辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终322号 上诉人（原审被告）：营口天峰海岸实业有限责任公司，住所地辽宁省营口市。 法定代表人：何贵刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：迟增新，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：全尚科，辽宁哲明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山西焦煤运城盐化集团有限责任公司，住所地山西省运城市盐湖区。 法定代表人：刘立新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙维敏，该公司工作人员。 原审第三人：本溪经济开发区南风日化有限公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区。 法定代表人：李永刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈祥瑞，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李兴伟，该公司法律顾问。 上诉人营口天峰海岸实业有限责任公司（以下简称营口天峰公司）因与被上诉人山西焦煤运城盐化集团有限责任公司（以下简称山西盐化公司），原审第三人本溪经济开发区南风日化有限公司（以下简称南风日化公司）案外人执行异议之诉一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初1231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 营口天峰公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判追加山西盐化公司为被执行人。事实及理由：一审判决查明事实错误。山西盐化公司受让南风日化公司股权时以0元价格受让，受让时未支付对价。在受让股权时，南风日化公司随即更改了公司章程，在章程中明确约定山西盐化公司认缴4250万元出资，但是，直至一审判决前，并未认缴出资。依据法律规定，山西盐化公司理应承担责任，应追加为被执行人。 山西盐化公司辩称：1.南风日化公司不存在虚假出资的情况。南风日化公司成立于1996年，注册资本5000万元，成立至今股东虽经变更，但是注册资金从未改变。在公司成立时，经本溪市经济开发区审计事务所于1996年1月9日出具验资证明书，证明在该公司成立时注册资金5000万元，投资人全部资金均已经到位，因此南风日化公司出资完整，不存在虚假出资的情况。2.山西盐化公司并非南风日化公司的原始股东，对该公司没有出资义务。2018年南风日化公司原股南风化工集团签订股权转让，将其持有85%股权以0万元的价格转让给山西盐化公司，因此山西盐化公司的股权系受让所得，并无出资义务。故不存在山西盐化公司未缴清出资的情形。3.南风日化公司章程的记载股权转让后依法对股东名册及出资额的修改，公司法规定股权转让后，应当注销原股东出资证明书，向新股东出具出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册有关股东和出资额的记载，因此南风日化公司章程中山西盐化公司出资4250万元是该公司股权转让后对股东的记载，由南风化工集团股份有限公司变为山西盐化公司。综上山西盐化公司对南风日化公司债务没有清偿义务。 南风日化公司述称：同意一审判决。 山西盐化公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503执27号执行裁定书并解除对山西盐化公司银行账户的冻结；2.本案的诉讼费由营口天峰公司承担。 一审法院认定事实：南风日化公司成立于1996年1月18日，注册资本为5000万元，投资主体为山西运城盐化局和本溪化工集团公司，其中山西运城盐化局以货币的方式出资2250万元，本溪化工集团公司以固定资产出资2750万元。本溪经济开发区审计师事务所对该公司投资人出资情况进行验资后，于1996年1月9日出具了《验资证明书》。 2018年9月21日，一审法院对营口天峰公司与南风日化公司间的买卖合同纠纷作出了（2018）辽0503民初1160号民事调解书。一审法院作出该调解书时，南风日化公司的股东为中国信达资产管理股份有限公司和南风化工集团股份有限责任公司，其中，中国信达资产管理股份有限公司持有15%的股份（出资额为750万元），南风化工集团股份有限责任公司持有85%的股份（出资额为4250万元）。2018年12月10日，南风化工集团股份有限公司与山西焦煤运城盐化公司签订《股权转让协议》，协议约定，南风化工集团股份有限公司将其持有的本溪南风日化公司85%的股权以0元的价格转让给山西焦煤运城盐化公司。因南风日化公司未按照（2018）辽0503民初1160号民事调解书确定的期限和内容履行给付义务，营口天峰公司向一审法院申请强制执行。执行过程中，申请执行人营口天峰公司要求追加山西盐化公司为被执行人并承担南风日化公司在一审法院（2018）辽0503民初1160号民事调解书中所确定的给付义务。经查明，2018年12月10日，南风日化公司的股东即山西盐化公司与另一股东中国信达资产管理股份有限公司共同制定了《本溪经济开发区南风日化有限公司章程》，该公司章程第九条载明：公司注册资本为人民币5000万元，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。《公司章程》第十条对股东名称、认缴出资额、出资方式、出资期限、出资比例予以明确，其中山西盐化公司以货币方式出资，认缴出资额为4250万元，占注册资本比例为85%，认缴出资期限为2018年12月。一审法院于2019年4月8日作出（2019）辽0503执27号执行裁定书，追加山西盐化公司为被执行人并裁定山西盐化公司向申请执行人清偿（2018）辽0503民初1160号民事调解书所确定的义务及利息并承担案件执行费用。2019年4月22日，申请冻结山西盐化公司在金融机构的存款262569.56元（实际冻结金额14483.35元）。山西盐化公司提出异议并提起本案诉讼。 一审法院认为，南风日化公司系依法成立的有限责任公司。公司设立时，南风日化公司的注册资本为5000万元，经本溪经济开发区审计师事务所验资，投资人认缴的出资额均已全部到位，并不存在未履行出资义务的情形。2018年12月10日，山西盐化公司与南风化工集团股份有限公司签订《股权转让协议书》，通过受让的方式继受取得了原股东南风化工集团股份有限公司持有的南风日化公司的85%股权。《中华人民共和国公司法》第七十四条的规定：股权转让后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。本案中，山西盐化公司通过受让的方式取得南风化工集团股份有限公司持有的南风日化公司的股权后与另一股东中国信达资产管理股份有限公司共同制定了《本溪经济开发区南风日化有限公司章程》，公司章程中记载山西盐化公司出资4250万元，认缴出资期限为2018年12月系依法修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资的记载，并不等同于山西盐化公司还需要再向南风日化公司缴纳4250万元的出资额度。南风日化公司作为企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。其应以公司的全部财产对公司的债务承担责任。山西盐化公司作为南风日化公司的股东，并无证据证明其存在抽逃出资的行为，故其对南风日化公司对外所负债务，不负有清偿义务。一审法院作出（2019）辽0503执27号执行裁定书，追加山西盐化公司为被执行人并裁定山西盐化公司向申请执行人营口天峰公司承担给付义务，确有不当。对于山西盐化公司要求撤销（2019）辽0503执27号执行裁定书并解除对其公司账户冻结的诉请，依法予以支持。综上，依照《中华人民公司法》第三条、第七十二条、第七十三条、第七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、撤销（2019）辽0503执27号执行裁定书并解除对山西盐化公司账户的冻结；二、不得追加山西盐化公司为被执行人。案件受理费100元，由营口天峰公司负担。 本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为：本案的争议焦点是山西盐化公司应否对南风日化公司的债务承担清偿责任。本案中，南风日化的原始股东均以足额缴纳出资5000万元，且无抽逃出资的情形。原股东南风化工集团有限公司将其股权转让给山西盐化公司，虽双方约定0万元对价，但未使得南风日化公司的注册资本发生变化，且即便山西盐化公司支付对价，对价款也是支付给南风化工集团有限公司，而不是南风日化公司，与南风日化公司无关。故营口天峰公司要求追加山西盐化公司为被执行人没有事实和法律依据，不予支持。 综上所述，营口天峰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费一百元，由上诉人营口天峰海岸实业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周明辉 审判员  赵丹阳 审判员  许 晶 二〇二〇年五月二十二日 书记员  刘莎莎 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。