江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终4361号上诉人（原审原告）：常州万固电梯有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇燕山中路28号福田中心办公1402，统一社会信用代码91320481552489860B。法定代表人：张福兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：周慧忠，江苏天目湖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：解树生，男，汉族，1979年6月19日生，住江苏省溧阳市。上诉人常州万固电梯有限公司（以下简称万固公司）因与被上诉人解树生工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2019）苏0481民初5130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人万固公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由解树生承担。事实与理由：1、解树生所受事故伤害不能被认定为工伤，因解树生是在工作过程中为私利与他人打架受到暴力伤害，不符合《工伤保险条例》规定的工伤认定范围。2、仲裁裁决认定的解树生工资标准错误。万固公司是私营单位，解树生的工资标准应按照其受伤时江苏省分细行业（建筑安装业）私营单位在岗职工平均工资标准计算。原审按照江苏省分细行业（建筑安装业）在岗职工平均工资标准为64306元/年计算被上诉人月工资错误，应当按照《2017年江苏省城镇非私营单位和城镇私营单位就业人员年平均工资》注明的城镇私营单位50390元/年计算。3、解树生受他人雇佣，与万固公司之间不存在劳动关系。被上诉人解树生答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。万固公司向原审法院提出诉讼请求：判决万固公司不承担解树生各项工伤赔偿待遇，解树生承担本案诉讼费用。原审法院认定，万固公司承接了南京金雁湖社区服务中心电梯安装项目并将该项目发包给徐留松，徐留松招用解树生为其工作。2017年7月15日7时50分许，解树生在该项目现场作业时，工友与第三方人员就现场用电问题发生冲突，解树生遂上前劝阻时被第三方人员打伤发生事故。解树生受伤后，先后在江苏省人民医院、句容市老人山骨科医院、溧阳市人民医院就诊治疗。解树生的伤情经溧阳市人民医院诊断为左胫骨上端骨折。受伤后，解树生未再回工地工作。2018年3月30日，解树生向溧阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年5月29日，该局作出溧人社工认字[2018]第0371号认定工伤决定：解树生受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（三）项规定的情形，予以认定为工伤。万固公司不服该工伤认定，向溧阳市人民法院提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定决定。溧阳市人民法院于2018年11月30日作出（2018）苏0481行初107号行政判决：驳回万固公司的诉讼请求。万固公司不服，提起上诉。常州市中级人民法院于2019年2月15日作出（2019）苏04行终4号行政判决：驳回上诉，维持原判。2018年7月13日，经常州市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴（初）通﹝2018﹞20632号常州市劳动能力鉴定结论通知书：解树生伤残等级为十级。2019年3月22日，解树生向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称溧阳劳动仲裁委）申请仲裁，申请裁决支付工伤保险待遇。溧阳劳动仲裁委于2019年5月20日作出溧劳人仲案字﹝2019﹞第200-2号仲裁裁决：一、2019年3月13日起，解树生与万固公司终止工伤保险关系；二、自裁决生效之日起，万固公司支付解树生停工留薪期工资10717.6元、一次性伤残补助金37511.6元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、交通费500元，合计93729.2元。万固公司认为解树生是在工作过程中为私利与他人打架受到暴力伤害，不符合《工伤保险条例》规定的工伤认定范围，并已经向江苏省高级人民法院申请再审，仲裁裁决认定的解树生工资标准错误，若确认为工伤公司只需承担在医疗保险报销范围内的医疗费用，故诉至法院。原审法院另查明，解树生受伤时，江苏省分细行业（建筑安装业）在岗职工平均工资标准为64306元/年。原审法院认为，解树生在因履行工作职责发生事故受伤，被认定为工伤，即依法获得享有相应工伤待遇的权利。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现万固公司在解树生发生事故当月未为解树生参加工伤保险，故万固公司应支付各项工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。解树生因工伤认定、等级鉴定以及进行工伤治疗发生一定的交通费实属合理，溧阳劳动仲裁委据此认定500元尚属合理，予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变。原工资待遇应为解树生受伤前12个月的平均工资，解树生受伤前的工资标准，双方均未有证据提供。因解树生系万固公司电梯工，参照解树生受伤时江苏省分细行业（建筑安装业）在岗职工平均工资标准，解树生受伤前工资标准应为64306元/年÷12个月=5358.8元（涉及解树生工资的项目均按此标准计算）。结合医疗机构出具的休假证明等，解树生停工留薪期工资为5358.8元×2个月=10717.6元。解树生伤残等级为十级，其应享有7个月本人工资的一次性伤残补助金为5358.8元×7个月=37511.6元。溧阳劳动仲裁委根据十级伤残认定解树生一次性伤残就业补助金15000元、一次性工伤医疗补助金30000元，于法有据。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条的规定，判决：一、万固公司与解树生于2019年3月13日起终止工伤保险关系；二、万固公司应于本判决生效之日起十日内支付解树生停工留薪期工资10717.6元、一次性伤残补助金37511.6元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、交通费500元，合计93729.2元；三、驳回万固公司其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院对于原审法院查明的事实予以确认。本院认为，针对被上诉人受到的事故伤害，溧阳市人力资源和社会保障局于2018年5月29日作出溧人社工认字[2018]第0371号认定工伤决定，予以认定为工伤。溧阳市人民法院于2018年11月30日作出（2018）苏0481行初107号行政判决，驳回了万固公司要求撤销该工伤认定决定的诉讼请求。因此，该认定工伤决定在未被有权机关确认无效或者撤销之前，是发生法律效力的行政行为。被上诉人有权据此要求上诉人承担其工伤的用人单位法律责任。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现万固公司在解树生发生事故当月未为解树生参加工伤保险，故万固公司应支付各项工伤保险待遇。《江苏省工资支付条例》第五十二条第二款规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，由于双方均不能举证被上诉人的月工资，原审法院按照江苏省分细行业（建筑安装业）在岗职工平均工资标准为64306元/年计算被上诉人月工资，更加有利于被上诉人，符合前述法律规定，并无不当。综上，上诉人万固公司的上诉请求和上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  杨剑审判员  顾洋审判员  陈倩二〇二〇年五月七日书记员  吴冰