四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初128号 原告：西昌市大发有限公司，地址：西昌市航天大道（长富路口），统一社会信用代码：91513401711868615Q。 法定代表人：王友福，系公司董事长。 委托诉讼代理人：郑立，四川邛都律师事务所律师（特别授权）。 被告：四川川交路桥有限责任公司，地址：四川省德阳市广汉市北海路，统一社会信用代码：91510681717523052W。 法定代表人：王中林，系公司董事长。 委托诉讼代理人：张黎明，四川路石律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：张家涛，男，汉族，1975年6月6日出生，四川省双流县人，住四川省双流县，系公司员工（特别授权）。 第三人：湖南省第三工程有限公司，地址：湖南省湘潭市岳塘区书院路36号，统一社会信用代码：91430300184685082Y。 法定代表人：樊明雪，系公司董事长。 委托诉讼代理人：梅铁辉，男，汉族，1974年11月29日出生，湖南省长沙市人，住长沙市开福区，系公司员工（特别授权）。 委托诉讼代理人：鲁光辉，男，汉族，1970年10月12日出生，湖南省岳阳市人，住湖南省岳阳市岳阳楼区，系公司员工（一般代理）。 原告西昌市大发有限公司与被告四川川交路桥有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依照被告申请依法追加了湖南省第三工程有限公司为本案第三人参加诉讼，本案依法由审判员赵福来适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告西昌市大发有限公司的委托诉讼代理人郑立、被告四川川交路桥有限责任公司的委托诉讼代理人张黎明、张家涛、第三人湖南省第三工程有限公司的委托诉讼代理人梅铁辉、鲁光辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西昌市大发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告清偿拖欠原告的钢材材料款1277491.2元及判令被告以拖欠原告的钢材材料款为基数，按年15%承担延迟支付违约金至被告付清应付款项之日（截止2018年12月31日被告应承担的延迟支付违约金为2197344.7元，两项共计3474835.9元。）2、由被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2009年2月28日，原告与被告下属的雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队（简称“被告下属第三施工队”）在原告公司签订了《钢材购销合同》，合同约定被告下属第三施工队向原告购买钢材用于工程建设，如果原告先供货，被告下属第三施工队欠货款日期不能超过15日，如超过期限付款，每延期一天，被告下属第三施工队应按延期付款总额的千分之一承担违约责任，此外合同还约定解决争议的受诉法院为合同签订地人民法院。2012年8月17日，双方又签订了《雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队与西昌市大发有限公司结算协议》双方一致确认，截止2012年7月31日，被告下属第三施工队仍拖欠原告材料款1277491.2元，并约定将《钢材购销合同》约定的被告下属第三施工队按延期付款总额的千分之一承担违约责任，修改为被告下属第三施工队按延期付款总额为基数，按年15%承担延迟付款违约金。合同签订后第二天，原告就按照合同约定多次向被告提供钢材，但被告下属第三施工队却陆续拖欠原告的钢材材料款。2018年12月31日，经原告与被告下属第三施工队对账后，双方再次共同确认，截止2018年12月31日，被告下属第三施工队仍拖欠原告材料款1277491.2元，并确认了被告下属第三施工队应承担延迟违约金2197344.7元，两项合计为 3474835.9元。原告曾多次向被告及被告下属第三施工队催要欠款，均无果，2019年1月8日原告再次向被告下属第三施工队发出《催款函》，要求被告下属第三施工队在收到函件后六个月内付款，但被告及被告下属第三施工队仍未付款。由于被告下属的雅泸高速公路C27项目经理部及第三施工队均无独立法人资格，根据相关法律规定，被告四川川交路桥有限责任公司应当对其下属或管理的部门对外承担法律责任。综上，恳请人民法院支持原告诉请，维护原告合法权益。 原告增加诉讼请求：1、请求人民法院判令湖南省第三工程有限公司连带清偿被申请人四川川交路桥有限责任公司拖欠申请人的钢材材料款1277491.2元及以拖欠申请人的钢材材料款为基数，按年15%承担延迟支付违约金至应付款项付清之日（截止2018年12月31日被告应承担的延迟支付违约金为2197311.7元，两项共计3474835.9元。）事实与理由：原告诉被告四川川交路桥有限责任公司买卖合同纠纷一案已由贵院受理，案号（2020）川3401民初128号，由于被告在诉讼期间以其与湖南省第三工程有限公司存在工程分包关系为由向人民法院申请追加湖南省第三工程有限公司为本案当事人，该申请已由人民法院审查批准。介于该情况，有可能致湖南省第三工程有限公司承担还款责任，因此，为了维护自身合法权益，现申请人依据相关法律规定，向贵院申请增加以上诉讼请求，请求人民法院予以支持。 庭审中原告当庭变更诉讼请求为：判令被告与第三人共同清偿拖欠原告的钢材材料款以及以拖欠的钢材材料款为基数，按年15%承担延迟支付违约金至被告付清应付款项之日，诉讼费由被告及第三人共同承担。 被告四川川交路桥有限责任公司辩称：原告的诉讼请求要求被告清偿第三施工队下欠钢材货款及违约金，原告认为第三施工队是被告公司的下属单位或者由被告设立，事实并非如此，第三施工队并非是被告设立，也不是被告的下属机构或组织，而是由本案第三人湖南省第三工程有限公司组建，被告不是案涉合同的当事人，被告作为本案当事人不适格，根据合同相对性原则，原告只能向合同当事人主张权利，因此原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。承担连带责任的依据只能是合同约定或法律规定，原告要求被告和第三人承担连带清偿责任没有合同约定也没有法律规定，请求予以驳回。 第三人湖南省第三工程有限公司辩称：我们没有与原告签订钢材购销合同，不是合同的买方，对签订合同事宜我们不知情，也没有接受原告的钢材，因此我们不是本案的被告，不应该承担付款责任或连带付款责任。请求驳回原告对我方的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告提交的《钢材购销合同》、《雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队与西昌市大发有限公司结算协议》、《雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队与西昌市大发有限公司购货对账情况》、《催款函》、000083173361、000009521895号《银行支付系统专用凭证》等证据证实：为工程建设需要，2009年2月28日雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队与原告签订了《钢材购销合同》，合同对钢材单价、数量及双方的义务做了约定，其中对交货方式、地点的约定为：“由甲方负责将钢材运到乙方指定的雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队工程场地。”对结算方式及期限的约定为：“1、乙方在供货完毕后1—2天内付清货款，2、乙方指定专人签收钢材，双方以签收的钢材送货单及相关票据作为财务结算依据。”对违约责任的约定为：“乙方如未按规定日期向甲方付款，每延期一天，应按延期付款总额的千分之一付给甲方延期付款垫资费用，直至付清欠款为止。”其他约定事项为:“本合同履行后，乙方仍需用钢材，甲方应优先供应，供货原则上实行先款后货，如乙方先款后货的，甲方按厂家钢材出厂价下降50元∕吨执行；如果甲方先供货，乙方后付款，乙方欠货款日期不能超过15日，其钢材单价按本合同的原则执行，如超过期限付款，则本合同约定的违约条款执行，同时，本合同其他不冲突的条款仍对双方有约束力，其中供货时间、数量、规格双方另行约定。”合同签订后原告按合同约定提供了钢材，但第三施工队未按期支付货款，2012年8月17日双方签订结算协议，该结算协议载明：“1、截止2012年7月31日，雅泸高速C27-3施工队共欠西昌市大发有限公司钢材款1277491.2元。2、双方经协商，一致同意，双方于2009年2月28日签订的钢材购销合同中的延迟付款垫支付费用修改为按年15%计算，直至付清欠款。3、此协议一式两份，双方各执一份，经双方签字盖章生效。4、此结算协议有效期为付清所有欠款为止。……。”2018年12月31日，双方再次进行对账，双方对账情况为：“截止2009年8月4日止，西昌市大发公司累计给雅泸高速C27-3施工队供应钢材，经双方经办人员核对确认：1、累计给C27-3施工队供应钢材本金6677491.20元。2、2009年8月5日支付3000000.00元。3、2009年10月29日支付900000.00元。4、2011年1月28日支付1500000.00元。5、截止2018年12月31日尚欠西昌市大发有限公司本金 1277491.20元，延迟付款违约金按照年15%计算，延迟付款违约金2197344.70元，合计金额为：3474835.90元。”因雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队一直未向原告付款，2019年1月8日，原告发出催款函，载明：四川川交路桥有限责任公司、雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队：我司充分理解贵施工队，经双方协商，确认了2018年12月31日对账单，贵施工队欠材料款：1277491.20元，延迟付款违约金：2197344.70元，合计金额为：3474835.90元。烦请贵施工队本着友好、守约原则于收到函件之日起六个月内安排付款，否则，我司将根据合同向法院提起诉讼追收贵队欠款。雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队到期仍未付款，原告遂向本院提起诉讼。 被告及第三人对原告提交的上述证据的真实性、合法性无异议，对证据的关联性及证明目的有异议，但未提供相关证据予以反驳，本院对原告所提交的证据予以确认并在卷佐证，但对其证明目将结合案件事实予以综合认定。 被告向本院提交的企业信用信息、《工程施工专业分包合同》，湖南省第三工程有限公司职务聘任通知、委托书、关于资金办理有关事宜的函，支付情况说明及转账凭证，交工验收证书证实：2007年5月，被告四川川交路桥有限责任公司与第三人湖南省第三工程公司签订公路工程施工协作合同，四川川交路桥有限责任公司为工程承包人，湖南省第三工程公司为协作人，合同约定四川川交路桥有限责任公司将其承建的四川雅泸高速公路C27合同段内K227+000-K237+000各分项工程分包给湖南省第三工程公司承建，合同第十三条第3款载明：“协作人在施工过程中的设备租赁、材料采购、分包等对外的经济活动，未经认可不能以工程承包人的名义，以确保工程承包人免受任何第三方可能对协作人提出起诉而给承包人造成的连带责任。”2007年6月2日，湖南省第三工程公司发出文件：“关于伍祥柏等同志职务聘任的通知，根据工作需要，经公司党政领导研究，公司董事长决定聘任：伍祥柏同志为公司广安分公司雅泸高速公路C27标段第三施工队队长，全权负责处理第三施工队的一切事务（到标段项目部办理财务手续时，必须由财务经办人林强及队长伍祥柏签字，并加盖第三施工队行政公章后方可办理）；何福星同志为公司广安分公司雅泸高速公路C27标段第三施工队技术负责人。”2008年3月18日，湖南省第三工程公司出具委托书，委托湖南省第三工程公司广安分公司全权处理雅泸高速公路C27-3安全、质量、进度及工程款拨付等相关事宜。2008年3月28日，湖南省第三工程公司关于C27-3施工队资金办理有关事宜的函载明：“四川川交路桥有限公司雅泸高速公路C27项目经理部：为了更好地推进C27-3施工队的工程进度，进一步加强工程资金的监管力度，保证资金全部用于该工程，我司委托广安分公司建立了C27-3项目工程资金专用账户，并指定C27-3工程资金办理人员为：C27-3施工队队长伍祥柏、我司派驻C27-3项目工作组成员张晓君、向群（财务负责人）并同时附委托书。贵部今后拨付C27-3施工队的款项时，须由上述三人亲笔签字，并凭盖有“湖南省第三工程公司广安分公司”印鉴的书面手续才能办理，以免造成不必要的损失。”2008年7月1日湖南省第三工程公司广安分公司任命了雅泸高速公路C27标段第三施工队队长、技术负责人、财务负责人等职务。2011年1月25日湖南省第三工程公司广安分公司给四川路桥有限责任公司雅泸高速公路C27项目经理部发出了《支付情况说明》，载明：“四川路桥有限责任公司雅泸高速公路C27项目经理部：我公司现申请支付：一、四川才华九龙建设工程有限公司：4700000.00元(大写：肆佰柒拾万元整)；二、四川嘉华锦屏特种水泥有限责任公司： 600000.00元(大写：陆拾万元整)；三、西昌市大发有限公司： 1500000.00元(大写：壹佰伍拾万元整)。”四川路桥有限责任公司雅泸高速公路C27项目经理部在收到该支付情况说明后，于2011年1月27日通过银行转账的方式向原告西昌市大发有限公司支付了1500000.00元。 另查明，湖南省第三工程公司在2008年9月份更名为湖南省第三工程有限公司。 原告对被告提交的上述证据的三性未提出实质性的异议，仅对证明内容有不同意见；第三人对被告提交的《公路工程施工协作合同》的真实性提出了异议，但未提供相关证据予以反驳，认为该合同上的公司及法人印章不真实，但未向本院申请鉴定。本院对被告提交的上述证据予以确认并在卷佐证，但对其证明目的将结合案件事实予以综合认定。 本院认为，原告与雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队签订的钢材购销合同，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律、法规禁止性规定，属有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，在原告履行了交付货物的义务后，雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队应当按照合同约定履行支付货款的义务。由于雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队不具备企业法人资格，并且目前已经没有其管理的财产，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，应由设立雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队的企业法人承担相应的法律责任，被告提交的证据证实，雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队是第三人湖南省第三工程有限公司与被告四川川交路桥有限责任公司签订了《公路工程施工协作合同》后，为了完成施工任务而设立的，因此，雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队与原告签订的《钢材购销合同》所产生的相关法律责任应由湖南省第三工程有限公司承担。根据《中华人民共和国合同法》第六十条一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款，对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”第一百六十一条：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”第一百一十二条一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，湖南省第三工程有限公司除应向原告支付所欠的货款外，还应当按约定以未付货款为基数，按年利率15%向原告支付违约金。湖南省第三工程有限公司辩称没有与原告签订钢材购销合同，工程施工专业分包合同的印章系伪造，但未提供相关证据予以证明，也未申请对印章进行鉴定，其辩解缺乏事实依据，理由不成立，本院不予支持。被告提出的“雅泸高速公路C27项目经理部第三施工队是由第三人湖南省第三工程有限公司设立，应由湖南省第三工程公司承担还款责任”的辩解理由成立，本院予以支持。 综上所述，原告要求湖南省第三工程有限公司支付货款 1277491.2元及违约金的诉讼请求符合上述法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零九条、第一百一十二条一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、限第三人湖南省第三工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告西昌市大发有限公司钢材材料款1277491.2元及截止2018年12月31日的延迟付款违约金2197344.7元，2018年12月31日之后的违约金以拖欠原告的钢材材料款为基数，按年利率15%计算至付清应付款项之日； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34599.00元，由湖南省第三工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  赵福来 二〇二〇年五月六日 书记员  刘 俐 附适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款，对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。