辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终293号 上诉人（原审原告、反诉被告）：姜树东，男，1972年11月30日出生，户籍地东港市。 委托诉讼代理人：邹日霖，丹东市振兴区中欣法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：马长军，男，1969年6月3日出生，住东港市。 上诉人姜树东因与被上诉人马长军生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽宁省东港市人民法院（2018）辽0681民初604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姜树东的委托诉讼代理人邹日霖、被上诉人马长军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姜树东上诉请求：撤销东港市人民法院（2018）辽0681民初604号民事判决，发回重审或依法改判。事实和理由：原审判决查明事实上诉人的正常损失应为2261.84元事实错误。上诉人在东港市第三医院、丹东市第一医院花费的医疗费用均是被上诉人殴打上诉人产生的后果，合计医疗费用13555.67元。营口市中医院司法鉴定所作出（2019）临鉴字第125号鉴定意见书，与中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定结论相矛盾，中国医科大学的鉴定结论是“不确定”而营口市中医院司法鉴定书鉴定意见直接作出不具有因果关系，从而导致结论错误。两份报告相矛盾，不应作为证据采信，被上诉人在公安卷宗中已经承认动手殴打上诉人鼻部，当时上诉人的鼻部已经出血。上诉人自己十分清楚以前鼻部未受伤，在东港市第三医院、丹东市第一医院治疗鼻部损失与被上诉人殴打行为具有直接的因果关系。上诉人鼻部受伤所作的伤害程度鉴定是遵照公安机关的要求去鉴定的，被上诉人为了证明自己行为不构成犯罪才去作重新鉴定，如果被上诉人不殴打上诉人就不会产生鉴定费及依据公安机关办理行政案件程序规定（2018年10月25日公安部令149号），鉴定费用2000元不应当由上诉人承担。另外，打仗的起因是因为被上诉人无故阻挠上诉人施工，挑起事端，被上诉人有重大过错，应由被上诉人承担主要责任。另外上诉人申请对被上诉人的用药合理性及住院天数合理性进行鉴定。综上，原审判决认定事实错误，从而导致作出判决有误，显失公平。 马长军辩称，是上诉人打的被上诉人，被上诉人本能反抗，被上诉人是对第一次鉴定有异议情况下申请的重新鉴定。营口的鉴定是法院委托的，应予采信。2000元鉴定费应该由上诉人承担。 姜树东向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告经济损失21812.23元；诉讼费由被告承担。 马长军向一审法院反诉请求：2016年10月29日，原告将我打伤，住院花费医疗费7928.70元，误工费5427.24元，护理费1732.80元，伙食补助费600元，交通费48元，到中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定费2000元，交通费143元，营口中医院司法鉴定所鉴定费2520元，律师费4000元，精神损失费10000元，以上合计34399.74元，要求由原告承担。 一审法院经审理查明，2016年10月29日10时许，在东港市前阳镇前阳村十六组，因原告所在单位改造供暖管道时，被告认为占用自家土地，便给原告单位负责人打电话并争吵起来，被告骂了对方，原告听后便上前打了被告，被告也还手打了原告。事后，原告于2016年10月29日到东港市第三医院检查花门诊医疗费396元，并于当日住进东港市第三医院治疗，住院14天，花费医疗费3820.70元，出院诊断为“右侧鼻骨闭合性骨折、头面部外伤”，医嘱休治一周。 原告又于2016年11月8日至14日到丹东市第一医院检查，花费门诊费431.50元，并于同年11月14日在丹东市第一医院住院治疗12天，花费住院医疗费8898.47元。 被告马长军于2016年10月29日到东港市中心医院检查，门诊费用为851.50元，并于当日在该院住院治疗12天，出院诊断为“闭合性腹部外伤、腹壁挫伤、头部外伤”等，花费医疗费7077.20元，出院医嘱休治二周。 2017年1月3日，东港市公安局司法鉴定中心作了（东）公（刑技）鉴（伤）字第（2016）102号鉴定文书，鉴定“原告姜树东鼻部损伤构成轻伤二级”，被告马长军对该鉴定有异议并要求重新（鉴定），后东港市公安局前阳派出所又委托中国医科大学法医司法鉴定中心重新鉴定，该鉴定中心于2017年5月24日作出司法鉴定意见书，认定“原告姜树东鼻部损伤程度为轻微伤”，本次鉴定费用为2000元。 本案在诉讼期间，被告对原告的损伤与被告的行为之间是否存在因果关系以及原告所花费的医疗费及其他相关费用的合理性进行了司法鉴定。 一审法院委托营口市中医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年7月29日作出（2019）临鉴字第125号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人姜树东右侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折、双侧下鼻甲肥大等相关的所有手术治疗与本次外伤无关。2、被鉴定人姜树东东港市第三医院（病案号30999）不予以认定费用共计人民币2595.40元；丹东市第一医院（病案号360129）不予以认定费用共计8898.47元。3、被鉴定人姜树东东港市第三医院（病案号30999）住院14日为合理住院天数；丹东市第一医院（病案号360129）住院12日为不合理住院。本次产生的鉴定费用为2520元。 一、本次纠纷，原告核定的损失为： 1、原告所花医疗费共计13555.67元。 其中东港市第三医院费用为4216.70元，经营口市中医院司法鉴定所鉴定认为不合理费用为2595.40元，剩余医疗费为1621.30元。 原告在丹东市第三医院医疗费8898.47元，营口市中医院司法鉴定所作出的（2019）临鉴字第125号鉴定意见书认为不予以认定。 因此，原告此次纠纷中合理医疗费为1621.30元。 2、关于原告要求的误工损失 原告要求被告赔偿误工费按每日120元计算，要求赔偿33天，经营口市中医院司法鉴定所认定，原告姜树东在第三医院14天为合理，原告由东港市江源热力有限公司出具的证明及原告的工资表，其按照每日120元标准要求被告承担其误工费标准合理，一审法院应予照准。 本次纠纷中，原损告的误工失为120元×14天＝1680元。 3、关于护理费、伙食补助费及交通费问题。 原告要求被告承担护理费标准为每日107.56元，符合法律规定，根据营口市中医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，护理天数为14天，即护理费为107.56元×14天＝1505.84元。 原告要求被告每日按50元标准承担伙食补助费符合法律规定，但天数应按14天计算，即50元×14天＝700元。 交通费一审法院酌定每天按4元计算，共14天，应为56元。 综上，经一审法院核准原告正常的损失应为2261.84元。 二、本次纠纷，被告核定的损失为： 1、医疗费，被告提供医疗机构发票，诊断书等予以证实，一审法予以采纳。 医疗费为7928.70元。 2、被告要求原告承担误工损失。 被告虽在庭审中提供其所在两个单位提供的工资且及证明，原告对其真实性提出异议，因原告提供的工资标准已达到应交纳工资所得税标准，并且被告未在一审法院限定的期限内提交证明，其要求按每日208.74元标准承担损失，一审法院不予采纳。鉴于被告提供电工进网作业许可证，可以按2016年电力工作标准每日182.25元，共26天，应为4738.50元。 3、被告要求原告赔偿护理费、伙食补助费及交通费。 本次纠纷发生在2016年，应按当时服务业的标准承担其护理费，即107.56元×12天＝1290.72元。 伙食补助费及交通费标准符合法律规定，一审法院予以采信。 被告伙食补助费为600元（50元×12天），交通费48元，到沈阳鉴定交通费143元。本次纠纷中，被告上述损失合计为2081.72元。 4、关于被告要求原告承担公安机关鉴定费。 司法鉴定是指在诉讼过程中，对案件的专门性问题由司法机构委托有资质的鉴定机构，运用专业知识和技术所作出鉴别和判断的一种司法活动。本案中，东港市公安局司法鉴定中心鉴定原告鼻部损伤构成轻伤二级，被告对此有异议并提出重新鉴定，后经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定，认定原告姜树东鼻部损伤程度为轻微伤。故本次鉴定费用2000元应由原告承担。 被告马长军对原告损伤与其是否有因果关系及所花医疗费是否合理进行鉴定，营口市中医院司法鉴定所进行鉴定，根据该鉴定报告，一审法院认为原告应承担鉴定费2000元，被告承担520元。 5、关于被告要求原告给付律师费和精神损失费问题。 律师费是一份委托合同关系，只约束双方关系，被告要求原告承担律师费用于法无据，一审法院不予支持。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人产生精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。本案中，被告虽然受到原告伤害，但没有达到严重程度，因此被告要求原告承担精神损失费10000元的请求，一审法院不予支持。 一审法院认为，原、被告遇事不够冷静，不能妥善处理发生的纠纷，以致发生争执并厮打起来，原、被告双方均有过错。结合本案实际，一审法院认为被告对原告因本次纠纷所产生的合理经济损失承担40%的赔偿责任，原告对被告因本次纠纷所生产的合理经济损失承担60%的赔偿责任较为公平合理。原、被告在此次纠纷中应纳入赔偿范围的合理经济损失以一审法院查明核实的数额予以确定。 一审法院判决：一、被告马长军于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告姜树东经济损失2225.26元。计算依据：（医疗费1621.30元+误工费1680元+护理费1505.84元+住院伙食补助费700元+交通费56元）×40%。二、原告姜树东于本判决发生法律效力后十日内赔偿被告马长军经济损失8849.35元。计算依据：（医疗费7928.70元+误工费4738.50元+护理费1290.72元+住院伙食补助费600元+交通费191元）×60%。三、以上两项相互抵顶后，原告姜树东于本判决发生法律效力后十日内赔偿被告马长军经济损失6624.09元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费170元（原告预交），反诉费550元（被告预交），共计720元，由原告承担432元，被告承担288元；鉴定费4520元，由被告承担520元，原告承担4000元。相互抵顶后，原告于本判决生效后十日内给付被告4262元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为1、营口市中医院司法鉴定所的鉴定意见是否应采信。2、中国医科大学法医鉴定中心重新鉴定的鉴定费如何负担。3、本案当事人双方赔偿责任比例是否适当。 关于争议焦点一。中国医科大学法医司法鉴定中心法医司法鉴定意见分析说明：……2016年11月16日手术记录中记载：“左侧鼻孔前端软骨脱位，鼻中隔多处粘膜破损，沿软骨钝性剥离粘骨膜，切透软骨，露出弯曲的碎裂软骨和骨性部分”。说明本例伤后属实存在鼻中隔骨折。而营口市中医院司法鉴定所鉴定意见为鼻中隔骨折等相关所有手术治疗与本次外伤无关。上诉人认为两份鉴定意见相矛盾及被上诉人殴打了上诉人鼻部，而提出营口市中医院司法鉴定所鉴定意见不应采信。经查，营口市中医院司法鉴定所鉴定意见分析说明（一）中载明：“4、受伤当日鼻骨CT未见鼻中隔骨折。5、2016年11月15日鼻骨整复术术前未见描述“骨鼻前端软骨脱位、鼻中膈粘膜多处破损”也未见描述鼻中膈骨折、碎裂，不除外上述损伤与治疗陈旧鼻骨骨折所进行的鼻骨整复术有关。”故作出上述鉴定意见。本院认为营口市中医院司法鉴定所鉴定意见系在一审中经被上诉人申请对上诉人右侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折等相关的所有手术治疗与被上诉人的行为之间是否存在因果关系及所花费的医疗费及其他相关费用的合理性进行司法鉴定，鉴于该鉴定意见对上诉人的鼻中隔骨折与本次外伤是否具有因果关系进行分析认定，除中国医科大学法医司法鉴定中心法医司法鉴定意见外，上诉人未提供证据证明鼻中隔骨折与本次外伤具有因果关系，故一审判决采信该鉴定意见并无不当。 关于争议焦点二。经查，本案中，被上诉人对东港市公安局司法鉴定中心鉴定上诉人鼻部损伤构成轻伤二级有异议并提出重新鉴定，后经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定，认定上诉人鼻部损伤程度为轻微伤。虽然上诉人提出如果被上诉人不殴打上诉人就不会产生鉴定费及依据公安机关办理行政案件程序规定（2018年10月25日公安部令149号），鉴定费用2000元不应当由上诉人承担，但鉴于鉴定费已由被上诉人交纳及鉴定情况，本院认为鉴定费2000元，上诉人、被上诉人各负担1000元为宜。 关于争议焦点三。经查，当事人双方遇事不够冷静，不能妥善处理发生的纠纷，以致发生争执并厮打，当事人双方均有过错。一审法院结合本案实际确定当事人的赔偿责任比例并无不当。另外，上诉人因营口市中医院司法鉴定所出具的鉴定意见将上诉人治疗费给否认了，在二审提出对被上诉人的用药合理性及住院天数合理性进行鉴定，但上诉人在一审未提出鉴定申请，二审中本案事实未发生变化，故上诉人的鉴定申请，本院不予支持。 综上所述，除姜树东的鉴定费外，姜树东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费396元，由上诉人姜树东负担。鉴定费4520元，由被上诉人马长军负担1520元，上诉人姜树东负担3000元。 本判决为终审判决。 审判长  沈维刚 审判员  曹立新 审判员  姜艳艳 二〇二〇年五月九日 书记员  于大海