云南省迪庆藏族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)云34民辖终3号 上诉人：云南迪庆有色金属有限责任公司，住所：云南省迪庆藏族自治州香格里拉市格咱乡格咱村普朗铜矿。统一社会信用代码：915334007604451096。 法定代表人：张旭东，系该公司董事长。 被上诉人:杨楚见，男，汉族，1964年10月20日生，住四川省富顺县。 原审被告：核工业华东建设工程集团公司，住所：江西省南昌市新建区望城新区玉壶山大道188号。社会统一信用代码：913600001582608490Q。 法定代表人：江慧元，系该公司经理。 原审被告：杨子新，男，汉族，1956年8月23日生，住云南省迪庆藏族自治州香格里拉市。 上诉人云南迪庆有色金属有限责任公司（以下简称“有色金属公司”）与被上诉人杨楚见、原审被告核工业华东建设工程集团公司（以下简称“核工业华东公司”）、杨子新建设工程施工合同纠纷一案，有色金属公司不服云南省香格里拉市人民法院（2020）云3401民初268号民事裁定，向本院提出上诉，本案现已审查终结。 有色金属公司上诉请求：1、对被上诉人将上诉人列为被告进行立案审查，裁定不予受理对上诉人的起诉或者驳回起诉；2、撤销云南省香格里拉市人民法院（2020）云3401民初268号《民事裁定书》；3、将香格里拉市人民法院（2020）云3401民初268号案，移送有管辖权的四川省富顺县人民法院、江西省南昌市新建区人民法院审理。事实及理由：一、一审未对被上诉人提起的诉讼进行立案审查，在被上诉人没有提交任何证据材料证明被上诉人与杨子新之间合同及其纠纷与核工业华东公司、上诉人有任何关系的情形下，仅凭被上诉人自己单方制作《民事起诉状》及杨子新与杨楚见之间《水泥稳定碎石基层铺筑合同协议书》，无其他相关支撑材料，凭空违法作出“杨楚见所做工程已经过发包方验收目已投入使用”、“迪庆有色金属作为发包人”的错误认定，违反《民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉必须符合的法定条件，根据《民事诉讼法》第一百二十三条，应当依法裁定不予受理对上诉人的起诉。二、被上诉人不是“实际施工人”，被上诉人不具有原审诉讼的诉讼主体资格，被上诉人没有在上诉人处进场过，没有提供过材料、服务或者劳务，被上诉人提交《水泥稳定碎石基层铺筑合同协议书》中的所有内容，均没有任何与上诉人有关表述，根本不是上诉人发包的工程，上诉人没有发包过该合同及其内容的任何工程，没有被上诉人到上诉人场内工作或者进场的任何材料，没有被上诉人验收或者使用被上诉人提供的材料或者劳务的任何表述或者材料，被上诉人提交的立案材料中，没有与核工业华东建设工程集团公司、上诉人发生关系的任何证据，一审裁定凭空违法作出“杨楚见所做工程已经过发包方验收且已投入使用”、“迪庆有色金属作为发包人”的错误认定，导致裁定错误。被上诉人与杨子新之间债务纠纷，与上诉人无关，本案受理违反《民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉必须符合的法定条件，根据《民事诉讼法》第一百二十三条，应当依法裁定不予受理对上诉人的起诉。三、被上诉人并非实际施工人，被上诉人《民事起诉状》请求解决的是被上诉人与杨子新之间的债务纠纷，被上诉人提交《水泥稳定碎石基层铺筑合同协议书》内容是原材料水泥、碎石拌合、运输”等被上诉人与杨子新之间材料买卖合同，即使有占比少量的“拌合、运输”附加承揽工作，也应当确定为买卖合同，因其内容不具备建筑法规定的建设工程法定要件及有关建设工程的规定，不是建设工程施工合同。一审裁定凭空违法作出“杨楚见所做工程已经过发包方验收且已投入使用”、“迪庆有色金属作为发包人”的错误认定,违法错误适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条规定，对与上诉人无关的本案，违反《民事诉讼法》第一百一十九条规定起诉必须符合的法定条件，违法受理案件。一审裁定违背事实及法律，适用法律错误，裁定错误，应当依法撤销。四、一审违背被上诉人不是“实际施工人”，其诉请争议的“原材料水泥、碎石拌合、运输”等原材料及劳务等债务并非建筑法规定的建设工程，被上诉人并非实际施工人等基本事实，在没有没有任何证据及材料的情形下，却以凭空杜撰的“杨楚见所做工程已经过发包方验收且已投入使用”、“迪庆有色金属作为发包人”等虚假事由，违法适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条关于建设工程的规定，违背事实及法律，一方面违反建筑法错误认定被上诉人诉请争议的“原材料水泥、碎石拌合、运输”等原材料及劳务等需要施工资质，未经审理先行裁决“杨楚见不具有施工资质，其与杨子新签订的施工合同无效”；另一方面以凭空杜撰的“杨楚见所做工程已经过发包方验收且已投入使用”、“迪庆有色金属作为发包人”等虚假事由作为裁定依据，错误作出“应参照约定的单价计算工程款”、“应在欠付工程款范围内承担付款责任”等裁决；第三是明显以“杨楚见不具有施工资质，其与杨子新签订的施工合同无效”，错误将该合同的发包人杨子新认为是上诉人，违法虚构“迪庆有色金属作为发包人”等事实，错误裁决为:“应参照约定的单价计算工程款”、“应在欠付工程款范围内承担付款责任”等，明显违背《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国建筑法》第二条、第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第十八条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第六十一条、第六十七条、第八十一条；《建设工程质量管理条例》第二条、第二十五条、第二十六条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条等法律规定的建设工程、实际施工人、实际施工人对发包人提起诉讼的法定条件等，违法裁定。上诉人与被上诉人之间并不存在任何纠纷或者债权债务关系，被上诉人不具有原案的诉讼主体资格，案件受理违反《民事诉讼法》第一百一十九条规定起诉必须符合的法定条件，请求根据《民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十三条等规定，撤销一审裁定，支持上诉请求。 本院经审查认为，被上诉人杨楚见与杨子新双方之间签订的《水泥稳定碎石基层铺筑合同协议书》属建设工程施工合同，本案为建设工程施工合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条的规定，建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖法院，本案合同涉及的施工道路在香格里拉市境内，香格里拉市人民法院对本案具有管辖权，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定确定本案管辖权，属适用法律错误，本院予以纠正。上诉人认为其与被上诉人无债权债务关系及其他纠纷，上诉人属与本案无关的当事人，本案应当驳回起诉的上诉意见，属于应诉答辩的内容，其上诉意见不能成立，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百三十四条的规定，一审法院虽适用法律错误，但裁判结果正确，应当予以维持。综上所述，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条第二款、第三百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  叶向阳 审判员  耿晓燕 审判员  李 燕 二〇二〇年五月十一日                                                                                                          法官助理  连永芬                                                                                                            书记员  巴桑此里