湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终3886号上诉人(原审被告)：岳阳天伦清洁能源有限公司，住岳阳楼区白杨坡路碧翠华庭小区。法定代表人：吴楚国，公司总经理。委托诉讼代理人：何海军，湖南君煌律师事务所律师。上诉人（原审原告）：岳阳市五行化工有限公司，住岳阳楼区云梦路328号。法定代表人：梁胜强，公司董事长。委托诉讼代理人：杨焕辉，湖南金球律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鸿儒，湖南全球律师事务所律师。上诉人岳阳天伦清洁能源有限公司（以下简称天伦公司）因与上诉人岳阳市五行化工有限公司（以下简称五行公司）合同纠纷一案，均不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初5306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人天伦公司法定代表人吴楚国及委托诉讼代理人何海军，上诉人五行公司的委托诉讼代理人杨焕辉、张鸿儒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天伦公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回五行公司的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决将天伦公司是否“逾期付款”和是否有合法的“抗辩理由”割裂成两个事实，是故意为五行公司找理由。一审判决先认定天伦公司存在“逾期付款”行为，再分析天伦公司是否有合法“抗辩理由”，那抗辩理由失去了意义。二、天伦公司不支付200万元转让款，“抗辩理由”合法。首先，合同约定支付200万元的条件是法院出具裁定书，国土部门同意办理过户之后，这个“之后”没有具体日期，属约定不明确，一审判决认定必须在2019年6月3日付款，与约定不符，没有事实依据。其次，五行公司在签订转让合同前，隐瞒了将土地已经转让他人的事实，造成云溪法院在执行过程中，出现第三人提出执行异议和诉讼的情况。尤其是2019年5月，岳阳市岳阳楼区人民法院裁定查封五行公司490万元或等额财产，并下达了《协助执行通知书》，天伦公司没有理由不执行法院的裁定，来支付五行公司的200万元。再次，天伦公司收到裁定书应从天伦公司法定代表人接到电话开始算起，送达合法，天伦公司必须依法执行。三、一审判决按土地使用年限赔偿损失，没有事实依据和法律依据。本案涉及的土地已经开发利用，土地的年限处于不确定的阶段，等新的土地卖主确定后，才存在年限流失的问题，才有年限损失。该宗土地还在其他公司名下，不属于五行公司，五行公司无权享受该土地权益。五行公司将该项目及土地在转让给天伦公司之前，已经转让给了洪泉、雷冬青等人，该项目的权利也不在五行公司手中，五行公司没有获得赔偿的权利。请求驳回五行公司的诉讼请求。五行公司辩称，一、签订合同前，关于案外人洪泉的案子，天伦公司的法定代表人吴楚国是清楚的，且全程参与，五行公司不存在隐瞒。二、拒付200万元，天伦公司在约定的时间内未支付200万元，且该时间在岳阳市岳阳楼区人民法院冻结查封之前。三、五行公司发了几次函，天伦公司没有提出异议。应当驳回天伦公司的上诉请求。五行公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判天伦公司赔偿违约损失200万元。事实与理由：一审基本事实清楚，证据充分，程序合法，但违约赔偿较少，应改判200万元。1、就购买加油站双方进行了洽谈，吴楚国坦言了解油站的所有情况，双方于2019年1月14日签订了转让合同。2、本案中合同约定的200万元履行应该是在2019年4月25日云溪法院向岳阳市原国土局送达并由该局签收执行裁定书开始。吴楚国先后按国土局的要求配合办理了所有在国土局应该办理过户的相关手续，并于2019年6月3日由国土局局长签字确认。此时已办完过户手续只差完税证明了，但天伦公司仍违约不履行200万元的合同义务。出于无奈，五行公司向天伦公司发出了《关于要求按合同约定支付转让款的通知》，约定时间到期后，天伦公司仍未支付，天伦公司存在严重违约。根据合同第三条第3项约定，五行公司可以终止合同。3、比照合同第三条第4项，天伦公司应当承担200万元违约金。一审按9个月的土地损失计算太少，且缔约前的损失和缔约后帮助协调法院执行的费用没有计算，资金的利息损失及造成纠纷的诉讼损失均未计算进来。一审判决36万元违约赔偿损失太少，应改判200万元。天伦公司辩称，一、天伦公司不存在违约，合同约定双方的付款是在裁定书之后，条件是出具裁定书，期限是在条件成立后，这里约定的期限属于不明确，国土局同意办理后，下一次付款前都符合该约定。二、五行公司送达的付款通知，虽然天伦公司签收，但签收不代表同意，只证明收到了该通知，了解了五行公司的想法，天伦公司也不必然会提出同意或不同意的意见，不代表五行公司可以单方解除合同。三、在五行公司要求付款后，并在2019年6月14日付款前，岳阳市岳阳楼区人民法院以电话形式向吴楚国告知了要求协助冻结的事实，吴楚国也明确向五行公司表示暂不能付款的原因，天伦公司的回复在6月6日对五行公司通知的回复是在合理期限内作出的，五行公司没有权利在当日就要求履行。请求驳回五行公司的上诉请求。五行公司一审诉讼请求：1、天伦公司承担违约责任，赔偿违约金200万元，并要求其退还五行公司所交资料。2、天伦公司承担本案诉讼费用及其他费用。一审法院经审理查明：2019年1月14日，五行公司（甲方）与天伦公司（乙方）签订《加油站土地及项目转让合同》，约定甲乙双方经友好协商，就甲方经判决获取的原广东恒盛太和投资有限公司在湖滨大道的加油站岳国用（2006）第000111号及项目转让给乙方的相关事宜达成以下协议：一、双方一致同意该项目土地现状转让价格为1318万元（资料手续、三通一平、围墙等其他费用另议）。二、付款方式：本合同签订后，乙方按执行法院要求，向法院代为支付948万元（该款具体数字以法院裁定的为准，该费用计入总价款之中）。该款到法院账户后，甲方在15个工作日内督促石友华将原已审批的资料交给乙方。乙方承诺在法院出具土地过户裁定书后，岳阳市国土局同意办理过户之后，付200万元给甲方指定的股东账户（该费用计入总价款之内）。法院将土地过户到乙方名下后，扣除50万元的清场押金外，乙方应在2个工作日内付清余款。甲方只提供过户手续所缴款项的发票。三、双方的权利义务：乙方将法院所需款项支付到位后，甲方负责与法院协调将土地过户到乙方名下，如甲方不能协调法院将土地过户到乙方，本合同终止，甲方负责到法院退还乙方已支付的款项。乙方应按本合同约定将款项及时支付给甲方，如付款超过约定的时间5个工作日，甲方可终止本合同，已付款项不退。2019年1月27日，五行公司（甲方）与天伦公司（乙方）再次签订《加油站及土地项目转让合同补充协议书》，约定：甲方依双方在2019年1月14日签订的《加油站即土地项目转让合同》向云溪区法院申请强制执行办理过户手续时，因法院有变故，要求将五行公司与广东恒盛太和投资有限公司执行案件的申请人变更为乙方，双方特签订本补充协议：一、原《加油站及土地项目转让合同》中由甲方向法院申请土地过户的义务变更为乙方，由乙方到法院办理执行申请人的变更手续，甲方协助办理。二、《加油站及土地项目转让合同》中的转让价格1318万元为土地的初步评估价格，另外682万元是甲方原油站手续、三通一平、做围墙即其他费用，前两项合计为2000万元整，682万元由乙方按《加油站及土地项目转让合同》中的付款方式中的余款中一起支付。合同签订后，天伦公司按约履行了第一笔948万元的支付义务。2019年6月3日，五行公司向天伦公司发出《关于要求按合同约定支付转让款的通知》，内容为“根据2019年1月14日本公司与你公司签订的《加油站土地及项目转让合同》第二条第2项之规定，你公司早应按合同约定向我公司指定的股东支付第一笔转让款200万元。现请你公司在接到本通知后于2019年6月4日下班前将该笔转让款支付到位，指定的股东及账户附后”。天伦公司法定代表人吴楚国签收该《通知》。2019年6月12日，五行公司向天伦公司发出《通知》，内容为“根据2019年1月14日本公司与贵公司签订的《加油站土地及项目转让合同》第二条第2款之规定，贵公司早应按合同约定向我公司指定的股东支付转让款项200万元。由于贵公司单方违约，未按合同约定履行，我公司于2019年6月3日又向贵公司下达了《关于要求按合同约定支付转让款的通知》，但贵公司收到通知后，到目前为止，贵公司仍然未按合同约定支付200万元，贵公司已经明显违约，根据《加油站土地及项目转让合同》第三条第三款：乙方应按合同约定将款项及时支付给甲方，如付款超过约定时间，甲方可终止本合同，已付款项不退。由于贵公司已明显违约，为维护我公司合法权益，我公司特根据合同约定，经股东研究同意决定，提出终止合同的履行”。另查明，2015年11月，五行公司以建设用地使用权转让合同纠纷为由向岳阳市云溪区人民法院起诉广东恒盛太和投资有限公司。岳阳市云溪区人民法院于2016年6月17日作出（2015）云民初字第808号民事判决书，判决广东恒盛太和投资有限公司将其名下的，坐落于岳阳市的岳阳市国用（2006）第000111号商服用地（加油站）的土地使用权过户至五行公司名下，五行公司在上述项目土地过户之日起15日内支付广东恒盛太和投资有限公司300万元，在办理好全部报建手续及变更、移交后付清转让款678万元。广东恒盛太和投资有限公司不服该判决上诉至岳阳市中级人民法院。岳阳市中级人民法院于2017年5月12日作出（2016）湘06民终1398号民事判决书，驳回上诉，维持原判。广东恒盛太和投资有限公司不服，向湖南省高级人民法院申请再审。湖南省高级人民法院于2018年2月5日作出（2017）湘民申3407号民事裁定书，驳回广东恒盛太和投资有限公司再审申请。此后，五行公司于2017年12月向岳阳市云溪区人民法院申请强制执行。在执行过程中，申请执行人由五行公司变更为天伦公司。岳阳市云溪区人民法院于2019年4月25日作出（2019）湘0603执恢27号之一执行裁定书，裁定将被执行人广东恒盛太和投资有限公司所有的坐落于岳阳市的岳阳市国用（2006）第000111号商服用地（加油站）的土地使用权过户至申请执行人岳阳天伦公司名下。申请执行人天伦公司可持本裁定到登记机构办理相关产权过户登记手续。岳阳市自然资源和规划局自然资源所有者权益科出具的《岳阳市出让国有土地使用权转让审批表》显示本案土地使用权同意转让的审批时间为2019年6月3日。（2019）湘0602执保397号案件的承办法官分别在2019年6月4日10点13分和10点41分打电话给天伦公司法定代表人吴楚国，并于6月13日通过手机短信的方式向吴楚国发送（2019）湘0602执保397号民事裁定书和协助执行通知书（内容为：岳阳天伦清洁能源有限公司：关于申请人洪泉与被申请人岳阳市五行化工有限公司、谭介明项目转让合同纠纷一案，我院作出的（2019）湘0602执保397号民事裁定书已经发生法律效力。请协助执行以下事项：冻结被申请人岳阳市五行化工有限公司、谭介明在你公司应获得的款项4900000元，未经本院许可，任何单位和个人不得领取以上款项，否则将承担相应法律责任）。天伦公司于2019年8月23日领取了（2019）湘0602执保397号民事裁定书。谭介明在2019年6月6日发送给吴楚国的短信内容为：“岳阳天伦清洁能源有限公司及吴总：贵公司于2019年6月3日中午签收的支付转让款的通知及付款收据、名单明细（编号0062）表已超期未付，股东分文未收，没有执行支付转让款的通知。请贵公司履行合同条款，及时支付转让款。岳阳市五行化工有限公司。谭介明”。此后，吴楚国短信回复内容为：“五行公司谭总，从收到通知后，我公司每天与你们在一起跑税务局与法院，每天的电话与信息不下十几次与你们汇报沟通，这个有记录的，你公司与法院及其他人多起诉讼，我公司多次收到云溪法院姜局长要求停止过户的通知，楼区法院要我公司配合执法，我公司年前就筹集了2000万，随时可支付，你们也知道，只是你们多次合同纠纷，云溪法院与市中院多次开庭，使土地过户拖了半年，是你们违约，给我公司造成巨大的损失，我们从没说过，前天我们还请你们吃饭，因为你们东西送的突然，本人也没看内容，至今还不知道是陷阱，很气愤。好吧！…和气生财，昨晚十点与胡、谭、石通电话，要求你们共同协助，配合法院把问题解决，只要云溪法院将税款入库，国土局才同意办理过户手续，我公司收到税款入库单后，一小时内可支付贵公司200万，余款按合同。我司承诺，遵纪守法，绝不害人。天伦公司吴楚国”。谭介明短信回复：“天伦公司吴总：你好！情况是这样的：一、我方在积极配合协助过户；二、我方公司与法院的其他纠纷不影响你方过户的强制执行，至于姜局那里我方已经没有申请执行的权利和义务了，已移交给贵方了；三、按合同约定早就应该支付第一笔转让款了；四、这不是陷阱，是公开的，光明正大的把通知收据送达的，再者你想他们要过节了都想贵方支付第一笔转让款过节是可以理解的。你认为是陷阱想多了。希望相互谅解相互信任，毕竟这事不是某一人说了能算的事，你也清楚。祝好！真实履行合同义务吧！老谭”。岳市国用（2006）第000111号国有土地使用权出让年限为40年，现剩余年限为27年。一审认为：五行公司与天伦公司签订《加油站土地及项目转让合同》及其补充协议，系真实意思的表示，双方之间形成了关于湖滨大道加油站岳国（2006）第000111号土地及项目转让的合同关系。本案的关键在于天伦公司是否存在逾期付款的行为，五行公司解除合同是否合法。一、对天伦公司是否存在逾期付款行为的认定。《加油站土地及项目转让合同》第二条第二项约定天伦公司支付200万元的时间是在人民法院出具土地过户的裁定书后，岳阳市国土局同意办理过户之后，根据该《合同》第三条第3项关于天伦公司具有及时付款义务的约定以及日常生活经验，天伦公司应当在满足付款条件后及时付款，岳阳市云溪区人民法院出具土地过户的裁定书时间为2019年4月25日，岳阳市自然资源和规划局同意办理过户的时间为2019年6月3日，天伦公司作为（2019）湘0603执恢27号执行案件的申请执行人即本案土地受让人对上述情况应属知情，天伦公司在庭审中亦认可国土过户手续由其负责办理，天伦公司应当在2019年6月3日后及时付款，五行公司在2019年6月3日就相应款项向天伦公司进行了通知催告，要求天伦公司在次日支付该笔款项符合双方的合同预期，天伦公司并未拒收该通知或当即对该履行期限提出异议，也并无证据显示该付款期限会给天伦公司造成实质影响，故五行公司要求天伦公司在收到通知后的次日支付相应款项的主张并无不当，天伦公司应当在该期限内付款，五行公司在2019年6月6日再次向天伦公司法定代表人发送手机短信，要求履行付款义务，但天伦公司在2019年6月12日五行公司发出解除合同通知前一直未付款，依法可以认定天伦公司存在逾期付款的行为。二、对天伦公司逾期付款是否存在合法的抗辩事由的认定。天伦公司主张五行公司隐瞒了将本案土地已经转让给他人的事实，造成云溪区人民法院在执行过程中，出现第三人提出执行异议和诉讼的情况，尤其是案外人洪泉在2019年5月提起诉讼，并申请财产保全，岳阳市岳阳楼区人民法院向天伦公司送达了（2019）湘0602执保397号民事裁定书以及协助执行通知书，冻结了五行公司在天伦公司的490万元款项，天伦公司未支付五行公司合同款200万元是履行人民法院的保全裁定，未付款系五行公司自身原因所致，并向法院提交了洪泉执行异议申请书、岳阳市云溪区人民法院2019年4月30日作出驳回洪泉提出的执行异议的（2019）湘0603执异18号执行裁定书、雷冬青的民事起诉状、（2019）湘0602执保397号民事裁定书、协助执行通知书、短信聊天记录、短信图片、2019年6月吴楚国的通话详单等，拟证明洪泉案的承办法官在2019年6月4日电话告知天伦公司冻结对五行公司的应付款490万元和法律后果，并于2019年6月13日通过手机短信的方式送达了保全裁定书和协助执行通知书以及天伦公司未付款具有正当性。一审法院认为，天伦公司提交的洪泉执行异议申请书、岳阳市云溪区人民法院（2019）湘0603执异18号执行裁定书、雷冬青的民事起诉状均不能否定岳阳市自然资源和规划局在2019年6月3日同意办理过户的事实，天伦公司虽主张2019年6月4日洪泉案的承办法官胡波电话告知冻结天伦公司应付五行公司的490万元，但仅凭其提供的通话记录不能达到该证明目的，天伦公司亦未提供其他证据证明通话的内容，且与天伦公司在2019年6月6日之后回复给五行公司的短信内容中提到的“只要云溪法院将税款入库，国土局才同意办理过户手续，我公司收到税款入库单后，一个小时内可支付贵公司200万”的付款条件不符，天伦公司签收（2019）湘0602执保397号民事裁定书的时间为2019年8月23日，手机短信接收该裁定书和协助执行通知书的时间为2019年6月13日，上述时间均在天伦公司付款期限之后，故不能成为天伦公司逾期付款的正当抗辩事由。综上，天伦公司存在逾期付款的违约行为，根据本案《加油站土地及项目转让合同》第三条第3款的约定以及《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定，五行公司有权解除双方签订的《加油站土地及项目转让合同》、《加油站土地及项目转让合同补充协议》，故对五行公司提出的要求确认双方签订的《加油站土地及项目转让合同》、《加油站土地及项目转让合同补充协议》于2019年6月12日解除的诉讼请求，予以支持。合同解除后，五行公司应当退还天伦公司已付款项948万元，对五行公司提出退还被告已付款项948万元的诉讼请求，予以支持。由于五行公司提出的终止岳阳市国用（2006）第000111号商服用地（加油站）的土地使用权过户至天伦公司名下，终止天伦公司向云溪区人民法院办理申请执行的全部权利和义务的诉讼请求，是本案合同解除之后的法律后果，对五行公司该项诉讼请求不重复进行处理。由于本案《加油站土地及项目转让合同》、《加油站土地及项目转让合同补充协议》并未对解除合同后天伦公司承担的违约责任进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，五行公司有权向天伦公司主张其损失赔偿。五行公司主张其损失为土地使用权年限减少的损失和本案余款1052万元逾期付款的资金占用费损失，但本案合同解除后天伦公司并无支付五行公司剩余款项的义务，故对五行公司提出的余款1052万元逾期付款的资金占用费损失的主张，不予支持。五行公司因本案合同的解除造成涉案油站土地使用权在客观上存在使用年限减少的损失，一审法院根据该土地的剩余使用年限27年，本案合同交易价格（合同约定本案项目土地现状转让价格1318万元），自合同签订之日（2019年1月14日）到本案纠纷处理完毕之日的时间长短等情况，酌情认定五行公司9个月的损失为366111.11元（1318万元÷27年×0.75年）。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条的规定，判决：一、双方签订的《加油站土地及项目转让合同》、《加油站土地及项目转让合同补充协议》于2019年6月12日解除；二、岳阳市五行化工有限公司返还被告岳阳天伦清洁能源有限公司948万元;三、岳阳天伦清洁能源有限公司赔偿岳阳市五行化工有限公司损失36.611111万元。以上第二、三项折抵后，岳阳市五行化工有限公司还应当在判决书生效后七日内返还岳阳天伦清洁能源有限公司911.388889万元。逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，应当支付迟延履行金；案件受理费90680元，财产保全费5000元，合计95680元，由岳阳天伦清洁能源有限公司承担。二审期间，上诉人天伦公司向本院提供以下证据：证据一，建设用地规划许可证，用以证明这块土地规划手续现已到了天伦公司名下。证据二，完税证明三页，用以证明土地转让增值税及印花税，天伦公司在2019年11月20日已经交清。五行公司质证认为，对证据一的真实性、关联性没有异议，对证明目的有异议，正好说明双方没有纠纷可言，天伦公司完全可以履行合同。对证据二的真实性没有异议，对关联性及证明目的有异议，付款时间在2019年11月份，纠纷正在审理过程中，与纠纷本身没有关系。五行公司在二审期间向本院提供一份（2019）湘0603执异18号执行裁定书及送达回证，该裁定书是云溪法院在2019年4月30日作出的，是针对案外人洪泉的执行异议的裁定，用以证明天伦公司对五行公司以前涉及的诉讼和纠纷是非常清楚的，不存在天伦公司对五行公司以前的情况不清楚的情形。该裁定书非常明确地说了洪泉和五行公司是合同之债，洪泉无权享受土地使用权，不影响阻止天伦公司对涉案土地享有的用益物权的执行，天伦公司的抗辩是不存在的。天伦公司质证认为，对五行公司提供的证据真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。洪泉和五行公司的纠纷，与五行公司请求解除天伦公司的合同没有任何关系，也只能说明五行公司在履行合同过程中因洪泉提出异议造成违约。五行公司提供的证据不能证明天伦公司在签订合同时即知晓涉案土地已被多次出让的事实，该裁定书结案时间是2019年4月30日，针对的是云溪法院2019年4月25日作出的（2019）湘0623执恢27号之一执行裁定书，而五行公司与天伦公司签订合同时间是1月14日，洪泉提出异议的时间在签订合同后3个月，天伦公司不是本裁定书的当事人，不可能知晓该土地多次转让的事实，五行公司的第二个证明目的与本案没有关系。本院对当事人提供的证据认证如下：天伦公司提供的证据一、二，五行公司对其真实性无异议，能够反映合同履行过程中的客观事实，本院予以采信。五行公司提供的（2019）湘0603执异18号执行裁定书在一审中已经提供，天伦公司对五行公司以前涉及的诉讼和纠纷是否知情与五行公司主张解除合同无必然联系，达不到五行公司的证明目的，对五行公司的证明目的不予采纳。本院就湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民一庭胡波法官向天伦公司送达民事裁定书及协助执行通知书一事进行了调查了解，并制作了调查笔录。天伦公司对该调查笔录的真实性、合法性、关联性没有异议，认为该调查内容印证了相关事实，也证明五行公司在2019年6月4日就明知在天伦公司的款项已经冻结490万元的事实。五行公司认为，法院调查时没有明确胡波的电话是打给谁的。胡波在回答问题时不是主动讲的，没有肯定说“不予支付”。胡波法官说谭介明应该是6月5日签收的，而送达回证签订是6月4日，说明胡波回忆是模糊的。五行公司前法定代表人谭介明自述，只签收了4份文件，没有收到民事裁定书。送达的裁定书只有一份，谭介明没有收到这份裁定书，不能作为天伦公司的抗辩理由。本院二审查明，天伦公司签订合同当日即支付了948万元。2019年4月25日岳阳市云溪区人民法院作出（2019）湘0603执恢27号之一执行裁定书。2019年6月3日，岳阳市自然资源和规划局同意本案土地使用权转让。2019年6月3日，五行公司发出《关于要求按合同约定支付转让款的通知》，因天伦公司未支付款项，2019年6月11日，五行公司通过邮寄的方式向天伦公司发出解除合同的通知。一审中，五行公司提出天伦公司造成其超过200万元巨大损失。本案二审期间，本院组织双方就解除合同或继续履行合同进行多次调解，五行公司与天伦公司均提出自己存在较大的损失，但均未提供充分依据，因分歧较大未能达成一致意见。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，五行公司与天伦公司签订《加油站土地及项目转让合同》合法有效。本案争议焦点为一、《加油站土地及项目转让合同》是否应当解除。二、五行公司主张的违约损失应如何认定。关于焦点一，合同是双方当事人对其权利义务约定的一种形式，当事人可以在合同中约定解除条件。一方当事人请求解除合同的，应当审查违约方的违约程度是否显著轻微，是否影响守约方合同目的实现，应根据诚实信用原则确定合同是否解除。就本案双方签订的合同是否应当解除，分析如下：本案中，五行公司与天伦公司签订了《加油站土地及项目转让合同》，该合同合法有效。合同约定了三次付款时间，第一次付款时间为合同签订后，向法院代为支付948万元；第二次付款时间为在法院出具土地过户裁决书、岳阳市国土局同意办理过户之后付200万元；第三次付款时间为将土地过户至天伦公司名下，扣除50万元的清场押金外，天伦公司应在2个工作日内付清余款。天伦公司在签订合同当日按合同约定支付了948万元。对第二次付款200万元，岳阳市云溪区人民法院于2019年4月25日出具了（2019）湘0603执恢27号之一执行裁定书，2019年6月3日，岳阳市国土局同意办理过户，即第二次付款200万元的条件已经成就，五行公司于2019年6月3日向天伦公司送达了要求付款的通知，天伦公司未按约定支付款项，存在违约。天伦公司提出湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院胡波法官因洪泉诉五行公司一案提出保全申请，于2019年6月4日上午向其法定代表人吴楚国打电话，要求协助执行对五行公司不予支付490万元，2019年6月13日，胡波法官又短信发达了裁定书与协助执行通知书，因此认为天伦公司不支付200万元未构成违约。本院认为，关于胡波法官的电话及短信通知，尽管胡波提及协助不予支付，但胡波电话通知的本意是要求天伦公司签收相关保全的法律文书，而天伦公司直到2019年8月23日才签收法律文书，胡波的电话、短信通知并不能直接产生法律约束力，不能以此作为天伦公司不支付200万元的抗辩理由。《加油站土地及项目转让合同》约定天伦公司应当支付的款项为2000万元，天伦公司已支付948万元，关于第二次应支付的200万元，从本案查实的情况来看，天伦公司未予支付也是因为法院通过电话短信联系要求协助执行，并非天伦公司恶意不予支付，主观过错较小。从五行公司提出的损失来看，可直接归于天伦公司的原因所造成的损失无法用“巨大”或“严重”来形容，因此，尽管双方签订的合同中约定了解除条件，天伦公司未支付200万元的行为亦存在违约，但情节仍属显著轻微，不属于重大违约行为，在湖南省岳阳市云溪区人民法院已作出执行裁定，明确将土地使用过户至天伦公司名下，现建设用地规划许可证已办至天伦公司名下，在天伦公司明确表示同意支付200万元，甚至愿一次性支付剩余全部款项的情况下，不影响本案合同目的的实现。本案涉及的土地使用权已转让多次，从维护交易安全及保障合同目的实现的角度出发，综合考虑双方当事人的权利义务，结合本案实际，并遵循诚实信用的原则，五行公司要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持。同理，五行公司要求终止土地使用权过户至天伦公司名下并终止天伦公司向云溪法院办理申请执行的全部权利和义务的请求，亦不予支持。本案案涉合同继续履行，天伦公司应在判决生效后支付五行公司200万元。关于焦点二，五行公司基于解除合同要求赔偿损失，现本院根据查明的事实认为应当继续履行合同，五行公司对继续履行合同未提出具体损失明细，也未提供充分证据，五行公司可就此另行主张权利。综上，天伦公司要求继续履行合同的理由成立，其上诉请求，本院部分予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初5306号民事判决；二、驳回岳阳市五行化工有限公司的诉讼请求；三、驳回岳阳天伦清洁能源有限公司的其他上诉请求。本案一审案件受理费及保全费95680元，由岳阳市五行化工有限公司负担90000元，岳阳天伦清洁能源有限公司负担5680元。二审案件受理费42306元，由岳阳市五行化工有限公司负担37000元，岳阳天伦清洁能源有限公司负担5306元。本判决为终审判决。审判长  蒋立春审判员  许 进审判员  余立根二〇二〇年五月九日书记员  吴冰妍