浙江省长兴县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0522刑初53号公诉机关长兴县人民检察院。被告人王雨涛，男，1990年4月17日出生，满族，北京市海淀区人，大学文化程度，户籍地北京市海淀区，现住北京市海淀区。因本案于2019年6月6日被长兴县公安局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于长兴县看守所。辩护人王连华，北京市国典律师事务所律师。被告人涂欣，男，1987年7月19日出生，壮族，广东省韶关市人，高中文化程度，户籍地广东省韶关市武江区。因本案于2019年6月6日被长兴县公安局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于长兴县看守所。辩护人许云伟，浙江众成律师事务所律师。被告人李洋，男，1988年3月11日出生，汉族，北京市海淀区人，大学文化程度，户籍地北京市海淀区。因本案于2019年6月6日被长兴县公安局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于长兴县看守所。辩护人许火堂、左蒙蒙，浙江兴煕律师事务所律师。被告人朱恪景，女，1970年10月7日出生，汉族，甘肃省兰州市人，大学文化程度，户籍地甘肃省兰州市城关区，现住北京市朝阳区，因本案于2019年6月6日被长兴县公安局刑事拘留，同年7月1日被长兴县公安局取保候审。辩护人葛光辉，浙江百易律师事务所律师。长兴县人民检察院以长检二部刑诉［2020］89号起诉书指控被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景犯非法经营罪，于2020年1月19日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，在审理过程中，由于出现不能抗拒的原因，致使本案无法继续审理，本院于2020年2月5日裁定中止审理。后于同年4月14日恢复审理，于2020年5月6日在本院审判庭公开开庭进行了审理。长兴县人民检察院指派检察员王宇出庭支持公诉。被告人王雨涛及其辩护人王连华、被告人涂欣及其辩护人许云伟、被告人李洋及其辩护人许火堂、左蒙蒙、被告人朱恪景及其辩护人葛光辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长兴县人民检察院指控:被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，违法出售电子烟弹。其中，被告人王雨涛销售金额972831元，并在被告人王雨涛的住所及车辆内查获价值122961.95元的电子烟弹；被告人涂欣销售金额730000余元；被告人李洋单独或伙同他人销售共计金额224916元，并在被告人李洋的住所、车辆内查获价值87095.52元的电子烟弹；被告人朱恪景销售金额91670元，并在被告人朱恪景的住所查获价值12096.6元的电子烟弹。公诉机关认为,被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景非法经营烟草专卖，被告人王雨涛、涂欣属情节特别严重、被告人李洋、朱恪景属情节严重，其行为均已构成非法经营罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定追究四被告人的刑事责任。四被告人均认罪认罚，建议判处被告人王雨涛有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币九万元、判处被告人涂欣有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元、判处被告人李洋有期徒刑三年，并处罚金人民币七万元、判处被告人朱恪景有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景对公诉机关指控的犯罪事实均无异议。被告人王雨涛的辩护人对公诉机关指控被告人构成非法经营罪没有异议，但提出:1.被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。有改过自新的良好愿望；2.被告人属初犯、偶犯，平时表现良好。由于法律意识淡薄，才触犯了法律。综上，建议法庭对被告人王雨涛从轻处罚。被告人涂欣的辩护人对公诉机关指控被告人构成非法经营罪没有异议，但提出:1.被告人认罪认罚，有明显的悔罪表现；2.被告人属初犯，其系一名电商从业者，平时也在正常经营电商业务；3.被告人的主观恶性相对较轻，由于对非法经营电子烟的认知不足，导致犯罪。综上，建议法庭对被告人涂欣从轻处罚。被告人李洋的辩护人对公诉机关指控被告人构成非法经营罪没有异议，但提出:1.被告人属初犯，犯罪的主观恶性相对较轻。被告人犯罪系因没有正式的工作收入和生活所迫；2.被告人无犯罪前科，能如实供述自己及同案犯的罪行，悔罪明显。综上，建议法庭对被告人李洋从轻处罚。被告人朱恪景的辩护人对公诉机关指控被告人构成非法经营罪没有异议，但提出：1.被告人的主观恶性相对较轻，其最开始带电子烟主要是其丈夫个人需求，而后也是帮助亲戚朋友购买，并不是为了获利；2.被告人到案后主动交代，认罪态度较好；3.被告人系初犯、偶犯。综上，建议法庭对被告人朱恪景从轻处罚。经审理查明：1、2018年7月至2019年6月期间，被告人王雨涛在无烟草专卖零售许可证的情况下，通过被告人朱恪景等人从境外购得ＩＱＯＳ电子烟弹后，出售给被告人涂欣、被告人李洋、郭某（另案处理）等人，其中，向被告人涂欣出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额700000余元，向被告人李洋出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额160000余元，向被告人郭某出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额112831元。销售金额合计972831元，非法获利40000元。另在抓获被告人王雨涛时，从其住所、车辆内查获了ＩＱＯＳ电子烟弹共计609.9条，经浙江省烟草专卖局证明，查获的ＩＱＯＳ电子烟弹价值122961.95元。2、2018年4月至2019年6月期间，被告人涂欣在无烟草专卖零售许可证的情况下，在其经营的网店上销售ＩＱＯＳ电子烟弹，由被告人王雨涛、宋某（另案处理）代为发货，销售金额合计730000余元，非法获利40000元。3、2018年7月至11月期间，被告人李洋伙同郭某在无烟草专卖许可证的情况下，非法销售ＩＱＯＳ电子烟弹。2018年11月，郭某退出该合伙，被告人李洋独自经营直至案发。期间，被告人李洋向被告人王雨涛出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额200000元，被告人郭某向被告人王雨涛出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额24916元，销售金额合计224916元，非法获利70000元。另在抓获被告人李洋时，从其住所、车辆内查获了432条ＩＱＯＳ电子烟弹，经浙江省烟草专卖局证明，价值87095.52元。4、2018年1月至2019年6月期间，被告人朱恪景从境外购得ＩＱＯＳ电子烟弹后，在无烟草专卖零售许可证的情况下，出售给戴某、钟某（另案处理）、被告人王雨涛等人。其中，向戴某出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额31500元，向钟某出售的ＩＱＯＳ烟弹销售金额40970元，向被告人王雨涛出售的ＩＱＯＳ电子烟弹销售金额19200元，销售金额合计91670元，非法获利12000元。另在抓获被告人朱恪景时，从其住所内查获了60条ＩＱＯＳ电子烟弹，经浙江省烟草专卖局证明，价值12096.6元。证明上述事实的证据有：手机、ＩＱＯＳ电子烟弹等物证；人口信息、抓获经过、协查回复函、浙江省涉案烟草专卖品价格证明、银行交易明细等书证；证人宋某、郭某、戴某、钟某、范某等人的证言；被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景的供述和辩解；浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告；电子证物检查工作记录；支付宝、微信转账交易记录等电子数据、搜查照片、扣押照片、手机截图等。以上证据相互印证，足以认定。本院认为，被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景违反国家烟草专卖管理法律规定，无烟草专卖零售许可证，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品。其中，被告人王雨涛、涂欣属情节特别严重、被告人李洋、朱恪景属情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，本院予以从轻处罚。并认为对被告人朱恪景适用缓刑，不致再危害社会。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。为维护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度不受非法侵犯，根据被告人王雨涛、涂欣、李洋、朱恪景犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王雨涛犯非法经营罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币九万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2025年2月5日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人涂欣犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2024年12月5日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人李洋犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2022年6月5日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。四、被告人朱恪景犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。五、被告人王雨涛违法所得四万元、被告人涂欣违法所得四万元、被告人李洋违法所得七万元、被告人朱恪景违法所得一万二千元，予以追缴，上缴国库。六、扣押在案的dell笔记本电脑一台、白色iphone7手机一部、蓝色华为honor手机一部、蓝色华为荣耀手机一部、黑色苹果手机一部、黑色iphone8手机一部、mis笔记本电脑一台、电脑主机一台，予以没收，上缴国库；IQOS加热棒二个、面单机二台、农业银行卡二张、工商银行卡三张、建设银行卡三张、平安银行卡二张、包商银行卡一张、中国银行卡一张、中信银行卡一张、快递单三十八张、快递袋二叠、快递八只、泡沫袋二卷、笔记本四本、电子烟具一套、电子烟弹一千一百二十四条，予以没收，由扣押机关依法处置。被告人朱恪景回到社区后，应当遵守法律法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陶菊华人民陪审员  王赟皎人民陪审员  臧纪学二〇二〇年五月六日书 记 员  臧燕婷