河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初2346号原告刘红涛，男，1989年2月19日出生，汉族，住河南省清丰县。委托代理人宋小超，河南博正律师事务所律师。委托代理人杨文广，河南博正律师事务所律师。被告霍琪，男，1974年10月2日出生，汉族，住河南省淮阳县。被告成都中宏富国建筑劳务有限公司，住所地成都市金牛区二环路西三段181号11层11号。原告刘红涛诉被告霍琪、成都中宏富国建筑劳务有限公司（以下简称中宏公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘红涛及其委托代理人宋小超、杨文广到庭参加诉讼。被告霍琪、中宏公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2019年8月23日，原告与二被告签订施工合作协议书约定：二被告将其承包的位于郑州市惠济区科学大道的石佛艺术公社套房装饰项目分包给原告，工程量为400套房屋，工期为365天，原告向二被告交纳保证金20万元（双方协议后交纳10万元）。原告施工人员进场3日内，被告预付总造价20%，瓷砖完工3日内，被告支付总造价的20%。被告保证每月提供原告装修房屋不少于40套。合同签订当日，二被告向原告提供四套装修房屋，原告的水电施工人员完成水电改造后，二被告开始拖延支付装修费用，原告多次催促被告支付装修款，仍未支付。现诉至法院，请求依法判令：1、解除原、被告于2019年8月23日签订的施工合作协议书；2、二被告返还原告交纳的合同保证金10万元整，支付已完工装修款35374元，并以135374元为基数按年利率6%的标准自2019年12月24日至实际偿还之日支付违约金；3、本案诉讼费由被告承担。被告霍琪、中宏公司未答辩。经审理查明：2019年8月23日，原告（乙方）与霍琪（甲方）、中宏公司签订施工合作协议书约定，工程名称：石佛艺术公社套房装饰项目；工程地点：郑州市惠济区科学大道上；承包方式：包工包料；工程造价：以建筑面积包干价1000元/平方米以上，下浮9%（税甲方承担）；乙方向甲方缴纳履约保证金20万元整，甲方与乙方约定工程量：共400套，每套房屋的面积为21平方米，每套核定装修造价以对应房号清单为准。工程款支付办法：乙方施工人员进场后开工三日内，甲方支付已开工套数总造价20%，以后一套一结算，工程竣工完成验收，验收合格后付至该开工套数总造价的97%，余3%作为质保金、一年内无质量问题，到期后由乙方申请，报至业主方核实无误后一次性结清（不含利息）。当甲方连续一个月不能向乙方提供装修工程时，乙方有权利单方面终止本项合作协议。协议注明部分载明：此合同保证金不退，按50户总工程款抵扣下浮点；约定工程量为200套，保证金为10万元整。当日，中宏公司出具的收据载明收到刘红涛10万元整。原告提供的四份装修工程进度验收表中水电料及其安装定位开槽安装（2019.9.24）、地暖及其施工（2019.10.9）、防水施工，闭水试验（2019.10.12）、瓷砖及其铺贴（2019.11.10）、包下水管（2019.11.23）均有王宁、刘帅签字。装修工程报价清单显示：大空间部分：包立管200元、地砖铺贴1125.6元、厨房墙砖铺贴492.8元、瓷砖收口条126元、全屋地暖1206元；卫生间：地砖铺贴229.6元、防水处理990元、墙砖铺贴1064元、瓷砖收口条208元、包立管200元；主材部分：厨房卫生间地砖墙砖1089元、大地砖1735.5元、地漏30元、踢脚线235元、地暖分水器500元；其他部分：水路改造2000元、过门石铺装96元。以上共计11527.5元。除上述装修项目外，原告制作的已完成工程量清单显示：搬运费的一半400元、垃圾清运费的一半300元，管理费的一半1116元，提门费300元，共计2116元。已做房屋四户共计54574元，已结19200元，剩余35374元。原告与霍琪聊天记录显示：2019年9月26日，原告将装修工程进度验收表发给霍琪，霍琪称“跟小宁申请付预付款，小宁提交上来，我交财务打款，走个小流程都不会。”11月23日，原告将装修工程进度验收表发给霍琪并称“签过字了、打款吧”，霍琪回“给吴总说过了”。庭审中，原告称“装修工程进度验收表中签字人员王宁、刘帅系现场技术人员、进度审核人员，负责验收签字。”、“报价清单系由被告提供。”原告称，霍琪在合作协议书上甲方处签字并盖章，充分说明霍琪是借用中宏公司资质。以上案件事实由施工合作协议书、收据、装修工程进度验收表、装修工程报价清单、计价明细、聊天截图及庭审笔录予以证明。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于原告诉请的解除施工合作协议书，双方签订施工合作协议书约定，当被告连续一个月不能向原告提供装修工程时，原告有权利单方面终止本项合作协议。自协议书签订后被告仅为原告提供四套房屋装修，之后也未提供新的装修房屋，原告诉请解除施工合作协议书符合合同约定，本院予以支持。对于装修款，原告与二被告签订施工合作协议书约定，由原告对石佛艺术公社套房装饰项目施工。原告对涉案项目中四套房屋进行装修，被告现场验收人员对装修工程进度验收表签字确认。故原告装修款计（11527.5＋2116）×4＝54574元，被告已经支付19200元，剩余35374元。合同约定工程竣工完成验收，验收合格后付至该开工套数总造价的97%，余3%作为质保金，一年内无质量问题，到期后由乙方申请，报至业主方核实后一次性结清。装修工程进度验收表显示最后验收日期为2019年11月23日，质保期至2020年11月23日届满，现工程仍在质保期内，应扣除3%的质保金即54574元×3%＝1637.22元。综上，被告仍需支付原告装修款35374－1637.22＝33736.78元。对于保证金，协议书约定此合同保证金不退，按50户工程款抵扣下浮点。合同签订后被告未按照合同约定向原告提供装修房屋，其行为构成违约，本院认为，因被告自身原因未向原告提供装修房屋，存在过错，故应扣除原告施工工程款下浮点后退还剩余保证金，即100000元－（54574元×9%）＝95088.34元。对于违约金，合同并未约定违约金计算标准，故本院酌定违约金以33736.78元为基数自2019年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算至实际支付之日止。对于责任承担问题，本案中，原告提供的施工合作协议书有霍琪签字及中宏公司盖章。庭审中，原告自认霍琪系借用中宏公司资质。本院认为，挂靠经营违反法律强制性规定，霍琪与中宏公司均为明知，双方对此均有过错，且均在合同中签字或盖章，均应视为合同相对方，故应对原告上述款项承担共同付款责任。综上，被告霍琪、中宏公司应支付原告装修款33736.78元及违约金（以33736.78元为基数自2019年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算至实际支付之日止），并退还原告保证金95088.34元。被告霍琪、中宏公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘红涛与被告霍琪、成都中宏富国建筑劳务有限公司于2019年8月23日签订的施工合作协议书；二、被告霍琪、成都中宏富国建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘红涛装修款33736.78元及违约金（以33736.78元为基数自2019年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算至实际支付之日止），并退还原告刘红涛保证金95088.34元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3007元，减半收取1504元，由被告霍琪、中宏富国建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  胡向楠二〇二〇年五月二十二日书记员  杜敏敏