云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云05民终291号上诉人（原审被告）：腾冲恒达房地产开发有限公司。住所：腾冲市腾越镇观音塘社区翡翠古镇一期07幢。统一社会信用代码：91530522550101121Y。法定代表人：彭励，任该公司总经理。委托诉讼代理人：夏明友，云南新洋务律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨永春，云南新洋务律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：深圳市安星装饰设计工程有限公司云南分公司。住所：昆明市盘龙区龙泉镇金殿青龙山19幢1单元107号（云南省生物制药厂）。统一社会信用代码：91530103555120831R。负责人：叶文奎，该公司总经理。委托诉讼代理人：张承松，云南万成律师事务所律师。特别授权代理。上诉人腾冲恒达房地产开发有限公司（以下简称腾冲恒达公司）因与被上诉人深圳市安星装饰设计工程有限公司云南分公司（以下简称深圳市安星公司云南分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省腾冲市人民法院(2019)云0581民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。腾冲恒达公司委托诉讼代理人夏明友、深圳市安星公司云南分公司委托诉讼代理人张承松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。腾冲恒达公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，并依法改判上诉人向被上诉人支付的款项为884402.51元。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人和上诉人依法进行分担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，故意遗漏被上诉人未向上诉人提供竣工资料的事实，导致判决结果错误。2.一审判决适用法律错误。深圳市安星公司云南分公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。深圳市安星公司云南分公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即支付原告包干部分工程款600000元；2.判令被告立即支付原告签证增加部分工程款1990000元；3.判令被告以370000元为基准按每天万分之三（折合月利率1.5%）支付原告自2014年7月31日至2019年5月31日期间（58个月）资金占用费321900元；4.判令被告以230000元为基准按每天万分之三（折合月利率1.5%）支付原告自2016年5月20日至2019年5月20日期间（36个月）资金占用费124200元；5.本案诉讼费、保全费、担保费由被告承担。一审法院认定事实：2014年2月28日，被告腾冲恒达公司与原告深圳市安星公司云南分公司签订《建设工程施工合同》一份，由原告为被告开发的“腾冲恒达自在山居旅游综合体（一期工程）销售中心（7-3栋）室内装修工程”施工，合同约定包干总价款为4600000元，结算时按照工程变更或工程签证金额追加或减少本合同约定的包干总价款，合同还约定工期自2014年3月1日至2014年5月5日，工程款支付方式为：2014年7月前支付给承包人合同总价款95%的工程款4370000元，预留合同总价款的5%作为质量保修金，待两年质量保修期满后15天内一次性无息返还给承包方。双方还约定“甲方不按时付款的利息率按每天万分之三的资金占用费计算”。合同签订后，原告即对销售中心室内装修工程进行施工。期间按被告要求，在包干范围外增加了部分工程项。工程结束后，截止2016年2月4日，被告累计支付原告工程款4250000元，剩余工程款120000元、质量保修金230000元及增加的工程造价款未及时支付。为此，原告诉讼来院。一审法院认为，原告与被告签订的《建设工程施工合同》，系双方自愿签订，内容不违反法律强制性规定，合同合法有效，双方均应按合同约定履行义务。本案原告对招标工程施工完毕后，因原、被告双方对施工的工程量、工程内容增减变更等发生争议，导致工程款无法结算，被告未将工程款及时支付原告。按照双方签订的《建设工程施工合同》约定的包干价4600000元，扣除已支付工程款4250000元，被告还应给付原告剩余工程款120000元及质量保修金230000元,合计350000元。故对原告要求被告支付包干部份剩余工程款600000元的诉讼请求，一审法院部分予以支持350000元。对原告主张判令被告立即支付原告签证增加部分工程款1990000元的请求，因双方对签证增加的工程量已申请鉴定，鉴定意见为“腾冲恒达自在山居旅游综合体（一期工程）销售中心（7-3栋）室内装修工程签证增加部份及造价本工程造价为1475754.15元”。庭审中，被告对鉴定意见部分认可，认为鉴定报告第4页第65项“签证27”存在计算错误，鉴定意见第65项增加地毯部份的价款139658.1元不应计算。一审法院认为，原、被告签订的主合同约定：二层序号131的实木地板150.38㎡、序号148地毯700.4㎡、序号168地面实木地板99.91㎡”，合计950.69㎡，与《现场签证单027》及附件中的面积930㎡不相符，而原、被告提交的证据《现场签证单027》及附件中面积930㎡，其中大厅面积720.61㎡系原、被告双方及监理公司三方认可的，所以鉴定报告关于27号签证中地毯部份的面积应以720.61㎡计算。扣除主合同约定的700.4㎡后，地毯实际增加面积为20.21㎡，价格为3034.94元。故对原告要求被告支付签证增加部分工程款1990000元的诉讼请求一审法院部分予以支持1339130.99元。对原告要求被告以370000元为基数支付自2014年7月31日至2019年5月31日期间的资金占用费321900元、以230000元为基数支付原告自2016年5月20日至2019年5月20日期间的资金占用费124200元的请求，因原、被告对所做工程未进行验收，工程款未最终进行结算，双方对工程总造价无法达成共识。合同中虽约定质量保修金待质量保修期满后15天内一次性无息返还给承包方，但原、被告未对工程及时验收和结算，被告逾期支付工程尾款和质量保修金，原、被告均有过错，故对原告的上述诉求一审法院不予支持。财产保全费系原告为实现自身利益目的而必须支付的费用，应由其自行承担，一审法院对其诉求不予支持。庭审中被告主张已支付原告工程款4303000元，原告仅认可4250000元，其余53000元不予认可。一审法院认为，被告主张支付的53000元系其单方记录支付案外人郭建满的费用，无法确认该笔款项确是支付给原告的工程款，故对被告辩称该53000元系支付原告工程款的辩解意见一审法院不予支持。对被告抗辩称原告招投标价是4795631元，合同包干价是4600000元，应下浮4.1%，签证增加部分也应下浮4.1%，工程最终总造价为5163868.95元的主张，一审法院认为，原告招投标时的报价4795631元仅是作为工程招投标参考，实际价款应以双方签订合同确定的固定包干总价4600000元为准。原、被告签订合同后，没有变更约定的包干价款，也无合同约定调整情形，被告抗辩意见无据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告腾冲恒达房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告深圳市安星装饰设计工程有限公司云南分公司工程款（含质量保修金及签证增加工程造价款）1689130.99元。二、驳回原告深圳市安星装饰设计工程有限公司云南分公司的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：上诉人腾冲恒达公司应当支付被上诉人深圳市安星公司云南分公司工程款数额。关于此争议焦点，首先，腾冲恒达公司与深圳市安星公司云南分公司签订的《建设工程施工合同》，合同包干总价为4600000元；第二，对于超出《建设工程施工合同》约定增加了工程量，腾冲恒达公司予以认可；第三，超出《建设工程施工合同》增加工程量，有鉴定鉴定机构作出的鉴定意见，一审判决已结合案件的具体情况进行了扣减；第四，案涉工程上诉人已实际使用至今。一审判决以《建设工程施工合同》合同包干总价及增加的工程量扣除已支付工程款，计算腾冲恒达公司应当支付被上诉人深圳市安星公司云南分公司工程款数额，并无不当。综上所述，上诉人腾冲恒达公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11847元，由上诉人腾冲恒达房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨明朗审判员  黄映瑾审判员  杨 梅二〇二〇年五月二十一日书记员  张明亮