文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘04刑终223号原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）梁小华，女，1973年8月12日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，个体经营户，户籍所在地湖南省耒阳市,现住湖南省耒阳市。因涉嫌赌博罪、妨害公务罪，于2019年1月24日被耒阳市公安局刑事拘留，2019年3月1日被耒阳市人民检察院批准逮捕，次日被耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人梁小华犯开设赌场罪一案，于2020年2月27日作出（2019）湘0481刑初298号刑事判决。宣判后，原审被告人梁小华不服，于十日内提出上诉。本院于2020年4月15日受理后，依法组成合议庭。经查阅案卷和讯问上诉人梁小华，认为本案事实清楚，决定书面审理本案。现已审理终结。原审认定，2018年12月以来，为攫取非法利益，文小军（因本案已另案起诉）纠集资道武、刘礼力、刘功成、陈飞（该四人均在逃）等人在耒阳市开设赌场、以“铲三公”的方式聚众赌博。该犯罪团伙还实施了妨害公务、故意伤害等犯罪行为，在耒阳市为非作恶，严重扰乱了当地的经济、社会生活秩序，造成了较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪团伙。被告人梁小华明知文小军等恶势力团伙开设赌场是为了实施违法犯罪，仍按照文小军等纠集者的要求，提供开设赌场的场所，参与开设赌场的犯罪活动，并且在妨害公务犯罪行为中与文小军等积极实施妨害公务的犯罪行为，系该恶势力团伙的其他成员。被告人梁小华的具体犯罪事实如下:一、开设赌场的犯罪事实2018年5、6月份，被告人梁小华在耒阳市白山坪圩上白山坪超市隔壁开设了一间牌馆，文小军经常到该牌馆打牌。2018年12月初，文小军纠集资道武、刘礼力、刘功成、陈飞五人合伙在被告人梁小华的牌馆内开设赌场，以“铲三公”的方式聚众赌博，刘健健（刑拘在逃）、谢辉军（在逃）在赌场做“合手”。2018年12月29日，耒阳市公安局五里牌派出所到该牌馆里查获了该赌场。被告人梁小华又将牌馆搬到对面钟敏勇的门面，文小军等人也将赌场随牌馆搬到该门面内。赌场每天下午2点开始组织人员聚赌，由“合手”刘健健和谢辉军负责抽水渔利，每次抽水30-50元不等。赌场聚赌至每天下午6、7点钟结束。赌场每天抽水2000元至4000元不等，每天付给被告人梁小华200元至400元不等的卫生费。赌场前期由文小军、资道武、刘礼力、刘功成、陈飞各出资5000元在赌场里面“放数”，后期刘礼力叫了“花姐”（身份不明）等人在赌场里放数。参赌人员有伍兵、周根实、周作飞等人。文小军等人还组织赌场工作人员及赌客在白山坪圩上聚餐，先后在周后葵、谢朝娥夫妇家和叶佐军的饭馆聚餐。文小军等人的赌场一直开到2019年1月14日被水东江派出所查获时止。期间，文小军等人开设赌场非法获利4万余元，被告人梁小华为开设赌场提供条件非法获利6000余元。二、妨害公务罪的犯罪事实2019年1月14日13时许，耒阳市公安局水东江派出所民警王志刚、谭华平着警服并携带执法记录仪(编号B37473)和网格员谭科进行消防安全检查。16时许，王志刚等人检查到白山坪医院路口时，看到一间店铺门口站了被告人梁小华和另一个妇女，谭华平看到店铺内的牌馆有四五十人疑似在赌博，就和王志刚等人一起走进了该牌馆。被告人梁小华看到警察来了就大喊“抓赌的来了”。当时牌馆内摆了四、五张桌子，一部分人在打麻将，一部分人在进行“铲三公”赌博。参赌人员看到民警来了，便纷纷往屋后面跑。王志刚、谭华平二人用执法记录仪进行记录后，看到参赌人员都跑了，就对现场遗留的赌资、赌具等予以扣缴，装在一个方便袋里，用一块桌罩布包住，准备带回所里后移交。当王志刚、谭华平等人准备离开现场返回派出所时，有人称参赌人员龙新连在牌馆后面摔伤了。王志刚、谭华平安排网格员谭科背着龙新连到白山坪医院去救治。在送龙新连去白山坪医院的途中，被告人梁小华和文小军、文言柏(因本案已另案起诉)、刘健健、伍永飞(在逃)以及其他几个人一路对王志刚、谭华平进行纠缠和拉扯，声称不准民警走，要民警将从赌场扣缴的钱返还，否则就把派出所的车扣下。到了白山坪医院内，被告人梁小华等人继续纠缠拉扯，文言柏几次去抢谭华平手里的执法记录仪，都被谭华平躲开了。期间，被告人梁小华和文小军、文言柏、伍永飞、刘健健等人将谭华平推到了门诊室内，继续纠缠拉扯民警，继续抢谭华平手里的执法记录仪，其他人也一起跟进去帮忙。有人从身后用手臂锁住谭华平的脖子，被告人梁小华用手掰扯谭华平拿执法记录仪的手的手指，其他人抓住谭华平的另一只手，控制谭华平的身体。王志刚见被告人梁小华等人围攻谭华平就去劝阻，被告人梁小华就一把将王志刚推撞在墙上，然后继续抢执法记录仪。在被告人梁小华及文小军、文言柏等多人的抢夺下，谭华平手中的执法记录仪和从赌场扣押的赌资、赌具等物品均都被抢走。文言柏将抢来的执法记录仪放在在场人员钟美芽的衣袋里，在白山坪医院的大门口，文小军拿走执法记录仪，用力摔倒在地上，将执法记录仪摔开了，又从地上捡起执法记录仪走了。王志刚、谭华平看到刘健健在现场，就抓住刘健健不准其离开，一些人就对王志刚、谭华平进行围攻，帮助刘健健逃离了现场。被告人梁小华则一直拉扯谭华平，并在现场大吵大闹，谭华平于是拨打120，准备将龙新连转移救治。民警王志刚、谭华平二人身上多处受伤。此时，谭科打电话给大塘角村治安主任周根枝，想让周根枝来现场调解。周根枝在途中刚好遇到抢走执法记录仪和赌资、赌具而离开现场的文小军等人。文小军等人怀疑是周根枝向派出所举报赌场的情况，文小军、伍兵(因本案已另案起诉)、黎魁魁（刑拘在逃）、伍永飞便围着周根枝殴打。经鉴定:民警王志刚和谭华平的伤势为轻微伤，周根枝为重伤二级。上述事实，有经过原审庭审质证、查证属实的现场监控照片，物证、书证、证人证言、同案人供述、被害人陈述、被告人的供述等证据证明。原审法院认为，被告人梁小华以营利为目的，明知他人开设赌场聚众赌博而提供场所，其行为已构成了开设赌场罪；被告人梁小华伙同他人以暴力、威胁方法阻碍人民警察依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。判决：一、被告人梁小华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人梁小华违法所得六千元，予以追缴，上缴国库。上诉人梁小华上诉称其是被胁迫允许文小军、资道武等人在其开设的牌馆内开设赌场的，文小军等人在其牌馆里面设局有时给了卫生费，有时没有给卫生费，其无意妨害警察执法，只因为怕打牌的女子出事受牵连才做出的行为，其认罪悔罪，一审量刑过重，希望二审依法从轻改判。经审理查明，原审认定上诉人梁小华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院对原审认定的事实及证据予以确认。本院认为，上诉人梁小华以营利为目的，明知他人开设赌场而提供场所，其行为已构成开设赌场罪。梁小华伙同他人以暴力、胁迫方法阻碍人民警察依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。本案系共同犯罪，梁小华在共同犯罪中均起到主要作用，系主犯。梁小华犯数罪，应当数罪并罚。梁小华暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，应当从重处罚。梁小华到案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。本案证据足以认定梁小华为他人开设赌场提供场所，收取费用的事实，其辩称受到胁迫才提供的上诉理由不成立，且无证据证实，故本院不予以采纳；另查明梁小华是在受伤人员已被警察送至医院救治后，参与拉扯警察，抢夺执法记录仪，其辩称为抢救伤者而拉扯警察的上诉理由不成立，本院不予以采纳。梁小华能认罪、悔罪，认罪态度较好，可酌情对其从轻处罚。梁小华提出量刑过重的上诉理由。经查，虽然原审适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》不当应予纠正，但在判决时已充分本案的事实及证据，量刑并无不当。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百七十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李国锋审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇二〇年五月九日法官助理 黎丽娟书 记 员 赵 鑫            校对责任人:李国锋                     打印责任人:李怡       附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，依照第一款的规定从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。