浙江省新昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0624民初1132号 原告：陈美芹，女，1971年12月11日出生汉族，住新昌县。 委托诉讼代理人：吕联明，新昌县石城法律服务所法律服务工作者。 被告：新昌县吉星网络科技有限公司（统一社会信用代码91330624MA2BFQKU6K），住所地新昌县七星街道金汇商厦281。 法定代表人：裘博赟，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵宝生，新昌县儒岙法律服务所法律服务工作者。 被告：王云棋，男，1997年12月28日出生汉族，住新昌县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（统一社会信用代码91440000890350458F），住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。 负责人：石合群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑怡，上海邦信阳中建中汇（杭州）律师事务所律师。 原告陈美芹与被告王云棋、新昌县吉星网络科技有限公司（以下简称吉星公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）健康权纠纷一案，本院于2020年3月31日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈美芹的委托诉讼代理人吕联明、被告王云棋、被告吉星公司的委托诉讼代理人赵宝生、被告保险公司的委托诉讼代理人郑怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈美芹向本院提出诉讼请求：1、请依法判令被告王云棋、吉星公司赔偿原告因交通事故造成的损失192422.95元；2、被告保险公司在保险限额范围内先行向原告赔付；3、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2019年1月5日，被告王云棋（系被告吉星公司员工）驾驶绍兴XC133923号电动车从尚品国际小区驶往下三溪村，18时43分左右，途经新昌县七星街道尚品国际18幢边时，与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。新昌县公安局交警大队事故认定：被告王云棋承担事故的全部责任，原告陈美芹无责任。原告之伤经新昌县中医院二次住院治疗21天后出院，经司法鉴定，原告之伤已构成十级伤残，误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为60日。本起交通事故造成原告如下损失：医疗费33754.95元、住院伙食补助费630元（21天×30元）、营养费1800元（60天×30元）、护理费16380元（90天×182元）、误工费21600元（180天×120元）、伤残赔偿金111148元（55574元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费210元等计人民币192422.95元。原告以非农收入为主要生活来源，因此其赔偿项目应参照城镇居民标准计算。被告吉星公司向被告保险公司投保了雇主责任保险，因此，保险公司应在保险限额范围内先行向原告赔付。 被告吉星公司、王云棋辩称：对事故的发生、责任认定无异议，发生时间的在投保期限内。本公司在被告保险公司投保第三者责任险65万元，医疗费等5万元，伤残赔偿金限额60万元。本次事故的损失应当由被告保险公司在责任限额范围内予以承担。对于赔偿损失，关于护理费，住院期间21天按照182元/天计算，出院69天按照182元/天的40%计算，共计护理费8845.20元，精神抚慰金3000元为宜。被告王云棋是被告吉星公司雇佣的员工，事故发生时在从事相关的配送业务。吉星公司已垫付2000元。 被告保险公司辩称：原告在被告保险公司投保雇主责任险，该险种是针对被告新昌县吉星网络科技有限公司在保险期间，载明雇员在接受美团外卖指定的订单配送服务期间发生意外事故造成的第三者人身伤亡或财产损失承担保险合同相应的保险责任的险种，因此原告要求被告承担保险责任应当提供证据证明，其一，在发生交通事故时，该事故人员是被告新昌县吉星网络科技有限公司的员工，其二，该事故发生时，其员工是在为美团外卖提供配送服务的过程中，但现并未看到相关证据。即使本案符合上述理赔情形，根据平安雇主责任险的保单载明的投保内容，每次事故死亡伤残医疗赔偿限额是20万元，第三者的物损为300元的免赔限额，总计5万元。并且，投保单明确载明，赔偿项目为死亡、伤残赔偿金、医疗费用，伤残赔偿金应根据伤者伤残等级按照每人死亡伤残赔偿限额的相应比例赔付。除外费用包括但不限于伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、抚养费、鉴定费及超出国家基本医疗保险和工伤保险商品目录的药品费用，超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等，因此对于原告的赔偿金额：医疗费扣除非医保部分费用后进行计算，伤残赔偿金应当根据投保单的约定，原告十级伤残按赔偿限额200000元×10%=20000元，对于其他不在保险范围内，不予赔偿。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证。原告向本院提供的交通事故认定书一份、保单复印件一份、公司基本情况一份、身份证一份、住院病历一份、医疗费发票、费用清单一组、绍兴明鸿司法鉴定所鉴定意见书及发票各一份、原告的工资收入及社会保险证明各一份，被告对真实性无异议，本院依法予以认定；交通费发票一组，发票关联性难以核实，本院将结合原告伤情、就诊情况酌情核定交通费。被告吉星公司提供派送清单一份，原告和其他被告对证据无异议，本院依法予以认定。被告保险公司提供的平安雇主责任保险（A）条款、雇主责任险附加险、第三者责任扩散条款各一份，原告和其他被告对证据真实性无异议，本院依法予以认定。 本院经审理查明：2019年1月5日，被告王云棋驾驶绍兴XC133923号电动车从尚品国际小区驶往下三溪村，18时43分左右，途经新昌县七星街道尚品国际18幢边时，与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。新昌县公安局交警大队事故认定，被告王云棋承担事故的全部责任，原告陈美芹无责任。 原告之伤经新昌县中医院二次住院治疗21天后出院，产生了相应医疗费用。后原告委托鉴定，绍兴明鸿司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书认为，原告之伤已构成十级伤残，建议误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为60日。原告为此支出鉴定费共1900元。 同时查明，被告王云棋系一名美团骑手，2019年1月5日17：56王云棋接受系统派单，18：25操作取货，18：41王云棋拨打本地电话给顾客，18：42骑手已操作送达。 2019年1月5日，被告吉星公司作为投保人和被保险人，向被告保险公司投保雇主责任保险，雇员姓名为王云棋，保障内容中第3项为第三者责任保险，累计赔偿限额25万元，每次事故每人赔偿限额25万元，每次事故赔偿限额25万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元，保险期间2019年1月5日0时起至2019年1月5日23时止，保费1元。保单记载特别约定：……2.在保险期间内载明雇员在接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务期间发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿（1）第三者死亡赔偿金……（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元。（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费……护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品名录》的药品费用……（5）第三者物损部分：按扣除300元免赔后按不高于人民币5万元支付赔偿金额……3.因下列原因或下列情况导致的损失、费用与责任，保险人不负责赔偿：……送餐服务过程中与第三方未发生直接碰撞仅由惊恐引起第三者的人身伤亡及财产损失…… 事故发生后，被告吉星公司已垫付2000元。 本院认为，公民的人身权及财产权受法律保护，侵犯他人人身权益和财产权益应当承担民事责任。被告王云棋负本次事故的全部责任，同时王云棋是在从事美团订单送货途中发生交通事故，应由其雇主吉星公司就其侵权行为对原告的损失承担全部赔偿责任。本院对原告的合理损失分析认定如下：医疗费根据医疗费票据计算，总计33734.95元；误工费21600元、营养费1800元、残疾赔偿金111148元，证据充分，本院依法予以认定；护理费，结合原告住院情况，本院核定8845.20元；住院伙食补助费，原告住院21天，按20元/天计算，核定为420元；鉴定费，本院认定1200元；精神损害抚慰金，结合原告伤情、事故责任，酌情认定5000元；交通费，结合原告伤情、就诊次数等，酌情核定210元。综上，原告损失共计183958.15元，应由被告吉星公司赔偿。因被告吉星公司已向被告保险公司投保雇主责任保险，而保单“特别约定”中明确了第三者责任的保险责任及保险金给付项目仅包括死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用和物损（300元免赔），该伤残赔偿金约定是保险人据以计算、收取保费和赔偿保险金的依据，体现投保人与保险人之间的权利义务分担，不属于免除保险人责任的条款，对构成十级伤残的，保险公司应按约赔偿20000元；而关于非医保用药，该部分内容约定于保险单的除外责任中，属免责条款，因保险公司未明确非医保用药明细，也未有证据证明已就该部分免除保险人责任的条款对投保人进行了明确告知，该免责条款不发生效力，故本院认定被告保险公司就上述损失中的医疗费用、伤残赔偿金共计53734.95元直接赔偿给原告，剩余130223.20元由被告吉星公司赔偿给原告。原告诉请部分要求过高，对合理部分本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿原告陈美芹医疗费、残疾赔偿金等经济损失共计人民币53734.95元，于本判决生效后十日内履行完毕； 二、被告新昌县吉星网络科技有限公司赔偿原告陈美芹医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等经济损失共计人民币130223.20元，扣除已付2000元，尚欠128223.20元于本判决生效后十日内履行完毕； 三、驳回原告陈美芹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1362元，依法减半收取681元，由原告陈美芹负担30元，被告新昌县吉星网络科技有限公司负担651元，于本判决生效后十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  竺维江 二〇二〇年五月六日 书记员  唐浏冰