山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终3310号上诉人（原审被告）：山东鼎拓电子科技有限公司，住所地山东省平阴县，统一社会信用代码91370124MA3C50A98Q。法定代表人：杨庆国，经理。委托诉讼代理人：庄保葳，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：平阴县城市改造投资有限公司，住所地山东省平阴县，统一社会信用代码913701246722541505。法定代表人：马军，董事长。委托诉讼代理人：吕红军，山东玫山泉律师事务所律师。上诉人山东鼎拓电子科技有限公司（以下简称鼎拓公司）因与被上诉人平阴县城市改造投资有限公司（以下简称城改投公司）合同纠纷一案，不服平阴县人民法院（2019）鲁0124民初2665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》和《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条规定，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。鼎拓公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回城改投公司的诉讼请求；2.城改投公司承担二审诉讼费用。事实与理由：鼎拓公司和城改投公司之间是借贷关系，非买卖合同关系。鼎拓公司因资金链断裂，急需运作资金，经平阴县园区管理委员会协调，向城改投公司借款2000万元，在城改投公司的要求下，以买卖协议的名义要求鼎拓公司签署了协议书。协议书是城改投公司以胁迫的手段，在趁人之危的情况下签署。鼎拓公司把自己价值四千多万元的资产以2000万元的价值卖出，不符合常理。协议书显失公平，按照涉案土地、设备、设施等综合价值共计43421501.46元，而对价仅仅2000万元，明显不对等，显失公平。这还不包括一审判决判令鼎拓公司支付的270万元以及违约金631800元、律师费和咨询费36万元以及诉讼费用。一审法院认定协议书有效实属错误，违背了公平原则。城改投公司未作答辩。城改投公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令鼎拓公司协助城改投公司办理地号为370124107203GB00003号国有土地使用权过户登记手续；2.判令鼎拓公司按合同约定向城改投公司支付租金270万元，并按合同约定支付违约金（自2017年8月1日起，以拖欠的租金数额基数，按每日万分之六计算至租金付清之日止）；3.判令鼎拓公司赔偿城改投公司由此造成的经济损失36万元；4.案件受理费、财产保全费由鼎拓公司承担。一审法院认定事实：2017年7月21日，城改投公司与鼎拓公司以及山东平阴工业园区管理委员会签订《协议书》一份，载明：“甲方：城改投公司乙方：鼎拓公司丙方：山东平阴工业园区管理委员会一、资产状况乙方位于平阴县东部产业新城的厂房、办公房等全部地上物、设备及国有土地使用权（地号：370124107203GB00003）等资产。双方共同委托山东天乙资产清算有限公司进行资产清查并出具报告。资产清单附表作为本协议附件。二、甲方主要权利、义务1、甲方出资人民币贰仟万元（2000万元）购买乙方的上述全部资产，于本协议签字之日起四日内将该资金存入双方设立的共管账户；2、鉴于乙方尚未取得不动产登记证书，为保障甲方权利，乙方以公司的全部股权提供抵押担保，如在一年内未能办妥权证，乙方全体股东同意将股权无偿过户给甲方，甲方不再另行支付股权转让款项；3、甲方按本条第1项付清购买资金后即拥有资产所有权，甲方同意乙方以租赁形式继续使用该资产；三、乙方主要权利、义务3、乙方可以租赁使用第一条所列资产，租赁期限暂定一年，租金每月10万元，乙方于收到甲方资金之次日支付首期租金，以后每期租金于当月19日前支付至甲方账户。4、乙方使用期间，乙方不得擅自对资产做任何处置，否则按本协议第五条约定承担法律责任。五、1、甲方未按本协议约定时间支付购买资金，按同期人民银行贷款基准利率向乙方支付违约金；2、乙方未按时支付租金，每日按当月应付租金的万分之六向甲方支付违约金；3、乙方擅自处置本协议所列资产的，需按该资产总额的双倍赔偿甲方，并以2000万元为基数，每日按万分之六向甲方支付违约金。4、如因乙方违约导致诉讼，乙方还需赔偿甲方因此支出的一切费用”。2017年7月26日，城改投公司经中国建设银行向鼎拓公司转账2000万元，中国建设银行单位账户专用回单载明用途为资产购置款。同日鼎拓公司向城改投公司出具收据一份，载明金额为2000万元，收款事由为资产购置款。另查明，平阴县不动产登记中心出具建设用地使用权、宅基地使用权登记信息表一份，该表载明，不动产单元号：370124107203GB00003W00000000,权利人为鼎拓公司，不动产登记证书号为鲁2017平阴县不动产权第0002003号。再查明，城改投公司委托山东天乙资产清算有限公司对鼎拓公司的财务报表及债权、债务有关财产进行调查，山东天乙资产清算有限公司于2017年7月19日出具资产调查报告，认为截止2017年6月30日鼎拓公司企业净资产25255290.48元；流动负债率仅32.14%；从施工投入来看，其他研发技术、知识产权投入不计，仅资产类总计38260587元。一审法院认为，城改投公司、鼎拓公司对双方于2017年7月21日签订的《协议书》的真实性，以及《协议书》签订后城改投公司按协议约定向鼎拓公司支付约定款项2000万元，均无异议，且上述事实有《协议书》、收据、中国建设银行单位账户专用回单予以证实，予以确认。城改投公司主张所涉协议合法有效，鼎拓公司辩称协议显失公平，以及鼎拓公司签订协议遭受胁迫，鼎拓公司还辩称协议实际为借贷合同关系，并非买卖合同关系。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，但鼎拓公司就上述辩称意见未提交证据予以证实，根据现有证据不能认定所涉协议书签订时，存在城改投公司利用自己的优势或利用鼎拓公司没有经验或存有其他紧迫情形，致使双方权利义务违反公平原则。且鼎拓公司的上述辩称意见与其认可的《协议书》内容相互矛盾，故对其辩称意见不予支持。城改投公司、鼎拓公司双方均为适格的民事主体，双方签订的协议内容不违反法律规定，且不损害国家和其他民事主体的合法利益，应认定上述协议合法有效。上述协议对城改投公司、鼎拓公司双方均具有约束力，城改投公司依照协议支付了约定的价款，现城改投公司主张鼎拓公司协助其办理涉案土地的过户手续，于法有据，予以支持。关于城改投公司主张的租金，城改投公司主张租金暂计算自合同签订次月至本案起诉之日共计27个月，按照合同约定鼎拓公司应付租金270万元，鼎拓公司对上述数额无异议，但鼎拓公司认为上述租金实为借款利息，结合之前的分析，对鼎拓公司的意见不予支持。城改投公司主张租金270万元符合城改投公司、鼎拓公司之约定，予以支持。关于城改投公司主张的违约金，鼎拓公司未按合同约定支付租金系事实，城改投公司依据约定主张违约金应予支持。鼎拓公司自协议书签订后未支付租金，城改投公司主张违约金为以10万元为基数，按照日利率万分之六为标准自2017年8月1日起计算至2019年9月30日共计26个月；以后各月的违约金以10万元为基数，按照日利率万分之六为标准自当月的1日起计算至2019年9月30日，上述违约金数额为631800元【10万元*0.0006*（26个月+25个月+….+2个月+1个月）*30日】。鼎拓公司认可城改投公司所主张的违约金计算方式，上述计算方式不违反当事人约定，城改投公司暂主张上述部分违约金系当事人的民事诉讼权利，故本院对城改投公司的该项主张予以支持。关于城改投公司主张的律师代理费，城改投公司、鼎拓公司双方签订《协议书》约定：“如因乙方违约导致诉讼，乙方还需赔偿甲方因此支出的一切费用”，城改投公司提交的委托代理合同、中国工商银行股份有限公司平阴支行业务回单、律师费发票足以证实城改投公司因本案诉讼支付律师代理费、法律咨询费36万元，城改投公司该项主张事实清楚，证据充分，符合城改投公司、鼎拓公司双方的约定，不违反法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、鼎拓公司于判决生效后三十日内协助城改投公司将不动产权证书号为（鲁2017平阴县不动产权第0002003号）的地块过户登记在城改投公司名下。二、鼎拓公司于判决生效后十日内支付城改投公司租金270万元及违约金631800元。三、鼎拓公司于判决生效后十日内支付城改投公司律师费、法律咨询费36万元。如义务人不依判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取18167元，财产保全费5000元，由鼎拓公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，鼎拓公司主张协议书是在受胁迫、乘人之危的情形下签订，并未提供证据予以证明，且在协议书签订后，如认为签订系受胁迫，鼎拓公司亦未行使相应的撤销权，故对于鼎拓公司的主张，本院不予采信。结合鼎拓公司收到了城改投公司的2000万元款项，并出具收据载明系资产购置款的事实，应认定协议书的约定系双方真实意思表示。鼎拓公司对其主张未能提供证据证实，应承担举证不能的不利后果。故对于鼎拓公司的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费36334元，由山东鼎拓电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 孙 潇二〇二〇年五月八日书记员 孙红杰