河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1034号 上诉人（原审原告、被告）：刘永春，男，1962年7月7日出生，汉族，住河北省邢台市桥东区。 委托诉讼代理人：胡战锋，河北九拓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原告）：张立恩，男，1971年2月21日出生，汉族，住河北省邢台市邢台经济开发区。 委托诉讼代理人：刘海霞，河北邢襄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨斌，河北邢襄律师事务所律师。 上诉人刘永春因与被上诉人张立恩工伤保险待遇纠纷一案，不服河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初1143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘永春的委托诉讼代理人胡战锋、被上诉人张立恩及其委托诉讼代理人刘海霞、杨斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘永春上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项关于住院护理费、交通食宿费的判决，改判上诉人不支付被上诉人交通食宿费3000元、住院护理费9736元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人以前经营的邢台市开发区永春板厂车间部分板材加工业务有一部分是承包给邢台开发区河会村李某某，上诉人是和李某某按加工的板材量进行结算，由李某某再与被上诉人等人按他们之间的约定进行结算，上诉人不对被上诉人进行管理。虽然法院最终认定被上诉人与邢台市开发区永春板厂存在劳动关系，但上诉人已提起了民事再审，再审判决还未作出。二、被上诉人主张的交通费、食宿费不应当支持。被上诉人在河北省医科大学第三医院就医的时间为2016年10月31日至2016年12月27日，是由上诉人安排司机将其送至该院住院和接其出院，故根本不存在交通费。被上诉人也没有提交该时间段本人住院产生的交通费、食宿费的票据，故不应当支持。三、被上诉人主张的住院护理费过高。被上诉人提交的护理人赵某某工资表显示超过当时国家规定的3500元个人所得税起征线，但却没有完税证明，无法证明其真实性、合法性。应当参照3500元/月的法定标准计算。综上，上诉人现依法提出上诉，望二审法院给予支持。 张立恩答辩称，被上诉人张立恩经过法定的程序被认定为工伤，上诉人刘永春称已经提起再审，事实上再审程序至今未启动。被上诉人张立恩在庭审时提交了部分的交通费，由于在外地就医，交通费和食宿费较高，因此原审判决认定正确。关于护理费被上诉人张立恩一审庭审时提交了护理人员赵某某的工资表，误工证明，单位的营业执照等符合法律规定的相关证明，证实护理人员的护理费数额，因此原审认定事实清楚，证据确实充分，请法院驳回上诉，维持原判。 刘永春向一审法院起诉请求：原告刘永春向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告不支付被告张立思医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、住院护理费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金368143.1元；2、诉讼费用由被告承担。 张立恩向一审法院起诉请求：1.请法院解除原告与被告之间的劳动合同，责令被告依法赔偿原告未签订劳动合同的赔偿金18000元；2.请法院判决被告赔偿原告医疗费、交通费、误工费、护理费、营养费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、伤残津贴、鉴定费等合计444318.61元；3.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：永春板厂系在邢台经济开发区工商行政管理局登记备案的个体工商户，刘永春系该个体工商户的经营者。张立恩于2016年7月30日经李振校介绍到永春板厂从事贴筋工作，其和李某某等共五人为一组，永春板厂每月按该组的生产总量核算劳动报酬，然后由李某某一人签字领回，再根据每人出勤天数在五人中进行平均分配，李某某2016年8月、9月、10月分别自永春板厂领取工资10267元、11421元、12589元。张立恩与永春板厂未签订书面劳动合同。2016年10月31日上午7时40分左右，张立恩在永春板厂清洗胶滚时，右手被滚胶机碾压，被送往河北医科大学第三医院进行治疗住院57天，经诊断：右手毁损伤、多发皮肤软组织脱套伤伴挫裂伤、拇指指间关节及示指近位指间关节脱位、中指近节粉碎骨折、环指指体脱套伴末节骨折、拇指伸肌腱断裂。2017年7月19日张立恩到邢台骨科医院住院治疗19天，主要诊断：右手毁损伤术后。期间，张立恩自行垫付医疗费用14345.61元。邢台经济开发区人民法院作出的（2017）冀0591民初1352号民事判决书和邢台市中级人民法院作出的（2018）冀05民终899号民事判决书，判决确定张立恩与永春板厂存在劳动关系。邢台市人力资源和社会保障局于2018年8月15日作出冀伤险认决字[2017]05400053号《认定工伤决定书》，认定张立恩受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定（或视同）为工伤。刘永春对该《认定工伤决定书》不服，向本院提起行政诉讼，请求撤销冀伤险认决字[2017]05400053号《认定工伤决定书》。本院经审理作出（2019）冀0591行初59号行政判决书，判决驳回刘永春的诉讼请求，刘永春不服本院一审判决，向邢台市中级人民法院提出上诉，邢台市中级人民法院作出（2019）冀05行终140号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。张立恩的伤残情况经邢台市劳动能力鉴定委员会初次鉴定和河北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，鉴定结论均为：六级伤残，停工留薪期3个月。张立恩支付鉴定费600元。因环保和拆迁要求，永春板厂于2017年8月28日办理了注销，现早已被拆除。一审法院认为，张立恩系因工负伤，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现因永春板厂已注销，根据《民法总则》第五十六条规定，刘永春作为经营者，应当承担赔偿责任。刘永春提交了李某某2016年8月、9月、10月自永春板厂领取款项的工资表，对于工资情况刘永春提供了李某某的领取记录，张立恩对此并无异议，原、被告均也认可永春板厂按计件发放工资，由张立恩与李振校等五人按照出勤天数平均分配，刘永春并不掌握张立恩个人的工资报酬金额，但张立恩也未能提供其出勤天数和领取工资的数额，故对于原告的月平均工资应当按照五人的平均工资计算，张立恩的月工资为（10267元+11421元+12589元）/3月/5人=2285.13元。张立恩因工受伤各项待遇如下：1.医疗费14345.61元。张立恩提交了相关的收费票据，本院予以认可；2.住院伙食补助费1520元，参照河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订《工伤保险条例》有关问题的通知（冀人社字[2011]4号）第四条，职工住院治疗工伤的伙食补助费统筹地区以内为20元/天/人，张立恩共计住院76天，故住院伙食补助费为20元/天/人*76天=1520元；原告按照交通事故参照的机关事业单位人员出差伙食费标准计算没有依据，本院不予支持；3.停工留薪期工资6855.39元。根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第一款规定：“工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付。”经河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳鉴2019年021号再次鉴定结论书，对张立恩的伤残情况鉴定为六级伤残，停工留薪期3个月。故张立恩停工留薪期工资为2285.13元/月*3月=6855.39元；4.住院护理费9736元。根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定，申请人住院期间用人单位没有派人护理的情况下，应当由参照本单位职工平均工资一人的标准支付申请人住院护理费，因刘永春未提交本单位职工平均工资标准，故本院按照张立恩提交的护理人赵某某收入标准计算，赵爱珍系在邢台市开发区鸿达板厂工作，并签订劳动合同，赵某某2016年8月、9月、10月份工资分别为3930元、3780元、3990元。故住院护理费为（3930元+3780元+3990元）/3月/30天*76天=9736元；5.一次性伤残补助金36562.08元。经河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳鉴2019年021号再次鉴定结论书，对张立恩的伤残情况鉴定为六级伤残，根据《工伤保险条例》第二十六条，一次性伤残补助金为2285.13元/月*16月=36562.08元；6.一次性工伤医疗补助金180458.83元、一次性伤残就业补助金75982.66元。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条、五级至十级工伤职工按条例有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为解除或终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资。其中六级伤残，一次性工伤医疗补助金为38个月，一次性伤残就业补助金为16个月。根据《劳动合同法》第四十四条第五项之规定：用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。永春板厂于2017年8月28日注销，故张立恩与永春板厂劳动关系自2017年8月28日终止，张立恩申请解除劳动关系的诉讼请求无法成立。故计算一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金应当参照2016年度河北省在岗职工平均工资56987元/年的标准计算。一次性工伤医疗补助金为：56987元/12月*38月=180458.83元；一次性伤残就业补助金为：56987元/12月*16月=75982.66元。7.鉴定费600元，张立恩提交了邢台经济开发区人力资源和社会保障局出具的收据，本院予以支持。8.交通食宿费3000元。根据《工伤保险条例》第三十条第三款，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，因刘永春张立恩及其经营的永春板厂未为张立恩交纳工伤保险，故张立恩花费的交通食宿费应当由刘永春负担。张立恩在河北省医科大学第三医院就医的时间为2016年10月31日至2016年12月27日，虽张立恩仅提供了部分交通费票据复印件，未提交其他票据，但交通食宿费系异地就医必须支付的费用，且根据原告伤情，不可能一人单独外出就医，必定由家属陪护，根据合理性原则，本院酌定原告交通食宿费3000元。以上八项费用共计329060.57元。关于张立恩主张的未签订书面劳动合同的双倍工资，因张立恩系2016年7月30日到永春板厂工作，双方未签订书面劳动合同，应当自2016年8月30日起向张立恩支付双倍工资，因张立恩在2016年10月31日发生工伤，张立恩因工受伤期间系因工伤导致劳动关系继续存续，属于劳动关系的续延，在工伤期间并不存在没有签订劳动合同的情形，不符合二倍工资赔偿的规定，故张立恩仅能主张2016年8月30日至2016年10月31日期间的双倍工资，该部分双倍工资适用一年仲裁时效，现张立恩主张已超出仲裁时效，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条的规定，判决：一、原告（被告）刘永春自本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）张立恩医疗费14345.61元、停工留薪期工资6855.39元、住院护理费9736元、一次性伤残补助金36562.08元、一次性工伤医疗补助金180458.83元、一次性伤残就业补助金75982.66元、鉴定费600元、交通食宿费3000元，以上费用共计329060.57元；二、驳回原告（被告）刘永春的诉讼请求；三、驳回被告（原告）张立恩的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元由原告（被告）刘永春负担，保全费2520元由原告（被告）刘永春负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。 本院认为，被上诉人张立恩在河北省医科大学第三医院就医属于异地就医，不可能一人单独外出就医，必定由其家属陪护，期间必然产生交通食宿费用，根据本案的实际情况，参照《河北省工伤保险实施办法》第二十七条的规定，一审酌定认定被上诉人的交通食宿费为3000元及判决上诉人支付被上诉人住院护理费9736元并无不当。 综上所述，刘永春的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘永春负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁国彬 审 判 员 张庆格 审 判 员 张志春 二〇二〇年五月十二日 法官助理 王 雷 书 记 员 邱 岳