包头市中级人民法院   刑事判决书   （2017）内02刑终107号   原公诉机关包头市九原区人民检察院。   上诉人（原审被告人）孙利占，住包头市九原区，户籍所在地包头市。2016年7月18日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被刑事拘留，同年7月21日被取保候审。   辩护人鲁海源，内蒙古恩泰律师事务所律师。   原审被告人魏建龙，捕前暂住包头市东河区，户籍所在地包头市。2006年10月17日因犯盗窃罪被鄂尔多斯市东胜区人民法院判处拘役三个月零十五日，并处罚金1000元；2009年3月16日因犯故意伤害罪被鄂尔多斯市东胜区人民法院判处管制一年；2011年1月6日因犯抢劫罪被包头市土默特右旗人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，2012年12月20日刑满释放。2016年6月28日因涉嫌犯非法侵入住宅罪、故意伤害罪被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。   包头市九原区人民法院审理九原区人民检察院指控原审被告人孙利占犯非法侵入住宅罪、原审被告人魏建龙犯非法侵入住宅罪、故意伤害罪一案，于2017年6月13日作出（2017）内0207刑初32号刑事判决。原审被告人孙利占不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。包头市人民检察院指派检察员谈静出庭履行职务。上诉人（原审被告人）孙利占及其辩护人鲁海源、原审被告人魏建龙等到庭参加诉讼。现已审理终结。   三、原判要点和上诉的主要内容   原审法院判决认定，被告人孙利占为索要欠款雇佣被告人魏建龙及李运、王建平、崔宝林、张永强（该四人均另案处理）自2015年1月4日至2015年3月14日居住在陈晓飞位于本市九原区×××号街坊家中，期间被告人李运等人采取挂横幅、高音喇叭喊话、喷漆喷字等手段要挟陈晓飞归还欠款，严重影响陈晓飞正常的生活秩序。此间，孙利占向李运、王建平、崔宝林、张永强、魏建龙等人提供生活费三万余元。2015年3月14日，被告人魏建龙在陈晓飞家中与陈晓飞因打牌发生口角，魏建龙拳击陈晓飞面部致其鼻骨骨折。后经检验鉴定陈晓飞损伤程度为轻伤二级。   另查明，案发后被告人孙利占与陈晓飞、田茂连、陈国良、刘风兰达成赔偿协议，孙利占免除陈晓飞所欠债务并赔偿陈晓飞经济损失22万元，陈晓飞、田茂连、陈国良、刘风兰对孙利占、李运、王建平、崔宝林、张永强、魏建龙的行为表示谅解。   原审法院认为，被告人孙利占指使魏建龙、李运、王建平、张永强、崔宝林为其索要债务，在索要债务过程中，李运、王建平、张永强、崔宝林非法侵入被害人陈晓飞家中居住长达70余天，被告人孙利占、魏建龙行为均构成非法侵入住宅罪；被告人魏建龙在陈晓飞家中居住期间，因琐事与陈晓飞发生纠纷后使用暴力殴打陈晓飞并致其轻伤，其行为另构成故意伤害罪，对魏建龙所犯数罪依法并罚。被告人魏建龙具有前科且系累犯，依法从重处罚。在共同犯罪中，被告人孙利占起主要作用，系主犯，被告人魏建龙起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人孙利占犯罪后主动投案，系自首，被告人魏建龙如实供述所犯罪行，依法可对二被告人从轻处罚；鉴于被告人孙利占与陈晓飞及其家属达成赔偿协议，陈晓飞及其家属对二被告人行为表示谅解，可对二被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款之规定，以被告人孙利占犯非法侵入住宅罪，判处其有期徒刑九个月；以被告人魏建龙犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月。   原审被告人孙利占上诉称，一、原审判决未充分考虑被害人陈晓飞过错及其赔偿取得谅解的事实，对其量刑过重。二、其规劝王建平投案自首，依法应认定为立功。其辩护人的辩护意见是：一、被害人在案件起因上存在过错。二、孙利占犯非法侵入住宅罪主观恶性和社会危害性较小。三、孙利占无违法犯罪前科，案发后积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。四、孙利占案发后投案自首，且协助公安机关抓捕同案被告人王建平，依法应认定为立功。   原审被告人魏建龙对一审判决认定的事实及罪名均不持异议。   包头市人民检察院出庭意见认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。   经审理查明，九原区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的定罪事实及所列证据予以确认。   另查明，案发后被告人孙利占规劝同案犯王建平投案自首，王建平在其劝说下于2016年11月16日主动向公安机关投案。   本院认为，被告人孙利占、魏建龙伙同李运、王建平、张永强、崔宝林为索要债务非法侵入陈晓飞住宅七十余日，二被告人行为均已构成非法侵入住宅罪；此间，被告人魏建龙因琐事故意伤害陈晓飞身体并致其轻伤，其行为另构成故意伤害罪，对其所犯数罪均应依法惩处并数罪并罚。被告人孙利占案发后投案自首，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，依法可对其从轻处罚。被告人魏建龙有前科且系累犯，依法应对其从重处罚。在共同犯罪中，魏建龙起次要作用，系从犯，依法应对其从轻处罚。被告人魏建龙如实供述所犯罪行且取得被害人谅解，依法可对其从轻处罚。包头市九原区人民法院根据被告人孙利占、魏建龙犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会危害程度所作的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。被告人孙利占取保候审期间规劝王建平投案自首的行为符合立功制度的立法原意和目的，依法应认定其立功。原审判决未考量被告人孙利占立功情节属适用法律错误，且对其量刑不当，本院依法予以纠正。关于被告人孙利占及其辩护人提出原审判决未考虑被害人过错的辩解理由及辩护意见，本院经审理认为，孙利占在陈晓飞逾期不履行债务时可通过法律途径予以救济，陈晓飞违约并非本案起因的必然因素，亦不属刑法意义上的过错行为，故对此项辩解理由及辩护意见，本院不予采纳；对于孙利占辩护人提出孙利占主观恶性较小，行为社会危害性较小的辩护意见，本院经审理认为，被告人孙利占以犯罪方式索要债务，指使他人在被害人家中持续居住七十余日，严重影响被害人正常生活，其主观恶性较深，行为社会危害性较大，故对辩护人此项辩护意见，本院不予采纳；对于孙利占辩护人提出孙利占无前科，案发后投案自首，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的辩护意见，因原审判决已充分考量上述情节，故本院不予重复评价；对于被告人孙利占及其辩护人提出孙利占协助抓捕王建平系立功的辩解理由及辩护意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、维持包头市九原区人民法院（2017）内0207刑初32号刑事判决对被告人孙利占的定罪部分及对被告人魏建龙的定罪量刑部分：即被告人孙利占犯非法侵入住宅罪；被告人魏建龙犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月；   二、撤销包头市九原区人民法院（2017）内0207刑初32号刑事判决对被告人孙利占的量刑部分，即判处有期徒刑九个月；   三、上诉人（原审被告人）孙利占犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。   本判决为终审判决。   审 判 长 宋庆海   审 判 员 胡玉刚   代理审判员 刘宜朋     二○一七年十月十九日   书 记 员 朱丽华   附：本判决适用相关法律条文   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。   清