辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终8623号上诉人（原审原告）：张书智，男，1966年2月3日出生，汉族，住辽宁省建昌县。委托诉讼代理人：张明静（张书智女儿），女，1992年6月12日出生，汉族，住辽宁省建昌县。被上诉人（原审被告）：四川快益点电器服务连锁有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市大东区天后宫路134号。负责人：张志。委托诉讼代理人：张砚，辽宁英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕佳琪，辽宁英泰律师事务所律师。上诉人张书智因与被上诉人四川快益点电器服务连锁有限公司沈阳分公司（以下简称四川快益点电器服务沈阳分公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初4389号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张书智上诉请求:请求二审法院撤销一审判决,发回重审或依法改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金130,506.2元、2018年9月11日至2019年1月21日工资差额34,225.05元、2010年1月至2018年9月期间节假日及超时加班费125,705.94元。事实和理由：一审判决认定事实有误、适用法律不当。上诉人不清楚员工违纪处理办法，一审法院不应将此办法作为被上诉人解除劳动关系的依据。同时被上诉人一审提交的公示该处理办法的照片没有拍照时间，不能排除我方起诉后拍照的情况，不能证明已经向我方告知。一审法院认定我方在被上诉人处寻衅滋事、打伤同事，与事实严重不符。我方与同事张某打架，是因工作原因，对方多次挑衅造成的，我方是受害者，手指被对方掰断，对方仅轻微伤，我方并未触及张某胸部，不属于被上诉人提及的严重受伤情节。被上诉人以此事件为由，发布通告解除与我方的劳动关系，反而将打人者变成了受害者。被上诉人单方面提出解除劳动关系不符合法律规定，应向我方支付赔偿金。上诉人已经向法庭提交了节假日加班费及未调休的相关证据，根据举证原则被上诉人应提供考勤表，被上诉人虽辩称与劳动者实行不定时工作制，但我方每周一至周六的8点半至17点半在被上诉人固定场所工作，上诉人并不符合不定时工作制的法律规定，即使实行不定时工作制用人单位也应适当调整工作和休息时间，确保职工休息休假权利，如果超过限度，仍应视为加班。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。四川快益点电器服务沈阳分公司辩称，上诉人在我单位工作十年，明确知悉单位规章制度，双方签订的劳动合同中明确约定了上诉人已全部知悉并同意遵守单位的规章制度，我单位亦在官网及公示栏告知员工规章制度，并定期组织员工学习。上诉人于于2019年1月22日在公司寻衅滋事，与同部门员工（其徒弟）殴打，导致双方均受伤。上诉人轻伤二级，另一名员工轻微伤，已经被刑事拘留。上诉人多次到办公室吵闹、堵门，存在多种过激行为，针对其严重违纪行为，被上诉人严格按照公司规定就上诉人严重违纪行为逐级报告，经公司研究并征求工会意见后，合法合规与与其解除了劳动关系，不应向上诉人支付赔偿金。根据双方签订的劳动合同书及绵阳市人力资源和社会保障局出具的批复，被上诉人实行特殊工时制，上诉人岗位实行不定时工作制，此种情况不执行标准工时制度下的有关加班工资支付的规定，且上诉人工作区域全程有监控，多年来即使机器再多，上诉人也未积极参与临时加班，根据上诉人自己提供的录音也恰好证明了每次单位要求其尽快处理工作时，其以身体原因从不加班，上诉人不存在加班的事实，被上诉人无需向其支付加班费。张书智向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令四川快益点电器服务沈阳分公司补偿2018年9月11日至2019年1月21日期间工资差额18,468元（当庭变更为34,225元）；2.请求法院依法判令四川快益点电器服务沈阳分公司赔偿解除劳动合同赔偿金12,294元（当庭变更为130,506元）；3.请求法院依法判令四川快益点电器服务沈阳分公司补发2010年1月至2018年9月期间法定节假日及超时加班费83,400元（当庭变更为178,500元）。一审法院认定事实:四川快益点电器服务沈阳分公司、张书智于2009年4月19日签订第一份劳动合同，张书智在四川快益点电器服务沈阳分公司从事电视维修工工作。2018年4月19日，双方续订劳动合同，约定：合同期限为2018年4月19日至2021年4月18日；工作时间为不定时工作制；月工资构成为基本工资加绩效工资，基本收入不低于1530元。2019年1月22日，四川快益点电器服务沈阳分公司对张书智作出《关于解除张书智劳动合同的决定》，主要内容为：该员工于2018年9月11日上午在公司寻衅滋事，对本单位员工张某施暴追赶、殴打，导致张某头部脑震荡、左第二肋骨骨折。据员工反映和监控视频显示，其此前也多次对张某进行殴打，且多次到分公司办公室吵闹，并有躺办公桌、躺地堵门等过激行为。张书智上述行为，对分公司生产经营工作造成严重影响，已属严重违纪行为，根据《中华人民共和国劳动法》和公司《员工违纪处理管理办法》的相关规定，经公司研究并征求工会意见，决定解除与张书智的劳动合同关系，自发文之日起执行。另查明：2019年2月27日，张书智向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.支付2018年9月11日至2019年1月21日工资差额18,468元；2.解除劳动合同违约金12,294元；3.法定节假日及超时加班费83,400元；4.要求单位当面道歉及赔偿身心损失100,000元。该仲裁委员会对张书智的仲裁请求作出不予受理通知书。张书智不服，诉至一审法院。一审法院认为，关于张书智主张四川快益点电器服务沈阳分公司补偿2018年9月11日至2019年1月21日期间工资差额问题。张书智在庭审中自认自2018年9月11日起未进行工作，张书智在此期间未提供劳动，主张此期间的劳动报酬于法无据，且四川快益点电器服务沈阳分公司已按1530元给付张书智工资,故该院对张书智该主张不予支持。关于张书智主张四川快益点电器服务沈阳分公司支付解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。本案中，双方签订的《劳动合同》第六条第4项约定：乙方（张书智）确认在签订劳动合同同时已全部知悉并同意遵守甲方（四川快益点电器服务沈阳分公司）所制定的规章制度。四川快益点电器服务沈阳分公司提供的《员工违纪处理管理办法》第7.3.4规定，对公司员工实施暴行或者侮辱行为，或在公司工作区域内（包括公司公交车、公共场所）打架斗殴致人严重受伤的，应予以解除劳动合同。2018年9月11日，张书智与同事张某打架，致使张某受伤，四川快益点电器服务沈阳分公司依据《员工违纪处理管理办法》第7.3.4规定与张书智解除劳动合同，系合法解除，不符合劳动合同法规定的用人单位支付经济赔偿金的情形，故对张书智的该项请求，该院不予支持。关于张书智主张四川快益点电器服务沈阳分公司补发2010年1月至2018年9月期间法定节假日及超时加班费问题。根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”本案中，四川快益点电器服务沈阳分公司提供的劳动合同、2012年至2018年绵阳市人力资源和社会保障局关于四川长虹电器股份有限公司实行特殊工作制的批复、四川快益点电器服务连锁有限公司企业信用信息公示报告、四川长虹电器股份有限公司企业信用信息公示报告，能够证明张书智的工作时间为不定时工作制。实行不定时工作制的职工其每天实际工作时间应与法定工作标准时间基本相同，工作时间可根据工作需要灵活安排，休息日和法定假日可根据工作情况调整休息。张书智未提供其每天实际工作时间超过法定工作标准时间；休息日、法定假日加班及未调休的相关证据，故该院对张书智的该项请求，不予支持。一审法院判决：驳回原告张书智的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。二审中，张书智围绕上诉请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人是否应向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。四川快益点电器服务沈阳分公司提供的《员工违纪处理管理办法》第7.3.4规定，对公司员工实施暴行或者侮辱行为，或在公司工作区域内（包括公司公交车、公共场所）打架斗殴致人严重受伤的，应予以解除劳动合同。上诉人主张其不清楚上述规章制度，被上诉人主张单位按照劳动合同约定定期将规章制度在官网及上诉人实际工作地点进行公示，并提交公示栏照片予以证明。本案中，双方当事人签署的劳动合同中明确载明上诉人已全部知悉并同意遵守单位制定的规章制度，上诉人作为被上诉人单位工作近十年的老员工，应明确知悉单位的规章制度，且上诉人作为完全民事行为能力人，亦应清楚知悉打架斗殴并致人受伤的行为属于严重违反劳动纪律且可能触及违反法律规定的行为。上诉人于2018年9月11日与同事张某打架，经同事拉开后亦有多次追打行为，致使张某受伤，故被上诉人因此与上诉人解除劳动合同不违反法律规定，本院对上诉人提出违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求不予支持。关于上诉人主张被上诉人应向其支付2018年9月11日至2019年1月21日期间工资差额的问题。上诉人在庭审中自认其在2018年9月11日起未进行工作，上诉人在上述期间未向被上诉人提供劳动，而被上诉人已经按照每月1530元标准向上诉人支付工资,现上诉人主张上述期间的工资差额缺乏依据，故本院对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张被上诉人应向其支付法定节假日及超时加班费的问题。《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述延时加班费、休息日加班费及法定加班费的规定。本案中，上诉人与被上诉人签订的劳动合同中关于工作时间明确约定为不定时工作制，被上诉人提交的2012年至2018年绵阳市人力资源和社会保障局关于四川长虹电器股份有限公司实行特殊工作制的批复、四川快益点电器服务连锁有限公司企业信用信息公示报告、四川长虹电器股份有限公司企业信用信息公示报告，上述证据能够充分证明上诉人实行不定时工作制，故依照上述法律规定，一审法院未支持上诉人法定节假日加班费及超时加班费的诉讼请求并无不当，本院对上诉人该项上诉请求亦不予支持。综上所述，张书智的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张书智负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 石瑷丹审判员 李晓颖二〇二〇年五月二十日法官助理黄琳书记员佟雪峰