辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）辽01执异433号异议人（申请执行人）：中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行，住所地：沈阳市。负责人：李季，该行行长。委托代理人：朱旭芹，谭春雷。被执行人：辽宁诚信药业有限公司，住所地：沈阳市。法定代表人：马铁林。被执行人：马铁军，男，回族，1955年3月10日出生，住沈阳市铁西区。被执行人：洪俊萍，女，回族，1959年5月8日出生，住沈阳市。申请执行人中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行与被执行人辽宁诚信药业有限公司、马铁军、洪俊萍金融借款合同纠纷执行（2019）辽01执恢28号一案，申请执行人中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行对本院2019年12月17日作出的（2019）辽01执恢28号以物抵债执行裁定书和《关于被执行人辽宁诚信药业有限公司拍卖执行标的物分配方案》提出异议，本院依法受理后，组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人（申请执行人）中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行请求撤销（2019）辽01执恢28号执行裁定书和《关于被执行人辽宁诚信药业有限公司拍卖执行标的物分配方案》，理由为，法院在申请人拒绝接受流拍财产的情况下直接下达以物抵债裁定违背了申请人的合法意愿违反了法定程序，抵债裁定和分配方案只确定了三家债权人的债权额及所占拍卖财产比例份额，未确定房产的楼层、房间号、数量、面积、轴向等具体内容，造成房产难以测绘、分割、更无法过户，导致债权无法实现。4月7日，异议人向本院补充说明如下：一、下达以物抵债裁定和分配方案没有事实和法律依据。（一）以物抵债是申请执行人的权利而非义务，本案适用法律错误。依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条、《民诉法解释》第四百九十二条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十七条、第二十八条规定，以物抵债前提是需征得申请执行人同意，而本案以物抵债裁定下达前未征得农行同意，程序违法。是否接受以物抵债是申请执行人可以选择的权利，而不是申请执行人的义务。以物抵债是申请执行人同意时，法院才能实施的司法行为。本案中农行从没有书面或口头同意过以物抵债，在这种情况下，执行庭直接下达以物抵债裁定书，将价值过亿的流拍在建工程以物抵债给申请执行人，适用法律错误，侵害了当事人合法权益。（二）分配方案违反法定程序。最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百一十一条：“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并达达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配之日起十五内向执行法院提出书面异议”。本案中农行没有向执行庭申请参与分配，也无任何证据证明沈阳兴弛美业装饰工程有限公司、辽宁国融投资有限公司向中院申请了参与分配，执行庭直接下达财产分配方案属程序违法；分配方案中没有明确内容告知当事人对分配方案有异议，接到分配方案后15日内可以向法院提出异议，也没有口头告知申请人有此项权利，剥夺了农行对分配方案提出异议的权利。二、以物抵债裁定违背了执行依据。本案的执行依据为（2012）沈中民五初字第32号民事调解书，调解内容为：“1.辽宁诚信药业有限公司于本调解书生效之日起5日内偿还中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行承兑汇票垫款xx,391,xxx.81元，截止2012年8月20日利息xx7，320.78元，及2012年8月21日至给付日止的利息（2012年8月21日至给付日止的利息，按人民银行逾期贷款利率规定的上限执行标准计算）；2.辽宁诚信药业有限公司于本调解书生效之日起5日内偿还中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行贷款本金45xx万元，截至2012年8月20日利息xx4,371.7元，及2012年8月21日至给付日止的利息（2012年8月21日至给付日止的利息，按人民银行逾期贷款利率规定的上限执行标准计算）。”可以看出，调解书中确定的是债务人诚信药业向农行履行给付金钱的义务，而非履行行为或给付物，本案执行庭没有将此调解书作为执行依据，强行以物抵债，违反了该调解书内容。而且抵债物是在建工程，不能使用。综上，以物抵债致使农行没有实现债权，侵害了农行合法权益。三、以物抵债裁定书无法履行，实际上损害了农行的权益。（一）案涉在建工程无法办理更名过户手续。按以物抵债裁定书裁定，农行可持裁定书到不动产登记中心办理产权转移登记手续。后农行持裁定书到不动产登记中心询问，答复“办理司法转移登记时，如不具备初始登记、协助登记条件，不接收法律文书，并告知执行法院。”案涉在建工程目前未竣工验收，不具备初始登记、协助登记条件，因此沈阳市不动产登记中心不会受理案涉在建工程办理司法转移登记手续，也即案涉在建工程无法办理到农行名下，因此，以物抵债裁定事实上无法履行。（二）本案以物抵债的在建工程不能进行交易转让。本案的以物抵债裁定客观上不能履行，不能更到农行名下，因此，在建工程不能进行交易转让，也就无法通过转让的方式处置在建工作实现债权，致使以物抵债裁定书成为一纸空文。（三）农行不具备接收在建工程的资质。依据《商业银行法》第四十三条规定，“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资”，本案以物抵债的房产为商业用房，且为在建工程，若农行接收案涉房产并投资将其建设完成，则违反《商业银行法》该条禁止性规定，将会受到银监会处罚。另外，自然资源局对在建工程意向受让方明确的要求，即需要接收企业的营业范围包括房屋开发等业务，才能给予更名。但农行作为金融类企业，不包括房屋开发营业范围。因此，农行不具备接收案涉在建工程的资质，不能进行投资施工，不能完成竣工验收，不能办理初始登记手续。本院查明，申请执行人中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行与被执行人辽宁诚信药业有限公司、马铁军、洪俊萍金融借款合同纠纷一案，依据已经发生法律效力的（2012）沈中民五初字第32号民事调解书，本院于2012年11月26日立案执行后，于2018年10月27日终结本次执行程序，于2019年3月20日以（2019）辽01执恢28号恢复执行。执行中，本院执行实施部门于2019年12月17日作出（2019）辽01执恢28号执行裁定书，裁定“一、将位于沈阳市××街××（××）10,608.39平方米在建工程；位于沈阳市××街××（××），建筑面积8647.46平方米在建工程及土地证号：铁西国用[2007]第x号，面积为3171.75平方米的国有土地使用权，以上述在建工程及项下土地使用权变卖流拍价123,xxx.542元为基数，以沈阳兴弛美业装饰工程有限公司、中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行、辽宁国融投资有限公司各自所占份额，变更到沈阳兴弛美业装饰工程有限公司（6,xx5,219元份额，所占比例5.16%）、沈阳兴弛美业装饰工程有限公司（6xx,352元份额，所占比例为0.49%）、中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行（96,xxx,061.86元份额，所占比例为78.32%）、辽宁国融投资有限公司（19,xxx,909.14元份额，所占比例16.03%）名下；二、沈阳兴弛美业装饰工程有限公司、中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行、辽宁国融投资有限公司可持本裁定书到不动产登记机构办理相关产权转移登记手续。”同日，亦作出了《关于被执行人辽宁诚信药业有限公司拍卖执行标的物的分配方案》。中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行不服，于2020年1月10日向本院提交异议申请书形成本次异议。另查明，根据执行案件结案登记表记载，（2019）辽01执恢28号案已于2019年12月20日以执行完毕的方式结案。本院认为，执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以提出异议。当事人、利害关系人在执行程序开始前、终结后提出执行异议的，人民法院应不予受理。本案中，申请执行人中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行与被执行人辽宁诚信药业有限公司、马铁军、洪俊萍金融借款合同纠纷执行一案，已于2019年12月10日以执行完毕的方式结案，中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行于2020年1月10日向本院提交异议申请书提出执行异议，已超过了提出异议的期限，因此其异议申请应不予受理。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第三款的规定，裁定如下：驳回异议人（申请执行人）中国农业银行股份有限公司沈阳于洪支行的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审 判 长  徐雪春审 判 员  乔维修代理审判员  曾 慧二〇二〇年五月九日书 记 员  刘笑颜