浙江省绍兴市柯桥区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0603行赔初2号 原告王大汉，男，1964年9月29日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托代理人孙美香，系原告之妻，女，1969年11月17日出生，汉族，住绍兴市越城区。 被告诸暨市赵家镇人民政府，住所地诸暨市赵家镇镇南路46号。统一社会信用代码：11330681002588602Y。 法定代表人边立松，镇长。 出庭应诉负责人杨呈，女，系该镇副镇长。 委托代理人章俊烽，浙江振邦律师事务所律师。 原告王大汉诉被告诸暨市赵家镇人民政府（以下简称“赵家镇政府”）行政赔偿一案，原告于2020年1月19日向诸暨市人民法院起诉，因原告申请异地管辖，经该院报请，绍兴市中级人民法院裁定案件由本院管辖。本院于2020年3月11日立案受理，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等。本院依法组成合议庭，于2020年4月9日公开开庭审理了本案。原告王大汉及其委托代理人孙美香，被告赵家镇政府的出庭应诉负责人杨呈及其委托代理人章俊烽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王大汉诉称：2019年9月10日，经绍兴市柯桥区人民法院判决，确认被告赵家镇政府于2018年5月4日拆除原告父母墓碑及附属设施的行政行为违法。被告违法行为造成原告父母墓碑及附属设施重建费6000元、交通费2000元、误工费5000元及精神抚慰金20000元，被告依法应当赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定，原告已依法向被告提出赔偿申请，要求被告在法定期限内作出赔偿，但被告未给予任何回复，原告遂提起诉讼。请求判决被告赔偿原告父母墓碑及附属设施重建费6000元、交通费2000元、误工费5000元、精神抚慰金20000元，合计33000元。 原告王大汉向法院提交了下列证据： 1、（2019）浙0603行初91号行政判决书一份，证明被告于2018年5月4日拆除原告父母墓碑及附属设施的行政行为被判决确认违法的事实； 2、行政赔偿申请书及快递查询单各一份，证明原告依法向被告申请行政赔偿，但被告至今未作出赔偿决定的事实； 3、收据一份，证明原告于2015年建造父母墓碑及附属设施花费款项的事实； 4、交通费发票若干，证明原告为本案花费交通费的事实。 被告赵家镇政府辩称：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。被告认为，根据该条法律规定，受害人合法权益受到侵害时才有权取得国家赔偿。但在本案中原告所建墓穴占地面积扩大，且存在墓碑过高、面积过大的情形，已经违反了《浙江省公墓管理办法》第七条规定，骨灰公墓墓碑面积不得大于0.4平方米，墓碑放置后顶端距地表面高度不得超过0.8米。因此，被告配合民政及执法部门对超高超大墓碑及周边围墙进行拆除的行为，并非侵犯原告的合法权益，而属于对违法事实的处理。换言之，本案原告受到影响的并非合法权益，无权依法取得国家赔偿。综上，原告诉请缺乏事实与法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告赵家镇政府在法定期限内向本院提交了照片二份，证明涉案墓碑及附属设施违法建设及拆除后的现状。 经庭审质证，本院对双方当事人提供的证据作如下认定：对原告证据1-2，被告质证均无异议，对其证明力，本院予以确认。证据3，被告质证对其真实性、关联性、合法性均有异议。本院对该证据的真实性不予确认，其证明力，本院不予确认。证据4，被告质证真实性无异议，但对其关联性有异议。本院认为该证据不能达到原告主张的证明目的。 对被告提交的证据，原告质证真实性无异议，但对其证明目的不予认可。本院对案涉墓碑及附属设施的真实性予以确认，但不能达到被告主张系违法建设的证明目的。 经审理查明，原告曾在诸暨市公墓其父母的墓地上建造墓碑及附属设施。2018年5月4日，被告赵家镇政府组织人员将原告父母的墓碑及附属设施予以强制拆除。2019年9月10日，经本院审理作出判决，确认被告赵家镇政府于2018年5月4日拆除原告父母墓碑及附属设施的行政行为违法。2019年11月9日，被告收到原告邮寄的书面赔偿申请，然被告至今未作出书面赔偿决定，原告遂提起行政赔偿诉讼。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该法第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。该法第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；……。本案被告拆除涉案墓碑及附属设施行为已经法院生效的判决确认违法，且被告未能提供案涉墓碑及附属设施的违法事实依据，其在实施行政强制时又未固定相关的证据，导致难以确定相关损失。鉴于案涉墓碑及附属设施损坏现状，结合其材质及实际修复所需人工费用，本院酌情确定被告赔偿原告损失3000元为宜。其余原告主张的交通费、误工费非系行政违法导致的直接损失，且依据不足，本院不予支持。 《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。本案不符合精神损害赔偿规定的情形，故原告主张的精神损害抚慰金的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（三）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条之规定，判决如下： 一、被告诸暨市赵家镇人民政府赔偿原告王大汉3000元，款于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告王大汉的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  桑伟强 审 判 员  袁继红 人民陪审员  盛妙森 二〇二〇年五月八日 书 记 员  寿 梦 附相关条文： 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第四十七条?根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。 对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。 当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。