山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终676号 上诉人（原审被告）：寇中旭，男，汉族，1958年4月30日出生，住永济市。 委托诉讼代理人：寇晓英，女，汉族，1987年7月27日出生，住山西省永济市。系寇中旭女儿。 被上诉人（原审原告）：祁更山，男，汉族，1960年5月25日出生，现住永济市。 委托诉讼代理人：蔡建中，永济市栲栳镇法律服务所法律工作者。 上诉人寇中旭因与被上诉人祁更山民间借贷纠纷一案，不服山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初3236号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人寇中旭及其委托诉讼代理人寇晓英，被上诉人祁更山的委托诉讼代理人蔡建中，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人寇中旭上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回被上诉人原审诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、祁更山起诉利息比例是千分之，原审认为比例是%认定事实错误。2、祁更山没有交纳利息部分诉讼费。3、2008年5月4日借款未约定利息，原审以该笔借款来源为信用社借款判决支付利息，违反法律规定。4、2008年5月25日借款月息2分不是寇中旭所写，祁更山有申请鉴定义务。5、2008年6月30日款项注明是拉钢材，不是借款。6、原审未对当事人诉讼时效抗辩进行释明。本案祁更山超过诉讼时效。7、双方是合伙关系，不是借贷。 被上诉人祁更山答辩称：驳回寇中旭的上诉。事实和理由：1、祁更山原审主张了利息，因没有进行利息结算所以没有具体数额。2、寇中旭原审答辩时认可了是借贷，诉讼代理人的诉讼行为代表当事人。 被上诉人祁更山原审诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金61743元及利息；2、诉讼费由被告承担。 原审查明,原告祁更山与被告寇中旭系战友。被告于2008年陆续向原告借款五次，分别为：2008年3月19日借20000元，约定月利率1.5%；2008年4月13日借款20000元，约定月利率1.5%；2008年5月4日借20000元，约定月利率9.855%；2008年5月25日借15000元，约定月利率2%；2008年6月30日书写了一份暂欠30000元的条据，约定月利率2%。上述五次共借款105000元，被告分别给原告出具了借据。后被告陆续向原告还款六次：2008年10月8日归还1600元；2008年12月18日归还10000元；2009年4月3日归还20000元；2009年8月29日归还14000元；2009年11月15日归还20000元；2010年2月11日归还12000元。其余本金及利息，虽经原告多次催要，被告未予归还。 原审认为,债务应当清偿。被告寇中旭于2008年分五次向原告借款105000元，并分别约定了利息。有原告提交的借据在卷佐证，予以认定。关于还款数额的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，1、截止2008年10月8日被告欠原告利息应为8261.5元（2008年3月19日2万元利息2020元＋2008年4月13日2万元利息1830元＋2008年5月4日2万元利息1031.5元＋2008年5月25日1.5万元利息1360元＋2008年6月30日3万元利息2020元），2008年10月8日被告归还1600元，即自此日起被告欠原告本金10.5万元，利息6661.5元；2、截止2008年12月18日，被告欠原告利息10678元（2008年10月8日欠利息6661.5元+2008年10月9日至2008年12月18的利息：2008年3月19日2万元利息710元＋2008年4月13日2万元利息710元＋2008年5月4日2万元利息466.5元＋2008年5月25日1.5万元利息710元＋2008年6月30日3万元利息1420元），2008年12月18日被告归还10000元，即自此日起被告欠原告本金10.5万元，利息678元；3、截止2009年4月3日被告欠原告利息6053元（2008年12月18日欠利息678元+2008年12月19日至2009年4月3的利息：2008年3月19日2万元利息1070元＋2008年4月13日2万元利息1070元＋2008年5月4日2万元利息703元＋2008年5月25日1.5万元利息1070元＋2008年6月30日3万元利息2140元），2009年4月3日被告归还20000元，归还利息6053元后，归还2008年3月19日借款本金13269元，即自此日后2008年3月19日借款本金为6731元；4、截止2009年8月9日被告欠原告利息6344元（2008年4月3日至2009年8月9日的利息：2008年3月19日6731元利息430元＋2008年4月13日2万元利息1270元＋2008年5月4日2万元利息834元＋2008年5月25日1.5万元利息1270元＋2008年6月30日3万元利息2540元），被告2009年8月9日归还14000元，归还利息6344元后，将2018年3月19日借款还清，归还2008年4月13日借款本金925元，即自此日起2008年4月13日借款本金为19075元；5、截止2009年11月15日被告欠原告利息4244元（2009年8月9日至2009年11月15日的利息：2008年4月13日19075万元利息880元＋2008年5月4日2万元利息604元＋2008年5月25日1.5万元利息920元＋2008年6月30日3万元利息1840元），被告2009年11月15日归还20000元，归还利息4244元后，归还2008年4月13日借款本金15756元，即自此日起2008年4月13日借款本金为3319元；6、截止2010年2月11日被告欠原告利息3329元（2009年11月16日至2010年2月11日的利息：2008年4月13日3319万元利息147元＋2008年5月4日2万元利息572元＋2008年5月25日1.5万元利息870元＋2008年6月30日3万元利息1740元），被告2010年2月11日归还12000元，归还利息3329元后，将2008年4月13日借款还清，归还2008年5月4日借款本金5352元，即自此日起被告欠原告2008年5月4日借款本金14648元。综上被告现共欠原告本金59648元。利息均付至2010年2月11日。被告称双方就还款本金和利息无约定，且原告在收条上也未标注是利息，故被告的还款均系本金的辩称于法无据，本院不予采信。关于2008年6月30日欠条的诉讼时效问题，原、被告之间产生此欠条的基础实质是因借贷而出具的且未注明还款期限，其诉讼时效适用《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条之规定，判决如下：一、被告寇中旭于判决生效之日起十日内偿还原告借款本金59648元及利息（2008年5月4日14648元按月息9.855%计；2008年5月25日15000元利息按月息2分计；2008年6月30日30000元利息按月息2分计；上述利息均自2010年2月12日起计至付清时止）；二、二、驳回原告的其他诉讼请求。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为,债务依法应予清偿。本案中，上诉人寇中旭给被上诉人祁更山出具的借条中均约定利率按照本金的百分比计算而非千分比计算。其中，2008年借款款项来源祁更山向信用社贷款，原审按照祁更山向信用社支付利息的利率计算该笔借款利率符合本案实际。祁更山持有2008年5月25日借条按照该条据约定的利率主张本金、利息已经完成举证责任，寇中旭认为利率字样并非本人所书写其是负有举证责任的当事人，寇中旭未申请鉴定应承担对己方的不利后果。2008年6月30日欠款条据中记载了款项用途，并非证明合伙关系。时效抗辩是当事人的实体权利，人民法院在审理民事案件中，无需主动释明。双方借款未约定还款期限2019年祁更山通过永济矛盾纠纷调解中心主张权利后，又向人民法院提起诉讼未超过诉讼时效。寇中旭在原审及二审中均不能提供与祁更山的合伙协议，也未提供证据证明双方对盈利及负债进行过约定，其以自己书写的归还投资款条据不能证明与祁更山之间系合伙法律关系。同时，祁更山在通过永济矛盾纠纷调解中心解决双方纠纷时，寇中旭出具了祁更山向其书写的收条均记录为收还款，再加之寇中旭在原审答辩时对借贷事实的自认，原审认定寇中旭与祁更山之间具有民间借贷法律关系正确。案件受理费系由人民法院直接决定的事项，当事人无权对案件受理费的收取提出上诉。上诉人寇中旭的上诉理由均无充分的证据予以证实及法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决结论正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1343.4元，由上诉人寇中旭负担。 本判决为终审判决。 审判长 淮 钢 审判员 毛松伟 审判员 张山平 二〇二〇年五月十八日 书记员 邢 明