湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘03刑终146号原公诉机关湘潭市雨湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）贺晓方，男，土家族，1969年2月28日出生，高中文化，户籍所在地湖南省湘潭市雨湖区，住湖南省湘潭市雨湖区。因涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪，因疾病分别于2016年1月15日、2017年7月6日、2019年7月15日被湘潭市公安局雨湖分局监视居住在湘潭市特殊人群收治中心。辩护人杨梅，湖南中奕律师事务所律师。湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人贺晓方犯盗窃罪、贩卖毒品罪一案，于2019年12月30日作出（2019）湘0302刑初555号刑事判决。宣判后，原审被告人贺晓方不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品罪1、2016年1月4日15时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区，以200元的价格将1克甲基苯丙胺（冰毒）和一颗甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）贩卖给吸毒人员陈某1，从中获利约100元。2、2016年7月7日12时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区南盘岭口腔医院处，以100元的价格贩卖约0.1克的海洛因给吸毒人员刘某（另案处理）。3、2016年7月10日14时许，被告人贺晓方在湘潭市，以100元的价格贩卖约0.1克的海洛因给吸毒人员刘某。4、2016年7月11日下午，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区基建营旺角酒店门口，以200元的价格贩卖约0.24克的海洛因给吸毒人员刘某。公安机关当场抓获刘某、贺晓方，并从贺晓方在旺角酒店开房的住处查获准备用于贩卖的疑似冰毒32.52克、疑似海洛因0.88克，经鉴定以上毒品检测出海洛因、甲基苯丙胺等成分。5、2017年7月4日23时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区内，以200元价格将约0.2克毒品海洛因卖给吸毒人员陈某2、罗某（已行政处罚），获利100元。6、2017年7月5日13时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区内，再次以200元的价格将约0.2克毒品海洛因卖给吸毒人员陈某2、罗某，获利100元。公安机关当场在湘潭市雨湖区内缴获疑似毒品物质1.27克。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被缴获的疑似毒品物质共1.27克中，检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分。一审认定上述事实的证据有：1、立案决定书、拘留证、不予收押通知书、监视居住决定书等，证实被告人贺晓方于2016年因涉嫌贩卖毒品被公安机关立案并决定刑事拘留，因其患有艾滋病被湘潭市看守所不予收押。2、到案经过，证实公安机关抓获被告人贺晓方的过程。3、搜查证、毒品称量笔录、疑似毒品照片、查获现场照片、被告人贺晓方指认疑似毒品照片、开房记录等，证实在被告人贺晓方开房的旺角酒店房间内缴获疑似毒品的事实。4、被告人贺晓方注射毒品位置照片、尿检结果照片、检查报告，证实被告人贺晓方系吸毒人员，患有艾滋病。5、公安行政处罚决定书，证实涉案吸毒人员分别被行政拘留和强制隔离戒毒的情况。6、抓获经过等，证实抓获贺晓方、陈某1等人的情况。7、证人陈某1、刘某、陈某2、罗某等人的证言，证实被告人贺晓方多次贩卖毒品给们的事实。8、毒品收缴专用收据及湖南省非税收入缴款书等，证实公安机关依法收缴涉案毒品和毒资的情况。9、辨认笔录，证实被告人贺晓方与吸毒人员相互辨认的情况。10、鉴定意见，证实在被告人贺晓方身上以及酒店开房居住的房间内查获的疑似毒品经检验含有海洛因、甲基苯丙胺成分，以及海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分。11、被告人贺晓方亦有供述和辩解在卷佐证。二、盗窃罪1、2019年7月12日12时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区货麦小茶奶茶店内，盗窃被害人朱某的一台墨绿色ＯＰＰＯ手机，经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定价格为2520元人民币。2、2019年7月14日16时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区Ａ服装店内，盗窃被害人杨某的一台红色ＶＩＶＯ手机，因手机价格认定事项不符合规定，湘潭市雨湖区价格认证中心不予受理。3、2019年7月4日12时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区圣易璐服装店内，盗窃被害人唐某的一台白色ＯＰＰＯ手机，经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定价格为720元人民币。4、2019年7月4日18时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区城市盒子负一楼位置，盗窃被害人彭某的一台粉红色ＯＰＰＯ牌Ａ57手机，经经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定价格为300元人民币。5、2019年6月30日16时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区爱衣唯一服装店内，盗窃被害人迪某某的一台蓝色华为荣耀手机，经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定价格为900元人民币。6、2019年6月29日13时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区凤凰姑娘餐厅内，盗窃被害人谭某的一台蓝色华为荣耀手机，经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定价格为825元人民币。7、2019年5月19日19时许，被告人贺晓方在湘潭市雨湖区城市盒子负一楼Ｂ134香味阁小吃店收银台位置，盗窃被害人黄某的一台粉色ＶＩＶＯ手机，经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定价格为935元人民币。一审认定上述事实的证据有:1、接报案登记、处警记录、立案决定书等，证实公安机关接到报案后立案审查情况。2、拘留证、不予收押通知书、监视居住决定书，证实被告人贺晓方因疾病不予收押。3、被害人朱某、唐某、杨某、彭某、黄某、迪某某、谭某等人的陈述，分别证实他们的手机被盗的情况。4、证人尔某证实被害人迪某某的手机被盗的情况。5、证人欧某的证言，证实被害人谭某的手机被盗的情况。6、鉴定意见，证实涉案被盗手机的价格情况。7、手机被盗现场视频截图、照片、方位图等，证实被盗现场的情况。8、被告人贺晓方对上述事实供认不讳。一审判决认为，被告人贺晓方多次贩卖海洛因、甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂等毒品十克以上不满五十克；被告人贺晓方多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已分别构成贩卖毒品罪、盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二百六十四条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人贺晓方犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币二万八千元。二、责令被告人贺晓方退赔被害人朱某人民币2520元、退赔被害人唐某人民币720元、退赔被害人彭某人民帛300元、退赔被害人迪某某人民币900元、退赔被害人谭某人民币825元、退赔被害人黄某人民币935元。上诉人贺晓方上诉提出：一审判决认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足。辩护人提出的辩护意见是：认定贺晓方六次贩卖毒品的事实不清，证据不足；不排除侦查机关存在犯意引诱的合理怀疑等因素。经审理查明：一审判决认定上诉人（原审被告人）贺晓方犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）贺晓方多次贩卖海洛因、甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂等毒品共计十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人贺晓方使用秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。对于上诉人贺晓方及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人贺晓方贩卖毒品的事实均有上诉人本人的供述、购买毒品者的证言证实，且还有上诉人签字的搜查笔录、毒品称重笔录、照片、开房记录等证据予以证实，证据确实、充分。上诉人贺晓方及其辩护人没有提交相关证据证实侦查机关存在犯意引诱等情况。上诉人贺晓方及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审 判 长  曾仁平审 判 员  周孚林审 判 员  易 庆二〇二〇年五月二十日代理书记员  赵书艺附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。