新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终426号 上诉人（原审被告）：疏勒县天山建材有限责任公司，住所地：新疆喀什地区疏勒县齐鲁工业园区昆仑路4号。法定代表人：李曙光，该公司董事长。委托诉讼代理人：费勇，新疆卓慧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：喀什市鲁鑫砂石料厂，住所地：新疆喀什地区喀什市荒地乡二村。投资人：谭立新，该厂厂长。委托诉讼代理人：李芝兰，新疆正嘉律师事务所律师。上诉人疏勒县天山建材有限责任公司因与被上诉人喀什市鲁鑫砂石料厂买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区疏勒县人民法院（2019）新3122民初460号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人疏勒县天山建材有限责任公司的委托诉讼代理人费勇、被上诉人喀什市鲁鑫砂石料厂的委托诉讼代理人李芝兰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。疏勒县天山建材有限责任公司上诉请求：1、请求依法撤销并改判疏勒县人民法院（2019）新3122民初460号民事判决；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清。上诉人与被上诉人存在多年的砂石料买卖合同关系，上诉人已向被上诉人支付了全部货款。但一审法院以双方进行过多次结算，上诉人提供的证据不能证明已经将被上诉人结算联的账目付款完毕，判令上诉人向被上诉人支付货款系认定事实不清。如果以此逻辑，被上诉人拿出自己保留的所有结算单据，上诉人还应当重新给被上诉人支付一次货款。2、协议书中违约金40%的内容，系被上诉人自行添加，上诉人不知情，因不知道是谁填写上去的，因此无法进行鉴定。喀什市鲁鑫砂石料厂辩称，其与上诉人结算的惯例是，在上诉人支付货款时，其向上诉人开出收据，并给付结算单，而其在一审中提交的单据属于上诉人还未结算的单据。在一审中，法院工作人员到上诉人的公司亲自主持与财务对账，但上诉人不配合，并承认还欠付货款4万多元。在一审法院主持调解时，上诉人称公司的前期经营是三个合伙人，被上诉人主张的12万元,上诉人仅支付三分之一，即4万多元。因此，上诉人应当按照结算单向被上诉人支付货款，请求驳回上诉人的上诉请求。喀什市鲁鑫砂石料厂向一审法院起诉请求判令：1、疏勒县天山建材有限责任公司支付所欠货款119560元、违约金35868元，合计155428元；2、案件受理费由疏勒县天山建材有限责任公司承担。事实和理由：2015年7月，喀什市鲁鑫砂石料厂与疏勒县天山建材有限责任公司签订供货协议一份,约定沙子40元／方，现金结算，同时约定如果收料方不按照协议结算付款，承担未结沙款40%的违约金。截止目前，疏勒县天山建材有限责任公司尚有119560元的货款未支付。疏勒县天山建材有限责任公司向一审法院辩称，1、其已经付清货款；2、违约金没有依据，40%的违约金的备注是对方单方面添加，其并不知情；3、喀什市鲁鑫砂石料厂至今尚欠其大量的发票没有交付，应当履行交付发票义务。一审法院认定的事实：2015年5月16日，双方签订《供货协议》一份，载明今有鲁鑫砂石料厂和天山建材有限公司达成供料协议，经协商每方沙子40元，现金结算，并注明如收料方不按本协议结算付款，另承担未结沙款40%的违约金。协议下方由疏勒县天山建材有限责任公司盖章确认。2015年6月27日至2016年8月26日,疏勒县天山建材有限责任公司向喀什市鲁鑫砂石料厂出具收料单据结算联85联，合计119560元。一审法院认为，原、被告双方于2015年5月16日签订的《供货协议》，由原告投资人谭立新签字确认，由被告疏勒县天山建材有限责任公司盖章确认，系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，双方买卖合同关系成立，该合同合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，受法律保护。被告疏勒县天山建材有限责任公司出具结算联是认可原、被告双方买卖合同关系存在并承担给付义务的书面证明，原告作为结算联中载明的债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。原、被告之间形成了合法的债权债务关系，原告的债权应当受到法律的保护，被告应按欠款金额履行给付义务。故原告要求被告支付货款119560元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。对于原告要求被告支付违约金35868元的诉讼请求。本院认为，在买卖合同中，支付价款是买受人的给付义务，买受人拒绝给付价款，应承担相应的违约责任，且供货协议中对违约金也进行了明确的约定。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定。本案中当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本院计算违约金为119560×30%=35868元。对于被告主张的货款已经付清的辩解理由，被告虽然提供了2016年9月30日转账交易记录证明已将货款支付完毕,本院认为，原、被告双方之间进行过多次结算，被告提供的证据并不能证明就是原告主张的该笔货款。被告主张原告提供的结算联的账目已经支付完毕，应提供85张结算联的存根在账目上已予以核对并支付货款的相关证明。另法院为查明案情到被告疏勒县天山建材有限责任公司处核对原告提供结算联的账目，被告不予提供。被告在庭审中主张货款已经支付完毕，法院询问时又承认尚欠43350元未向原告支付，前后表述不一致。故本院对被告的这一辩解理由不予采信。对于被告主张的《供货协议》上40%的违约金的备注是原告单方面添加的辩解理由,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定：“当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的对其主张不予支持”，被告在庭审中并未向法庭提供证据，且庭审中明确表示对笔迹不予申请鉴定。故本院对该辩解理由不予采信。对于被告主张的原告至今尚欠被告大量的发票没有交付的辩解理由,本院认为，被告没有证据证明与原告约定必须出具发票作为付款的条件。另被告主张原告不履行出具发票的义务，被告可另行主张权利或向有关税务机关投诉。故对被告这一辩解理由本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定，判决如下：被告疏勒县天山建材有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告喀什市鲁鑫砂石料厂支付货款119560元、违约金35868元，以上合计155428元。本院二审期间，疏勒县天山建材有限责任公司为证实其上诉主张，向本院提交付款凭证一组，拟证明，其已经向被上诉人喀什市鲁鑫砂石料厂支付货款101793元，且双方存在多次结算货款的行为，现已不欠付货款。喀什市鲁鑫砂石料厂质证称，对该证据不认可，因为双方存在持续交易和多次结算，但每一次结算后，其会向上诉人开出收据，并给付上诉人结算单。而上诉人提交的结算凭证，无法证实与被上诉人在一审中提交的结算联中涉及的货款进行过结算。故本院对该证据及要证明的问题不予认可。本院二审查明的事实与一审法院查明事实一致。本院对一审判决认定的法律事实予以确认。本院认为，上诉人疏勒县天山建材有限责任公司与被上诉人喀什市鲁鑫砂石料厂于2015年5月16日签订的《供货协议》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应按约履行。被上诉人如约提供砂石料，上诉人在收到砂石料后应当按照协议支付货款，未按期支付，应当承担继续支付的民事责任。双方在协议中虽然未对结算单据的交付进行明确约定，但根据砂石料买卖的交易习惯，收货方在收到供货方提供的砂石料后，根据方量向供货方出具收货单，结算时由供货方凭借收货方开具的收货单向收货方索要砂石料款，并将收货单交回收货方或向收货方出具收据。因此，砂石料买卖交易中，收货方出具的收货单是双方交易结算的依据，也是供货方主张权利的凭证。本案中，被上诉人持有上诉人开具的共计85张一式三联中的收料单据联（合计金额119560元）向收货方被上诉人索要砂石料款，理由正当，上述单据可以作为主张债权的依据。上诉人虽称已经付清该85张收料单据上涉及的货款，但无任何收款收据与之对应，也无法合理说明被上诉人仍然持有上诉人开具的85张收料单据的缘由。故双方除本案《供货协议》外还存在砂石料买卖民事行为的情况下，上诉人仅凭银行打款凭证不足以证明其已经付清该85张收料单据涉及的砂石料款。因此，上诉人应当承担举证不能的民事责任，应向被上诉人支付货款119560元。关于上诉人是否应当支付违约金的问题。因双方在协议中对付款时间未作明确约定，上诉人也无证据证明双方另有约定，应视为双方的交易为即时给付交易，上诉人至今仍未支付货款，已构成违约，应当承担协议约定的违约责任。上诉人虽称协议中的违约责任条款系被上诉人单方添加，但未提供相关反驳证据，因此本院对该项意见不予采纳，一审判决根据双方履行合同的情况等综合因素，考虑对违约金数额的支付比例调整为30%。即119560元×30%=35868元并无不当，符合法律规定。综上所述，上诉人疏勒县天山建材有限责任公司的上诉请求及理由，无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3409元，由上诉人疏勒县天山建材有限责任公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   蒋 子 勤审  判  员   赵 晓 菲审  判  员   努尔阿里亚二 〇 二 〇 年 五 月 六 日书  记  员   陈 永 丽