青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)鲁0202民初4725号 原告：青岛世超进出口有限公司，住所地青岛市市北区青城路8号。 法定代表人：张敬，职务总经理。 委托诉讼代理人：杨国辉，山东新和律师事务所律师。 被告：日照恒山国际贸易公司，住所地日照市天津路南、海滨三路西华洋帝豪001幢01单元602号。 法定代表人：马斌，职务：总经理。 被告：马斌，男，1986年9月13日出生，汉族，住山东省邹平县。 委托诉讼代理人：赵业斌，北京行贤律师事务所律师。 原告青岛世超进出口有限公司与被告日照恒山国际贸易公司、马斌买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛世超进出口有限公司的委托诉讼代理人杨国辉，被告马斌的委托诉讼代理人赵业斌到庭参加诉讼，被告日照恒山国际贸易公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告青岛世超进出口有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告货款4914858.60元，自起诉之日至判决生效之日的银行同期贷款利息；2、判令被告支付原告按照合同计算的罚金327657.24元；3、判令被告赔偿原告造成的损失3405277.76元；4、判令诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年7月3日，原、被告签订《矿石销售合同》，约定原告向被告订购伊朗磁铁矿石30000吨，价格为每吨82美元，合同签订后原告依约向被告陆续支付货款738000美金，但被告未将货物交付原告，并以各种理由拒不退还货款。同时，被告马斌个人对上述《矿石销售合同》的履行承担担保责任。 被告日照恒山国际贸易公司、马斌辩称，其已将原告所支付的货款738000美元购买了合同项下的伊朗磁铁矿石，并将11800吨铁矿石装运至原告租用的船舶“BAOSHUN”上，已经履行了交货义务；因船运公司将船舶驶离装运港，下落不明，致使被告无法继续履行装运货物的义务，原告也没有履行继续支付货款的义务，导致涉案合同无法继续履行，因此其不应承担罚金责任；原、被告与伊朗供货商AMIRHOSSEINSHARAFI，原告与伊朗供货商AMIRHOSSEINSHARAFI分别或共同签订了相关协议，从协议内容看，对于货运船舶产生费用的承担主体是伊朗供货商AMIRHOSSEINSHARAFI，而非被告；由于相关协议的签订，原、被告之间的《矿石销售合同》已经产生事实上的解除效力，原告无权再依据该合同主张任何权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（买方）与被告日照恒山国际贸易有限公司（卖方）、被告马斌于2013年7月3日签订《矿石销售合同》，约定买方向卖方购买伊朗磁铁块矿，数量为30000吨（±10%），FOB价格82USD；卖方在预付款收到日后20日前将合同约定品质的30000干吨（±10%）货物运至伊朗阿巴斯港，货物集港20000吨左右时，书面通知买方定船，由买方负责定船，船运费由卖方（双方协商）支付，买方付2元/吨；货物在阿巴斯港装船前产生的所有费用例如报关报验、港杂、运输、仓储、SGS等均由卖方承担；在装运港，由卖方或者国外发货人付费，请SGS对货物的品质重量做全程全面监装，并出具品质证和重量证；卖方在签订合同后五个工作日内首付总货值15%的保证金，当货物集港完毕，卖方提供相应的照片和入库单据，买方应再付总货款的15%；在合同货物上船后出具提单正本原件及SGS检验报告原件扫描件给买方，买方收到提单正本及SGS报告扫描件后应在15个工作日内付给卖方货款的68%以及船运费总额；如因卖方未能及时向买方提供提单原件及一切所需材料的原因，所造成买方的一切损失、费用和后果，都有卖方承担和补偿；如卖方在合同约定时间内没能按时交货，或没有将货权转移给买方，要承担由此给买方造成的损失，卖方应在5个工作日内退还买方已支付的货款，并支付给买方货款总值的2%作为罚金；卖方承诺以个人资产作为担保，保证买方所支付所有预付款项的安全，合同签字人愿意以个人资产连带承担本合同的担保责任。 被告日照恒山国际贸易有限公司于庭审中确认收到原告货款738000美元。 2013年12月20日，被告马斌作为被告日照恒山国际贸易有限公司（甲方）的法定代表人与原告（乙方）签订《协议》，约定甲方于2013年7月3日与乙方签订《矿石销售合同》，乙方收到738000美金汇到甲方账户，甲方在收到乙方定金20天后将合同约定的30000吨货物集中在伊朗阿巴斯码头仓库，同时乙方按照甲方约定时间将船舶“BAOSHUN”安排到伊朗阿巴斯港装货；甲方装货12380吨（以码头装船单据为准）至船舶“BAOSHUN”，剩余尚未按照合同规定完成合同，并且导致船舶“BAOSHUN”滞留伊朗阿巴斯港口，造成乙方巨额损失；甲方应退乙方“BAOSHUN”产生的各项费用以法院单据为准，甲方已装船货物的具体数量以青岛港CIQ正本品质报告为准；甲方法定代笔人以及本协议签字人愿意以甲方公司以及签字人名下的车辆等资产，作为给乙方的担保物和抵押物。 被告马斌于2014年3月13日向原告出具《关于BAOSHUN船的费用问题》，载明：1、应付船舶滞期费5000*72天=360000美金；2、应付船舶海运费21.8*31000吨=675800美金；3、已付款费用定金68700美金；4、已付款32626美金（油费）；5、已付款50000美金（港口费）；6、加油费179550美金，有异议；7、靠泊费100000美金，有异议；8、已付款100000美金（待确定）。 2014年3月19日，原告（甲方）与被告马斌（丙方）及案外人AMIRHOSSEINSHARAFI（乙方）签订《合同》，约定乙方以CFR贸易方式将10000吨符合合同品质的货物（铁矿石）给甲方指定港口青岛港；乙方保证于本合同签字之日起10日内开始安排装箱起运；乙方保证于本合同签字之日起30天内完成10000吨货物的装船清关工作并将提单交予甲方；乙方货物到达青岛港后，先以保税方式存储，由中国检验部门（CIQ）取样化验并出具检验报告；甲乙丙三方最终以CIQ报告为准，按照实际市场价格结算；关于“BAOSHUN”产生的所有费用，乙方保证于本合同签字之日起45日内将此款项通过丙方付至甲方指定账户，如乙方在规定时间内未完成，由丙方负责追索丙方付款给甲方。后该《合同》并未实际履行。 原告曾于2014年7月9日在青岛海事法院起诉两被告及案外人海悦航运有限公司，要求返还装运的11800吨铁矿石或赔偿相应的货值损失及其他损失，原告在该案诉状中陈述海悦航运有限公司的“BAOSHUN”货运船在装载10800吨货物后突然驶离装运港，下落不明。后原告撤回对海悦航运有限公司的起诉，青岛海事法院以没有管辖权为由驳回原告的起诉。 原告于庭审中否认12380吨铁矿石已经装到船上。 本院认为，原、被告签订的《矿石销售合同》、《协议》均没有违反法律法规的规定，其内容均是原、被告双方真实的意思表示，因此上述合同依法成立，合法有效。原、被告均应按照合同约定的内容，完全、及时的履行合同义务。原告依合同向被告日照恒山国际贸易有限公司支付了部分货款，履行了自己的合同义务，被告日照恒山国际贸易有限公司就应当按照合同约定的时间及方式交付货物，出具提单正本原件及SGS检验报告原件扫描件给原告。被告日照恒山国际贸易有限公司未按约交付货物及相应单据，已构成违约，依法应承担违约责任，应按照合同约定退还原告货款，并承担给原告造成的损失。被告马斌自愿以个人资产连带承担涉案《矿石销售合同》的担保责任，故其应对被告日照恒山国际贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 关于原告要求被告返还货款4914858.60元（738000美元*6.6597（汇率）=4914858.60元）的诉讼请求，符合法律规定。关于原告要求被告支付上述货款自起诉之日即2017年1月16日至判决生效之日按银行同期贷款利率计算的利息损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告要求被告赔偿损失3405277.76元（68700美元+360000美元+32626美元+50000美元=511326美元*6.6597（汇率）=3405277.76元）的诉讼请求，根据涉案《矿石销售合同》的约定，因被告违约所给原告造成的损失应由被告承担，被告马斌于2014年3月13日亦确认关于“BAOSHUN”运输船的费用问题有应付船舶滞期费360000美元、已付款费用定金68700元、已付款32626元、已付款50000元，故对原告要求被告赔偿上述损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告要求被告按合同约定支付罚金327657.24元的诉讼请求，该罚金即涉案《矿石销售合同》约定的违约金，因原告已主张被告赔偿其相应的损失，其不应再向被告主张违约金，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于被告提出涉案货物已交付给原告的抗辩理由，根据涉案《矿石销售合同》约定的贸易术语FOB，被告日照恒山国际贸易有限公司应向原告提供证明货物已交至船上的通常单据；根据涉案《矿石销售合同》约定的结算依据及提货、付款方式，在伊朗阿巴斯港由被告日照恒山国际贸易有限公司或者国外发货人付费请SGS对货物的品质重量做全程全面监装，并出具品质证和重量证，货物上船后由被告出具提单正本原件及SGS检验报告原件扫描件给原告。被告日照恒山国际贸易有限公司并未提交相应单据或检验报告以证明货物已经交付，故对被告日照恒山国际贸易有限公司的该项抗辩理由，本院不予采纳。关于被告提出原告曾在青岛海事法院起诉两被告及案外人海悦航运有限公司的民事起诉状中事实和理由部分陈述“BAOSHUN”货运船已装载货物10800吨的主张，因该陈述仅为原告在青岛海事法院提起诉讼时为达到诉讼目的的单方主张，青岛海事法院并未就该事实进行认定，故对被告的该主张，本院不予采纳。关于被告提出涉案《协议》已载明被告日照恒山国际贸易有限公司装货12380吨的主张，因该协议约定为“甲方装货12380吨（以码头装船单据为准）”，根据该协议，被告日照恒山国际贸易有限公司应提交相应单据以证明其已履行交货义务及交货数量，被告日照恒山国际贸易有限公司未提交相应单据，应承担举证不能的后果，对被告的该主张，本院不予采纳。 关于被告提出原、被告及案外人AMIRHOSSEINSHARAFI后续签订相关协议均为涉案《矿石销售合同》的补充协议，涉案《矿石销售合同》已经终止履行的抗辩理由，因后续签订的协议并未约定涉案《矿石销售合同》已经解除或终止履行，且原、被告及案外人AMIRHOSSEINSHARAFI签订的《合同》并未实际履行，故对被告的该项抗辩理由，本院不予采纳。 被告日照恒山国际贸易公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告日照恒山国际贸易公司、马斌于本判决生效后十日内返还原告青岛世超进出口有限公司货款4914858.60元及按银行同期贷款利率计算自2017年1月16日至判决生效之日的利息损失； 二、被告日照恒山国际贸易公司、马斌于本判决生效后十日内赔偿原告青岛世超进出口有限公司损失3405277.76元； 三、驳回原告青岛世超进出口有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费72335元，由原告负担2335元，被告负担70000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  黄 健 人民陪审员  张鲁波 人民陪审员  蔡新友 二〇一七年十月二十五日 书 记 员  所 姗