吉林省镇赉县人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0821民初543号原告：白城市百佳装饰设计有限公司。法定代表人：何某，总经理。委托诉讼代理人：白某，吉林君朔律师事务所律师。被告：刘某，男，1977年6月15日生，汉族，个体，现住镇赉县。被告：镇赉县镇赉镇奎哥人家汽车美容中心。经营者：刘某。原告白城市百佳装饰设计有限公司（以下简称百佳公司）与被告刘某、镇赉县镇赉镇奎哥人家汽车美容中心（以下简称奎哥人家）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人白某、被告刘某（也是奎哥人家的经营者）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。百佳公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即偿还原告工程尾款14000元及违约金（违约金从2020年1月20日起至上述尾款结清之日止按照日14000元的千分之三计算）；2、请求判令案件受理费等一切费用由二被告承担。事实和理由：被告刘某系被告奎哥人家的法定代表人。2019年12月10日，原告与被告刘某签订《百佳装修工程施工合同》约定自《百佳装修工程施工合同》签订之日起由原告为被告刘某名下的奎哥人家所在的房屋以包工包料的方式进行室内装修工作，工期约定为35日，总工程款为95000元。若双方任何一方逾期支付工程款或不能按期交工，逾期方需按照工程总造价的千分之三支付违约金。后由于工程需要，被告刘某承诺将工程总价款增加至104000元。工程款分三次结清，被告刘某已经结清两次款项90000元，剩余14000元尾款双方约定在原告交工后结算。现原告如期交工，被告迟迟不结清余款。原告多次要求被告结清余款，被告一直以各种借口拒绝结算，原告认为被告的行为严重侵害了原告的合法权益，故原告依法诉至贵院，请求人民法院公正审理，支持原告如上所请，以维权益。刘某、奎哥人家辩称，《百佳装修工程施工合同》中写的是95000元，我已经给付90000元，剩余的欠款应该是5000元，原告另加的费用我不知道。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：百佳公司提交的证据有：1、《百佳装修工程施工合同》1份，证明：2019年12月10日，百佳公司与奎哥人家的负责人刘某签订了该份《百佳装修工程施工合同》，约定总工程款95000元，后变更为104000元，被告已支付90000元，余款是14000元，《百佳装修工程施工合同》约定违约金的计算方式为工程总造价的千分之三。刘某质证：对《百佳装修工程施工合同》没意见，对证明的问题有意见，与我签订的《百佳装修工程施工合同》总金额是95000元，对原告所述余款14000元未付我不认可。奎哥人家质证：给我工程没做好，所以未交尾款。本院认证：因刘某对该证据无异议，故本院对该证据予以采信。但该证据本身并不能证明欠款14000元的事实存在。2、银行交易明细1份、微信转账记录1份、微信聊天记录1份。证明：刘某于2019年12月10日给付百佳公司70000元，2020年1月4日给付20000元，给付后给发信息认为工程质量有问题，尾款14000元不能再次支付，原告因疫原因不能到镇赉查看是否有质量问题，刘某以此为理由拒付14000元尾款。刘某及奎哥人家质证：对证据真实性无异议，对证明的问题有异议。原告给我装璜的质量有问题，原告说给我重新装修，但是疫情过去以后，我与原告多次联系，原告一直没有过来，我这里还有与原告的通话录音，他说这尾款不要了，让我们自己找人修。本院质证：刘某承认给付原告90000元的事实，故本院对银行交易明细及微信转账记录予以确认；微信聊天记录只是证明双方有讨论解决问题的过程，并不能证明被告欠原告14000元的事实。3、微信聊天记录1份。证明：原告主张疫情期间过不去查看是否有质量问题，被告主张不需要我方处理，自己处理，疫情期间来不了不是原告的问题，要自己干。刘某及奎哥人家质证：原告从来没有给我提过这种要求，我让原告过来修理，原告说工程尾款我不要了，让我们自己找人维修，这个聊天记录和我们一点关系都没有。本院质证：该微信记录证明双方在讨论解决问题的过程中发生了冲突。刘某和奎哥人家提供的证据：1、通话录音光碟1份（原始载体：手机录音，时间2020年1月8日，对话双方是刘某与何某）。证明：原告说不要尾款了，让我自己找人修。原告质证：1、对该录音有异议，录音时工程尚未完工，只是因为被告处员工辱骂原告，原告才做出拒绝施工的决定，而事实上，原告并没有拒绝，而是在实际完成了所有施工项目工程完毕后撤出，该拒绝是辱骂后的气话，不是真实意思表示。2、该录音中体现欠款为13500元，并不像被告主张只欠5000元，被告主张不真实。本院质证：该录音只是证明在施工过程中，双方曾发生矛盾，从微信聊天记录看，该录音也不是双方对权利义务的最终处分的意思表示。2、工程施工照片（10张）。证明：原告工程质量有问题。原告质证：对该照片有异议，有5张照片看不出拍摄的时间、地点，对该组证据不予质证。其余5张门脸照片，可以看出被告已经实际营业，标记着“洗车请鸣笛”，说明原告的工程没有质量问题，被告也正在实际使用。本院质证：刘某承认显示有地热管的照片拍摄时间是工程未完工时；棚顶的4张照片和5张门脸照片是开庭3日前拍摄的，并不是工程完工当时拍摄的照片，故本院不予采信。3、购买材料的票据4张、报价单2张。证明：原告未给我完工，我自己买材料雇工人干的活。原告质证：对该组证据有意见，1、报价单，该组证据不能证明是用在本次装修中的实际花销，我方认为与本案无关并且不是正规发票；该4份票据也与本案无关，不能证明维修原告所施工的项目，原告已经施工完毕。况且，该收据不是正规发票。本院质证：该证据不能证明被告需要证明的事实存在。本院经审理认定事实如下：2019年12月10日，百佳公司与刘某签订一份《百佳装修工程施工合同》，由百佳公司包工包料给刘某装饰装修其开办的镇赉县镇赉镇奎哥人家汽车美容中心用房，期限35天。合同签订后，百佳公司派人进行装饰装修，刘某于2019年12月10日、2020年1月4日分别给付百佳公司装饰装修款70000元、20000元。后双方因维修及给付工程款产生矛盾。本院认为，本案双方当事人争议的焦点为，被告刘某及奎哥人家是否欠百佳公司工程尾款14000元，是否应当给付；如果给付，刘某与奎哥人家应如何承担责任，违约金是否应当保护。本院结合双方当事人陈述，结合证据及认定的案件事实，综合评判如下：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，百佳公司主张工程总造价由《百佳装修工程施工合同》约定的95000元增至104000元，应当提供证据加以支持，但在庭审中，百佳公司委托诉讼代理人对具体增加的什么工程、增加的工程量和工程造价均说不清楚，也不能提供证据加以证明，且刘某否认增加工程量，故本院对百佳公司增加工程造价至104000的主张不予支持。同样，刘某承认尚欠百佳装饰工程款5000元。百佳公司现场施工时，刘某派员进行了现场监工。刘某虽然陈述“装潢的地面、门、墙没有做好，有些活没有干完。”对此，刘某应当提供证据加以证明，没有证据且在百佳公司否认的情况下，刘某应当承担举证不能的法律后果，故本院对其陈述也不予采信。刘某虽然要求百佳公司进行维修，但在百佳公司没有到现场检查工程是否做好及是否需要维修情况下，自行找他人进行维修并投入使用，对由此产生的后果，应当由刘某自行承担。故本院视同为百佳公司已按合同要求完成工程，刘某欠百佳公司工程款5000元事实存在。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”百佳公司与刘某签订的《百佳装修工程施工合同》第9.1条约定：“甲乙双方不得借故拖欠各种款项，如拖期不付，每天需以工程总造价的千分之三作为违约金付给对方”，视同百佳公司与刘某约定了违约金的计算方法，但约定的违约金明显过高，根据《合同法》第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，刘某应当在欠付工程款及资金占用期间，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算给付百佳公司违约金。综上所述，本院认为，双方当事人应当受《百佳装修工程施工合同》约束，刘某应当给付百佳公司剩余工程款5000元及违约金；对百佳公司的其他主张，本院不予支持。因刘某是奎哥人家的实际经营者，《百佳装修工程施工合同》也是百佳公司与刘某签订，故奎哥人家不承担给付责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十九条规定，判决如下：一、被告刘某于本判决生效后立即给付原告白城市百佳装饰设计有限公司装饰装修款5000元，同时给付原告自2020年1月20日起至付清时止的违约金（以5000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告白城市百佳装饰设计有限公司其他诉讼请求。三、镇赉县镇赉镇奎哥人家汽车美容中心不承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75元，由刘某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年，逾期不申请的，本院将视为放弃权利。审判员  邓连昌二〇二〇年五月二十二日书记员  常 影