新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新23民终106号上诉人(原审原告)：李千，男，1985年8月31日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：周鹏，新疆同创（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：新疆七星建设科技股份有限公司，住所新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区万寿山街991号7层707室。法定代表人：许宗国，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘冬梅，女，该公司行政人事部职员。委托诉讼代理人：付月华，新疆法爱律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆印象城房地产开发有限公司，住所新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市宁边东路32号（31区1丘2栋221室）。法定代表人：陈承福，该公司董事长。委托诉讼代理人：周立军，男，该公司法律顾问。上诉人李千因与被上诉人新疆七星建设科技股份有限公司（以下简称七星建设公司）、被上诉人新疆印象城房地产开发有限公司（以下简称印象城公司）承揽合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301民初5683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李千的委托诉讼代理人周鹏，被上诉人七星建设公司的委托诉讼代理人付月华、刘冬梅，印象城公司的委托诉讼代理人周立军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李千上诉请求：请求撤销院审判决，改判被上诉人支付上诉人活动板房款143550元及逾期利息32890元。事实和理由：原审法院认定事实不清。首先，上诉人一审提交50000元网银电子回单中付款方为被上诉人印象城公司，通过被上诉人印象城公司时任法定代表人何立的短信、上诉人与被上诉人印象城项目经理的通话也可证实上诉人与被上诉人印象城之间存在事实上的承揽合同关系。其次，**是工地负责人，其行为系代表被上诉人行使职务行为，构成表见代理。七星建设公司辩称，上诉人李千与被上诉人印象城之间存在承揽合同关系，其要求被上诉人七星建设公司付款无事实依据。李千自述其与被上诉人印象城公司李德兴联系，结算也是与李德兴，付款为印象城公司，上诉人与被上诉人七星建设公司无任何关系。七星建设公司所使用的彩钢板房是从乌鲁木齐市××区诚信建材商店购买，且货款已经支付，请求二审法院驳回上诉，维持原判。印象城公司辩称，请求二审法院驳回上诉。李千向一审法院起诉请求：被告支付原告活动板房款143550元及逾期付款利息32890元（自2015年10月21日至2019年9月20日止，按月息4.875‰计算）。一审法院认定事实：2015年11月27日，印象城公司（发包人）与七星建设公司（承包人）签订《丝绸之路国际大巴扎总承包工程施工合同（一标段）》，其中载明李德兴为发包人项目经理，潘磊为承包人项目副经理，陈润明为承包人项目经理。李千陈述，2015年印象城公司工程师李德兴找其定作彩钢板房，原告将彩钢板房安装完毕后，李德兴让李千找**验收。李千提供2015年10月20日《验收及交付单》一份，载明：致七星建设公司，贵公司四项目用活动板房，由我厂负责供应及安装，已于2015年10月20日竣工交付使用，经双方现场验收，共计3栋活动板房，总面积为865.65平方米，同意暂付50％，后期质量问题及时修复。李千作为供方代表签字确认，购方代表处签署有案外人李洪勇、**姓名。李千主张总货款为233550元，被告已付90000元，剩余报酬143550元未付。李千认为其中50000元系印象城公司通过网银向其支付，印象城公司认为该50000元系其付给七星建设公司，由案外人**代表七星建设公司领取支票。后经李千确认，其收到的该50000元系通过支票形式支付。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张与其签订涉案购销合同的相对人为被告印象城公司，但要求被告印象城公司和被告七星公司共同承担付款责任，理由为被告七星公司也参与了工程验收。关于被告印象城公司的责任承担。从原告陈述来看，系案外人李德兴找原告定做的活动板房，对于李德兴的身份原告在当时并未核实。从原告提供的验收及交付单和收条来看，系案外人李洪勇向原告出具了收条，也是案外人李洪勇和**进行了验收确认。对于案外人李德兴、**、李洪勇在本案中的行为系代表其个人还是代表被告印象城公司或者被告七星公司，此系一个积极的事实，原告作为债权人负有举证责任，从原告现有的证据来看，并不能证实案外人李德兴、**、李洪勇在本案中的行为系履行被告印象城或被告七星公司的职务行为或构成表见代理，原告应承担举证不能的责任，故原告主张被告印象城公司为本案合同的相对人并要求其承担付款责任，无事实和法律依据。关于被告七星公司的责任承担。原告主张被告七星公司承担责任的理由为被告七星公司参与了本案活动板房的验收，但原告并未提供证据证实其主张。另一方面，原告主张其合同相对人为被告印象城公司，即便被告七星公司参与了活动板房的验收，原告要求被告七星公司承担付款责任亦无法律依据。综上，原审法院判决如下：驳回原告李千的诉讼请求。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了录音一份。欲证实，被上诉人七星建设公司与上诉人李千之间存在事实上的承揽合同关系，**系七星建设公司项目负责人，其行为属于职务行为，也构成表见代理。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人七星建设公司对该证据的真实性、关联性和合法性均不认可。被上诉人印象城公司对该证据的真实性认可，该份证据与其他证据相互印证，可以证实合同相对方为被上诉人七星建设公司。本院结合上诉人李千一审提交的录音资料，对该证据的真实性予以确认。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致，对一审法院查明事实依法予以确认。另查明，丝绸之路国际大巴扎项目中，**作为被上诉人七星建设公司施工单位审核人在工资明细表中签字。并在西域泰和房地产开发有限公司与七星建设公司就玉圜商住楼项目3-7#楼项目建筑工程预（结）算书中，作为承包人签字。本院认为，本案主要争议的问题是，上诉人李千与被上诉人印象城公司、被上诉人七星建设公司是否存在合同关系。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人李千提交了验收及交付单，证实其完成了总面积为865.65㎡活动板房的施工，并经验收合格。该验收及交付单由案外人李洪勇、**签字确认。根据被上诉人印象城提交的劳务工资明细表及上诉人李千二审中提交的录音等可以证实，**曾代表被上诉人七星建设公司在该工程中对工资进行审核，且在录音中明确表示接受活动板房，其在验收及交付单中签字的行为应视为履行职务行为。被上诉人七星建设公司认为其并非公司员工并未提交相应证据，对该抗辩理由不予支持。本院确认上诉人李千与被上诉人七星建设公司之间存在承揽合同关系，欠付活动板房款应由被上诉人七星建设公司支付。对于欠付工程款的数额，活动板房总面积为865.65㎡，**在录音中认可的单价为270元/㎡，工程总价为233725.5元，扣减已付90000元，尚余143725.5元未付，故上诉人李千主张欠付工程款143550元本院予以支持。被上诉人七星建设公司未按期支付工程款构成违约，应支付欠付工程款期间的利息。根据上诉人李千提交的录音，双方就付款时间达成了一致，完工验收付50%，2015年12月30日付50%，故被上诉人七星建设公司应付欠付工程款的利息为26848.5元[143550元÷2×年利率4.35%÷12个月÷30天×71天（2015年10月21日至2015年12月31日）+143550×年利率4.75%÷12个月÷30天×1385天（2016年1月1日至2019年9月20日）]。综上所述，李千的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301民初5683号民事判决；二、被上诉人新疆七星建设科技股份有限公司于接到本判决之日起十五日内向上诉人李千支付欠付活动板房款143550元；三、被上诉人新疆七星建设科技股份有限公司于接到本判决之日起十五日内向上诉人李千支付利息26848.5元；四、驳回上诉人李千原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3829元，二审案件受理费3829元，合计7658元，由上诉人李千负担300元，由被上诉人新疆七星建设科技股份有限公司负担7358元。本判决为终审判决。审 判 长 吕晓辉审 判 员 樊健健审 判 员 钟明辉二〇二〇年五月十三日法官助理 刘 维书 记 员 杨 柳