江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终968号上诉人(原审原告)：徐州万祥服饰有限公司，住所地睢宁县青年东路睢城镇工业集中区5号。法定代表人：刘瑞精，该公司总经理。委托诉讼代理人：钦成卫，江苏熊运栋律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：苏秀侠,女,1972年10月12日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：张王美，徐州市鼓楼区为民法律服务所法律工作者。上诉人徐州万祥服饰有限公司（以下简称万祥服饰公司）因与被上诉人苏秀侠劳动合同纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2019)苏0324民初3743号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。万祥服饰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。一审法院未真正查明万祥服饰公司在事发后实际向苏秀侠所支付的款项数额为多少。苏秀侠在医院治疗期间万祥服饰公司先行垫付医药费1.4万元，后期万祥服饰公司通过保险公司向苏秀侠支付了医药费10360元，万祥服饰公司先行垫付的1.4万元中的10360元应当计算为万祥服饰公司实际向苏秀侠已支付的赔偿款，但一审法院对此却没有予以认定。苏秀侠辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。万祥服饰公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决万祥服饰公司不支付苏秀侠伤残补助金等费用计60057.4元，其中包括一次性伤残补助金20027元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资8583元、交通费300元、鉴定费147.40元，并扣除万祥服饰公司已支付的11000元。2、本案诉讼费由苏秀侠承担。一审法院认定事实：苏秀侠于2016年8月经招聘到万祥服饰公司处上班，从事纽扣钉扣工作。2017年3月14日，苏秀侠在工作中发生安全事故。2017年3月15日，入住睢宁县中医院治疗，经诊断伤情为双手拇指甲床缺损伤。苏秀侠于2017年4月2日出院，出院医嘱为：出院后3日复查，指导其功能锻炼，不适随诊。2018年1月25日，睢宁县人力资源和社会保障局作出睢人社工认字【2017】第236号认定工伤决定书，认定苏秀侠受到的事故伤害为工伤。2018年6月29日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通【2018】第201805524号鉴定结论通知书，经鉴定，苏秀侠为十级伤残，无生活自理障碍。苏秀侠为此次鉴定支付鉴定费147.4元。另查明，苏秀侠工资为1500元/月，按月发放。万祥服饰公司未按法律规定与苏秀侠签订书面劳动合同，未为苏秀侠缴纳社会保险费。苏秀侠住院期间的医药费由万祥服饰公司支付到其银行卡，医药费结清后剩余2000元，后期万祥服饰公司又支付苏秀侠工资9000元、住院伙食补助费900元、护理费1440元。苏秀侠于2019年3月5日向万祥服饰公司发出解除劳动合同通知书，万祥服饰公司于2019年3月6日签收。又查明，2016年度徐州市统筹地区职工平均工资为4769元/月。再查明，苏秀侠因赔偿事宜协商未果向睢宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求万祥服饰公司支付一次性伤残补助金20027元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性工伤医疗补助金30000元、护理费1440元（18天×80元/天）、住院伙食补助费900元（18天×50元/天）、交通费300元、鉴定费147.4元、停工留薪期工资33915元（15个月×2861元-9000元），合计99389元。睢宁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月8日作出睢劳人仲案字【2019】第80号仲裁裁决书，裁决万祥服饰公司支付苏秀侠主张的一次性伤残补助金20027元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资8583元、交通费300元、鉴定费147.4元，扣除万祥服饰公司已支付11000元，合计60057.4元。该仲裁裁决于2019年4月15日送达万祥服饰公司。万祥服饰公司对上述仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。一审庭审中，苏秀侠陈述因万祥服饰公司已经派人护理，因此视为护理费1440元已经支付。万祥服饰公司主张苏秀侠仅在其公司工作13天及已向苏秀侠支付21920元等，均未提供证据予以证明。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案的争议焦点是：苏秀侠主张的各项赔偿是否有依据，数额是否恰当。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案万祥服饰公司未依法为苏秀侠办理工伤保险，应当按照《工伤保险条例》及有关规定依法承担赔偿责任。万祥服饰公司主张苏秀侠仅在其公司工作13天，是临时工，但未提供证据予以证明，不予采纳。1、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一审法院认为，万祥服饰公司与苏秀侠之间存在劳动关系。劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。一审法院认为，从2018年8月16日万祥服饰公司与苏秀侠双方符合劳动用工主体资格，苏秀侠从事的工作是万祥服饰公司业务组成部分，从事万祥服饰公司安排的有报酬的劳动。万祥服饰公司主张与苏秀侠之间不存在劳动关系，认为苏秀侠仅在其公司工作13天，是临时工，但未提供证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。故苏秀侠与万祥服饰公司之间存在劳动关系。根据《工保险条例》第三十七条第一款、第六十四条第二款及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，因工伤致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为十级伤残为7个月的本人工资；本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；职工因工致残被鉴定为十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；一次性工伤医疗补助金的标准为十级3万元；一次性伤残就业补助金的标准为十级1.5万元。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款的规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案苏秀侠主张其受伤前基本工资为1500元/月，根据国务院关予修改《工伤保险条例》的决定第六十四条之规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。据此，参照2016年度徐州市统筹地区职工平均工资4769元/月确定苏秀侠工资。因徐州地区工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金的标准为省规定的90%,一审法院认为，苏秀侠因工受伤，被鉴定为十级伤残，万祥服饰公司应当按规定支付苏秀侠一次性伤残补助金20027元（4769元×60%×7)、一次性工伤医疗补助金27000元（30000×90%)、一次性伤残就业补助金15000元。2、关于支付苏秀侠停工留薪期工资的请求，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。本案苏秀侠因工受伤，住院18天，依照苏秀侠受伤治疗过程及睢宁县中医院出院记录、疾病诊断证明等综合判定，苏秀侠的停工留薪期可认定为3个月。综上，一审法院认为，万祥服饰公司应当按规定支付苏秀侠停工留薪期工资8583元（2861元×3个月），对于苏秀侠请求中超出部分，不予支持。3、关于支付苏秀侠住院伙食补助费、交通费的请求，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、江苏省人力资源和社会保障厅《关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》第五条的规定，职工受到事故伤害，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需要交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工所在单位支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需要的交通、食宿费用从工作保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定；职工住院治疗工伤的伙食补助费，一般每人每天为20元。据此，一审法院认为，苏秀侠因工受伤住院治疗共计18天，万祥服饰公司应当按规定支付苏秀侠住院伙食补助费360元（20元/天×18天），因苏秀侠自述万祥服饰公司已支付其住院伙食补助费900元，对于苏秀侠该项请求不予支持。由于苏秀侠未能提供发生交通费的证据，一审法院根据苏秀侠提供的出院记录（医嘱）复查要求及鉴定等实际情况，酌定万祥服饰公司应支付苏秀侠交通费300元。4、关于支付苏秀侠护理费的请求，本案苏秀侠因工受伤住院期间，万祥服饰公司未安排他人护理，由苏秀侠家属护理，但由于苏秀侠没有提供护理人员工资收入的证明，也未提供证据证明其需要的护理人数，一审法院按照苏秀侠住院期间当地当年一般护工标准，核定万祥服饰公司应当支付苏秀侠护理费1440元（80元/天×18天）。因苏秀侠自述万祥服饰公司已支付其护理费1440元，对于苏秀侠该项请求不予支持。5、关于支付苏秀侠鉴定费的请求，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条的规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。本案苏秀侠垫付了劳动能力鉴定费，万祥服饰公司应当按照规定支付苏秀侠鉴定费147.40元。综上，万祥服饰公司的主张证据不足，不予支持；苏秀侠有关劳动关系成立等观点，与事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款，《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号)一、二，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及有关法律法规之规定，判决：一、驳回万祥服饰公司的诉讼请求；二、万祥服饰公司于判决生效之日起十日内向苏秀侠支付工伤保险各项费用等合计60057.4元，其中包括一次性伤残补助金20027元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资8583元、交通费300元、鉴定费147.40元并扣除万祥服饰公司已支付的11000元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，为劳动者缴纳各项社会保险费是用人单位的法定义务，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，导致劳动者无法享受社会保险待遇产生的损失，用人单位对此应承担赔偿责任。本案中，万祥服饰公司投保的意外伤害团体医疗险的受益人为苏秀侠，保障的是员工的利益，应认定为员工福利待遇的一种。苏秀侠领取保险理赔款不能减轻万祥服饰公司的工伤赔偿责任。故万祥服饰公司应从工伤赔偿款中扣除保险理赔款10360元的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，万祥服饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二〇年五月十四日法官助理 张 静书 记 员 王 畅