云南省保山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云05刑初79号 公诉机关云南省保山市人民检察院。 被告人施焘，男，1991年2月28日生于云南省保山市隆阳区，汉族，初中文化，农民，住保山市隆阳区，现住保山市隆阳区，2019年9月28日因吸食毒品被保山市公安局隆阳公安分局行政拘留十日，责令社区戒毒三年。因本案于2019年11月7日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。 指定辩护人杨明金，云南南亚律师事务所律师。 云南省保山市人民检察院以保检二部刑诉（2020）50号起诉书指控被告人施焘犯贩卖毒品罪，于2020年3月31日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2020年5月7日在本院116法庭视频公开开庭审理本案。云南省保山市人民检察院指派检察员李蕻娟、王连翠出庭支持公诉。被告人施焘及辩护人杨明金到庭参加诉讼。现已审理终结。 云南省保山市人民检察院指控：2019年6月至8月，被告人施焘共向何某、李某、杨某2（另处）、杨某1（另处）贩卖毒品甲基苯丙胺片剂1065粒，经侦查实验，约重103.305克。具体犯罪事实如下： （1）2019年6月初的一天，施焘以300元的价格向何某、李某分别贩卖30粒毒品甲基苯丙胺片剂。 （2）2019年6月初的一天，施焘在杨某2家以500元的价格向杨某2贩卖了25粒毒品甲基苯丙胺片剂。 （3）2019年7月28日，在隆阳区施焘以3000元的价格向杨某1贩卖了3袋（每袋约196粒）毒品甲基苯丙胺片剂。 （4）2019年8月初的一天，在隆阳区施焘以4000元的价格向杨某1贩卖了2袋（每袋约196粒）毒品甲基苯丙胺片剂。 云南省保山市人民检察院认定上述犯罪事实的证据如下：书证，检查、辨认笔录，证人证言，被告人供述和辩解等。 云南省保山市人民检察院认为被告人施焘贩卖毒品甲基苯丙胺103.305克的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人施焘对指控贩卖给李某、杨某2，何某毒品的事实没意见，辩解贩卖给杨某1毒品甲基苯丙胺980粒的事实是帮他代购，不是贩卖。 辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控的第一、二、三笔事实以目前查清的事实，不足以认定施焘贩卖毒品，同时在质证时提出施焘拿给杨某1的三袋麻黄素属于代购行为，不属于出售行为，不应当认定为贩卖毒品；无证据证明施焘、李某、杨某2去瑞丽、畹町这次带毒品，有可能是被当作工具利用；因本案退回公安补充侦查，但补侦后与之前一样，属事实不清，证据不足，所以以无罪辩护。被告人施焘本性不错，只是交友不慎，带入吸毒，造成今天这样的结果，望给施焘一个改过自新的机会。 经审理查明，被告人施焘2019年6月至8月，分别向何某、李某、杨某2（另处）、杨某1（另处）贩卖了毒品甲基苯丙胺片剂共1065粒，经侦查实验约重103.305克。具体犯罪事实如下： 1.被告人施焘于2019年6月初的一天，以300元的价格分别贩卖给向何某、李某毒品甲基苯丙胺片剂30粒； 2.被告人施焘于2019年6月初的一天，在杨某2家以500元的价格贩卖给杨某2毒品甲基苯丙胺片剂25粒； 3.被告人施焘于2019年7月28日，在保山市隆阳区以3000元的价格贩卖给杨某1毒品甲基苯丙胺片剂3袋（每袋约196粒）； 4.被告人施焘于2019年8月初的一天，在保山市隆阳区，以4000元的价格贩卖给杨某1毒品甲基苯丙胺片剂2袋（每袋约196粒）。 上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实： 1.受案登记本、立案决定书、情况说明。证实本案案件来源的情况和立案时间等事实经过。 2.查获经过。证实被告人施焘被查获的时间、地点及事实经过。即2019年9月27日16时，保山市公安局隆阳分局兰城派出所民警在隆阳区司法所旁“天启广告公司”查获吸毒人员施焘。民警当场出示《人民警察证》、《传唤证》将其传唤到保山市公安局隆阳分局兰城派出所接受调查处理，尿检结果呈吗啡阴性、冰毒阳性。经询问，施焘供述其吸食毒品和贩卖毒品的事实。 3.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片。证实2019年9月27日，保山市公安局隆阳分局在见证人的见证下，扣押施焘手机一部。 4.调取证据通知书、调取证据清单、通话清单。证实被告人施焘分别与杨某2、李某、何某、杨某1详细通话的时间及通话次数。施焘2019年7月27日至20日的通话基站先后为保山市隆阳区、德宏州瑞丽市畹町镇、芒市龙江糖厂、龙陵县镇安梨树坪、隆阳区及杨某22019年7月27日21:31-7月28日03:02的通话显示在德宏州；李某2019年7月27日21:13的通话显示在德宏州。 5.人员轨迹材料。证实被告人施焘和杨某2、李某的轨迹信息。 6.调取证据通知书、调取证据清单、车辆轨迹信息。证实保山市公安局隆阳分局调取2019年5月1日至8月31日被告人施焘名下云Ｍ×××××、云Ｍ×××××车辆，杨某2名下云Ｍ×××××车辆，杨某2妻子王某名下云Ｍ×××××车辆的轨迹、图片及同年7月27日19时30分，云Ｍ×××××车辆经过红岩水库保山方向，后面紧跟着被告人施焘驾驶的车辆及分别经过红岩水库蒲缥方向的时间。 7.微信交易记录。证实被告人施焘和董某、杨某1、杨某22019年2月至9月微信交易情况。 8.行政处罚决定书、社区戒毒决定书、立案决定书。证实被告人施焘和杨某1、杨某2、李某、何某被行政拘留时间和社区戒毒的年限及分别对杨某2贩卖毒品案、杨某1贩卖毒品案立案侦查的时间和事实经过。 9.辨认笔录、侦查实验笔录。 （1）辨认笔录，被告人施焘2019年11月1日，在保山市隆阳区新雨社区，分别对不同的4组各12张免冠男性照片进行辨认，辨认出9号男子就是杨某2；辨认出4号男子就是杨某1；辨认出10号男子就是何某；6号男子就是李某。整个辨认过程进行了同步录音录像。 杨某12019年11月5日，在保山市隆阳区新雨社区，在见证人的见证下，对不同的12张免冠男性照片进行辨认，辨认出11号男子就是施焘。 何某2019年11月6日，在保山市隆阳区新雨社区，在见证人的见证下，对不同的12张免冠男性照片进行辨认，辨认出7号男子就是施焘。 李某2019年11月6日，在保山市隆阳区新雨社区，在见证人的见证下，对不同的12张免冠男性照片进行辨认，辨认出5号男子就是施焘。 杨某22019年11月6日，在隆阳区看守所，对不同的12张免冠男性照片进行辨认，辨认出8号男子就是施焘整个辨认过程进行了同步录音录像。 （2）侦查实验笔录，证实2019年6月15日09时34分，在隆阳公安分局法制大队大队长的现场监督下，在分局邀请的见证人云南省旦阳律师事务所杨龙律师的见证下，经侦查实验，每粒“881”型甲基苯丙胺平均净重为：0.097克。 10.电子证据。证实2019年11月18日，对被告人施焘的手机进行电子数据检验，有通讯录195条、已删除通讯录186条、短信息212条、已删除短信息35条、通话记录2000条、已删除通话记录0条，腾讯ＱＱ聊天记录20××××4条，微信聊天记录236720条，详细内容附刻录的光盘。 11.证人杨某1的证言。证实2019年7月底，施焘在其村子贩卖给其3袋毒品麻黄素，抵之前借款3000元；8月初，施焘在其村子以4000元的价格贩卖2袋毒品麻黄素袋给其的事实经过。 12.证人何某的证言。证实2019年6月施焘分别以300元的价，分别贩卖给李某、何某30粒的毒品麻黄素。 13.证人李某的证言。证实其的绰号叫“方财么”。2019年6月，施焘约其到何某住处吸食毒品，后施焘以300元的价格向其、何某每人贩卖30粒毒品麻黄素；8月施焘约其到瑞丽吸食麻黄素，后其与杨某2坐一辆车，施焘开一辆车到畹町，施焘是否找到毒品不清楚，后返回杨某2家，其看到四五袋毒品，其以2000元的价格认了两袋，后其与何某吃了一袋，拿给施焘了一袋；一袋麻黄素一般有198粒左右。 14.证人杨某2的证言。证实其的小名叫“林东”。和施焘一共购买过两次毒品麻黄素，2019年5月，在蒲缥老糖厂门口其以400元的价格向施焘购卖了16粒麻黄素；6月中旬，在其家中其又以500元的价格向施焘购卖了25粒麻黄素，麻黄素有“881”字样；其没有和施焘去过瑞丽畹町。 15.证人董某的证言。证实杨某1是其丈夫，施焘和杨某1是亲堂兄弟。2019年6月，其在瑞丽的父亲胃病发作，杨某1又在做活，其叫施焘开车送其去瑞丽家，住了一晚就回来了。其和施焘都没有带过违禁品到保山。之前不知道杨某1、施焘吸食毒品。 16.证人毕某的证言。证实其和施焘是夫妻关系，施焘和杨某1是堂兄弟。2019年5月至9月期间，施焘和杨某1的妻子去过瑞丽一次，是和她去老家帮她拿什么卡，其他的情况其不知道。之前不知道施焘吸毒。 17.证人王某的证言。证实杨某2是其丈夫，施焘是和我们一个村子的人，之前不知道杨某2吸毒。其没有和杨某2拿过毒品给施焘。 18.被告人施焘的供述与辩解。证实被告人施焘5次供述均能够相互印证，被告人施焘供述，2019年6月1日左右其在杨某1家跟杨某1购买1袋毒品麻黄素，其微信支付1300元；后其给杨某2200粒左右；接着其到何某家，拿麻黄素与何某、李某一起吸食，后其以300元的价格向何某、李某每人贩卖麻黄素30粒，以抵消其向何某之前借款中的600元；6月5日至10日之间的一天晚上，其在杨某2家贩卖30粒左右的麻黄素给杨某2，杨某2支付500元；7月27日，其与杨某2、李某到瑞丽购买毒品麻黄素，28日三人返回杨某2家，杨某2说以24000元购买到22袋麻黄素，每人支付8500元，每人分7袋，剩余的1袋一起吸食一部分后被三人平分；后其到杨某1村子里面岔路口卖给杨某13袋麻黄素，抵消之前借款的3000元；其将4袋麻黄素拿给杨某2保管，后其从杨某2处只拿到2袋麻黄素，其到杨某1村子里面岔路口卖给杨某12袋麻黄素，杨某1支付4000元；一袋麻黄素有196-200粒。 19.户口证明、前科查询证明。证实被告人施焘的身份情况，2019年9月28日施焘因吸毒被保山市公安局责令社区戒毒三年。 上述证据经法庭质证，其收集程序合法，内容客观真实、且相互之间具有关联性，本院予以采信。 本院认为，被告人施焘明知是毒品而贩卖的行为触犯了我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人施焘的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人施焘辩解对贩卖给杨某1毒品甲基苯丙胺980粒的事实有异议，其是帮他代购，不是贩卖，而且是抵扣之前借款，该辩解与庭审查明事实和证据不符，且与法律规定相悖。辩护人提出施焘拿给杨某1的三袋麻黄素的行为属于代购行为，不属于出售行为，不应当认定为贩卖毒品的辩护意见，经审查与查明的事实和证据不符，且与法律规定相悖，被告人施焘的辩解及辩护人的辩护意见不成立，本院不予认可。辩护人质证时提出证人的笔录不真实和对被告人的供述有异议，认为证明施焘、李某、杨某2去瑞丽畹町这次带毒品属事实不清，证据不足，辩护人认为本案事实不清，证据不足，应当宣告被告人施焘无罪的辩护意见，经审查与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。根据被告人施焘的具体犯罪事实和具体情节，对被告人施焘应依法处罚。为严厉打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，保护公民身心健康，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十一条、第五十九条、第六十四条之规定,判决如下： 一、被告人施焘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2034年11月6日止。） 二、查获的手机1部,依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 张 艳 昌 审判员 王 玉 玲 审判员 杨 福 元 二〇二〇年五月二十六日 书记员 张杨文婧