新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终227号   上诉人（原审原告）：张秋云，女，1969年6月11日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   上诉人（原审原告）：徐珊珊，女，1990年12月11日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   上诉人（原审原告）：徐某，男，2003年7月7日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   上诉人（原审原告）：徐盼盼，女，2000年9月30日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   法定代理人：张秋云，系徐某母亲，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：徐珊珊，女，现住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   上诉人（原审原告）：毛交，女，1944年12月10日出生，汉族，住河南省鄢陵县。   委托诉讼代理人：徐珊珊，女，现住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   被上诉人（原审被告）：李保红，男，1967年2月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   被上诉人（原审被告）：中国人民解放军新疆哈密军分区，住所地：新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   法定代表人：马迎新，司令员。   上诉人张秋云、徐珊珊、徐盼盼、徐某、毛交因与被上诉人李保红、中国人民解放军新疆哈密军分区（以下简称哈密军分区）提供劳务者受害责任一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。上诉人张秋云，徐珊珊，徐某，被上诉人李保红到庭参加诉讼。被上诉人哈密军分区经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   张秋云、徐珊珊、徐盼盼、徐某、毛交上诉请求：请求二审依法改判由李保红承担全部赔偿责任及哈密军分区承担连带赔偿责任。事实与理由：一、本案应当由被上诉人承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人承担40%的责任，与客观事实不符，证据不足，判决错误。首先，从本案发生的事实来看。上诉人亲属徐红民死亡，是因为被上诉人没有任何安全防护措施，下面人员在吊机装运物品装载过重导致上诉人在搬运废料时从高处摔落的。其次，上诉人在被上诉人处提供劳务过程中受伤，上诉人亲属徐红民作为提供劳务受害者，只有存在有过错才能减轻接受劳务者的赔偿责任，但提供劳务受害者的过错应当由过错方即被上诉人承担举证责任。但被上诉人未提供任何证据证明上诉人存在过错，所以一审判决要求上诉人承担40%的责任错误。最后，本案是雇佣法律关系，在雇佣法律关系中，法律规定受害人的一般过失责任也是可以不应考虑的。再退一步来说，即使上诉人存在重大过失，那么根据不同归责原则，过错责任原则和无过错责任原则不同情况下的受害人的重大过失所能减轻赔偿义务人的责任的比例与大小应当区别对待。即雇佣关系中的受害人对同一损害的发生有重大过失的则承担较小比例的责任。而一审判决原告承担40%的责任，显然与事实不符与法律相悖。上诉人对损害的发生尽到了一般常人应尽的注意义务，不存在有故意或者重大过失的过错，依法由被上诉人承担全部的赔偿责任。二、哈密军分区应该与李保红一起对损失承担连带赔偿责任。一审法院主观臆断排除该工程的资质要求，没有法律依据，那么即使该工程不需要资质，那么军分区作为发包人明确知道而且天天看到李保红作为雇主没有具备任何的安全生产条件，仍然放任其从事其发包的工程，导致悲剧的发生，军分区有不可推卸的事实和法律上的责任。综上所述，一审判决认定事实错误，证据不足，适用法律错误。恳请二审法院依法改判、支持上诉请求。   李保红辩称，当时工地上是有防护设备的。我把工程包给了徐红民，我不同意承担全部责任。   哈密军分区未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。   张秋云、毛交、徐珊珊、徐盼盼、徐某向一审法院起诉请求：1、判令两被告赔偿原告各项费用合计813,369.22元；2、案件诉讼费及送达费由被告承担。   一审法院认定事实：2018年10月7日，哈密军分区将位于哈密市石油基地东侧的哈密独立连晾衣房内墙面贴瓷砖工程发包给李保红施工。2018年10月11日，徐红民受李保红雇佣在该工地三楼操作吊机运送瓷砖、垃圾时坠落。徐红民受伤后，被送往哈密市中心医院进行抢救，被诊断为急性开放性颅脑损伤、脑脊液鼻漏、颅底骨折、左侧颞顶部硬膜下出血，蛛网膜下腔出血、原发性脑干损伤、弥漫性轴索损伤、右侧额骨骨折、左侧顶骨折、双下肺挫伤。2018年10月19日，徐红民经抢救无效死亡。徐红民在哈密市中心医院共计住院治疗9天，产生住院医疗费84,111.87元，门诊费用1,821.75元，用血互助金400元。2018年10月20日哈密市中心医院出具诊断证明（补）载明：住院期间陪护2人。后因赔偿问题协商无果，引起诉讼。另查明，张秋云与死者徐红民系夫妻关系，二人育有两女一子即徐珊珊、徐盼盼、徐某，毛交系死者徐红民母亲，死者徐红民父亲徐培尧于2014年去世，毛交共育有五个子女。死者徐红民住院期间由其妻子张秋云、长女徐珊珊护理。死者徐红民于2000年来新疆务工，并购买位于哈密市××路高层的房产一处。2018年10月22日，哈密市伊州区丽园街道办事处新丰社区居民委员会出具居住证明一份，载明：徐红民现居住哈密市××路。再查，事故发生后，李保红垫付医疗费10,000元。一审法院认为，哈密军分区将位于哈密市石油基地东侧的哈密独立连晾衣房内墙面贴瓷砖工程发包给李保红施工，以及死者徐红民2018年10月11日在该工地操作吊机运送瓷砖、垃圾过程中坠落摔伤经抢救无效死亡的事实，双方当事人均无异议，一审法院予以确认。李保红抗辩称其与死者系承包关系，但未提交证据证明，且庭审中陈述吊机及吊运的材料均由其提供，故对于李保红的该抗辩意见，一审法院不予采信。本案的争议焦点是：一、李保红、哈密军分区对原告的损失应当如何承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，以及该条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，死者徐红民在操作吊机运送瓷砖、垃圾过程中坠落摔伤经抢救无效死亡，李保红作为雇主，应当承担赔偿责任。根据哈密军分区与李保红签订的《零星维修工程施工合同》，工程的内容为铲除晾衣房内墙面涂料后贴瓷砖，对专业技术要求并不高，不具备建设工程的特征，并未要求承包人具备相应的资质，故哈密军分区在选任承包人上并不具有过失，不应当承担连带赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”死者徐红民作为完全民事行为能力人，在操作之前有义务确认工作环境是否安全，在操作工程中应尽到高度的注意义务，故在此次事故中死者徐红民也存在一定过错，依照上述法律规定，其对此损害后果承担40％的责任较妥，由李保红对原告的损失承担60％的赔偿责任。二、原告方主张的各项损失是否合理。关于原告方的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费86,333.62元；2、住院伙食补助费，死者徐红民住院9天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天120元计算，为1,080元；3、误工费1,611元，按照住院天数每天179元计算；4、护理费，死者徐红民住院期间陪护2人，按每天120元计算，为2,160元（9天×120元／天×2人=2,160元）；5、交通费200元；6、死亡赔偿金615,500元；7、丧葬费33,967.5元；8、被抚养人生活费，原告提交鄢陵县彭店镇黑刘村村务监督委员会、村民委员会出具的证明一份，证明原告毛交共有五个子女；提交哈密市第九中学出具的就读证明一份，用以证明原告徐某在该学校就读九年级的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告方主张原告毛交被抚养人生活费10,455.6元（8,713元／年×6年÷5人＝10,455.6元），原告方主张原告徐某被抚养人生活费34,195.5元（22,797元×3年÷2人＝34,195.5元），合计44,651.1元；9、处理丧事宜人员误工费，按3人7天，每人每天按179元标准计算为3,759元；10、处理丧事人员交通费为1,689元；11、精神损害抚慰金酌情支持5,000元。上述费用合计为795,949.72元，被告李保红对原告方损失承担60％的赔偿责任即为477,569.83元，扣除被告李保红垫付的医疗费10,000元，剩余467,569.83元。遂判决：一、被告李保红于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张秋云、毛交、徐珊珊、徐盼盼、徐某医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计467,569.83元。二、驳回原告张秋云、毛交、徐珊珊、徐盼盼、徐某的其他诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案二审争议的焦点是1.死者徐红民是否承担责任的问题。死者徐红民作为完全民事行为能力人，在操作吊机运送瓷砖、垃圾过程中有义务确保自身的安全，在其独自操作机器的过程中因未能尽到高度的注意义务，造成其从楼顶摔下身亡的严重后果，死者徐红民存在一定过错，应承担相应的民事责任。张秋云、徐珊珊、徐盼盼、徐某、毛交关于死者不应承担责任的上诉意见，与事实不符，不予采纳。2.哈密军分区是否承担连带责任的问题。哈密军分区与李保红签订了《零星维修工程施工合同》，工程的内容为铲除晾衣房内墙面涂料后贴瓷砖，该工程不需专业技术要求，不具备建设工程的特征，不要求工程承包人具备相应的资质，哈密军分区作为工程发包人在选择承包人上并无过错，不应当承担连带赔偿责任。张秋云、徐珊珊、徐盼盼、徐某、毛交关于哈密军分区应承担连带赔偿责任的上诉意见，与事实不符，不予采纳。   综上所述，张秋云、徐珊珊、徐盼盼、徐某、毛交的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费6,075.70元，由张秋云、徐珊珊、徐盼盼、徐某、毛交负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   刘        刚   审  判  员   王        豫   审  判  员   阿不都如苏力达尔古西   二 〇 二 〇 年 五 月 十 八 日   书  记  员   车        蕾