贵州省金沙县人民法院民 事 裁 定 书（2017）黔0523民初2113号原告熊树明，女，1955年1月24日出生，汉族，贵州省金沙县人，现住金沙县。被告贵州家园物业管理有限公司，住所地：贵州省毕节市金沙县鼓场街道黎明社区四小区一楼，社会信用代码：9152052308569379XN。法定代表人：周志锋，男，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）冯坚，男，系该公司工作人员委托诉讼代理人（特别授权）何天毅，男，系该公司工作人员。被告金沙县环境卫生管理局，住所地贵州省毕节市金沙县鼓场街道红星水泥厂旁边。负责人邓昌平，男，系该单位副局长。委托诉讼代理人（特别授权）唐波，男，贵州名城（金沙）律师事务所律师。原告熊树明与被告贵州家园物业管理有限公司、金沙县环境卫生管理局劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊树明，被告贵州家园物业管理有限公司的委托诉讼代理人冯坚及被告金沙县环境卫生管理局的委托诉讼代理人唐波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊树明向本院提出诉讼请求：1、判决被告一和被告二共同给付原告不订立书面劳动合同双倍工资差额1080元，经济补偿金15680元；2、支付休息日安排工作不能安排补休工资99944.77元，法定节假日安排工作工资15856.62元；3、支付工伤医疗费、护理费和治疗期工资；4、赔偿原告办理退休手续时补缴的2009年10月1日至2010年9月31日用工期间养老保险金和利息7840元；5、归还自2009年10月1日用工之日起至2010年9月31日开始缴纳社会保险之日起止向原告收取或从工资中扣除未缴纳的养老保险金以外的社会保险金；6、归还重复收取的社会保险金个人部分资金和利息（资金以收费票据和工资支付单据为准，利息以资金为本金，自收取或扣除之日起计息至本息还清之日止，按同期人民银行商业贷款利率的2倍分段计算）；7、归还自2010年10月1日开始给原告缴纳社会保险之日起至2016年6月20日终止用工关系之日止，向原告收取和从工资中扣除缴纳社会保险单位承担部分资金及利息（资金以收费票据和工资支付单据为准，利息以资金为本金，自收取或扣除之日起计息至本息还清之日止，按同期人民银行商业贷款利率的2倍分段计算）；8、支付高温补贴从2014年1月到2016年6月；9、本案诉讼费由被告一和被告二共同负担。事实和理由：2009年10月1日，被告二聘用原告从事保洁员工作，工作内容为街道清扫保洁，地点在金沙县城，约定工资按月支付。2009年至2010年的工资600元/月，2010年至2012年的工资1400元/月，2013至2014年的工资2240元/月。至2010年1月24日，原告年满55周岁，达法定退休年龄，由于缴费年限不足15年，未能享受基本养老保险待遇，被告二未提出终止用工关系，继续用工。2014年1月1日，被告一继受被告二的业务。与原告第一次订立书面用工合同，因当时已达法定退休年龄，双方订立了书面劳务合同。合同文本中标注的工资不是实际工资，而是扣款后实发工资。实际工资与2013年相同。2015年6月，原告在金沙中医院工作时下肢摔伤，未能享受工伤医疗费报销、护理费和工伤治疗期工资待遇。2016年6月20日被告一与原告解除劳务合同关系，停止用工。因缴费年限不足未能办理退休手续开始享受基本养老保险待遇。2016年8月10日原告补缴自用工之日2009年10月1日至2010年9月31日被告二开始给原告缴纳社会保险之日，及参加工作前的年份共111个月的养老保险金方能开始享受基本养老保险待遇。在用工关系存续期间，二被告给原告工资后再向原告收取或从工资中扣除缴纳社会保险单位承担部分和个人承担部分的总和。该收取和扣款资金在用工开始之日至2010年9月31日期间，未用于缴纳社会保险。原告认为，被告二与原告于2009年10月1日起建立用工关系，应依法与原告于2009年11月1日前订立书面劳动合同，以保障原告在劳动关系中的合法权益得到法律保护，但被告二直至2010年1月24日，原告达法定退休年龄之日，未与原告订立书面劳动合同，二被告应当承担不订立书面劳动合同支付双倍工资的法律责任。2010年1月24日，原告达法定退休年龄，被告二未与原告终止用工关系，继续用工。在原告参加工作年纪较大的情况下，于被告二存在迟延给原告缴纳社会保险的过错，造成解除用工关系时，缴费年限达不到享受基本养老保险待遇，二被告应当给付原告经济补偿。在用工期间，二被告安排原告每日工作9小时。休息日及节假日从不安排休息，每日也工作9小时，也不安排补休，应当按依照法定高于工作日工资标准支付工资。由于被告二在2009年10月1日至2010年9月31日用工期间，未给原告缴纳社会保险，造成原告办理退休手续时需补缴此期间的养老保险金和和支付利息的损失，二被告应当承担赔偿责任，并返还此期间收取和从工资中扣除的养老保险金以外社会保险金。二被告作为用人单位，为原告缴纳社会保险，承担缴纳社会保险所需资金的单位部分是其法定义务，其向原告收取或从工资中扣除缴纳社会保险所需资金的单位部分缺乏法律依据。并且，原告要求返还拒不返还，应当予以返还，并支付利息。故此，特向人民法院提起诉讼，请依法判决支持原告的诉讼请求。被告贵州家园物业管理有限公司辩称：原告的请求事项，缺乏事实与法律依据，依法不能成立，请求人民法院依法不予支持，理由如下：家园物业公司是通过金沙县人民政府公开招投标的中标单位，承包合同内容为：“将县城区域环卫作业服务项目承包给乙方（家园物业公司）进行有偿服务”。家园物业公司在承包经营期间的行政及相关业务隶属被告二具体指导、管理。2014年1月1日我公司正式接管环卫工作，当时交接给我公司的环卫工人，我公司按金沙县人民政府的要求，维稳、无条件条件全员接收的原则，我公司当时接收的环卫工人当中有一部分已经达到国家法定退休年龄，原告就是其中一员，原告1955年1月出生到2014年已满59周岁，根据《中华人民共和国合同法实施条例》第二十一条的规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”，参照《国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条“全民所有制企业、事业单位和党政机关群众团体的工人，符合下列条件之一的应该退休。（一）男年满60周岁，（二）女年满50周岁，三、连续工龄满十年的。”因原告已满59周岁不能与其签订劳动合同，原告又不愿意离开工作岗位，为化解矛盾构建和谐，我公司根据原告的实际情况与之签订了劳务合同，故对原告诉请判决被告一和被告二共同给付原告不订立书面劳动合同双倍工资差额1080元，经济补偿金15680元的请求不能成立。原告诉请支付休息日安排工作不能安排的补休工资99944.77元，法定节假日安排工作工资15856.62元。我公司与原告系劳务合同关系，所谓劳务合同是指以劳动形式提供给社会服务的民事合同，是当事人各方在平等协商的情况下达成的，就某一项劳务以及劳务成果所达成的协议，一般是独立经济实体的单位之间，公民之间以及他们相互之间产生。劳务合同不属于劳动合同，从法律适用看，劳务合同适用于合同法以及民法通则和其他民事法律所调整，而劳动合同适用于劳动法以及相关行政法规所调整。原告与我公司在签订劳务合同时，双方在协商一致基础上签订劳务合同，明确约定原告在我公司工作期间的工资、加班费、节假日加班费用等费用为每月1700元。原告与我公司就工资加班费等劳务报酬的计算、支付已签订了劳务合同，该劳务合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是双方真实意思表示。我公司没有安排原告加过班，原告的请求不能成立，依法应予驳回。熊树明于2014年（具体时间已经无法核实）在我公司上班期间受伤，通过医院检查伤情轻微伤并未住院，医药费已据实报销，熊树明在家修养康复后复工，熊树明养伤期间的工资据实支付，原告要求支付工伤医药费、护理费和治疗期间的工资事实不符，请求依法驳回。归还自2010年10月1日开始缴纳社会保险之日起至2016年6月20日终止用工之日止，向原告收取和从工资中扣除缴纳社会保险单位承担部分资金及利息（资金以收费票据和工资支付单据为准，利息以资金为本金，自收取或扣除之日起计息至本息还清之日止，按同期人民银行商业贷款利率的2倍分段计算）。实属不当。我公司接收原告后，已为其缴纳社保，缴纳社保是为了原告退休后有生活保障，个人承担部分资金和单位承担部分资金，该款原告已按规定交到金沙社保局，原告如需要求退还此款，应当个人到金沙社保局去办理，与我公司无关，请求依法予以驳回。综上所述，原告在我单位从事环卫保洁工作，为不定时的工作制，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。被告金沙环境卫生管理局辩称，一、金沙环卫局作为被告主体不适格，应裁定驳回原告对被告单位的起诉。就本案而言，原告起诉以金沙环卫局为被告是不适合的，因为金沙环卫局它是金沙城管局下属的一个管理部门机构，不具有独立的法人资格，故被告金沙环卫局作为本案被告不适格。二、原告请求被告因未与其签订劳动合同而支付双倍工资差额1080元，与事实不符，依法应不支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，用人单位违反本法规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起，向劳动者每月支付二倍的工资。”以及《中华人民共和国合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年，未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日，已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”之规定，2014年1月1日家园物业公司继受被告法定管理机构金沙城市管理局的业务，因此，原告请求支付未与其签订劳动合同而支付双倍工资差额1080元于法无据，理应不予以支持。三、原告请求被告支付经济补偿金15680元计算标准无法律依据，应不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定，解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同，并与劳动者协商一致，解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定，终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”根据上列法律条文之规定，原告均不符合上列解除劳动合同的情形，原告请求于法无据，应不予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资，是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”原告请求支付15680元经济补偿金的计算标准无任何法律依据，理应不予支持。另外，《中华人民共和国劳动合同法》是2008年1月1日生效施行的，根据法不溯及既往的原则，被答辩人请求支付2008年以前经济补偿金的请求，理应不予支持。原告请求支付休息日安排工作不能安排补休的工资99944.77元，法定节假日安排工作工资15856.62元。根据《中华人民共和国劳动法》非全日制用工的有关规定，环卫工作是一项特殊的工作，工作管理采取定区域、定标准，只要环卫工人责任区域是干净、整洁的，对其是否在岗不做硬性考核，经金沙城市管理局，领导班子集体谈话，宣传讲解，广大职工已有所理解认识。另外，根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，超过劳动法定退休年龄继续用工构成的关系属劳务关系。”之规定，对于劳务关系的解除，并没有相关法律法规政策文件的规定，应当予以补偿，原告请求支付休息日安排工作，不能安排补休工资99944.77元，法定节假日安排工作工资15856.62元的诉讼请求，不应予以支持。根据现行政策规定及黔劳社厅发（2007）58号文件精神，养老保险可以补缴购买，但只能从2008年1月开始补缴，但社会养老保险由个人与用人单位共同缴纳，需原告本人将个人应缴部分补缴完毕后，用人单位才能匹配缴纳，原告本人应积极配合完善相关补救手续。并且根据贵州省人力资源和社会保障厅文件（黔人社厅发（2015）7号文件）第二项第七条规定“补缴基本养老保险费，所需资金由个人一次性缴纳。”因此，原告的第4、5、6、7项请求不应予以支持。综上所述，金沙环卫局作为被告主体不适格，原告的诉讼请求毫无法律依据。为了维护答辩人的合法权益，维护法律的公平公正，请求驳回原告的诉请。原告熊树明为支持其诉讼请求，提供了下列证据:1、停工停职通知书、被告停止给原告缴纳社会保险证明，欲证原被告之间存在用工关系；2、2016年劳动合同，欲证二被告用工方式是工时制，对上班时间与下班时间点有要求，用工过程中出现了加班情况，合同约定的工资1750元每月，不是实际月工资总额，是扣除社会保险后的实发工资；3、工资存折和银行交易明细、养老保险补缴征集单明细、养老保险个人账户对帐单、社会保障事业局收据、用人单位向原告收取社会保险金收据及退休证，欲证用工合同中约定的工资为实发工资，被告从工资中扣除社会保险单位承担部分，部分年份用人单位从工资中扣除社会养老保险，社会保障事业局又补征社会保险，办退休手续后还从工资中扣社会保险金；7、不受理仲裁通知书，欲证劳动仲裁委员会已明确不受理；8、2015年劳务合同，欲证合同发放的工资是扣除社会保险后的实发工资；9、工资单，欲证从工资中扣除缴纳社会保险的单位部分和个人部分及扣除后每月实发工资。被告贵州家园物业管理有限公司为支持其抗辩主张，提交了以下证据：一、金沙环卫保洁市场化服务合书复印件壹份。欲证明被告1贵州家园物业管理公司于2014年1月经金沙县委、县政府公开招投标，性质为：“乙方（贵州家园物业管理公司）成为合法中标单位，经甲、乙双方共同协商，甲方将县城区环卫作业服务项目承包给乙方进行有偿服务”，内容：系公开招投标、合法承包经营。二、原告熊树明填写的“贵州家园物业管理有限公司入职表”，欲证原告熊树明入职贵州家园物业管理有限公司的时间是2013年12月25日。三、原告熊树明与被告（贵州家园物业管理有限公司）签订的2014、2015年的劳务合同。欲证劳务合同证明原告熊树明与被告（贵州家园物业管理有限公司）系劳务合同关系。四、工资表，被告（贵州家园物业管理有限公司）原告熊树明入职表”，欲证被告（贵州家园物业管理有限公司）2014年1月至2016年4月具实为原告熊树明发放工资的情况。五、原告熊树明的离职单与员工离职工资结算单。欲证离职单证明原告熊树明入职时间是2014年1月1日，离职时间是2016年6月20日，员工离职工资结算单，证明原告熊树明离职时2016年5月份工资发放1750元，6月份工资发放1227元，每个工齡补偿800元（2010年至2016年6月）6年×800=4800元，奖励金500元，共计8277元，扣除原告熊树明2016年5月，6月个人应交保险274.8元，实发8002.2元。六、原告熊树明员工离职工资结算单与收条。欲证员工离职工资结算单，证明原告熊树明离职时，2017年1月3日补发2016年6月10天的工资583元，收条充分证明原告熊树明领取583元的事实。七、解除劳务关系通知，欲证原告熊树明签字确认与被告（贵州家园物业管理有限公司）解除劳务合同关系的事实。被告贵州家园物业管理有限公司为支持其抗辩主张，提交了金沙城市管理局文件，欲证被告主体不适格。本院经审理认定事实如下：2009年10月1日，原告熊树明受聘到原金沙城管局环卫站(现被告金沙环境卫生管理局，属金沙城市管理局下属机构)从事县城环卫保洁工作一直至2013年底。2013年11月12日，金沙城市管理局将金沙城区保洁工作承包给湖南省家园物业管理有限公司经营管理，湖南省家园物业管理有限公司成立贵州家园物业管理有限公司进行经营管理。被告贵州家园物业管理有限公司接管经营后，原告继续入职贵州家园物业管理有限公司从事环卫保洁工作，并与贵州家园物业管理有限公司签订《劳务合同》约定“原告每月劳务费1700元，家园物业公司以货币形式向原告支付劳务费。”2016年6月6日，被告贵州家园物业管理有限公司向原告熊树明发出“解除劳务关系通知”与原告解除劳务关系，并通知原告于2016年6月30日前办理相关离职手续和结算事宜。经2016年6月29日、2017年1月3日结算，被告贵州家园物业管理有限公司向原告熊树明支付了剩余工资、离职工资等费用。2016年6月23日，原告熊树明以二被告为被申请人提起仲裁，金沙劳动人事争议仲裁委员会于当日以“申请人主体不适格”为由作出金劳人仲不字［2017］33号不予受理通知书。原告遂诉至本院请求支持如前诉讼请求。另查明，原告熊树明入职金沙环境卫生管理局时已年满54岁，入职被告贵州家园物业管理有限公司时已年满59周岁。本院认为：根据劳社部发［1999］8号《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》的规定“国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”原告熊树明入职时已年满54周岁，达到国家女工人的法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原告熊树明入职时已达法定退休年龄，其与二被告之间不属劳动关系，应属劳务关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条“劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉。”的规定，原告熊树明入职时已达法定退休年龄，其作为申请仲裁的主体不适格，应予裁定驳回其起诉。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，本案中，原告熊树明要求被告支付工伤医疗费、护理费和治疗期工资，在判决作出之前，未向本院提供相关证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，裁定如下：驳回原告熊树明的起诉。案件受理费10元，原告熊树明自行到本院退回。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  陈珊二〇一七年十月二十七日书记员  祈植