甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘06民终445号 上诉人（原审原告）：李发曾，男，1972年10月13日出生，汉族，中专文化，住甘肃省武威市凉州区，农民。 被上诉人（原审被告）:苏国军，男，1964年12月19日出生，汉族，高中文化，住甘肃省武威市凉州区。 上诉人李发曾因与被上诉人苏国军承揽合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初3851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李发曾、被上诉人苏国军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李发曾上诉请求：1.撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初3851号民事判决，依法改判或发回重审；2.责令苏国军向李发曾支付下欠费用90349.8元，包括工程款29019.80元，进出厂平整场地安全措施费20000元，打点放线技术人员工资11700元（65天），材料费和人工机械费8780元，设备租用费7900元（79天），误工损失20850元（6天）。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.李发曾实际修建了79座分水闸口（非U型水口）、1586.71米的套衬渠抹面并砌渠1678.5米，按照合同约定计算，苏国军下欠工程款29019.8元；平整场地安全措施费、打点放线技术员工资实际由李发曾支付，苏国军应予以承担；尚有4600元材料费和7900元设备租赁费，苏国军未予承担；2.苏国军将金山大口子二标段所属渠道工程项目交由李发曾负责修建，但在修建过程中又将一半以上工程私自承包给他人，造成李发曾人工损失费20850元。 苏国军答辩称，其已完全履行了合同义务，李发曾上诉请求无证据予以证明。 李发曾向一审法院起诉请求：判令被告支付原告劳务费77719元。一审法院审理期间，李发曾增加诉讼请求，要求被告支付原告的人工违约费、误工费及损失费20850元。 一审法院认定事实：2018年7月27日，李发曾与苏国军签订劳务承揽合同，双方约定由李发曾承揽苏国军承建的的位××区高标准基本农田建设项目第二标段的新建梯形口宽1.2米渠，拆除梯形口宽1.2米渠;新建U60型渠道;新建U50型渠道；I型分水闸；II型分水闸；梯形渠分水口等工程。2018年10月30日，李发曾与苏国军再次签订劳务承揽合同，双方约定由李发曾承揽苏国军承建的的位××区高标准基本农田建设项目第二标段的套衬渠道梯形渠1615米的工程，该合同注明合同签订时间为2018年8月8日，两份合同均约定：合同签订后，按工程进度付款，付至工程款总价的90%停止付款。剩余工程款等工程竣工验收合格后付清。如果工程质量达不到本项目国家规范标准时甲方有权责令返工，返工造成的一切损失有乙方全部承担，验收不合格的工程甲方有权拒付工程款，并约定了工程单价。2018年7月27日的合同约定：承包方式：工费承包（渠体清理、勾缝、养护、渠体完恢复）。2018年7月28日，原告出具承诺书，承诺由原告负责修渠，所修渠的范围内包括渠体开挖后的清理、素切渠、勾缝、缝顶、养护、渠体完恢复、后台的拌料、拉运、伙食。原告完成工程后，经结算，被告按照原告实际完成的工程数量进行了计算，并作出已完工程结算单，原告实际完成工程价款为258462.80元，被告陆续支付原告工程款248671元，包括扣除的返工费4042.25元、质量保修费5296元+2332.40元=7826.40元、柴油款400元、借款72000元等费用共计84070.65元。尚欠9791.80元未付。工程完工后，工程监理部门发出监理通知书，对存在的问题：渠堤整理不合格、浆砌石渠存在渠道沉陷、开裂等，要求全部返工整改。被告自行进行了返工整改。后原告向被告索要下欠工程款无果，遂提起诉讼。一审法院认为，根据原、被告双方签订的合同内容和性质，该合同符合承揽合同的要件，案由应当为承揽合同纠纷。李发曾与苏国军订立承揽合同,系双方真实意思表示,双方均应全面履行合同义务。现双方对原告已完成工程量、工程款进行了结算，李发曾对结算单的真实性并无异议,双方应当按结算单结算工程款，但苏国军未付清李发曾已完成工程的工程款,系违约行为，故李发曾要求苏国军支付其工程款的诉讼请求理由正当,应予支持。根据双方合同约定：如果工程质量达不到本项目国家规范标准时甲方有权责令返工，返工造成的一切损失有乙方全部承担。由于工程监理部门发出监理通知书，要求对渠堤整理不合格、浆砌石渠存在渠道沉陷、开裂等存在的问题，全部返工整改，被告自行进行了返工整改。鉴于李发曾完成的部分工程不合格，苏国军自行返工后，从应当支付原告的工程款中扣除返工费4042.25元，符合合同约定。关于质量保修费问题，苏国军已经在支付工程款时扣除了返工费4042.25元，且双方没有约定质量保修费的扣除，因此苏国军扣除质量保修费的行为，无据证实，质量保修费应当给李发曾予以支付，因此，苏国军除已付工程款外，还应支付李发曾工程款9791.80元+7826.40元=17419.40元。李发曾增加的要求被告支付原告的人工违约费、误工费及损失费20850元的诉讼请求，由于李发曾未按规定补交案件受理费，该增加的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，关于李发曾要求被告按七张收款收据支付费用及要求被告承担人工违约费、误工费及损失费的请求，因收款收据中无具体单价、人工违约费、误工费及损失费，李发曾也未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张，故李发曾作为负有举证证明责任的当事人应承担不利的后果，该请求不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十二条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下:一、苏国军支付李发曾工程款17419.40元。限本判决发生法律效力后30日内付清;二、驳回李发曾的其它诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行义务,应依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元,由李发曾负担750元、苏国军负担1000元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李发曾出示了高文仁书面证明一份、录音光盘一张，用以证明案涉工程中期苏国军又安排进去了一批工程队把活干完，苏国军违约且不给其算账，造成了误工损失。苏国军认为高文仁出具的证明系个人行为，与本案无关，高文仁亦不是工程相关人员；电话录音内容只能说明李发曾要求算账的过程，我方人员都说是按合同算账。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证人应当出庭作证，因高文仁未出庭作证，使该证明的真实性无法确定且无其他有效证据印证，故对其证明效力不予认定；对录音光盘的真实性予以确认，但录音内容无法达到李发曾的证明目的，苏国军的质证意见成立。二审审理中，针对李发曾在一审中出示的编号分别为7709561、1986050、1986051、1986041、1986049、1986048、1986052的七张收款收据是否结算问题进行调查，苏国军认可上述收款收据中涉及的工程量尚未结算，经核算，苏国军出具了上述工程量价款为2899元的结算单一份，经李发曾质证无异议，本院对上述证据的证明效力予以确认。二审另查明，苏国军除已付工程款外，还应支付李发曾工程款17419.40元+2899元=20318.4元。除此事实外，二审查明的其他案件事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点为苏国军因案涉工程需向李发曾支付的款项金额如何认定。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，李发曾主张一审对工程量认定不清，认为苏国军尚欠其工程款29019.8元，根据二审查明的事实，可以认定除一审已认定的17419.4元工程款外，苏国军尚有2899元工程款未向李发曾结算给付，一审对此事实认定有误，二审予以纠正，苏国军应及时给付李发曾下欠工程款20318.4元。除该笔费用之外，对其余工程款李发曾并未提供证据证明，不予支持。关于李发曾提出的要求苏国军向其支付场地平整费、放线技术人员工资、材料费以及机械租赁费的上诉主张，从李发曾出具的承诺书可以看出，苏国军负责场地平整、技术放线、渠体开挖及材料的提供。现李发曾不能提供证据证明场地平整系其完成、放线员及放线员工资由其提供和发放、材料和机械设备也由其提供的有效证据，故其应承担举证不利之后果。对于李发曾提出的因苏国军的违约行为造成误工损失的主张，该主张因其在一审中增加诉讼请求后未按规定补交案件受理费，一审法院对此请求依法未作审理，李发曾在二审中又同场地平整费用及放线员工资等一并提出，但仍未提供有效证据予以证明，且经本院组织调解未达成调解意见，故对该上诉主张，不予支持。 综上所述，李发曾的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项，判决如下： 维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初3851号民事判决第二项； 变更甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初3851号民事判决第一项为苏国军支付李发曾工程款20318.4元，限本判决发生法律效力后三十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1750元，由李发曾负担1295元，苏国军负担455元；二审案件受理费2058元，由李发曾负担1585元，苏国军负担473元。 本判决为终审判决。 审判长  毛晓明 审判员  魏君鸿 审判员  杨海昇 二〇二〇年五月十九日 书记员  卢 瑞