云南省楚雄市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2301刑初53号公诉机关楚雄市人民检察院。被告人康继元，曾用名康辉，绰号小汤圆，男，1991年1月2日生，汉族，初中文化，无业，云南省楚雄市人，住楚雄市，因犯盗窃罪于2010年3月15日被楚雄市人民法院判处有期徒刑十一年、拘役五个月，2016年4月4日刑满意释放；因犯盗窃罪于2018年5月15日被牟定县人民法院判处有期徒刑一年，2018年8月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年4月4日被楚雄市公安局刑事拘留，同年5月7日被依法执行逮捕。现羁押于楚雄市看守所。楚雄市人民检察院以楚市检刑检二刑诉（2020）53号起诉书指控被告人康继元犯贩卖毒品罪，于2020年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，楚雄市人民检察院指派检察员刘旭恒出庭支持公诉，被告人康继元到庭参加诉讼。现已审理终结。楚雄市人民检察院指控：1、2019年3月25日凌晨三点左右，被告人康继元以220元贩卖毒品给廉永富。2、2019年4月3日20时许，被告人康继元为获取利益，多次用微信语音电话与楚雄市公安局禁毒大队民警刚抓获的犯罪嫌疑人周某（已起诉）联系，要向其购买4000元钱的毒品，并将4000元毒资转在周某的微信上；21时许民警从扣押周某的毒品嫌疑物中取出20.30克毒品，到楚雄市北浦伟业广场南门门口进行控制下交付，并当场抓获购买毒品的被告人康继元，缴获康继元与周某购买的毒品嫌疑物20.30克。经楚雄州公安司法鉴定中心鉴定，周某贩卖给被告人康继元的毒品嫌疑物是甲基苯丙胺。公诉机关对所控事实提供了下列证据证实：查获经过、户口证明、证人证言、扣押物品清单、称量记录、物证照片、理化检验报告、抓获视频、同步录音录像视频等证据。公诉机关认为被告人康继元的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，已构成贩卖毒品罪。公诉机关提出被告人康继元属于累犯，应当从重处罚，建议对被告人康继元在有期徒刑七至八年间量刑，并处罚金。被告人康继元对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩解：1、其没有贩卖毒品给廉永富，只有廉永富的证言，没有其他证据证实与廉永富之间有毒品交易行为。2、公诉机关指控的第二起犯罪事实是公安民警故意引诱其出来才犯罪的，且向周某购买毒品后并没有贩卖给别人，故其行为不构成贩卖毒品罪。经审理查明：一、2019年3月25日凌晨三点左右，被告人康继元以220元贩卖毒品给廉永富。二、2019年4月3日20时许，被告人康继元为获取利益，多次用微信语音电话与楚雄市公安局禁毒大队民警刚抓获的犯罪嫌疑人周某（已起诉）联系，要向其购买4000元钱的毒品，并将4000元毒资转在周某的微信上；21时许民警从扣押周某的毒品嫌疑物中取出20.30克毒品，到楚雄市北浦伟业广场南门门口进行控制下交付，并当场抓获购买毒品的被告人康继元，缴获康继元与周某购买的毒品嫌疑物20.30克。经楚雄州公安司法鉴定中心鉴定，周某贩卖给被告人康继元的毒品嫌疑物是甲基苯丙胺。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实：2019年4月3日楚雄市公安局禁毒民警在办理3.07专案中获取魏建忠、康继元等人长期与一个叫周某的河南人批发购买毒品在楚雄零星贩卖给吸毒人员的线索，2019年4月3日9时30分楚雄市公安局禁毒大队民警在楚雄市抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人周某，缴获白色晶体状毒品嫌疑物847.4克。在对周某进行审讯过程中康继元不断向周某联系购买毒品事宜。在民警安排下，周某与康继元保持联系，20时许，康继元用微信转账4000元人民币给周某欲购买20克毒品冰毒。21时许民警从扣押周某的毒品嫌疑物中取出20.30克，押着周某到楚雄市北浦伟业广场南门门口进行控制下交付，抓获犯罪嫌疑人康继元，缴获康继元与周某购买的毒品嫌疑物20.30克。公安机关于2019年4月3日对被告人立案侦查。2、抓获经过，证实：2019年4月3日楚雄市公安局禁毒民警在办理3.07专案中获取魏建忠、康继元等人长期与一个叫周某的河南人批发购买毒品在楚雄零星贩卖给吸毒人员的线索，2019年4月3日9时30分楚雄市公安局禁毒大队民警在楚雄市抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人周某，缴获白色晶体状毒品嫌疑物847.4克，人民币35000元。在对周某进行审讯过程中康继元不断向周某联系购买毒品事宜。在民警安排下，周某与康继元保持联系，20时许，康继元用微信转账4000元人民币给周某欲购买20克毒品冰毒，21时许民警从扣押周某的毒品嫌疑物中取出20.30克，押着周某到楚雄市北浦伟业广场南门门口进行控制下交付，抓获犯罪嫌疑人康继元，缴获康继元与周某购买的毒品嫌疑物20.30克。3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：公安机关依法扣押康继元丢弃的毒品嫌疑物一袋，及从康继元身上查获华为手机一部，依法予以扣押。4、称量及提取毒品检材记录、物证照片，证实：公安机关依法提取被告人康继元丢弃的毒品嫌疑物经称量净重20.30克。5、鉴定意见及告知书，证实：公安机关对查获的毒品嫌疑物送检，所送检的检材中检出甲基苯丙胺成分及鉴定结果已告知康继元。6、被告人康继元的供述，证实：因为最近在楚雄市买不到毒品，在2019年4月1日那天我打电话给一个叫杞海亮的元谋人，请他整点毒品。之后他发给我他老表的号码，我怕公安机关查到这个电话，加了微信后，我就把杞海亮给我的电话号码删了。他老表又推荐了个微信名片给我，微信名好像最后一个字是人，我微信问他给有冰毒，他说有的，带点下来给我。4月2日中午13时左右他打电话给我说两个小时后就到，之后我说我在天河园等他。到了18时左右，我发了一个“楚雄市开发区康家村104号”的定位过去他微信上。19时左右，他就用微信电话打给我说他到了，我说我在药店门口等他，他叫我从药店门口那条小路里面进去了100多米，我就看到他了，我和他拿了200颗麻黄素，200颗麻黄素放在密封袋里面，我当场微信转账给他2600元。到了晚上9点多，我骑摩托把买来的200个麻黄素拿过去给住在楚雄市鹿城镇北浦小区的魏建忠，放在魏建忠的右前轮车轮胎下面，也是用密封袋装着。我走了以后，我用微信电话打给魏建忠，我说东西（200个麻黄素）我放在你车轮胎下面，他说知道了。之后我就走了，我是魏建忠的马仔，他是老板，平时我就帮他送毒品零包，已经送了10多天了，魏建忠不给我报酬，就是供我吸毒，然后送东西会给我点油钱，大概几十元不等。我和外省人拿了2克冰毒做样品用，之后我去天河园农贸市场找高伟（135××××1321），推销这个货，我给了他接近1克左右冰毒。4月3日中午高伟和我说东西（冰毒）好的，叫我再联系整点，可以凑6万元。之后我就打电话问他6万可以拿多少，他说可以750克冰毒。我说尽量凑钱，够了联系他。到了下午都没凑够，高伟凑了2200元，彭林凑了1750元给我，其中450元微信，另外现金给我，我去商店兑换成微信金额。下午6点左右我用微信电话打给外省人，我说有4000元人民币，我拿4000元的东西（冰毒），拿20克冰毒。他在微信上回复我说可以的，我就把4000元钱通过微信转账给他，他说他配好再联系我。到了晚上8点多，他发了一个楚雄市伟业广场门口定位给我，我就骑着摩托车过来找他，他才把冰毒给我，我就被警察抓获了。在警察抓我的时候我因为害怕，所以就把毒品丟在地上。我帮高伟和彭林拿毒品是想从中赚取差价，拿了以后就以250元价格卖给他们，再赠送20颗麻黄素给他们，一颗25元就是500元。我可以赚500元。2019年3月份，廉永富和魏建忠联系，魏建忠叫我送毒品去丹麓小镇，去到我才知道是他，因为我们一起坐过牢，卖的是100元毒品零包。7、辨认笔录，证实：康继元通过照片依法辨认出周某就是贩卖毒品给我的外省人。8、证人周某证言，证实：2019年3月份28还是29日晚上，在西双版纳××××镇通往勐海的路段中间一个地方，我开着我号牌为云Ｋ×××××骑车和他人以4万元钱购买了一个用白色塑料袋装着的1000克冰毒。放在驾驶位下面，3月30日下午5点左右我从嘎洒-景洪-告庄上高速凌晨2点多到楚雄，我在爱都宾馆住了3天，是卖毒品给我这个人叫我把毒品送到楚雄的。到楚雄后我就打电话给号码157××××8913（魏建忠）的一个男子联系，他说姓张。4月2日凌晨3时30分左右，那男子打电话给我，发了一个楚雄伟业广场的地址给我，我就开着我的云Ｋ×××××号车带着150克毒品过去见到一个男人（181××××6668），我不认识他，他过来和我打招呼，确认过人后，我就把我在宾馆里用我的电子秤称好的150克毒品拿给他，他给了我3万元，我们就分手了。来交易这个人不是157××××8913（魏建忠），是这个人叫他来跟我交易的。4月3日警察把我抓获以后，在讯问我的时候，有一个人一直打电话要求跟我买毒品，他说要60000元钱的毒品，问我能帮他配多少毒品，我说60000元钱不能拿批发价，只能在批发价上少一点给他750克，过了一会他又打电话给我说，60000元钱不够，先跟我买4000元钱的。后来警察说可以跟他交易，过了一会他就把4000元钱打到我的微信帐户上了，后来20时20多分钟的时候警察就拿了20克（在我身上查获的毒品）用透明塑料袋装着的冰毒给我，带着我开着我的云Ｋ×××××轿车到了北浦路伟业广场门口停下，我就用我的手机（181××××4467）发了一个位置信息给他，我就用微信发给他我的车牌号码，我在微信里又问他我咋个辨认你，他又发给我他骑着摩托车来。过了10多分钟就有一个骑摩托车的男子把摩托车骑到我车子前边看了一下我的车牌，然后就停下摩托车走到我车旁拉开车门坐在副驾驶位置上，我就把那袋冰毒拿给他，他接过冰毒警察就过来抓捕，后来警察就把他和我一起带回公安局了。这个人的电话号码我不知道，我们都是用微信通话，他的微信是我31号到楚雄，4月1日通过157××××8913（魏建忠）这个介绍人跟他加的微信。“四喜”（魏建忠）就是介绍人“张总”9、辨认笔录，证实：周某通过照片辨认出康继元就是向我购买毒品的人。10、廉永富的供述，证实：2019年3月25日晚上7点左右，我打电话给“小四喜”（魏建忠）买1克冰给我，他说他没有卖了。可以帮我问下，过了5分钟之后给了一个号码。我打电话过去说“四老板叫我打电话给你，你那点给有冰，有么拿1克给我”，他说“250元1克，过来半山国际下面铁路桥洞”。我过去后看见曾经和我一起在楚雄监狱服刑叫康继元的人站在那，他说“把钱转给我”然后我两现加了微信，留了号码，我微信转了250元给康继元，他拿了用吸管装着的1克冰和1颗麻黄素给我，我就到中大街盈鸿客栈开房吸毒了，我就和他买过这一次。11、魏建忠证言，证实：2019年4月2日，一个外省人来楚雄，当时康继元在紫阁宾馆开了间房叫我过去，我过去后在着一个外省人，康继元说是他朋友，有几颗麻黄素，你看看给可以，外省人拿了5、6颗出来让我们试。我和康继元都试了，我说现在没钱，不然买点吃吃。后这个外省人打电话给我说是他到楚雄了叫我帮他问问看给要冰和麻黄素，我说这两天没出去乱。到了4月2日晚上我没吃的了，我就打电话给他让他整点给我，他说考虑下。过了1个多钟头，他打电话给我问我在哪他过来。20多分钟后他打电话给我说是到了，之后在北浦中学前面看见他，他叫我上车，他拿出来3-4克冰毒和四分之一袋左右的麻黄素，说是一样带来点过来，他说2000元给他然后在给他一个200元红包，然后他给了我一个二维码，我微信扫他后支付2200元。12、户口证明、楚雄监狱证明、刑事判决书、释放证明，证实：被告人康继元犯盗窃罪，于2008年11月12日被楚雄州中级人民法院判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年；因犯盗窃罪，于2009年3月19日被禄丰县人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月；因犯盗窃罪，于2010年3月15日被楚雄市人民法院以（2010）楚刑初字第51号刑事判决书判处有期徒刑11年，2016年4月4日刑满释放；因犯盗窃罪，于2018年5月15日被牟定县人民法院以（2018）云2323刑初17号刑事判决书判处有期徒刑一年，2018年8月18日释放；13、康继元手机（183××××6137）2019年1-4月份通话清单，证实：①2019年1月1日起，康继元有百次左右和魏建忠的通话情况，证实二人联系密切、频繁。②2019年1月6、8、9、10、11日，康继元和周某共有8次通话记录14、康继元活动轨迹，证实：康继元2018年12月4日和周某同一天入住楚雄紫阁宾馆205房间。15、被告人康继元与周某微信聊天记录：2019年4月3日3点03分40秒康继元向周某发送信息（红的还有没有）；3点16分33秒康继元向周某发送信息（你还是睡吧明天拿）；3点17分17秒周某向康继元发送信息（好）；14点53分58秒康继元向周某发送信息（怎么了）；19点58分47秒康继元用微信向周某转账4000元人民币；20点00分37秒周某收取康继元转的4000元人民币；20点06分14秒周某向康继元发送信息（好动）；20点38分09秒康继元向周某发送信息（好了没）；20点41分23秒周某向康继元发送信息（位置北浦路）；20点41分42秒康继元向周某发送信息（好动）；20点43分37秒周某向康继元发送信息（我的车子停在路边，停车场出口一张小红车，车牌号码1656，你的车牌号码是多少？我要怎么认你啊？）；20点46分24秒康继元向周某发送信息（我骑摩托车）；20点47分52秒康继元向周某发送信息（带着头盔）；20点49分21秒周某向康继元发送信息（公交车站牌这里）。16、康继元和周某联系购买毒品的电话视频康继元：反正这次是第一次，下次来就不会这么累了，下次就是钱到手货丢着就可以走了，因为这次我要把它分开给各个他们都知道，周某：因为第一次要把价钱谈好了，价钱压低了以后不好做康继元：你算一下6万能拿多少，我给他们一个数，不会压太少，这次能叫你来就不会压你价周某：我算一下打给你周某：我本来说好1公斤全拿给你本来是按7.5万，你现在只要6万的货我手上留一点也麻烦，就说适当减一点康继元：我和你说，我现在也做起来了，以后你这个东西就是我这里帮你出，如果你相信我，6万的货你出多少，剩下的你交给我，我每天都给你打钱过去，如果我明天出了我明天打钱，后天出了后天给你打钱。。。我今天没钱不代表我明天没钱。周某：。。。你说你做的好，你今天没钱做这一行我怎么相信嘛康继元：所以我说如果你相信我的话，6万处理了剩下的你丢给我，我给你处理，我处理了我打钱给你，我这边要了，下一批次我要了，你给我送下来，他们这里能凑6万周某：说的好听，我要见钱才算数康继元：我没有诚意的话，我不可能这次让你再一次过来，你就不可能相信我了，你就不会来了。周某：算你拿6万，我配给你800克，你不全部拿我还要剩下点，我给你750吧。康继元：6万750克是吧，我现在回电话给他们，如果行的话，我回电话给你就可以准备了。康继元：你现在暂时给我包40个给我，我转4000给你周某：零的我不想做，零卖我最少就要收200一克康继元：今天那个他还在凑6万，还在凑，我都和你说了，你要这样做，我都说了我能帮你处理了，你要坐地起价这样不好康继元：我这边拿4000，拿40个。。。以后不是一下的事情，是两下了，他能吃动，我昨天才和他说，他才知道，他才凑钱，现在只是开头难，下次就挺轻松了周某：少了我不想做康继元：我凑4000给你，你带100个过来给我，然后今天晚上出了我转给你钱，我们楚雄都是晚上差黑的时候就开始分东西，拿东西，就是天快黑的时候是最忙的，你觉得这样方便的话，这样弄行不行，东西拿给我之后，过半小时我再给你转1000元。我这里收回来就可以给你转1000了，如果你觉得方便的话你给我拿100个过来周某：你刚刚和我说要6万那个，我不想一点点做了康继元：6万那个他现在筹钱，他一定会拿上述证据，能够形成证据锁链，客观的证实本院审理查明的犯罪事实，已确认有效。本院认为，被告人康继元明知是毒品而向他人购买后予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名和定性理由成立，本院予以确认。被告人康继元提出公诉机关指控其贩卖毒品给廉永富，只有廉永富的证言，没有其他证据证实的辩解，本院认为被告人康继元供述、廉永富证言能证实康继元有贩卖过毒品的行为。提出公诉机关指控的第二起犯罪事实是公安民警故意引诱其出来才犯罪的，且向周某购买毒品后并没有贩卖给别人，故其行为不构成贩卖毒品罪的辩解，本院认为根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。本案被告人康继元供述、证人周某证言、康继元与周某聊天记录、转账记录、辨认照片能够证实被告人康继元在周某被公安机关抓获时与周某达成购买毒品20.30克的合意并支付了购买毒品的现金4000元。被告人康继元亦有供述证实其购买毒品的目的是要贩卖，且康继元有过贩卖毒品的行为。故本案虽然属于控制下交付，但被告人康继元与周某之间买卖毒品的行为已完成，应当以贩卖毒品罪定罪处罚。被告人康继元提出的辩解无事实和法律依据，本院不予采纳。被告人康继元在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属于累犯，应当从重处罚。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。毒品已依法由公安机关收缴。为维护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康不受侵犯，根据被告人犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人康继元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年四月四日起至二0二七年四月三日止，所并处的罚金限判决生效后缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  文美惠人民陪审员  董正良人民陪审员  周维良二〇二〇年五月二十一日书 记 员  王 燕