陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终215号 上诉人(原审原告)：管某甲，男，汉族，住陕西省商洛市商州区，公民身份号码：61100XXXX50515221Ｘ。 法定代理人：房小军(管某甲之父)，男，汉族，住陕西省商洛市商州区。 委托诉讼代理人：杨天宝，陕西迈道律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：管永民，男，汉族，住陕西省商洛市商州区，公民身份号码：61250XXXX311141612。 上诉人管某甲因与被上诉人管永民机动车交通事故责任纠纷一案，不服商洛市商州区人民法院(2019)陕1002民初910民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人管某甲的法定代理人房小军、委托诉讼代理人杨天宝到庭参加诉讼，被上诉人管永民经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 管某甲上诉请求：一、撤销(2019)陕1002民初910号民事判决第二项，依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费49552.98元、护理费16560元、营养费3600元、住院伙食补助费1260元、伤残赔偿金136798.60元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费4000元、鉴定费1560元，共计223331.58元；二、一二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实有误，赔偿标准计算明显过低。1.一审判决认定营养费的期限、标准过低，应按照120天，每天30元计算。2.一审判决未认定精神损害抚慰金没有事实和法律依据，被上诉人应赔偿上诉人精神损害抚慰金。二、一审适用法律错误，程序不合法。1.上诉人在一审中申请对伤残等级、后续治疗费、护理费、营养费进行鉴定，鉴定机构出具的司法鉴定意见书中鉴定事项只有伤残等级和后续治疗费，上诉人认为一审没有保证上诉人的诉讼权利，对于鉴定申请中所申请的护理费、营养费既没有出示书面不予受理通知，也未在鉴定意见中出现。2.一审认定被上诉人负交通事故全部责任，判决上诉人承担50%责任，与交通事故责任划分不符，且上诉人系未成年人，在本次交通事故中不存在任何过错，不应承担交通事故责任。 管永民未到庭，亦未提交书面答辩意见。 管某甲向一审法院起诉请求：1、判决撤销原被告之间签订的赔偿协议；2、判令被告赔偿原告医疗费49552.98元、护理费27000元、营养费3600元、住院伙食补助费1260元、伤残赔偿金136798.60元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费4000元、交通费300元、鉴定费1560元，共计234071.58元。3、本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原被告系同村村民，2018年8月9日下午，被告驾驶自己两轮无牌照摩托车载着管某乙及其儿子即原告管某甲从本村沿公路往商州城区行驶，当行使驶至商州区XX镇XX村仁治桥附近时，因驾驶不慎，XX路XX沟，致乘车人管某乙、管某甲受伤。事故发生后，原告及其母亲管某乙被他人送往商洛市中心医院救治，原告在该院治疗5天，诊断为：1、颅内损伤，2、失血性休克，3、硬膜外血肿；4、多发性损伤：软组织；5、头皮血肿；6、臂丛神经损伤，花医疗费8952.42元，同年8月14日原告出院，出院医嘱：上级医院就诊。同日，原告入住西安市儿童医院神经外科住院治疗16天，诊断为：1、闭合性颅脑损伤(中型)，左额部硬膜外血肿、额骨骨折、额部及左颞顶部头皮血肿、左额部皮肤擦挫伤；2、颈2-6椎体水平脊髓挫伤；3、颈2-胸8椎管内硬膜外血肿；4、寰枢关节半脱位；5、双肺挫裂伤；6、全身多处软组织损伤；7、上呼吸道感染，同月30日原告出院，出院医嘱：1、继续积极诊治，佩带颈托固定制动，骨科门诊随诊；2、行康复训练促进肢体功能恢复，康复科随诊；3、2周后神经外科门诊复查，病情变化随诊，同日原告又入住该院康复科住院治疗11天，诊断为：左上肢功能障碍，病因：颈髓硬膜外血肿恢复期；颈2-6椎体水平脊髓挫伤；颈2-胸8椎体水平硬膜外血肿；寰枢关节半脱位；双肺挫裂伤。同年9月10日原告出院，出院医嘱：1、继续康复治疗，2周后康复门诊复诊；2、神经外科随诊颈2-6椎体水平脊髓挫伤、颈2-胸8椎管内硬膜外血肿、寰枢关节半脱位；3、加强护理，避免受凉感染，如有不适，及时就诊。同月25日，原告再次入该医院康复科住院治疗10天，诊断结果与第二次入住该医院一样，同年10月5日原告出院，出院医嘱：1、继续康复治疗，2周后康复门诊复诊；2、神经外科随诊脊髓挫伤、椎管内硬膜外血肿、寰枢关节半脱位；3、加强护理，避免受凉感染，如有不适，及时就诊。以上原告在西安市儿童医院三次住院共计花医疗费40578.56元。案件审理中，经商洛市中级人民法院委托，陕西军大法医司法鉴定所鉴定，原告管某甲左上肢肌力0级为五级残疾；面部色素异常为十级残疾；其后续治疗费约为4000元。另查明，本起事故发生后原被告均未报案交警部门未进行事故调查、未对事故责任做出认定书;被告无驾驶执照；事故发生后，原被告经协商于2018年8月17日达成赔偿协议：1、本协议签订后，甲方（管永民）向乙方（管某乙、管某甲）先期垫付3000元（大写叁仟元），甲方在乙方入院时已垫付治疗费2000元（大写贰仟元）。2、乙方收到前述费用后，应当合理分配，用以支付医疗各项费用，在治疗费用不够时由乙方暂借支付。3、在医院治疗期间所产生的一切治疗费用由甲乙双方共同承担（甲方承担总费用，乙方承担总费用50％）。4、本赔偿协议为一次性终结处理协议，双方当事人应当以此为断，全面切实履行合同，不得再以任何理由纠缠，乙方出院后身体和精神出现任何问题均与甲方无关。5、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，协议自甲乙双方签字后即发生法律效力。该协议中所述5000元已由被告支付给原告及其母亲用于住院花费。原告出院后，因赔偿事宜与被告发生纠纷，故原告提起诉讼。 一审法院认为公民享有生命健康权行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中被告无驾驶资质驾驶无牌照机动车载着原告及其母亲在道路上行驶中操作不当，未能文明安全行驶，致伤原告及其母，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、二十二条之规定，发生交通事故，结合被告和原告母亲陈述及本案认定的其他证据，认定被告管永民负本次事故全部责任。庭审中原告陈述，被告和其父亲在XX镇XX小区做防水，被告刚好要下去干活，其母让被告将其和孩子捎上去商州城区，被告对原告这一事实予以认可，且被告在答辩状中亦称，其送原告母子进城看病，是一种乐于助人的好意施惠行为，故原被告之间是一种好意同乘关系，被告作为被搭乘人应对同乘者尽到安全注意义务，但其无证驾驶无牌照摩托车，发生交通事故故应承担民事责任；而原告作为搭乘者在搭乘中未戴头盔，违反交通安全法规定，亦有过错，加之被告是原告之母请求而载乘原告及其母亲的，是无偿的乐于助人的好意施惠行为，故应减轻被告的民事赔偿责任。根据本案实际，结合原被告的过错程度确定被告对原告损失承担50％赔偿责任。对于原告提出事发后原被告之间达成的赔偿协议显失公平应予以撤销的请求经查该赔偿协议是在原告受伤住院后第八天于危难中急需治疗费用，其母经与被告协商后仓促达成的此时原告伤势尚未治疗终结其伤势是否构成残疾、是否需要后续治疗、实际损害后果多大无法估计而原告治疗终结后实际损失与双方协议时的预期损失差异巨大该利益差超过了法律允许限度如按原来协议执行对原告显然不公故原告请求撤销双方之间达成的赔偿协议予以准许。被告提出原告医疗费用中有治疗与本案无关的费用经一审法院审核原告医疗费用中并无治疗其他与本案无关的费用被告该辩解不能成立不予支持；被告提出因原告出院遗嘱未注明需要加强营养故其请求出院后的营养费部分不予认定的辩解经查属实予以支持；被告提出原告请求的交通费未提供交通费票据不予认定的辩解经查属实予以支持;被告提出原告请求的精神损害抚慰金不予认定的辩解因被告行为属于善举，原告属于单方受惠行为，故对原告提出的精神损害抚慰金请求不予支持。被告提出的原告父母通过水滴筹已筹款26549元医疗费因系案外资助本案不予处理。因被告在原告及其母亲管某乙住院期间共已垫付医疗费5000元，原告亲属和被告均未能说清楚该5000元中给原告及其母亲各垫付的数额，故认定该5000元给原告和其母亲各垫付2500元。综上原告损失确定为：1、医疗费:依据票据认定49552.98元(已给付2500元)；2、护理费:根据原告伤情、住院治疗及残疾情况按照207天，参照当地一般护理人员收入水平每天按80元计算，共16560元；3、住院伙食补助费:原告主张按42天每天30元计算为1260元，予以确认；4、营养费:按住院42天被告认可住院期间赔付营养费，予以支持，每天按20元计算，为840元；5、残疾赔偿金：原告主张按陕西省2018年度农村居民人均纯收入11213元按20年计算，结合其两处残疾等级分别为五级、十级计算为136798.60元，符合法律规定，予以支持。6、鉴定费：依据票据认定1560元。7、后续治疗费：依据鉴定认定4000元。综上原告损失共计为：210571.58元。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第二项、《中华人民共和国交通安全法》第八条、第十九条、第二十二条、第五十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、撤销原告管某甲之母管某乙与被告管永民签订的赔偿协议；二、原告管某甲损失医疗费49552.98元、护理费16560元、住院伙食补助费1260元、营养费840元、残疾赔偿金136798.60元、后续治疗费4000元、鉴定费1560元，共计210571.58元，由被告管永民赔偿50％即105285.79元（已支付2500元）限判决生效后20日内付清；三、驳回原告管某甲其他诉讼请求。案件受理费4811元，由被告管永民负担2164元，其余2647元由原告管某甲负担(予以免缴)。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，本案二审涉及的争议焦点有三点： (一)一审程序是否违法。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款规定，“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”上诉人管某甲上诉主张一审没有保证其诉讼权利，对于鉴定申请中所申请的护理费、营养费既没有出示书面不予受理通知，也未在鉴定意见中出现，认为一审程序不合法。经审查，管某甲在一审中申请对其伤残等级、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，一审法院审查决定对管某甲申请的护理期限、营养期限不予鉴定，口头告知了管某甲，且司法鉴定意见书送达管某甲后，其在一审庭审中也未对此提出异议，因此上诉人管某甲该上诉理由不能成立，本院不予支持。 (二)一审判决认定本案的民事责任比例是否正确。 上诉人管某甲上诉主张一审认定被上诉人负交通事故全部责任，判决上诉人承担50%责任，与交通事故责任划分不符，认为上诉人系未成年人不应承担交通事故责任。本案二审中，上诉人管某甲对案涉交通事故发生过程及造成损害后果的基本事实，没有异议，上诉人管某甲之母管某乙携带上诉人管某甲搭乘被上诉人管永民驾驶的摩托车前往商州城区，双方之间构成好意同乘关系，一审判决对此认定并无不当。本院认为，搭乘人管某乙、管某甲没有佩戴头盔，搭乘被上诉人管永民无证驾驶的无牌照摩托车，搭乘人一方有过错，一审判决结合本案实际情况，考量被上诉人管永民搭载管某乙、管某甲的行为系无偿的乐于助人的好意施惠行为，确定双方当事人各承担本案50%的民事责任并无不当，上诉人管某甲该上诉理由不能成立，本院不予支持。 (三)一审判决关于营养费、精神损害抚慰金的认定是否正确。 关于营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”上诉人管某甲上诉主张一审判决认定营养费的期限、标准过低，应按照120天，每天30元计算。本院认为，上诉人管某甲出院医嘱没有需要“加强营养”的内容，因此一审判决根据上诉人管某甲住院42天，按照每天20元认定营养费840元并无不当，上诉人管某甲该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于精神损害抚慰金的问题。上诉人管某甲上诉主张一审判决未认定精神损害抚慰金没有事实和法律依据，被上诉人应赔偿精神损害抚慰金。本院认为，本案双方当事人之间系好意同乘行为，上诉人管某甲是受惠方，因此一审判决没有支持上诉人管某甲诉请精神损害抚慰金并无不妥，上诉人管某甲该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，管某甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2660元，由上诉人管某甲负担(免交)。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 叶 军 审 判 员 王金新 二〇二〇年五月十九日 法官助理 梁石锋 书 记 员 王文双 1