河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5366号上诉人（原审被告）：河南大河速递广告有限公司。法定代表人：王泽远，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵彩红，河南零度律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨文昭，男，汉族，1975年8月17日出生。委托诉讼代理人：贾强，河南华威律师事务所律师，系郑州市上街区法律援助中心指派。上诉人河南大河速递广告有限公司（以下简称大河速递公司）因与被上诉人杨文昭劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初32304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大河速递公司的委托诉讼代理人赵彩红，被上诉人杨文昭的委托诉讼代理人贾强到庭接受了询问。本案现已审理终结。大河速递公司上诉请求：撤销一审判决，改判不支持杨文昭未发放工资34870元，未足额发放工资33954.81元，经济补偿金42795元，未休年假工资2914.95元，失业保险损失36480元。事实与理由：一、一审法院依据杨文昭2015年11月至2016年10月份的工资作为未发放工资、未足额发放工资及经济补偿金的计算标准，缺乏事实和法律依据。自2019年1月份，杨文昭进行工作交接时，发现其在上街公司任职时有侵吞业务款，不给员工发放派费工资等严重违纪行为，为了妥善处理员工投诉问题，大河速递公司多次打电话要求杨文昭到公司处理，但其不仅拒绝到公司说明情况，且从1月份不再提供劳动。大河速递公司于2019年6月，通知杨文昭解除劳动合同并停止为其缴纳社会保险。因此，一审法院支持杨文昭2019年1月至11月未发放工资没有事实依据。在其未提供劳动情况下，支付工资的标准按其完成绩效目标的工资，对用人单位有失公平。杨文昭2016年11月份至2019年1月期间的工资是按照公司的工资制度，根据绩效发放的，其工资所得没有低于最低基本工资标准。因此，在此期间，大河速递公司未少发或者扣发其工资。一审判决以2015年11月至2016年10月期间的平均工资作为依据，要求补足2016年11月至2018年12月期间的工资差额，没有事实依据和法律依据。杨文昭离职前12个月工资应是2019年6月至2018年7月的工资。二、大河速递公司不应支付杨文昭经济补偿金。杨文昭存在众多违章、违纪、违法行为，且员工多次联名举报。基于此事实，大河速递公司才解除劳动合同，根据劳动合同法的规定，其给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除合同且不需要支付经济补偿金。根据双方签订的劳动合同约定，杨文昭休假需向单位申请，但其未申请，故不应支付相应带薪年休假工资。本案中，大河速递公司一直为杨文昭缴纳社会保险，包括失业保险在内。如果杨文昭离职的情形符合领取失业保险金的，完全可以到社保基金处领取。本案是杨文昭个人原因中断就业，不符合领取失业保险金的条件，故不应支持。一审法院未查清杨文昭是否具有停职失业保险金的条件、是否造成其损失。由于用人单位的原因，致使杨文昭无法领取失业保险金的，才可以向用人单位主张。根据杨文昭的入职年限，截止2019年7月1日，共计工作13年，根据《郑州市失业保险条例规定》，应领取21个月，一审法院按照24个月认定存在错误。杨文昭辩称，1.大河速递公司反复强调杨文昭在任职期间有侵吞公司的业务款等违法行为，且大河速递公司也表示已通过其他途径来追究杨文昭的责任，无论杨文昭是否存在违法行为，该行为与杨文昭诉请无关联性，不能免除大河速递公司应支付经济补偿金的义务。2、大河速递公司在2016年10月之后仅向杨文昭发放基础工资，不包含杨文昭提供正常劳务应得的全额工资，故对于经济补偿金的计算标准应按杨文昭正常工作的情况下取得的全额工资予以计算。3、因大河速递公司未足额发放杨文昭工资，并不予缴纳社保导致杨文昭提出解除合同，大河速递公司应支付经济补偿金，并将杨文昭名单送到社保部门以便杨文昭办理领取失业保险金的手续。但因大河速递公司的不作为导致杨文昭不能领取失业保险金，该损失应由大河速递公司承担。请求二审法院维持原判。杨文昭向一审法院起诉请求：大河速递公司支付杨文昭未发放的工资44000元、未足额发放的工资38579元、未足额及未发放工资赔偿金165158元、带薪年休假工资69120元、失业保险金待遇损失36480元、被迫解除劳动合同经济补偿金64000元，补偿社会保险金损失7000元。一审法院认定的事实，杨文昭提交的郑州市社会保险局出具的《基本养老保险个人权益记录单》显示杨文昭参加工作日期为2006年7月1日；单位名称为河南大河文化信息服务有限公司；个人历年缴费工资信息表显示，2019年7月，杨文昭月申报工资为1885.17元，月缴费基数为2464元；个人缴费明细表中杨文昭基本养老保险缴费至2019年6月；大河速递公司为杨文昭缴费月数为276个月。杨文昭提交的尾号为2455的工资明细显示：2015年11月至2016年10月，杨文昭每月实收工资分别为3410.87元、3413.98元、3110.6元、3282.4元、3248.78元、3189.2元、3211.93元、3203.69元、2921.9元、3058.81元、2992.31元、2991.81元，共计38036.28元，平均工资为3170元。杨文昭提交的工资表显示：2016年11月至2018年12月，杨文昭累计实收工资45295.19元。2019年6月30日，大河速递公司电话通知杨文昭办理转出社保手续。2019年11月3日，杨文昭提出辞职并向大河速递公司邮寄辞职信；大河速递公司提交的杨文昭签字确认的《劳动合同书》显示，合同签订时间为2017年1月1日，双方选择合同类型为固定期限，自2017年1月1日至2019年12月31日，共3年；大河速递公司聘用杨文昭在管理岗位工作；大河速递公司因生产和工作需要，依据杨文昭的专业、特长、工作能力和表现，需调整杨文昭工作岗位及工作报酬的，原则上要协商一致，按变更合同办理，但下列情况除外：大河速递公司确因生产经营服务需要，临时安排杨文昭到其他工作地点工作或者从事其他岗位工作的，杨文昭要接受；该《劳动合同书》另约定了其他事项。杨文昭因与大河速递公司劳动争议纠纷，于2019年11月5日向郑州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲字［2019］0678号不予受理申诉通知书，决定不予受理，主要理由如下，你要求被申请人大河速递公司支付工资44000元、未足额发放工资38579元、赔偿金165158元、带薪年休假工资69120元、失业保险损失36480元、被迫解除劳动合同经济补偿金64000元、补交社会保险金7000元的请求，因你未提供有效劳动关系证据，该委不予受理。杨文昭不服，诉至法院。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据《基本养老保险个人权益记录单》及杨文昭工资情况，一审法院确认杨文昭与大河速递公司之间存在劳动关系。杨文昭于2015年11月至2016年10月，实收工资共计38036.28元，折合月工资为3170元。杨文昭主张的2019年1月至2019年11月未发放的工资，一审法院按照34870元（3170元×11个月）予以支持。2016年11月至2018年12月杨文昭实际收到工资45295.19元，差额工资为33954.81元【3170元×25个月-45295.19元】。关于杨文昭主张的经济补偿金，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者依照上述规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。杨文昭于2006年1月进入大河速递公司处工作，于2019年11月提出辞职，根据法律规定，大河速递公司应当向杨文昭支付13.5个月工资作为经济补偿金，计3170元×13.5=42795元。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《基本养老保险个人权益记录单》显示杨文昭参加工作日期为2006年7月1日，工作年限已超10年，故2018年杨文昭应休带薪年假为10天。根据庭审查明的事实，杨文昭2018年未向大河速递公司提出休假申请，故大河速递公司应向杨文昭支付2018年未休带薪年休假工资为3170元/月÷21.75天×10天×200%=2914.95元。对于杨文昭诉请的2018年之前的未休带薪年休假工资，已经超过一年时效，一审法院不予支持。关于杨文昭主张的失业保险损失，《郑州市失业保险条例》第三十五条之规定，用人单位未按规定缴纳失业保险费的、未按规定为失业人员出具并送达终止或者解除劳动关系证明、未按规定报送失业人员名单、档案、终止或者解除劳动关系证明等材料，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条规定，失业人员累计缴纳失业保险费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月的失业保险金，领取期限最长为十二个月；满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取时间最长为十八个月；十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月；失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。杨文昭辞职后，大河速递公司未出具并送达终止或者解除劳动关系证明，亦未为杨文昭办理失业保险金领取手续，致使杨文昭失业后不能享受失业保险待遇，应当赔偿由此给杨文昭造成的经济损失。根据杨文昭工作年限及大河速递公司为杨文昭缴纳失业保险的年限，杨文昭主张按照1900元×80﹪×24个月=36480元，一审法院予以支持。杨文昭主张的被迫解除劳动合同经济补偿金、补偿社会保险金，证据不足，一审法院不予支持。综上，一审法院支持杨文昭诉请金额共计151014.76元，其中未发放工资的34870元、未足额发放工资33954.81元、经济补偿金42795元、未休年假工资2914.95元、失业保险损失36480元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、河南大河速递广告有限公司于判决生效之日起十日内支付杨文昭151014.76元(其中未发放工资的34870元、未足额发放工资33954.81元、经济补偿金42795元、未休年假工资2914.95元、失业保险损失36480元)；二、驳回杨文昭的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由杨文昭负担6元，大河速递公司负担4元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织当事人举证、质证。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据杨文昭提供的工资发放明细单，可以证明2015年11月至2016年10月期间，大河速递公司发放杨文昭工资折合月为3170元。大河速递公司于2016年10月进行改制，作为用人单位应当告知劳动者降低工资发放标准的事实，但大河速递公司未提供公司相应文件加以证明，故一审判决仍按每月3170元标准计算未足额发放工资、未发放工资数额并无不妥。大河速递公司上诉称因杨文昭存在违法违纪行为解除劳动合同，不应支付经济补偿金，但未提供公司进行调查、核实的相关证据加以证明，故该上诉理由，本院不予采信。大河速递公司未提供2018年已安排杨文昭休假或杨文昭放弃休假的相关证据，故一审判决大河速递公司支付杨文昭未休带薪年休假工资并无不妥。关于失业保险金，因大河速递公司停发工资、停办社保，导致杨文昭向大河速递公司发出解除合同通知，故杨文昭符合领取失业保险金的条件，大河速递公司未配合杨文昭办理相应手续，致使杨文昭失业后不能享受失业保险待遇，且杨文昭累计交纳失业保险费时间十年以上，故一审判决认定大河速递公司应支付杨文昭失业保险金36480元并无不当。综上，大河速递公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南大河速递广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  秦 宇审判员  李 黎二〇二〇年五月二十九日书记员  曹芳宇