陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕01民终4652号   上诉人（原审原告、原审被告）：符贤，女，1977年4月1日出生，满族，住辽宁省大连市沙河口区。   委托诉讼代理人：冯光辉，陕西平非律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王晶，陕西平非律师事务所律师。   上诉人（原审被告、原审原告）：艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司。住所地：西安市高新区。   法定代表人：Ian Robert James Larmour,该公司董事长。   委托诉讼代理人：解懿，陕西西都律师事务所律师。     上诉人符贤与上诉人艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司（以下简称“艾匹帝斯公司”）劳动争议纠纷一案，均不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人符贤之委托诉讼代理人冯光辉、王晶，上诉人艾匹帝斯公司之委托诉讼代理人解懿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   符贤上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判艾匹帝斯公司于判决生效后十日内向符贤支付2017年12月工资27320.5元和2018年1月工资9827.7元，共计37148.2元；2、撤销一审判决第五项，改判艾匹帝斯公司向符贤支付违法解除劳动关系赔偿金28000元及2018年1月1日至2018年1月15日的工资19310.34元、2017年10月至2018年1月加班工资85000元；3、判令艾匹帝斯公司承担一、二审诉讼费。事实及理由： 1、艾匹帝斯公司支付符贤工资的时间是2019年，应该根据新的《中华人民共和国个人所得税法》计算，符贤2017年12月的工资为27320.5元，2018年1月的工资应为9827.7元，共计37148.2元。2、2018年1月2日，符贤只是提出了辞职申请，但艾匹帝斯公司并未同意，双方的劳动关系并未解除。2018年1月15日，艾匹帝斯公司违法解除了劳动合同。一审判决认定双方之间的劳动合同已于2018年1月2日解除是错误的，艾匹帝斯公司应向符贤支付违法解除劳动合同赔偿金28000元及2018年1月1日至2018年1月15日的工资19310.34元。3、一审期间，符贤提交了大量的关于加班的微信工作记录、工作邮件记录，但一审判决认定符贤未能就加班的事实提供充分证据予以证明是错误的。根据加班证据，艾匹帝斯公司应依法支付符贤加班工资85000元。故请求二审法院支持符贤的上诉请求。   艾匹帝斯公司辩称，1、符贤认为应发放工资的数额为37148.2元没有任何依据。2、双方劳动关系已经在2018年1月2日解除，符贤要求支付违法解除劳动合同赔偿金28000元及2018年1月1日至2018年1月15日的工资没有任何依据。符贤在邮件中明确表示双方的劳动关系及劳动合同已经在2018年1月2日解除，对此艾匹帝斯公司并无异议。故符贤主张艾匹帝斯公司违法解除没有依据。符贤在2018年1月2日之后再未上班，未提供任何劳动，因此没有任何理由获取劳动报酬。3、艾匹帝斯公司没有安排符贤进行加班，符贤事实上也没有加班，艾匹帝斯公司不应支付符贤加班费。不同意符贤的上诉请求。   艾匹帝斯公司上诉请求：1、撤销一审判决，驳回符贤的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费全部由符贤承担。事实及理由：1、符贤已经就此案向劳动争议仲裁委员会申请过一次仲裁，但其选择了不仲裁而是直接向法院起诉，实际上已经放弃了其法定权利，符贤应对其行为造成的后果承担责任。2、符贤为艾匹帝斯公司的人力资源总监，是公司最高人事负责人，符贤提供了雇佣合同等证据证明，办理社保缴纳正是在其主管的工作范围之内。艾匹帝斯公司将该工作交给符贤负责，其应当积极工作。但其在为自己办理社保的过程中不将自己的社保转入，由此产生的法律后果不应当由艾匹帝斯公司承担。3、雇佣合同和聘任书对于洗衣补助和通信补助约定的很清楚，该金额不得以现金发放，已有明显的证据加以证实。而一审法院认定没有提供证据证明是错误的。请求二审法院支持艾匹帝斯公司的上诉请求。   符贤辩称，1、艾匹帝斯公司的上诉理由和请求不成立。本案是经过仲裁、一审法院，程序是合法的，符贤也是在向法院主张权利。2、符贤虽担任人力资源总监，但其并不处理社保问题，艾匹帝斯公司也没有证据证明符贤是负责社保的办理工作。3、雇佣合同和聘任书中的洗衣补助和通信补助应属于劳动补贴，一审判决正确。   符贤向一审法院起诉请求：1.判决艾匹帝斯公司向符贤支付拖欠的2017年11月20日至2018年1月2日工资44735.63元，拖欠工资的经济补偿金11183.91元及加付赔偿金44735.63元，合计100655.17元；2. 判决艾匹帝斯公司向符贤支付未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费的经济补偿金14000元，并加付赔偿金14000元，合计28000元；3. 判决艾匹帝斯公司向符贤支付未签订书面劳动合同的双倍工资79333.33元、经济补偿金14000元，合计93333.33元；4.判决艾匹帝斯公司解除劳动关系违法，并向符贤支付违法解除劳动关系的赔偿金28000元；5. 判决艾匹帝斯公司向符贤支付工资253609.2元（暂计算至2018年9月25日，请求至实际支付日）；6. 判决艾匹帝斯公司向符贤支付2017年10月至2018年1月的加班工资85000元；7. 判决艾匹帝斯公司向符贤支付工作洗衣补助900元、通讯补助900元，合计1800元；8. 判决艾匹帝斯公司向符贤补缴2017年10月至2018年4月20日的社保及公积金，并办理相关提取和转移手续；9.本案的诉讼费用由艾匹帝斯公司承担。   艾匹帝斯公司向一审法院起诉请求：1.判决艾匹帝斯公司不向符贤支付42160.92元；2.判决艾匹帝斯公司不向符贤支付经济补偿金28000元；3.判决艾匹帝斯公司不向符贤支付洗衣补助和通讯补助1800元；4.判决艾匹帝斯公司不为符贤办理2017年10月至2018年1月的基本养老、基本医疗、失业、工伤、医疗保险；5.本案诉讼费由符贤承担。   一审法院查明，2017年10月9日，符贤入职艾匹帝斯公司，任瑞士瑞斯丽酒店管理集团区域人力资源总监，月工资28000元。艾匹帝斯公司提交的《雇佣合同》约定，符贤被任命为瑞士瑞斯丽酒店管理集团区域人力资源总监，聘任生效日期为2017年10月9日，月薪为税前28000元；符贤任职总部期间，根据公司政策享有商务洗衣补贴每月300元整，并享有电话补助300元整；合同期限为2年，试用期为2个月。同时，该《雇佣合同》和符贤提交的《聘任书》还约定了工作内容、工作地点、工作时间、社会保险、年休假、员工福某某、合同终止等内容。符贤虽认为《雇佣合同》中签字非其本人所签，但经一审法院释明未申请笔迹鉴定。2018年1月2日，符贤以艾匹帝斯公司未为其缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬为由向艾匹帝斯公司提出解除劳动合同。2018年1月15日，艾匹帝斯公司以符贤自2018年1月2日起连续旷工3天以上并带走个人人事资料为由，依据《员工手册》第7章二类过错第10项的规定，解除与符贤的劳动合同。艾匹帝斯公司以当月21日至次月20日为一个月工资周期，支付工资日期为次月30日，如遇节假日顺延至上班后第一个工作日。符贤自2018年1月2日起未再向艾匹帝斯公司提供劳动，艾匹帝斯公司以符贤未办理交接手续为由未向符贤支付2017年11月21日至2018年1月1日的工资。符贤2017年12月工资为22617.5元（其中扣除住房公积金个人支付部分350元），2018年1月工资为9236.61元。经询，符贤陈述其未请求劳动行政部门责令艾匹帝斯公司限期支付劳动报酬。另查，符贤在职期间艾匹帝斯公司未为其缴纳各项社会保险，但为符贤缴纳2017年12月住房公积金，符贤个人亦未在他处缴纳该期间的各项社会保险。   一审法院认为，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。艾匹帝斯公司以符贤未办理交接手续为由未向符贤支付2017年11月21日至2018年1月1日的工资，与法相悖，故应向符贤支付2017年12月工资22617.5元和2018年1月工资9236.61元。因符贤未请求劳动行政部门责令艾匹帝斯公司限期支付劳动报酬，故其请求加付赔偿金无事实依据，且其请求拖欠工资补偿金于法无据，依法均不予支持。符贤在职期间艾匹帝斯公司未为其缴纳各项社会保险，艾匹帝斯公司虽辩称未缴纳社会保险的责任不在其公司，但未提供相应的证据证明，故符贤2018年1月2日以艾匹帝斯公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动合同，理由成立，双方间的劳动合同已于2018年1月2日解除，艾匹帝斯公司应向符贤支付解除劳动合同经济补偿金14000元。因符贤提出解除劳动合同时尚未到艾匹帝斯公司发放2017年11月21日至2017年12月20日工资的时间，故符贤以艾匹帝斯公司未及时足额支付劳动报酬为由、提出解除劳动合同，理由不成立。因此，符贤以未及时足额支付劳动报酬为由请求经济补偿金并加付赔偿金，没有事实依据，依法不予支持。因双方的劳动合同已于2018年1月2日解除，故艾匹帝斯公司2018年1月15日以符贤自2018年1月2日起连续旷工3天以上并带走个人人事资料为由，依据《员工手册》第7章二类过错第10项的规定，解除与符贤的劳动合同不能成立。因此，符贤请求确认艾匹帝斯公司违法解除劳动合同并支付赔偿金，没有事实依据，依法不予支持。同时，因双方的劳动合同已于2018年1月2日解除，且符贤自2018年1月2日起未再为艾匹帝斯公司提供劳动，故符贤请求2018年1月2日至2018年9月25日及之后的工资，无事实依据，依法不予支持。符贤称《雇佣合同》中的签字非其本人签字，但经一审法院释明符贤未申请笔迹鉴定，故对《雇佣合同》的真实性依法予以采信。《聘任书》和《雇佣合同》对工作内容、工作地点、工作时间、社会保险、年休假、员工福某某、合同终止等内容进行了约定，明确了双方的主要权利义务，具备劳动合同的必备条款，故可以视为双方之间的书面劳动合同。因此符贤请求未签订书面劳动合同的双倍工资差额和经济补偿金，无事实和法律依据，不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。符贤主张2017年10月至2018年1月的加班工资，但就加班的事实未能提供充分的证据予以证明，故该项诉请依法不予支持。符贤要求支付在职期间的洗衣补助900元和通讯补助900元，艾匹帝斯公司虽辩称该补助非以现金形式发放，而是凭票据报销，但双方间的《雇佣合同》未对此予以明确，且艾匹帝斯公司未提供其他证据证明其抗辩，故该项抗辩本院依法不予采信，艾匹帝斯公司应向符贤支付洗衣补助900元和通讯补助900元。此外，社会保险及住房公积金的补缴、提取及转移不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故依法不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三条、第六条，《中华人民共和国劳动法》第十九条、第五十条、第九十一条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告（原告）艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司于本判决生效后十日内向原告（被告符贤）支付2017年11月21日至2018年1月1日工资即2017年12月工资22617.5元和2018年1月工资9236.61元，共计31854.11元。二、被告（原告）艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司于本判决生效后十日内向原告（被告符贤）支付解除劳动合同经济补偿金14000元。三、被告（原告）艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司于本判决生效后十日内向原告（被告符贤）支付2017年10月至2017年12月洗衣补助900元和通讯补助900元，共计1800元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司的其余诉讼请求。五、驳回原告符贤的其余诉讼请求。本案案件受理费20元，由艾匹帝斯公司承担。因符贤已预交10元，艾匹帝斯公司履行上述义务时应一并向符贤支付。     本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。结合当事人陈述、举证、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。     本院认为，本案二审的争议焦点为：1、符贤主张改判艾匹帝斯公司向符贤支付2017年12月工资27320.5元和2018年1月工资9827.7元，共计37148.2元是否成立？2、符贤主张艾匹帝斯公司向符贤支付解除劳动合同补偿金14000元是否成立？3、符贤主张艾匹帝斯公司向符贤支付违法解除劳动关系赔偿金28000元是否成立？4、符贤主张艾匹帝斯公司向符贤支付2018年1月1日至2018年1月15日的工资19310.34元、2017年10月至2018年1月加班工资85000元是否成立？4、艾匹帝斯公司是否应向符贤支付洗衣补助900元、通信补助900元？5、艾匹帝斯公司主张驳回符贤的全部诉讼请求是否成立？   关于争议焦点1，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，艾匹帝斯公司以符贤未办理交接手续为由未向符贤支付2017年11月21日至2018年1月1日的工资，于法无据，因此，一审法院判决艾匹帝斯公司向符贤支付2017年12月工资22617.5元和2018年1月工资9236.61元，于法不悖。   关于争议焦点2，本案中，双方当事人对艾匹帝斯公司未为符贤缴纳各项社会保险无异议，只是对未缴纳各项社会保险的原因说法不一。艾匹帝斯公司虽认为未缴纳社会保险的责任不在艾匹帝斯公司，但其并未提供相应的证据予以证明，因此本院对艾匹帝斯公司的该理由不予采信。故一审法院认定符贤于2018年1月2日以艾匹帝斯公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动合同的理由成立。从而判令艾匹帝斯公司向符贤支付解除劳动合同经济补偿金14000元，符合法律规定。。   关于争议焦点3，2018年1月2日符贤向艾匹帝斯公司提出辞职，此后符贤也再未到艾匹帝斯公司上班，也未为艾匹帝斯公司提供任何劳动，所以一审法院认定双方之间的劳动合同已于2018年1月2日解除正确。因双方的劳动合同已于2018年1月2日解除，故艾匹帝斯公司2018年1月15日以符贤自2018年1月2日起连续旷工3天以上并带走个人人事资料为由，依据《员工手册》第7章二类过错第10项的规定，解除与符贤的劳动合同不能成立。因此，符贤请求确认艾匹帝斯公司违法解除劳动关系并要求艾匹帝斯公司支付28000元赔偿金，缺乏事实依据和法律依据。本院不予支持。   关于争议焦点4 ，符贤与艾匹帝斯公司之间的劳动关系已于2018年1月2日解除，且此后符贤也再未到艾匹帝斯公司上班，也未向艾匹帝斯公司提供任何劳动，因此，符贤主张艾匹帝斯公司向其支付此后的工资19310.34元没有事实依据，本院不予支持。最高人民法院《关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于符贤主张2017年10月至2018年1月加班工资85000元一节，符贤认为其存在加班的事实，而艾匹帝斯公司不予认可。根据上述规定，符贤应举证证明其存在加班的事实，但是符贤未提供充足有效的证据证明其加班事实存在，因此符贤应承担举证不能的法律后果。故符贤的该主张不能成立，本院依法不予支持。   关于争议焦点5，按照雇佣合同，符贤享有每月洗衣补助300元和通讯补助300元的福某某待遇。现符贤请求艾匹帝斯公司支付符贤在艾匹帝斯公司任职期间的洗衣补助900元和通讯补助900元，符合当事人约定。虽然雇佣合同第八条约定“所有雇员福某某均不可以金钱代替及不能转让他人。”但雇佣合同第八条还约定“雇主可根据需要及实际情况予以变更”。故一审法院结合双方劳动关系已解除等实际情况，判令艾匹帝斯公司向符贤支付洗衣补助900元和通讯补助900元，并没有损害艾匹帝斯公司的利益，也于法不悖，应予维持。     综上所述，符贤、艾匹帝斯公司的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。     二审案件受理费20元，由符贤、艾匹帝斯国际项目发展（西安）有限公司各负担10元。     本判决为终审判决。                              审 判 长王吉利   审判员任    蕾    审判员  姬    钊     二0二0年四月日     书 记 员周媛媛                              1