新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新32民终81号 上诉人（原审原告）：阿卜杜喀迪尔玉苏普，男，1989年10月11日出生，维吾尔族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区皮山县。 委托诉讼代理人：热孜宛古丽铁木尔，新疆波斯坦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蔡常青，男，1973年8月26日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区皮山县。 上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普因与被上诉人蔡常青承揽合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区皮山县人民法院（2019）新3223民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普的委托诉讼代理人热孜宛古丽铁木尔，被上诉人蔡常青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阿卜杜喀迪尔玉苏普上诉请求：依法撤销皮山县人民法院（2019）新3223民初371号民事判决，重新审理上诉人的诉求；诉讼费由被上诉人蔡常青负担。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律不当。原判认定上诉人与被上诉人蔡常青对公的未完工造成的损失负有同等责任有误，上诉人已经完成工程的主体部分的90%，且被上诉人蔡常青在工程施工过程存在在先违约情形，并故意破坏施工现场造成上诉人无法继续完成剩余的工程。 蔡常青辩称，上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普所述主体工程完成百分之九十是错的，没有干的工程我们是知道的，我们工地天天给他打电话，他两个月没有接，所以我们才进场的，图片也有取证；他的工程只完成了百分之五十，合同中规定的很多工程都没有做，而且有些工程不符合合同要求。故请求驳回上诉，维持原判。 阿卜杜喀迪尔玉苏普向一审法院起诉请求：请求判令被告支付159638.5元工程款。 一审法院认定事实：2017年4月17日，阿卜杜喀迪尔玉苏普与蔡常青签订《施工合同》，由阿卜杜喀迪尔玉苏普承揽建设垴阿巴提塔吉克民族乡布琼村警务室、旱厕建设工程。其中，警务室总面积为79.97平方米，旱厕面积58平方米。合同约定：阿卜杜喀迪尔玉苏普以包工包料的方式承揽该工程，并约定警务室工程按每平方米2050元结算，旱厕工程按每平方米1150元结算，全部工程价款合计为230638.5元（不含道路维修费2000元）。工程基础完成后付款30％，主体完成后付款20％，其他工程完成后付款30％，验收合格后付款15％，剩余5％一年质保期满后付清。合同履行过程中，阿卜杜喀迪尔玉苏普以蔡常青未按照约定支付其主体完成后的工程款为由中止施工，蔡常青以工程未按约定完工，严重延误工期且联系不到阿卜杜喀迪尔玉苏普为由，另行组织施工人员对未完成部分进行了后续施工，由于双方对涉案工程各自完成的工程量没有进行评估和鉴定，致使双方因工程款结算问题发生纠纷。原被告双方对《施工合同》均无异议，但对原告离场时已经完成的工程量以及应付工程款数额存在争议。原告阿卜杜喀迪尔玉苏普及其证人主张已完成警务室90％的工程量，完成旱厕70％的工程量。被告蔡常青在抗辩中提出反诉，请求按照合同约定的违约责任条款，追究阿卜杜喀迪尔玉苏普擅自停止施工导致工期严重延迟的违约责任。理由是阿卜杜喀迪尔玉苏普在约定的竣工期限内仅完成警务室60％的工程量；完成旱厕35％的工程量，被告方为完成警务室后续工程投入74300元；为完成旱厕后续工程投入43355元；投入清除垃圾及打扫卫生费3000元。证人刘建华参与后续工程全部施工，并在证言中证明后续工程量约占全部工程量的30％至40％之间。 一审法院认为，合法的债务应当清偿。被告蔡常青对原告阿卜杜喀迪尔玉苏普已经完成涉案工程的主体部分的工程量，应当履行付款义务。原告阿卜杜喀迪尔玉苏普未能按照合同约定期限完工，被告蔡常青没有在履行合同期限内通知原告解除合同，也没有在合同履行期限内要求原告承担违约责任，双方对涉案工程延期完成造成的损失负有同等责任。因此，被告蔡常青以原告不接听电话、自行中止施工、擅自离场为由请求人民法院追究原告阿卜杜喀迪尔玉苏普违约责任的反诉请求不予支持。按照原被告双方关于“工程基础完成后付款30％，主体完成后付款20％”之约定，被告蔡常青在原告阿卜杜喀迪尔玉苏普完成基础工程量时应付款为230638.5×30％=69191.5元；在原告完成主体工程量时应付款为230638.5×20％=46127.7元；上述两个阶段的工程量全部完成情况下应付款合计为69191.5＋46127.7=115319.2元。被告已经支付73000元，说明被告对原告已经完成基础工程量及部分主体工程量有过认可并支付部分款项。原告如完成该涉案工程主体全部工程量，被告还应当支付42319元（115319.2-73000=42319元）。现原告虽未完成全部主体工程量，但对已经完成的主体工程量仍应当获得相应工程款，在被告的抗辩和反诉中，被告认可原告完成警务室工程量的60％；完成旱厕工程量的35％。这是在基础工程量已经完工并支付相应工程款后对主体工程量完成情况的确认。因此，原告阿卜杜喀迪尔玉苏普完成主体工程量的应得工程款能够以被告自行认可的比例来计算，对原告关于支付剩余工程款的合理部分的请求应当予以支持。综上，被告就已经认可的工程量应当承担支付工程款的义务。警务室按已完成主体工程量60％计算，应付款为全部主体工程量完成后应付款42319元的一半再乘以60％，结果为12695.7元（42319×0.5×60％=12695.7元）；旱厕按已完成主体工程量35％计算，应付款为全部主体工程量完成后应付款42319元的一半再乘以35％，结果为7405.8元（42319×0.5×35％=7405.8元）；两项合计结果为20101.5元（12695.7＋7405.8=20101.5元）。判决：被告蔡常青于本判决生效之日起30日内，向原告阿卜杜喀迪尔玉苏普支付工程款20101.5元。驳回原告阿卜杜喀迪尔玉苏普的其他诉讼请求。案件受理费3492.77元，由原告阿卜杜喀迪尔玉苏普负担3192.77元，被告蔡常青负担300元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普向本院提交一份书证，2020年2月25日，皮山县垴阿巴提塔吉克民族乡布琼村村委会出具的证明，用以证明上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普施工所完成的实际工程量为90%，工程没有完工的责任是被上诉人蔡常青违约在先，不是原审认定的同等责任。被上诉人蔡常青经质证认为，该份证明不能证明上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普完成了哪些工程量，其实际有很多工程并没有完成，对要证明的工程量不认可。本院认证，对该份证据的真实性、合法性予以确认，对其与本案的关联性不予认可，该证据中所述及的内容与被上诉人蔡常青不具有关联性。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审查明的基本事实一致。原判认定的事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，蔡常青对阿卜杜喀迪尔玉苏普已经完成涉案工程的工程量，应当履行付款义务。阿卜杜喀迪尔玉苏普未能按照合同约定期限完工，蔡常青没有在履行合同期限内通知阿卜杜喀迪尔玉苏普解除合同，也没有在合同履行期限内要求阿卜杜喀迪尔玉苏普承担违约责任，双方对涉案工程延期完成造成的损失负有同等责任。原判对此认定并无不当。按照双方关于“工程基础完成后付款30％，主体完成后付款20％”之约定，蔡常青在阿卜杜喀迪尔玉苏普完成基础工程量时应付款为230638.5×30％=69191.5元，在其完成主体工程量时应付款为230638.5×20％=46127.7元。上述两个阶段的工程量全部完成情况下应付款合计为69191.5＋46127.7=115319.2元。蔡常青对阿卜杜喀迪尔玉苏普已经完成的工程量有过认可并支付了部分款项。按照双方之间的合同约定，阿卜杜喀迪尔玉苏普如完成该涉案工程主体全部工程量，除去已支付的73000元，蔡常青还应当向阿卜杜喀迪尔玉苏普支付42319元。现蔡常青对阿卜杜喀迪尔玉苏普完成警务室工程量的60％；完成旱厕工程量的35％做了确认，而二审期间阿卜杜喀迪尔玉苏普所提交的村委会的证明并不能证实其所完成的实际工程量。故，阿卜杜喀迪尔玉苏普完成主体工程量的应得工程款能够以被告自行认可的比例来计算，原判处理得当，蔡常青应当就其自认的工程量向阿卜杜喀迪尔玉苏普承担20101.5元工程款的支付义务。 综上所述，阿卜杜喀迪尔玉苏普的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3090.75元，由上诉人阿卜杜喀迪尔玉苏普负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄   红   辉 审判员  辛   元   忠 审判员  热依汗古力吐尔洪 二〇二〇年五月十八日 书记员  郭   泱   泱