湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终687号上诉人（原审原告暨被告）：武汉朗弘热力技术有限公司。住所地：湖北省武汉经济技术开发区大全路77号（B区）。法定代表人：李佐元，该公司董事长。委托诉讼代理人：乔正林，湖北思扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告暨原告）：周宏，男，1983年9月29日出生，汉族，户籍所在地湖北省麻城市，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人：谭正煜，湖北敏讷律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊俊，湖北敏讷律师事务所律师。上诉人武汉朗弘热力技术有限公司（以下简称朗弘公司）因与被上诉人周宏劳动争议一案，不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2019）鄂0191民初3736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，经过阅卷和询问当事人，因双方当事人均未提交新的事实、证据，经合议庭评议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。朗弘公司上诉请求，改判：1.周宏是自动离职，朗弘公司无须支付赔偿金；2.朗弘公司无须向周宏支付失业损失金；3.朗弘公司无须向周宏支付周六加班工资；4.朗弘公司无须向周宏支付未休年休假工资；5.周宏承担一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、2019年3月25日，朗弘公司在公告栏张贴通知，并通过生产车间向全体员工通告，公司将所有业务、设备及人员整体搬迁到襄阳市谷城县经济开发区。5月20日通告全体员工,不愿去谷城的就地安置，但周宏不接受安置，同时阻挠其他员工与公司协商，在此情况下，公司决定暂停其工作，在协调之前不到公司上班，后来在劳动监察大队调解三次，均说明朗弘公司并没有与周宏解除劳动合同，而是周宏自动离职，因此，一审判决朗弘公司违法解除劳动合同并支付赔偿金错误。二、朗弘公司给周宏发的工资都含的有加班费，有工资表为证，周宏主张的加班费没有事实依据，一审判决朗弘公司支付加班费错误。三、朗弘公司按照国家规定，在每年春节期间放假10日以上，并且工资照发，给周宏发放节假日，有考勤为证，一审判决朗弘公司向周宏支付未休年休假工资错误。四、朗弘公司依法给周宏缴纳了社会保险，周宏自动离职，朗弘公司无须向周宏支付失业保险费。周宏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。朗弘公司向一审法院起诉，请求判令：1.朗弘公司无须向周宏支付2018年6月至2019年5月未休年休假工资2,469.91元、赔偿金59,120.72元、失业保险待遇损失11,904元；2.本案诉讼费由周宏承担。周宏向一审法院起诉，请求判令：1.朗弘公司向周宏支付2013年11月至2014年9月期间未签订劳动合同的双倍工资差额34,513.52元；2.朗弘公司向周宏支付违法解除劳动关系赔偿金59,120.76元；3.朗弘公司向周宏赔偿因未缴纳社保造成的10个月失业保险待遇损失14,880元；4.朗弘公司协助周宏办理失业金领取手续；5.朗弘公司向周宏支付2013年10月13日至2019年5月20日每周六的加班费共计58,895.20元；6.朗弘公司向周宏支付未休年休假补偿12,689.65元；7.朗弘公司安排周宏进行职业健康体检，承担体检费用，交付职业健康档案。一审法院认定事实：周宏于2013年10月13日入职朗弘公司从事激光切割工作（特种行业），朗弘公司自2018年3月起为周宏缴纳社会保险。周宏在职期间，朗弘公司于2019年4月左右着手进行厂址搬迁工作，周宏得知公司搬迁事宜后不同意去谷城工作，朗弘公司于2019年5月20日发布通知载明“因公司搬迁到谷城，愿意去谷城的就去，不愿意的就地安置”。同日，朗弘公司向周宏下发的调令函载明“周宏因为不去谷城，就地安置调到武汉朗弘公司静音箱车间”，周宏对此持异议。周宏于2019年5月21日下午准备进入朗弘公司厂区时，被门卫告知不让进厂上班，2019年5月22日上午，周宏再次准备进入朗弘公司厂区时，被门卫告知周宏的指纹记录已被朗弘公司删除、不让进厂上班，2019年5月23日和2019年5月24日依旧如此。2019年6月10日，周宏向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：朗弘公司向周宏支付2013年11月至2014年9月期间未签订劳动合同二倍工资差额34,513.52元、违法解除劳动关系赔偿金59,120.72元、未缴纳社保造成的失业保险待遇损失14,880元、加班费58,895.20元、未休年休假补偿12,689.65元；朗弘公司协助周宏办理失业金领取手续，并安排周宏进行职业健康体检，承担体检费用，交付职业健康档案。2019年6月11日，朗弘公司员工吴帅向周宏发送彩信，载明：“因为公司整体搬迁到谷城，不愿意去谷城上班的人员就地安置，现安排周宏到静音箱工作，限定三日内必须到岗，如逾期不到岗就算自动离职，后果自负。”但因输入手机号码缺位发送失败。该委于2019年6月19日依法立案后，于2019年7月30日作出武开劳人仲裁字[2019]第304号仲裁裁决书，裁决：朗弘公司向周宏支付2018年6月至2019年5月未休年休假工资2,469.91元、赔偿金59,120.72元、失业保险待遇损失11,904元；朗弘公司为周宏出具解除劳动关系证明，并依法将周宏失业名单告知社会保险经办机构；朗弘公司安排周宏进行职业健康体检，承担体检费用，交付职业健康档案；驳回周宏其它仲裁请求。朗弘公司和周宏均不服该裁决，法定期间分别诉至一审法院，请求依诉予判。一审法院另查明：朗弘公司实行单休制，每周上班六天，每天工作8小时。周宏的工资由岗位工资、技能工资、出勤工资、加班工资等组成。朗弘公司和周宏在诉讼中一致认可：岗位工资加技能工资除以应出勤天数等于日出勤工资，日出勤工资作为计算实际出勤工资和加班工资的基数，日出勤工资乘以实际出勤天数等于月出勤工资，周六未计入加班时长。朗弘公司提交的工资单显示2018年4月至2019年3月工资中岗位工资和技能工资合计2,900元/月，该时段应出勤288天，折合日出勤工资120.83元。周宏2017年5月22日至2019年5月20日期间，周六出勤87天。朗弘公司随周宏的月工资发放了平日加班工资，周宏认为朗弘公司克扣其平日加班工资未能举证，在职期间也未就平日加班工资向朗弘公司提出异议。周宏提交的2019年2月份工资条显示周宏2019年2月应出勤16天、实际出勤17.50天，朗弘公司按周宏实际出勤情况支付的出勤工资，未显示朗弘公司支付了带薪年休假工资。朗弘公司提交的2018年5月至2019年3月的工资条显示离职前11个月应发工资为5,080.17元/月（55,881.82÷11），离职前11个月扣除加班费后的月平均工资为4,655.42元。诉讼过程中，朗弘公司履行了为周宏进行职业健康体检、承担体检费用、交付职业健康档案的义务，周宏不存在职业病或疑似职业病情形，周宏自愿撤回关于朗弘公司为其进行职业健康体检、承担体检费用、交付职业健康档案的诉讼请求，且周宏通过行政途径领取了失业保险金。一审法院认为，朗弘公司未针对为周宏出具解除劳动关系证明并依法将周宏失业名单告知社会保险经办机构、安排周宏进行职业健康体检、承担体检费用、交付职业健康档案的仲裁裁决提起诉讼，视为认可，且朗弘公司已履行安排周宏进行职业健康体检、承担体检费用、交付职业健康档案的义务，周宏自愿撤回该项诉讼请求，依法予以确认。周宏已领取失业保险金，朗弘公司无须协助其领取失业保险金。但朗弘公司无证据证实向周宏出具了解除劳动关系证明，仍应履行。周宏于2013年10月13日入职朗弘公司时起双方建立劳动关系，建立劳动关系应依法签订劳动合同，虽然周宏不认可朗弘公司向本院提供履行期限从2016年5月19日起至2017年5月18日止的劳动合同复印件，但因周宏主张双方未签订书面劳动合同双倍工资时段为2013年11月至2014年9月，即使双方未签订书面劳动合同，朗弘公司未向其支付未签订劳动合同的双倍工资差额时争议已经发生，现周宏主张2013年11月至2014年9月期间未签订劳动合同的双倍工资差额34,513.52元的诉讼请求，远超过一年的仲裁时效期间，一审法院不予支持。一、关于赔偿金。朗弘公司因需搬迁至谷城，变更工作地点未能与周宏协商一致，也未依法提前三十日书面通知周宏或支付一个月工资代通知金解除双方劳动关系，更未为周宏进行离职前健康体检，朗弘公司单方强令禁止周宏进入工作场所并停止缴纳周宏的社会保险，属于单方于2019年5月21日解除与周宏的劳动关系的行为，朗弘公司的解除行为不符合法定解除情形，也不符合法定程序，属于违法解除，朗弘公司应当向周宏支付赔偿金，朗弘公司主张无须向周宏支付赔偿金的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。周宏主张违法解除劳动关系经济赔偿金59,120.76元的诉讼请求，未超过法律规定，一审法院予以支持。二、关于失业保险待遇损失。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，周宏非因本人意愿中断就业，符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的申领失业金人员，依据《湖北省失业保险实施办法》第二十四条的规定，周宏在朗弘公司实际工作不足6年，周宏可以享受11个月的失业保险待遇，但朗弘公司未依法为周宏缴纳在职期间的社会保险，导致周宏失业保险待遇存在缺失，朗弘公司应赔偿周宏失业保险待遇损失11,904元（1,488×8），周宏主张朗弘公司向其赔偿因未缴纳社保造成的失业保险待遇损失14,880元的诉讼请求，一审法院部分予以支持。朗弘公司主张无须支付周宏失业待遇损失11,904元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。三、关于加班费。根据最高人民法院《关于审理劳动争议若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，周宏在朗弘公司工作期间实行单休制、每周上班六天、每天工作8小时，周宏提交的工资单已显示周宏实际出勤天数大于法定标准工时制的工作时长，朗弘公司对周六加班未计入加班时长表示认可但仅对周宏周六的出勤按正常出勤支付了出勤工资，又未提供周宏具体周六出勤的实际情况及两年内的加班工资支付情况，现周宏主张周六加班工资，一审法院以日出勤工资120.83元作为计算加班工资的基数，结合周宏2017年5月22日至2019年5月20日期间的周六出勤87天，朗弘公司应根据法定标准补足差额计10,512.21元（120.83×87），周宏主张2013年10月13日至2019年5月20日期间每周六的加班费58,895.20元的诉讼请求，依法部分不予支持。四、关于未休年休假工资。周宏根据工作年限享受相应的带薪年休假是其法定权利，该权利由朗弘公司根据生产、工作的具体情况，并考虑周宏本人意愿，统筹安排周宏的年休假，根据《工资支付暂行规定》第六条，朗弘公司有义务提供至少两年的工资支付书面证据，现朗弘公司提供2019年2月考勤表仅能证明周宏于2019年2月享受了春节法定休假外的休假，但不足以证实周宏就职期间已休年休假或向周宏支付了未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，周宏于2013年10月13日入职被告朗弘公司，至2019年5月21日离职，周宏可享受2017年度年休假5天、2018年度年休假5天、2019年度年休假1天，朗弘公司应支付周宏的未休年休假工资计4,708.93元（4,655.42÷21.75×11×200%），周宏主张未休年休假工资12,689.65元的诉讼请求，部分无依据，一审法院不予支持。朗弘公司无须支付周宏2016年5月至2019年4月未休年休假工资2,469.91元的诉讼请求，与事实不符，一审法院不予支持。综上所述，周宏的诉讼请求，部分无事实和法律依据，一审法院不予支持。朗弘公司的诉讼请求，均无事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《失业保险条例》第十四条，《湖北省失业保险实施办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、武汉朗弘热力技术有限公司于判决生效之日起10日内向周宏支付违法解除劳动关系的赔偿金59,120.76元；二、武汉朗弘热力技术有限公司于判决生效之日起10日内向周宏支付周六加班工资差额10,512.21元；三、武汉朗弘热力技术有限公司于判决生效之日起10日内向周宏支付未休年休假工资4,708.93元；四、武汉朗弘热力技术有限公司于判决生效之日起10日内向周宏支付失业保险待遇损失11,904元；五、武汉朗弘热力技术有限公司于判决生效之日起10日内向周宏出具解除劳动关系证明；六、驳回武汉朗弘热力技术有限公司的诉讼请求；七、驳回周宏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由武汉朗弘热力技术有限公司负担5元（已缴纳），由周宏负担5元（免予缴纳）。二审期间，朗弘公司提交2018年2月份考勤表，拟证明周宏2018年已休年休假。经质证，周宏对该考勤表真实性有异议，认为系公司单方制作，又无其他证据佐证，故不予认可。本院审查认为，考勤表将所谓年休假记载为旷工，对照工资单来看，未发放周宏本身一倍的工资，即不存在带薪休假，故本院认为该证据不能达到朗弘公司的证明目的。原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。一、朗弘公司是否应向周宏支付违法解除劳动关系赔偿金朗弘公司从武汉搬迁至湖北省，未能就工作地点变更与周宏达成一致，后将周宏调至静音箱车间，对此周宏持有异议。在双方就工作场所变更未达成一致情况下，朗弘公司即连续四天禁止周宏进入工作场所，本院认为朗弘公司单方解除与周宏劳动关系的意思明确，显然违反了《中华人民共和国劳动合同法》有关规定，属于违法解除，故原审判决朗弘公司向周宏支付违法解除劳动关系赔偿金并无不当。二、朗弘公司是否应向周宏支付周六加班工资差额经查，双方对朗弘公司随周宏的月工资发放了平日加班工资，周六未计入加班时长不持异议，但因朗弘公司对周宏周六的出勤仅按正常出勤支付了工资，故原审判决朗弘公司向周宏支付周六加班工资差额并无不当。三、朗弘公司是否应向周宏支付未休年休假工资因朗弘公司提交的考勤表不足以证明周宏已享受年休假或朗弘公司向周宏支付了未休年休假工资，应承担举证不能的法律后果。据此，原审判决朗弘公司向周宏支付未休年休假工资并无不当。四、朗弘公司是否应向周宏支付失业保险待遇损失本案中朗弘公司违法解除与周宏劳动关系，周宏属于非因本人意愿中断就业，且其工作已满一年以上，符合领取失业保险金条件。鉴于朗弘公司未依法为周宏缴纳失业保险，造成周宏失业保险金损失，故原审判决朗弘公司赔偿周宏失业保险待遇损失并无不当。综上所述，上诉人朗弘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武汉朗弘热力技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 胡 浩审判员 左 菁二〇二〇年五月十五日书记员 胡艳华