辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终423号上诉人（原审原告）：郑继明，男，1957年10月5日出生，汉族，现住辽宁省抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：张杨，辽宁循善律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路18号。负责人：朱宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱立新，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：朱运宝，男，1977年9月28日出生，汉族，现住抚顺市东洲区。被上诉人（原审被告）：蓝亚梅，女，1953年11月24日出生，汉族，现住抚顺市望花区。上诉人郑继明、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（人保公司）因与被上诉人朱运宝、蓝亚梅机动车交通事故责任纠纷一案，均不服抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑继明上诉请求：1、请求依法改判（2019)辽0403民初1718号民事判决第二项中，误工费为87,791.08元（上诉人合理损失在交强险赔偿不足部分的误工费为125,415.84元，由被上诉人赔偿上诉人70%,即87,791.08元，上诉人自行承担30%,即37,624.76元）。2、请求判令诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定上诉人误工费事实错误、适用法律错误。1、一审依据辽宁省2019年度城镇常住居民人均可支配收入37,342元标准对上诉人的收入状况予以核算，系事实错误。上诉人在一审中举证抚顺市东方碳素有限公司收入证明、误工证明，虽未提供劳动合同、工资台账，不能证实上诉人有固定收入且受伤前3个月月平均收入为4,533.34元的事实，但能够证明上诉人在抚顺市东方碳素有限公司工作是事实，且担任压型车间班长的工作职务，即能够证明上诉人从事制造业。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。即上诉人不能举证证明其有固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照辽宁省制造业上一年度职工的平均工资计算，即依据69,565元标准计算误工收入。2、一审依据《司法鉴定意见书》鉴定上诉人误工期为24个月，法律依据不足。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残曰前一天。即上诉人接受治疗的医疗机构出具的证明比鉴定机构出具的鉴定意见认定误工时间的证据效力更强，上诉人误工期应以法律规定的为上诉人接受治疗的抚顺矿务局总医院出具的26张病伤休工诊断书及住院病历住院期间、出院诊断予以认定，误工期为2016年9月19日至2019年9月4日共计1080日。综上，上诉人按照2019年辽宁省制造业核算误工收入及1080日误工期计算误工费为69565元/12个月×(1080日/30日）=208,695元。但上诉人在一审主张数额为163,200.24元，交强险范围内赔偿上诉人37,784.4元，交强险赔偿不足部分，即误工费125,415.84元，由被上诉人赔偿上诉人70%,即87,791.08元，上诉人自行承担30%,即37,624.76元。请求贵院依法支持上诉人上诉请求，对误工费部分予以改判。人保公司辩称，郑继明的上诉请求没有法律依据，郑继明未提供工资台账和劳动合同，无法证明其工作行业是制造业，其实际住院是69天，一审法院已超过范围判定上诉人的误工费，所以请求二审法院按照人保公司的上诉意见进行依法改判。朱运宝辩称，同意人保公司意见。蓝亚梅未答辩。人保公司上诉请求：请求依法改判（2019)辽0403民初1718号民事判决第二项中误工费的数额，误工费应计算至法定退休年龄；2、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定郑继明误工费过高，误工时间应计算至郑继明达到法定退休年龄时，应按居民服务业标准。郑继明辩称，退休年龄不是劳动能力的标准，其仍具有工作能力，应按照其主张的误工费标准依法改判。朱运宝辩称，我不承担郑继明误工费损失责任，应由人保公司承担。蓝亚梅未答辩。郑继明向一审法院起诉请求：1、被告朱运宝承担医疗费90627.54元、误工费159120.24元、护理费9964.29元、住院伙食补助费5520元、住宿费780元、餐饮费190元、交通费3000元、复印费200元、财产损失费300元，合计269702.07元，扣除交强险120300元，剩余部分按70%责任比例应赔偿170300.88元，共计要求被告朱运宝赔偿290600.88元；2、伤残赔偿金67215.60元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1720元由被告赔偿；3、请求判令被告蓝亚梅在过错范围内承担赔偿责任；4、请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在保险范围内承担赔偿责任；5、请求判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年9月19日10时30分，被告朱运宝驾驶车牌号为辽Ｄ×××××的小型客车，沿抚顺市行驶至抚顺市金洋线时，与原告郑继明驾驶的车牌号为辽Ｄ×××××的普通摩托车发生交通事故，致车辆损坏，原告受伤。抚顺市公安局交通警察支队东洲交通警察大队作出第2104039201600179号道路交通事故认定书，认定原告负次要责任，被告朱运宝负主要责任。被告蓝亚梅是车牌号为辽Ｄ×××××肇事车辆的所有权人，被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司为被告肇事车辆的第三者责任险和机动车交通事故强制责任险承保机构。发生交通事故后，原告住院69天，二级护理69天。现原告依法提起诉讼，请求判令被告予以赔偿。另查明，原告在诉讼期间请求对其右胫骨、右腓骨、右内外踝伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定。经抚顺公正司法鉴定所结论为“郑继明右踝关节损伤评定为十级伤残；误工期为24个月，护理期为128日，营养期为188日。”原告支付鉴定费1,720元。再查明，辽Ｄ×××××在中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险50万元不计免赔。此次事故发生在保险期限内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告郑继明驾驶摩托车与被告朱运宝驾驶的小型客车发生事故，致车辆损坏，摩托车驾驶员郑继明受伤。该事故经交警部门认定，朱运宝负主要责任，郑继明负次要责任。对该认定书，原、被告双方均无异议，本院依法予以确认。故朱运宝的行为已构成侵权。根据侵权行为的责任大小，本院依法确认主、次责任在本起事故中承担的赔付比例为70%：30%。因辽Ｄ×××××号小型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司投保了交强险和第三者责任险，且事故发生在保险期内，根据法律规定，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故本案应先由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险责任限额范围内对郑继明的损失予以赔偿，不足部分由其根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人朱运宝予以赔偿。原告未能举证证明被告蓝亚梅作为机动车车辆所有人对损害的发生存在过错，故其要求被告蓝亚梅承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。对原告合理损失的确认：1、医疗费。本院结合医疗机构出具的门诊病历、住院病案、费用清单、医疗费票据、诊断书等，确认原告因本次治疗伤病发生的医疗费共计87,560.65元，本院予以确认；2、误工费：根据法律规定，误工费应按照受害人的误工时间和收入状况确定。关于原告的误工时间，根据抚顺公正司法鉴定所[2019]残鉴字第296号《司法鉴定意见书》，可以认定原告的误工期间为24个月。关于原告的收入状况，本案庭审中，原告虽提供抚顺市东方碳素有限公司收入证明等，但未在规定的时间内提供劳动合同、工资台账，故对原告误工费按照辽宁省2019年度城镇常住居民人均可支配收入标准(37,342元/年)对原告的收入状况予以核算，原告的误工费应为73,660.92元(37,342元/年=365天/年x720天)；3、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。按医嘱记载，原告住院治疗期间，均为“二级护理”(按1人护理核算)。根据抚顺公正司法鉴定所[2019]残鉴字第296号《司法鉴定意见书》，原告的护理期为128日，由原告女儿郑红作为护理人员进行陪护。原告未提供护理人员的收入状况证明，本院参照2019年度辽宁省城镇居民服务业年均收入标准予以核算。所以，原告的护理费应为18,483.55元(52707元/年一365天/年x128天x1人)；4、交通费：根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院酌情确定该项费用为1,500元；5、住院伙食补助费：原告住院治疗共计69天，其主张住院伙食补助费3,450元，符合法律规定，本院予以确认；6、营养费：依照法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据抚顺公正司法鉴定所[2019]残鉴字第296号《司法鉴定意见书》，原告的营养期为188日。所以，原告主张的该项费用9,400元符合法律规定的范围，本院予以确认；7、伤残赔偿金：原告的伤情构成一处十级伤残，根据其系城镇户籍及原告评定伤残等级时年满62周岁的事实，故其伤残赔偿金应为67,215.60元[37,342元/年x(20-2)x10%]；8、精神损害抚慰金：被告朱运宝驾驶车辆因交通肇事行为致原告受伤并致残，应认为原告因此遭受了较为严重的精神损害。根据本案中原告所受伤情状况，结合肇事双方的过错程度，以及本地实际生活水平、消费水平等因素，本院酌情确定该项精神损害抚慰金为5,000元；9、住宿费：因原告到北京治疗发生住宿费用780元，系合理性支出，本院予以确认；10、鉴定费：原告为评定伤残等级及误工、护理、营养期限支付鉴定费1,720元，系合理性支出，本院予以确认。对原告要求被告赔偿餐饮费、复印费、财产损失费，本院不予支持。以上共计268,770.72元。由被告保险公司在交强险内赔偿120,000元(含医疗费10,000元、残疾赔偿金67,215.60元、误工费37,784.40元、精神抚慰金5,000元)；剩余148,770.72元，由原告郑继明负担44,631.22元(占30%)，由被告保险公司在第三者责任险内赔偿102,935.50元(占70%含医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、住宿费)，由被告朱运宝赔偿1,204元(鉴定费70%)。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险内赔偿原告郑继明120,000元(含医疗费10,000元、残疾赔偿金67,215.60元、误工费37,784.40元、精神抚慰金5,000元)；二、原告郑继明合理损失交强险赔偿不足部分，即医疗费77,560.65元、误工费35,876.52元、护理费18,483.55元、交通费1,500元、住院伙食补助费3,450元、营养费9,400元、住宿费780元，总计147,050.72元。由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在第三者责任险内赔偿原告郑继明70%，即102,935.50元，原告郑继明自行承担30%，即44,115.22元；三、原告郑继明合理损失超出保险责任范围的部分，即鉴定费1,720元，由被告朱运宝赔偿原告郑继明70%，即1,204元，原告郑继明自行承担30%，即516元；四、驳回原告郑继明其他诉讼请求。上述给付款项在本判决生效后三十日内履行。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,449元，由原告郑继明负担117元，由被告朱运宝负担2,332元。二审审理查明，郑继明系非农户口，其于2017年10月在国营抚顺县蓝山种畜农场退休。经二审法院与抚顺市东方碳素有限公司出具的收入证明经办人崔淑平及车间张主任核实，郑继明在发生本次交通事故前在其单位工作，系车间班长，负责协调生产、管理工作及计件生产，其每月工资在4,000元-4,500元之间，保底工资3,500元，该公司每月发放工资均是现金形式发放。因其是兰山乡农场的40、50人员，故未与东方碳素公司签订劳动合同，郑继明的社保由兰山乡农场负责缴纳。其余查明事实与一审相同。本院认为:本案系机动车交通事故责任纠纷，郑继明、人保公司均对一审判决中误工费部分提起上诉。误工费是受害人因事故无法从事正常工作而实际减少的收入。对于本案争议的郑继明误工期间的确定，本案交通事故发生时，可以确定郑继明确在抚顺市东方碳素有限公司工作，事发至其在2017年10月退休之日，确因交通事故无法工作而实际减少了收入，对此期间误工费应予以支持。在郑继明退休并享受养老保险待遇后，其无法证明其因交通事故实际减少收入，对其2017年10月之后的误工费本案不予支持。关于郑继明误工费计算标准一节，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。郑继明举证在发生交通事故前三个月的工资分别为4300、4500、4800元，误工费时间应从发生交通事故之日起计算至其退休止。郑继明误工费为56，968.89元[（4300+4500+4800）÷3÷30×377=56，968.89元）]。综上所述，郑继明的上诉请求不能成立，不予支持，中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1718号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1718号民事判决第二项；三、变更抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1718号民事判决第二项为：郑继明合理损失交强险赔偿不足部分，即医疗费77,560.65元、误工费19,184.49元、护理费18,483.55元、交通费1,500元、住院伙食补助费3,450元、营养费9,400元、住宿费780元，总计130,358.69元。由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在第三者责任险内赔偿原告郑继明70%，即91,251.08元，郑继明自行承担30%，即39,107.61元；四、驳回郑继明、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司其他上诉请求。上述给付款项在本判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费2449元，由郑继明负担117元，由朱运宝负担2332元；郑继明预交的二审案件受理费1995元，由其自行承担，中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司预交的二审案件受理费425元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担346元，由郑继明负担79元。本判决为终审判决。审判长  张明明审判员  田 丰审判员  刘晓菲二〇二〇年五月二十日法官助理王莎莎书记员祝微微