云南省保山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云05刑终82号原公诉机关云南省腾冲市人民检察院。上诉人（原审被告人）王根臻，男，1988年9月20日生于云南省腾冲市，汉族，大专文化，农民，家住云南省腾冲市，因本案于2019年9月7日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。上诉人（原审被告人）刘宽普，男，1982年5月18日生于云南省腾冲市，汉族，初中文化，农民，家住云南省腾冲市。因本案于2019年9月7日被刑事拘留，2019年10月15日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。原审被告人杨生谱，男，1986年7月4日生于云南省腾冲市，汉族，大专文化，农民，家住云南省腾冲市。因本案于2019年9月7日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。原审被告人番家乐，男，1994年10月9日生于云南省德宏傣族景颇族自治州芒市，汉族，小学文化，农民，家住云南省德宏傣族景颇族自治州芒市，因本案于2019年9月7日被刑事拘留，2019年10月15日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。原审被告人李明用,1993年4月20出生于云南省德宏傣族景颇族自治州芒市，汉族，初中文化，农民，家住云南省德宏傣族景颇族自治州，因本案于2019年9月7日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。原审被告人鲁大啟,1991年6月21日生于云南省龙陵县，汉族，职高文化，农民，家住云南省龙陵县，因本案于2019年9月7日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。云南省腾冲市人民法院审理云南省腾冲市人民检察院指控原审被告人杨生谱、番家乐、王根臻、刘宽普、李明生、鲁大啟走私国家禁止进出口的货物、物品罪一案，于2020年4月10日作出(2020)云0581刑初21号刑事判决，宣判后,原审被告人杨生谱、番家乐、李明生、鲁大啟服判不上诉。原审被告人王根臻、刘宽普不服,提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉人王根臻、刘宽普的上诉意见，讯问上诉人王根臻、刘宽普，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，2019年9月7日凌晨4时许，被告人杨生谱受许某某的指示，安排被告人王根臻、刘宽普在腾冲市路段进行望风，探视是否有公安缉查人员及车辆出入，由被告人番家乐、李明用、鲁大啟分别驾驶三辆货车装载14头来自缅甸的走私黄牛，从腾冲市猴桥镇灯草坝准备运往德宏州梁河县，在途经猴桥镇槟榔江电站附近被猴桥边境派出所民警当场查获。经鉴定，六名被告人从缅甸走私的42头活体牛共计11178公斤，价格为人民币302000元（其中李明用运输的活体牛价格为99171元，鲁大啟运输的活体牛价格为98280元）。原审法院根据上述事实和相关证据，认为被告人杨生谱、番家乐、王根臻、刘宽普、李明用、鲁大啟走私来自境外疫区的动物，六名被告人的行为已触犯刑律，构成走私国家禁止进出口的货物罪。其中被告人杨生谱、番家乐、王根臻、刘宽普系情节严重，本案系共同犯罪，六名被告人在共同犯罪中均起辅助和次要作用，均系从犯，应当减轻、从轻处罚；被告人杨生谱明知民警找其进行调查，在约定地点等待民警到来，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人番家乐、王根臻、刘宽普、李明用、鲁大啟到案后均能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；六名被告人均认罪认罚，依法可以从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：被告人杨生谱犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元；被告人番家乐犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元；被告人王根臻犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币8000元；被告人刘宽普犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币6000元。被告人李明用犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；被告人鲁大啟犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元。扣押的黄牛拍卖款，由扣押机关予以没收，上缴国库；扣押的ｖｉｖｏ手机1部、蓝色ＯＰＰＯ手机2部、银色小米手机1部、黑色华为手机1部、黑色ＯＰＰＯ手机1部，由扣押机关予以没收；扣押的云Ｎ×××××白色货车1辆、云Ｎ×××××白色货车1辆、云Ｎ×××××红色解放牌小卡车1辆、云Ｍ×××××银灰色微型车1辆、云Ａ×××××黑色奇瑞轿车1辆，由扣押机关返还车辆所有人。上诉人王根臻上诉理由，请求保山市中级人民法院依法撤销云南省腾冲市人民（2020）云0581刑初21号刑事判决书并改判。一审法院判决对上诉人王根臻判处走私国家禁止进出口的货物罪，量刑过重，对其量刑应考虑以下情节：1、本案成立的法律依据是原农业部1999年1月20日发布的《关于禁止从缅甸联邦进口偶蹄动物及其产品的规定》，该规定依据发布己经超过20年并且该规定现在是否适用状态不明。2、上诉人所涉嫌本罪的对象（缅甸牛）已经被拍卖，拍卖价款已经上缴国库。3、上诉人仅是探路者，在处理上应当区别对待，量刑时应当低于其他同案犯。4、腾冲猴桥镇是一个边境口岸地区，类似案件数不胜数，过往所发生的案件基本上没有进行过实体的判决，本案的处理有悖于法律面前人人平等的原则。5、本案没有造成社会严重危害结果，并且上诉人积极认罪悔罪，且系初犯，一审法院处理本案时没有充分认定上诉人的从轻减轻处罚的情节，请求二审人民法院对本案予以改判。上诉人刘宽普上诉理由，请求依法撤销云南省腾冲市人民（2020）云0581刑初21号刑事判决书并改判。1、刑罚过重。2、本人认罪认罚。3、本人在家中是顶梁主，家里一切经济来源都是本人平时打工辛苦赚取，家中负担较重，经济困难等。望二审能减轻、从轻处罚。经审理查明，原审被告人杨生谱、番家乐、王根臻、刘宽普、李明用、鲁大啟犯走私国家禁止进出口的货物罪的事实。有一审庭审中经举证质证并由一审判决书列举的下列在案证据证实：腾冲市公安局扣押被告人鲁大啟持有的黄牛14头（已拍卖）、银白色ｖｉｖｏ手机一部、云Ｎ×××××白色货车一辆,扣押被告人李明用持有的云Ｎ×××××白色货车一辆、蓝色ＯＰＰＯ手机一部、黄牛14头（已拍卖），扣押被告人番家乐持有的蓝色ＯＰＰＯ手机一部、云Ｎ×××××红色解放牌小卡车1辆、黄牛14头（已拍卖），扣押被告人杨生谱持有的黑色华为手机一部，扣押被告人刘宽普持有的云Ｍ×××××银灰色微型车1辆、银色小米手机1部,扣押被告人王根臻持有的黑色ＯＰＰＯ手机1部、云Ａ×××××黑色奇瑞轿车一辆（附物证照片）、扣押笔录及扣押决定书、随案移送清单等；被告人杨生谱、番家乐、王根臻、刘宽普、李明用、鲁大啟的正侧面照片、户口证明、腾冲市公安局的抓获经过；腾冲海关出具的函，猴桥边防派出所所长和猴桥林业站站长的微信聊天记录，猴桥林业工作站出具的情况说明；被告人杨生谱、番家乐、王根臻、刘宽普、李明用、鲁大啟的供述和辩解及同步录音录像；腾冲市发展和改革局价格认定中心的价格认定结论书；腾冲市公安局的检查笔录和照片、称量笔录和照片，辨认笔录及照片等证据。上述证据收集程序合法，内容客观真实，所证明的事实与本案的事实相关联，并能相互印证，对本案犯罪事实的认定具有证明作用，依法予以确认。在二审中上诉人王根臻、刘宽普未提交新的证据。本院认为，上诉人王根臻、刘宽普、原审被告人杨生谱、番家乐、李明用、鲁大啟无视国法，走私来自境外疫区的动物，六名被告人的行为已触犯刑律，构成走私国家禁止进出口的货物罪。上诉人王根臻、刘宽普均以一审判决量刑过重意见提出上诉，经查,原审法院在量刑时己充分考虑上诉人王根臻、刘宽普均系本案从犯、积极认罪悔罪、坦白情节、认罪认罚等，对上诉人王根臻、刘宽普均己减轻处罚。故本院对从轻改判的上诉请求不再支持；上诉人王根臻、刘宽普其它上诉理由均不能成立，本院不予采信。原审判决根据本案上诉人王根臻、刘宽普及原审被告人杨生谱、番家乐、李明用、鲁大啟的具体犯罪事实及地位、作用，认罪态度，坦白情节，认罪认罚等情节及法律的规定所作出的原判,定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杜  云审判员 张 艳 昌审判员 王 玉 玲二〇二〇年五月二十日书记员 张杨文婧