河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫05民终4190号上诉人（原审被告）：林玉红，男，1956年3月23日出生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：张利，河南正义彰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴润红，男，1960年4月2日出生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：张宝华，河南师林律师事务所律师。上诉人林玉红因与被上诉人吴润红机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2016）豫0526民初3647号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。林玉红上诉请求：1、请求依法改判或撤销汤阴县人民法院（2017）豫0523民初430号民事判决书，发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案系在第一机动车道一辆大型机动车快速超车，被上诉人急忙向右打方向时翻到在地上，上诉人急忙刹车，向右侧人行道打方向冲向路沿斜向前冲到路边，绕过了被上诉人的人力三轮车，上诉人行为属于紧急避险，不应承担责任。被上诉人当时所驾驶的人力三轮车位于机动车道，违反交通法规是导致本次事故的主要原因，且被上诉人四年前因脑出血做过颅脑手术，手术后行动不便，其家人未尽到看管照顾义务，任其自己驾驶人力三轮车行驶于公路，对事故的发生也存在一定的过错。被上诉人颅脑损失系其四年前所患脑出血术后后遗症所致，其十级伤残与本次事故无关。被上诉人系农村户口，虽在县城买房，但其老家仍有承包土地，生活来源、收入并非来源于城镇，不能认定其为城镇居民。被上诉人吴润红辩称，被上诉人的人力三轮车在非机动车道上行驶，上诉人在后面从其右边超车，其行为与紧急避险无任何关系，本次事故是由于上诉人的危险行为导致被上诉人受伤，上诉人应承担全部责任。被上诉人做过脑颅手术，但术后恢复良好，能自理做家务照看小孩，其本身有认知能力，被上诉人所构成的十级伤残与本次事故有密切联系，与之前的脑颅手术无任何关系，另被上诉人搬到县城居住生活已达10年之久，一审法院依据城镇标准来判赔符合法律的规定，综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持，驳回上诉人的上诉请求。吴润红向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医疗费32223.29元、误工费27232.65元、护理费10852.92元、住院伙食补助费810元、营养费540元、残疾赔偿金54466元、精神损害抚慰金5000元、交通费1632元、卫生用品900元、鉴定费1900元，共计135556.86元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月28日9时许，被告林玉红无证驾驶无牌号正三轮摩托车沿汤阴县光华路由北向南行驶至该路与东关路交叉口南侧，从右侧超越同方向行驶的原告吴润红驾驶的人力三轮车时，吴润红驾驶的人力三轮车翻倒，造成车辆损坏，二人受伤的交通事故。被告所驾驶车辆未依法投保交强险。2016年8月9日，汤阴县公安交通管理大队出具汤公交认字【2016】第160号道路交通事故认定书，认定林玉红、吴润红同负事故同等过错责任。二人不服，均提起复核，安阳市公安交通警察支队于2016年9月8日出具安公交复字【2016】第151号道路交通事故认定复核结论，认为原道路交通事故认定书，认定事实不清，决定予以撤销，责令汤阴县公安交通管理大队重新认定该起道路交通事故。汤阴县公安交通管理大队后于2016年9月14日作出汤公交证字【2016】第184号道路交通事故证明，认定林玉红未取得机动车驾驶证驾驶无牌号机动车，未行驶于机动车道，超车时从前车右侧超越，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》相关规定，事发时双方车辆是否接触无法确定，该事故成因无法查清。原告主张双方之间发生了碰撞，但未提交充分证据予以证实。被告未提交证据证实原告的驾驶行为对本次交通事故的发生存在过错及原告摔倒受伤与本次交通事故无因果关系。原告受伤后，到汤阴县医结合医院治疗，当日因伤情较重转至安阳市人民医院住院治疗16天，2016年6月13日转回汤阴县医结合医院康复科进行康复治疗10天，共支出医疗费32003.29元。诉讼中，原告申请对其伤残程度、护理人数及期限进行鉴定，经本院委托，安阳珠泉法医临床司法鉴定所于2017年5月31日作出豫安珠泉司鉴所【2017】临鉴字第131号司法鉴定意见书，鉴定原告颅脑损伤构成十级伤残，护理期为伤后90日、由1人护理。原告为此支出鉴定费1900元、鉴定检查费220元。关于原告损失，对当事人无异议的护理费10852.92元、住院伙食补助费810元、营养费540元，本院予以确认；对当事人有争议的费用及证据，本院认定如下：1.医疗费32223.29元（含鉴定检查费220元），有病历及医疗费票据为证，本院予以确认。被告辩称应扣除与本次交通事故无关的医疗费用，但未提交证据证实，本院不予支持；2.误工费，原告自四年前做过颅脑手术后，未参加工作，原告并未提交证据证明其存在误工损失，故对其误工费主张，本院不予支持；3.残疾赔偿金，原告所持商品房买卖合同、房产证（显示房屋坐落汤阴县绕城东路××里住宅小区××楼××单元××东户）、物业费及水费、电费缴纳凭证，可证明其在城镇有固定居所，并已实际居住数年，其主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算并无不当。经鉴定，原告伤情构成十级伤残，被告无异议，原告残疾赔偿金计54466元；4.精神损害抚慰金，结合原告伤情，本院酌定5000元；5.交通费，根据原告居住地与就医地距离，本院酌定600元；6.卫生用品，原告所持证据不显示购买物品名称，无法证实与本次交通事故有关，本院不予支持；7.鉴定费1900元，系原告为查明其损伤程度支出的必要、合理费用，且有鉴定费票据为证，被告应予承担。一审法院认为:交通事故当事人在事故中是否有责，需以其驾驶行为与交通事故的发生是否具有因果关系及过错程度而定，而非以是否直接碰撞作为唯一和必要的构成要件。本案根据现有证据虽无法证明原、被告之间发生碰撞，但根据汤阴县公安交通管理大队作出的事故证明，可证实被告驾驶无牌号三轮汽车从右侧超越原告所驾驶车辆时，原告倒地受伤的事实。被告无证驾驶无牌号机动车在非机动车道行驶，属违章行为，存在较大危险性，在其明知或者应该知道该危险性可能造成一定危害后果的情况下，其仍从原告右侧违规超车，在此过程中，原告倒地受伤，而被告又无法举证证明原告倒地受伤系因其他原因力所致，故本院有理由推定系因被告驾驶机动车在非机动车道违规超车从而导致原告避让不及摔倒受伤的事实，二者之间存在因果关系。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，汤阴县公安交通管理大队根据其调查核实的情况，在其所出具的事故证明中并未明确原告驾驶人力三轮车在非机动车道行驶存在违章行为，对本次事故的发生存在过错，被告在案件审理过程中亦未能对此加以证明，故应由被告负本案事故全部过错责任。经本院依法认定，原告损失为医疗费32223.29元、护理费10852.92元、住院伙食补助费810元、营养费540元、残疾赔偿金54466元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费1900元，共计106392.21元。综上所述，被告应给付原告赔偿款共计106392.21元。原告损失以本院认定为准，主张超出部分，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告林玉红于本判决生效之日起十日内给付原告吴润红赔偿款106392.21元；二、驳回原告吴润红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3011元，由原告吴润红负担662元，被告林玉红负担2349元。本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，上诉人认为本案事故发生系在第一机动车道有一机动车快速超车，其行为属于紧急避险，但被上诉人否认，上诉人也并未提交超车车辆的具体信息及该超车机动车存在过错，故上诉人该项上诉请求，本院不予以支持；上诉人认为被上诉人所驾驶人力三轮车位于机动车道及其家人未尽到看管照顾义务，应承担责任的上诉请求，本院经审查认为，从公安机关道路交通事故现场图中被上诉人倒地的位置不能证实被上诉人行驶在机动车道，虽被上诉人曾经住院治疗颅脑疾病，但上诉人并未提供证据证实被上诉人存在行动不便及在本次事故中存在过错，故原审法院根据本案实际情况判决上诉人承担全部责任并无不当；上诉人认为被上诉人颅脑损失系其四年前所患脑出血术后后遗症所致，其十级伤残与本次事故无关。但本次事故造成被上诉人明确的脑挫伤，经复查颅脑CT影像学所见，确定为创伤脑软化灶形成，故鉴定机构根据被上诉人伤情评定被上诉人构成十级伤残并无不当；被上诉人已经在县城购房居住数年，原审法院根据本案实际情况认定被上诉人属于城镇居民并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2427元，由上诉人林玉红负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  武丽霞审判员  苗 飞二〇一七年十月二十三日书记员  殷双利