山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终1770号上诉人（原审原告）：麦迪海药业有限公司。住所地德州市经济技术开发区袁桥镇三八东路6888号。法定代表人：杨四成，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：郑立华，山东德洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：荣金虎，男，1986年8月10日出生，汉族，住德州市陵城区。委托诉讼代理人：谭宝华，山东德联邦律师事务所律师。上诉人麦迪海药业有限公司因与被上诉人荣金虎劳动争议纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2020）鲁1491民初134号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。麦迪海药业有限公司上诉请求：1、请求依法改判德州市经济技术开发区人民法院所作(2020)鲁149l民初134号民事判决中第一项判决；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院对部分事实认定错误。上诉人办公室主任张艳丽于2019年4月22日电话通知被上诉人去面试，面试后被上诉人没有通过上诉人的面试，上诉人决定不予录取，但是被上诉人看到上诉人公司待遇优厚，为了得到工作机会，经常趁门卫不注意溜进上诉人工作场地逗留，上诉人虽多次驱赶但其仍会趁门卫不注意溜进场地逗留，最终在一次清洁工作帮忙中受伤。上诉人提交的考勤记录中并没有被上诉人的指纹信息，但是原审法院虽对证据予以认可，但在没有证据证明被上诉人属于工号12的前提下予以确认被上诉人信息，该认定错误，应当予以撤销。二、原审法院对部分证据认定适用法律错误。被上诉人提交了2019年4月17日一8月28日与上诉人办公室主任张艳丽多次电话记录，予以证明被上诉人与上诉人之间存在劳动关系，该证据认定适用法律错误。被上诉人提交的电话记录只能说明被上诉人与上诉人办公室主任张艳丽之间通过电话，但通话内容是什么，被上诉人没有证据予以证明。此外，该证据并非由用人单位掌握管理的。通过被上诉人的电话记录时间段，只能说明被上诉人申请面试和住院期间跟上诉人办公室主任张艳丽进行沟通，并不能说明两者之间存在劳动关系。最后，原审法院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定是错误的，因为该证据只是两人私人之间的电话记录，并不是由用人单位掌握管理的，举证责任不在上诉人，该证据不应当被认可。荣金虎答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。麦迪海药业有限公司向一审法院起诉请求：1、不接受劳动人事争议仲裁委员会裁决书“德劳人仲案字[2019]第549号”裁决,明确第一项诉讼请求为请求判令原告与被告之间不存在劳动关系。2、依法判决被告承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：原告公司办公室主任张艳丽于2019年4月22日电话通知荣金虎去面试，面试后，通知荣金虎于2019年5月3日上班，上班当日，荣金虎在原告公司的考勤指纹机录入指纹，每天四次按指纹进行考勤，员工刷卡记录表中荣金虎的工号为12，2019年5月6日荣金虎被拉进原告公司工作群（麦迪海家人工作群），2019年5月10日下午4:30分左右，被告在公司冲洗管道时受伤，当日原告公司员工张艳丽将其送至德州手足外科医院进行治疗，住院期间公司为荣金虎缴纳了住院费12000元（第一次5000元，第二次7000元），并支付了荣金虎住院期间的生活费、陪护费共计3000元，荣金虎于2019年5月29日出院原告公司员工张艳丽于2019年5月30日将荣金虎移出工作群，2019年6月23日原告办公室主任又给了荣金虎3500元。一审法院认为，被告荣金虎在庭审中提交了2019年4月17日-8月28日其与原告办公室主任张艳丽多次通话记录，其称证实2019年4月22日被告接到张艳丽电话来公司面试，面试后，张艳丽说五一放假，5月3日上班。原告麦迪海药业有限公司称对该证据的真实性无异议，对被告要证明的内容申请庭下核实，并作出说明，三日内回复法庭。但原告公司并未回复本院，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，对于原告方是否通知被告面试、是否通知被告上班，属于用人单位掌握管理的内容，故对被告陈述的内容予以采信。根据原告民事起诉状中陈述的“2019年5月3日荣金虎没有经过麦迪海药业有限公司入职程序，在与麦迪海药业有限公司没有建立劳动合同关系的情况下，自己直接到麦迪海药业有限公司从事临时工作。2019年5月10日，麦迪海药业有限公司在进行设备安装前清洗管道，荣金虎自已到现场帮忙，当时由麦迪海药业有限公司杨四成持水枪进行清洗，其他人负责固定设备，下午4:30分左右，在冲洗到荣金虎固定的管道时，由于其责任心不强和粗心，没有扶稳管道，致使管道倾倒，在管道倾倒的过程中，其手背划过水枪，造成手背轻微破皮”内容以及原告提交的员工刷卡记录表一份，结合被告提交的麦迪海公司工作群的聊天记录以及荣金虎与张艳丽聊天的内容，可以证实荣金虎于2019年5月3日入职原告公司工作，接受原告的劳动管理，参加工作考勤，从事原告安排的有报酬的劳动，荣金虎提供的劳动系原告麦迪海药业有限公司的业务组成部分，符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规的劳动关系主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，原、被告之间虽然没有签订书面的劳动合同，但原告与被告之间已于2019年5月3日形成了事实上的劳动关系，合法有效，予以认定。故对于原告请求判令原告与被告之间不存在劳动关系的主张不予支持。对于原告在2019年6月23日发放给被告3500元的款项，无论是经济补偿金还是工资均不能否定原、被告之间所形成的事实上的劳动关系。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、九十二条第一款之规定，判决：一、原告麦迪海药业有限公司与被告荣金虎于2019年5月3日建立劳动关系。二、驳回原告麦迪海药业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元，由原告麦迪海药业有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：双方是否存在劳动关系的问题。《劳动合同法》第十条第三款规定，劳动关系自用工之日起建立。劳动关系是以用工事实为基础，具有从属性本质特征的法律关系。原劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”关于对劳动关系认定的规定，是从用工主体资格、从属性以及工作内容等方面，对用工事实进行的诠释。本案中，上诉人在民事起诉状中“荣金虎自己直接到到我公司从事临时工作”的陈述，但其并没有提供证据证明被上诉人为上诉人提供劳动属于无因管理行为，应当承担举证不能的法律后果，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”的规定，构成民事诉讼中的自认，被上诉人存在为上诉人提供劳动的事实，上诉人与被上诉人具备适格的用工主体资格，双方当事人符合管理与被管理从属关系的法律特征，构成认定劳动关系的法律要件，故一审判决双方当事人之间存在劳动关系，符合法律规定。综上所述，上诉人麦迪海药业有限公司的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人麦迪海药业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  朱吉星审判员  吴东锋二〇二〇年五月二十六日法官助理刘亮书记员刘晨旭