河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1390号上诉人（原审被告）：河南省××医院太康医院。住所地：河南省太康县未来路北段。统一社会信用代码：12411724326720243N。法定代表人：韩伸，任该院院长。委托诉讼代理人：宁夔，该院副院长。委托诉讼代理人：韩海艳，该院医政科科长。被上诉人（原审原告）：郑翠英，女，1956年2月29日出生，汉族，居民，住河南省太康县。法定诉讼代理人：于军区，男，1990年10月12日出生，汉族，居民，住河南省太康县。系郑翠英之子。上诉人河南省××医院太康医院（××医院）因与被上诉人郑翠英医疗损害责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初56号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉××医院的委托诉讼代理人韩海艳、宁夔，被上诉人郑翠英的法定诉讼代理人于军区到庭参加诉讼。本案现已审理终结。××医院上诉请求：依法撤销原审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一、原审判决程序违法。原审中，××医院向原审法院提出重审鉴定申请，而原审法院不同意重新鉴定，原审程序违法。二、原审判决认定事实错误。1、原审判决认定郑翠英误工费每月2,300元错误。为证明误工费郑翠英提交了一份张秋杰的证明湖南省××县县尚美味早餐馆营业执照复印件。张秋杰未出庭作证，张秋杰的证明缺乏证据效力。张秋杰的证明显示郑翠英2017年10月至2018年12月在其店内工作，月工资2,300元整。郑翠英在此期间在××医院门诊多次治疗，往返于河南太康湖南沅陵治疗又打工不现实。郑翠英仅出示了湖南省××县尚美味早餐馆营业执照复印件，未出示该营业执照原件，复印件缺乏真实性。且郑翠英也未提交其在该早餐馆务工领取工资的银行流水或领取工资签收表。原审判决认定了上述两份证据，进而认定郑翠英误工费每月2,300元错误，违反民事诉讼证据认定的法律规定。2、原审认定郑翠英交通费320元错误，原审判决按郑翠英住院16天，每天交通费20元计算交通费，该计算方式缺乏事实根据。三、××医院承担80%的赔偿责任属主管臆断。法院审理医疗纠纷案件，应当委托相关部门进行司法鉴定，划分责任，以确定医疗机构是否承担赔偿责任或承担责任程度。本案未经司法鉴定，××医院承担80%的赔偿责任缺乏科学性。且郑翠英为住院治疗二级护理期间，自行如厕时在行走过程中不慎造成的骨折，曾有居家上臂骨折史，骨折与郑翠英个人体质有关。综上，本案原审程序违法，认定事实错误，判决结果错误。郑翠英答辩称，关于伤残鉴定是在郑州鉴定，××医院可以起诉鉴定中心，郑翠英在湖南工作是事实，××人也有工作能力，吃药后和正常人一样，药物都是郑翠英儿子寄过去的，××医院有看护责任，应该承担全部责任。郑翠英向一审法院起诉请求：1、××医院赔偿郑翠英医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等共计130,000元；2、鉴定费、××医院承担。一审法院认定事实：2019年2月27日，郑翠英因患××医院诊疗，××医院对郑翠英采取封闭式治疗，××医院医护人员负责对郑翠英护理和照顾，郑翠英家属未在医院陪护。2019年4月19日，郑翠英在卫生间如厕时不慎摔倒，造成左腿受伤。郑翠英受伤后到太康县刘强骨科医院治疗，经诊断，郑翠英伤情为：“1、左侧股骨下段粉碎性骨折；2、××？”，处理意见：“住院治疗”。2019年4月19日-2019年5月5日，郑翠英入住太康县刘强骨科医院诊疗，共住院16天，期间支出医疗费19,556.80元。2019年4月23日，因治疗需要，郑翠英在太康县人民医院购买血浆支出840元。2019年10月24日，河南同一司法鉴定中心接受一审法院委托，对郑翠英伤残等级和护理期、营养期、误工期进行鉴定，并作出“豫同一司法鉴定中心（2019）临鉴字第1054号”法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：“郑翠英左侧股骨下段粉碎性骨折术后构成十（10）级伤残。护理期3个月，营养期3个月，误工期8个月”。郑翠英为鉴定伤残等级支出检查费140元、鉴定费1,300元。2017年10月至2018年12月，郑翠英在湖南省××县张秋杰经营的“沅陵县尚美味早餐馆”打工，郑翠英在该店从事洗菜、刷碗等杂工，每月工资2,300元。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医护人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。依据上述法律规定，并结合已查清案件事实，本案郑翠英因患××医院诊疗，双方之间形成医疗服务合同法律关系。由于郑翠英行为能力和智力能力存在缺陷，××医院对郑翠英采取封闭式治疗，在郑翠英住院期间，××医院作为专业治疗精神疾病的医院，应当对郑翠英生活起居给予特殊护理和照顾，尽到高度注意和保护义务，从而确保郑翠英人身安全，避免其身体受到损害。××医院未对郑翠英尽到照顾和保护义务，导致郑翠英如厕时摔伤，存在过错，应当承担侵权责任。由于郑翠英对其受伤亦有一定过错，根据“过错相抵”原则，××医院赔偿责任。根据责任比例和过错程度，郑翠英各项损失由上诉人承担80％为宜。郑翠英其它经济损失自行承担。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，并根据郑翠英提交的证据，核定郑翠英各项损失如下：1、“医疗费”，按郑翠英实际支出医疗费票据总计20,396.80元；2、“误工费”，按照郑翠英实际误工损失2,300元／月÷30天×鉴定240天＝18,400元；3、“护理费”，参照河南省居民服务业和其他服务业45,677元／年÷365天×鉴定90天×1人＝11,262.82元；4、“住院伙食补助费”，住院16天×50元／天＝800元；5、“营养费”，鉴定90天×20元／天＝1,800元；6、“残疾赔偿金”，按河南省居民人均可支配收入34,200.97元／年×17年×10％＝58,141.65元；7、“精神损害抚慰金”，由于郑翠英致残，造成精神损害，结合本案其他因素，赔付8,000元为宜；8、“交通费”，住院16天×20元／天＝320元；9、检查费、鉴定费1,440元，以上损失共计120,561.27元。郑翠英各项损失120,561.27元×80％=96,449.02元，××医院承担。综上，郑翠英要求××医院赔偿其合理医疗费等各项损失的诉讼请求合法有据，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告河南省××医院太康医院于本判决书生效之日起十日内赔偿原告郑翠英医疗费等各项损失合计96,449.02元；二、驳回原告郑翠英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,900元，减半收取1,450元，由被告河南省××医院太康医院负担1,250元，原告郑翠英负担200元。本院二审期间，各方当事人均无新证据，二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案双方争议焦点：1、一审鉴定应否作为认定本案事实的依据？2、一审关于误工费、交通费的认定是否适当？3、一审责任划分是否适当？一、一审判决依据的法医临床司法鉴定意见书系一审法院委托，鉴定机构有相关的资质，程序合法，一审法院采纳适当。××医院虽在一审中提出重新鉴定，但未提交证据或者有正当理由表明该鉴定意见书可能有错误，原审未采纳其重新鉴定的申请并无不当，原审程序适当。二、郑翠英方在一审中提交了张秋杰的证明和湖南省××县尚美味早餐馆营业执照复印件，证明上载明的时间段郑翠英不在××医院住院治疗，也无证据证明在门诊拿药的是郑翠英本人，××患者在药物的控制下也可以从事简单的工作，原审认定误工费适当。郑翠英提交了其在骨科医院的病历资料，考虑到其护理人员的往来费用，原审酌定的交通费适当。三、郑翠英不是在手术或者医生的具体诊疗过程中受伤，不需要进行司法鉴定划分责任。××医院对郑翠英进行的是全封闭性治疗，监护人未在其身边护理，郑翠英作为××患者其行为能力有一定的限制，作为治疗机构的××医院更应尽到高度的注意和护理义务，其未尽到相应的义务致使郑翠英在治疗期间受伤，××医院承担80%的责任适当。综上所述，河南省××医院太康医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,500元，由河南省××医院太康医院负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年五月二十六日法官助理王璐书记员郑方