陕西省商洛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕10刑终21号 原公诉机关商洛市商州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张安安，男，1981年4月8日出生于洛南县，汉族，小学文化，住洛南县，因涉嫌犯故意伤害罪于2018年10月8日被洛南县公安局刑事拘留，同年11月15日被依法逮捕，现羁押于洛南县看守所。 辩护人郑小惠，陕西彩虹律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）苏小莉，女，1974年4月14日出生于洛南县，汉族，高中文化，住洛南县，系张安安之妻，因涉嫌犯故意伤害罪于2018年11月15日被洛南县公安局刑事拘留，同年11月16日被取保候审。 辩护人赵喜魁，陕西彩虹律师事务所律师。 商洛市商州区人民法院审理商洛市商州区人民检察院指控被告人张安安犯故意伤害罪，张安安、苏小莉犯非法采矿罪一案，于2020年1月14日作出（2019）陕1002刑初96号刑事判决。宣判后，张安安、苏小莉均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。案件现已审理终结。 原审判决认定，2017年10月25日晚18时许，被告人张安安与杨某丙因在豫陕交界处采砂发生纠纷，张安安持事先准备好的斧头把将杨某丙打伤。杨某丙于2017年10月26日至2017年11月19日在卢氏县人民医院住院治疗，诊断为：1、腰3、4椎体左侧横突骨折；2、右侧上颌骨额突骨折；3、多处软组织损伤；4、多处皮肤擦伤。2018年8月29日，经陕西商洛精诚法医司法鉴定所鉴定，杨某丙多处软组织损伤（体表挫伤、体表擦伤）、右侧上颌骨额突骨折、腰3、4椎体左侧横突骨折的损伤程度综合评定为轻伤二级。在案件侦查阶段，被告人张安安家属主动向办案机关缴纳了人身损害赔偿费用20000元。原审法院还查明，2017年9月至2018年9月，被告人张安安、苏小莉二人在未办理《河道采砂许可证》的情况下，在洛南县XX镇XX村（洛河大鲵自然保护区范围内）经营砂场，非法销售砂石获利共计163130元。 原审判决认定，被告人张安安因采砂与被害人杨某丙产生纠纷后，殴打被害人杨某丙致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人张安安、苏小莉违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自开采国家矿产资源，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人张安安犯故意伤害罪，被告人张安安、苏小莉犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人张安安判决宣告以前一人犯数罪,依法应当数罪并罚。被告人张安安、苏小莉共同实施非法采矿行为，系非法采矿罪的共同犯罪。被告人张安安能如实供述犯罪事实，主动向办案机关缴纳故意伤害他人的赔偿费20000元，可对其从轻处罚。辩护人的相应辩护意见，予以采纳，其他从轻处罚的辩护意见,不予采纳。被告人苏小莉归案后能如实供述犯罪事实,构成坦白,可依法从轻处罚;当庭自愿认罪、积极退赃,具有酌定从宽处罚情节。辩护人的此辩护意见,予以采纳，其他辩护意见，不予采纳。经调查评估，对被告人苏小莉宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。根据二被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度及悔罪表现,对被告人张安安依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百四十三条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第四条之规定，对被告人苏小莉依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第四条之规定，判决：一、被告人张安安犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元；总和刑期二年三个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金二万元（罚金已缴纳）。二、被告人苏小莉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金二万元（罚金已缴纳）。三、被告人张安安、苏小莉的违法所得163130元，予以没收，上缴国库。 上诉人张安安提出，其到案后，如实供述，认罪态度好，属于坦白，且认罪认罚，已经全部缴纳了非法所得，积极退赃，主动缴纳了罚金，悔罪表现明显，应从轻处罚，商洛同类案件判处刑罚较轻。故认为一审法院对其非法采矿罪量刑过重，请求二审法院撤销一审法院对其非法采矿罪的量刑，依法重新作出判决。 上诉人张安安的辩护人提出：1、张安安到案后能坦白交代，认罪态度好，属于坦白，应从轻处罚；2、张安安与杨某丙素有积怨，虽然构成故意伤害罪，但事出有因，可酌情从轻处罚；3、张安安致伤杨某丙，属于一般伤害案件，被害人杨某丙有明显过错，建议对上诉人张安安从轻处罚；4、张安安为了家庭生计非法采矿，但数额较小，情节较轻，危害不大，同类案件处罚较轻，建议对其非法采矿行为从轻处罚并单处罚金；5、张安安在案件侦查阶段，主动缴纳了赔偿费用2万元，认罪悔罪，系初犯偶犯，应酌情从轻处罚。 上诉人苏小莉提出，本案涉及的采砂行为系张安安所为，其仅起辅助作用，应认定为从犯；其帮助经营砂场是为了家庭生活，没有其他非法目的，主观恶性较小；因违法采砂受到的行政处罚罚款及本案涉及的非法所得和罚金均已缴纳；对采挖的砂石已经回填，没有对当地的生态环境造成破坏；其认罪态度良好，系初犯、偶犯，本人患有严重心脏病，一审判决缓刑期限过长，导致两个孩子生活无着落，与同类案件相比，一审判决过重。其不属于非法采矿情节特别严重的情形，犯罪情节轻微，请求撤销一审判决第二项，对上诉人改判免于刑事处罚。 上诉人苏小莉的辩护人提出，上诉人苏小莉的行为虽然构成非法采矿罪，但结合其在本案中所具有的法定和酌定量刑情节，应当依法免于刑事处罚。 经审理查明，原审认定上诉人张安安犯故意伤害罪，张安安、苏小莉犯非法采矿罪的事实清楚、正确。上诉人张安安、苏小莉对一审判决认定的罪名和事实均无异议，二审未提交新的证据。认定张安安构成故意伤害罪的证据有：书证移送案件通知书、接处警登记表、受案登记表、木桐派出所处警说明、归案说明、调解协议、卢氏县医院报告单、诊断证明、住院病案、洛南县公安局扣押清单、办案说明、灵口派出所证明、张安安异议书、协议书、杨某丙的河南省河道采砂许可证、个体工商户营业执照、采砂方案位置图、照片、洛南县公安局督办信访通知书、举报材料、商洛市公安局转办信访事项通知书等，证人段某某、张某甲、刘某某、黄某某、陈某某、张某乙、政卫民、吴某某、李某某、王某甲、孔某某、张某丙、魏某某、何某某、罗某甲、王某乙、罗某乙、闫某某、杨某甲、苏某某、张某丁、王某丙、方某某、王某丁、杨某乙等人证言，被害人杨某丙的陈述，被告人苏小莉的供述，现场勘验笔录，陕西商洛精诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书、视频光盘等证据在卷佐证，与张安安的供述相互印证，足以认定。认定张安安、苏小莉构成非法采矿罪的证据有：书证被告人张安安、苏小莉户籍证明、关于苏小莉不予关押的情况说明及其检查报告等、三份灵口镇人民政府关于河道封闭治理的紧急通知、灵口镇人民政府停止河道非法开采通知、灵口镇人民政府、防汛指挥中心关于汛期河道专项治理的紧急通知、洛南县人民政府关于依法取缔非法采砂石采矿场的通告、洛南县人民政府办公室关于印发《洛南县河道采砂专项治理工作实施方案》的通知、洛南公安局办案说明、关于苏小莉采砂相关问题的说明、陕西省非税收入收款票据、代川砂场收款收据汇总、关于灵口大鲵保护区下河砂场及代川砂场情况说明，现场勘查笔录及照片等证据，上述证据来源合法、内容客观真实，足以认定。 本院认为，上诉人张安安因采砂与被害人杨某丙产生纠纷后，持斧头把殴打被害人杨某丙致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张安安、苏小莉违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自开采国家矿产资源，违法所得为16310元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控张安安犯故意伤害罪，张安安、苏小莉犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法应予惩处。张安安判决宣告以前一人犯数罪,依法应当数罪并罚。张安安、苏小莉共同实施非法采矿行为，系非法采矿罪的共同犯罪。张安安能如实供述犯罪事实，主动缴纳故意伤害他人的赔偿费，可对其从轻处罚。苏小莉归案后能如实供述犯罪事实,构成坦白，可依法从轻处罚；其当庭自愿认罪、积极退赃,具有酌定从宽处罚情节。经调查评估，对苏小莉宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。一审法院对上诉人张安安以故意伤害罪，对上诉人张安安、苏小莉以非法采矿罪定罪量刑均无不当，符合法律的规定，依法应予维持。 对上诉人张安安、苏小莉及其辩护人提出的量刑过重的观点。经查，一审法院对于张安安能如实供述犯罪事实，主动缴纳故意伤害他人的赔偿费的事实已经作出了认定，并鉴于上述量刑情节，已对其从轻处罚，量刑并无不当，上诉人张安安及其辩护人认为量刑过重的观点不能成立；上诉人苏小莉到案后具有坦白的从轻处罚情节,且当庭自愿认罪，积极退赃，具有酌定从宽处罚情节，一审法院对上述情节进行了充分考虑，并结合经社区矫正机构的调查评估，对上诉人苏小莉依法宣告缓刑，量刑适当。上诉人苏小莉及其辩护人认为量刑过重，应当免于刑事处罚的上诉观点不能成立，本院不予支持。上诉人张安安的辩护人提出张安安致伤杨某丙系事出有因，杨某丙有明显过错的上诉观点，无相应的事实依据，上诉人苏小莉提出缓刑考验期过长的上诉观点，没有法律依据，对两上诉人的上述观点，本院均不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李军宏 审 判 员 张 瑞 审 判 员 周鹏飞 二〇二〇年五月十四日 法官助理 张春妮 书 记 员 李 倩 1