河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终327号上诉人（原审原告）：谭桂香，女，汉族，1968年7月1日出生，住襄城县。委托诉讼代理人：姚银行，河南大乘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄长山，男，汉族，1969年5月1日出生，住襄城县。上诉人谭桂香因与被上诉人黄长山提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2019）豫1025民初3823号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谭桂香及其委托代理人姚银行，被上诉人黄长山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人谭桂香上诉请求：一、撤销一审判决，改判黄长山赔偿谭桂香医疗费、误工费护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定及鉴定检查费等费用共计69268.14元或者发回重审。二、一审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由如下：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一审法院认为“谭桂香作为成年人，在从事工作中应当注意自身安全，避免因为自身原因造成不必要的损失。原告在推送轮式输送带行走时没有尽到安全注意义务，造成交通事故，经交警认定谭桂香负事故的主要责任，有重大过错。依照上述规定应当减轻赔偿义务人的责任”。“被告作为雇主，应当对作为原告的雇员进行安全教育，因被告未尽到安全教育义务，导致原告操作失误造成自身损害，被告承担次要责任。”原审法院作出上述认定的“上述规定”指的是：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”一审法院的上述认定首先存在事实认定和法律适用两个错误。谭桂香人身受损有两个责任人，其一是雇主黄长山，其二是造成交通事故的白晓刚。在黄长山和谭桂香之间，事故发生时，黄长山就在现场指挥，雇员谭桂香是在雇主的指令下劳动，而且推行粮食运送机是谭桂香受雇于黄长山工作。对于雇主黄长山来说，他作为雇主，对于雇员的劳务行为负有监管和安全防范职责，本应采取必要的安全措施。他却只是要求强令加紧作业，对于潜在的危险没有尽到应有的注意，更未采取相应的措施。因此在雇主黄长山和雇员谭桂香之间的责任划分应当是黄长山负全部责任，谭桂香因为受雇于人听令行事不应付任何责任。在雇主黄长山和雇员谭桂香之间应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。在谭桂香和白晓刚之间，由于白晓刚对谭柱香的侵权，根据襄城县交警大队的认定：谭桂香等负事故的主要责任。此处应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”因此，黄长山作为雇主，做出不当指令，造成依照指令劳动的雇员谭桂香致伤，应对谭桂香的全部人身伤害损失承担责任。但是，一审法院先是认定事实错误，无视了雇员谭桂香是在雇主黄长山的指令下劳动，雇主应付全部责任，后又适用法律错误，适用于一般侵权的法律规定适用于雇主雇员之间。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院查明事实，依法作出公正判决，纠正一审法院的错误，支持上诉人的合理请求。被上诉人黄长山答辩称，上诉人所述仅是一面之词，所述的所有事实均不属实。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审法院认定事实：被告做粮食收购销售生意，原告受雇于被告，从事被告安排的将粮食装上车的工作，装一吨粮食被告给原告工资25元，干完活结账。被告家中有活时，被告给原告打电话。原告使用被告的工具，必须恢复原位。2018年10月20日9时许分，原告与刘林生等四人在被告的粮食收购场地使用被告提供的溜子带粮食输送机往车上装粮食。由于被告的粮食收购场地位于329省道襄城县范湖乡谢庄村路段两边，当天下午原告在公路一边的场地将粮食输送机推到公路的另一边的场地上，用该输送机往车上运送粮食。干到天黑时，活才干完。按被告的要求粮食输送机需要恢复到原位，需要推到对面原来的位置上存放。当原告与刘林生等人推着粮食输送机，向公路对面推送时，与白晓刚驾驶的由东向西行驶的豫Ｋ×××××号轻型仓棚式货车相撞，造成车辆、粮食运送机损坏，谭桂香、刘林生受伤的道路交通事故。该事故经襄城县交警大队处理，于2018年11月6日作出事故认定书，认定：事故形成原因：谭桂香、刘林生未按照未经许可任何单位和个人不得占用道路从事非交通活动是造成该事故的主要原因；白晓刚驾驶机动车在没有交通信号灯的道路上，未确保安全，畅通的原则下通行，是造成事故的另一原因。过错及责任：一、谭桂香、刘林生违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十一条规定，负在事故的主要责任。二、白晓刚违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条规定，负该事故的次要责任。事故当天，原告被送往襄城县人民医院住院治疗，经该院诊断，原告之伤为：1、胸部闭合伤：多发肋骨骨折、双肺挫伤，肺部感染，血气胸，皮下气肿；2、左侧锁骨骨折；3、右髋关节脱位；4、头面部撕脱伤等。经治疗好转后，原告于2018年12月6日出院，住院时间为47天。花费医疗费55637.34元。住院期间2018年10月20日至2018年10月30日期间为特级护理。其余时间为2级护理。原告住院期间，被告支付原告1000元医疗费。原告以中煤财产保险股份有限公司河南分公司、白晓刚为被告于2019年3月诉至本院，在该案诉调阶段，经原告申请，本院委托，许昌诚运法医临床司法鉴定所于2019年4月26日作出［许诚司鉴所（2019）残鉴字第106号］司法鉴定意见书。结论为：谭桂香的肋骨骨折在12根以上，其中8处畸形愈合的伤残等级评定为八级伤残。原告为鉴定花费鉴定费1000元，为鉴定于2019年4月19日在许昌县人民医院花费CT检查费935元。该案2019年8月22日立案，经本院调解，各方达成一致意见。本院作出（2019）豫1025民初字2924号民事调解书予以确认。协议内容为：一、中煤保险公司赔偿谭桂香医疗费等116000元；二、白晓刚赔偿谭桂香损失20099元。三、谭桂香自愿放弃该案的其他诉讼请求。因谭桂香负事故的主要责任，需要承担白晓刚的医疗费等费用合计21060元相互冲抵，双方不再追偿；三谭桂香自愿放弃本案的其他诉讼请求，就该次交通事故的赔偿事宜一次性处理结案，今后双方再无纠葛；案件受理费1310元由谭桂香负担等。原告找被告要求赔偿损失未果，原告于2019年11月4日诉至本院。一审法院认为：本案中各方当事人争议的主要焦点为：原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据，是否应予支持。本案争议的焦点一：原、被告是否构成劳务合同关系即雇佣关系。雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。本案中，原、被告之间虽然未签订书面劳务合同，被告按原告工作量的多少为原告发放工资。因此可以证明原告为被告提供劳务，被告为原告发放工资，双方构成事实劳务合同关系，即雇佣关系。本案争议的焦点二：造成原告受伤的事故，原、被告各自承担什么责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。该解释第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”本案中，原告作为成年人，在从事工作中应当注意自身安全，避免因为自身原因造成不必要的损失。原告在推送轮式输送带行走时没有尽到安全注意义务，造成交通事故，经交警认定谭桂香负事故的主要责任，有重大过错。依照上述规定，应当减轻赔偿义务人的责任。被告作为雇主，应当对作为原告的雇员进行安全教育，因被告未尽到安全教育义务，导致原告操作失误造成自身损害，被告应承担次要的责任。根据以上分析，本院确定对原告的损失，原告承担70%的责任，被告承担30%的责任。本案争议的焦点三：原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据，是否应予支持。公民的生命健康权受法律保护。原告的身体在从事雇佣活动中身体受到损害，其要求被告作为雇主承担赔偿责任，理由正当，但应当依照有关规定处理，原告之过高要求不予支持。原告的伤情2018年治疗终结并以交通事故进行诉讼，有关损失应当以该案法庭辩论结束前的有关标准，即2018公布的2017年度河南省人身损害赔偿有关标准计算。经查明，原告请求范围内的损失为：一、医疗费55637.34元（原告的医疗费包括：襄城县人民医院住院治疗花费医疗费55637.34元，原告要求被告支付该费用56507.34元中多出的部分，不予支持。）二、护理费5855.30元（原告的护理期间为：住院期间47天，2018年10月20日至2018年10月30日期间为11天为特级护理。其余时间为2级护理。特级护理按医学常规每天许2人陪护。每天的护理费，应当依照2018公布的2017年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准为36848元/年计算，其护理费计算为：［＜11天×2人/天＞＋＜47-11＞］×36848元/年÷365天/年=5855.30元。原告要求被告赔偿该费用6280.2元中多出的部分，不予支持。）三、住院伙食补助费2350元（50元/天×47天=2350元。）四、误工费12093.70元（原告的伤情为：1、胸部闭合伤：多发肋骨骨折、双肺挫伤，肺部感染，血气胸，皮下气肿；2、左侧锁骨骨折；3、右髋关节脱位；4、头面部撕脱伤等。依照［人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193－2014］按最严重的7.2肋骨骨折［S22.301］7.2.2多根、多处骨折：误工60～120日。最长误工期间为120天。每天的误工费因原告的农村户口，应当依照2018公布的2017年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准36785元/年计算。其误工费计算为：36785元/年×365天/年×120天=12093.70元。原告要求被告赔偿该费用21000.4元中多出的部分，不予支持。）五、营养费940元（20元/天×47天。）六、精神损害抚慰金15000元（原告的伤情为八级伤残，原告要求赔偿精神损害抚慰金15000元，在合理范围，应予支持。）七、鉴定和鉴定检查费1935元（原告为伤残鉴定花费鉴定费1000元，为鉴定花费CT检查费935元，合计1935元，属于必要的合理费用，应予支持。）八、残疾赔偿金76315.08元（原告的伤情经鉴定为八级伤残，伤残赔偿指数为30%。赔偿20年。因原告为农村户口，每年的残疾赔偿金应当依照2018年公布的2017年度河南省农村居民人均可支配收入12719.18元/年计算，其残疾赔偿金计算为：12719.18元/年×20年×30%=76315.08元。原告要求被告赔偿该费用82984.4元中多出的部分，不予支持。）以上一至八项合计170126.42元。上述损失，应扣减（2019）豫1025民初字2924号民事调解书中保险公司在交强险规定不按事故责任比例全额赔偿原告的费用120000元，扣减后下余50126.42元，为本案原告的实际损失。本院确定由被告承担其中30%的损失，50126.42元中的30%为15037.93元。扣减被告事故后赔偿原告的1000元，下余14037.93元，应当由被告赔偿。原告的下余70%损失，因原告承担主要责任，依法由原告自负。原告按照（2019）豫1025民初字2924号民事调解书白晓刚赔偿原告的20099元，与白晓刚的损失21060元相抵。属于双方自愿达成协议，21060元不能当然构成本案原告的损失。原告在（2019）豫1025民初字2924号民事调解书承担的诉讼费属于原告自愿承担的费用，也不应当作为本案原告的损失。原告要求被告赔偿该费用，均不予支持。被告称原告自愿放弃有关交通事故案件的部分请求，有关损失应当由原告自负。因原告仅仅是放弃在交通事故案件中对交通事故案件赔偿义务人的请求，不等于放弃对其他赔偿义务人的请求，故被告所辨，本院不予支持。本院为保护当事人的合法权益不受侵犯，经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告黄长山于本判决生效后五日内赔偿原告谭桂香医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定及鉴定检查费等费用共计人民币14037.93元。二、驳回原告谭桂香的其他诉讼请求。案件受理费1532元，减半收取766元，由原告谭桂香负担611元，由被告黄长山负担155元。二审中双方当事人均无提供新证据。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，关于一审对上诉人谭桂香与被上诉人黄长山涉案事故责任比例划分是否适当的问题。原审结合在卷证据、双方当事人陈述及举证、质证意见，双方当事人在涉案事故中的过错程度等因素，认定被上诉人黄长山对上诉人谭桂香的损失承担30%的责任并无不当。上诉人的谭桂香的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人谭桂香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1532元，由上诉人谭桂香负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年五月十一日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口