广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤05刑终227号原公诉机关汕头市金平区人民检察院。上诉人（原审被告人）马伟雄，男，1990年8月4日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度小学，无业，户籍地汕头市金平区。2013年6月3日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑1年6个月，2014年7月24日刑满释放。2016年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。上诉人（原审被告人）黄妙燕，女，1989年11月15日出生于广东省汕头市，汉族，文盲，无业，户籍地汕头市濠江区。2016年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人陈加虹，男，1962年4月21日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，无业，住汕头市，户籍地汕头市金平区。2005年3月11日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑9个月。2016年8月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月6日被取保候审，取保候审期间因涉嫌贩卖毒品，于2016年10月21日被决定刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人肖某，女，1987年7月10日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度中专，无业，住汕头市，户籍地汕头市金平区。2016年10月22日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被取保候审。汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控被告人陈加虹、马伟雄、黄妙燕犯贩卖毒品罪、被告人肖某犯容留他人吸毒罪一案，于2017年8月23日作出（2017）粤0511刑初344号刑事判决。原审被告人马伟雄、黄妙燕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，讯问原审被告人等，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定：（一）贩卖毒品的犯罪事实2016年7月底至8月初，被告人陈加虹先后2次在汕头市金砂陵园门口将0.4克毒品甲基苯丙胺以人民币200元贩卖给吸毒人员谢某歆。同年8月4日17时许，被告人陈加虹在上述地点准备再次贩卖毒品给吸毒人员谢某歆时被公安民警抓获，从其身上毒品海洛因5.737克、甲基苯丙胺11.914克，公安机关随后在被告人陈加虹位于汕头市金砂东门大路15巷15号406房的住处缴获毒品甲基苯丙胺59.498克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5.962克。2016年8月6日，被告人陈加虹被公安机关取保候审。取保候审期间，被告人陈加虹又于2016年8月至10中旬，在汕头市金平区妇幼保健院附近2次将共约2克毒品甲基苯丙胺贩卖给被告人马伟雄；在汕头市金平区妇幼保健院附近2次将共约1.5克毒品甲基苯丙胺贩卖给被告人黄妙燕。2016年10月20日，公安机关在汕头市金砂大路15巷15号4楼抓获被告人陈加虹，现场缴获毒品海洛因1.84克、甲基苯丙胺79.4克。2016年8月底至10月初，被告人马伟雄分别在汕头市龙湖区怡湖公寓和珠池路城市便捷酒店4次将共约2克毒品甲基苯丙胺以人民币800元的价格贩卖给被告人肖某，在汕头市珠池路城市便捷酒店3次将共约2克毒品甲基苯丙胺以人民币800元的价格贩卖给吸毒人员张某如；在汕头市珠池路城市便捷酒店8513房将约10克毒品甲基苯丙胺以人民币400元贩卖给被告人黄妙燕。2016年10月20日，公安机关在汕头市珠池路城市便捷酒店8513房抓获被告人马伟雄，现场缴获其毒品甲基苯丙胺28.44克。2016年10月间，被告人黄妙燕在汕头市龙湖区南湖街34号302房内将约0.3克毒品甲基苯丙胺贩卖给被告人马伟雄；在汕头市龙湖区南湖街34号楼下2次将共约1.6克毒品甲基苯丙胺以人民币300元的价格贩卖给吸毒人员曾某。2016年10月20日，公安机关在汕头市龙湖区南湖街34号302房抓获被告人黄妙燕，现场缴获毒品甲基苯丙胺7.38克。综上，被告人陈加虹贩卖及被查缴的毒品共计海洛因7.577克、甲基苯丙胺154.712克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5.962克；被告人马伟雄贩卖及被查缴的毒品共计甲基苯丙胺42.44克；被告人黄妙燕贩卖及被查缴的毒品共计甲基苯丙胺9.28克。原审判决认定上述事实的证据有被告人马伟雄、黄妙燕的供述，被告人肖某、吸毒人员谢某歆、张某如、曾某的供述及辨认笔录，贩毒地点、查缴毒品、贩毒工具的照片辨认笔录；公安机关扣押物品、文件清单；扣押清单；毒品移交保管单；搜查、扣押、称量、取样笔录；汕头市公安司法鉴定中心理化检验检验报告；微信支付交易记录；中国移动通信客户详单；现场检测报告书、办案说明；汕头市金平区人民法院刑事判决书、汕头市龙湖区人民法院刑事判决书、广东省河源监狱刑满释放人员通知书；汕头市公安局禁毒支队三大队发破案经过证明材料等。（二）容留吸毒的犯罪事实2016年8月底至9月中旬，被告人肖某和吸毒人员张某如先后多次向被告人马伟雄购买毒品甲基苯丙胺，后被告人肖某在其出资租住的汕头市长平路格林豪泰酒店220房内多次容留吸毒人员张某如在该处吸食毒品甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有被告人肖某的供述，证人张某如、过家明的证言及对被告人肖某、吸毒地点的辨认笔录；汕头市荭星酒店有限公司格林豪泰快捷酒店客房登记资料、微信支付交易清单；汕头市公安局行政处罚决定书及社区戒毒决定书；查缴的吸毒工具自制冰壶1支；现场检测报告书；广东省医疗机构门（急）诊通用病历、出生医学证明、产科出院小结；汕头市公安局禁毒支队三大队破案经过的证明材料等。原审判决认为，被告人陈加虹、马伟雄、黄妙燕无视国家法律，贩卖毒品，其行为违反国家对毒品的监管制度，妨害社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪，被告人肖某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为妨害国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已构成容留他人吸毒罪。被告人陈加虹贩卖毒品的数量大；被告人马伟雄贩卖毒品的数量较大；被告人黄妙燕多次贩卖毒品，情节严重，应分别适用相应的法律条款依法予以处罚。鉴于被告人陈加虹前因贩卖毒品罪被判过刑，又再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯；被告人马伟雄系刑满释放后五年内重新犯罪，是累犯，依法均应予从重处罚。被告人马伟雄、黄妙燕、肖某能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可予从轻处罚。根据被告人肖某的犯罪情节及生育、哺乳婴儿不满1年的实际情况，对其依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项及第三款、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款的规定，判决：一、被告人陈加虹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金10000元；二、被告人马伟雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金8000元；三、被告人黄妙燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金3000元；四、被告人肖某犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金1000元。上诉人马伟雄提出，其刑期应该在3至10年之间处罚，且其认罪态度好，一审判决其有期徒刑12年，量刑偏重，请求改判。上诉人黄妙燕提出：1、其接收马伟雄10克甲基苯丙胺不属于购买的，因其与马伟雄关系密切，其支付给马伟雄的400元是用于购买其他商品，不是毒资；2、其先给了马伟雄0.3克甲基苯丙胺不是贩卖，因为其在同时期接收了马伟雄10克甲基苯丙胺，又在同时期给了马伟雄0.3克甲基苯丙胺，不符合贩卖的常理。经审理查明：（一）贩卖毒品事实原审被告人陈加虹出售及被查缴的毒品共计海洛因7.577克、甲基苯丙胺154.712克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5.962克；上诉人马伟雄出售及被查缴的毒品共计甲基苯丙胺42.44克；上诉人黄妙燕出售及被查缴的毒品共计甲基苯丙胺9.28克的事实，有原审判决列明的，均经一审庭审举证、质证，能互相印证的一系列证据证明，足资认定，本院对原审判决列明的证据予以确认。（二）容留他人吸毒的事实原审被告人肖某和吸毒人员张某如先后多次在原审被告人肖某租住的酒店房间内吸食毒品甲基苯丙胺的事实，有原审判决列明的，均经一审庭审举证、质证，能互相印证的一系列证据证明，足资认定，本院对原审判决列明的证据予以确认。本院认为，原审被告人陈加虹、上诉人马伟雄、黄妙燕无视国家法律，贩卖毒品，其行为违反国家对毒品的监管制度，妨害社会管理秩序，均构成贩卖毒品罪，其中原审被告人陈加虹贩卖毒品数量大；上诉人马伟雄贩卖毒品数量较大；上诉人黄妙燕多次贩卖毒品，情节严重，均应分别依法予以处罚。原审被告人肖某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为妨害国家对毒品的管理制度，已构成容留他人吸毒罪。鉴于原审被告人陈加虹前因贩卖毒品罪被判过刑，又再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯；上诉人马伟雄在刑满释放后五年内重新犯应判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法均应予从重处罚。原审被告人肖某在原审判决时有生育及哺乳自己不满1周岁的婴儿，其有依法可适用缓刑的情节。关于上诉人马伟雄提出的上诉意见，经查，上诉人马伟雄贩卖甲基苯丙胺42.44克，应当在7年有期徒刑以上量刑，且其有累犯的从重处罚情节，原审判决对其量刑恰当，其上诉意见理由不成立，不予采纳。关于上诉人黄妙燕的上诉意见，经查，上诉人黄妙燕贩卖毒品的事实有其原在一审庭审时的供认，也有同案被告人马伟雄原在侦查机关的供述、证人曾某的指证、侦查机关的扣押清单等证据证实，原审判决认定其贩卖毒品的事实清楚，其上诉意见不予采纳。原审判决认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周洵升审判员  姚妙玲审判员  江炯坤二〇一七年十月三十日书记员  郑党育附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。