云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终3174号上诉人（原审被告）：文安军，男，1979年8月3日出生，汉族，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。被上诉人（原审原告）：谢汝雄，男，1979年11月13日出生，汉族，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。委托诉讼代理人：肖柔，禄劝彝族苗族自治县屏山街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人文安军因与被上诉人谢汝雄生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2019）云0128民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人文安军，被上诉人谢汝雄及其委托的诉讼代理人肖柔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人文安军上诉请求：撤销一审判决，改判由上诉人赔偿被上诉人经济损失6478元。主要事实和理由为：一、一审法院认定被上诉人无过错是错误的。被上诉人家之前霸占上诉人家土地并多次殴打上诉人的母亲，两家素有积怨。本案纠纷发生之日，被上诉人的母亲又再次将垃圾渣土倒在上诉人家门口，上诉人之子让其清除，但被上诉人的母亲非但不清除还辱骂上诉人家，被上诉人到现场后帮助其母殴打上诉人家人，在上诉人亲戚领着被上诉人的母亲到医院的过程中，被上诉人辱骂威胁并推搡上诉人家亲戚，上诉人忍无可忍才踢了被上诉人一脚。从上述事实来看，是被上诉人先存在过错才引发上诉人的后续行为。二、一审判决以8500元为标准计算被上诉人的误工费证据不足，被上诉人没有证据证实其因本次损伤导致收入减少，并且误工费只应按照160.20元/天计算。三、被上诉人身体损伤的实际情况并未达到需要人护理的程度，其主张的护理费不应得到支持。综上，请求二审依法改判。被上诉人谢汝雄辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谢汝雄向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告经济损失17565.57元【住院医疗费4593.70元、误工费5666.67元（20天×283.33元）、护理费3205.20元（20天×160.26元）、住院伙食补助费2000元（20天×100元）、鉴定费1000元、营养费600元（20天×30元）、交通费500元】；二、由被告承担本案诉讼费用。一审法院经审理确认以下事实：2019年8月18日9时许，保玉芝与文安军之子白吉锟在文安军家门外发生口角后互相抓扯，在抓扯过程中文安军家饲养的狗咬伤保玉芝和白吉锟。文安军家亲戚朱美珍带保玉芝到禄劝县第一人民医院打狂犬疫苗，文安军得知情况后赶到医院门口处，见到保玉芝之子谢汝雄后，就迎着谢汝雄跑去，跳起来一脚将谢汝雄（二级肢体残疾）踢翻在地，对谢汝雄进行殴打，致谢汝雄受伤到禄劝县第一人民医院住院治疗20天，支付医疗费4593.6元，住院期间一人护理。经云南维权司法鉴定中心鉴定，谢汝雄此次伤情为轻微伤，支付鉴定费1000元。谢汝雄在昆明全瑾机动车驾驶培训有限公司任教练员，月工资8500元。文安军被公安机关行政拘留12日，并处罚款600元的处罚。一审法院认为：公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，文安军将没有与其发生纠纷、无过错的谢汝雄打伤，其主观上有过错，应承担侵权的民事责任。关于谢汝雄的经济损失范围问题：住院医疗费4593.70元、误工费5666.67元（20天×283.33元）、护理费3205.20元（20天×160.26元）、住院伙食补助费2000元（20天×100元）、鉴定费1000元，是谢汝雄受伤后造成的合理损失，一审法院予以认定。营养费是否计赔问题，谢汝雄没有证据证实住院期间需增强营养，因此不予支持。交通费根据住院地与住所地的实际车程情况，酌情认定50元。经济损失总计为16515.57元。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告文安军于判决生效之日起15日内赔偿原告谢汝雄经济损失16515.57元。二、驳回原告谢汝雄的其他诉讼请求。案件受理费239元,减半收取119.5元，由原告谢汝雄负担19.5元，由被告文安军负担100元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审中经询问双方当事人对一审判决确认事实的意见，上诉人提出如下异议：1、不认可一审判决确认的“文安军得知情况后赶到医院门口处，见到保玉芝之子谢汝雄后，就迎着谢汝雄跑去，跳起来一脚将谢汝雄（二级肢体残疾）踢翻在地，对谢汝雄进行殴打”，认为其仅是踢了被上诉人一脚，并未殴打被上诉人；2、不认可一审判决确认的“谢汝雄在昆明全瑾机动车驾驶培训有限公司任教练员，月工资8500元”。上诉人对一审判决确认的其他事实没有异议。被上诉人对一审判决确认的事实没有异议。本院对一审判决确认的双方当事人均无异议的事实予以确认。对上诉人所提第一点异议，本院认为，一审判决认定上诉人将被上诉人踢翻在地，并对被上诉人进行殴打，此事实与禄劝彝族苗族自治县公安局作出的禄公（屏）行罚决字【2019】500号《行政处罚决定书》所载明的内容一致，在上诉人未能举证证实该《行政处罚决定书》已经被撤销的情况下，上诉人对该事实所提异议不成立，本院不予支持。对上诉人所提第二点异议，被上诉人已经提交了昆明全瑾机动车驾驶培训有限公司出具的《工资收入证明》证实其工作及收入情况，在上诉人未提交相应反驳证据的情况下，一审法院认定被上诉人为昆明全瑾机动车驾驶培训有限公司的教练员，月工资8500元，并无不当，上诉人对此所提异议亦不成立。综上，本院二审经审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致。综合双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、被上诉人在本案中是否存在过错？二、上诉人应赔偿被上诉人的损失数额是多少？本院认为，针对第一个争议焦点，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，上诉人将被上诉人踢翻在地，并对被上诉人进行殴打，上诉人对被上诉人受到的损害存在过错，在上诉人未能提交证据证实被上诉人在此次纠纷中也存在过错的情况下，上诉人应对其给被上诉人造成的损害承担全部赔偿责任。针对第二个争议焦点，首先，上诉人主张其给被上诉人造成的伤害不足以造成被上诉人住院治疗20天的后果，对此，被上诉人提交了禄劝彝族苗族自治县第一人民医院出具的《诊断证明书》及《出院证》，该两份证据足以证实被上诉人受伤后，在该院住院治疗20天（2019年8月18日至2019年9月7日）的事实，上诉人的该上诉主张与查明的案件事实相悖且缺乏证据证实，本院不予支持。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”对于一审判决确认的各项费用，本院认定如下：（一）医疗费：根据禄劝彝族苗族自治县第一人民医院在被上诉人住院期间出具的收费票据载明的收费金额，被上诉人此次受伤住院支出医疗费4593.70元，本院对此予以确认。（二）误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人提交的证据可证实其固定收入为8500元/月，而其住院必然造成误工的事实，一审法院认定被上诉人住院期间的误工费为5666.67元并无不当，本院予以确认。（三）护理费：根据禄劝彝族苗族自治县第一人民医院出具的《住院护理证明》，被上诉人住院期间需要护理人员一人，一审法院按160.26元/天的标准计算被上诉人住院期间的护理费为3205.20元并无不当，本院予以确认。（四）住院伙食补助费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”一审法院按照100元/天的标准计算被上诉人住院期间的伙食补助费为2000元并无不当，本院予以确认。（五）鉴定费：被上诉人提交的证据可证实其支出了1000元鉴定费，此系因上诉人的侵权行为所造成的损失，上诉人理应支付。（六）交通费：该费用亦系上诉人的侵权行为给被上诉人造成的损失，一审法院根据本案实际情况酌情认定50元，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的侵权行为给被上诉人造成的损失为16515.57元，上诉人理应赔偿被上诉人的该损失。上诉人文安军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费51元，由上诉人文安军负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长 朱 欢审判员 刘昕光审判员 杨 艳二〇二〇年五月十三日法官助理仝倩华书记员吴自红