湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂2827民初315号原告:唐保华，男，生于1976年2月9日，汉族，湖北省天门市人，住湖北省天门市，委托诉讼代理人（特别授权）：张进、夏依纯（实习），湖北雄震律师事务所律师。被告:蒋正刚，男，生于1968年3月16日，汉族，湖北省天门市人，住湖北省天门市，被告：来凤县好利来商贸有限责任公司，住所地湖北省来凤县翔凤镇解放路84号，统一社会信用代码91422827751033161Q。法定代表人：吴祖浩，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张鑫，湖北鹏恩律师事务所律师。原告唐保华诉被告蒋正刚、来凤县好利来商贸有限责任公司（以下简称来凤好利来公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐保华的委托诉讼代理人张进、夏依纯，被告来凤好利来公司的委托诉讼代理人张鑫到庭参加了诉讼，被告蒋正刚经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐保华向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告蒋正刚向原告偿还借款100万元，并按月利率15‰的标准向原告支付2019年5月以后的利息；2、被告来凤好利来公司对上述债务承担连带偿还责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年10月20日，被告蒋正刚以个人资金周转为由，向原告处借款100万元，双方约定月利率15‰，由被告来凤好利来公司提供保证担保。二被告向原告出具借条一张：借条今借到唐保华现金人民币大写壹佰万元整，￥1000000，用于个人资金周转。借款期限空白。并且还约定“如逾期未还，保证人负责还借款和利息，直至该款还清为止。保证单位：来凤县好利来商贸有限责任公司，借款人：蒋正刚身份证号码：2016年10月20日”。当日，原告用其妻子陈国群的账户向蒋正刚转账985000元，其中的15000元为扣除的当月利息。此后，被告每月向原告支付利息15000元，直至2019年5月，后被告再未向原告支付利息。原告认为，原被告之间的借贷关系合法有效，原告履行了出借义务，被告蒋正刚应当履行还款义务，被告来凤好利来公司应当履行担保义务。原告多次找二被告偿还借款，二被告均以各种理由拒绝。为维护原告合法权益，依法起诉，请求人民法院支持。被告蒋正刚未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见和证据。被告来凤好利来公司辩称：1.本案借款本金应为98.5万元。依据民间借贷司法解释的相关规定，在本金中扣除利息的，应当将实际借款的金额认定为本金，本案应当以蒋正刚实际收到的98.5万元为借款本金；2.本案担保无效，被告来凤好利来公司不应对本案借款承担保证责任。来凤好利来公司为独立法人，依据公司法第16条、全国法院民商事审判纪要第17条、第18条及合同法第50条的规定，公司的担保行为不是公司股东或者法定代表人所能单独决定的事情，公司向其他企业投资或者为他人提供担保必须由董事会或者股东会、股东大会决议，公司为公司股东为或者实际控制人提供担保，必须经股东会或者股东大会决议，蒋正刚向原告借款时为来凤好利来公司的股东，其擅自利用公司公章对外借款为其担保构成越权代理，原告在向被告蒋正刚出借该款时，并未审查来凤好利来公司是否有股东会或股东大会决议授权蒋正刚以来凤好利来公司的名义对外提供担保，原告擅自接受担保的行为不构成善意，且该担保行为也损害公司其他股东的利益，该担保行为应为无效。故，请求驳回原告对被告来凤好利来公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，原告唐保华向本院提交的证据为原告唐保华的身份证及结婚证复印件各1份、被告来凤好利来公司的信息查询证明1份、借条原件1份、转账记录及银行流水清单各1份；被告来凤好利来公司向本院提交的证据为来凤好利来公司的营业执照1份、法定代表人身份证及身份证明各1份、来凤好利来公司公司章程及变更（备案）项目信息复印件各1份、来凤好利来公司股东会决议1份。双方当事人对对方提交证据的真实性均无异议，对上述证据的真实性，本院予以采信并记录在卷佐证。经审理查明，2016年10月20日，被告蒋正刚向原告唐保华出具借条一份，借条载明:“借条今借到唐保华现金人民币大写壹佰万元整，￥1000000，用于个人资金周转。如逾期未还，保证人负责还借款和利息，直至该款还清为止。保证单位：来凤县好利来商贸有限责任公司，借款人：蒋正刚身份证号码：2016年10月20日”，被告来凤好利来公司在保证单位处加盖了公章。当日，原告唐保华用其妻子陈国群的账户向蒋正刚转账985000元。此后，被告蒋正刚每月向原告支付利息15000元，直至2019年5月。因被告蒋正刚未向原告支付利息，原告诉诸本院，要求被告蒋正刚履行还款义务，被告来凤好利来公司履行担保义务。另查明，2016年10月20日，被告蒋正刚系来凤好利来公司的股东及法定代表人。2018年11月20日，来凤好利来公司股东会决议，被告蒋正刚将其在来凤好利来公司的35%的股权转让给来凤好利来公司的股东吴祖浩，同时选举吴祖浩为来凤好利来公司的法定代表人，来凤好利来公司于2018年11月23日在来凤县工商行政管理局进行了变更登记。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案被告蒋正刚向原告唐保华出具借条，唐保华的妻子陈国群向蒋正刚支付了借款，双方的借贷关系成立。借款时，双方没有约定还款期限，原告可以随时要求被告蒋正刚履行还款义务，故原告要求被告蒋正刚还款的诉讼请求，本院予以支持。被告蒋正刚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对本案依法缺席审判。关于借款本金数额的认定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，本案被告实际收到的借款金额为985000元，故本案原、被告之间实际借款金额应当为985000元。关于利息，双方在借条中没有明确利率，但被告蒋正刚从借款后一直按月利率15‰向原告支付利息至2019年5月，可以认定双方实际约定的利率为月利率15‰，原告向本院主张按月利率15‰计算自2019年6月1日起至借款还清之日的利息，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，本院依法予以支持。关于担保责任，被告来凤好利来公司系有限责任公司，根据公司法第16条的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，即股东会或者股东大会决议是为公司股东或者实际控制人对外提供担保的必备条件。本案中，被告蒋正刚在向原告借款时，系被告来凤好利来公司的股东和法定代表人，对该借款的担保，应当须来凤好利来公司股东会或者股东大会决议。本案来凤好利来公司虽在保证单位处加盖了公章，但原告不能举证证实本案借款的担保经过了来凤好利来公司股东会或者股东大会决议，故，该担保行为应为无效，本案被告来凤好利来公司不承担保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告蒋正刚偿还原告唐保华借款本金985000元及利息（以985000元为基数，按月利率1.5%从2019年6月1日起计付至债务清偿之日止），限本判决生效后十日内清偿完毕。二、驳回原告唐保华的其他诉讼请求。如不按本判决确定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由原告唐保华负担75元，被告蒋正刚负担6825元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  杨光红二〇二〇年五月十九日书记员  向卉珍