辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽14民终469号上诉人（原审原告）：张双，男，1965年9月18日生，汉族，工人，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：冯连克，葫芦岛市连山区站前法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：葫芦岛市龙港区锌海劳务队，住址：葫芦岛市龙港区锦葫北路24号楼。投资人：阚海鹰。被上诉人（原审被告）：葫芦岛锌海股份有限公司，住所地葫芦岛市龙港区锌厂路24号。法定代表人：于恩沅，公司董事长。委托诉讼代理人：耿宝山，男，1974年2月9日生，汉族，该公司法务部部长，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：于雪峰，该公司人力资源部副部长。上诉人张双与被上诉人葫芦岛市龙港区锌海劳务队、葫芦岛锌业股份有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服葫芦岛市龙港区人民法院（2019）辽1403民初2122号民事裁定，向本院提起上诉，本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人张双的委托诉讼代理人冯连克，被上诉人葫芦岛锌业股份有公司的委托诉讼代理人耿宝山、于雪峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张双的上诉请求：一、撤销（2019)辽1403民初2122号民事裁定，依法改判支持一审原告的诉讼请求；二、依据《工伤保险条例》第三十条规定，被上诉人给上诉人（1)医疗费121566.59元，（2)护理费102天X100元/天=10200元，（3)伙食补助费102天X100元/天=10200元，（4)营养费102天X100元/天=10200元，4项合计人民币152166.59元；三、依据《工伤保险条例》第三十三条规定，被上诉人给上诉人停工留薪工资24个月X4788.51元=114924.24元(2018年2月16日至2019年4月28日评残日）；四、依据《工伤保险条例》第三十七条规定，被上诉人给上诉人一次性伤残被上诉人金4788.51元X9个月=43096.59元（按鉴定伤残九级计算）；五、依据《工伤保险实施办法》第316号第十九条规定，依据《中华人民共和国劳动合法实施条例》第二十三条规定，（1)被上诉人给上诉人一次性医疗补助金4788.51元X9个月=43096.59元;（2)和一次性伤残就业补助金4788.51元X12个月=57462.12元：（3)鉴定费3300元，3项合计414046.71元。四项合计人民币：410746.13元；六、依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同无固定期限的劳动合同，被上诉人给上诉人1个月的2倍工资4788.51元X11个月=52673.61元；七、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定，被上诉人给上诉人满一年被一年一个月工资10年给10个月X4788.51元/月=47885.1元，交通费600元；八、依据《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条规定，最低工资1300元X80%=1040元，被上诉人给上诉人二十四个月的失业保险金合计24960元；九、依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、四十四条、四十五条规定，依据国务院令第513号，被上诉人应给上诉人节假日、休息日、年薪休假日，200%、300%(159.61元XII天=1755.78X3年=5267.36元，96天X159.61元=15322.56元X3年=45967.68元，15天X159.61元=2394元X3年=7182.7元），3项合计人民币58417.74；十、依据人力资源和社会保险部第9号第5条规定，请求人民法院解除上诉人与被上诉人的合同，被上诉人和被上诉人应依法依规给上诉人补偿和赔偿劳动争议184536.45元，工伤保险待遇410746.13元，合计598582.58元，并按一次性赔偿金184536.45元的2倍赔偿上诉人；十一、依法判决被上诉人葫芦岛市龙港区锌海劳务队、芦岛锌海股份有限公司互负连带赔偿责任。事实与理由：2008年张双到被上诉人处开始工作，2013年被上诉人与张双签订了劳动合同书，被上诉人为张双缴纳了保险费至2018年6月。2018年2月16日张双被派到被上诉人的下属单位储运厂，在工作时被场内叉车碰伤，当即由被上诉人送进期芦岛市第四人民医院住院治疗至今。被上诉人至今己有五年未与张双签订书面劳动合同。2018年8月10日葫芦岛市龙港区人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，龙辽人仲字【2018】第60号裁决确认张双与葫芦岛市龙港区锌海劳务队之间的劳动关系存在，己发生法律效力。上诉人不服2018年10月24日，葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书龙劳人仲字【2018】第259号。2014年被上诉人的工商营业执照被吊销，故被上诉人属于非法用工。上诉人与被上诉人协商赔偿事宜未果，上诉人为保护自已的合法权益，依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二）第十条规定；依据《工伤保险条例》第六十六条规定，依据非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法，人力资源和社会保险部今第9号第五条规定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，依法依规支持上诉人的诉讼请求事项。葫芦岛锌海股份有限公司辩称，相关部门不予认定工伤，如不服可在规定期间内申请复议或向法院起诉，但张双既未申请复议，也未提出行政诉讼，而是直接提起民事诉讼，由于前置程序未完成，法院驳回起诉之正确。张双向一审法院起诉称：一、依据《工伤保险条例》第三十条规定，被告给付(1)医疗费121566.59元。(2)护理费102天×100元/天=10200元，(3)伙食补助费102天×100元/天=10200元，(4)营养费102天×100元/天=10200元，四项合计人民币152166.59元。二、依据《工伤保险条例》第三十三条规定，被告给原告停工留薪工资24个月×4788.51元=114924.24元。三、依据《工伤保险条例》第三十七条规定，被告给付一次性伤残金4788.51元×9个月=43096.59元。四、依据工伤保险实施办法第316号第十九条规定，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条规定，(1)被告给原告一次性医疗补助金4788.51元×9个月=43096.59元，(2)一次性伤残就业补助金4788.51元×12个月=57462.12元，(3)鉴定费3300元，三项合计414046.71元，四项合计人民币410746.13元。五、依据人力资源和社会保险部第九号第五条规定，请求被告应依法依规给原告按一次赔偿金的二倍赔偿。事实和理由：2008年申请人到被申请人处开始工作，口头约定，依法依规由被申请人缴纳保险费，长期用工到月底开支。2013年被申请人与申请人签订了劳动合同，被申请人为申请人缴纳了保险费至2018年。2018年2月16日，申请人由被申请人派到第第二被告的下属单位储运厂。下午申请人在工作时间、工作场所、工作原因在办公单位厂内工作时被厂内叉车碰伤，当即由被申请人送进葫芦岛市第四人民医院住院治疗至今。被申请人至今已有五年未与申请人签订书面劳动合同。2018年8月10日葫芦岛市龙港区人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，龙辽人仲字(2018)第60号裁决书确认申请人张双与被申请人葫芦岛市龙港区鑫海劳务队之间的劳动关系存在，已发生法律效力。申请人不服2018年10月24日，葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书龙劳人仲字(2018)第259号。2014年被申请人的工商营业执照被吊销，被申请人属于非法用工。申请人与被申请人协商赔偿事宜未果，申请人为保护自己的合法权益，依据《工伤保险条例》第六十六条规定，依据非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法，人力资源和社会保险部第九号第五条规定，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，故向贵院申请，依法支持申请人的请求事项。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：一、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；二、有明确的被告；三、有具体的诉讼请求和事实、理由；四、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”《最高人民法院关于适用的解释》二百零八条三款规定：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”本案中，张双于2018年11月27日向葫芦岛市人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，该局于2018年12月3日作出葫人社认字(2018)532号决定书，结论为：“对于原告的申请不予受理。如对本决定不服，可在接到决定书之日起60日内向葫芦岛市人民政府或辽宁省人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者向人民法院提起行政诉讼。”而原告收到该决定书后，未按照决定书告知行驶权利，而直接到我院提起工伤赔偿，工伤赔偿的前置程序未完成，故认定要求提起的工伤赔偿案件不属于人民法院受理民事诉讼的范围，应当驳回其起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回原告张双的起诉；案件受理费10.00元予以退回。本院二审期间查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，张双未在法定的期间内对葫芦岛市人力资源和社会保障局作出的，葫人社认字［2018］532号工伤认定申请不予受理决定书，申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼，工伤赔偿的前置程序未完成，故张双提起的工伤赔偿案件不属于人民法院受理民事诉讼的范围。张双如按《工伤保险条例》无法获得赔偿时，可按民事侵权进行处理。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  朱俊芬审判员  焦 娇审判员  牛广兴二〇二〇年五月七日法官助理吕彬书记员李洪迪本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。