辽宁省锦州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽07刑终94号原公诉机关辽宁省锦州市太和区人民检察院。上诉人（原审被告人）闫某，女,汉族，1979年4月19日出生于辽宁省锦州市，专科文化，锦州市凌河区经济局工作人员，捕前住辽宁省锦州市凌河区。因本案于2019年1月30日被刑事拘留，同年3月8日被取保候审，同年12月9日被依法逮捕。现羁押于锦州市女子看守所。原审被告人刘金梁，男,汉族，1981年2月13日出生于辽宁省北票市，初中文化，沈阳铁路局锦州车辆段工人，捕前住辽宁省锦州市凌河区。因本案于2019年1月30日被刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。原审被告人李哲，男,汉族，1981年1月23日出生于辽宁省锦州市，初中文化，锦州市公安局古塔分局锦华派出所辅警，捕前住辽宁省锦州市古塔区。因本案于2019年1月31日被刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。原审被告人高少平，男,汉族，1961年11月16日出生于辽宁省锦州市，初中文化，无业，捕前住辽宁省锦州市凌河区。因伤害犯罪于1984年被判处有期徒刑二年；因犯抢劫罪于1996年5月27日被判处有期徒刑十四年，2005年7月2日刑满释放。因本案于2019年1月30日被刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。原审被告人杜某，男,汉族，1980年10月4日出生于辽宁省北票市，初中文化，出租车司机，捕前住辽宁省锦州市古塔区。因犯抢劫罪于2000年8月31日被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一千元，2005年8月29日刑满释放。因本案于2019年1月30日被刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。原审被告人李某某，男,汉族，1981年10月26日出生于辽宁省凌海市，初中文化，无业，现住辽宁省锦州市凌河区。因本案于2019年1月30日被刑事拘留，同年3月8日被取保候审。辽宁省锦州市太和区人民法院审理辽宁省锦州市太和区人民检察院指控原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某犯贩卖毒品罪，原审被告人闫某、李某某犯容留他人吸毒罪一案，分别于2019年12月31日、2020年5月19日作出(2019)辽0711刑初97号刑事判决和刑事裁定。宣判后，原审被告人闫某不服，提出上诉。本院审查受理后依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人闫某、原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某、李某某，认为本案事实清楚，且不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，被告人刘金梁于2017年4月9日至2019年1月22日期间，先后向被告人李某某及才源、王某连出售冰毒（甲基苯丙胺）共计15.6克。其中：2017年至2019年1月22日期间，刘金梁以将冰毒放置在李某某家楼道口或者直接送至李某某家中的方式，先后多次向李某某出售冰毒共计9.6克，通过手机转账收取毒资9600元。刘金梁向才源出售冰毒共计5克，其中2017年年末，向才源出售冰毒1克；2018年8月14日在博大雅居将2克冰毒出售给才源；2019年1月25日，刘金梁向才源出售冰毒2克，由被告人杜某送至博大雅居东门完成交易。2019年1月28日，刘金梁出售给王某连冰毒1克，由杜某将冰毒送至十二中超市门口的破沙发下，杜某将王某连事先藏匿的毒资600元取回，再通过微信转账给刘金梁。2019年1月29日，侦查机关抓获被告人刘金梁时，在刘金梁家中、车内以及随身物品中搜查出6袋（2厘米见方透明封口塑料袋）白色晶体，经称量，总重量31.90克，经锦州市公安司法鉴定中心鉴定，该白色晶体检测出甲基苯丙胺成分。被告人李哲在2018年夏季至2019年1月期间找到被告人高少平，让其帮助出售冰毒。其中：李哲于2018年夏，将10袋共计4克冰毒交给高少平，由其出售给他人。李哲又于2019年1月20日左右，再次将9袋共计3.6克冰毒交给高少平让其帮助出售，高少平从中扣除3袋冰毒供自己吸食，剩余6袋掺杂辅料分成8袋，每袋0.4克，分别出售给鹿鸣、唐某、“大所子”、李某、刘某等人。其中出售给鹿鸣两次共一袋半，均在松坡路美佳苑小区的路边，通过现金或者微信转账的方式进行交易；出售给唐某2袋，通过现金或者微信转账的方式进行交易，由高少平将冰毒送至白楼早市的唐某家中；卖给“大所子”（姓名不详，未到案）2袋，由高少平送至金城御澜××附近当面交易；2019年1月27日，高少平以600元1袋的价格卖给李某（另案处理）1袋冰毒、以600元一袋的价格卖给刘某1袋冰毒，均通过微信转账方式付款。被告人杜某在结识被告人刘金梁后，多次在其住处蹭吸冰毒，并两次帮助刘金梁将冰毒送至指定的地点。2019年1月25日，杜某受刘金梁委托将2克冰毒送至博大雅居与才源完成交易；2019年1月28日，杜某受刘金梁委托，将1克冰毒送至十二中超市门口的一个破沙发下，并从中取出600元毒资后通过微信转账给刘金梁，从中获取送货费用50元。被告人闫某自2018年9月以来，容留被告人刘金梁在其锦州市古塔区星汇园22号楼23号家中客厅内，使用自制工具共同吸食冰毒7-8次，冰毒为双方互相提供。被告人李某某于2017年至2019年1月22日期间，先后多次向被告人刘金梁购买冰毒，并由刘金梁送货至辽宁省锦州市太和区福兴花苑15-45号被告人李某某家中，李某某在其家中容留刘金梁共同吸食毒品6次。被告人李哲在工作中认识被告人刘金梁、高少平，在2018年夏季至2019年1月期间，李哲从刘金梁处得到冰毒，让高少平帮其销售。其中：李哲于2018年夏，将10袋共计4克冰毒交给高少平出售给他人。李哲又于2019年1月20日左右，再次将9袋共计3.6克冰毒交给高少平帮助出售，高少平从中扣除3袋冰毒供自己吸食，剩余6袋掺杂辅料分成8袋，分别出售给李某、刘某等人。侦查机关在李哲处搜出一袋冰毒，重0.4克，在高少平处搜出一袋冰毒，重0.33克。原审法院认为，被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某明知是毒品而非法销售，已构成贩卖毒品罪；被告人闫某、李某某在两年内多次容留他人吸毒，已构成容留他人吸毒罪，均应当依法予以惩处。刘金梁多次向多人提供毒品，并从中获利，为了便于贩卖和获利还准备了电子秤、辅料，完全不同于代购行为；刘金梁没有证据证明在其住处、车辆处搜出的31.9克冰毒并非用于贩卖，应认定为其贩毒的数额，其吸毒情节量刑时予以考虑；公诉机关提供的才源的证言、被告人杜某、李某某的供述及微信转账记录等证据能够形成完整证据链条，证明刘金梁已向他人贩卖冰毒15.6克，对刘金梁辩护人关于刘金梁应构成非法持有毒品罪的辩护观点不予采纳。公诉机关根据现有证据认定李哲、高少平贩卖的冰毒每袋为0.4克并无不当，但因高少平有吸食改装行为，实际贩卖数量应为18袋，总重为7.2克，李哲供述其不吸毒，在其车上搜到的毒品应视为其贩卖，其贩卖总数为7.6克，高少平有吸毒前科，在其处搜查出少量毒品不应认定为其贩毒数额，对指控的李哲贩卖毒品的数量予以支持，对高少平贩卖毒品的数量应认定为7.2克。杜某作为吸毒人员且与刘金梁熟识并共同吸毒，受刘金梁所托，在夜晚将装在药盒里的毒品藏在一个破沙发处，且帮助在砖头底下收取赃款，交易中从藏毒到收款均采取了高度隐秘方式，明显有悖于正常的货款交易，再结合其交易的价款数额、杜某从中获得报酬等因素，足以认定其对贩毒行为明知。刘金梁和杜某系共同犯罪，刘金梁起主导作用，系主犯，杜某起帮助作用，系从犯；李哲与高少平系共同犯罪，不宜区分主从；闫某、李某某到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪、真诚悔罪；刘金梁、李哲、高少平、杜某到案后基本如实供述了犯罪事实，当庭自愿认罪。各被告人具有法定、酌定从轻情节，可依法从轻处罚。根据李某某犯罪的事实、情节、性质及对社会的危害程度，可对其宣告缓刑，对辩护人的相关辩护观点予以采纳。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据上诉人闫某、原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某、李某某具体的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人刘金梁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元。二、被告人李哲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。三、被告人高少平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。四、被告人杜某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人闫某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。六、被告人李某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。七、扣押在案的毒品及违禁品由扣押机关依法处理。上诉人闫某的上诉理由是：家中有老母亲70多岁需要照顾，孩子上大学无人看管且无经济来源，请求考虑我是初犯、有坦白情节、认罪认罚、无前科劣迹从轻处罚。原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某、李某某均表示服从原判决。经本院审理查明，原判决认定原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某犯贩卖毒品罪，上诉人闫某、原审被告人李某某犯容留他人吸毒罪的事实清楚。另查明，2019年1月30日，在才源处扣押冰壶1个，冰毒袋2个。2019年1月29日在刘金梁处扣押自制吸毒工具1套，电子秤1台。上述事实有证明案发经过和各被告人到案过程的案件来源、抓捕经过；证明上诉人及各原审被告人达到刑事责任年龄的户籍证明；证明杜某帮助刘金梁贩卖毒品的情况的刘金梁和才源毒品交易记录照片、杜某与刘金梁微信转账记录；证明高少平贩卖冰毒给李某及帮助李哲贩卖冰毒的高少平与李某、李哲微信转账记录截图照片；证明公安机关对涉案的财物依法进行了扣押的扣押决定书及扣押清单；证明在刘金梁处扣押的冰毒总重量31.9克，高少平处扣押的冰毒总重量0.33克，李哲处扣押的冰毒总重量为0.4克的锦州市公安局太和分局毒品称量记录、称量笔录；证明在刘金梁、李哲、高少平处扣押的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分的锦州市公安司法鉴定中心（辽锦）公（司）鉴（理化）字[2019]5号检验报告；证明杜某、高少平因犯罪被判处刑罚情况及释放时间的刑事判决书及释放证明书；证人才源关于其三次从刘金梁处购买冰毒共5克的证言；证明高少平向二人出售过冰毒的证人李某、刘某的证言及微信转账记录截图；原审被告人刘金梁关于其多次向李某某、王某连、才源贩卖冰毒，杜某帮助其向才源、王某连交付冰毒，闫某、李某某多次容留其吸毒，其多次送给李哲冰毒的供述与辩解；原审被告人李哲关于其将从刘金梁处得到的冰毒交给高少平贩卖给他人的供述与辩解；原审被告人高少平关于李哲将19袋共计7.6克冰毒交给其出售给他人，其从中扣除3袋冰毒供自己吸食，其余分别出售给李某、刘某等人的供述与辩解；原审被告人杜某关于刘金梁让其去博大雅居附近交货，去十二中附近采取隐蔽措施交货并收款的供述与辩解；上诉人闫某关于其容留刘金梁吸毒7、8次的供述与辩解；原审被告人李某某关于其从刘金梁处购买冰毒并容留刘金梁吸毒6次的供述与辩解；证明高少平对李哲进行了辨认、李某某、闫某对容留他人吸毒的现场进行了辨认的辨认笔录；证明公安机关依法对刘金梁的背包、驾驶的轿车，李哲的五菱牌汽车进行搜查，搜查出白色晶体称重后依法扣押的搜查笔录；证明抓获现场及现场扣押物品情况的视听资料、电子数据、扣押照片等相关证据予以证明。上述证据，均经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。上诉人闫某及原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某、李某某在本院审理过程中均未提出新的证据。本院认为，原审被告人刘金梁、李哲、高少平、杜某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人闫某、原审被告人李某某在利用自己的住房，多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，均应依法予以惩处。刘金梁和杜某系共同犯罪，刘金梁起主要作用，是主犯，杜某起帮助作用，是从犯；李哲与高少平系共同犯罪，不区分主从；闫某、李某某到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪、悔罪；刘金梁、李哲、高少平、杜某到案后基本如实供述了犯罪事实，当庭自愿认罪；上诉人及各原审被告人具有法定、酌定从轻处罚情节，可依法从轻处罚。根据李某某犯罪的事实、情节、性质及对社会的危害程度，可对其宣告缓刑。杜某、高少平有犯罪前科。关于上诉人闫某所提的请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由，经查，原判决依本案现有证据，根据上诉人闫某犯罪的具体事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，充分考虑其到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪、真诚悔罪等量刑情节，在法定刑幅度内对其依法量刑，并无不当，对该上诉理由本院不予支持。综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郭锦昕审判员  赖志勇审判员  李 岩二〇二〇年五月二十一日法官助理隋佳利法官助理李言蹊书记员郑文雅