山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终1118号上诉人(原审被告）:威海华夏城房地产开发有限公司，住所地威海市泰山路-521-2号。法定代表人：夏春亭，董事长。委托诉讼代理人：马晓营，男，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：李武汉，男，该公司法律顾问。被上诉人(原审原告)：山东广日电梯有限公司，住所地威海经济技术开发区杨家滩花园-100号21楼。法定代表人：姜国胜，总经理。委托诉讼代理人：王生，山东望生律师事务所律师。上诉人威海华夏城房地产开发有限公司（以下简称华夏城房地产公司）因与被上诉人山东广日电梯有限公司（以下简称广日电梯公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院（2020）鲁1002民初997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华夏城房地产公司上诉请求：1.改判华夏城房地产公司向广日电梯公司支付违约金46535.8元；2.诉讼费由广日电梯公司承担。事实和理由：1.根据《民法总则》第一百八十八条的规定，广日电梯公司向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。本案中，广日电梯公司自华夏城房地产公司逾期付款后从未向华夏城房地产公司主张过违约金，仅在一审起诉时要求华夏城房地产公司向其支付违约金，而广日电梯公司系于2020年1月5日起诉，故华夏城房地产公司仅需向广日电梯公司支付自2017年1月6日起的违约金，2017年1月6日之前的违约金已超过诉讼时效期间，不应得到支持；2.根据合同法第一百一十四条及合同法司法解释二第二十九条的规定，当事人主张的违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况等综合因素予以衡量。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，双方当事人签订的合同中约定的违约金为逾期部分合同款额的万分之五，该约定的违约金标准明显过高，应当予以适当减少，华夏城房地产公司认为按照银行同期贷款利率计算较为适宜。综上，原法院认定的违约金过高，应当予以减少。广日电梯公司辩称，原认定事实清楚，适用法律正确，依法维持原判。1.华夏城房地产公司在一审时并未提出诉讼时效期间的抗辩，根据民事诉讼时效的司法解释第四条规定，二审期间提出的，人民法院不予支持。华夏城房地产公司自2013年应付款之日起未支付工程款，一直处于持续状态，因此不存在超过诉讼时效的问题。2.原判决认定的违约金并不高。按合同约定的每日为逾期部分合同总额的万分之五，广日电梯公司在一审时按合同总价款的10%主张违约金，不违反法律规定。而且根据10%计算的违约金也远低于按银行同期贷款利率1.3倍计算的金额。广日电梯公司向一审法院提出诉讼请求：1.华夏城房地产公司支付电梯安装款326567元、违约金119000元，共计445567元；2.本案诉讼费用由华夏城房地产公司承担。一审法院认定事实：2011年9月2日，广日电梯公司与华夏城房地产公司签订了电梯安装工程合同，约定：广日电梯公司为华夏城房地产公司开发的石榴花园、紫薇花园的部分楼房安装电梯，合同总价为1190000元，付款方式为：华夏城房地产公司在当地质量技术监督部门对电梯安装工程检验合格后7天内将人民币1130000元支付给广日电梯公司，此款项以房屋抵顶方式支付，多退少补至合同总金额一致，房屋价格以威海华厦城开发的每栋楼的开盘价为准（若因华夏城房地产公司原因不能于货到工地后六个月内完成安装或者不能按时报检的，由华夏城房地产公司应于货到工地之日起六个月内将余额支付给广日电梯公司）。双方办理移交手续，广日电梯公司向华夏城房地产公司交付钥匙使用电梯。华夏城房地产公司延期支付余款，交付使用电梯时间顺延；质保金为60000元，待一年质保期满后7日内支付给广日电梯公司。双方亦约定了违约责任，广日电梯公司逾期完工或华夏城房地产公司逾期付款，应向对方支付违约金，违约金按逾期部分合同款额计算，每日按逾期部分合同款额的万分之五计算，最高不超过本合同总额的10%。电梯安装完毕后，山东省特种设备检验研究院分批进行了检验，均为检验合格，最后一批检验合格日期为2013年6月6日。后华夏城房地产公司分次向广日电梯公司支付电梯安装款共计863433元。另，2017年9月11日，威海广日电梯安装有限公司更名为威海广日电梯有限公司，2018年6月5日，威海广日电梯有限公司更名为山东广日电梯有限公司。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行各自的义务。本案中，广日电梯公司与华夏城房地产公司签订的电梯安装工程合同，系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，系合法有效，双方均应按照合同约定全面履行义务。广日电梯公司按照合同约定为华夏城房地产公司提供并安装了电梯，经相关部门验收合格后，华夏城房地产公司应当按照合同约定期限支付电梯安装款，但其未按期全额支付电梯安装款，且电梯质保期已经届满，故广日电梯公司要求其支付剩余电梯安装款326567元，于法有据，依法予以支持。根据合同约定，华夏城房地产公司在电梯安装合格后7日内及交付钥匙时即具有付款义务，其未依约付款即构成违约，广日电梯公司有权向其主张违约期间内的违约责任。广日电梯公司按照合同约定要求华夏城房地产公司支付合同总额10%的违约金即119000元，结合华夏城房地产公司应付款期限及已付款数额及期限，广日电梯公司的该项请求并不违反法律规定，依法予以支持。华夏城房地产公司要求调减违约金的主张，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决：威海华夏城房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付山东广日电梯有限公司电梯安装款326567元、违约金119000元，合计445567元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3992元，由威海华夏城房地产开发有限公司负担。二审期间，当事人没有提交新的证据。双方均认可，华夏城房地产公司分别于2013年5月分别付款70万元、28339元，2017年2月9日付款135094元，共计863433元，广日电梯公司向华夏城房地产公司出具了收款收据。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于诉争违约金应否调整问题。涉案合同约定，华夏城房地产公司应于电梯检验合格后7日内付款1130000元；华夏城房地产公司逾期付款，应按逾期部分合同款额、每日万分之五支付违约金，最高不超过本合同总额的10%。根据合同履行情况看，涉案工程于2013年6月6日检验合格，华夏城房地产公司应于该日期后7日内给付工程款1130000元，而华夏城房地产公司未能按约定付款，构成违约，其应自2013年6月14日起向广日电梯公司承担逾期付款违约责任。广日电梯公司按照合同总价款1190000的10%主张违约金，并未损害华夏城房地产公司权益，应予确认。华夏城房地产公司要求按照人民银行同期贷款利率计付违约金，依据不足，不予支持。关于广日电梯公司的违约金诉讼请求是否超过诉讼时效期间问题。首先，诉讼时效期间的立法目的系督促债权人积极及时行使债权，以维护社会秩序的稳定，但其并不能成为债务人以不正当事由逃避债务的依据；其次，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，当事人在一审未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外；第十六条规定，义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方同意履行义务。本案中，华夏城房地产公司于一审期间未提出诉讼时效抗辩，且其于2017年2月履行了部分付款义务，故应产生诉讼时效中断之法律后果。广日电梯公司于2020年1月提起诉讼主张工程款及违约金，并未超过诉讼时效期间。华夏城房地产公司主张广日电梯公司的诉讼请求超过诉讼时效，与事实不符，于法相悖，不予支持。综上，华夏城房地产公司之上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2680元，由威海华夏城房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯进荣审判员  于大海审判员  王军志二〇二〇年五月十一日书记员  刘双双