云南省保山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云05刑终81号原公诉机关云南省龙陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）范玉留，曾用名范祖明，男，1989年2月13日出生于云南省龙陵县，汉族，初中文化，农民，住龙陵县。因犯非法持有毒品罪于2014年8月18日被云南省芒市人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币3500元，2016年1月21日刑满释放。因吸食毒品于2016年8月5日被龙陵县公安局行政拘留五日，同年9月29日被行政拘留十五日，同年10月14日被责令社区戒毒三年，2017年8月16日被行政拘留十五日，同年8月31日被强制隔离戒毒二年。因本案于2019年10月18日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕，现羁押于龙陵县看守所。云南省龙陵县人民法院审理的龙陵县人民检察院指控原审被告人范玉留犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月7日作出（2020）云0523刑初46号刑事判决。宣判后，原审被告人范玉留不服，提出上诉。本院于2020年4月22日立案受理，并依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人范玉留，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年10月以来，被告人范玉留多次向番茂春购买毒品甲基苯丙胺片剂，并贩卖给吸毒人员蒋玲艳、李某。具体事实如下：1.2019年10月7日，被告人范玉留在龙陵县龙江乡赧等街子李某经营的龙味园食馆以1500元人民币的价格将100粒毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给李某吸食，经侦查实验，计重10.7克。2.2019年10月15日16时许，被告人范玉留在龙山小学旁蒋玲艳的出租房处以200元人民币的价格将8粒毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给蒋玲艳吸食，经侦查实验，计重0.856克。2019年10月18日7时20分，被告人范玉留在其位于龙陵县的家中被公安机关抓获。原判认为，被告人范玉留违反国家毒品管理规定，两次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂共计11.556克的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人范玉留辩称自己卖给李某的毒品甲基苯丙胺片剂是50粒而不是100粒，结合证人李某与杨恩朝二人的证言及被告人范玉留与李某二人的微信转账记录，能够证实被告人范玉留以人民币1500元向李某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂100粒的事实，因此，对被告人范玉留的辩解不予采纳。被告人范玉留曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当被判处有期徒刑以上之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚；其归案后在第一次讯问笔录中未如实供述自己贩卖毒品的事实，不成立坦白，但在第二、三次讯问笔录中供述了贩卖给蒋玲艳毒品的事实，当庭认可向李某贩卖过50粒的毒品，可以酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人范玉留犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；二、扣押的手机2部，依法予以没收；对被告人范玉留贩卖毒品的违法所得人民币1700元，依法予以追缴。上诉人范玉留不服一审判决，提出上诉称其构成贩卖毒品罪，但没有向他人贩卖过那么多毒品，判处九年过重；上诉人归案后对自己的犯罪事实如实供述系坦白，且毒品数量极少，可从轻、减轻处罚；上诉人是毒品再犯，依法从重处罚，但判处九年过重。请求二审法院改判上诉人七年以下有期徒刑。经审理查明，2019年10月以来，上诉人范玉留向番茂春购买毒品甲基苯丙胺片剂，并贩卖给吸毒人员李某、蒋玲艳。同月7日，上诉人范玉留在龙陵县龙江乡赧等街子李某经营的龙味园食馆贩卖给李某1500元的甲基苯丙胺100粒，经侦查实验计重约10.7克。同月15日，上诉人范玉留在龙陵县龙山小学旁蒋玲艳的出租房处贩卖给蒋玲艳200元的甲基苯丙胺8粒，经侦查实验计重约0.856克。同月18日7时20分许，公安机关在龙陵县范玉留的家中将其抓获。上述事实有下列证据证实：1.物证，证实查获并扣押范玉留持有的手机2部。2.受案登记表、立案决定书、抓获经过、搜查笔录、扣押笔录及清单,证实公安机关在工作中发现上诉人范玉留有贩卖毒品嫌疑，并于2019年10月18日在范玉留家中将其抓获的过程，当场查获并扣押范玉留持有的手机2部。3.户口证明及正侧面照片,证实上诉人范玉留的身份情况及外貌特征。4.云南省芒市人民法院刑事判决书、云南省杨林监狱释放证明书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书,证实上诉人范玉留因犯非法持有毒品罪于2014年8月18日被芒市人民法院判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币3500元，2016年1月21日刑满释放；范玉留因吸毒多次被行政处罚。5.行政处罚决定书、拘留证,证实涉案人员蒋玲艳、番茂春的处理情况。6.通话清单，证实上诉人范玉留与番茂春、蒋玲艳、魏业志、李某之间的通话情况。范玉留在2019年10月6日和李某通话，同月15日和蒋玲艳通话。7.证人证言。（1）蒋玲艳证实，其先后八次向范玉留购买毒品麻黄素吸食，最后一次是2019年10月15日16时许，其打电话让范玉留送300元的毒品来其住处，并用微信将钱转给范玉留，范玉留来了后说只有200元的，剩下的100元等有的时候再给，范玉留给其两个用白色透明塑料袋包裹的毒品麻黄素零包共8粒。（2）李某证实，其吸食的毒品都是跟范玉留购买的，一共买了五次，其中一次是2019年10月7日下午，范玉留打电话给其说要来龙江玩，问是否需要毒品麻黄素，其说要50粒。后范玉留骑着摩托车载着杨恩朝来到其开的食馆，杨恩朝到食馆卫生间数麻黄素给其，范玉留说他还多带了50粒问是否要，其就和范玉留谈价钱，最后谈好1500元购买100粒，谈好后杨恩朝又进卫生间数毒品，吃完饭后，杨恩朝拿给其两团用白色卫生纸包裹的毒品麻黄素，共有100粒，其先拿给范玉留600元现金，微信转了300元，找到钱后又用微信转了600元，付清钱后范玉留和杨恩朝离开。（3）杨恩朝证实，范玉留和李某是朋友，范玉留贩卖毒品给李某时其在场，2019年10月6日还是7日的下午，范玉留骑着摩托车带着其到龙江赧等李某经营的食馆，范玉留与李某在厨房说话，后范玉留就从厨房出来从其衣兜里拿出一团白色卫生纸包裹的毒品麻黄素递给其，让其到卫生间数给李某50粒，范玉留在门口看着，其数好后将剩余的包装好和范玉留一起回厨房，其将数好的麻黄素递给李某，剩下的递给范玉留，范玉留说还剩余50粒，让李某全部买了，李某说可以的，最后他们二人商量1500元100粒麻黄素，范玉留将剩下的给了李某，李某从钱包拿了几百元现金给范玉留，说剩下的用微信支付。（4）魏业志证实，向范玉留购买过四次毒品麻黄素。（5）周家旺证实，其和范玉留是2017年在强制隔离戒毒时认识，2019年从戒毒所出来后，范玉留让帮介绍客户，蒋玲艳说她想吸食麻黄素，问是否找得到，其就说范玉留有，后来蒋玲艳和范玉留联系购买毒品。（6）甘秀早证实，其是李某的妻子，2019年10月7日下午，其见范玉留和杨恩朝在其家开的龙味园食馆在着，李某说是朋友来玩，吃完饭后范玉留和杨恩朝离开，其到卫生间里闻到一股毒品麻黄素的味道。（7）番茂春证实，向范玉留贩卖过毒品麻黄素。8.被告人的供述和辩解。范玉留在公安机关的三次供述，第一次供述称没有贩卖毒品，在第二、三次供述中称贩卖过毒品，大概是2019年9月份开始贩卖，地点是在龙山镇××社区风××坡头、××公园正门楼梯处，其贩卖的毒品麻黄素是红色药粒状，一面写着“88”字样，一面写着“1”字样，毒品是跟番茂春购买的，贩卖过毒品给蒋玲艳、魏业志，价格是100元4粒。2019年10月14日还是15日，蒋玲艳用微信电话问其是否找得到“样事”（麻黄素），其说等问一下，后来问了番茂春说有的，其就回蒋玲艳说有的，蒋玲艳通过微信转了300元钱，后其就去找番茂春拿了麻黄素去到蒋玲艳住处外面的路上，蒋玲艳出来拿了麻黄素零包，后来蒋玲艳问怎么才有8粒麻黄素，其说不知道。2019年10月初的一天中午，其帮魏业志从番茂春处找了150元的麻黄素6粒。9.辨认笔录及照片，证实上诉人范玉留对其贩卖毒品的地点龙山镇龙山社区风吹坡头蒋玲艳出租房处进行辨认；蒋玲艳对同范玉留购买毒品的地点龙山小学旁蒋玲艳出租房进行辨认；李某对同范玉留购买毒品的地点龙味园食馆进行辨认。10.侦查实验笔录及照片，证实经侦查实验，上诉人范玉留贩卖的毒品甲基苯丙胺每粒净重约0.107克。11.现场检测报告书，证实上诉人范玉留的尿液检测结果吗啡、甲基胺非他明均成阴性。12.电子证据（附检查笔录、勘验检查照片记录表、原始物证使用、封存记录、封存电子证据清单、接受证据清单），证实对上诉人范玉留持有手机进行勘查的情况，范玉留与蒋玲艳、李某的微信转账记录频繁。2019年10月7日，李某于19时15分转给范玉留300元，于21时05分转给范玉留600元，2019年10月15日15时53分，蒋玲艳转给范玉留300元。上述证据经一审当庭举证、质证，对其认证意见本院予以确认。上诉人范玉留未提出新的证据。本院认为，上诉人范玉留明知是毒品甲基苯丙胺仍进行贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，范玉留贩卖甲基苯丙胺片剂合计约11.556克，应承担相应的刑事责任。上诉人范玉留称没有向他人贩卖过那么多毒品，与证人证言、微信转账记录、通话清单等证据不符，不予采纳；上诉人范玉留称其归案后对自己的犯罪事实如实供述系坦白，经查，范玉留到案后否认贩卖毒品给李某，一审开庭审理时认可向李某贩卖过50粒毒品，范玉留对主要犯罪事实避重就轻，不构成坦白。上诉人范玉留曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人范玉留的上诉理由与查明事实不符，本院均不予采纳。原判定性准确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  段加福审判员  丁 烈审判员  赵爱超二〇二〇年五月六日书记员  杨立丽