安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2020)皖0504民初79号原告：张云芳，女，1973年9月14日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。委托诉讼代理人：韩铁强，安徽致臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：桂欢欢，安徽致臻律师事务所律师。被告：肖家广，男，1980年3月10日生，汉族，住安徽省马鞍山市阜阳市颍上县。被告：上海钧正网络科技有限公司，住所地上海市闵行区秀文路898号1栋501室，统一社会信用代码91310112MA1GB63D5E。负责人：杨磊，该公司总经理。被告：上海万古劳务派遣有限公司，住所地上海市杨浦区民京路853号1栋2122室，统一社会信用代码91310110MA1G82K93X。法定代表人：衣景春，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭涛，男，汉族，1993年4月15日生，公司员工，住江苏省扬州市开发区。原告张云芳与被告肖家广、上海钧正网络科技有限公司（以下简称：上海钧正网络公司）、上海万古劳务派遣有限公司（以下简称：上海万古劳务公司）侵权责任纠纷一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张云芳及其委托诉讼代理人韩铁强、被告肖家广、上海万古劳务公司委托诉讼代理人彭涛均到庭参加诉讼，被告上海钧正网络公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本庭将依法缺席审理判决。现已审理终结。张云芳向本院提出诉讼请求：1.判令被告一支付原告各项损失共计人民币89885.01元，含医疗费16658.81元（住院费用14937.82元、医药费1720.99元）、后续治疗费6000元、残疾赔偿金68786元（34393*20*10%）、误工费16495.45元（3299.09元/月*5个月）、护理费17800元（130元/天*60天+原告丈夫误工费10000元）、住院伙食补助费510元（30元/天*17天）、营养费1800元（30元/天*60天）、交通费1000元、鉴定费1900元、被抚养人生活费6456.9元（21523元/年*3男*10%）、财产损失1000元（衣服500元、鞋子500元）、精神抚慰金6000元。扣除被告一已经支付的6000元，合计128407.16*70%；2.判令被告二承担赔偿责任；3.判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2019年4月27日20时30分,被告一肖家广驾驶电动三轮车沿九华路由东向西行驶至雨翠路交叉口时由机动车道经非机动车道行驶时与沿机动车道同向行驶至此原告张云芳驾驶的电动自行车相碰,致原告受伤、两车辆损坏。经马鞍山市公安局交通警察支队作出的第340501500000013626号道路交通事故认定书认定,肖家广负本起事故主要责任,张云芳负次要责任。原告于2019年4月28日入住马鞍山市中医院,经诊断为左肩锁关节脱位,并于2019年5月15日出院。经安徽江东司法鉴定所鉴定,原告的左肩锁关节脱位后致左肩关节功能丧失25%以上,评定为十级伤残,后期医疗费用约需人民币6000元,原告的误工期为150日,营养期限为60天,护理期限为60天。经查,被告一系被告二的雇员,其事故发生时正在运送哈啰单车。原告认为,被告一来负本起事故主要责任,应对原告的损害承担相应的赔偿责任。被告二应对其公司员工的侵权行为承担连带赔偿责任。肖家广、上海万古劳务公司辩称，本次事故的责任的划分我们认可，即我们承担70%，第二第三被告之间是劳务外包关系，第一被告是第三被告的员工，因此本案与第二被告无任何关系。第一被告是在我司工作中发生的事故时职务行为，我公司承担赔偿责任。原告诉求部分费用不符合事实依据，请求依法判决。原告诉讼费用请求依法判决。上海钧正网络公司提交书面答辩状辩称，不同意原告全部诉讼请求，请法院予以驳回，理由如下：1、被告二不是本案适格主体；2、被告二不是本案侵权责任主体，不应承担任何赔偿责任；3、被告二不是事实的责任者，且被告一和被告二之间不存在劳动关系；4、被告二已将单车运维业务全部外包给被告三，此案与被告二无关，不应被列为共同被告；综上，被告二不应承担任何赔偿责任，请求贵院驳回原告对被告二的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对张云芳提供的证据6虽然证明、合同没有加盖公章，但是结合银行流水，本院对其真实性予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月27日20时30分许，肖家广驾驶电动三轮车沿九华路由东向西行驶至雨翠路交叉口时由机动车道经非机动车道行驶时与沿非机动车道同向行驶至此张云芳驾驶的电动车相碰，造成两车损坏，张云芳受伤。本起事故经马鞍山市公安局交通警察支队作出第340501500000013626号道路交通事故认定书，认定肖家广负本事故主要责任，张云芳本事故次要责任。事故发生后，张云芳于2019年4月28日至2019年5月15日在马鞍山市中医院住院治疗，出院诊断为：中医诊断：脱位病（气滞血瘀）西医诊断：左肩锁关节脱位。2019年10月17日安徽江东司法鉴定所出具皖公正司鉴所（2019）皖江东司[临]鉴字[2019]第（712）号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人张云芳左肩锁关节脱位后至左肩关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人张云芳后期医疗费用约需人民币6000元（陆仟元）。3、被鉴定人张云芳误工期限为150日、营养期为60日、护理期建议为60日。以上均包括住院治疗期间。”另查明，2018年5月22日上海钧正网络公司（甲方）与上海万古劳务公司（乙方）《业务外包协议书》一份，鉴于甲方因经营需要，拟将部分地区相关集约化、网格化管理车辆停放秩序业务外包，并乙方具备向甲方提供业务服务的资质和能力，亦愿意承接该等业务；甲乙双方本着互惠互利的原则，经平等友好协商，就双方开展业务外包合作事宜达成一致意见，并达成协议如下：……，以双方另行签署的《约定书》（如有）的约定为准；双方确认，乙方有义务按照本协议和／或《约定书》所载各项具体服务要求完成外包业务及接受甲方对乙方服务质量的考核；为最大限度满足甲方的业务要求并不断提升服务质量，乙方同意，甲方可根据外包的开展情况及实际需要调整相关外包业务的服务要求和／或考核标准，并乙方承诺应在双方另行确认的合理期限内完成相关事项的整改及跟进；乙方理解并确认，乙方依约提供合格的外包服务是甲方支付本协议项下外包服务费的前提，甲方有权根据外包业务考核结果并依照本协议的相关规定决定外包服务费的支付及调整。……甲方有权自行或委托第三方对乙方的服务进行合理的监督；双方确认，在事先知会乙方的情况下，甲方有权进入乙方的工作场所和／或服务区域就外包业务的履行情况进行合理的检查和监督，并有权向乙方提出完善服务的意见和建议，乙方应予接受并及时整改，以保证外包业务得到全面适当的履行（《约定书》另有约定的除外）；……乙方有义务为乙方服务人员提供符合国家及省市要求的工作场所、劳动条件；……协议有效期限至2019年5月31日。2018年11月15日上海万古劳务公司与肖家广签订《合作合同》一份，约定上海万古劳务公司将指定区域内的哈啰单车车辆的调试及维修业务交给肖家广。本院认为：本案争议焦点为本起事故由谁承担赔偿责任。张云芳认为肖家广作为直接肇事者应当承担赔偿责任，上海钧正网络公司作为用人单位、上海万古劳务公司作为劳务派遣单位，两被告应承担连带赔偿责任。上海钧正网络公司认为其不是本案适格主体，理由是肖家广系上海万古劳务公司的员工，其公司与上海万古劳务公司之间不是劳务派遣合同关系，故肖家广与其公司不存在劳动关系。本案中上海钧正网络公司与上海万古劳务公司之间是业务外包关系还是劳务派遣关系。首先，劳务派遣与业务外包中劳动者管理的责任主体不同，劳务派遣关系中劳动者接受用工单位管理。其次，劳务派遣与业务外包的合同标的不同。劳务派遣一般是按照派遣的时间和费用标准，根据约定派遣的人数结算费用，其合同标的一般是“人”。而业务外包是按照事先确定的工作量结算，其合同标的一般是“事”。结合庭审查明可知，上海钧正网络公司将哈啰单车的运维业务包给上海万古劳务公司应属于业务外包。而肖家广受雇于上海万古劳务公司从事哈啰单车车辆的调试及维修业务，且在庭审中上海万古劳务公司亦认可肖家广在事故发生时正在履行职务行为。综上，本院认为上海万古劳务应承担赔偿责任。本院对于张云芳的各项费用认定如下：1.医疗费：本事故发生的治疗费用，据发票核实为17125.81元；2.后续治疗费：根据鉴定及有关规定，原告诉请后续治疗费6000元符合法律规定，本院依法予以支持；3.残疾赔偿金：根据鉴定及有关规定，原告诉请残疾赔偿金68786元符合法律规定，本院依法予以支持；4.误工费：根据鉴定及有关规定为16495.45元，本院依法予以支持；5.护理费：根据鉴定及有关规定，原告诉请护理费17800元不符合法律规定，本院依法调整为7440元（124元/天×60天）；6.住院伙食补助费：根据有关规定及住院天数为510（30元/天×17天）；7.营养费：根据鉴定及有关规定为1800元（30元/天×60天）；8.交通费：考虑张云芳就医的实际情况，本院酌定为800元；9.鉴定费：据发票核实为1900元；10.被抚养人生活费：根据有关规定为2152元（21523元/年×2年×10%÷2）11．财产损失：考虑到实际情况，本院酌定为200元；12.精神损害抚慰金：原告诉请6000元，符合法律规定，本院依法予以支持；13.车损：据票据核实为750元，本院依法予以支持。综上，张云芳的各项经济损失合计为129959.26元。如上所述，本院认为上海万古劳务公司对张云芳的经济损失应当承担70%的赔偿责任，扣除上海万古劳务公司先行垫付的7217元，故上海万古劳务公司应支付张云芳各项经济损失合计83754.48元（129959.26×70%-7217）。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、上海万古劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内支付张云芳伤残赔偿金、医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计83754.48元；二、驳回张云芳的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2048元减半收取1024元，由上海万古劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  喻静二〇二〇年五月八日书记员  徐玲附本案适用的法律条文：1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。