湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终13230号上诉人（原审被告）：武汉武煤百江燃气有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区经济开发区江兴路16号1栋。法定代表人：彭建钢，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘妮娜，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：方小姣，女，1965年11月18日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：杨明，湖北永铭律师事务所律师。原审被告：张改新，男，1966年12月12日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区。上诉人武汉武煤百江燃气有限公司（以下简称武煤百江公司）与被上诉人方小娇及原审被告张改新健康权纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2019）鄂0102民初7600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。武煤百江公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判不支持方小娇的误工费，然后在扣减误工费后由武煤百江公司承担50%的赔偿责任。事实和理由：本案事故经过有清晰的视频监控记录，显示方小娇摔倒时，张改新所骑电动车并未与方小娇发生碰撞，一审法院完全依据道路交通事故认定书认定张改新承担本案事故的全部责任不谨慎、不负责任；本案事故发生时，方小娇已过退休年龄，每月领取固定退休工资，且其有既往右侧髌骨骨折史，不具有劳动能力，方小娇也未提供过有效证据证明其有工资来源，其不存在实际误工损失。方小娇辩称，请求驳回上诉，维持原判。张改新述称，同意武煤百江公司的上诉意见。方小娇向一审法院起诉请求：张改新、武煤百江公司赔偿方小姣176565.62元（医疗费15585.43元、后期医疗费20000元、营养费4500元、住院伙食补助费1750元、护理费12788.05元、误工费31970.14元、残疾赔偿金82692元、交通费2000元、鉴定费2280元、精神抚慰金3000元）；一审诉讼费及相关费用由张改新、武煤百江公司承担。一审法院经审理查明，方小姣自2017年9月起在武汉市黄陂区武湖街道高车社区居住生活。在涉案交通事故发生时，方小姣每月通过相关机构领取1635.40元，同时也通过卖菜增加个人收入。张改新系武煤百江公司的员工，双方自2014年3月1日起签订了无固定期限劳动合同，涉案交通事故发生时，张改新在履行武煤百江公司安排的工作。2018年11月5日下午5时11分，张改新驾驶电动自行车，在位于建设新村路百步亭花园路至温馨路处与行人方小姣发生交通事故，方小姣因此受伤。武汉市公安局江岸区交通大队于同日出具道路交通事故认定书，认定张改新负全部责任，方小姣无责，张改新未提出复核申请。方小姣于2018年11月5日至12月10日共35天在武汉市汉口医院住院治疗，入院诊断为右侧股骨远端骨折，右侧桡骨远端骨折，出院诊断与入院诊断相同。方小姣的住院医疗费为43349.03元，门诊医疗费1435.19元，购买拐杖支出78元，方小姣于2018年12月10日出院及2019年1月15日到医院复查来回路程均通过救护车运送，支出680元。张改新为方小姣支付了门诊医疗费948.79元，住院费29000元，22天护理费2965元，另支付给方小姣3500元，上述费用共计36413.79元。经方小姣委托，湖北中真司法鉴定所于2019年4月26日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：方小姣的致残程度为两个十级，建议给予后续治疗费20000元或以实际发生为准，误工期为伤后300日，护理期为伤后120日，营养期为伤后90日。方小姣于2019年3月19日支付法医鉴定费2280元。2019年6月27日，张改新向一审法院申请重新鉴定，鉴定事项为：方小姣既往有右侧髌骨骨折切开复位内固定术病史与2018年11月5日右侧股骨远端骨折之间有无因果关系及参与度；方小姣右侧桡骨远端骨折、右侧股骨远端骨折两处伤情是否构成伤残等级以及后期治疗费、误工费、护理期、营养期。湖北三真司法鉴定中心接受一审法院委托于2019年9月3日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为方小姣2018年11月5日所受伤，右股骨骨折构成十级伤残，右桡骨骨折构成十级伤残，综合评定为十级伤残，赔偿系数为12%，后期医疗费17000元或据实赔付，自受伤之日起给予误工时间300日，护理时间120日，营养时间90日(均含住院手术取内固定时间)。该鉴定书在分析说明中写有：被鉴定人既往有右髌骨骨折病史，此次外伤又造成其右侧股骨远端螺旋形骨折，且程度较重，目前仍处内固定中，其原有的右髌骨骨折病史和此次外伤所致的右股骨远端骨折，共同作用下导致其目前右膝关节功能部分丧失等。此次鉴定费用由武煤百江公司支付，张改新及该公司均表示不要求在本案中对鉴定费的承担进行处理。2019年5月1日起，湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入为34455元/年，居民服务业人均年平均工资收入为38897元。一审法院认为，张改新于2018年11月5日驾驶电动自行车与方小姣发生交通事故，方小姣因此受伤，经武汉市公安局江岸区交通大队于同日出具道路交通事故认定书认定张改新负全部责任，故方小姣因此次伤害受到的损失应获得全部赔偿。张改新系武煤百江公司员工，其在履行武煤百江公司的职务时发生涉案交通事故，故方小姣的损失应由武煤百江公司进行赔偿。方小姣的损失为：门诊医疗费1435.19元、急救费680元、住院医疗费43349.03元、医疗器械费78元、后期治疗费17000元、营养费4500元(50元/天×90天)、住院伙食补助费1750元(50元/天×35天)、护理费13408.58元［38897元/年÷365天/年×(120天-22天)+2965］、误工费18329.55元(38897元/年÷365天/年×172天)、残疾赔偿金82692元(34455元/年×20年×12%)、交通费酌情确定为800元、鉴定费2280元。方小姣因此事故被评定为十级伤残，其主张精神抚慰金3000元，并无不妥，一审法院予以支持。上述费用共计189302.35元，扣除张改新已支付的36413.79元，武煤百江公司应赔偿给方小姣152888.56元。张改新均要求在本案中一并处理其垫付的费用，武煤百江公司表示同意，对此一审法院予以照准，故武煤百江公司应支付给张改新垫付的款项36413.79元。方小姣在发生交通事故时已达到50岁，但其仍以自己的劳动获得收入，涉案事故给其造成的伤害致使其在一段时间内不能从事劳动，其存在误工损失。方小姣先后经过了两次鉴定，两次鉴定关于伤残的评定相同，一审法院以第一次鉴定结论出具的时间确定方小姣的定残日，即2019年4月26日，故方小姣的误工期应为2018年11月5日至2019年4月25日共172日。方小姣的误工损失应按居民服务业年均收入计算为宜。两次鉴定对后期治疗费作出不同的意见，一审法院以第二次鉴定意见中的后期治疗费确认方小姣的此项损失。因两次鉴定作出的后期治疗费数额差距在合理范围内，故方小姣支付的第一次鉴定费应属其受到的损失，应获得赔偿。方小姣虽然在涉案交通事故发生之前曾有过右髌骨骨折的病史，但其因涉案事故造成的右股骨远端骨折产生的损失，应获得全部赔偿。方小姣长期在城镇生活，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。张改新及武煤百江公司对涉案事故认定书的结论有异议，但均未提出充分有效的证据否定该结论，对其此项抗辩意见，一审法院不予采纳。张改新及武煤百江公司均在一审庭审中表示不要求对张改新在案件审理中提出重新鉴定产生的鉴定费进行处理，一审法院对此请求予以照准。综上所述，对方小姣提出的诉讼请求，一审法院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、武煤百江公司于判决生效之日起十日内赔偿给方小姣损失152888.56元；二、武煤百江公司于判决生效之日起十日内支付给张改新垫付的赔偿款36413.79元；三、驳回方小姣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1183元，应减半收取591.50元，由方小姣负担59.5元，武煤百江公司负担532元。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，武煤百江公司所称的监控视频并不能反映张改新车辆没有与方小娇发生碰撞，也没有其他证据可以推翻交管部门出具的交通事故认定书，一审法院依据交通事故认定书认定张改新对方小娇受伤承担全责并无不当；方小娇提供了工资收入证明、误工证明等证据证实其存在误工损失，武煤百江公司未提供反证予以推翻，故武煤百江公司关于不支持方小娇误工损失及仅承担50%赔偿责任的上诉主张均缺乏证据予以证明，本院不予支持。综上所述，上诉人武汉武煤百江燃气有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1183元，由武汉武煤百江燃气有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 兰审判员 汤晓峰审判员 王丹红二〇二〇年五月十四日书记员 张 璇