宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初8号原告（被告）：曹振华，男，1985年8月1日出生，甘肃省平凉市人，住平凉市。委托诉讼代理人：段虎，宁夏纲伦律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告（被告）:平凉市久宏钢结构建筑工程有限责任公司，住所地:甘肃省平凉市崆峒区天馨路利民苑2号楼7号门面房。法定代表人:王鹏程，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘治龙，男，1983年10月9日出生，甘肃省平凉市人，现住甘肃省平凉市,代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：魏海燕，女，汉族，1984年9月20日出生，甘肃省泾川县人，初中文化，现住甘肃省泾川县,代理权限为特别授权。原告（被告）曹振华与原告（被告）平凉市久宏钢结构建筑工程有限责任公司（以下简称平凉建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，与本院2019年12月16日立案受理的平凉建筑公司诉曹振华（2019）宁0402民初9625号劳动争议纠纷一案并案公开开庭进行了审理。原告（被告）曹振华及其委托诉讼代理人段虎，原告（被告）平凉建筑公司的委托诉讼代理人刘治龙、魏海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）曹振华向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的劳动关系;2.判令被告赔偿原告各项费用201256.8元，其中:医疗费296.8元、住院伙食补助费3700元(100元/天37天)、护理费5846元(158元/天×37天)、住宿费840元、餐费625元、交通费2199元、停工留薪期工资52800元、-次性伤残补助金46200元、一次性工伤医疗补助金39600元、一次性伤残就业补助金39600元、拐杖200元、后续治疗费8000元、鉴定费600元、拖欠工资750元，以上共计201256.8元;3.请求被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分6910元;4.本案诉讼费用由被告承担。庭审时变更诉讼请求：住院伙食补助费变更为4400元、护理费变更为6592元、后续治疗费是8524.18元、生活费20020元、营养费3000元、总计变更为233796.98元。事实与理由:2018年3月5日，原告被被告聘用，职务为电焊工，月工资为6600元，未签订书面劳动合同。2018年4月3日下午上班期间，原告在被告承建的固原荣华商业广场干活时，被工友刘明明切断的工字钢砸伤右脚。后被送往固原市福利医院、平凉市人民医院救治，经诊断为第1、2跖骨骨折，住院治疗22天，出院后经固原市人力资源和社会保障局认定原告之伤为工伤，并评定为十级伤残。经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定后续医疗费用(取除内固定两处)需8000元，实际花费8524.18元，住院治疗时限为15天，实际住院7天。综上，原告在被告单位上班期间受伤属工伤，被告应当赔偿原告的各项损失，但至今拒绝赔偿。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法予以支持。原告（被告）平凉建筑公司辩称，曹振华诉称的事故发生属实，但是其要求的各项费用过高，且原告在仲裁时提供虚假票据、其要求的营养费因病历中没有加强营养的医嘱。原告（被告）平凉建筑公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决原告不支付被告工伤医疗费296.8元;2.请求判决原告不支付被告一次性伤残补助金31500元;3.请求判决原告不支付被告一次性工伤医疗补助金27000元;4.请求判决原告不支付被告停工留薪期工资18000元;5.请求判决原告不支付被告交通、住宿费1399元;6.请求判决原告不支付被告伙食补助费1320元;7.请求判决原告不支付被告护理费500元;8.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由:2018年4月3日下午15时左右，被告在工作时不慎被工字钢砸伤了右脚。后被送往固原市福利医院、平凉市人民医院进行救治，经诊断为第1、2跖骨骨折，经住院治疗22天后伤愈出院。2019年8月20日，固原市劳动能力鉴定委员会根据被告的评残申请，出具了《职工劳动能力鉴定结论通知书》鉴定被告为10级伤残。原州区劳动人事争议仲裁委员会依据《职工劳动能力鉴定结论通知书》作出原劳人仲字(2019)第188号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付医疗费、工伤待遇等费用。但是原告认为仲字(2019)第188号仲裁裁决书存在诸多问题，理由如下:首先，原告与被告之间不够成劳动关系，仅构成雇佣关系，原告与被告之间并无劳动约定。事实上是原告平凉建筑公司法定代表人王鹏程个人雇佣被告作为其承接工作工地的电焊工，由王鹏程个人向被告支付相应的雇佣报酬。原告平凉建筑公司并没有进行运转，更不存在以公司的名义与被告进行约定。其次、原告已支付被告所有的医疗费用，且原告认为被告的伤情不构成伤残，对固原市劳动能力鉴定委员会出具的《职工劳动能力鉴定结论通知书》的客观性、真实性持有异议，不能将该鉴定结论作为本案赔偿的计算依据。再次，仲裁阶段被告提供的许多诸如住宿费、交通费票据与本案没有关联性不能作为赔偿计算依据。综上所述，原告认为固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会作出的原劳人仲字(2019）第188号仲裁裁决书缺乏事实及法律依据。现原告为维护自身合法权益，依法诉至贵院，望判如所请。原告（被告）曹振华辩称，因平凉建筑公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2018年3月5日，曹振华被平凉建筑公司雇佣为电焊工，其工资按天计算。同年的4月3日下午3时许曹振华在平凉建筑公司承建的位于固原荣华商业广场工地干活时被工字钢砸伤了右脚。后被送往固原市福利医院、平凉市人民医院进行救治，经诊断为第1、2跖骨骨折，共住院22天，全部医疗费用由平凉建筑公司负担，并由公司为其安排人员及护工予以护理。2018年9月17日，曹振华向固原市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年12月12日作出曹振华系工伤的固人认字【2018】102号工伤认定书。2019年6月17日，曹振华又向固原市劳动能力鉴定委员会就其劳动能力等级进行鉴定，该委于2019年8月20日作出曹振华系十级伤残的鉴定结论。曹振华又于2019年10月16日向固原市劳动能力鉴定委员会就其停工留薪期申请鉴定，该委于2019年12月12日作出其停工留薪期为4.5个月的鉴定结论。后曹振华向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委于2019年12月10日作出原劳人仲字【2019】第188号仲裁裁决书，双方均不服向本院提起诉讼。另查明，2019年12月25日，曹振华在平凉市人民医院为取出内固定装置住院治疗7天，支付医疗费8524.18元。庭审时曹振华提供的证据1固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书及送达回证各一份；证据2固原市人力资源和社会保障局工伤认定书；证据3宁夏回族自治区职工劳动能力鉴定表两份；证据4固原市人民医院门诊病历一份、甘肃省平凉市人民医院住院病案一份、入院证一份、出院证明书一份，门诊一卡通消费明细一份、医疗费票据5张；证据8宁夏固原市人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张，因对方对其真实性均无异议，本院予以认定。证据5餐费票据15张，因其不符合法律规定，本院不予认定；证据6住宿费票据13张，因该证据并非正式发票，本院不予认定；证据7交通费票据部分证据不符合规定，也有部分票据并非曹振华产生，考虑到曹振华居住在平凉，结合其申请工伤等认定往来次数酌情部分予以认定。证据9固原市原州区劳动争议仲裁委员会庭审笔录原劳人仲字（2018）第53号一份、时冯平、朱维佳证明各一份、微信转账单2张；证据10平凉市人民医院住院病案一份、出院证明书、诊断证明书各一份具有真实性，本院予以认定。本院认为，因曹振华在平凉建筑公司承建的工地受伤后被固原市人力资源和社会保障局作出的固人认字【2018】102号工伤认定书认定为工伤，故平凉建筑公司应当按照工伤支付曹振华的各项损失。曹振华受伤后两次共住院29天，第一次住院的全部治疗费用均由平凉建筑公司负担，曹振华只为鉴定支付检查费用296.8元、取出内固定装置支付8524.18元。曹振华主张其月工资为6600元，但双方庭审时均认可曹振华系按天领取工资，如果不出勤便没有工资可领取，故其月工资不能按照天工资的标准来衡量。平凉建筑公司认为曹振华因没有电焊工证，从事的是小工工作，其每日的工资为100元每天。但双方对其主张的工资均未有其他证据予以印证，故参考《2018年道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》中建筑行业每年为48361元的标准计算，故曹振华的月工资为4030元。从曹振华认可已领取的工资，按照该标准并不存在拖欠工资的情形，故对其该要求本院不予支持。因曹振华第一次住院期间的伙食及护理均由平凉建筑公司支付并安排人员进行护理，根据曹振华的伤情一人护理即可，故曹振华要求的第一次住院期间的伙食补助费、护理费本院不予支持。对第二次住院五天的住院伙食补助费及护理费，按照《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条伙食费补助、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费相关规定，曹振华的住院伙食补助费共计为150元（30元×5天）、护理费为500元（100元×5天）。对曹振华要求的交通费、餐费及住宿费，按照《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条有关转院往返交通费、办理住院期间住宿费的有关规定，因曹振华住院、转院的往返均由平凉建筑公司承担，曹振华并未支付任何费用。考虑到其后来多次到固原进行工伤评定及伤残评定等，且平凉建筑公司也对其伤残评定期间的合理交通费用表示予以承担，故结合其申请工伤等认定往来次数以往返24次每次以15.5元予以计算，其产生的交通费为372元。对曹振华要求的住宿费及餐费因并非住院期间产生，且其提供的票据也并非正式发票，故对其该部分请求本院不予支持。对曹振华要求的拐杖200元因其提供的证据中并没有该费用的支出，故对其该请求本院不予支持。鉴定费600元因二次住院手术费用可以实际产生后另行主张，且本案中曹振华在起诉时后续治疗费已经实际发生，故其该鉴定属扩大损失，本院不予支持。对曹振华要求解除双方劳动关系的诉讼请求，根据双方的陈述，曹振华并非平凉建筑公司长期聘用按月领取工资且长期受其管理制度约束的具有经济关系的劳动者。按照曹振华工资支付的方式双方形成的并非劳动关系，故不存在解除双方的劳动关系，曹振华要求的由平凉建筑公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资的差额6910元的诉讼请求不能成立。平凉建筑公司辩称曹振华系平凉建筑公司法定代表人王鹏程个人雇佣作为其承接工作工地的电焊工，由王鹏程个人向曹振华支付相应的雇佣报酬。虽然曹振华受伤时平凉建筑公司成立不久，但曹振华从事劳务的工地系被告名义承建，其法定代表人的行为可以认定为其公司的行为，故其该辩解理由不能成立。平凉建筑公司对固原市劳动能力鉴定委员会出具的《职工劳动能力鉴定结论通知书》的客观性、真实性持有异议，认为不能将该鉴定结论作为本案赔偿计算依据的辩称理由，因固原市劳动能力鉴定委员会具有对职工工伤伤残等级等内容进行鉴定的职能，且该鉴定结论在出具后向平凉建筑公司予以送达，平凉建筑公司对其鉴定结论不服的，可以自签收之日起15日内向自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。但平凉建筑公司并未在相应的期间申请鉴定，故其该辩称理由不能成立。综上所述,平凉建筑公司应当为曹振华支付医疗费8820.98元、住院期间的生活护理费500元、住院期间的伙食补助费150元、交通费372元、一次性伤残补助金28210元（7个月×4030元∕月）、一次性伤残就业补助金24180元（6个月×4030元∕月）、一次性工伤医疗补助金24180元（6个月×4030元∕月）、.停工留薪期工资18135元（4.5个月×4030元∕月）。曹振华的其他诉讼请求本院不予支持。平凉建筑公司的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二条、第二十四条、第二十六条、第二十七条、第三十一条之规定，判决如下：一、由原告（被告）平凉市久宏钢结构建筑工程有限责任公司于判决生效后十日内向原告（被告）曹振华支付医疗费8820.98元、住院期间的生活护理费500元、住院期间的伙食补助费150元、交通费372元、一次性伤残补助金28210元、一次性伤残就业补助金24180元、一次性工伤医疗补助金24180元、停工留薪期工资18135元共计104547.98元；二、驳回原告（被告）曹振华的其他诉讼请求；三、驳回原告（被告）平凉市久宏钢结构建筑工程有限责任公司的诉讼请求。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案的案件受理费20元，由原告（被告）平凉市久宏钢结构建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 王艳 二○二○年五月十三日书记员 王晓附：本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二条自治区行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位），应当依照《条例》和本办法规定参加工伤保险，为与本单位建立劳动关系和形成事实劳动关系的全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费用。自治区行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照《条例》和本办法的规定享受工伤保险待遇的权利。第二十四条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。第二十六条职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：（一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。（二）工伤职工需转院到自治区外就医的，经定点医疗机构出具证明，报经办机构同意，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）；伙食补助费按实际住院天数每人每天三十元计发；办理住院期间的住宿费按照每人每天不超过二百元标准，最多支付三天，凭住宿票据报销，住院期间费用按规定报销。自治区机关事业单位差旅费的相关标准调整的，前款规定的相关费用应当适时调整。