河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终754号上诉人（原审原告）：徐四新（曾用名徐建国、徐日新），男，汉族，1966年2月15日出生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人：吴泡，上海顺辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南科信电缆有限公司。住所地：周口市南外环路，统一社会信用代码：91411600783442218D。法定代表人：韦强启，该公司董事长。委托诉讼代理人：李常兴，该公司法务部总监。委托诉讼代理人：王莉，该公司法务部专员。上诉人徐四新因与被上诉人河南科信电缆有限公司（以下简称科信电缆公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2019）豫1602民初2358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐四新及其委托诉讼代理人吴泡，被上诉人科信电缆公司的委托诉讼代理人李常兴、王莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐四新上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持徐四新一审的全部诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由科信电缆公司承担。事实与理由：一、科信电缆公司欠交徐四新社保事实非常清楚，徐四新通知解除劳动合同符合请求支付经济补偿金的条件。二、科信电缆公司拖欠工资和加班工资的事实清楚，加班工资不因未提出异议而可以豁免，一审法院以未提出工资异议为由，不支持加班费没有任何法律依据。科信电缆公司答辩称，一审判决正确，要求维持原判。徐四新向一审法院起诉请求：1、判令原、被告解除劳动关系；2、判令原告支付被告2018年工资6,720元；3、判令被告支付原告加班工资143,503.3元；4、判令被告支付原告经济补偿金27,000元；5、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：双方均确认徐四新于2011年2月22日到科信电缆公司工作。2016年6月29日，双方签订劳动合同，合同期限为2016年6月29日至2021年6月29日，约定徐四新工资构成为：基本工资＋行动工资＋绩效工资＋工龄工资＋加班工资＋岗位工资＋其他，基本工资（税前）2,000元/月；科信电缆公司以货币形式按月向徐四新支付工资，每月20日发放上一自然月的工资。科信电缆公司每月按工资构成向徐四新发放不等数额的工资，工资表明细中包含有加班工资项目，并以使用钉钉系统、内部OA系统向被告发送电子邮件，告知考勤情况、工资所含分项的数额、工资发放总额，并备注指定期限（两日）内如对考勤数据有异议可向科信电缆公司提出修正，逾期视为默认不予修正等；徐四新未向科信电缆公司提出异议。2018年7月19日，徐四新通过顺丰快递向科信电缆公司邮寄解除劳动关系通知一份，内容为“因贵公司拖欠本人工资，延长工作时间、拒不支付工作期间的加班费、不足额为我交纳社会保险，现我徐四新根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，正式通知贵公司，与贵公司解除劳动关系，并进行依法维权”。2018年7月21日，发布通报，内容为“设备部员工陆伟、赵文龙、徐四新自2018年7月19日在未履行任何请假手续情况下，连续超过3天以上未到公司上班，严重违反公司制度。根据公司制度，连续旷工3天，视为自动离职，现公司依据《劳动法》及公司制度，解除与此员工的劳动合同关系。三日内来公司办理离职相关手续，逾期未来公司办理离职手续，一切后果由本人承担，特此通报”。后徐四新向周口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年4月19日，该委员会出具周劳人仲案字［2018］0094-2号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人与申请人办理解除劳动关系相关手续，支付拖欠申请人2018年5月至7月工资合计3,326.2元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。徐四新对［2018］0094-2号仲裁不服，遂在法定期限向本院提起诉讼。双方解除劳动关系前12个月的平均工资为3,079元。一审法院认为，（一）关于徐四新请求解除与科信电缆公司的劳动合同关系，因徐四新已经于2018年7月19日向科信电缆公司发出解除劳动关系通知后不再到科信电缆公司工作，科信电缆公司亦认可，一审法院认定双方于2018年7月19日解除劳动关系。（二）关于要求科信电缆公司支付工资，从证据上看只有2018年6月及7月19日前工资未发，科信电缆公司认可此期间未向徐四新发放工资，科信电缆公司应向徐四新支付应发工资5,029元。（三）徐四新要求科信电缆公司支付休息日加班工资143,503.3元；徐四新既未依据劳动合同约定对工资发放数额提出异议，也未提交客观证据证明科信电缆公司需要支付上述工资，故徐四新向科信电缆公司主张加班工资，缺少合理的事实和依据，一审法院不予支持。（四）因徐四新离职时未到劳动合同约定的发放工资时间，故双方解除劳动合同科信电缆公司不存在过错，关于经济补偿金的请求一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决书生效之日起十五日内被告河南科信电缆有限公司与原告徐四新办理解除劳动关系相关手续，向原告徐四新支付2018年6月至7月份工资5,029元。二、驳回原告徐四新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南科信电缆有限公司负担。二审查明，1、徐四新于2011年2月22日到科信电缆公司工作，科信电缆公司为徐四新缴纳养老保险、工伤保险的时间是2014年7月至2018年7月，医疗保险、生育保险缴纳时间为2018年5月至2018年7月，失业保险缴纳时间为2014年6月至2018年7月。2、2019年4月19日，周口市劳动人事争议仲裁委员会出具周劳人仲案字［2018］0094-1号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人为申请人补缴双方劳动关系存续期间（自2011年2月22日至2018年7月19日止）未缴纳月份的各项社会保险费，各自承担相应部分，具体缴纳数额以各社会保险经办机构核定为准。二审经审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案双方争议焦点：1、一审认定科信电缆公司未拖欠徐四新正常工资是否适当？2、一审关于经济补偿金以及加班工资的认定是否适当？一、徐四新与科信电缆公司存在劳动关系。科信电缆公司以货币形式按月向徐四新支付工资，每月20日发放上一自然月的工资。徐四新7月19日向科信电缆公司发出解除劳动合同通知时，徐四新2018年6月及7月19日前的工资还不到发放时间。二、徐四新主张科信电缆公司拖欠加班工资，所提交证据不足以证明科信电缆公司拖欠加班工资。且科信电缆公司工资表明细中包含有加班工资项目，并以使用钉钉系统、内部OA系统向徐四新发送电子邮件，告知考勤情况、工资所含分项的数额、工资发放总额，并备注指定期限（两日）内如对考勤数据有异议可向科信电缆公司提出修正，逾期视为默认不予修正等；徐四新未在限定期限内向科信电缆公司提出过异议，视为对工资发放的认可。三、关于应否支付经济补偿金的问题。为劳动者及时缴纳社会保险是用人单位的法定义务。因徐四新与科信电缆公司自2011年2月22日起建立劳动关系，科信电缆公司未足额为徐四新缴纳社会保险，徐四新以此为由提出解除合同符合法律规定，科信电缆公司应支付相应的经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，按照徐四新劳动合同解除前12个月的平均工资3,079元计算，科信电缆公司应给付徐四新7.5个月的经济补偿金共计23,092.5元。综上所述，徐四新的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决对经济补偿金的判决欠妥，二审予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省周口市川汇区人民法院（2019）豫1602民初2358号民事判决第一项；二、撤销河南省周口市川汇区人民法院（2019）豫1602民初2358号民事判决第二项；三、河南科信电缆有限公司于本判决生效之日起十日内给付徐四新经济补偿金23,092.5元。四、驳回徐四新其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由徐四新分别负担各5元，由河南科信电缆有限公司分别负担各5元。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年五月十五日法官助理王璐书记员展铭晨