浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0604刑初122号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人吴国庆，男，1989年9月2日出生于湖北省通城县，汉族，小学文化，无业，住湖北省通城县。因吸食毒品于2014年11月22日被浙江省宁波市公安局江东分局决定行政拘留十日；因吸食毒品于2018年10月31日被浙江省宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十五日；因犯贩卖毒品罪于2019年10月12日被浙江省宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币一万五千元。因本案于2019年12月4日被绍兴市公安局上虞区分局从浙江长湖监狱解回。 辩护人李英，浙江泽端律师事务所律师，绍兴市上虞区法律援助中心指派。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉[2020]336号起诉书指控被告人吴国庆犯贩卖毒品罪，于2020年3月9日向本院提起公诉。本院即日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，后发现不宜适用简易程序，改为普通程序，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员朱永兴出庭支持公诉，被告人吴国庆及其辩护人李英到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控，2018年6月21日，被告人吴国庆与陈某、汪某（均已判决）等人，由陈某、汪某驾车，从浙江省宁波市至湖北省通城县，经吴国庆介绍，由陈某、汪某出资，在通城县玉立国际酒店一房间内，以人民币13000元的价格向吴某1（另案处理）购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）39余克，后由陈某、汪某轮流驾车将毒品运至绍兴市上虞区，在上虞区等地进行贩卖。为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴国庆违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴国庆在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条的规定，数罪并罚。公诉机关建议本次贩卖毒品罪对被告人吴国庆判处有期徒刑十年六个月至十一年六个月。 被告人吴国庆对起诉书所指控的犯罪事实没有提出异议，但认为其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出的辩护意见是：一、事实方面：陈某、汪某的同节犯罪事实认定36余克，而本案认定为39余克，因陈某、汪某已判决，应以陈某、汪某的判决认定为准；二、被告人吴国庆的行为只是一个居间介绍的行为，其只知道汪某等人在吸毒，并不知道汪某等人在贩卖毒品，没有与汪某等人形成共同的贩卖毒品故意，不能以贩卖毒品罪的共犯论处，而应以非法持有毒品罪进行定罪；三、如法庭最终认定被告人吴国庆构成贩卖毒品罪，考虑以下从轻或减轻量刑情节：1、被告人吴国庆归案后如实供述了犯罪事实；2、被告人吴国庆对罪名不认可，是其对法律及相关规定认识不足，并不影响其的认罪态度；3、被告人吴国庆在整个交易过程中，仅处于居间介绍地位，所起作用较小，只起辅助作用。 经审理查明，汪某（已判决）欲购买毒品，通过被告人吴国庆的联系，决定到湖北通城购买毒品。2018年6月21日，陈某（已判决）、汪某轮流驾驶轿车与被告人吴国庆及吴某2，从浙江省宁波市至湖北省通城县购买毒品，经被告人吴国庆介绍，由陈某、汪某出资，在通城县玉立国际酒店一房间内，以人民币13000元的价格向吴某1（另案处理）购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）39余克，期间毒品甲基苯丙胺（冰毒）由被告人吴国庆拿到交易的房间，毒资13000元先转入被告人吴国庆的微信帐号，由被告人吴国庆支付。后由陈某、汪某轮流驾驶轿车将毒品运至绍兴市上虞区，在上虞区等地进行贩卖。 另查明，被告人吴国庆因贩卖毒品罪于2019年10月12日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七年九个月，刑期自2018年12月5日起开始计算。 上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证的下列证据予以证明： 1、证人吴某1证言及辨认笔录，证明2018年7、8月份，“光头”打电话问其有没有办法买到冰毒，其说有认识的，让“光头”过来好了，过了段时间，“光头”带了三个人过来，碰面的地点是在通城县玉立大酒店，其介绍他们向“猴子”那边购买，冰毒是“光头”跟着“猴子”去拿的，由“光头”拿到酒店房间。其的微信呢称是“蚂蚁说爱我”。经吴某1辨认，被告人吴国庆即是“光头”； 2、证人汪某证言及辨认笔录，证明2018年6、7月份，“光头”联系其，他在湖北那边有买冰毒的渠道，问其要不要，价格比宁波这边便宜，后其联系了陈某，和“光头”、吴某2一起去了湖北通城，上家就是“蚂蚁说爱我”。交易的时间是2018年6月21日，陈某当时微信转给其4500元，其再把钱转给“光头”，总共转了13000元，冰毒是“蚂蚁说爱我”让“光头”去拿的，330元1克，总共40克不到点。经汪某辨认，辨认出被告人吴国庆即是“光头”； 3、证人陈某证言及辨认笔录，证明2018年6月21日，其分五次转给汪某4500元是其和汪某第一次去湖北买冰毒的钱。当时是汪某联系其，其和汪某、“光头”、“阿牛”一起去的，冰毒是其微信上标注“Ａ亚瑟”的人让“光头”去拿来的，最后买冰毒的钱是汪某付给对方，其出了5000元左右，汪某大约10000多元，汪某的钱怎么付的，付给谁，其记不清了，冰毒300多元1克，其总共买了13克冰毒。其买回来后在上虞贩卖。经陈某辨认，辨认出被告人吴国庆即是“光头”； 4、证人吴某2证言及辨认笔录，证明第一次去湖北是“光头”联系的，其和汪某、陈某、“光头”一起去的，上家是湖北人，“光头”的亲戚，到了湖北通城的一个酒店，那个湖北人带着他们开了一个房间，后来汪某和陈某跟湖北人谈好价格，买了冰毒，冰毒是湖北人让“光头”出去拿的。陈生立要冰毒时，其跟汪某讲了，汪某给了其一袋冰毒，其给陈生立送了过去。经吴某2辨认，辨认出被告人吴国庆即是“光头”； 5、微信交易明细，证明2018年6月21日21时41分，汪某通过微信转帐给吴国庆13000元； 6、宁波市江北区人民法院（2019）浙0205刑初418号刑事判决书，证明被告人吴国庆因犯贩卖毒品罪于2019年10月12日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币一万五千元； 7、本院（2019）浙0604刑初452号刑事判决书，证明陈某、汪某已判刑的事实，同时认定的犯罪事实中涉及本案的犯罪； 8、归案经过，证明被告人吴国庆的到案情况； 9、被告人吴国庆的常住人口信息表，证明被告人吴国庆已具备刑事责任能力及其身份基本情况； 10、被告人吴国庆的供述及同步录音录像，供述了2018年6月，“阿杰”联系其是否能拿到冰毒，其联系湖北通城老家那边，其堂哥吴某1说有的，让他们过去。同去的有其、“阿杰”还有两个其不认识的人，到通城一酒店后，“阿杰”他们和吴某1在谈，谈好后，吴某1联系好上家送到酒店门口，吴某1让其出去拿冰毒，其拿到冰毒拎到房间，买冰毒的钱是“阿杰”微信转给其的，转了13000元，其取现后，给了吴某1及送冰毒过来的两个人。后回宁波。 上述证据相互印证部分，本院予以认定。 关于涉案的毒品数量问题。根据被告人吴国庆供述、证人汪某证言，同时结合微信交易明细，可认定汪某、陈某向吴某1购买13000元的毒品甲基苯丙胺（冰毒），同时根据证人汪某、陈某证言，价格按330元每克予以认定，故涉案的毒品数量为39余克。对辩护人提出涉案毒品数量应按36余克予以认定的意见，不予采信。 本院认为，被告人吴国庆违反国家对毒品的管理制度，为贩毒者居间介绍联络购毒者，并介入毒品交易，与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对被告人吴国庆及辩护人提出被告人吴国庆不构成贩卖毒品罪的意见，不予采信。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人吴国庆以居间介绍者的身份介入毒品交易，但在交易中超出居间介绍者的地位，不仅是居间介绍，而且替贩毒者携带毒品到交易地点，通过微信转帐收取毒资再支付给贩毒者，对交易的发起和达成起重要作用，不宜认定为从犯，但其作用相对较贩毒者要轻，可酌情从轻处罚。对其辩护人提出被告人吴国庆在共同犯罪中起辅助作用的意见，不予采信。被告人吴国庆能供述清楚自己主要的犯罪事实，可酌情从轻处罚；具有劣迹，应酌情从重处罚。对其辩护人提出被告人吴国庆认罪态度较好的意见，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人吴国庆在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款规定，判决如下： 被告人吴国庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万五千元，原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十二月五日起至二〇三三年十二月四日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  余洪来 人民陪审员  陈艳艳 人民陪审员  朱一柱 二〇二〇年五月十二日 书 记 员  施钢琴 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，份种类不同的，分别执行。