山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终4151号上诉人（原审原告）：济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店，住所地济南市。负责人：张海燕，店长。委托诉讼代理人：王海宁，山东乐和律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙琪，山东乐和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨阳，女，1986年10月15日出生，汉族，住山东省曹县。委托诉讼代理人：刘昊，济南历下甸柳法律服务所法律工作者。上诉人济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店（以下简称尚足行浆水泉路店）因与被上诉人杨阳劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初2331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尚足行浆水泉路店上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，依法改判支持尚足行浆水泉路店的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由杨阳承担。事实和理由：一、双方不存在劳动关系。首先，杨阳每月工作时间不确定，工作、休息时间没有任何规律性，比较随便；且其每天的工作量也是差别很大。其次，杨阳来去自由，尚足行浆水泉路店并未以规章制度对其形成约束。再次，杨阳每月的报酬波动很大，表明其劳动报酬是按照工作量进行计发，除此之外没有任何福利待遇，不同于正式员工。而劳务关系的特点恰恰是：一是主体是不确定的；二是两个主体之间只存在财产关系，不存在行政隶属关系；三是劳动主体只获得劳务报酬。由此，双方之间的关系并非管理与被管理的关系，应为劳务关系，不应是劳动关系。二、即便双方存在劳动关系，一审判决数额不当。杨阳辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，关于劳动关系问题在前一个判决认定以后双方都没有上诉。尚足行浆水泉路店向一审法院起诉请求：1.判决尚足行浆水泉路店不向杨阳支付2018年8月至2018年10月期间的生活费4011元；2.判决尚足行浆水泉路店不向杨阳支付未签订劳动合同双倍工资差额31881元；3.判决尚足行浆水泉路店不向杨阳支付经济补偿金4741元；4.判决尚足行浆水泉路店不向杨阳支付防暑降温费140元；5.请求判决本案诉讼费用由杨阳承担。一审法院认定事实：杨阳于2018年1月入职尚足行浆水泉路店工作，2018年7月9日，尚足行浆水泉路店因存在消防问题而歇业，杨阳在家待岗，杨阳2018年1月至6月平均工资为5768元，2018年7月工资及生活费共计为2758元，以上事实经一审法院于2019年6月28日作出的（2019）鲁0102民初230号生效判决认定。尚足行浆水泉路店与杨阳双方未签订书面劳动合同。2018年10月19日，杨阳向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.依法裁定解除申请人杨阳与被申请人尚足行浆水泉路店的劳动关系；2.依法裁定被申请人尚足行浆水泉路店向申请人杨阳支付经济补偿金5548元；3.依法裁定被申请人尚足行浆水泉路店支付2017年9月至2018年7月未签订劳动合同二倍工资差额31881元；4.依法裁定被申请人尚足行浆水泉路店向申请人杨阳支付2018年8月至2018年10月生活费4011元；5.依法裁定被申请人尚足行浆水泉路店向申请人杨阳支付2017年8月至2018年7月防暑降温费400元。2018年12月3日，该委作出济历下劳人仲案[2018]1286号裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系，被申请人尚足行浆水泉路店支付申请人杨阳2018年8月至2018年10月期间的生活费4011元；二、被申请人尚足行浆水泉路店支付申请人杨阳未签订劳动合同二倍工资差额31881元；三、被申请人尚足行浆水泉路店支付申请人杨阳经济补偿金4741元；四、被申请人尚足行浆水泉路店支付申请人杨阳防暑降温费140元。尚足行浆水泉路店不服该裁决书，在法定期限内来一审法院起诉，杨阳未向一审法院提起诉讼。另查明，杨阳离职前的平均月工资为4448.89元。一审法院认为，对仲裁裁决杨阳与尚足行浆水泉路店解除劳动关系，双方均未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，一审法院予以确认。杨阳于2018年1月入职尚足行浆水泉路店工作，2018年10月19日杨阳与尚足行浆水泉路店解除劳动关系。杨阳于2018年7月9日回家待岗是尚足行浆水泉路店歇业所致，因此，尚足行浆水泉路店应向杨阳支付2018年8月至10月19日的生活费，按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，以济南市最低工资标准1910元的70%支付生活费，2018年8月至9月的生活费为2674元（1910元×70%×2个月），2018年10月份剩余天数相对应的数额为842.31元，共计3516.31元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，杨阳2018年1月入职尚足行浆水泉路店工作，2018年10月19日解除劳动关系，尚足行浆水泉路店应当自2018年2月起至2018年10月19日以5786元×5个月+1862元+896元+3516.31元为标准计算未签订劳动合同的双倍工资差额，仲裁裁决尚足行浆水泉路店支付31881元未超出上述范围，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，尚足行浆水泉路店未及时足额支付杨阳劳动报酬，杨阳于2018年10月19日仲裁要求解除与尚足行浆水泉路店劳动关系。因此，尚足行浆水泉路店应当向杨阳支付经济补偿金4448.89元。杨阳自2018年7月9日后未向尚足行浆水泉路店提供劳动，因此，尚足行浆水泉路店不支付杨阳2018年7月至9月的防暑降温费。根据鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》的规定，2015年8月1日起，非高温作业人员防暑降温费标准调整为每人每月140元。尚足行浆水泉路店支付杨阳2018年6月防暑降温费140元。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店与杨阳劳动关系于2018年10月19日解除；二、济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店于判决生效之日起十日内支付杨阳2018年8月至10月19日期间生活费3516.31元；三、济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店于判决生之日起十日内支付杨阳未签订书面劳动合同双倍工资差额31881元；四、济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店于判决生效之日起十日内支付杨阳经济补偿金4448.89元；五、济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店支付杨阳防暑降温费140元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，已经生效的（2019）鲁0102民初230号民事判决书认定尚足行浆水泉路店与杨阳存在劳动关系，本案尚足行浆水泉路店主张与杨阳系劳务关系，但未提交相反证据足以推翻上述生效判决确认的事实，本院不予采信。故一审法院判令尚足行浆水泉路店解除与杨阳的劳动关系并向杨阳支付生活费、未签书面劳动合同二倍工资、经济补偿金、防暑降温费并无不当，本院予以维持。综上所述，尚足行浆水泉路店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济南尚足行天下足浴中心浆水泉路店负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年五月十五日书记员  邢春艳