湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终13299号上诉人（原审原告暨被告）：周蓓灵，男，1973年2月19日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区。被上诉人（原审被告暨原告）：上海黎峰保安服务集团有限公司湖北分公司，营业场所湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道619号武汉新城国际博览中心展馆一层内环商业区A2-4、A2-5。负责人：刘传友，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘月，女，该公司员工。上诉人周蓓灵因与被上诉人上海黎峰保安服务集团有限公司湖北分公司(以下简称黎峰保安公司)劳动争议一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2019）鄂0105民初5600号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周蓓灵上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，改判黎峰保安公司支付周蓓灵未休年休假工资差额11632元；2.依法撤销一审判决第四项，改判黎峰保安公司因未提前30天告知而向周蓓灵额外支付一个月工资11500元；3.判令由黎峰保安公司承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，周蓓灵购买社保、累计工作已满20年，应依法享受年休假15天。2018年周蓓灵已休年假4天，黎峰保安公司应向周蓓灵支付应休未休的11天年休假金年假补偿金11632元（11500元/月÷21.75天×11天×200%）。二、根据劳动合同法第四十条和劳动合同法实施条例第二十条规定，黎峰保安公司未提前30天以书面形式通知周蓓灵解除劳动合同，应依法向周蓓灵额外支付一个月工资11500元。黎峰保安公司辩称，周蓓灵2018年6月已经提出了终止劳动合同，当时因为公司没有合适的人，没有允许他辞职，12月24日，总部财务已经转给其20000元作为补偿金。关于年休假周蓓灵应休10天，他已休了4天，12月份实际出勤13天，公司按满月与其结算工资，多出的天数视同已经休假，且该上诉请求已经超过其一审时的诉请，不同意在二审中一并审理。周蓓灵在一审的诉讼请求：1.判令黎峰保安公司向周蓓灵支付解除劳动合同经济补偿金20645.06元（前12个月平均工资为10322.53元×2）；2.判令黎峰保安公司因未提前通知解除劳动合同依法向周蓓灵额外支付一个月工资11500元；3.判令黎峰保安公司向周蓓灵支付2018年应休而未休年假补偿金9492元（10322.53元÷21.75天×10天×200%）4.判令本案诉讼费由黎峰保安公司承担。黎峰保安公司在一审的诉讼请求:1.黎峰保安公司不支付周蓓灵2018年10天带薪年假工资9492元；2.本案诉讼费由周蓓灵承担。一审法院认定事实：2017年5月，周蓓灵入职黎峰保安公司，2017年7月1日，黎峰保安公司任命周蓓灵为副经理，任职期限为一年，自2017年7月1日至2018年6月30日。2017年7月19日，双方签订期限为一年即自2017年7月1日至2018年6月30日的书面劳动合同。2018年6月19日，周蓓灵提出不再续签劳动合同的书面申请报告，黎峰保安公司未予批准。2018年8月，黎峰保安公司任命周蓓灵为总经理，并将周蓓灵的每月工资增加至11500元。2018年10月25日，周蓓灵在微信上接收员工返还给黎峰保安公司费用800元，但未返还给该公司。黎峰保安公司于2018年12月22日安排他人接替其总经理职务并办理交接手续。周蓓灵交接后，未再返回黎峰保安公司上班。黎峰保安公司支付了周蓓灵2018年12月工资，2018年周蓓灵请假4天，黎峰保安公司主张周蓓灵于2018年12月6天未上班。2018年12月24日，黎峰保安公司支付20000元给周蓓灵。时任黎峰保安公司法定代表人刘传友在与周蓓灵电话中称该款项系奖金。离职前周蓓灵月平均工资为10322.53元。2019年5月15日，周蓓灵向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年7月4日，该委员会作出阳劳人仲裁字〔2019〕第135号仲裁裁决：一、黎峰保安公司自裁决书生效之日起10日内一次性支付周蓓灵经济补偿金645.06元（10322.53元/月×2个月-20000元）；二、黎峰保安公司自裁决书生效之日起10日内一次性支付周蓓灵未休带薪年休工资9492元(10322.53元÷21.75天×10天×200%);三、黎峰保安公司自裁决书生效之日起30日内到社会保险经办机构为周蓓灵办理核发失业保险金的手续并为其出具离职证明，周蓓灵应予以配合。四、驳回周蓓灵其他仲裁请求。双方均不服该裁决，起诉至法院。一审法院认为，关于经济补偿金，黎峰保安公司指派他人与周蓓灵办理总经理交接手续，周蓓灵未再返回公司上班，应视为双方协商一致解决劳动关系，应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定向周蓓灵支付经济补偿金为10322.53元/月×2个月＝20645.06元。周蓓灵所称关于黎峰保安公司未提前通知解除劳动关系而要求支付一个月的工资的诉讼请求，无事实依据，不予支持。黎峰保安公司辩称支付20000元系经济补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，黎峰保安公司对此负有举证证明义务，其未向法院提交充分证据，该答辩意见不予认定。关于周蓓灵主张10天未休年休假工资，周蓓灵于2018年已休假4天，于2018年12月6天未上班而领取整月工资，一审法院认定周蓓灵于2018年已休假10天，故黎峰保安公司不支付周蓓灵2018年未休年休假工资9492元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：一、黎峰保安公司于判决发生法律效力之日起十日内支付周蓓灵经济补偿金20645.06元；二、黎峰保安公司不必支付周蓓灵未休年休假工资差额9492元；三、驳回黎峰保安公司的其他诉讼请求；四、驳回周蓓灵的其他诉讼请求。如果黎峰保安公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费20元，由黎峰保安公司承担10元，由周蓓灵承担10元(予以免交)。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对此，本院评判如下：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定,“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”。本案中，周蓓灵在二审程序中增加的诉讼请求，因黎峰保安公司不同意调解与一并裁判，本院依法不予审理。周蓓灵在诉讼中提交的相关证据不足以证明其应享受带薪年休假15天。周蓓灵在2018年已休年休假4天，并且同年12月有6天未上班，而黎峰保安公司向其发放了整月工资，一审法院以此认定黎峰保安公司不欠周蓓灵2018年未休年休假工资并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定,“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。本案中，周蓓灵主张黎峰保安公司未提前30天告知而应向其额外支付一个月工资的请求不符合上述法律规定的情形，周蓓灵的该上诉理由不能成立。综上，周蓓灵的上诉请求，本院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由周蓓灵负担,予以免收。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 吴建铭审判员 陈蔚红二〇二〇年五月九日法官助理徐卓威书记员徐卓威