河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4851号上诉人(原审被告)：河南环球雅思教育科技有限公司，住所地郑州市金水区农科路16号11号楼5层505室，统一社会信用代码：91410103MA45HJLW9U。法定代表人：蔺锟，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘静，上海段（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：杨晓静，女，1987年8月11日生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：孙军涛，河南晴朗律师事务所律师。上诉人河南环球雅思教育科技有限公司因与被上诉人杨晓静劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初1020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。河南环球雅思教育科技有限公司上诉请求：1.请求撤销(2020)豫0103民初1020号民事判决第一项中的经济赔偿金23590.18元,发回重审或依法改判。2.本案一审、二审费用由被上诉人承担。事实与理由:一、原审法院认定事实错误,上诉人与被上诉人之间劳动合同的解除属于被上诉人的单方解除,原审法院认定事实完全错误。二、原审法院适用法律错误，双方之间劳动合同的解除属于被上诉人单方解除,不属于上诉人违法解除劳动合同,不应适用《劳动合同法》中违法解除劳动合同的经济赔偿金条款。被上诉人明确表示单方解除合同后,公司按照规章制度以及出于保护公司商业秘密的需求,停止被上诉人的工作账号是完全合情合理的,此行为发生在双方之间劳动合同解除之后,原审法院据此认定原劳动合同的解除属于上诉人的违法解除,并要求上诉人承担经济赔偿金是完全错误的。故,原审法院适用法律完全错误。三、原审法院经济赔偿金的计算标准过高。按照《劳动合同法》的规定,经济赔偿金或经济补偿金的计算标准是以劳动者离职前十二个月的平均工资,原告离职前在上诉人处工作九个月，每月工资由基本工资(3500元/月)和业务提成两部分构成,原审法院计算的月平均工资(11795.05元)远高于被上诉人离职前九个月的平均收入,该项计算标准过高。综上所述,原劳动合同解除的原因是被上诉人违反公司规章制度,解除的性质属于被上诉人的单方解除,原审法院认定事实不清,适用法律完全错误,据此,请求二审法院撤销原判,发回重审或直接依法改判,支持上诉人的上诉请求。杨晓静辩称，被上诉人在公司工作期间一直勤勤恳恳、任劳任怨，为公司带来比较多的业务，在2019年6月23日还签了一个课程培训合同，上诉人所说的6月22日被上诉人这些事实纯属虚构，上诉人陈述虚假。一审法院法律适用正确,上诉人违法解除劳动合同关系，按照法律规定就应该对于劳动者进行赔偿。对于工资的计算方式，工资的计算方式可以包括基本工资奖金提成，支付方式可以有银行明细、支付宝、微信转账方式都应该计算在内,所以说一审法院计算的月平均工资是没有错误的。综上，请求二审法院维持原判。杨晓静向一审法院起诉请求：1．确认原、被告存在事实劳动关系；2．被告违法解除劳动合同的经济补偿金28702.91元；3．被告支付拖欠工资共计12267.42元；3．被告支付加班费8089.19元。一审法院认定事实：原告与被告于2018年10月8日签订劳动合同一份，主要约定：乙方工作岗位为咨询岗位，主要工作地点为金水万达中心；劳动期限为2018年10月8日到2019年10月7日，其中试用期为3个月。该合同还对其他事项进行了约定。原告称2019年6月22日，其工作账号被封停，且被移除公司部门群和公司群，被被告无故辞退。被告称原告系于2019年6月22日自动离职，单方解除劳动合同，原因是原告违反公司规定，且拒绝公司安排的岗位调整。被告自认在扣除原告2019年6、7月的社保费用后，还拖欠原告2019年6月的工资、提成共计3383.80元。原告于2019年7月5日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委当日以不符合劳动争议仲裁的受案条件为由不予受理。后原告于2019年7月9日诉至原审法院，原审法院以（2019）豫0103民调5983号予以受理。另查明：根据原告提交的工资账户明细显示，被告2018年11月15日至2019年6月17日共发放原告八个月的工资（含提成）共计94360.70元，月平均工工资为11795.09元。还查明：被告2019年10月14日之前的登记住所地位于郑州市××区××路××翰林××楼××号。一审法院认为，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。事实劳动关系系指未签订书面劳动合同的情形下对劳动者和用人单位之间的劳动关系的认定。本案原、被告签订有劳动合同，且原告在被告处工作九个多月，被告亦支付给原告相应的劳动报酬，故原、被告之间的劳动关系明确，原告要求确认原、被告存在事实劳动关系的请求，原审法院不再支持。本案，原、被告均认可原告系于2019年6月22日终止劳动关系，原告称系被告违法解除劳动合同，被告称系原告违反公司规定且不服从调整工作岗位而由原告单方解除劳动合同。经查，被告提交的调岗通知书无原告签字，而二位证人系其职工，与被告存在利害关系，对证言内容原审法院无法采信，另被告无其他证据证明被告为原告调整工作岗位且通知到原告，亦未提交有效证据证明原告存在违反公司规定的情形，故被告所称系原告单方解除劳动合同的意见不成立，原审法院不予采纳。同理，原告所称被告违法解除劳动合同，并要求双倍补偿金实为双倍赔偿金的请求，于法有据，原审法院予以支持。原告在被告处工作九个多月，被告应按劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向原告支付经济补偿金，原审法院按照原告前八个月的平均工资标准支持23590.18元（11795.09元×1个月×2）。原告要求过高部分，证据不足，原审法院不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案原、被告均认可被告拖欠原告2019年6月的工资。原告主张的数额，证据不足，原审法院不予支持。关于原告主张的拖欠的工资，原审法院按照被告自认部分3383.80元予以支持。关于原告主张的加班费，证据不足，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南环球雅思教育科技有限公司于判决生效之日起十日内支付原告经济赔偿金23590.18元和2019年的工资3383.80元；二、驳回原告杨晓静的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元（原告杨晓静预付），由被告河南环球雅思教育科技有限公司负担。本院二审期间，被上诉人提交如下证据：环球教育的课程培训合同一份，签约时间是2019年6月23日，证明在上诉人公司违法解除合同的前一天，被上诉人还为公司签订了一份合同，还为公司做出一份贡献。上诉人发表质证意见称，上述证据新课程培训合同与本案无关，且该材料属于公司内部材料，按照公司规定应在公司保存，该材料现在被上诉人手中是被上诉人擅自带走，证明被上诉人违法公司规章规定，在工作中有不诚实，不信用的行为。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人一审提交的《员工调岗通知书》显示，调岗的原因系“个人工作态度”，其不能证明“个人工作态度”系劳动合同约定的调岗条件，并且调岗后的工资不低于原岗位，亦未证明已经双方协商同意，故一审认定上诉人违法解除劳动合同并支付经济赔偿金正确。提成亦是工资的构成部分，一审法院关于经济赔偿金的计算标准正确。综上所述，河南环球雅思教育科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南环球雅思教育科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  袁斌二〇二〇年五月二十八日法官助理邹靖书记员吴松