元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，该院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于判决生效之日起十日内赔偿任四毛各项损失共计405950.7元；二、驳回任四毛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7631元，由任四毛负担241元，董志恒负担7390元。本院二审期间，人民财险洛阳分公司向本院提交机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单复印件，证明根据投保单上投保人声明部分的内容可以确定人民财险洛阳分公司已对免责条款进行了说明提示，投保人加盖印章予以确认。任四毛质证认为，1.人民财险洛阳分公司提交的为复印件，不符合证据的法定形式，不应当作为定案的依据。并且投保单后面无落款日期、无工作人员签名、无负责人员签字。初审情况部分也没有业务人员的签名和落款日期，存在瑕疵。并且也未向法院提交加盖有人民财险洛阳分公司公章的保险条款，无法证明有免赔10%的规定。因此，人民财险洛阳分公司二审中向法院提交的证据不符合民事诉讼法及民事诉讼证据若干规定中关于新证据的要求，不应作为本案定案的依据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，2018年2月11日，曲卫强驾驶重型半挂牵引车撞到道路中央施工围挡，造成任四毛受伤。经道路交通事故认定书认定，曲卫强负事故全部责任。曲卫强所驾驶的涉案车辆在人民财险洛阳分公司处投保有交强险及第三者责任保险（含不计免赔），涉案事故发生在保险期间内，对于任四毛的医疗费、误工费等各项损失，人民财险洛阳分公司应当在保险限额内予以赔偿。一审法院依据事故认定书、诊断证明、医疗费票据、伤残鉴定等证据，判令人民财险洛阳分公司赔偿任四毛各项损失共计405950.7元并无不当。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。任四毛住院治疗300天，经司法鉴定任四毛右小腿开放性损伤术后构成十级伤残。一审法院根据任四毛接受治疗的情况、出院医嘱、伤残鉴定等，将任四毛的误工期限计算至定残日前一天认定为501天于法有据。任四毛持有特种作业操作证，事故发生时亦在工地内施工作业，人民财险洛阳分公司要求按照河南省居民服务业平均工资45677元/年的标准计算误工费的上诉主张与事实不符，本院不予支持。关于10%的绝对免赔问题。首先，人民财险洛阳分公司未向本院提交投保单原件；其次，免责条款系格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，投保单应当附格式条款，对免责条款应当作出足以引起投保人注意的提示。涉案免责条款的内容并未附着在投保单上，也没有其他有效证据证明人民财险洛阳分公司提供了免责条款，而投保人声明本身即是格式条款，缺乏证明力，投保人在投保单上签字不能证明人民财险洛阳分公司已提供免责条款并尽到提示义务。免责条款不生效，人民财险洛阳分公司仍应承担赔偿责任。据此，人民财险洛阳分公司要求在商业险中免赔10%的上诉主张，本院亦不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人曲卫强、昕阳公司、董志恒经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1312元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  谢颂琳审判员  马 莉二〇二〇年五月十二日书记员  王 研