陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终1848号 上诉人（原审原告）：西安市高新区发明家酒廊，经营场所：西安市高新区。经营者：张鹏，男，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：陈文龙，陕西弘业律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙璐，陕西弘业律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：徐文涛，女，汉族，住新疆乌苏市。委托诉讼代理人：刘颖，泰和泰（西安）律师事务所律师。上诉人西安市高新区发明家酒廊（以下简称发明家酒廊）因与被上诉人徐文涛劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10014号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理查明，徐文涛于2018年10月1日入职发明家酒廊，担任服务部主管。发明家酒廊未与徐文涛签订书面劳动合同，亦未给徐文涛缴纳各项社会保险费。2019年3月3日后，徐文涛再未到发明家酒廊处上班。发明家酒廊向徐文涛发放工资至2019年2月。徐文涛离职前月平均工资为4872.67元。庭审中，关于离职原因，发明家酒廊表示徐文涛是自行离开；徐文涛表示2019年3月3日发明家酒廊口头通知其不用上班，没有说明原因。徐文涛向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、支付未签订劳动双倍工资差额25763.36元（2018年10月至2019年2月）；2、支付解除劳动合同经济补偿金2576.336元；3、缴纳2018年10月至2019年2月的基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育保险。西安市劳动人事争议仲裁委员会以市劳人仲案字（高新）[2019]572号裁决书裁决：1、发明家酒廊支付徐文涛2018年11月至2019年2月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额21063.36元；2、发明家酒廊支付徐文涛解除劳动关系经济补偿金2436.30元；3、发明家酒廊按照国家、省市有关政策为被告缴纳2018年10月至2019年2月的基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育保险（发明家酒廊承担用人单位部分、徐文涛承担个人部分）；4、驳回徐文涛的其他仲裁请求。原审法院认为，发明家酒廊与徐文涛在2018年10月1日至2019年3月3日期间存在劳动关系，发明家酒廊应承担其作为用人单位的权利与义务。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。徐文涛在职期间，发明家酒廊未与徐文涛订立书面劳动合同，故发明家酒廊应向徐文涛支付2018年11月至2019年2月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额19490.68元（4872.67元/月×4月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据被告的工作年限，故对徐文涛要求发明家酒廊支付经济补偿金2436.30元的诉请，依法予以支持。关于补缴社保一节，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对该项请求，依法不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，判决：原告西安市高新区发明家酒廊于本判决生效后十日内向被告徐文涛支付2018年11月至2019年2月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额19490.68元及经济补偿金2436.30元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。宣判后，发明家酒廊不服原审判决，向本院提起上诉称，一、其已经以工资形式发放了社会保险，约定由徐文涛自行缴纳社保，其不应当再为徐文涛缴纳社会保险费。徐文涛2018年10月1日来单位工作，担任服务部主管一职，底薪3300元。酒廊当时刚刚成立，社保暂未开户，于是双方约定社会保险费以工资形式发放，由徐文涛自己缴纳，徐文涛对此无异议，故在徐文涛工作期间，其一直将社会保险费包含在月工资中发放。双方已经就此意见达成一致，故其不应当再为其缴纳保险费。二、其不应当支付未签订劳动合同双倍工资差额，原审法院认定事实不清，应当改判。双方约定先进行试用，若试用合格再签订劳动合同。后其通知徐文涛去人事处签订劳动合同，但徐文涛未予理会故未签订劳动合同不是酒廊过错，酒廊不应当支付未签订劳动合同的双倍工资差额。三、酒廊辞退徐文涛的原因是徐文涛严重违反规章制度，其不应当支付经济补偿金，原审法院认定事实不清，应当改判。因徐文涛工作态度不诚，严重违反规章制度，上诉人于2019年3月1日辞退了徐文涛。根据《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”以及第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”，徐文涛符合第三十九条第二项之规定，第三十九条不属于用人单位应当支付经济补偿金的情形，故其不应当支付经济补偿金。现请求：1、撤销原审判决，依法发回重审或改判，改判为上诉人不支付被上诉人2018年11月至2019年2月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额19490.68元及经济补偿金2436.30元。；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人徐文涛答辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人诉请，维持原判。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，发明家酒廊与徐文涛2018年10月1日至2019年3月3日期间存在劳动关系，发明家酒廊主张徐文涛拒绝与其签订书面劳动合同，但其并未终止与徐文涛的劳动关系。因此，发明家酒廊应当支付未签订书面劳动合同双倍工资差额19490.68元。发明家酒廊的该项请求没有事实及法律依据，本院不予支持。发明家酒廊主张因徐文涛违反规章制度，因此解除与徐文涛的劳动关系。但庭审中发明家酒廊陈述并未制定书面的规章制度，其也未向法庭明确李豪违反公司规章制度的具体内容。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十六条:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…”。本案中，发明家酒廊解除与徐文涛的劳动关系，并未提供依据，徐文涛因发明家酒廊解除与其的劳动关系主张经济补偿金，可视为用人单位提出解除劳动合同，并与劳动者协商一致。因此，发明家酒廊应当支付徐文涛经济补偿金。发明家酒廊的认为不应当支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。原审法院判决发明家酒廊支付徐文涛经济补偿金2436.30元正确，本院予以维持。综上，原审判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安市高新区发明家酒廊负担。本判决为终审判决。     审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅                    二○二○年五月十一日                        书  记  员   王     萌