山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终957号上诉人（原审被告）：罗桂芝，女，1965年9月26日出生，汉族，住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：夏文霞，山东弘正兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹翠翠，女，1982年11月10日出生，汉族，户籍所在地：河北省衡水市故城县，现住德州市德城区。委托诉讼代理人：代春英，德州开发大明镜法律服务所法律工作者。上诉人罗桂芝因与被上诉人曹翠翠机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2019）鲁1402民初3864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。罗桂芝上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序违法。根据民事诉讼法第68条及民诉法司法解释第103条规定，证据应当在法庭出示，并由当事人互相质证，未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。本案德州市公安局东地派出所出具的证明，未在法庭出示，更未经上诉人质证，一审据此认定被上诉人在城镇居住，并按照城镇标准计算残疾赔偿金。二、一审判决认定事实错误。1.事故发生第二天，曹翠翠诊断证明书记载其前交叉韧带损伤，建议患肢休息。但25天后，其入院治疗诊断为前交叉韧带完全断裂并经手术治疗，后鉴定为十级伤残。被上诉人应对其前交叉韧带完全断裂导致的经济损失承担举证责任，一审法院将举证责任交上诉人承担错误。2.一审期间被上诉人未提交证据证明其存在误工损失，一审按照城镇居民人均可支配收入计算误工费错误。3.一审按照交通运输业计算被上诉人丈夫的护理费没有依据。其收入远超个税起征点，应当提供缴纳个税的证明。对于护理人数，根据被上诉人住院病案可知，住院期间一人护理，计算二人护理费错误。一审只提交了护理人员张永红的身份证，未提交其误工证据，不能证明其因护理造成的损失，一审认定张永红护理费错误。4.一审判令支付精神损害抚慰金2000元错误。曹翠翠辩称，一审程序合法，认定事实清楚。1.曹翠翠因本案事故受伤是事实，上诉人主张曹翠翠受伤致残与本次事故无因果关系，其应承担举证责任，否则应承担不利的法律后果。2.被上诉人因本次事故受伤，经法院委托鉴定作出的鉴定报告真实、合法、有效，一审依据该鉴定报告作出判决公正合法。3.被上诉人因本次事故受伤致残，一审判令上诉人支付2000元精神抚慰金依法有据。曹翠翠向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、鉴定费、财产保全申请保全费等共计189126.74元。一审法院认定事实：2019年1月26日，16时10分许，被告罗桂芝驾驶电动自行车沿东风路由西向东行驶至德州市德城区东风路与新湖路交叉路口东侧时，其车与同侧顺行的原告曹翠翠驾驶的电动自行车相撞，造成两车损坏，致使原告受伤。德州市公安局交警支队事故处理大队经现场勘验认定：被告罗桂芝负事故的主要责任，原告曹翠翠负事故的次要责任。原告受伤后先到十三局医院检查治疗，后于2019年2月1日到德州运河开发区运河办事处卫生院治疗，2019年2月20日又到德州市人民医院住院治疗10天，共花医疗费39022.68元。原告出院后于2019年9月26日申请我院对其伤情进行司法鉴定，我院依法委托德州恒信司法鉴定中心对其伤情进行了司法鉴定，结论为：曹翠翠左膝关节前交叉韧带、半月板伴侧副韧带撕裂伤经手术治疗后，影响功能，构成十级伤残；误工时间为120日，护理期限为90日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理，营养期限为60日。原告花鉴定费2080元。原告在诉讼保全时，在亚太财产保险有限公司德州中心支公司购买诉讼保全责任保险花保费500元。德州市公安局东地派出所出具证明证实原告自2014年12月起至今办理有居住证，暂住德州市德城区。曹福义、熊瑞新系原告的父母，二人均出生于1958年，有两个子女。原告之子张圣志出生于2011年8月。上述事实由原告提交的道路交通事故责任认定书、门诊病历、住院病历、医疗费单据、司法鉴定书及开庭笔录予以证实。一审法院认为，原、被告对德州市公安局交警支队事故处理大队出具的道路交通事故责任认定书均无异议，故一审法院对该认定书予以采信。认定书认定，被告负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，双方的责任比例一审法院认为以7:3为宜。被告作为侵权人应对原告所受损失按照责任比例承担赔偿责任。原告所花医疗费39022.68元，被告无异议，一审法院对此予以认定。原告受伤后一直在治疗过程中，被告主张原告在德州市人民医院住院治疗可能是因其他原因导致的，该举证责任在被告，被告无证据证明原告在德州市人民医院住院治疗系因其他原因造成的，故一审法院对其主张不予支持，一审法院认定原告在德州市人民医院住院治疗是治疗伤情的必要过程。原告的司法鉴定书系一审法院委托所作，故一审法院对该鉴定书予以采信。原告的误工费标准按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，误工费数额为39549元÷365天×120天=12960元。原告的丈夫张国兵系出租车司机，其护理费标准按照交通运输业标准计算，护理费数额为95834元÷365天×10天=2626元。原告的另一护理人员护理费标准按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，护理费数额为39549元÷365天×90天=9720元。原告提交有公安机关的证明，证明其自2014年起即在德州市德城区居住，故其残疾赔偿金标准按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，其伤残等级为十级，残疾赔偿金数额为39549元×20年×10%=79098元。原告的精神抚慰金一审法院酌定为2000元。原告的父母均出生于1958年，被扶养人生活费赔偿年限尚有19年，二人有两个子女，二人均为农民，二人的被扶养人生活费为11270元×19年×10%×2人÷2人=21413元。原告之子张圣志出生于2011年，被抚养年限尚有10年，其被抚养人生活费为24798元×10年×10%÷2人=12399元。原告的交通费一审法院酌定为200元。原告的住院伙食补助费为100元×10天=1000元。营养费为30元×60天=1800元。原告花鉴定费为2080元、保全保险费500元，提交有鉴定费、保险费单据，一审法院对此予以认定。上述医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、保全保险费等共计184818.68元，被告应赔偿184818.68元×70%=129373元。判决：被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、保全保险费等共计129373元，于本判决生效后十五日内一次付清。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1、一审判决上诉人罗桂芝赔偿被上诉人医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费及数额是否正确。2、一审程序有无不当。关于第一个焦点问题。被上诉人曹翠翠一审中提交中国水利水电十三局医院及德州市人民医院住院病案等就诊资料，能够相互印证其在本案事故发生后身体损伤情况及治疗过程，对身体损伤与事故之间的因果关系尽到了举证责任。上诉人对被上诉人曹翠翠在德州市人民医院治疗及伤残等级与本案事故之间的因果关系存在异议，但在一审中未对上述因果关系提交书面鉴定申请，应视为对其权利的放弃，并且，其未能提交证据证明其主张，应承担举证不能的责任。因此，上诉人主张不能成立。关于误工费，本案经一审法院委托司法鉴定，曹翠翠因伤误工120日，在曹翠翠不能举证证明收入状况的情况下，一审判决按照城镇居民人均可支配收入标准计算其误工费并无不当。关于护理费，护理人员无固定收入，并且不能证明其最近三年平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案经一审委托司法鉴定，曹翠翠因伤住院期间2人护理、院外1人护理。曹翠翠丈夫从事出租车运输行业，一审参照山东省交通运输业行业平均工资标准计算其护理费并无不当。另一护理人员张永红，未提交证据证明其收入及所从事行业情况，一审按照城镇居民人均可支配收入计算护理费亦无不当。关于精神损害抚慰金，曹翠翠因事故导致身体十级伤残，精神受到损害，一审根据其身体损伤情况，酌情认定精神损害抚慰金2000元符合法律规定。关于残疾赔偿金，人身损害赔偿纠纷案件不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，一审认定曹翠翠残疾赔偿金正确。关于第二个焦点问题。一审对派出所出具证明未经质证，并不影响侵权人实际赔偿责任的承担，二审中各方当事人对证据进行了补充质证，上诉人主张一审程序不当的理由不能成立。综上所述，罗桂芝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2887元，由上诉人罗桂芝负担。本判决为终审判决。审判长 陈 涛审判员 郭依静审判员 王飞雁二〇二〇年五月十五日法官助理巩书辉书记员张远南