湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终8212号上诉人(原审被告)：杭州祥弘文化传播有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区祥园路33号421室。法定代表人：费太会，执行董事。委托诉讼代理人：韩炳梁，浙**盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦东岳，浙**盛律师事务所律师。上诉人(原审原告)：湖南盛世银安信息有限责任公司，住所地长沙高新开发区咸嘉湖西路350号麓谷锦园32栋101号。法定代表人：唐健云，董事长。委托诉讼代理人：王志强，湖南平康律师事务所律师。被上诉人(原审第三人)：北京盛世三人行广告有限公司，住所地北京市海淀区蓝靛厂春荫园12号楼7层7单元7C。法定代表人：秦大平，总经理。委托诉讼代理人：王志强，湖南平康律师事务所律师。上诉人杭州祥弘文化传播有限公司（以下简称祥弘公司）与上诉人湖南盛世银安信息有限责任公司（以下简称盛世银安公司）、被上诉人北京盛世三人行广告有限公司（以下简称盛世三人行公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0104民初5724号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案公开进行了审理。本案现已审理终结。祥弘公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用由盛世银安公司承担。事实与理由：1、祥弘公司不存在违约不付承包费的事实，一审法院认定有误。一审法院将承包费割裂为两部分，一是交付点位后应付的承包费，二是安装点位满3000个应付的承包费，两者相互独立，互无关联。该事实认定是错误的。一审法院将承包款的支付成就条件，分隔为交付点位支付、安装点位支付，满足交付点位后就需付款，不管其是否安装完毕，两者各自独立、互无前提、互不影响。这种看法是无视点位交付、安装支付的整体性和周期性，无视协议本身的约定，属于事实认定不清。2、一审法院审理程序存在问题。涉案项目是否获得公安部门审批是关系到项目是否存在，合同是否有效的关键问题，一审法院既没有向祥弘公司律师签发调查令，也没有依职权调查，审判程序不得当，导致事实认定不清、法律适用不当。3、涉案广告位项目没有获得小区业主的授权许可，协议项目的运营权和使用权不存在，没有合同履行的基础，故双方签订的协议应认定为无效合同。盛世银安公司答辩：1、公安机关只是行政单位，不能限制小区怎么做。2、祥弘公司向一审法院申请调查令，是否准许是法院的权利，现在法院没有准许不能说明程序违法。3、现有个别小区业主起诉祥弘公司等单位，这也不是程序违法，我们协议约定有20%的机动，现在只有一个小区提出异议，不影响协议的履行。被上诉人盛世三人行公司发表陈述意见：同意盛世银安公司的答辩意见。盛世银安公司上诉请求：1、请求判决祥弘公司向盛世银安公司支付漏算本金50万元。2、请求判决祥弘公司违约赔偿盛世银安公司损失100万元。3、请求判决由祥弘公司承担本案一审、二审所有诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不当。1、一审判决认定祥弘公司安装广告看板5321块是错误的，应当认定实际安装至少6003块，应付承包费100万元，一审判决仅计算了50万元，漏算少付了50万元。2、一审判决认定祥弘公司安装数未达到盛世银安公司提供的点位数的80%，应由盛世银安公司承担相应责任，这完全不符合事实。二、盛世银安公司要求赔偿100万元是公正公平的，理应得到支持。本案诉讼历时8个月才结案，如要恢复原状并再次成功招商，至少需要耽搁一年以上时间，这一年时间就是盛世银安公司的直接损失。比照双方合同中约定每年400万元承包费的约定，盛世银安公司仅提出赔偿100万元损失，已是最低要求了，一审判决以无证据证明为由，轻率地划掉了这一100万元，是极不公平的。三、诉讼费承担不公，本案完全是因为祥弘公司违约所致，盛世银安公司并无失误之处，诉讼费应该由祥弘公司全额承担。祥弘公司答辩：1、盛世银安公司发布的展板发包权利来源不合法，其没有权利主张要求祥弘公司支付款项。2、即使合同这样约定，也不符合支付50万元的条件。3、100万元损失没有相关证据佐证。被上诉人盛世三人行公司发表陈述意见：同意盛世银安公司的上诉请求。盛世银安公司向一审法院起诉请求：1、解除祥弘公司、盛世银安公司签订的《杭州市社区平面看板广告项目承包协议》（以下简称《承包协议》）及《补充协议》)，由盛世银安公司收回本项目（含看板）自营或另行安排；2、祥弘公司向盛世银安公司支付拖欠的承包费本金1,000,000元（计算至起诉之日止，起诉之后盛世银安公司实际收回看板之前另行计算）；滞纳金200,400元（计算至起诉之日止，起诉之后另行计算）；3、祥弘公司向盛世银安公司支付因协议解除、盛世银安公司需另外寻找合伙伙伴导致项目空置时间约三个月损失1,000,000元；4、盛世银安公司已收祥弘公司的保证金300,000元无须退还；5、祥弘公司承担案件所有诉讼费用。祥弘公司向一审法院反诉请求：1、祥弘公司、盛世银安公司签订的《承包协议》无效；2、盛世银安公司、盛世三人行公司向祥弘公司退还项目承包费1,500,000元；3、盛世银安公司、盛世三人行公司向祥弘公司退还保证金300,000元；4、盛世银安公司、盛世三人行公司赔偿祥弘公司156,000元（其中：人工费：5000/人＊6个月＊4人，车辆费：100元/天＊6个月＊2车）；5、盛世银安公司、盛世三人行公司承担案件全部诉讼费用。一审法院认定事实:2016年11月11日，盛世银安公司（甲方）与祥弘公司（乙方）就甲方在浙江省杭州市辖区内拟开发的社区警务宣传栏平面广告看板位的经营权和使用权，签订《承包协议》，约定：一、承包方式为：1、甲方向乙方提供浙江省杭州市辖区内关于“平面广告看板”的安装手续及平面广告看板，由甲方提供设备，乙方负责安装和运营。2、甲方向乙方陆续提供浙江省杭州市辖区内可以安装平面广告的社区网点，每个社区网点内的平面广告看板位的具体数量视现场实际情况而定，交付点位须双方进行书面确认，平面广告看板位有效数量为不低于12000个。3、乙方根据平面广告看板的实际安装数量按本协议第四条规定向甲方支付承包费及相关费用等。二、安装位置及尺寸、质量标准。1、平面广告看板位的具体网点及具体安装位置视现场情况由甲方负责与物业方协商而定，并在甲方向乙方交付网点之前，提前商定。3、平面广告看板上的两个图片其中左侧图片为公安部门公益宣传内容，右侧画面为准许运营的商业广告内容。三、项目协议期限为五年，暂定自2017年3月1日起至2022年2月28日。具体合同起始日期以分批交付安装完毕次日计算。四、承包费、制作费、保证金。1、前12000个平面广告看板位的每年承包费为人民币肆佰万元整；如乙方要求增加安装点位，超过保底数每增加一个每年按人民币贰佰万元计算，点位数从12001个到13000个为免费赠送；第四年、第五年承包费上调5%。乙方不得擅自安装双方确认以外的其他点位，如甲方要求安装双方确认以外的其他点位，则此类点位不得用于商业用途；若乙方接受此类点位，并用于商业用途，则按本合同约定标准付费。2、承包费用采取分批安装，分批支付年度承包费的方式。甲方向乙方交付的首批平面广告看板位3000个安装手续，乙方向甲方交纳此批平面广告看板位年承包费的50%，届时乙方开始启动安装，安装结束交由甲方验收，验收完成之日乙方向甲方交纳此批平面广告看板位年承包费剩余的50%。之后每批平面广告看板位以3000个为一批进行交付安装结算，依此类推。每批平面广告看板位以验收完成次日开始计算合同期，第二年起乙方必须提前一个月向甲方交纳年承包费用。甲方届时将以补充协议的形式注明乙方支付承包费具体日期。3、乙方逾期付款，应按欠款金额每日千分之三的标准向甲方支付滞纳金，逾期30天未足额支付承包费，甲方有权单方解除合同，并由乙方承担违约责任，已收保证金不再退还乙方。5、签订本协议当日，乙方应向甲方交纳首笔成约保证金100,000元，成约保证金足额交付后本协议生效；当甲方向乙方交纳第一批3000个平面广告看板位手续，乙方安装完毕后，乙方交纳剩余保证金100,000元，上述保证金在乙方最后一次付款时直接冲抵最后一年承包费。五、甲方权利义务约定：4、甲方为乙方安装经营平面广告看板提供必要的协助，甲方负责对接协调所有平面广告看板位的公安关系及物业关系；5、乙方需上刊的商业广告须经甲方提交给相关部门审核，甲方承诺接到乙方报审材料后，尽快提请相关部门审批，审核通过的广告画面方可上刊；7、本项目中的所有平面广告看板所有权均系甲方所有，乙方不得损害甲方提供的平面广告看板，否则需要照价赔偿或进行维修。本协议期限届满后，乙方应当如数向甲方交付。六、乙方权利义务约定：3、乙方应当按照甲方要求进行平面广告看板公益部分的设计、制作、安装、维护、更新，保证公益部分信息画面内容至少每6个月更新一次。6、如乙方在使用期间内出现平面广告看板丢失，人为损坏，乙方书面通知甲方，甲方应当收到通知4个工作日内，提供看板，乙方及时安装和修复。如非乙方原因大面积出现丢失、人为破坏，导致乙方无法正常发布经营的，经甲方调查确认以后，补偿乙方正常发布时间，相应部分点位合同期顺延。8、甲方完成本合同全部点位交付给乙方后，应该派往相应人员维修协调物业和公安相关事宜。9、在本合同期内，如甲方原因导致合同无法进行的，甲方应当在7日内退还乙方未发布时间合同款和全额的保证金。七、违约责任约定：第3点、甲方获得经营杭州市平面看板广告项目的来源情况（包括相关部门的审批文件和协议等作为本合同附件），具体广告位、网点、物业权益等变化不影响本协议的效力，乙方不得就此主张违约责任。《承包协议》签订后，2016年11月17日，祥弘公司向盛世银安公司支付了保证金200,000元。盛世银安公司在收到保证金后，开始按照协议履行，与杭州市各派出所及各小区进行沟通、交流，并向祥弘公司陆续交付看板可安装点位。经双方确认，2017年3月7日之前，盛世银安公司向祥弘公司交付满3000个点位，祥弘公司按照协议约定支付第一笔承包费500,000元。盛世银安公司收到费用后，双方继续按照协议履行，祥弘公司在接收盛世银安公司点位后，继续进行安装。之后，因双方未严格按照协议履行，情况发生变化，2017年9月26日，盛世银安公司（甲方）与祥弘公司（乙方）双方签订了《补充协议》，约定：1、双方协商，杭州市区争取安装到30000个点位左右，乙方需配合安装，年度承包费用不变。前期13000个点位的广告看板由甲方提供，乙方安装，后续的17000个点位的广告看板的购置制作费由乙方承担并安装；合同期满后甲方有权无偿收回该项目已安装到位的所有广告看板。2、原协议约定的分批交付安装、分批付款的方式分四批进行付款，按照原协议安装3000块为一个付款周期，付款时间调整为每交付平面广告看板安装点位3000个的5日内，乙方向甲方交纳此批看板位年承包费500,000元，乙方安装完成3000块的5日内，再付给甲方500,000元；以此类推，直至13000块广告牌安装完成，乙方总计给甲方付款4,000,000元；后续的17000块安装工作，甲方要为乙方提供安装点位，并协助乙方在2018年6月份完成30000块广告看板全部安装到位；乙方要加快安装进度，相互配合争取2018年1月1日前完成13000块的安装量，原合同第一年起始时间暂定为2018年1月1日起执行，自第二年改为按季提前10天向甲方预付承包费。在原协议约定的承包期之内，乙方营业额达到15,000,000元时，年末前15天之内须再向甲方增付承包费1,000,000元。3、甲方要加强与公安、物业的沟通，保证筛选后可安装点位能够顺利安装，要求筛选后安装到物业单位的点位不低于80%，争取85%可以顺利安装；若出现比例低于80%，甲方应向乙方支付相关误工费用。5、甲方要加强广告看板安装后的项目维护和回访工作，保证乙方所安装的30000块广告看板后期商业运作的正常进行，确保所有点位都均能正常发布商业广告，每次更换广告画面时物业单位不允许换广告画面的现象不得高于10%，若超过10%，甲方要承担乙方造成的相应损失，暂定为每次3,000元的经济补偿。该协议签订后，2017年9月27日，祥弘公司向盛世银安公司支付了第二笔承包费500,000元。2017年11月20日，盛世银安公司因祥弘公司逾期支付承包费及保证金向祥弘公司发出催款函，2017年11月23日，祥弘公司回函表示，在安装3000个点位结束后，因盛世银安公司未及时验收，导致逾期付款，之后未再付款是因为盛世银安公司交付的点位未达到付款的条件，且实际安装的点位也未达到约定。2017年12月1日，盛世银安公司发了再次回复函，认为盛世银安公司已交付到协议约定要付款的点位数，祥弘公司应当按照约定支付相关款项。2018年1月8日，祥弘公司向盛世银安公司支付第三笔承包费500,000元及保证金100,000元。之后，盛世银安公司、祥弘公司仍按原约定履行合同，由于双方对可安装看板点位的数量、承包费的支付及点位安装不畅等情况发生争议，未达成一致解决意见，2018年3月27日，祥弘公司向盛世银安公司发了一份《关于近期宣传看板安装运营的情况通报》，承认截止到2018年3月份，已实际安装3500个点位，同时，因已安装点位看板后期维护投入人力物力较大、已安装点位换画受阻、安装进度不受控等问题再次和盛世银安公司进行沟通。2018年5月7日，盛世银安公司回函，表示会支持并配合祥弘公司所提点位换画等工作，同时认为交付的点位已经达到支付条件，祥弘公司应当按约定支付款项。此后，因祥弘公司再未支付承包费用，盛世银安公司遂诉至法院。另查明，2017年3月7日前，盛世银安公司已交付看板点位数3000个；2017年9月4日，盛世银安公司交付看板点位数4306个；2017年11月4日交付点位数1667个；2018年5月-2018年7月6日，盛世银安公司交付点位4881块，共计交付13854个平面广告看板点位。2017年9月27日，祥弘公司安装了3000块看板点位，2018年3月前共计安装了3500块，2018年5月-6月，祥弘公司安装了1821块看板，共计安装了平面广告看板5321块。再查明，盛世银安公司、祥弘公司在签订了《承包协议》后，与盛世三人行公司共同又签订了《补充协议》，约定盛世银安公司、祥弘公司于2016年11月11日签了《承包协议》，协议约定盛世银安公司将祥弘公司审批的社区警务宣传栏平面广告看板位的经营权和使用权以承包的方式由祥弘公司合法经营，盛世银安公司与盛世三人行公司是拥有共同实际控制人的两家公司，盛世三人行公司将全权委托盛世银安公司对该项目进行运营、监管，不得再将该项目转接于其他公司经营和开发。若因盛世三人行公司在审批手续、配套跟进方面与盛世银安公司配合不到位，影响到该协议的正常履行，祥弘公司有权单方面终止合同，并以盛世银安公司单方面违约来追究相关法律责任。一审法院认为，根据双方当事人的陈述，本案争议焦点为：一、盛世银安公司、祥弘公司签订的《承包协议》及《补充协议》效力如何？涉案看板点位（含已实际安装看板）如何处置？二、盛世银安公司、祥弘公司就合同履行是否存在违约行为？如何承担责任？关于争议焦点一：1、盛世银安公司、祥弘公司签订的《承包协议》及《补充协议》，其内容并未违反《中华人民共和国合同法》关于合同无效的法律规定，系双方的真实意思表示，内容合法有效，一审法院予以确认；祥弘公司认为盛世银安公司不享有对涉案平面广告宣传看板位的使用权和经营权，但从合同的实际履行情况来看，祥弘公司已经实际安装并使用了五千余块广告看板位，从祥弘公司与杭州市公安局反欺诈中心的录音资料（祥弘公司提交的证据五）中亦可确认，盛世银安公司采取公益广告和商业广告相结合的方式推广和开展防范电信网络诈骗的宣传得到了公安部门的认可，符合协议约定，同时，祥弘公司未能提交充分有效的证据证实存在第三方主张上述权利的事实，因此，祥弘公司要求确认涉案协议无效的反诉请求，缺乏理据，一审法院不予支持；2、对于盛世银安公司要求解除双方签订的协议的诉请，按照协议约定，祥弘公司逾期30日未支付承包费的，盛世银安公司可单方解除合同，且鉴于祥弘公司向一审法院提起反诉，要求确认盛世银安公司、祥弘公司双方签订的协议无效，并要求盛世银安公司返还已支付的承包费，以自身行为表明将不再履行合同约定的主要债务，故盛世银安公司有权要求解除双方签订的《承包协议》及《补充协议》，对盛世银安公司该项诉请，一审法院予以支持；上述两份协议解除后，祥弘公司应当将已收到的平面广告看板点位数共13854个（含祥弘公司实际安装的广告看板点位）均返还给盛世银安公司进行实际控制管理，具体点位明细参照盛世银安公司第一次庭审中提交的证据五中2017年5月5日（3000个）、2017年8月25日（1869个）、2017年9月4日（2437个）、2017年11月14日（1667个）的签收表；与盛世银安公司第二次开庭提交的证据一杭州市国立公证处的《公证书》中盛世银安公司员工发送给祥弘公司员工黄薇的2018年5月21日开始安装表格（4881个）。关于争议焦点二：1、盛世银安公司主张的欠付承包费。根据双方协议约定，祥弘公司应当在交付点位3000个的5日内支付500,000元承包金，同时安装点位满3000个后5日内，再支付500,000元承包金，并以此类推，直至13000块看板安装完成，总计支付年承包费4,000,000元。由此可见，双方第一年的承包金分为八次支付，分别以交付点位3000个和安装点位3000个作为每次付款的成就条件。截至2018年7月（尚在承包期第一年），盛世银安公司共计交付点位数13854个，祥弘公司应当依约支付盛世银安公司承包费2,000,000元，但仅2017年3月7日和2018年1月8日分别支付了两笔承包费共计1,000,000元，故应当另行向盛世银安公司支付承包费1,000,000元；截至2018年6月，祥弘公司实际安装看板位共计5321个，其在2017年9月27日安装完3000个之后，即支付了承包费500,000元，此后祥弘公司2321个看板点位，未达到协议约定的支付条件，且盛世银安公司无证据能证实祥弘公司安装的数量已经超过3000个，故，对盛世银安公司要求祥弘公司支付此笔承包费的请求不予支持；2、盛世银安公司主张的滞纳金和保证金。按照双方协议约定，祥弘公司逾期付款，应按欠款金额每日千分之三的标准支付滞纳金，逾期30天未足额支付承包费的，盛世银安公司有权单方解除协议，由祥弘公司承担违约责任，已收保证金不再退还。现祥弘公司在收到盛世银安公司交付的点位后逾期支付相应的承包费，已经构成违约，应当承担违约责任。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。本案中，盛世银安公司、祥弘公司既约定了滞纳金的计算方法，又约定了违约时保证金不予退还，系重复约定，因祥弘公司逾期付款给盛世银安公司造成的系资金被占用的损失，因此，上述约定亦超过了双方能够预见的实际损失，综合考虑双方在协议履行过程中的实际情况，一审法院择其一约定予以适用，即确认祥弘公司所缴纳的保证金不予退还，对于其主张的滞纳金，一审法院不予支持；3、对于盛世银安公司主张的因协议解除导致其重新寻找合作伙伴造成项目空置时间的损失，因其未提交合法有效证据予以证明，故，对盛世银安公司该项诉请，一审法院不予支持；4、对于祥弘公司主张的要求盛世银安公司赔偿人工费的诉请，根据《补充协议》的约定，盛世银安公司要加强与公安、物业的沟通，保证实际安装看板点位数不低于盛世银安公司提供的点位数的80%，若低于该约定，盛世银安公司应向祥弘公司支付相应的误工费用，经审查，本案中祥弘公司实际安装的看板点位数低于盛世银安公司提供点位数的80%，且盛世银安公司并未能证实系祥弘公司自身原因所致，故盛世银安公司的行为违反了约定，应承担相应的责任，但鉴于祥弘公司未提交合法有效证据证实其实际误工损失，故，对于祥弘公司该项反诉请求，一审法院不予支持。综上，据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,一审法院判决：一、盛世银安公司与祥弘公司于2016年11月11日签订的《承包协议》以及2017年9月26日签订的《补充协议》于判决生效之日起予以解除；二、由祥弘公司在判决生效之日起十日内返还盛世银安公司已交付的平面广告看板点位13854个（具体明细详见上文）；三、祥弘公司自判决生效之日起十日内向盛世银安公司支付1,000,000元承包费；四、盛世银安公司收取祥弘公司的保证金300,000元不予退还；五、驳回盛世银安公司的其他诉请；六、驳回祥弘公司的反诉请求。如果祥弘公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。案件本诉受理费26,803元，财产保全费5,000元，共计31,803元，由盛世银安公司负担12,868元，祥弘公司负担18,935元（此款已由盛世银安公司先行垫付，祥弘公司在给付上述案款时一并给付盛世银安公司）；反诉费11,202元，由祥弘公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、祥弘公司提交的证据一：2019浙0105民初4592号起诉材料，证明目的：1、第三方小区已经起诉上诉人等三方要求支付使用费的事实印证了盛世三人行公司和盛世银安公司没有得到小区看板使用权。2、该案原定于2019年8月6日开庭系盛世三人行公司和盛世银安公司怠于履行诉讼义务，从而影响本案的公正解决。证据二：杭州祥符等六个派出所出具的说明，证明盛世三人行公司没有发布商业广告这个事实的授权。盛世银安公司质证称：1、对第一组证据的真实性没有异议，对合法性和关联性有异议。2、第二组证据上没有一个派出所的公章，是个人证言，证明内容与公安局的证言不符。本院经审查认为,第一、祥弘公司已经实际安装并使用了几千块的广告看板位，且根据祥弘公司在一审阶段提交的其与杭州市公安局反欺诈中心的录音资料来分析，盛世银安公司采取公益广告和商业广告相结合的方式推广和开展防范电信网络诈骗的宣传得到了杭州市公安部门的认可。第二、对于安装点位不能顺利安装如何解决的问题，祥弘公司与盛世银安公司在补充协议中已有约定，即祥弘公司要求盛世银安公司筛选后安装到物业单位的点位不低于80%，争取85%可以顺利安装；若出现比例低于80%，盛世银安公司应向祥弘公司支付相关误工费用。因此,祥弘公司提交的上述证据不能达到其证明目的，本院不予采信。二、盛世银安公司提交长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初10134号判决书,拟证明该公司为这个项目投了钱，但是由于对方不付钱，所以该公司没有钱给看板供货商。祥弘公司质证称：对该份证据的形式真实性没有异议，对关联性有异议。本院经审查认为,祥弘公司的质证意见成立，该证据与本案无关，本院不予采信。本院二审查明，根据双方当事人提交的证据，2017年9月27日，祥弘公司安装了3000块看板点位，至2018年3月前共计安装了3500块，截止到2018年5月底，祥弘公司安装看板的序号已到4990号，2018年6月祥弘公司确认该月安装了平面广告看板1013块。以上共计祥弘公司安装了平面广告看板6003块。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：1、祥弘公司与盛世银安公司之间所签《承包协议》及《补充协议》是否合法有效。2、祥弘公司还应当向盛世银安公司支付多少承包费。3、祥弘公司是否存在违约行为，盛世银安公司是否应当向祥弘公司退还30万元保证金。关于焦点一。经审查,盛世银安公司开发杭州市辖区内社区警务宣传栏平面广告看板位的经营行为得到杭州市公安部门的认可后，其与祥弘公司签订的涉案《承包协议》及《补充协议》系双方当事人之间的真实意思表示，内容合法有效，一审法院予以确认并无不当。根据上述协议的约定：与相关小区物业的相关事宜由盛世银安公司维护协调，盛世银安公司获得经营杭州市平面看板广告项目的来源情况不影响本协议的效力。现上诉人祥弘公司在涉案相关协议履行二年之后提出的因盛世银安公司没有取得小区广告位的使用权因而涉案承包协议无效的上诉意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。鉴于涉案协议已经实际履行，涉案双方当事人已经获利，如因涉案相关协议的履行行为给相关小区的物业部门或业主委员会造成了一定的损失，也应由相关小区的物业部门或业主委员会向祥弘公司、盛世银安公司等单位另寻途径主张权利。关于焦点二。经审查,第一、根据祥弘公司与盛世银安公司所签协议的约定，每交付平面广告看板安装点位3000个5日内，祥弘公司向盛世银安公司交纳此批看板位承包费人民币50万元，祥弘公司安装完成3000块5日内，再付给盛世银安公司50万元；并以此类推，直至13000块看板安装完成，祥弘公司总计支付年承包费400万元。由此可见，双方第一年的承包金分为八次支付，分别以交付点位3000个和安装点位3000个作为每次付款的成就条件。因此，上诉人祥弘公司提出一审法院将承包款的支付成就条件分隔为交付点位支付、安装点位支付属于事实认定不清的上诉意见不成立，本院不予支持。第二、至涉案承包协议解除时，盛世银安公司共计交付点位数13854个，按照双方的约定，祥弘公司应当支付盛世银安公司承包费200万元，但其仅于2017年3月7日和2018年1月8日分别支付了两笔承包费共计100万元，一审法院认定祥弘公司还应当另行向盛世银安公司支付承包费100万元是正确的。第三、截至2018年6月，祥弘公司实际安装看板位共计6003个，按照双方的约定，祥弘公司应当支付盛世银安公司承包费100万元，其仅于2017年9月27日安装完3000个之后支付了承包费50万元，此后祥弘公司3003个看板点位，祥弘公司没有按协议约定的支付，故，对上诉人盛世银安公司提出的要求祥弘公司支付此笔承包费的上诉请求，本院予以支持。关于焦点三。经审查,祥弘公司与盛世银安公司所签《承包协议》约定，祥弘公司逾期付款，应按欠款金额每日千分之三的标准向盛世银安公司支付滞纳金，逾期30天未足额支付承包费，由祥弘公司承担违约责任，盛世银安公司已收保证金不再退还祥弘公司。现祥弘公司在收到盛世银安公司交付的点位后逾期支付相应的承包费，已经构成违约，应当承担违约责任。在盛世银安公司与祥弘公司既约定了滞纳金的计算方法，又约定了违约时保证金不予退还的情况下，根据相关法律规定，综合考虑双方在协议履行过程中的实际情况，一审法院择其一约定予以适用，即确认祥弘公司所缴纳的保证金不予退还并无不当，本院予以确认。至于上诉人祥弘公司、盛世银安公司提出的其他上诉意见，经审查，均无事实和法律依据，本院均不予支持。综上所述，上诉人祥弘公司的上诉请求不成立，上诉人盛世银安公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2018）湘0104民初5724号民事判决第一项、第二项、第四项，即：湖南盛世银安信息有限责任公司与杭州祥弘文化传播有限公司于2016年11月11日签订的《杭州市社区平面看板广告项目承包协议》以及2017年9月26日签订的《补充协议》于本判决生效之日起予以解除；由杭州祥弘文化传播有限公司在本判决生效之日起十日内返还湖南盛世银安信息有限责任公司已交付的平面广告看板点位13854个；湖南盛世银安信息有限责任公司收取杭州祥弘文化传播有限公司的保证金30万元不予退还；二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2018）湘0104民初5724号民事判决第三项、第五项、第六项；三、杭州祥弘文化传播有限公司自本判决生效之日起十日内向湖南盛世银安信息有限责任公司支付150万元承包费；四、驳回湖南盛世银安信息有限责任公司的其他诉讼请求；五、驳回杭州祥弘文化传播有限公司的反诉请求。如果杭州祥弘文化传播有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件本诉受理费26,803元，财产保全费5,000元，共计31,803元，反诉费11,202元，二审案件受理费26,803元,以上共计69,808元,由湖南盛世银安信息有限责任公司负担17,006元，杭州祥弘文化传播有限公司负担52,802元（杭州祥弘文化传播有限公司已预交38,005元,其余14,797元已由湖南盛世银安信息有限责任公司先行垫付，该款由杭州祥弘文化传播有限公司在给付上述案款时一并给付湖南盛世银安信息有限责任公司）。本判决为终审判决。审判长  李祖湖审判员  唐亚飞审判员  王 鹏二〇二〇年五月六日书记员  刘佳林附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。