四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初347号 原告：赵为广，男，1959年10月11日出生，汉族，住四川省广元市元坝区。 委托诉讼代理人：曹晓琼，四川天称律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王剑，四川天称律师事务所律师。 被告：岳敬，男，1977年6月11日出生，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：王丛文，四川华民律师事务所律师。 被告：中晟华业建工集团有限公司，住所地：成都市青羊区光华南三路88号万科金色领域1栋13层1318号。 法定代表人：钟华，任公司总经理。 委托诉讼代理人：高曾，上海段和段（成都）律师事务所律师。 第三人：李新举，男，1975年7月14日出生，汉族，住四川省旺苍县。 原告赵为广与被告岳敬、中晟华业建工集团有限公司（以下简称“中晟公司”）、第三人李新举建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵为广及其委托诉讼代理人、被告岳敬的委托诉讼代理人、被告中晟公司的委托诉讼代理人、第三人李新举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵为广向本院提出诉讼请求：1、判令二被告及第三人连带支付原告工程欠款1641020元及资金利息（利息从2015年11月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年年初，广元市国土资源利州分局发包“利州区盘龙镇东升等三个村紫兰电站占补平衡土地整理项目施工标段工程，被告岳敬挂靠被告中晟公司中标，被告中晟公司于1月22日与利州区分局签订《建设工程施工合同》，约定工期80天，工程总造价639万余元，承包人自筹资金进行图土地整理。合同签订后被告岳敬就找到原告进行该合同工程的工作，原告即租赁设备、组织人员进场施工。工程由被告岳敬、中晟公司授权第三人在现场进行管理，两被告对于第三人现场所进行款项支付、现场管理等工作予以认可。2014年8月19日，第三人代表被告中晟公司和原告补签工程承包协议。2015年4月，原告所作工程结束后，原告多次找到被告岳敬和中晟公司结算工程款项，2015年1月，李新举和原告算账，后被告中晟公司陆续支付部分款项，至2016年8月初付款后至今未结清全部款项。原告多次找到利州区分局协商，但原告的工程款至今没有得以落实。2015年11月20日，原告施工广元市利州区盘龙镇东升等三个村紫兰电站占补平衡土地整理施工标段工程经竣工验收质量合格。2016年原告以被告中晟公司和广元市国土资源局利州区分局为被告提起诉讼。贵院以工程未经最终验收与审计，不具备支付工程款的条件为由驳回原告的起诉。后该工程于当年12月完成审计，原告又向贵院提起诉讼，经过一审、二审和发回重审，追加挂靠施工人岳敬为被告，贵院于2019年6月作出（2018）川0802民初4523号民事判决，认为原告的起诉缺乏必要的事实与理由，但原告可就与李新举签订的《东升、飞龙、宋家三村尾期工程承包协议》另案起诉。据此，原告为维护自身合法权益，向人民法院提起诉讼。 被告岳敬辩称，1、案涉工程项目的业主为利州区国土局，被告中晟公司中标后双方签订施工合同；2、被告岳敬初期是作为中晟公司的员工参与工程且中晟公司对此也不予否认，后被告中晟公司解除了与被告岳敬的职务关系，岳敬作为被告的主体不适格；3、被告岳敬经手的工程款全部支付给了原告或者经过第三人转付给原告；4、原告本次诉讼已经是就同一案件事实进行第三次诉讼，违背了一事不再理的法律规定。综上，请求驳回原告的起诉。 被告中晟公司辩称，原告与中晟公司没有任何经济往来，原告认为其对案涉工程进行施工，但没有与中晟公司签订任何分包和转包合同，也从未向中晟公司主张过支付工程款，直到后来业主利州区国土局告知中晟公司原告拖欠了人工工资和材料费，被告中晟公司才知道原告施工的事情；2、案涉工程由被告岳敬挂靠被告中晟公司进行施工的事实是明确的，中晟公司收到工程款后将其全部用于工程项目的支付上，案涉工程的中标价是630多万元，最终审计的工程造价是530多万，中晟公司已经支付工程款600万元，故被告中晟公司不应当再承担支付责任，原告起诉的工程款与中晟公司无关；3、中晟公司不认识第三人李新举，也不可能要求李新举代表公司对外签订合同，第三人是被告岳敬请到现场进行现场管理的，与被告中晟公司无关。综上，原告的诉讼请求不成立，请求驳回。 第三人李新举辩称，1.工程进入尾期后，第三人受被告岳敬的委托去看一下工程进展中存在的问题，以及在业主的月报表中报不走量的原因，时间是2015年7月20日开始的，当时工程还未结束。李新举仅是被告岳敬聘请的临时管理员，并没有长期对工地进行管理，到达现场后，对没有完成的工程量进行了统计，不存在原告所说的补签工程承包协议；2、按照原告提供的统计表重新制作了7月20日以前和以后的统计表，是为了让被告岳敬和原告在算账时有一个基本的数据，后第三人因为身体原因未再被告岳敬处上班。综上，请求驳回对第三人的诉讼请求。 2014年1月22日，案外人国土局利州区分局与被告中晟公司签订《建设工程施工合同》，约定：一、工程概况、工程名称：利州区盘龙镇东升等三个村紫兰电站占补平衡土地整理项目施工标段；工程地点：利州区盘龙镇东升村、宝轮镇宋家村、三堆镇飞龙村；工程内容：土地整理；工程立项批准文号：广国土资发（2013）18号；资金来源：自筹及其他。二、工程承包范围：本土地整理项目工程施工图范围内设计所设计本次工程量清单中所包含的全部内容。三、合同工期计划开工日期：2014年1月23日，计划竣工日期：2014年4月13日。五、质量标准：符合国家现行质量验收标准合格。六、签约合同价：6392832元。 2014年8月19日，原告赵为广与第三人李新举签订《东升、飞龙、宋家三村尾期工程承包协议》。约定：双方本着公平、自愿、合法达成以下协议“1、李新举与赵为广就三村改土工地尾期工程进行核量、核价达成一致意见①改土工地剩余107.5亩，每亩1100元②新建渠1238米，每米单价120元③防旱池5口，每口13500元④村道1.93公里，每公里280000元⑤路带沟1600米，每米130元。2、所有尾期工程赵为广包工保量，工程质量达到设计要求，以业主方验收为准，施工作业期的安全文明施工由赵为广负责，工程结算以计量结算为准。3、甲方按工程进度支付乙方工程款，不得无故拖延。协议签订后，原告赵为广按照约定对案涉工程的尾期工程进行了施工。 2015年，全部施工完成后，原告与第三人编制了三份工程量结算统计表，确认工程价款为5709637元。 关于原告赵为广收到的工程价款的事实：2015年1月7日，李新举与赵为广编制了“盘龙正东升村三村土地整治项目7月26日以前工程工程款支付统计表，载明：1、李新举代支906641元；2李新举代支挖机租金500000元；3、岳敬转赵为广支付工程款1160000元。合计2566641元。”另，原告出示了《盘龙镇东升三村紫兰电站占补平衡土地整理项目支付情况》，其除载明2014年7月26日以前向原告支付工程款2566641元以外，另载明2014年7月26日以后的工程款支付情况：1、机械租赁费751330元；2、2015年2月支付人工费836137元；3、代付赵为广欠材料款407240元；4、后期工程整理完善支出138520元。综上，合计支付4699868元。 2015年11月20日，案涉工程完成了竣工验收。 (2018)川08民终617号民事裁定书认定：“根据二审时上诉人中晟建设提供的税收缴款书、其向岳敬支付案涉工程款的银行转款凭据，岳敬缴纳涉案项目保证金，以及当事人的陈述，能够证实涉案项目由岳敬挂靠中晟建设承建，李新举系岳敬雇佣人员，后岳敬又将项目转包赵为广”。 本院认为，原告赵为广、被告岳敬及中晟公司以及第三人李新举在案涉工程项目中的身份,已经由已发生效力的（2018）川民终617号民事裁定书认定即被告岳敬挂靠中晟公司承建案涉工程后又将其转包给原告赵为广，第三人李新举系岳敬雇佣人员，故本院予以确认。 被告岳敬作为没有施工资质的个人挂靠被告中晟公司承建案涉工程以后，将其转包给了原告赵为广。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第十五二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”以及《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当依法持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程……”的规定，虽然被告岳敬与被告中晟公司以及原告与被告岳敬之间的挂靠及违法转包行为在本案中没有书面合同，但存在的事实上的合同关系均系无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程款的，应予支持。”的规定，原告有权要求被告岳敬支付工程款。 因第三人李新举系被告岳敬雇佣人员，其代表岳敬与原告进行工程价款的结算统计系履行职务的行为，与原告编制的三份工程价款统计表对被告岳敬具有约束力，应当作为案涉工程款的结算依据。故原告与被告岳敬之间结算确认的工程款为5709637元，扣除已经支付的4699868元，未付工程款为1009769元。上述款项应当由被告岳敬承担支付责任，由于第三人李新举代表岳敬与原告进行结算，系履行职务的行为，故第三人对欠付工程款不承担责任，本院对原告要求第三人支付工程款的诉讼请求不予支持。 关于被告中晟公司是否应当承担欠付工程款的支付责任，根据庭审查明的事实，被告中晟公司与原告赵为广之间并未建立合同关系，故原告无法突破合同的相对性要求被告中晟公司承担工程款的支付责任，本院对原告要求被告中晟公司支付工程款的诉讼请求不予支持。 关于利息，原告与被告岳敬关于付款时间以及逾期付款的违约责任未作约定，现原告主张从案涉工程竣工验收完成的次日起即2015年11月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，符合法律规定，本院予以支持。因从2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，故从2019年8月20日起，利息按照国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律有关问题的解释（一）第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告岳敬于本判决生效之日起十日内向原告赵为广支付工程款1009769元及利息，利息从2015年11月21日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算； 二、驳回原告赵为广的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费元19569元，由原告赵为广负担7528元，由被告岳敬负担12041元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  王 婕 人民陪审员  张明华 人民陪审员  刘 蓉 二〇二〇年五月十五日 书 记 员  张 萌