广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初53190号原告：惠州亿纬锂能股份有限公司，住所地惠州市仲恺高新区惠风七路38号，统一社会信用代码91441300734122111K。法定代表人：刘金成，系该公司董事长。委托代理人：陈植锋，广东卓建律师事务所律师。委托代理人：汪思明，广东卓建律师事务所实习律师。被告：深圳市柏恩投资有限责任公司，住所地深圳市福田区福田街道福华一路115号投行大厦13层1301单元，统一社会信用代码91440300761991558Y。法定代表人：龙小波，系该公司总经理、执行董事。委托代理人：胡厚明，广东东仁律师事务所律师。委托代理人：胡鑫，男，汉族，1990年5月12日出生，住址广东省深圳市罗湖区，系该公司员工。被告：深圳市柏坊汇富投资发展企业（有限合伙），住所地深圳市福田区深南路与燕南路交汇处东风大厦第4层4A26，统一社会信用代码91440300094388746P。执行事务合伙人：深圳市柏坊投资有限公司。第三人：深圳市瀚路新能源汽车有限公司，住所地深圳市福田区福田保税区红棉道6号万乘储运大厦一楼西南位，统一社会信用代码91440300349621379T。法定代表人：左维琪。上述原告惠州亿纬锂能股份有限公司诉被告深圳市柏恩投资有限责任公司、深圳市柏坊汇富投资发展企业（有限合伙）、第三人深圳市瀚路新能源汽车有限公司债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告与第三人深圳市瀚路新能源汽车有限公司（以下简称瀚路公司）之间签订有购销合同或采购订单为第三人供应车用动力电源系统（电池）产品及相关服务，以及签订模具开发制作合同为第三人开发制作模具。但第三人长期拖欠货款。为此，原告向深圳市福田区人民法院提起诉讼，要求第三人支付拖欠的货款。深圳市福田区人民法院于2018年10月30日作出（2018）粤0304民初24306号合同纠纷案判决后，两被告和第三人不服，向深圳市中级人民院提起上诉。深圳市中级人民法院于2019年6月25日作出（2019）粤03民终2808号合同纠纷案终审判决，第三人应于判决生效之日（即2019年7月24日）起十日内向原告支付货款1228572元。然而，该判决履行期届满之日起至今，第三人仍未向原告清偿前述债务。两被告为第三人股东，根据《深圳市瀚路新能源汽车有限公司章程》，第十二条的约定，被告深圳市柏恩投资有限责任公司（以下简称柏恩公司）认缴出资额为4500万元，被告深圳市柏坊汇富投资发展企业（有限合伙）（以下简称柏坊企业）认缴出资额为500万元。同时根据章程第十三条的约定：“股东认缴出资额于公司设立前一次性缴足”，两被告应分别于2015年7月17日公司设立之日前一次性缴足4500万元、500万元货币出资。但根据两被告在（2019）粤03民终2808号合同纠纷案中提供的出资款凭证。被告柏恩公司实际上分别于2016年5月5日、2016年5月19日分两次向第三人出资2500万元、2000万元。被告柏坊企业直至2017年2月17日才向第三人出资500万元。自2015年7月17日起至两被告实际出资之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，被告柏恩公司对第三人瀚路公司的逾期出资利息已合计达到162.7万元，被告柏坊企业对第三人瀚路公司逾期出资利息也已达到了38.33万元。两被告违反章程规定逾期出资的行为，导致第三人长期资本不足且无法及时支配本应由其持有的资本从而影响进一步获取正常收益（包括但不限于孳息），损害了第三人作为独立法人所拥有的财产权利，严重影响了第三人的正常营运，削弱了第三人的偿债能力，第三人有权请求两被告就逾期出资期间支付逾期利息。同时，由于第三人对两被告逾期出资形成的债权已到期，第三人有权随时主张两被告支付逾期期间所累积的利息。尽管如此，（2019）粤03民终2808号生效判决书判定的履行期届满后，第三人因财产不足，不能履行其对原告的到期债务，但其在知道两被告逾期出资利息金额得以足额覆盖其债务的情况下，仍然不以诉讼方式或者仲裁方式向两被告主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使原告的到期货款及逾期利息无法得到清偿，对原告造成了极大的经济损失，严重影响了原告的经营。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。请求判令：1、两被告共同向原告支付（2019）粤03民终2808号民事判决书中第二项所确定的债务金额1209058.32元；2、两被告共同向原告支付自2019年8月4日起至实际清偿之日止第三人逾期履行（2019）粤03民终2808号民事判决书所产生的债务利息（暂计至2019年8月14日为2150元）；3、两被告及第三人承担本案诉讼费用。被告柏恩公司当庭辩称，1、第三人设立于2015年7月17日，但第三人股东会已于2015年7月28日修改公司章程相应的出资条款，将出资期限延长为自公司成立之日起5年内缴足。符合实践中普遍存在的认缴制原则，符合公司法有关股东出资的规定，符合股东意思自治原则；2、被告柏恩公司于2016年5月5日、5月19日分别出资2500万、2000万，已经足额缴纳注册资本。符合第三人公司章程规定，已履行股东出资责任；3、针对原告方当庭提交的证据，被告柏恩公司认为第三人股东会召集及表决程序合法，所作出的股东会决合法有效，不以该决议是否进行了工商变更为生效或者对抗要件；4、2015年7月17日到2015年7月28日，第三人修改公司章程之间存在10天的期间，被告柏恩公司事实上逾期10天缴纳出资，故原告主张的逾期利息计算时间、天数存在错误。被告柏坊企业及第三人瀚路公司未到庭应诉，亦为提交书面答辩意见。经审理查明，被告柏恩公司、柏坊企业系第三人瀚路公司股东。其中被告柏恩公司持股90%，被告柏坊企业持股10%。两被告从第三人瀚路公司设立之日起至今均为其股东。本案原告之前以本案两被告及第三人瀚路公司为共同被告，向本院提起合同纠纷诉讼，案号为（2018）粤0304民初24306号。原告在该案的诉求为：1、瀚路公司支付1387952元；2、柏恩公司在4500万元的出资范围内，柏坊企业在500万元的出资范围内对瀚路公司不能清偿债务部分承担补充赔偿责任；3、诉讼费用由被告承担。本案经审理后判决：1、瀚路公司向原告支付货款1387952元；2、柏恩公司和柏坊企业分别在4500万元和500万元范围内对判决第一项所确定的瀚路公司的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本案两被告及第三人瀚路公司对上述判决不服，上诉至深圳市中级人民法院，案号为（2019）粤03民终2808号，该案经审理后，最终判决：1、撤销深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初24306号民事判决第二项；2、变更深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初24306号民事判决第一项为瀚路公司向原告支付货款1228572元；3、驳回原告的其他诉讼请求。该（2019）粤03民终2808号民事判决书已于2019年7月24日发生法律效力。之后，原告向本院申请强制执行，执行案号为（2019）粤0304执28830号。经庭审询问，原告与被告柏恩公司均确认通过人民法院强制执行程序，强制执行第三人瀚路公司财产共计19513.68元。原告认为两被告违反章程规定逾期出资导致第三人瀚路公司长期资本不足，损害了其作为独立法人所拥有的财产权利，削弱了第三人瀚路公司的偿债能力。第三人瀚路公司有权请求两被告就逾期出资期间支付逾期利息。而原告对第三人瀚路公司的生效判决内容经过强制执行，第三人瀚路公司的财产不足以履行对原告的到期债务。但第三人瀚路公司在知道两被告逾期出资金额足以覆盖其债务的情况下依然不以诉讼或仲裁的方式向两被告主张其享有的具备金钱给付内容的到期债权，从而致使原告的到期货款及逾期利息无法得到清偿，原告遂诉至本院。被告柏恩公司则称第三人瀚路公司已于2015年7月28日以章程修正案的形式修改了公司章程，在该章程修正案将上述章程第十三条经全体股东一致约定股东认缴出资额于公司设立前一次性缴足现改为经全体股东一致约定股东认缴出资额于公司成立之日起五年内交足。原告则对此不予认可。称经其从深圳市市场监督管理局调取的第三人公司章程依然是“股东应当在公司设立前一次性缴足”，该出资条款至今没有经过备案变更。第三人瀚路公司在2015年7月17日才核准设立，在不到10天的时间内即2015年7月28日，两被告即修改出资时间，与常理不符。经查，第三人瀚路公司于2015年7月17日设立。被告柏恩公司于2016年5月5日向第三人瀚路公司出资2500万元，于2016年5月19向第三人瀚路公司出资2000万元。2017年2月17日，被告柏坊企业向第三人瀚路公司出资500万元。现在深圳市市场监督管理局备案的《深圳市瀚路新能源汽车有限公司章程》第十三条规定：“经全体股东一致同意，股东认缴出资额于公司设立前一次性缴足”。另十五条规定：“各股东应当按章程的规定按期足额缴纳各自所认缴的出资额。股东不缴纳所认缴出资的，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任”。第六十八条规定：“股东会通过的章程或者章程修正案，应当报公司登记机关备案。公司股东会通过的有关公司章程的补充决定，均为本章程的组成部分，应当报公司登记机关备案”。本院认为,在本案中，第三人瀚路公司在深圳市市场监督管理局备案的公司章程明确规定，股东认缴出资额于公司设立前一次性缴足。被告柏恩公司虽辩称已于2015年7月28日以章程修正案的形式修改了公司章程，将出资期限变更为“股东认缴出资额于公司成立之日起五年内交足”，但被告所称的该份章程修正案并未在相关登记部门进行变更登记备案，并不具备公示效力。第三人瀚路公司于2015年7月17日设立，而两被告分别于2016年5月之后才出资到位，其行为符合逾期出资情形，本院对此予以确认。同时，原告以债权人代位权纠纷提起本案，债权人代位权纠纷是指在债务人怠于行驶自己的权利的情况下，债权人为实现债权，直接以自己的名义代替债务人向第三人行使债权而产生的纠纷。在本案中，原告以对第三人瀚路公司享有的债权，主张瀚路公司有权请求两被告就逾期出资期间支付逾期出资利息，进而直接向两被告行使其债权。故原告诉求成立的前提条件之一就是必须本案第三人瀚路公司对两被告具有主张逾期出资利息的相关债权。但根据相关法律规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东不能按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。逾期出资股东对公司的责任仅规定为补足出资，并无除补足出资之外的其他规定。系对其他守约股东方承担其他违约责任。其他守约股东可依据公司章程或投资合同向逾期出资股东主张违约责任，其中可包括利息损失主张。而设立的公司并非公司章程的签订方，而是接受各方出资的指定接受方，其并不能依据契约责任向逾期出资股东追究违约责任。亦并无对公司方承担违约责任的规定。故在本案中原告主张其代为行使第三人瀚路公司对两被告股东逾期出资利息方面的债权，缺乏基础法律事实和依据。综上所述，在本案中，原告以债权人代为求偿权提起的诉求，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。另根据本案审理情况及实际案情，对原告的证据鉴定申请，本院依法不予准许。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十三条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告惠州亿纬锂能股份有限公司的诉讼请求。本案案件受理费15877元（已由原告预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 杜   阳人民陪审员 戴 京 鸣人民陪审员 肖 晓 璐二〇二〇年五月六日书 记 员 郭盈（代）书 记 员 黄   倩