河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3019号上诉人（原审被告）：郑有泉，男，1954年10月29日出生，汉族，住河南省中牟县。被上诉人（原审原告）：蔡建中，男，1956年3月9日出生，汉族，住河南省中牟县。上诉人郑有泉因与被上诉人蔡建中建设工程合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初592号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年2月19日立案后，依法独任进行了审理。本案现已审理终结。郑有泉上诉请求：1、撤销河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初592号民事判决，发回重审或依法改判；2、返还郑有泉多支付的工程款14000元；3、蔡建中支付给郑有泉因建设的房屋不合格工程补偿款27890元和鉴定费5000元。4、要求蔡建中完成施工协议和图纸要求的未完成的房屋建设：保温层建设工程（鉴定文件中不包含此项）；5、本案一审、二审诉讼费用由蔡建中承担。事实与理由：一、本案工程款总额为1800000元整（有合同为证）。二、郑有泉实际支付蔡建中工程款194000元整（有收据为证），且有异议的收据已做笔迹鉴定和指纹鉴定，系属实证明。三、施工协议为按图施工，但施工方建设工程不符合验收要求（有图纸为证），且严重影响日常生活使用（房屋质量问题有权威方鉴定机构鉴定结果），对于未完成工程拒绝整改。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。被上诉人蔡建中辩称：郑有泉要求蔡建中返还多支付工程款1.4万元没有依据。关于不合格工程补偿款和鉴定费，一审法院已另案判决处理。蔡建中是按施工协议和施工图纸施工的，郑有泉的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。蔡建中向一审法院起诉请求：判令被告支付原告工程款38000元及利息（自立案之日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。一审法院认定的事实:2013年8月13日，郑有泉、张振山、张全福作为甲方，与蔡建中作为乙方，签订《瓦坡新社区建房协议》一份，主要内容为：主体工程为三连体二层半楼房，三户型，每户建筑面积为240平方米。一、承包方式与范围：本建筑工程为包工包料，其中不含（门、窗、地板砖），但甲方买来（门、窗、地板砖）乙方负责安装施工。二、按图纸施工，钢筋、水泥、电线、电缆、各种管件，开关插座等建筑材料全部为国标产品。要有各种材料的国标证件。三、本工程综合承包价为750元计算每平方米。四、乙方在施工中不能偷工减料，如造成返工由乙方自负。五、乙方在施工期间必须做好安全防范事项，如有伤、亡事故发生，有乙方全部承担，甲方概不负责。六、付款：1、基础完工后付总造价的10%；2、一层完工验收后付总造价的20%；3、二层完工验收合格后付总造价的20%；4、三层完工验收合格后付总造价的20%；5、内粉结束后验收合格后付15%；6、竣工验收合格后付10%。7、工程全部结束后每户5000元作为质保押金，一年后付清，被扣押金不计息。七、房屋交付使用后一年内如有漏水、瓷砖、瓷瓦脱落、管道漏水、电路漏电、断路，内粉墙表皮脱落等一切问题有乙方及时到场修复，甲方通知乙方，乙方接到通知后三天内到场修复，如三天不来维修，甲方可请用他人维修，其中费用从质保金中扣除。八、外墙砖、琉璃瓦由乙方购买，颜色由甲方决定。九、地平全部用成水磨石。十、甲方负责电、路通。2016年11月11日，蔡建中将郑有泉诉至法院，要求郑有泉给付工程款45000元，案号为（2016）豫0122民初4128号。2016年12月6日，郑有泉与蔡建中签订《协议书》一份，主要内容为：1、扣除郑有泉已支付的建房款140000元，郑有泉于2016年12月9日之前再给付10000元，剩余建房款38000元待房屋验收合格后一次性支付；2、如果郑有泉未于2016年12月9日之前支付10000元，则蔡建中有权要求郑有泉按合同约定支付90%的建房款，其他建房款等房屋验收合格后一次性支付。2016年12月6日，郑有泉给付蔡建中建房款10000元。同日，蔡建中向该院提出撤诉申请，该院依法准许蔡建中撤回起诉。一审法院另查明：2019年8月1日，郑有泉将蔡建中诉至该院，要求蔡建中返还多给付的工程14000元并赔偿各项损失72000元，该院于2019年12月10日作出（2019）豫0122民初6595号民事判决，该判决查明：郑有泉及蔡建中均认可涉案工程总工程款为18.8万元，郑有泉已给付工程款14万元，后郑有泉又给付蔡建中1万元，下余38000元未给付，故判决：一、蔡建中给付郑有泉损失27890元；二、驳回郑有泉的其他诉讼请求。判决下发后，郑有泉及蔡建中均未上诉，该判决现已生效。一审法院认为，郑有泉曾于2019年8月1日将蔡建中诉至该院，要求返还多支付的工程款14000元并赔偿损失，经生效判决查明涉案工程总工程款为18.8万元，郑有泉已给付工程款15万元，下余38000元未给付，且本案中郑有泉也未提供有效证据证明将下余工程款给付蔡建中，故蔡建中要求郑有泉给付下余工程款38000元及自起诉之日即2019年12月13日起至实际给付之日止的利息，于法有据，该院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：被告郑有泉于判决生效之日起十日内支付原告蔡建中工程款38000元及利息（自2019年12月13日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元，减半收取计375元，由被告郑有泉负担。本院二审期间，郑有泉向法庭提交司法鉴定意见书一份。证明目的：2013年8月13日收据是真实的。蔡建中对郑有泉提交的司法鉴定意见书没有意见。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，蔡建中曾将郑有泉诉至中牟法院，要求郑有泉给付工程款45000元，在该案件诉讼中，郑有泉与蔡建中于2016年12月6日签订《协议书》，确认涉案工程总工程款为18.8万元，郑有泉已给付工程款为14万元。同日，郑有泉给付蔡建中1万元，蔡建中撤回起诉。郑有泉于2019年8月1日将蔡建中诉至中牟法院，要求蔡建中返还多给付的工程款14000元并赔偿各项损失72000元，中牟法院于2019年12月10日作出（2019）豫0122民初6595号民事判决，该判决查明：涉案工程总工程款为18.8万元，郑有泉已给付工程款为14万元，后郑有泉又给付蔡建中1万元，下余38000元未给付，判决蔡建中给付郑有泉损失27890元，驳回郑有泉要求蔡建中返还多给付的工程款14000元的诉讼请求。郑有泉对该判决未提起上诉，该民事判决已生效。本案中，根据郑有泉与蔡建中于2016年12月6日签订的《协议书》内容，并依据生效的（2019）豫0122民初6595号民事判决所认定的事实，一审判决郑有泉支付蔡建中工程款38000元并无不当，本院予以维持。关于郑有泉要求蔡建中返还多支付的工程款14000元以及支付因建设房屋不合格工程补偿款27890元、鉴定费5000元的上诉请求，因郑有泉的上述主张已经（2019）豫0122民初6595号民事判决作出处理，故本院不予支持。关于郑有泉要求蔡建中按施工协议和图纸要求完成房屋保温层建设工程的主张，郑有泉一审中未提出反诉请求，故本院不予处理。综上所述，郑有泉的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费750元，由上诉人郑有泉负担。本判决为终审判决。审判员 周 金二〇二〇年五月十五日书记员 田宇恒