河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终324号上诉人（原审原告）：任初进，男，汉族，1984年12月2日生，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人:黄松涛，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈炜良，男，汉族，1963年3月3日生，住陕西省西乡县。委托诉讼代理人:谢梦波，河南碧野律师事务所律师。上诉人任初进因与被上诉人陈炜良民间借贷纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院(2019)豫1025民初3964号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人及双方当事人各自委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人任初进的上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对案件的事实认定错误，将上诉人与被上诉人之间的民间借贷关系认定为委托劳务关系与事实不符。第一、上诉人支付给被上诉人十万元系借款，被上诉人将该笔资金用于支付其前期拖欠的工人工资，并非一审法院认定的周转金。首先，上诉人在被上诉人处承包工程时，被上诉人要求上诉人须出借十万元给其支付前期工人工资后方可将工程项目转包给上诉人。上诉人与被上诉人2019年8月27日签订委托劳务协议，2019年9月3日后正式承接该工程项目。被上诉人将十万元作为工人工资发放给为其施工建设的工人，其应当承担的工人工资截止于2019年9月2日，与上诉人毫无关系。同时，劳务委托协议书第三条约定，该款项由被上诉人用于支付前期工人工资，也能说明该资金用途为被上诉人个人事务，与上诉人无关。其次，双方签订的协议书第三条约定中，借条、返还等词汇适用于借贷关系，说明被上诉人对借款事实的认可。协议和借条对资金返还的约定系双方对还款方式的约定，系“有借有还”的正当性约定条款，也足以说明双方存在借贷关系。第二、2019年9月6日，被上诉人向上诉人出具收条一份载明，被上诉人收到上诉人现金6000元，用于发放工人工资。该款项系被上诉人向上诉人再次借款出具的收条。一审法院以被上诉人给上诉人出具的系收条而并非载明为借款即否认借款事实与实际不符。被上诉人收到上诉人的款项后，用于发放的工人工资，并非上诉人应当支付给工人的工资。此外，被上诉人没有任何证据证明收到的6000元属于上诉人在产品、劳务或服务方面欠其款项，就应认定该款项为借款。被上诉人陈炜良辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。任初进向一审法院起诉请求：1、判决被告陈炜良返还原告任初进借款10.6万元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：陈炜良在平煤神马建工集团有限公司建井三处承包了巷道掘进工程，2019年8月27日前，陈炜良带领工人进行施工。2019年8月27日，任初进、谭某与陈炜良签订委托劳务协议书，协议载明：一、甲方（陈炜良）全权授权委托乙方（任初进、谭某），严格参照项目部与甲方签订的责任书进行一切从事首山项目部五分队的一切生产、生活、经营活动，生产生活和生产的相关人员的调配安全管理和地面值班人员的安排还有辅助工的编配和工资费用，以及和项目部相关的一切工程款项的结算。二、在整个项目部工程中，甲方必须从整体工程款中提取，下山从签订协议之日起到下山结束，实际米数每米500元。平巷按实际结算米数中的1000元的约定费用，甲方不负责其它任何费用。剩余的各类款项都归乙方支配。其中乙方必须服从项目部的所有管理制度和工程款的结算方式。三、乙方自愿接受，在项目部后期，甲方协助的全部生产经营中账务往来结算。甲乙双方同时约定。协议签订之日，乙方需支付甲方壹拾万元作为支付前期工人工资之用，现金或银行指定打入甲方指定的账户，甲方给乙方出借条，此款双方约定必须从后续的工程盈利中返还给乙方。现甲方所购置的和租借的一切工具、用具和房屋归乙方使用，费用由乙方承担（注：房费已交清半年），甲方留守一人协助乙方结算工程款，留守人员的工资费用由乙方承担。……五、此委托劳务协议也是甲乙双方的共同约定在后续的工程甲方如果超出6000元以上的工程款属甲乙双方共同分配，甲乙双方具有同等的法律效力，双方互不反悔，如中途因乙方原因导致无法正常生产或被矿方停用，如有违约，一切经济责任由乙方承担。甲乙双方共同约定，2019年8月27日之前的工程进度款属甲方所有，协议签字之后的工资及其他费用全部由乙方承担（从8月27日起）。此协议一式两份，双方签字生效。甲方：陈炜良乙方谭某任初进。2019年8月27日。”甲、乙双方均在协议上签名并按指印。同日，任初进支付给陈炜良现金10万元，陈炜良出具借条一张，载明：“借条今借到任初进现金人民币壹拾万元整（100000元）使用于共同开发的工程巷道周转金。按双方约定必须在后续的盈利款中扣除，偿还给任初进不计利息。经借人：陈炜良2019年8月27日。”协议签订后，谭某、任初进带领工人干了一部分巷道工程。2019年9月6日，陈炜良向任初进出具收到条一张，载明：“收到任初进现金人民陆仟元整（6000元）用发工人工资。陈炜良2019年9月6日”。后该工程停工。陈炜良在承包平煤神马建工集团有限公司建井三处的巷道掘进工程时，向发包方交纳了20万元的保证金。谭某、任初进所带领的工人所干巷道工程的工资由发包方使用上述保证金全部发放完毕。陈炜良与发包方未对已建巷道工程进行结算。任初进未向平煤神马建工集团有限公司建井三处交纳保证金及其它费用。2019年11月15日，任初进以要求陈炜良返还劳务费为由诉至本院，在庭审中，任初进对诉讼请求劳务费变更为借款。在诉讼中，本院根据任初进的申请，作出（2019）豫1025民初3964号民事裁定书，将陈炜良在平煤神马建工集团有限公司建井三处的工程款109000元予以冻结，冻结期限为一年。平煤神马建工集团有限公司建井三处要求偿付的，应提存至襄城县人民法院。一审法院认为：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用的原则。本案中，任初进、陈炜良、案外人谭某三人签订委托劳务协议书，约定陈炜良将其承建的巷道工程由任初进、案外人谭某施工，陈炜良下山米数每米提取500元、平巷每米提取1000元。剩余款项由任初进、案外人谭某支配。任初进、案外人谭某在协议签订之时，需支付陈炜良10万元，作为支付前期工人工资中，陈炜良出具借条，并且借条中写明：“使用于共同开发的工程巷道周转金。按双方约定必须在后续的盈利款中扣除，偿还给任初进不计利息”。根据委托劳务协议及借条中注明的内容，可以看出任初进支付给陈炜良的10万元并非基于陈炜良资金紧张向任初进借款的借贷关系，而是基于委托劳务协议中的约定支付的周转金，该款双方约定必须在后续的盈利款中扣除，因该工程双方并未算账，是否盈利不明。另0.6万元，系收到条，且收条中标注用于发工人工资，并未表明属借款，且双方存在劳务协议，故任初进以该10.6万元属借款关系主张陈炜良返还的请求，于法无据，本院不予支持。陈炜良的答辩理由成立，本院予以采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告任初进的诉讼请求。二审期间上诉人申请证人王某出庭作证，证明王某去年九月份跟着姓陈的老板，在寿山煤炭干活，当时其上了七个班，最后任初进来了，听说上诉人拿着十万元把上个月的工资结算了。二审期间上诉人申请证人谭某出庭作证，证明他和上诉人是合伙承包陈炜良项目，陈炜良向任初进借款十万元我在场，钱里也有他的钱，当时是九月二号钱发工资，当时承诺盈利返还，项目从5.2号接手干了不到十天因被上诉人的原因，项目部把他的信息全部清除包括他们。被上诉人对该证据的质证意见为：第一个证人陈述是听说，传来的间接证据，对他们借款事实及委托劳务的事实内容均不知道；第二个证人一审参与旁听，是案件的当事人之一，具有利害关系不能客观反映案件的事实。本院经审查后认为：证人证言不属于二审新证据的情形，本院不予采信。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，因上诉人支付给被上诉人的10万元，用途是被上诉人为了支付涉案工程前期工人的工资，并在借条上写明“使用于共同开发的工程巷道周转金。按双方约定必须在后续的盈利款中扣除，偿还给任初进不计利息”，现双方并未就工程进行算账，盈亏不明，偿还的条件并未成就，故，一审驳回上诉人的诉讼请求，据有事实和法律依据，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费2420元由上诉人任初进负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年五月十四日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口