湖北省咸宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂12刑终79号原公诉机关：湖北省通山县人民检察院。上诉人（原审被告人）：陈新华，男，1974年10月26日出生于湖北省通山县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地通山县，现租住通山县。因犯故意伤害罪，于2013年7月16日被通山县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2018年7月19日被通山县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于通山县看守所。辩护人：徐唐早，湖北名卓律师事务所律师。湖北省通山县人民法院审理通山县人民检察院指控原审被告人陈新华犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月18日作出（2019）鄂1224刑初232号刑事判决。原审被告人陈新华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，审查上诉人的上诉理由，依法讯问了上诉人陈新华，听取了辩护人的意见，对原审认定的事实和法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定，2017年底至2018年7月期间，被告人陈新华（又名山西华、苏某）从武汉“上线”购买毒品经伪装后通过出租车司机带回通山，并多次向吸食毒品人员阚某、赵某、等人贩卖毒品，从中获利39900元：1.2017年年底至2018年3月期间，吸食毒品人员程某1先后有六次向被告人陈新华购买毒品冰毒，通过程某1微信（昵称平静）转账支付陈新华微信（昵称晋忍无情）毒资7000元。2.2018年7月8日15时许，有吸食毒品经历的阚某拨打被告人陈新华号码为183××××2660电话联系购买毒品，双方谈好价格后，陈新华将20颗麻果和一包冰毒放在阚某位于横石镇的房子一楼卫生间的窗台上，阚某拿到毒品两天后现金支付给陈新华毒资2000元。3.2018年6月26日晚，汪某2经朋友汪某1介绍，先后三次向被告人陈新华购买三小包冰毒，汪某2通过支付宝转账先后三次支付陈新华毒资500元，共1500元。4.2017年底至2018年7月期间，赵某经林新江介绍，先后多次向被告人陈新华（又名苏某）购买毒品，赵某通过微信（昵称判官）向陈新华微信（昵称晋忍无情）转账支付毒资14笔，合计21400元。5.2018年2月至7月期间，程某2经“阿某”介绍结识被告人陈新华后，先后多次向被告人陈新华购买冰毒，通过程某2的微信（微信号×××）多次向陈新华微信（微信号×××、昵称想你的夜；微信号×××、昵称乔某；微信号×××、昵称晋忍无情）转账支付毒资4000元。6.2018年2月至7月期间，陈某2多次向被告人陈新华购买毒品冰毒、麻果，通过陈某2的微信（微信号×××，昵称秀峰）向陈新华微信（微信号：×××、昵称想你的夜；微微信号×××、昵称乔某）转账支付毒资4000元。7.2018年7月3日上午，出租车司机陈某1在武昌火车站等客，一个同行给陈某1一个手机号码180××××6775，叫陈某1联系带东西回通山。陈某1与对方联系，约定在白沙洲大道江民路路口中百超市附近见面。陈某1到约定地点后，一个男子给了一个包装好的“盒子”让陈某1带回通山。14时许，通山自称收包裹的人打电话陈某1，叫陈某1把东西送到聋哑学校。陈某1快到聋哑学校时，路边有一个人上前与陈某1招手，说是来拿东西的。那人接到带回的“盒子”并给了陈某150元现金后，便往聋哑学校方向走了。2018年7月18日14时10分许，陈某1驾驶鄂Ｌ×××××宝骏730小客车，载着乘客前往武汉武昌火车站。途中，陈某1接到号码为180××××6775的人打来电话，请求带东西到通山。接着那人加了陈某1的微信，陈某1当时看到对方的微信昵称为“张某”。18时40分许，陈某1按约驾车来到白沙洲大道江民路路口，见“张某”独自一人拿着一个“高钙核桃袋子”来到陈某1的车旁，将“高钙核桃袋子”交给陈某1，并告知到时候有人与陈某1联系。19时50分许，陈某1在咸宁火车站附近接到被告人陈新华打的电话（号码为183××××2660）询问，说他有个包裹在陈某1车上，叫陈某1将包裹送到聋哑学校。20时25分许，被告人陈新华又打电话询问陈某1到哪了，陈某1说还在咸宁，通话十几秒就挂了。当陈某1驾车返回至通山县山口水库路段时，被守候在此的公安民警拦车检查，公安民警在陈某1车内搜查出疑有毒品的“高钙核桃袋子”，并依法进行扣押。陈某1被公安民警控制后，被告人陈新华于21时15分、21时21分先后二次打电话告诉陈某1接货地点，先说在兴业街路口，后说在交警队附近，并告诉陈某1他的车是个武汉牌照、尾号是82。21时27分许，被告人陈新华再次打电话催促陈某1，说他在交警队门口等。陈某1和公安民警开车来到交警队附近路边时，民警发现鄂Ａ×××××小轿，上前将被告人陈新华抓获，并对车辆及被告人陈新华人身进行搜查，当场查扣鄂Ａ×××××小车1辆、小封口袋6个、锡纸2条、OPPO手机2部、银行卡2张等物。2018年7月19日11时许，公安民警对被告人陈新华租住的房屋（位于通山县聋哑学校附近）进行搜查，查获疑似麻果颗、冰毒2小包、电子称个、无色透明封口袋大包（约200个）、手机部、吸壶个、锡纸卷、记账本1个、台式电脑1台等物，并依法扣押。后经咸宁市公安司法鉴定中心对查获疑似毒品麻果颗、冰毒2小包进行鉴定，确认含有甲基苯丙胺成份的冰毒0.87克、麻果为0.05克，合计0.92克。2018年7月19日18时31份许，公安民警在通山县公安局办案中心对扣押的“高钙核桃袋子”拆封，发现疑似冰毒3袋、麻果1袋，后经咸宁市公安司法鉴定中心鉴定，确认该4袋毒品含有甲基苯丙胺成分的冰毒99.07克、麻果为18.88克，合计117.95克。原审判决根据户籍证明、到案经过、现场检测报告书、行政处罚决定书、手机通话记录、短彩信详单、微信截图、记账本、办案说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录及图片、刑事判决书等书证，证人陈某1、程某1、阚某、汪某2、汪某1、赵某、林某、程某2、陈某2的证言，鉴定意见，辨认笔录，视听资料，被告人陈新华的供述与辩解等经一审庭审举证、质证的证据认定上述事实。原审法院认为，被告人陈新华曾多次向他人贩卖毒品，又以贩卖为目的购买毒品，严重破坏社会秩序，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈新华自己吸食毒品，并以贩养吸，其被查获的毒品数量118.87克应认定为其犯罪的数量。被告人陈新华贩卖毒品违法所得39900元，应予追缴；依法查扣的违禁品和供犯罪所用的本人财物，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十七条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人陈新华有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，剥夺政治权利五年；对陈新华违法所得39900元，予以追缴；在案扣押的违禁品及作案使用的手机等财物予以没收；身份证、有关票据等予以返还。上诉人陈新华及其辩护人提出：原判认定事实不清，认定被查获的毒品数量118.87克为犯罪数量及违法所得39900元证据不足，原判判处其有期徒刑十五年属适用法律错误，请求二审法院依法改判。经审理，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。原审判决所采用证据，均经一审庭审举证、质证，其证据来源合法，所证内容客观、真实，应予以确认。关于上诉人陈新华及其辩护人提出“原判认定事实不清，认定被查获的毒品数量118.87克为犯罪数量及违法所得39900元证据不足，原判判处其有期徒刑十五年属适用法律错误，请求二审法院依法改判”的上诉理由及辩护意见。经查，2017年底至2018年7月期间，上诉人陈新华从武汉“上线”购买毒品经伪装后通过出租车司机带回通山，并多次向吸食毒品人员阚某、赵某、等人贩卖毒品，从中获利的事实得到了证人证言、手机通话记录、微信截图等证据证实。上诉人陈新华自己吸食毒品，属于以贩养吸人员。原判认定从其租住家中查获的0.92克毒品及从陈某1处扣押的117.95克毒品有扣押物品清单和搜查笔录证实，并有陈某1的证言及陈新华的手机通话记录及聊天记录在卷佐证。原判以贩卖毒品罪判处其有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，剥夺政治权利五年并无不当。陈新华的上诉理由及辩护人提出的辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈新华曾多次向他人贩卖毒品，又以贩卖为目的购买毒品，严重破坏社会秩序，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人陈新华提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王卫民审判员  陈 飚审判员  王益民二〇二〇年五月二十五日法官助理罗凯书记员熊珺附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。