辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终2961号上诉人（原审被告）：大连天元世纪物业管理有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区山东路商城281号14-11（1、2层公建）。法定代表人：史维忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：李代宁，女，该公司人事部职员。委托诉讼代理人：滑东明，辽宁哲盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：穆洪江，男，1969年9月25日生，汉族，住辽宁省大连市中山区。上诉人大连天元世纪物业管理有限公司与被上诉人穆洪江劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。大连天元世纪物业管理有限公司上诉请求：撤销(2019)辽0211民初6617号判决书第二项，依法改判驳回被上诉人要求上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。事实和理由：上诉人不服仲裁委关于违法解除劳动合同赔偿金的仲裁，拟通过法律途径主张权利期间收到穆洪江的起诉状，穆洪江诉求法院判决支持其违法解除劳动合同赔偿金主张。上诉人不同意穆洪江违法解除劳动合同赔偿金的主张。上诉人没有任何放弃自己权利的意思表示，故请求法院依法作出判决。穆洪江辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求。穆洪江向一审法院起诉请求：1.2018年8月至12月间及2016年9月15日至30间的工资共计14,300元；2.违法解除劳动合同的赔偿金12,756元；3.2018年带薪年休假工资1,800元。一审法院认定事实：原、被告曾于2017年12月29日签订了固定期限的书面《劳动合同书》，合同期限自2017年12月22日至2018年12月21日止，被告安排原告在客服岗位从事小区、办公楼的物业服务及公司安排的其他工作，月工资标准为1,620元，合同同时约定原告所在的岗位实行标准工时工作制，每周工作不超过40个小时，每周休息1天。原告在被告公司实际工作至2018年11月14日，后再未到被告公司继续上班。2019年1月2日，原告向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“甘井子区仲裁委”）申请仲裁，要求被告向其支付2018年8月至12月间和2016年9月15日至30日间的工资共计14,300元、违法解除劳动合同的赔偿金10,630元及2018年带薪年休假工资1,800元。甘井子区仲裁委于2019年5月6日作出甘劳人仲案字（2019）第012号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付2018年10月和11月的工资2,872元及违法解除劳动合同赔偿金5,200元，共计8,072元。原告对甘井子区仲裁委作出的该裁决不服，诉至一审法院。庭审过程中，原告陈述其在2018年11月15日收到被告公司王艳（音）的口头通知，被告知无需再到公司上班，被告无故与其解除劳动关系，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告对原告的陈述不予认可。被告陈述公司并未通知原告自2018年11月15日起无需再到公司上班，原告未上班的行为属于自动离职，被告无需向其支付赔偿金。另查，被告已经向原告支付了2016年9月间的工资1,700元，被告已经在工资明细表上签字确认领取。原告在被告公司工作期间，其2018年8月的工资1,470.13元（基本工资1,620元+加班工资980元-未满勤700元-保险扣款429.87）和9月的工资1,290.13元（基本工资1,620元+加班工资980元-未打卡380元-未满勤500元-保险扣款429.87元）分别由被告公司的李泉和王秋立代领，原告已经实际收到。被告认可未向原告支付2018年10月及11月的工资，数额分别为1,789.43元（基本工资1,620元+加班工资608.30元-保险扣款429.87元）和1,073.3元（基本工资），被告同意向原告支付上述工资。庭审过程中，原告主张其在入职时与被告公司约定的月工资为2,600元，被告应按照该工资标准向其支付工资。又查，原告在2018年8月从怡家项目调至叁玖家园项目工作，该月共出勤20天，在2018年9月共出勤21天。原告在庭审过程中表示不再主张2018年12月的工资。被告表示其出勤天数不多于应出勤天数，公司无需支付加班费，且依据《员工手册》的规定，原告在出勤时存在迟到、早退在20分钟至40分钟之间的情况，每次应扣工资40元。原告表示其对被告公司提供2018年8月和9月的考勤记录的真实性不予认可，且《员工手册》未经民主制定程序，被告对原告实行扣款和罚款均为违法。再查，被告在庭审过程中提供了原告在2018年2月至7月间（除5月）的考勤记录及对应月份的工资明细单，被告表示原告每周休息1天，其上述月份期间原告应休的天数为7天、5天、5天、5天、4天，但原告实际休息的天数为11天、9天、9天、10天、8天，其多休的部分除1天事假外其余均为原告的带薪年休假，被告无需再向原告支付带薪年休假工资。原告对被告提供的考勤记录不予认可，原告表示其工作期间进行加班，但被告不向原告支付加班工资，原告进行的休息，而不是原告的带薪年休假，被告应向原告支付带薪年休假工资。一审法院认为，关于原告要求被告向其支付拖欠的2018年8月至12月间及2016年9月15日至30日间的工资共计14,300元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定的内容，用人单位应当按月向劳动者支付工资，不得克扣和无故拖欠劳动者的工资。本案中，被告提供原告在2018年8月和2018年9月的考勤记录，原告虽对真实性不予认可，但未提供相关证据予以证实，一审法院对被告提供的考勤记录予以采信。原、被告在签订的《劳动合同中》约定月工资为1,620元，被告在庭审过程中提供的工资明细表中记载了原告的月工资构成为基本工资1,620元加上加班工资980元，原告虽主张入职时与被告约定的月工资即为2,600元，但未提供相应的证据予以证实，一审法院对原告的主张不予采纳。依据考勤记录的记载，原告在2018年的8月和9月实际工作天数均未超过21.75天，即实际上不存在加班天数，被告不向原告支付加班工资980元并无不妥。鉴于原告在仲裁庭审过程中已经陈述收到了他人代为领取的工资，被告无需再向其支付2018年8月和9月的工资。关于原告主张的2018年10月至11月14日间的工资，被告同意向其支付的工资数额分别为1,789.43元、1,073.3元，按月工资1,620元的标准，被告按上述数额向原告支付工资亦无不妥。如原告认为被告应向其支付加班工资或加班工资差额，应另行处理。故被告应向原告支付2018年10月至2018年11月14日间的工资2,872元（1,798.43元+1,073.3元）。关于原告要求被告向其支付违法解除劳动合同的赔偿金12,756元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释［2001］14号）第十三条规定的内容，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告自2018年11月15日再未到公司上班，原告主张系被告在2018年11月15日口头通知其无需再到公司上班，但未提供相应的证据予以证实。被告在庭审过程中对原告主张的该节事实亦不予认可。在此情况下，一审法院不能认定被告对原告作出了与其解除劳动合同的行为，亦不存在违法与原告解除劳动合同的情形。故原告的该项诉讼请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。但鉴于被告对甘井子区仲裁委作出的其向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金5,200元未提起诉讼，一审法院予以确认，即被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金5,200元。关于原告要求被告向其支付2018年带薪年休假工资1,800元的诉讼请求。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定的内容，职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天；单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，年休假在1年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1年度安排。本案中，被告在庭审过程中提供了原告在2018年2月至7月间（除5月）的考勤记录，原告虽对真实性不予认可，但未提供相应的证据予以证实，一审法院对被告提供的考勤记录予以采信。原告主张其休息系因加班被告未支付加班费而进行的补休等，但结合原、被告签订的《劳动合同书》中约定的每周休息1天及被告提供的工资明细表可以认定，被告对原告存在的加班支付了加班工资，原告在上述期间多休息的20天被告亦未扣发其工资。一审法院据此认定被告公司依据公司及原告工作的实际情况，安排原告进行了休息，该20天可视为原告在2018年的带薪年休假，被告无需再向原告支付带薪年休假工资。故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。据此判决：一、被告大连天元世纪物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告穆洪江2018年10月至2018年11月14日间的工资人民币2,872元。二、被告大连天元世纪物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告穆洪江违法解除劳动合同的赔偿金人民币5,200元。三、驳回原告穆洪江的其他诉讼请求。如未按本判决上述一、二项指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，有原告负担。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。上诉人上诉主张其不应承担违法解除劳动合同赔偿金，即上诉人不同意案涉仲裁委作出仲裁裁决第二项部分。《劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”据此，用人单位不服终局裁决以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决的，可以向法院起诉。上诉人未针对仲裁裁决提起诉讼，系其对自身诉讼权利的放弃。一审法院对此处理并无不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天元世纪物业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  刘婷娜二〇二〇年五月二十七日书记员  朱彦锡