湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂07民终114号上诉人（原审被告）：长江财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：武汉市武昌区徐东大街45号中铁科技大厦11-12层。负责人：王晓林，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐桔泉，男，1986年12月17日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：马连香，女，1952年12月22日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。委托诉讼代理人：胡兴安，湖北祥德律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏建银，男，1979年12月28日出生，汉族，住鄂州市鄂城区，系马连香之子。被上诉人（原审被告）：金俊，男，1992年7月2日出生，汉族，住鄂州市华容区。被上诉人（原审被告）：周克秋，男，1963年6月16日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。上诉人长江财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称长江财险湖北公司）因与被上诉人马连香、金俊、周克秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂州市鄂城区人民法院（2019）鄂0704民初2941号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长江财险湖北公司的委托诉讼代理人徐桔泉、被上诉人马连香的委托诉讼代理人胡兴安、夏建银到庭参加诉讼，被上诉人金俊、周克秋经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长江财险湖北公司上诉请求：1、撤销（2019）鄂0704民初2941号民事判决书中马连香误工费16905元的判决，依法改判或发回重审；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对马连香误工费认定事实不清，证据不足。依据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”马连香出生于1952年，事故发生时已66周岁，已过退休年龄，一审法院仅凭两份与马连香同村且有利害关系的村民证言予以认定，属认定事实不清，证据不足。马连香辩称，马连香系农民，除耕种自家田地外，在空余时间还外出打零工，一审按照农林牧渔业标准计算误工费符合法律规定，请求二审法院依法驳回上诉人上诉，维持原判。马连香向一审院起诉请求：1、判令金俊、周克秋赔偿马连香各项损失57,272.00元；2、判令长江财险湖北公司在交强险和商业险范围内赔偿马连香损失；3、判令本案诉讼费由金俊、周克秋、长江财险湖北公司承担。一审法院认定事实：2018年6月27日4时50分，金俊驾驶鄂Ｇ×××××轻型厢式货车由鄂城往太和方向行驶，行驶至鄂州市××（××）××峒山村火炬××队路段时，与周克秋驾驶正三轮摩托车载李某、何某、郑某、汪某、陈某、马连香发生碰撞，致周克秋、李某、何某、郑某、汪某、陈某、马连香受伤、车辆受损的道路交通事故。事故发生后，马连香被送往鄂钢医院治疗，住院48天，产生医疗费23,813.73元。本次事故经湖北省鄂州市公安局鄂城交通警察大队认定金俊负主要责任，周克秋负次要责任，李某、何某、郑某、汪某、陈某、马连香无责任。2018年11月8日，经鄂州市中心医院法医司法鉴定所鉴定，马连香未达评残标准，后续治疗费用4,000.00元，误工损失日为180日，护理日为60日、营养期限60日，产生鉴定费1,900.00元。鄂Ｇ×××××号轻型厢式货车登记所有权人为金俊。该车在长江财险湖北公司投保了交强险及500,000.00元不计免赔商业三责险。事故发生在保险期间内。金俊垫付了医疗费9,000.00元，周克秋垫付7,000.00元。一审法院认为，公民的生命健康权依法应受保护,马连香因此次交通事故受伤，其损失依法应当得到赔偿。金俊作为肇事车辆的司机及所有权人，应承担赔偿责任。本起事故中，因系机动车与机动车相撞发生交通事故，金俊负事故的主要责任，其责任比例为70%,周克秋负事故的次要责任，其责任比例为30%。2004年，鄂州市取消农业户口性质，统称居民户口。2008年鄂州市被湖北省确定为全省第一个城乡一体化试点城市，马连香户籍地已纳入城区范围，属城镇范畴，故其残疾赔偿金按城镇居民标准计算。马连香的误工损失按2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿农、林、牧、渔业标准计算。马连香的各项诉讼请求,符合法律规定的计算标准的,予以支持；超出法律规定的计算标准的，不予支持。马连香各项损失依法核定为：1、医疗费用：23,813.00元（依诉请）；2、住院伙食补助费：2,880.00元（60元/天×48天）；3、营养费：900.00元（15元/天×60天）；4、后期治疗费：4,000.00元；5、护理费：6,394.00元（按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务业38,897.00元/年计算,即38,897.00元/年÷365天×60天,护理时间为60天,依诉请)；6、误工费：16,905.00元（按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿农、林、牧、渔业34,280.00元/年计算,即34,280.00元/年÷365天×180天，误工损失日180日）；7、交通费：酌定480.00元；8、鉴定费：1,900.00元；以上损失合计：57,272.00元。本案中的其他伤者均未起诉，且汪某、陈某已经交警部门调解结案，一审法院已预留交强险份额10%。马连香的损失首先由长江财险湖北公司在交强险限额范围内赔付12,000.00元（其中交强险医疗费用责任限额赔付1,000.00元，伤残责任限额赔付11,000.00元），交强险赔付不足的部分45,272.00元（57,272.00元-12,000.00元），由金俊按过错程度赔付70%。金俊应承担的损失由长江财险湖北公司按保险合同约定在商业三责险范围内依法赔付，商业险扣减鉴定费，应赔付30,360.40元[（57,272.00元-1,900.00元）×70%]。保险不赔部分计1,330.00元（1,900.00元×70%）由金俊自行承担。周克秋应赔付13,581.60元（57,272.00元×30%）。金俊垫付9,000.00元扣减后应返还7,670.00元，周克秋垫付7,000.00元扣减后应赔付马连香6,581.60元。周克秋经一审法院依法传票传唤未到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、长江财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险赔偿限额内赔付12,000.00元,在商业三责险赔偿限额内赔付30,360.40元，共计42,360.40元。上述款项于判决生效之日起十日内赔付马连香34,690.40元（42,360.40元-7,670.00元），支付金俊7,670.00元。二、周克秋赔付马连香6,581.60元。三、驳回马连香的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,232.00元减半收取616.00元,由金俊负担431.00元，周克秋负担185.00元。（此款马连香已预交,待本判决生效后由其直接向马连香支付）本院二审期间，马连香提供鄂州市鄂城区杜山镇东港村村民委员会证明一份、申请证人但某、马某出庭作证。拟证实马连香平时从事农业劳动，因本案交通事故造成了误工损失。经庭审质证，长江财险湖北公司认为村委会、两位证人无法证实马连香存在误工的情况，如马连香确实存在误工，应有务工单位或机构出具的证明证实，对该证据均不予认可。本院认为，马连香系东港村村民，该村委会及两证人均证实马连香在家务农，农闲时在附近村镇务工的事实。因马连香以务农、打短工为主要收入来源，且收入不固定，故无法提供工资表等证据予以证实。结合本案事实，本院对村委会证明、证人证言依法予以采信。本院经审理查明，原判认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：马连香主张的的误工费应否得到支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因此，我国法律规定的误工费赔偿，是以受害人实际遭受的误工损失为标准，并不是以年龄进行限制的。对于超过法定退休年龄的公民受到人身损害的，应当视其身体状况、劳动能力状况和继续从事工作或者劳动情况来计算其误工费。马连香以务农和打短工为生，该事实已由其所在的村委会及同村村民予以证实。因马连香未提供有固定收入的证据，一审法院按农林牧渔标准计算其误工费并无不当。长江财险湖北公司上诉称马连香已过退休年龄，且其提交的证据无法证明其误工事实的上诉理由不成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费223.00元，由长江财产保险股份有限公司湖北分公司。本判决为终审判决。审判长  李慧捷审判员  夏翠霞审判员  黄剑萍二〇二〇年五月十四日法官助理杨帅阁书记员蒋艳