河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀06民终1671号上诉人（原审原告）：胡启芳，男，1957年8月18日出生，汉族，住定兴县。委托诉讼代理人：张玉霞，定兴县城区明洋法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：田会生，男，1968年6月20日出生，汉族，住定兴县。委托诉讼代理人：侯美清、张博远，河北侯美清律师事务所律师。上诉人胡启芳因与被上诉人田会生机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定兴县人民法院（2019）冀0626民初120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡启芳上诉请求：1、请求撤销(2019)冀0626民初120号民事判决，就误工费一项予以改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定“关于误工费原告要求按武警北京三院的18天及解放军总院第一附属医院出院后第三个月至鉴定前一天，按农林牧渔业标准计算，共23461÷365X101(18+365X3-12)=70768元，未向法庭提供充分证据证实，本院不予支持；”该事实认定错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条，被上诉人应依法赔偿上诉人的误工费用。为了支持自己的主张，上诉人提交了户口本和司法鉴定意见书。上诉人虽系农户，但常年在外打工，根据无固定打工场所的事实，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，所以参照农林牧渔业标准计算客观、真实，符合法律规定。根据诊断证明、病例及司法鉴定意见书，证实上诉人因伤致残，由于左臂受伤严重，丧失部分功能，难以操作握、举、抬等基本动作，影响了基本生活，需长时间恢复和适应，故上诉人误工费诉求计算至伤残评定前一天完全符合事实和法律规定，证据充分，应予全额支持。综上，一审判决误工费的认定错误，请求二审法院予以纠正，支持上诉人的该项请求。田会生辩称，一审未查清本案事实，请求二审依法发还重审。1、上诉人第一次起诉的（2016）冀0626民初1105号民事判决书，载明上诉人在武警三院没有病历，没有医药费票据，系私自出院。但本案上诉人又提交了武警三院的病历，上诉人为何从武警三院私自转院至解放军第一附属医院，一审没有查清。2、武警三院的病历是手写的，没有住院号，经被上诉人查询武警三院不承认该诊断证明，诊断证明的公章也是模糊的。3、解放军第一附属医院的诊断证明，上诉人没有颈椎骨折，只是颈椎病，颈脊髓损伤，腰椎退行性关节病，所做手术也是针对该病进行的手术，而非是全部治疗外伤。对一审判决认定事实不认可，请求驳回上诉，发回重审。胡启芳向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等各项损失暂定100000元（具体数额待评残后确定）；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中原告将第一项诉讼请求数额变更为227961.24元。一审法院认定事实：2016年4月15日8时50分许，被告田会生驾驶冀Ｆ×××××号五征牌三轮汽车沿北塘公路由西向东行驶至定兴县仓巨村路口处时，将驾驶电动自行车的原告胡启芳撞倒，造成原告受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故。事故发生后，被告田会生驾驶肇事车辆逃逸，于2016年4月15日被民警抓获。定兴县公安交通警察大队于2016年5月9日作出定公交认字[2016]第05013号道路交通事故认定书，因被告田会生未取得机动车驾驶证驾驶未经检验机动车上路行驶未确保安全，且事故发生后未保护现场、抢救伤者，认定被告田会生承担事故的全部责任，原告胡启芳无责任。事故发生后，原告胡启芳在定兴县医院急救支付医疗费1772.2元，武警北京市第三医院诊断为左侧肩胛骨粉碎性骨折、左侧肋骨多发骨折、胸腔积液、血气胸、肺挫伤、左手掌4、5关节脱位伴骨折、脊髓损伤等，预交住院费52000元，因拖欠医疗费尚未办理出院结算手续。解放军总医院第一附属医院住院17天，经诊断为颈脊髓损伤、双侧肺挫裂伤、双侧胸腔积液、左侧肩胛骨骨折、肋骨多发性骨折、左侧第4、5掌腕关节脱位、小角骨、勾骨骨折等，支付医疗费134166.73元。因原告强烈要求出院，医院建议进一步诊疗继续佩戴颈托保护颈部2个月，门诊复查，避免剧烈活动等。共支付医疗费187938.93元。原告胡启芳于2016年8月11日向定兴县人民法院起诉，要求被告田会生赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等计367354.33元，后原告表示对武警北京市第三医院实际支付的医疗费52000元外的其他花费及残疾赔偿金等其他费用另行诉讼解决,一审法院经过审理，于2016年9月19日作出（2016）冀0626民初1105号民事判决书，判决被告田会生赔偿原告胡启芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等计193736.93元。经一审法院委托北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所对原告胡启芳伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人胡启芳因交通事故致左上肢损伤后遗左肩关节部分肌力下降并主动活动受限符合八级伤残；其左侧2—6肋骨骨折构成十级伤残；其颈椎多发损伤后遗颈部活动受限符合九级伤残。原告为此共支出鉴定费4000元。关于胡启芳的损失数额，根据原告举证情况，核定如下：1、原告胡启芳在北京积水潭医院治疗，医疗费1274.24元。2、在武警北京市第三医院住院18天，住院伙食补助费为18×100元＝1800元。3、营养费每天50元，共计18×50元＝900元。4、关于误工费原告要求按武警北京三院住院的18天及解放军总院第一附属医院出院后第三个月至鉴定前一天，按农林牧渔业标准计算，共23461÷365×1101（18+365×3-12）=70768元，未向法庭提供充分证据证实，不予支持；5、护理费按2018年居民服务业标准计算一人，时间是在武警北京三院住院的18天，为37349÷365×18＝1841元。6、伤残赔偿金为：140××××0×35%=98217元（按2018年农村居民年可支配收入标准计算20年，伤残8级、9级、10级各一处，八级残率30%，九级附加指数3残率3%，十级附加指数2残率2%，综合残率35%）7、关于精神抚慰金，考虑原告受到的伤情，本院酌定20000元为宜。8、被扶养人张秀梅年龄84岁，共有6个子女，按2018年农村居民消费性支出计算5年，为11383×5×35%÷6＝3320元。9、交通费1000元，因原告就医、复查必然发生一定的费用，核定1000元。原告主张财产损失电动车1000元未提交证据证实，不予认定。综上，原告胡启芳的花费数额为医疗费1274.24元，住院伙食补助费1800元，营养费900元，护理费1841元，伤残赔偿金98217元，精神抚慰金20000元，被扶养人生活费3320元，交通费1000元，鉴定费4000元，共计132352.24元。上述事实有原告陈述、定兴县公安交通警察大队事故认定书、武警北京市第三医院诊断证明、住院病历、中国人民解放军总医院第一附属医院住院病历、诊断证明、北京积水潭医院医疗费票据、挂号收费单、司法鉴定书、鉴定费票据、仓巨村村委会证明、户口本复印件、（2016）冀0626民初1105号民事判决书等证据证实。一审法院认为，被告田会生未取得机动车驾驶证驾驶未经检验的机动车与驾驶非机动车的原告胡启芳发生交通事故，被告田会生在发生事故后未保护现场、抢救伤者，定兴县公安局交通警察大队认定被告田会生承担全部责任，原告无责任，责任划分适当，予以认定。公民的人身健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成伤残的，还应当赔偿残疾赔偿金。原告其他诉讼请求没有证据不予支持。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告田会生于本判决生效之日起五日内赔偿原告胡启芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计132352.24元；二、驳回原告胡启芳的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2947元，减半收取1474元，由被告田会生负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人主张的误工费应否支持的问题。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人因交通事故受伤住院治疗并评定伤残，其客观上存在误工损失，误工费依法应由致害人予以赔偿。原判就上诉人主张的误工费赔偿项目未予支持不当，应予纠正。关于误工费，本案中上诉人要求按武警北京市第三医院住院的18天及解放军总院第一附属医院出院后第三个月至鉴定前一天，按农林牧渔业标准计算，共23461÷365×1101（18+365×3-12）=70768元。根据本案案情，其主张的误工期时间过长，本院综合考虑其在武警北京市第三医院住院18天及伤后治疗、评定伤残等情况，在本案中酌定支持其误工期为78天（住院18天+2个月），其误工费按2018年度农林牧渔业行业平均工资标准计算为23461÷365×（18+60）=5014元。被上诉人除应赔偿一审法院认定的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计132352.24元外，其还应赔偿上诉人误工费5014元。故上诉人关于应支持误工费的上诉主张，部分成立，本院予以支持。综上所述，上诉人胡启芳的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决未认定误工费不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省定兴县人民法院（2019）冀0626民初120号民事判决；二、被上诉人田会生于本判决生效之日起五日内赔偿上诉人胡启芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费等损失共计137366.24元；三、驳回上诉人胡启芳的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1569.2元，由上诉人胡启芳负担1459元，由被上诉人田会生负担110.2元。本判决为终审判决。审判长  康珍惠审判员  杨玉龙审判员  王明生二〇二〇年五月二十五日书记员  杨 旭