河南省郑州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫01民终4552号上诉人（原审被告、申请执行人）：杜彩霞，女，1985年1月2日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：豆红印，北京华泰（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋刘坤，北京华泰（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、执行案外人）：丁景中，男，1973年6月14日出生，回族，住河南省孟州市。委托诉讼代理人：王尚本，男，1969年11月25日出生，汉族，住河南省博爱县。原审第三人（被执行人）：白本东，男，1966年12月3日出生，回族，住河南省孟州市。上诉人杜彩霞因与被上诉人丁景中、原审第三人白本东案外人执行异议之诉一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初26255号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杜彩霞上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。一、二审诉讼费由丁景中承担。事实和理由：丁景中一审提供的证据不能证明其享有的权利足以排除执行。只有经依法登记，才发生物权变动的效力。位于孟州市××××村的涉案土地一直登记在白本东名下，一审根据桑坡村村委会出具的证明认定丁景中于1996年3月已购买涉案土地上的房屋并占有使用，属错误认定。一审庭审中丁景中明确称1996年仅与白本东达成口头协议，并未签订书面买卖合同；丁景中提交的建房合同、装修合同真实性无法核实，且均签订于法院查封之后；丁景中未提交支付房款的证据；农村宅基地在村民集体组织内部可以流转，并可以办理过户，丁景中对涉案房屋至今未办理过户手续存在过错。丁景中系在法院查封后私自翻建，白本东是丁景中的姐夫，且白本东一、二审答辩状均由丁景中代为提交，不排除串通逃避执行的可能。丁景中辩称，丁景中与白本东系同村人，1996年3月白本东将涉案房屋卖于丁景中，价格10万元，丁景中已在访房屋居住二十多年，因土地性质为集体土地，不能办理房屋登记和过户。2018年因老屋裂缝部分坍塌，丁景中出资将房屋全新翻建。法庭查封该房屋没有张贴封条和公告，丁景中并不知情。杜彩霞提起的民间借贷纠纷是虚假诉讼。购买房屋往往发生在亲朋邻里之间，在农村多是口头协议。丁景中已向白本东支付了购房款，白本东将房屋交付了丁景中，丁景中在该房已生活居住二十多年，原房屋已经不存在，丁景中翻房屋取得了村委会同意，丁景中对未办理过户没有过错。白本东未到庭，丁景中代白本东提交书面答辩状，述称1996年3月，白本东将涉案旧房卖于丁景中，丁景中在该房屋居住生活，2018年因房屋漏水，存在安全质量隐患，丁景中经村委同意，在购买房屋的土地上新建涉案房屋，法院查封的涉案房屋属于丁景中新建房屋，请求法院维持一审判决。丁景中向一审法院起诉请求：1、请求依法判决位于河南省××××号土地上新建的房屋归原告所有；2、请求依法判决撤销（2019）豫0191执异58号执行裁定书，终止孟州市××××村022264号新建房屋的执行；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：杜彩霞申请执行白本东、丁京花等借款合同纠纷一案，执行依据为已经发生法律效力的（2015）开民初字第9447号民事调解书，2016年4月14日，本院立案执行，执行案号为（2016）豫0191执2240号。2016年10月12日，本院在孟州市国土资源局的协助下查封了被执行人白本东名下位于河南省××××村的土地（土地证号：022264）。2018年12月19日，本院立案恢复执行，执行案号为（2018）豫0191执恢1644号。原告丁景中以其于1996年3月已购买涉案土地上的房屋为由，请求中止对涉案土地上房屋的执行。2019年8月16日，本院作出（2019）豫0191执异580号执行裁定书，驳回了丁景中的异议请求。丁景中不服该执行裁定书，2019年9月4日，其向本院提起执行异议之诉。另查明，2018年4月7日，丁景中与范利波签订《建房合同》一份，约定范利波按照丁景中提供的图纸及说明进行房屋建设，双方对房屋结构、承包方式、结算方式、付款方式等内容均作了约定。2018年4月28日，丁景中与闫磊签订《家庭居室装饰装修合同》一份，约定丁景中将自己位于孟州市桑坡村街道的装饰工程以大包形式交给施工方新家整装承做，工期自2019年5月5日至2019年8月5日。2020年1月12日，孟州市××××村村民委员会出具《证明》一份，载明：“丁景中、白本东系我村村民，1996年3月，白本东将位于桑坡村的房屋卖于丁景中，丁景中在购买房屋后已在该房内生活20多年，2018年因丁景中所买房屋年久失修、漏水，存在质量安全隐患，经我村委同意，丁景中将该座翻修重建，丁景中重建后的房屋宅基地使用权已经实际归丁景中所有”。再查明，位于河南省××××村的土地（土地证号：022264）系宅基地，登记在白本东名下。一审法院认为，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，涉案土地虽登记在白本东名下，但根据孟州市××××村村民委员会出具的证明，可以认定丁景中于1996年3月已购买了涉案土地上的房屋，并占有使用该房屋，在本院查封涉案土地之前，且丁景中又于2018年对上述房屋翻修重建；又因涉案土地系集体土地，房屋无法办理过户手续，非因丁景中自身原因造成，故丁景中对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，其主张确认对涉案房屋享有所有权且不得执行涉案房屋的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。对原告主张撤销本院（2019）豫0191执异58号执行裁定书的诉讼请求，该执行裁定书因原告提起本案执行异议之诉而未发生法律效力，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。第三人白本东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第一项、第二项之规定，判决：一、确认位于河南省××××村的土地（土地证号：022264）上的房屋归原告丁景中所有；二、不得执行位于河南省××××村的土地（土地证号：022264）上的房屋。案件受理费5800元，由被告杜彩霞负担。本院审理查明，杜彩霞申请执行白本东、丁京花等借款合同纠纷一案，执行依据为已经发生法律效力的（2015）开民初字第9447号民事调解书。2016年4月14日，一审法院立案执行，执行案号为（2016）豫0191执2240号。2016年8月9日，一审法院向孟州市房产交易中心送达（2016）豫0191执2240-3号执行裁定书及（2016）豫0191协执2240-3号协助执行通知书，查封被执行人白本东名下位于孟州市××××村的房产两套（房产证号：00××70，0030100869），查封期限三年。系轮候查封。2016年10月12日，一审法院向孟州市国土资源局送达（2016）豫0191执2240-4号执行裁定书、（2016）豫0191协执2240-4号协助执行通知书，查封被执行人白本东名下位于孟州市××××村的两宗土地（土地证号：0509122、022264），查封期限三年。系轮候查封。2018年12月19日，该案恢复执行，执行案号为（2018）豫0191执恢1644号。2019年7月30日，一审法院向孟州市房产管理局、孟州市不动产管理中心送达（2018）豫0191执恢1644号执行裁定书及协助执行通知书，续行查封被执行人白本东名下位于孟州市××××村的房产两套（房产证号：00××70，0030100869），查封期限三年。系轮候查封。本院认为，轮候查封在性质上不属于正式查封，并不产生正式查封的效力。执行标的上存在多个查封行为的，案外人主张权利排除执行，只能针对首查封行为提起执行异议及执行异议之诉。杜彩霞申请执行案中的查封行为系轮候查封，丁景中对该轮候查封行为提起执行异议，应不予受理。错误受理的，应驳回其异议申请。丁景中针对该轮候查封行为提起执行异议之诉，没有事实和法律依据，应予驳回起诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初26255号民事判决；二、驳回丁景中的起诉。一、二审案件受理费均予退还。本裁定为终审裁定。审判长  范亚玲审判员  张 晔审判员  朱长勇二〇二〇年五月二十九日书记员  陈威东