湖南省平江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0626民初1039号 原告：江某，男，2005年5月28日出生，汉族，学生，住湖南省平江县。 法定代理人：李某，女，1971年5月23日出生，汉族，务农，地址同上，系江某母亲。 委托诉讼代理人：李辉煌，湖南湘杰律师事务所律师。 被告：杨军明，男，1970年1月27日出生，汉族，务工，住湖南省平江县。 委托诉讼代理人：王务军，平江县为民法律服务所法律工作者。 被告：姚红燕，女，1995年7月21日出生，汉族，教师，住湖南省平江县，现居住平江县瓮江镇盘石村。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，营业场所：岳阳市岳阳楼区站前东路495号，统一社会信用代码：914306008860930143。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：胡波，男，汉族，该公司员工，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 原告江某诉被告杨军明、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，根据原告江某的申请，本院依法追加姚红燕为本案共同被告，2020年5月7日被告杨军明向本院提出复议申请，要求对原告江某的伤残等级评定、护理依赖程度进行司法鉴定，本院裁定驳回其复议申请，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告江某的法定代理人李某及其委托诉讼代理人李辉煌、被告杨军明及其委托诉讼代理人王务军、被告姚红燕、被告人保财险岳阳市分公司委托诉讼代理人胡波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江某向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告损失2499552元。其中，被告人保财险岳阳市分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）责任限额内先予赔偿，不足部分，由被告人保财险岳阳市分公司在第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）限额内予以赔偿；仍有不足的，由杨军明、姚红燕予以赔偿；2、诉讼费由两被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，其中医疗费变更为887205元，住院伙食补助费变更为19140元，营养费变更为19140元。事实与理由：2019年7月10日18时30分许，杨军明驾驶牌号为湘Ｆ×××××小车沿Ｇ536线自西往东方向行驶，当行驶至Ｇ536线平江县地段时，与在道路上通行的行人江某相撞，造成江某一人受伤及车辆受损的交通事故。经平江县交通警察大队作出的交通事故认定书认定，杨军明承担事故的全部责任，江某在事故中不承担责任。事故发生后，江某先后被送往湖南省人民医院、湘雅博爱康复医院、中南大学湘雅医院、平江县第一人民医院、湖南省脑科医院治疗，截至2020年3月10日止，江某已花费医疗费872865.8元。经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，江某因本次交通事故构成一级伤残，住院期间需护理，出院后仍需长期护理，护理依赖程度为完全护理，营养期按实际住院天数计算。由于，杨军明驾驶的湘Ｆ×××××小车在中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司投保了交强险和100万元限额商业三者险、不计免赔特约险，本次交通事故发生在保险期间内。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》《中华人民共和国侵权责任法》及相关法律的规定，原告因本次交通事故产生的医疗费损失，杨军明应依法赔偿。原告的损失应由被告人保财险岳阳市分公司在交强险和商业三者险限额内先予赔偿，不足部分，由杨军明承担。据此，原告特依据民事诉讼法相关规定，向贵院起诉。 被告杨军明辩称：1、此次事故发生后，答辩人先后为被答辩人垫付医疗费、律师费共计197670.36元，因此，保险公司在承保限额范围内赔付后，被答辩人应向答辩人返还多余部分；2、本案被答辩人伤残等级评定过高，答辩人依法申请重新鉴定。被答辩人在目前情况下虽尚未恢复意识，但再经一段时间的治疗及康复训练等多种辅助医疗手段治疗之后仍有恢复意识的可能，据此，答辩人依法申请对被答辩人的伤残等级进行重新鉴定；3、护理费有重复计算，应当核减。住院期间护理应当以一人计算，住院天数应为161天×（61227元／年÷365天）＝27048元，雇工不应另行计算，后期护理费应以重新鉴定结果计算；4、营养费应以住院161天每日30元标准计算161天×30元／天＝4830元；5、对原告伤残等级评定、护理依赖程度有异议，申请进行司法鉴定；6、涉案车辆湘Ｆ×××××号系答辩人儿媳姚红燕所有，借给答辩人驾驶去上班发生了此次事故；7、对此次事故的发生没有异议，对责任划分有异议，事故发生经过是被答辩人跑过马路的时候发生的，答辩人避闪不急，被答辩人应该承担责任。行车记录仪在事故发生后就拿到交警大队，里面的内容也被删减了，答辩人对此次事情产生怀疑。 被告姚红燕辩称：1、对此次交通事故的发生没有异议，对责任划分有异议，事故认定书上陈述是没有避让行为，但实际上已经避让了，当时事故认定书认定责任的时候答辩人已提出了异议，但是必须有事故认定书才能申请保险公司先予执行，答辩人当时没有过多纠结，但答辩人认为被答辩人也要承担一部分责任；2、湘Ｆ×××××号系答辩人所有，杨军明系答辩人的公公，车辆是借用给杨军明去上班发生的事故；3、湘Ｆ×××××号在保险公司投保了交强险和100万商业三者险及不计免赔特约险，要求保险公司赔偿；4、事故发生之日2019年7月10日至2020年4月26日都没有十个月，但是原告费用上写明住院有319天，与事实不符合，费用应该重新核算。 被告人保财险岳阳市分公司辩称：1、对此次事故的发生没有异议，对责任划分有异议，原告没有确保安全横跨马路，没有遵循道路交通规则，应该在此次事故中承担一部分责任；2、湘Ｆ×××××号在答辩人处投保了交强险和100万商业三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期间内，答辩人承担赔偿责任；3、此次事故发生后答辩人向原告垫付350000元；4、本案的诉讼费答辩人不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人存在争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的道路交通事故认定书。三被告提出异议，认为原告在发生事故时横穿马路没有尽到安全注意义务，应承担部分民事责任。本院认为，该证据系公安交警部门根据现场勘查、调查所作出，被告虽有异议，但并无相反证据推翻，对此证据应予采信；2、原告提交的生活服务协议、护理费发票。三被告提出异议，认为原告已另行主张护理费，鉴定结论没有认定原告需要两人护理，原告另行雇请人员费用不应计算。本院认为，该证据单一，不能证明原告住院期间雇请护工护理所发生护理费的实际金额，该证据不能达到原告提出的证明目的；3、原告提交的湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费票据。被告杨军明、姚红燕提出异议，认为原告现年轻，事发至今仅有几个月时间，原告身体恢复健康可能性较大，申请对原告伤残等级、护理依赖程度进行司法鉴定。本院认为，该鉴定结论是由公安机关交通管理部门委托有相应鉴定资质的社会中介机构和鉴定人员所作出，被告杨军明对原告伤残等级及护理依赖程度虽然存在异议，但并无相反证据及理由反驳，对此证据应予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对当事人无异议的交警部门出具道路交通事故认定书中认定发生交通事故的经过，被告杨军明持准驾车型为Ｃ1型驾驶证及被告姚红燕是湘Ｆ×××××号牌车辆所有人，被告杨军明借用该事故车辆发生本次交通事故，该车辆在被告人保财险岳阳市分公司处投保交强险及商业三者险、不计免赔特约险，且事故发生在保险期间内，以及被告保险公司事故发生后，根据本院先予执行裁定向原告垫付350000元，被告杨军明向原告垫付193500元的事实，本院予以确认。本院另行认定如下事实：本案交通事故经交警部门到场勘查认定，杨军明驾驶机动车上道路行驶，未规范操作，未确保安全驾驶，应负事故的全部责任；江某在此事故中不负责任。被告杨军明抗辩提出原告江某系横穿道路发生此次交通事故，其对该主张未提供证据证实。 原告江某交通事故受伤后先后在湖南省人民医院、中南大学湘雅博爱康复医院、中南大学湘雅医院、平江县第一人民医院住院治疗，其中湖南省人民医院入院诊断：1、急性特重型颅脑损伤、多发脑挫裂伤并出血、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、头皮挫裂伤并出血；2、弥漫性轴索损伤；3、弥温性脑肿胀；4、肺挫伤；5、全身多发损伤。该院病情证明书医嘱认为：患者病情复杂，至少需两至三名陪护照顾。原告在该医院住院126天，原告住院至2020年4月26日止，先后住院287天，共发生医疗费887205元。原告现尚在医院住院康复治疗中，其伤情于2020年3月29日由平江县公安局交通警察大队委托湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定分析：1、被鉴定人因交通事故致颅脑损伤，经治疗后，遗留有意识障碍，四肢瘫痪（四肢肌肉萎缩，无自主活动，肌张力高，腱反射亢进，双侧髌阵挛及踝阵挛（＋），双侧巴氏征（＋），部分大关节畸形），日常生活完全不能自理，比照两院三部发布的《人体损伤致残程度分级》附则6.1、附录ＡＡ.1.ｄ）及第5.1.1.3）条之规定，评定为人体损伤一级伤残；2、考虑被鉴定人出院后长期需要适当的康复治疗，以及防治并发症（如泌尿系感染、呼吸道感染、胃肠功能紊乱、压疮、营养不良等）等，其后续费用建议按人民币10000-20000元／年计算，或以实际发生的有效合理性医药票据为准。若被鉴定人出现病情变化，需要进一步治疗，其费用再另行计算。根据“ＧＡ／Ｔ1193-2014”相关规定，建议被鉴定人护理期及营养期按实际住院天数计算；3、根据被鉴定人损伤及后遗症情况，按照“ＧＢ／Ｔ31147-2014”《躯体伤残日常生活活动能力项目评定分值表》对其日常生活活动能力进行评分：进食0分，床上活动0分，穿衣0分，修饰0分，洗澡0分，床椅转移0分，行走0分，大便始末0分，小便始末0分，用厕0分，经计算总分值为0分，根据该标准第4.2.2.3条规定，被鉴定人出院后仍需要长期护理，评定为完全护理依赖程度。其鉴定为：被鉴定人江某因交通事故致颅脑损伤，经手术治疗后遗留四肢瘫，评定为人体损伤一级伤残。建议后续诊疗费用、护理期、营养期按分析说明“2”调处。被鉴定人出院后仍需要长期护理，评定为完全护理依赖程度。原告发生鉴定费2006元。庭审中被告杨军明申请对原告伤残等级评定、护理依赖程度进行司法鉴定，经合议庭口头评议裁定予以驳回重鉴申请。2020年5月7日被告杨军明向本院申请进行复议，本院裁定驳回其复议申请。 被告杨军明驾驶的事故车辆保险责任限额为：交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，商业三者险责任限额1000000元。诉讼过程中，被告杨军明与被告保险公司协商约定，对原告进入商业三者险的医疗费用按15%的比例进行非医保核减。 根据湖南省统计局公布2018年度统计数据，居民服务业、修理和其它服务业平均收入61227元/年，2019年度城镇居民人均可支配收入39842元/年。 原告江某定残时为14周岁，系在校学生。诉讼过程中，原告对鉴定结论确定的医疗依赖医疗费未主张该部分损失。 原告江某因交通事故受伤造成的损失经庭审核实为：医疗费887205元（含自受伤至2020年4月26日止）、住院伙食补助费60元／天×287天＝17220元、营养费8610元、护理费692116.72元［（其中住院期间61227元／年÷365天×126天×2.5人＝52839.74元（湖南省人民医院）＋后段住院61227元／年÷365天×161天＝27006.98元＋后期护理依赖61227元／年×10年×100%＝612270元）］、残疾赔偿金39842元／年×20年×100%＝796840元、精神损害抚慰金50000元、残疾生活辅助费1980元、交通费5000元、鉴定费2006元。其中属交强险死亡伤残赔偿限额内的费用1545936.72元、医疗费用赔偿限额内的费用913035元和不计入交强险责任限额的鉴定费损失2006元。 本院认为：本案对于原告因交通事故造成的人身损害应由被告给予赔偿是没有争议的，故本院对原告要求被告给予赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何承担；二是原告的损失应当如何审核计算；三是被告人保财险岳阳市分公司如何在保险责任限额内承担保险责任。关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案系机动车与行人之间发生的交通事故，事故经平江交警部门到场勘查，认定原告江某不负事故责任，被告杨军明负事故全部责任，并无不当，三被告提出交警部门责任划分有误，请求变更责任划分的主张与客观事实不符，其未提供相反证据推翻交警部门的责任划分，故本院对交警部门的交通事故认定书予以采信。基于此，本院认定由被告杨军明承担本案全部民事责任。对于原告请求由被告姚红燕赔偿的主张，被告姚红燕作为湘Ｆ×××××号牌车辆所有人已为该车辆投保交强险及1000000元限额的商业三者险，其将车辆借给有相应驾驶资格的被告杨军明驾驶发生此次事故，现无证据证明被告姚红燕对此次事故发生的成因及原因力上存在过错，故本院对原告该项请求不予支持。对于被告提出原告横过道路存在过错，应承担民事责任的抗辩意见，由于被告未举证证明其主张，现有证据不足以证明原告对交通事故的发生存在过错，本院对被告的此项抗辩意见不予采纳。 关于焦点二，原告的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。同时，参照湖南省统计局公布的2018年和2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据。原告主张的医疗费，其中住院期间的医疗费有正式票据，证明已实际发生，应予支持。原告鉴定结论中确定的医疗依赖医疗费，其可另行主张权利。原告主张的住院伙食补助费应按岳阳市司法实践中60元/天标准，按原告实际住院287天计算，超过部分本院不予支持；原告主张的营养费，有鉴定机构认定的营养期限支持，本院酌情认定为8610元；原告主张的护理费，原告请求以雇请人员实际发生护理费用计算，但其提交的证据不足以证明其主张，应由其承担举证不能的法律后果，其护理费应以岳阳市司法实践中确认的2018年度居民服务业平均收入61227元/年标准计算，其中住院期间为原告受伤后在湖南省人民医院住院期间由于该医院医嘱为两至三人护理，虽然鉴定结论没有认定原告需多人护理，但医院确定其需两至三人护理，因原告在该医院住院126天，应酌情认定为2.5人护理，该段护理费为52839.74元；原告后段住院161天（至2020年4月26日止），应按一人护理，计算护理费为27006.98元。原告主张的护理依赖护理费，其请求以2018年度居民服务业平均收入61227元/年标准计算，符合相关规定，但鉴于原告交通事故受伤严重，原告现在康复治疗中，应自2020年4月27日起，本院酌情支持10年，按完全护理依赖赔付比例100%计算为612270元。原告10年以后，可另行主张其后段的护理依赖护理费；原告主张的残疾赔偿金，原告因交通事故造成一级伤残，其残疾赔偿系数为100%，原告定残时为14周岁，计算年限20年，其请求以2019年度城镇居民人均可支配收入39842元/年标准计算，符合法律规定，应予支持；原告主张的精神损害抚慰金，其因交通事故造成一级伤残，符合法律规定，本院根据当地的生活水平及当事人的过错程度，酌情认定为50000元；原告主张的残疾生活辅助费1980元，双方当事人均无异议，应予支持；原告主张的交通费，虽然原告未提交交通费票据证明实际发生金额，但鉴于该损失确实存在，本院酌情认定为5000元；原告主张的鉴定费，该损失属原告确定损失必然发生的合理费用，应予支持。 关于焦点三，本案是因交通事故造成的人身损害，应优先适用道路交通安全法的规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项之规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案被告杨军明驾驶的事故车辆在被告人保财险岳阳市分公司处投保了机动车第三者责任强制保险，且事故发生在保险期间内，故依法应先由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告。由于原告损失中属于交强险死亡伤残赔偿限额内的费用1545936.72元，已超过该项限额110000元，应由被告保险公司赔偿原告110000元，原告属于医疗费用赔偿限额的损失913035元，已超过该项限额10000元，应由被告保险公司赔偿原告10000元。因此，被告人保财险岳阳市分公司应先在交强险责任限额范围内赔偿原告江某因交通事故造成的损失120000元。原告损失中超出交强险责任限额内的损失（1545936.72元-110000元）＋（913035元-10000元）＝2338971.72元＋不计入交强险责任限额的鉴定费2006元，共计2340977.72元，应按照过错责任，由被告杨军明赔偿原告2340977.72元。被告杨军明驾驶的事故车辆在被告保险公司投保限额为1000000元的商业三者险，不计免赔特约险，且被告杨军明应赔偿原告的2340977.72元已超过该项限额，应由被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告。虽然被告杨军明与被告保险公司在庭审中协商约定，对原告损失中进入商业三者险的医疗费按15%比例核减非医保部分，但被告杨军明应当赔偿原告的损失已远超该保险限额1000000元，故对被告保险公司要求核减非医保用药的抗辩意见，本院不予采纳。因此，被告保险公司应在商业三者险责任限额内赔偿原告江某因交通事故造成的损失1000000元，其向原告垫付的350000元进行抵减后，还应给付原告650000元。被告杨军明在被告保险公司赔偿原告后，还应赔偿原告损失1340977.72元，其向原告垫付的193500元，进行抵减后，还应由被告杨军明赔偿原告江某损失1147477.72元。对被告保险公司提出鉴定费系间接损失，其不赔偿鉴定费的抗辩意见，由于原告发生的鉴定费系其确定损失必然发生的合理费用，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一、三、四款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告江某因交通事故造成的损失120000元； 二、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告江某因交通事故造成的损失1000000元，减去已付350000元，还应给付原告650000元； 三、由被告杨军明赔偿原告江某因交通事故造成的损失1340977.72元，被告杨军明向原告垫付的费用193500元，进行抵减后，还应由被告杨军明赔偿原告江某1147477.72元； 四、驳回原告江某要求被告姚红燕赔偿及其他诉讼请求。 以上给付内容，限本判决生效后十日内履行到平江县人民法院指定的履行款账户。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费26796元，由被告杨军明负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  涂重阳 审 判 员  邵晨薇 人民陪审员  赖标辉 二〇二〇年五月二十一日 法官 助理  李春燕 书 记 员  刘晓晴