山东省乐陵市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1481民初293号原告：高景良，男，1966年7月23日生，汉族，住山东省城区。委托诉讼代理人：张敬，山东胜券律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈国升，山东胜券律师事务所律师。被告：王风亭，男，1976年4月25日生，汉族，住乐陵市。委托诉讼代理人：邵长猛，山东铜镜律师事务所律师。被告：张国栋，男，1977年7月8日生，汉族，住乐陵市西城开发区。被告：李学兵，男，1976年7月16日生，汉族，住乐陵市。委托诉讼代理人：李俊琪，山东安百合律师事务所律师。原告高景良与被告王风亭、张国栋、李学兵为追偿权纠纷一案，本院于2020年1月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高景良向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告已给付的死亡赔偿金、丧葬费、医疗费、精神损害抚慰金等各项损失的80%共计264000元；2、诉讼费用及其它费用由被告承担。事实与理由:2019年3月1日，被告李学兵作为发包人与原告（承包人）签订了建楼协议书，约定原告承包李学兵发包的位于乐陵市的山东省李氏别墅工程，工期为2019年3月2日至2019年6月12日，后原告将工程转包给被告王风亭，王风亭将混凝土、砌块等工程包给被告张国栋，被告张国栋又找来工人苏某1（死者），苏某1在该工地上干活时不慎摔入地下室，后抢救无效死亡。6月28日，原告高景良垫付赔偿款给苏某1家人死亡赔偿金、丧葬费、医疗费、精神损害抚慰金等各项损失共计330000元，因该涉案工程发包人是李学兵，原告将该工程转包给王风亭，王风亭又将部分工程转包给张国栋，死者系张国栋雇佣的工人，被告李学兵、王风亭、张国栋应承担330000元的80%的赔偿责任。该赔偿款系原告支付，故原告要求三被告支付该赔偿款的80%即264000元。被告王风亭辩称，一、被告王风亭不应当承担赔偿责任，应当由原告承担。从建楼协议书看，涉案楼房工程是被告李学兵在其村内投资的别墅工程，其将工程发包给原告高景良，原告作为工程的承包人应当对工程施工中出现的一切事宜包括工程质量及安全现场事故等负总责，据了解案发时施工现场存在严重安全隐患和管理失误，原告应当在本案中承担主要责任。由于涉案建筑工程无论从楼层数还是从楼房的建筑面积、工程造价，工程承包人均应当取得建筑资质，而原告案发后在乐陵市公安局黄夹派出所询问笔录中自认并没有取得相应建筑资质，因此原告无权对外承包建筑工程。从贵院调取的乐陵市公安局的涉案卷宗材料中，也有原告及张国栋以涉嫌劳动安全事故罪被立案侦查及采取取保侯审强制措施的证据，足以说明原告的责任非常之大，不是20%的责任所能抵销的。被告李学兵将涉案工程发包给无建筑资质的原告，在本案中其具有选任施工单位错误的责任，应当承担相应的赔偿责任。被告张国栋负责混凝土浇筑及砌体工程，死者系被告张国栋直接找来的建筑工人，处于被告张国栋的直接管理之下，张国栋作为管理人应对自己承建区域的建筑质量及建筑工人的人身安全负责，但被告张国栋未尽到相应管理责任。被告王风亭仅是原告承包工程的联系人，具体负责找工人、施工中所需零星物品的采购和给找来工人的代发工资，这一点有原告在2019年6月24日在乐陵市黄夹派出所的讯问笔录在卷证实。被告王风亭既不是工程的总承包人，也不是混凝土浇筑、砌体工程的直接负责人，其不应当承担赔偿责任。二、原告诉称的赔偿被害人33万元中的11万元系扣押的应付未付的工人工资及租赁费，并非自己掏腰包，33万元的赔偿数额也无事实和法律依据。被告张国栋辩称，我与死者没有任何关系。涉案工程中混凝土浇筑及砌体工程的承包者不是我，我只负责干活，由被告王风亭给我发工资。被告李学兵辩称，一、原告与被告李学兵签订的建楼协议书第八条约定，一切伤亡由原告承担，因此被告李学兵不承担责任，应由原告承担赔偿责任。二、原告向被告李学兵称其有建筑资质，所以被告李学兵有理由认为其有建筑资质。三、原告与被告李学兵通话称不会索要被告李学兵的赔偿数额，也就意味着原告免除被告李学兵的赔偿责任，主动放弃了追偿。四、赔偿数额不符合法律规定，应严格按照相关法律规定确定赔偿金额。五、原告作为承包人对施工工程有安全监工的责任，应对该事故承担主要责任。本院经审理认定事实如下：2019年3月1日被告李学兵与原告高景良签订《建楼协议书》，约定李学兵将位于乐陵市的李氏别墅新建工程发包给高景良，承包范围包括土建工程全部、室内除加气块砌块抹灰，工程总造价陆拾万元，随工程量增减而增减。所承建房屋为地上三层，地下一层，共四层。原告高景良在承包该房屋建设时未取得相应建筑资质。后原告高景良又将该工程转包给被告王风亭，高景良支付给王风亭的工程款共计41万元。王风亭又将该楼房钢筋工程的人工部分承包给了案外人刘翠平，刘翠平按照王风亭的要求完成工作，包工不包料，王风亭支付给刘翠平人工费。被告张国栋及死者苏某1系被告王风亭雇佣的工人，工人工资的发放由被告王风亭通过微信转账方式转至张国栋处，再由张国栋负责分发给其它工人。2019年6月24日，苏某1在施工现场从高处坠落死亡，经原告高景良与死者亲属协商，原告自愿赔偿了苏某1亲属补偿金33万元。上述事实有《建楼协议书》、（2019）鲁1481民初3581号民事判决书、（2020）鲁14民终723号民事判决书、程某、张某的证人证言、死亡赔偿协议书、中国农业银行转账凭证为证。本院认为，参照《建设部关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条关于“三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定”的规定，依照《中华人民共和国建筑法》第二条关于“在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”，该法第八十三条第三款关于“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，本适用本法”的规定。涉案工程虽为农村自建房，但该楼房层数为三层，建筑面积逾1000平方米，该楼房不属于农民自建低层住宅，涉案房屋建设活动的性质属于建筑工程，应当执行《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规的规定。原告高景良承包了被告李学兵发包的涉案工程后，高景良再次将该工程转包给不具备相应建筑资质的被告王风亭，根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将期承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，故高景良将工程再次转包给王风亭的行为系非法转包，由此造成的损害转包人应当承担相应的赔偿责任。被告王风亭是否为死者苏结清的雇主。被告王风亭称“被告张国栋承包了该工程的混凝土、砌筑这两项，浇筑混凝土按42元/立方，砌筑按230元/立方，张国栋负责在劳务市场找工人，死者苏某2被告张国栋雇佣的工人”。被告张国栋反驳称“我与王风亭是雇佣关系。开始王风亭让我的人干浇筑混凝土和砌筑，浇筑混凝土按42元/立方，砌筑按230元/立方，我嫌价格太低没有承包，就给王风亭代工，楼体起来后王风亭让我多找点人干零活，我从邻村包子铺找来了包括死者在内的三个人，还有两个是从乐陵市劳务市场找的。王风亭把工人工资通过微信转账方式给我，我再发给其中一部分工人们，2019年6月12日、13日、15日王风亭转到我账户上的工资分别为2000元、3000元、300元”。对此张国栋申请证人程某、张某出庭作证，两个证人均证明王风亭给张国栋打电话，让张国栋找人去干活，工资由王风亭发放，有时发放现金，有时把钱转到张国栋处，再由张国栋兑换成现金分给包括死者在内的工人们。通过被告王风亭转到被告张国栋账户上的数额看，该数额较少，如果张国栋承包了此工程，工程量和工人工资的数额应远远超过上述转账的数额，并且由张国栋联系干活的两个证人均证明是由王风亭发放工资，由此，张国栋及由张国栋联系干浇筑混凝土和砌筑工程的工人（包括死者苏某1）与王风亭之间系雇佣关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告王风亭作为雇主应与非法转包人高景良承担同等的赔偿责任即45%，被告张国栋不承担责任。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实际招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实际直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”，被告李学兵在不清楚高景良是否具有建筑资质的情况下将涉案工程全部承包给原告高景良，李学兵在选任承包人时存在过失，应当承担选任不当的民事赔偿责任，即10%的责任。关于赔偿数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条:连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支出超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。虽原告已赔付死者亲属33万元，根据法律规定，应赔偿的项目有丧葬费、死亡赔偿金。死者苏某1出生于1952年，死亡于2019年，根据2018年山东省职工月平均工资5354元计算6个月，丧葬费为32124元。死亡赔偿金根据2018年山东省农民人均纯收入16297元计算13年，数额为211861元。总计243985元，由原告高景良、被告王风亭各承担109793.25元，被告李学兵承担24398.5元。对于原告已自愿多给付部分，法律上无赔偿责任与义务，不应由王风亭、李学兵负担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十二条、第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、限被告王风亭于本判决生效后十日内给付原告高景良款109793.25元；二、限被告李学兵本判决生效后十日内给付原告高景良款24398.5元；三、驳回原告高景良的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5260元，由原告高景良负担2584元，由被告王风亭负担2189.5元，由被告李学兵负担486.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德州市中级人民法院。审 判 长  潘炳浩人民陪审员  董建鲁人民陪审员  刘文龙二〇二〇年五月二十五日书 记 员  盖 颖