湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘10民终575号 上诉人（原审互为原被告）：王亚民，男，1986年12月13日出生，汉族，住湖南省临武县。 上诉人（原审互为原被告）：李得发，男，1974年10月10日出生，汉族，住湖南省临武县。 上诉人王亚民与上诉人李得发劳动争议一案，不服湖南省临武县人民法院（2019）湘1025民初1721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王亚民上诉请求：1.撤销一审判决第二、三项，改判支持王亚民的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费、保全费由李得发负担。事实和理由：1.一审判决认定无法核定药房购买西药发票和南溪村卫生室的处方笺以及收据，是认定事实不清且没有事实依据。王亚民于2017年12月29日受伤当天及出院后在药房购买治疗胸椎骨折的西药，发票时间和所购药品都与实际治疗情况相吻合。王亚民依据临武县人民医院的医嘱，出院后继续在南溪村卫生室巩固治疗有理有据，故王亚民在南溪村卫生室后续治疗花费的1020元及药房买药的271.78元应当由李得发承担。综上，李得发应支付王亚民工伤医疗费3285.63元。2.王亚民因工伤认定、劳动能力鉴定所产生的交通费1000元应予以支持，一审判决酌情支持200元不符合客观事实。发生工伤后，因李得发不愿意承担法律责任，致使王亚民在工伤认定和劳动能力鉴定阶段中多次往返桂阳县、郴州市，而多次往返的交通费理应由李得发承担。3.一审判决根据劳动仲裁的裁决核定停工留薪期为2个月没有事实依据，也完全不符合客观事实。《工伤保险条例》第三十三条规定停工留薪期不超过12个月，故王亚民的停工留薪期应为12个月。临武县人民医院在王亚民出院医嘱中明确载明：继续巩固治疗，注意身体休息、避免负重体力活，定期复查（1月、3月）了解骨骼愈合情况。南溪村卫生室开具的最后一张处方笺中明确记录了王亚民于2018年4月9日因治疗胸椎棘突T2骨折还需内服中药五付、每日一付、日三次，该处方笺确认王亚民于2018年4月还在治疗，故就算不认定12个月的停工留薪期，也应当认定4个月停工留薪期。4.关于未签订书面劳动合同的二倍工资，一审判决认定王亚民在李得发处实际工作两个月，没有事实依据。根据相关法律规定，停工留薪期在合同期内，故停工留薪期也是合同履行期，李得发应当自第二个月起支付王亚民双倍工资。5.关于经济补偿金。王亚民依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条依法与李得发解除劳动合同，并于2018年11月30日向李得发送达了被迫解除劳动合同通知书，李得发应当向王亚民支付经济补偿金。根据相关法律规定，停工留薪期也在合同期内，故停工留薪期也是合同履行期，经济补偿金也应按合同履行期计算。 李得发辩称，1.王亚民不存在工伤，李得发无需支付王亚民工伤医疗费、住院伙食费、住院护理费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等。2.王亚民要求李得发支付经济补偿金及未签订书面劳动合同的二倍工资没有法律依据。3.王亚民在人民法院还未判决李得发承担赔偿责任的情况下，将李得发的房产申请保全，保全费应由王亚民负担。 李得发上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回王亚民的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由王亚民负担。事实和理由：1.一审判决认定王亚民在工作中遭受事故伤害，依法享有各项工伤保险待遇错误。王亚民不存在工伤，李得发无需支付王亚民工伤医疗费、住院伙食费、住院护理费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金。2.一审判决李得发向王亚民支付未签订书面劳动合同的双倍工资缺乏事实和法律依据。王亚民在入职时刻意隐瞒姓名，以王小民的名字到李得发处工作，故未签订书面劳动合同不能归责于李得发。3.一审判决按4025元/月的平均工资计算双倍工资差额、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等没有事实和法律依据。4.王亚民在人民法院还未判决李得发承担赔偿责任的情况下，将李得发的房产申请保全，保全费应由王亚民负担。 王亚民辩称，李得发称王亚民不存在工伤以及入职时隐瞒真实姓名完全是歪曲事实。王亚民在李得发处工作时口头约定工资为4200元/月，且实际发放的工资亦为4200元/月。 王亚民向一审法院起诉请求：1.判令解除双方的劳动关系。2.判令李得发向王亚民支付：（1）工伤医疗费3285.63元；（2）住院伙食补助费5天×100元×70%=350元；（3）住院护理费：5天×167元=835元；（4）劳动能力鉴定费、鉴定检查费400元，以及工伤认定和劳动能力鉴定所产生的多次往返交通费共计1000元；（5）停工留薪期工资12个月×4200元=50,400元；（6）经济补偿金1.5个月×4200元=6300元；（7）一次性伤残补助金（10级）7个月×4200元=29,400元；（8）一次性伤残就业补助金（10级）6个月×4200元=25,200元；（9）一次性工伤医疗补助金（10级）6个月×4200元=25,200元；（10）因没有签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍工资即14个月的双倍工资共计4200×13×2=109,200元，以上合计251,570.63元；3.本案诉讼费由李得发负担。 李得发向一审法院起诉请求：1.判令无须支付王亚民住院伙食费50元；2.判令无须支付王亚民劳动能力鉴定费、鉴定检查费、交通费、医疗费共计2494.85元；3.判令无须支付王亚民停工留薪期工资2个月8050元；4.判令无须支付王亚民一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金19个月共计76,475元；5.判令无须支付王亚民未签订书面劳动合同的二倍工资一个月4050元；6.本案诉讼费由王亚民负担。 一审法院认定事实：2017年10月28日，王亚民开始在临武县辖区原山海大酒店从事厨师工作，但双方未签订书面劳动合同，山海大酒店也未为王亚民缴纳工伤保险。同年12月29日，王亚民在劳动时受伤，后于2018年1月2日始住院治疗5天，共自行支付医疗费1994.85元。出院诊断为：1、T2棘突骨；2、C6-T4棘间、棘上韧带及周围软组织损伤。出院医嘱为：1、继续巩固治疗，注意休息，避免负重体力活。定期复查（1月、3月）了解骨折愈合情况；2、如有不适，随诊。后王亚民向临武县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称临武仲裁委）申请仲裁，请求确认劳动关系。该委于2018年2月7日作出临劳仲案字（2017）第25号仲裁裁决书，其中载明：王亚民与山海大酒店2017年10月28日至王亚民受伤时事实劳动关系存在。后双方均未在法定期限内提起诉讼。现该仲裁裁决书已发生法律效力。2018年2月，王亚民向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年12月4日作出郴人社工伤认字(2018)D97号认定工伤决定书，其中载明：王亚民是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，属于工伤认定范围，现决定予以认定为工伤。后山海大酒店不服工伤决定书向人民法院提起行政诉讼，湖南省桂阳县人民法院于2019年3月20日作出(2019)湘1021行初25号行政判决书，判决驳回山海大酒店的诉讼请求。李得发不服判决，上诉至湖南省郴州市中级人民法院，湖南省郴州市中级人民法院于同年6月24日作出(2019)湘10行终66号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。同年8月1日王亚民经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，山海大酒店不服鉴定结论，向湖南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委于同年11月5日作出省劳鉴2019年19010506号再次鉴定结论：伤残十级。山海大酒店于2016年10月10日经工商部门核准登记为个人经营企业，经营者系本案当事人李得发。该企业于2019年8月27日注销登记。王亚民于2019年9月以李得发个人为被申请人向临武仲裁委申请劳动仲裁，其仲裁请求为：1.解除双方的劳动关系；2.由李得发支付王亚民工伤医疗费3285.63元、住院伙食补助费350元、护理费835元、劳动能力鉴定费和鉴定检查费400元、工伤认定和劳动能力鉴定所产生的多次往返交通费900元、停工留薪期工资12个月50,400元、经济补偿金1个月4200元、一次性伤残补助金7个月29,400元、一次性伤残就业补助金6个月25,200元、一次性工伤医疗补助金6个月25,200元；3.未签订书面劳动合同的二倍工资14个月117,600元。临武仲裁委于2019年12月6日作出临劳仲案字（2017）第58号仲裁裁决书。王亚民与李得发均不服该裁决，先后向人民法院提起诉讼，人民法院依法并案审理。另经核算，王亚民的实际月工资平均为4025元。2017年12月30日后，王亚民未在山海大酒店实际工作。一审法院认为，王亚民在工作中遭受事故伤害，且经有关部门认定为工伤十级伤残，依法可享受各项工伤保险待遇。本案中，用人单位原山海大酒店未为职工缴纳工伤保险费，已违反了有关法律强制性规定，则必须承担相关的义务。另据查，山海大酒店已注销登记，故王亚民要求原山海大酒店的经营者李得发承担相关义务的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。至于具体的请求事项，评判如下：一、解除双方的劳动关系。因用人单位原山海大酒店违反了有关法律强制性规定，且已注销，另王亚民自2017年12月30日后未在山海大酒店实际工作。现王亚民要求解除劳动关系，符合法律规定，予以支持；二、李得发应承担的义务：1.工伤医疗费。经审查，王亚民住院治疗5天，对自行支付的医疗费1994.85元予以确认，对请求中超出的部分，因无法核定，不予支持；2.住院伙食补助费350元，符合有关规定，予以确认；3.住院护理费。因无特别护理的医嘱，不予支持；4.劳动能力鉴定费、鉴定检查费400元，依法予以确认；工伤认定和劳动能力鉴定所产生的往返交通费，因无确实的证据予以佐证，考虑实际情况酌情支持200元，对请求中超出的部分，不予支持；5.停工留薪期工资。临武仲裁委基于医嘱，考虑停工留薪期为2个月，符合客观事实，故核定停工留薪期工资为2个月×4025元=8050元。对请求中超出的部分，不予支持；6.经济补偿金。根据王亚民实际工作时间，依法应支付半个月工资的经济补偿，即0.5个月×4025元=2012.5元。对请求中超出的部分，不予支持；7.一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。因王亚民系工伤十级伤残，故依法分别核算为7个月×4025元=28,175元，6个月×4025元=24,150元，6个月×4025元=24,150元。对请求中超出的部分，不予支持；8.因没有签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍工资。因王亚民实际工作两个月，故依法核算为1个月×4025元=4025元。对请求中超出的部分，不予支持。以上八项共计93,507.35元。对于李得发提出的答辩意见和诉讼请求，因与查明的事实不符，且于法无据，故不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》二十六条、四十四条、四十六条、四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第二十六条、三十条、三十三条、三十七条、四十三条、六十二条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条规定，判决：“一、解除王亚民与李得发之间的劳动关系；二、限李得发于本判决发生法律效力后十日内支付王亚民各类款项共计93,507.35元；三、驳回王亚民的其他诉讼请求；四、驳回李得发的全部诉讼请求。如果李得发未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。王亚民与李得发劳动争议一案受理费10元，减半收取5元，诉讼保全申请费1778元，合计1783元，由李得发负担。李得发与王亚民劳动争议一案受理费10元，减半收取5元，由李得发负担。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。李得发向本院提交了两份证据，证据1.王亚民于2019年10月31日在长沙市第一人民医院的CT诊断报告单，拟证明王亚民在山海大酒店并未受伤骨折；证据2.李某某及范某某的证人证言，拟证明王亚民到山海大酒店是以王小民的身份入职，且未填写入职申请表。王亚民从山海大酒店出去后一直在外面工作。王亚民质证认为，对证据1，该证据与本案无关，李得发不服劳动能力鉴定而要求重新鉴定，所以王亚民在长沙市第一人民医院进行复查，该报告单载明：T2棘突改变，请结合病史。对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，李某某是否系酒店会计，无从而知。入职时王亚民是在前台填写的入职申请表，当时李某某未在场，而且王亚民从未曾说过身份证丢失。厨师长李某1与李得发是亲叔侄关系，厨师长李某1称呼采购范某某为舅妈，采购范某某是酒店的默认股东，故范某某属于利害关系人。本院对上述证据认证如下：证据1不能证明其待证事实，王亚民在山海大酒店受伤骨折已有生效判决认定，故该证据本院不予采信；关于证据2，因证人未出庭作证，无法核实证言的真实性，本院亦不予采信。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：王亚民受伤是否属于工伤，若能认定工伤，李得发支付王亚民的各项经济损失应如何认定。本院(2019)湘10行终66号生效行政判决书已认定王亚民受伤情形符合在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的情形，应认定为工伤。故李得发主张王亚民不存在工伤与生效判决认定事实不符，本院不予支持。王亚民在工作中遭受事故伤害，且经有关部门认定为工伤十级伤残，依法可享受各项工伤保险待遇;用人单位原山海大酒店未为职工缴纳工伤保险费，已违反了有关法律强制性规定，则必须承担相关的义务。故王亚民要求李得发支付工伤医疗费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费、鉴定检查费、停工留薪期工资、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、未签订书面劳动合同的二倍工资等有事实和法律依据，本院予以支持。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定,本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故按照上述规定,用人单位如果缴纳了工伤保险费用的,本人工资应指用人单位向工伤保险经办机构缴纳的实际月缴费工资。但本案因用人单位原山海大酒店未缴纳工伤保险费用,故不存在实际月缴费工资。一审法院以王亚民实际工作两个月，共领取8050元，计算实际月平均工资为4025元，并以此计算王亚民的工伤保险待遇并无不妥,本院予以确认。对上述各项损失，本院评析如下：1.工伤医疗费。一审法院根据王亚民提供的临武县人民医院病例及临武县人民医院住院收费票据认定王亚民因治疗涉案伤情支付医药费1994.85元正确，本院予以确认。王亚民另外提供的从药房购买药物的发票以及南溪村卫生室出具的处方笺及收据，因王亚民未提供其他证据证实上述医疗费为王亚民治疗本案伤情所必须发生，故本院不予采信。2.住院伙食补助费。王亚民诉请的住院伙食补助费350元符合法律规定，本院予以支持。3.劳动能力鉴定费、鉴定检查费及交通费。王亚民提供了劳动能力鉴定费及鉴定检查费发票400元，该证据与本案有关，本院予以采信。虽然王亚民提供了部分交通费发票，但未提供证据证明该交通费是因本案而产生，一审判决考虑实际情况酌情支持交通费200元并无不当，本院予以确认。4.停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，王亚民自2018年1月2日至2018年1月7日因工伤住院5天，结合王亚民出院医嘱载明继续巩固治疗，注意休息，避免负重体力活，定期复查（1月、3月）了解骨折愈合情况及王亚民构成十级伤残情况，一审法院酌定王亚民停工留薪期为2个月并无不妥，本院予以确认。王亚民主张停工留薪期为12个月没有事实和法律依据，本院不予支持。故一审判决认定王亚民的停工留薪期工资为8050元（4025元/月×2个月）正确，本院予以确认。5.经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因王亚民实际工作的时间为2个月，故一审判决认定经济补偿金为2012.5元（4025元/月×0.5个月）正确，本院予以确认。6.一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金。一审判决根据王亚民系工伤十级伤残，依法核算王亚民的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金分别为28,175元（4025元/月×7个月）、24,150元（4025元/月×6个月）、24,150元（4025元/月×6个月）正确，本院予以确认。7.未签订书面劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因王亚民在用人单位原山海大酒店实际工作仅两个月，一审判决李得发应支付王亚民未签订书面劳动合同的二倍工资为4025元（4025元/月×1个月）正确，本院予以确认。以上七项共计93,507.35元，故一审判决李得发支付王亚民各项损失共计93,507.35元正确，本院予以维持。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。一审法院根据判决结果认定由李得发承担本案保全费并无不当，故李得发主张涉案保全费应由王亚民负担没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，王亚民、李得发的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李得发负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李红兵 审 判 员 陈新德 审 判 员 孟晋忠 二〇二〇年五月六日 法官助理 黄小峰 书 记 员 魏小兰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。