贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔02刑终58号原公诉机关贵州省六盘水市六枝特区人民检察院。上诉人（原审被告人）王海，男，1981年11月3日生,汉族，初中文化，无业，捕前住贵州省黔南布依族苗族自治州惠水县。曾因贩卖毒品罪于2013年6月11日被贵州省惠水县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2013年9月17日刑满释放。又因犯危险驾驶罪，于2017年5月12日被福建长泰县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。现因涉嫌运输毒品罪，于2018年11月21日被六枝特区公安局刑事拘留，经六盘水市六枝特区人民检察院批准逮捕，于2018年12月19日被六枝特区公安局执行逮捕，2019年1月30日被六枝特区公安局监视居住；后又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月14日被惠水县公安局刑事拘留，因其患有重大疾病，于同日被惠水县公安局决定对其指定居所监视居住于铜仁市阳光康复医院，同年5月21日经惠水县人民检察院批准逮捕，同月22日被惠水县公安局执行逮捕，当日又因其身体患有重大疾病，无法执行逮捕，被惠水县公安局指定居所继续监视居住于铜仁市阳光康复医院，经六枝特区人民法院决定，于2019年10月14日被六枝特区公安局执行逮捕。现押于贵州省六枝特区看守所。指定辩护人李明祥，贵州三表律师事务所律师。原审被告人胡大实，曾用名胡小毡，男，1975年9月2日生，汉族，小学文化，务农，捕前住贵州省黔南布依族苗族自治州罗甸县。因涉嫌运输毒品罪，于2018年11月11日被六枝特区公安局刑事拘留，经六盘水市六枝特区人民检察院批准，于2018年12月19日被六枝特区公安局执行执行逮捕。现押于贵州省六枝特区看守所。原审被告人刘智勇，男，1977年6月1日出生贵州省罗甸县，汉族，小学文化，务农，捕前住贵州省黔南布依族苗族自治州罗甸县。因涉嫌运输毒品罪，于2018年11月11日被六枝特区公安局刑事拘留，经六盘水市六枝特区人民检察院批准，于2018年12月19日被六枝特区公安局逮捕。现押于贵州省六枝特区看守所。贵州省六盘水市六枝特区人民法院审理贵州省六盘水市六枝特区人民检察院指控原审被告人王海犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人胡大实、刘智勇犯运输毒品罪一案,于2019年11月29日作出（2019）黔0203刑初191号刑事判决。原审被告人王海不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2018年11月11日17时许，被告人胡大实、刘智勇驾驶车牌号为贵Ｊ×××××起亚轿车在昆明购买到毒品后返回罗甸县经过六盘水南站时被六枝特区公安局民警查获，民警当场从轿车驾驶室中间扶手箱内搜出外层用白色纸盒包装、中层用黑色塑料袋包装的冰毒嫌疑物两大包（其中一大包内有两包毒品嫌疑物），从胡大实放在后排位置的外衣口袋内搜出卫生纸包装的冰毒疑似物一包。经称量，毒品嫌疑物净重分别为3.25克、9.32克（麻古嫌疑物）、147.41克、291.09克，共重451.07克。2018年12月10日，经鉴定：上述毒品嫌疑物中均含有甲基苯丙胺成分。检材中甲基苯丙胺含量为76.0%、16.8%、73.8%、75.4%。另查明，该毒品中的147.41克甲基苯丙胺、9.32克麻古系王海出资22700元委托胡大实帮助其向共同上线购买并委托胡大实、刘智勇带回惠水的毒品。2、被告人王海为贩卖毒品与**（另案处理）、梁勇（另案处理）商定出资购买毒品。2019年4月13日11时许，王海、**、梁勇从惠水县乘车到安顺紫云县向他人购买毒品海洛因返回惠水县途中被公安民警抓获。民警当场在王海、**、梁勇所乘车辆（杨支惠驾驶的车牌为贵Ｊ×××××）上查获毒品海洛因嫌疑物一包。同日，向王海等人出售毒品的代正统（另案处理）、梁明辉（另案处理）、梁永灿（另案处理）也被公安民警抓获，民警当场在代正统身上及背包内搜出毒资102990元。经称量，该毒品嫌疑物净重348.17克。2019年4月18日，经鉴定，在缴获的102990元毒资票面上检出嫌疑人代正统、梁明辉、梁勇、王海的ＤＮＡ，该毒品嫌疑物中检测出海洛因成分，含量为49.0%。另查明，公诉机关指控第二桩犯罪的同案人梁勇、**、梁永灿、梁明辉、代正统的涉嫌犯罪行在惠水县人民检察院审查起诉中另案处理。案发后，公安机关从被告人王海、胡大实、刘智勇处扣押了涉案通讯工具银色OPPO手机一部、白色直板GIONEE(串号：862331031767912)手机一部、黑色直板Vivo手机一部、红色直板VivoY79A手机一部，现四部手机已随案移送本院。从王海处扣押的现金430元、打火机一个、钥匙一串、戒子一枚、金色项链一条、金色手链一条，从胡大实处扣押的现金600元，均不属于涉案赃款赃物，现已全部随案移送本院；从胡大实处扣押的金色项链一条、金色戒子一枚、居民身份证一份、机动车驾驶证一份、皮带一根，从刘智勇处扣押的机动车驾驶证一份、一次性打火机一个，均不属于涉案赃款赃物，未随案移送本院，现存于六枝特区公安局。原判根据以上事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百五十六条、第五十九条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人王海犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；二、被告人胡大实犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万五千元；三、被告人刘智勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；四、涉案毒品冰毒441.75克、麻古9.32克，予以没收；五、涉案通讯工具银色OPPO手机一部、白色直板GIONEE(串号：862331031767912)手机一部、黑色直板Vivo手机一部、红色直板VivoY79A手机一部，予以没收；六、从王海处扣押的现金430元、打火机一个、钥匙一串、戒子一枚、金色项链一条、金色手链一条（已随案移送本院），从胡大实处扣押的现金600元（已随案移送本院）、金色项链一条、金色戒子一枚、居民身份证一份、机动车驾驶证一份、皮带一根（未随案移送，现存于六枝特区公安局），从刘智勇处扣押的机动车驾驶证一份、一次性打火机一个（未随案移送，现存于六枝特区公安局），分别发还给被告人王海、胡大实、刘智勇。宣判后，原审被告人胡大实、刘智勇服判，未上诉。原审被告人王海不服，以“指控其参与胡大实、刘智勇运输毒品案系受胡大实的诬陷，其通过微信转账给胡大实是因为其欠胡的钱，而且胡大实在证实其受王海委托购买毒品的数量上，前后矛盾，不应采信，且有公安机关的监听资料佐证；原审认定其第二桩犯罪事实，其购买的毒品是用来自己吸食的，没有任何证据证实其购买的毒品系用于贩卖，应以非法持有毒品罪定罪处罚”为由，提出上诉。其辩护人提出“第一桩犯罪事实与被告人胡大实的供述前后不一致，被告人刘智勇也不知道王海参与运输毒品，王海的行为不构成运输毒品罪；原审认定的其第二桩犯罪事实，其购买的毒品是用来自己吸食的，没有任何证据证实其购买的毒品系用于贩卖，应以非法持有毒品罪定罪处罚”的辩护意见。经审理查明，原审判决认定原审被告人王海贩卖、运输毒品，原审被告人胡大实、刘智勇运输毒品的事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人王海及其辩护人以及原审被告人胡大实、刘智勇均未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。关于上诉人王海所提“指控其参与胡大实、刘智勇运输毒品案系受胡大实的诬陷，其通过微信转账给胡大实是因为其欠胡的钱，而且胡大实在证实其受王海委托购买毒品的数量上，前后矛盾，不应采信，且有公安机关的监听资料佐证”的上诉理由及其辩护人所提“第一桩犯罪事实与被告人胡大实的供述前后不一致，被告人刘智勇也不知道王海参与运输毒品，王海的行为不构成运输毒品罪”的辩护意见。经查，收集在案的证人杨某1、杨某2的证言、电子数据检查工作记录、手机通话记录、银行开户信息、银行流水清单等证据与王海及原审被告人胡大实、刘智勇的供述相互印证，形成完整的证据锁链，证实王海通过微信转账给胡大实，请其帮忙从云南省昆明市购买毒品带回贵州省，后毒品在运输途中被查获事实。其行为符合运输毒品罪的构成要件，构成运输毒品罪。故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人王海及其辩护人所提“原审认定其第二桩犯罪事实，其购买的毒品是用来自己吸食的，没有任何证据证实其购买的毒品系用于贩卖，应以非法持有毒品罪定罪处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，王海对原审判决认定的第二桩犯罪事实并无异议，且有物证、书证、证人证言、辨认笔录和照片，现场勘验笔录、提取物证登记表、现场图和照片，提取笔录、扣押物品清单和照片，提取笔录、称量笔录和照片以及王海及其同案的供述等证据证实。王海供述平时找刘智勇购买毒品比较便宜，可以赚差价，且查获的毒品数量远远超过一般吸食所需毒品数量，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，不符合非法持有毒品罪的构成要件，应当以贩卖毒品罪定罪处罚。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人王海违反国家对毒品管理的法律法规，出资请他人代购并运输或通过购进毒品后贩卖赚取差价的行为构成贩卖、运输毒品罪，原审被告人胡大实、刘智勇明知是毒品而予以运输的行为构成运输毒品罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴含勇审判员  魏 炜审判员  肖祥云二〇二〇年五月十八日法官助理李学明书记员曹溪