新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终655号 上诉人（原审原告）：吐尔逊·麦提尼亚孜，男，1954年7月19日出生，维吾尔族，退休职工，住新疆阿克苏市。委托诉讼代理人:玉素甫·麦麦提，新疆胜天律师事务所律师被上诉人（原审被告）：温宿县多彩饰家装饰工程有限公司，住所地新疆阿克苏地区温宿县温宿镇莱茵湖畔15号楼第一层107-111号。法定代表人：任芳洲,该公司负责人。上诉人吐尔逊·麦提尼亚孜因与被上诉人温宿县多彩饰家装饰工程有限公司(以下简称多彩饰家公司)装饰装修合同纠纷一案，不服温宿县人民法院（2019）新2922民初1061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭审理审理了本案，现已审理终结。吐尔逊·麦提尼亚孜上诉请求：一审判决事实认定不正确.上诉人在原审开庭审理时提供过关于2000元砂石料费的证据，对于这个事实被上诉人的人没有提出任何反驳意见，一审法院未认定错误;一审法院认定合同违约的事实但没有支持违约金错误.请求二审法院撤销一审判决第三项,支持上诉人要求给付违约金14256元,砂石料款2000元,公证费1000元的诉讼请求。被上诉人多彩饰家公司经本院传票传唤未参加诉讼,也未提交书面答辩意见,视为放弃诉讼权利。吐尔逊·麦提尼亚孜向一审法院起诉请求：1.请求依法解除原被告之间签订的《室内装修施工合同》；2.请求判令被告向原告返还工程款63851元；3.依法判令被告支付违约金14256元；4.本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实及理由：2019年2月28日。原被告签订一份《室内装修施工合同》，约定被告施工日期为2019年3月1日至2019年6月1日，合同总价款为8.8万元，原告签订合同时支付44000元，砖工收工完毕时支付41360元，整体工程验收合格时支付2640元，违约金为合同总价款的10%，由于被告或者原告原因，致使工期延误，每延误一日责任方向对方支付工程总造价1%的违约金。被告还未开工就要求原告额外支付砂石料费，原告按照被告要求支付了2000元。合同签订后，原告按照约定支付了44000元。被告开工后不久因订做家具为由要求原告支付41360元，原告按要求支付了41360元。原告前后共支付了87360元(包含额外支付的2000元)。被告未按约定履行合同，经常停工，原告多次催促被告施工，被告到现在为止没有完工。原告无奈之下，委托评估公司对被告完工部分工程进行了评估，装修房屋评估值为23509元。故原告为维护自己的合法权益，诉至法院，望法院保护原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年2月28日吐尔逊·麦提尼亚孜与多彩饰家公司签订《室内装修施工合同》，合同约定多彩饰家公司承包吐尔逊·麦提尼亚孜的位于新疆阿克苏市××园厅1厨1卫)房屋的装饰装修工程，建筑面积为110m，工程造价为88000元，工程承包方式为乙方包工、部分包料，甲方提供部分材料(见附件乙方提供的此装修工程预决算表)，开竣工时间为2019年3月1日至2019年6月1日。工程款支付方式为：合同签订支付44000元，砖工收口完毕支付41360元，整体工程验收合格支付2640元。吐尔逊·麦提尼亚孜已向多彩饰家公司支付85360元。涉案房屋装饰装修工程至今未完工。经新疆久衡价格评估有限公司价格评估，多彩饰家公司已经装修工程在基准评估日的评估价格为32077元。一审法院认为，本案的争议焦点为1.原被告双方签订的室内装修合同是否应当解除；2.被告是否应当返还原告工程款；3.被告是否应当承担违约金的问题。1.对于是否应当解除原被告双方签订的室内装修合同的问题。原告主张解除合同；被告同意解除合同。本案中，原被告均同意解除合同，且已无法实现合同目的，故对原告的该项诉求予以支持。2.对于是否应当返还原告工程款及返还多少工程款的问题。原告主张被告应返还工程款63851元；被告不认可。原、被告协商一致签订装修合同，原告按照合同约定履行了支付装修款的义务，被告应当履行按照合同约定完成装修任务的义务。本案中，被告在完成部分装修任务后，未按合同约定完成装修任务，应当返还多收取的装修款。根据新疆久衡价格评估有限公司价格评估，多彩饰家公司已经装修工程的评估价格为32077元，原被告均认可原告已向被告支付了85360元的工程款；原告主张被告返还额外支付的2000元砂石料费，原告未提供相应证据予以证明，且根据合同约定，砂石料费不包含在合同约定的包料范围内，对返还该2000元砂石料费的诉求不予支持，故被告应向原告返还工程款53283元(85360元-32077元)。3.对于被告是否应当承担违约金的问题。原告主张被告因未按合同约定的时间完成工程而违约，应承当14256元违约金；被告辩称因当时签订合同时该房屋未通水通电，未达到开工标准故工期延误；被告未提供相应证据证明其主张，对被告的该辩称不予支持。原告在2019年7月11日对房屋工程量进行保全公证后，将房屋钥匙收回，且在庭审中原、被告是因该房屋的儿童房工程量发生变化而产生纠纷，综合全案及事实，对原告主张违约金的诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、解除原告吐尔逊：麦提尼亚孜与被告温宿多彩饰家装饰工程有限公司签订的《多彩饰家装饰工程有限公司室内装修施工合同》；二、被告温宿多彩饰家装饰工程有限公司于本判决生效后立即向原告吐尔逊·麦提尼亚孜返还已付工程款53283元；三、驳回原告吐尔逊·麦提尼亚孜其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明相关事实本院予以确认。另查明，上诉人吐尔逊·麦提尼亚孜与被上诉人多彩饰家公司签订的装修装饰合同中违约条款约定：合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论何原因造成合同无法履行的，违约方应向守约方支付工程造价10%死亡违约金；若因此造成损失的，违约方应予以补偿。由于一方原因致使工期延误，每延误一日责任方向对方支付工程总价1%的违约金。另查明，当事人发生纠纷后，上诉人于2019年7月11日委托阿克苏市公证处对装修房屋现状进行公正，为此支付公正费1000元。本院认为，本案上诉人上诉人吐尔逊·麦提尼亚孜与被上诉人多彩饰家供述签订的装饰装修合同系当事人真实意思表示,该合同合法有效,双方当事人应按合同约定履行各自权利义务。本案上诉人在履行合同过程中已履行支付工程款的义务及其他合同义务，被上诉人在合同履行期限届满1个多月后，仅完成约三分之一的工程量，已构成根本性违约。故上诉人要求解除装修装饰合同并要求被上诉人支付无法履行合同的违约金诉讼请求理由成立，应予以支持。违约金具有惩罚和弥补损失的作用，上诉人主张支付无法履行合同的违约金，其再要求被上诉人支付延期交工违约金理由不成立，本院不予支持。上诉人要求被上诉人给付砂石料款2000元的请求，因该款项未在装饰装修合同中约定，上诉人未举证证明该款应由被上诉人支付的依据，其主张被上诉人给付该款理由不足，不予支持。上诉人要求被上诉人支付公正非1000元理由成立，本院予以支持。综上所述，吐尔逊·麦提尼亚孜的上诉请求部分成立。一审判决认定事实错误，判决失当，应予纠正。依照依据《中华人民共和国合同法》第六十条条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持温宿县人民法院（2019）新2922民初1061号民事判决第一、二、三项,即解除当事人双方签订的装修施工合同及温宿多彩饰家装饰工程有限公司向吐尔逊·麦提尼亚孜返还已付工程款53283元等部分；二、被上诉人温宿多彩饰家装饰工程有限公司于本判决生效后立即向上诉人吐尔逊·麦提尼亚孜支付违约金8800元,鉴定费1000元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为二年，从履行期间的最后一日起计算。一审案件受理费876，二审案件受理费232元，共计1108元，由吐尔逊·麦提尼亚孜负担246.15元，温宿多彩饰家装饰工程有限公司负担861.85元。本裁定为终审判决。审  判  长   周志军审  判  员   陈春香审  判  员   马文涛二 〇 二 〇 年 五 月 二 十 五 日书  记  员   温宇轩