河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2804号上诉人(原审原告)：王华。委托诉讼代理人：姚孟开，河南成务律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亮亮，河南成务律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：河南金汇企业咨询服务有限公司。法定代表人：董彦虎，系该公司常务副总。委托诉讼代理人：杨俊伟，河南兴言律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹凤文，河南兴言律师事务所律师。原审第三人：张少辉。委托诉讼代理人：乔伟，河南公和全律师事务所律师。上诉人王华因与被上诉人河南金汇企业咨询服务有限公司执行异议之诉一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初20236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王华及其委托诉讼代理人姚孟开，被上诉人河南金汇企业咨询服务有限公司的委托诉讼代理人杨俊伟，原审第三人张少辉委托诉讼代理人乔伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王华上诉请求：1、依法撤销郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初20236号民事判决书，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院以上诉人“未履行或者未全面履行出资义务”而判决驳回上诉人的诉讼请求不当，上诉人系在认缴期限届满前转让，股东在认缴期限届满前对认缴的出资额有权不进行实缴。二、一审法院认定事实中没有对被执行人现拥有的房产进行事实认定，实际上被执行人的财产高于注册资本，现拥有的财产在未进行评估的情况下不能认定被执行人的财产不足以清偿债务。河南金汇企业咨询服务有限公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二、王华未依法履行出资义务即转让股权。三、王华出资义务没有免除或转移。四、王华作为郑房公司的原股东，有保持公司资本充实的责任，对郑房公司负有出资义务，该出资义务在履行完毕前一直存在，与金汇公司和郑房公司之间的债权债务形成时间无关。王华向一审法院起诉请求：1、依法撤销郑州市二七人民法院向原告送达的（2019）豫0103执异160号执行裁定书中将原告王华追加为被执行人及王华在尚未缴纳出资范围对被执行人所负义务承担责任的裁定；2、诉讼费由被上诉人承担。一审法院认定事实：原告河南金汇企业咨询服务有限公司诉郑州郑房房地产营销策划有限公司合同纠纷一案，本院于2019年6月14日作出（2019）豫0103民初5087号民事判决书，判决：一、解除原告郑州金汇企业咨询服务有限公司与郑州郑房房地产营销策划有限公司之间的《合作协议》；二、被告郑州郑房房地产营销策划有限公司应于判决生效后十日内返还原告河南金汇企业咨询服务有限公司保证金1000000元，并以1000000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付自起诉之日（2019年4月9日）其至实际清偿之日止的利息；三、驳回原告河南金汇企业咨询服务有限公司的其他诉讼请求。上述判决生效后，经金汇公司申请，本院于2019年10月8日立案执行，执行案号为（2019）豫0103执6686号，在执行过程中，因被执行人郑房公司无财产可供执行，申请执行人金汇公司申请追加第三人王华、张少辉为本案被执行人，要求其二人承担（2019）豫0103民初5087号民事判决书确定的郑房公司之义务。另查明，根据原告提交的郑州市二七区工商管理和质量技术监督局出具的《郑房房地产营销策划有限公司工商档案》显示，郑州郑房房地产营销策划有限公司于2003年3月3日成立。2014年5月20日，股东张少辉（持股40％）、王小静（持股5％）、王华（持股55％）变更为张少辉（持股60％）、王华（持股40％），公司注册资本由100万元变更为600万元（其中张少辉出资额为360万元，出资时间为2018年12月1日前；王华出资为240万元，出资时间为2018年12月1日前）；2014年9月26日，股东张少辉（持股60％）、王华（持股40％）变更为张少辉（持股80％）、张辉（持股20％）。截至2019年10月14日，该公司注册资本为600万元，实缴资本为100万元。再查明，《郑房房地产营销策划有限公司工商档案》显示，2014年5月12日，郑州郑房房地产营销策划有限公司召开股东会，决议通过同意增加注册资本，由原100万元增加至600万元，增资部分由股东张少辉货币出资300万元，王华货币出资200万元，分别于2018年12月1日前实缴完毕。该决议有股东张少辉、王华、王小静签字。在执行异议听证过程中，第三人王华、张少辉未向一审法院提交其于2018年12月1日之前已按照各自新增出资额向公司实际缴纳出资的交易记录。一审法院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）：“股东未履行或未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”第十八条：有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”依据上述法律规定，原告王华作为郑房公司的原股东，有保持公司资本充实的责任，对郑房公司负有出资义务。另根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”原告王华在未全面履行出资义务的情况下转让股权，被告追加其为被执行人并要求其在未依法出资的范围内承担责任，符合法律规定，应予支持，故原告王华要求撤销（2019）豫0103执异160号执行裁定书中追加其为被执行人的部分，缺乏依据，一审法院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：驳回原告王华的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王华负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明：王华诉张少辉、郑州郑房房地产营销策划有限公司股权转让纠纷一案，郑州市二七区人民法院于2018年5月24日作出（2018）豫0103民初2666号判决，认定双方股权转让款900万元，张少辉已支付400万元，尚欠500万元，判决张少辉于该判决生效之日起十日内支付王华股权转让款500万元及利息。张少辉不服，上诉至郑州市中级人民法院，郑州市中级人民法院于2018年8月24日作出（2018）豫01民终9581号判决，判决驳回上诉，维持原判。该判决已生效。本院认为:根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，上诉人王华与张少辉签订的《股权转让协议书》约定，王华将郑州郑房房地产营销策划有限公司40%的股权以900万元的价格转让给张少辉，根据公司章程规定，王华应当在2018年12月1日前实缴完毕，但是其并未在2018年12月1日之前实缴完毕，故追加其为被执行人并要求其在未依法出资的范围内承担责任，符合法律规定，本院予以支持。关于上诉人提出的未对被执行人现拥有的房产进行事实认定，未进行评估的情况下即认定被执行人财产不足以清偿债务的事实与理由，因本案所涉被执行人郑州郑房房地产营销策划有限公司，已经有郑州市二七区人民法院作出（2019）豫0103执6686号执行裁定书：“认为经穷尽财产调查措施，未发现被执行人有其他可供执行的财产，依法终结本次执行程序”。故上诉人认为被执行人有财产可供执行的理由，本院不予认可。综上所述，王华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由王华负担。本判决为终审判决。审判长 胡忠宇审判员范亚玲审判员张晔二〇二〇年五月六日书记员 冯            晋