广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0882民初898号原告：陈耀群，男，1960年10月10日出生，汉族，广东省雷州市水店后坡龙小区。委托代理人：纪王珠，雷州市附城镇法律服务所法律工作者。被告：许林清，男，1970年1月25日出生，汉族，广东省徐闻县。被告：湛江市富骏房地产开发有限公司。住所地：徐闻县徐城镇边坦坡。组织机构代码：69979476-3。法定代表人：梁兴，经理。原告陈耀群与被告许林清、湛江市富骏房地产开发有限公司(下称“富骏房地产公司”)民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月21日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月7日公开开庭进行了审理。原告陈耀群的委托代理人纪王珠到庭参加诉讼。被告许林清、富骏房地产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈耀群向本院提出的诉讼请求为：1、判令被告许林清偿还原告陈耀群800万元及利息（利息按月利率2%计，从2014年6月26日起计至还清款之日止）；2、判令被告湛江市富骏房地产开发有限公司在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”未销售的铺位5间、房屋42套面积共4300平方米为抵押担保的房地产价值范围内对被告许林清偿还原告陈耀群借款800万元及利息承担连带责任；3、判令被告负担本案诉讼费用。事实与理由：被告许林清以经营房地产生意需要资金为由，于2014年1月15日向原告借款200万元，2014年2月4日借款200万元，2014年5月借款100万元，2014年借款300万元，合计借款800万元。原告在雷州通过网上银行或者现金将借款交付给被告许林清。2014年6月20日，被告许林清在雷州给原告出具一份“借条”，内容为：向原告借款800万元，借款期限为8个月，即2014年6月26日至2015年3月25日，并口头承诺月利率按4%给付利息。被告富骏房地产公司愿意以建筑在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”未销售的铺位5间、房屋42套共4300平方米作为抵押担保。借款期限届满后，经原告多次追索，被告至今分文没有偿还。据此，原告请求支持其诉讼请求。被告许林清、富骏房地产公司缺席并不作书面答辩，在举证期限内没有提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告陈辉群向本院提交的证据有：1、原告身份证，证明原告陈耀群的身份;2、借条，证明被告向原告陈耀群借款800万元；3、营业执照正本、副本，证明原告陈耀群家庭共同经营雷州双联食品实业有限公司，有现金能力借款给被告；4、锁匙，证明被告将抵押房屋的锁匙交给原告陈耀群保管，于2014年6月20日被告给原告陈耀群立下借条800万元时，原告陈耀群借给被告资金800万元中尚欠68万元，待68万元汇给被告账户后，被告才将抵押房屋的锁匙交给原告陈耀群；5、原告陈耀群银行流水账，证明原告陈耀群银行账户有足够的现金借给被告。原告陈耀群补充提交的证据有:雷州市公安局城外派出所的证明材料1份，证明原告陈耀群与陈金鹏系父子关系。依据原告陈耀群的申请，本院调取的证据有：原告陈耀群自2014年1月1日至2014年7月在中国工商银行股份有限公司雷州支行账户的明细信息。本院依职权调取的证据有：1、中国工商银行徐闻支行账号62×××68，该账户已注销；2、徐闻县工商行政管理局企业机读档案登记资料；吕武的调查材料。由于许林清、富骏房地产公司缺席，无法进行质证。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定如下：湛江市富骏房地产开发有限公司于2010年2月4日成立，股东有许林清（占95%股份）、陈光武（占5%股份）。自2010年2月4日至2015年3月2日，许林清为富骏房地产公司的法定代表人；自2015年3月2日至2015年4月8日，陈保欣为富骏房地产公司的法定代表人；自2015年4月8日至2015年5月5日，许林清为富骏房地产公司的法定代表人；自2015年5月5日至今，梁兴为富骏房地产公司的法定代表人。2014年6月20日，许林清给陈耀群立下“借条”一份，载明：“本人是湛江市富骏房地产开发有限公司法人代表，愿意将建筑在徐闻县迈陈镇《盛华公寓》未销售铺位、房屋（铺位5间：1-4、1-14、2-11、2-13、2-14共290平方米；房屋42套：301、701、901、1001、1201、302、502、702、802、902、1002、1102、1202、1203、304、504、604、704、1004、1104、1204、305、505、605、705、805、905、1005、1105、1205、406、506、606、806、906、1006、1106、1206、507、1007、1107、1207共4300平方米）向陈耀群先生抵押，借款人民币捌佰万元整（￥800万元整），2014年6月26日至2015年3月25日，借款期限8个月。（注：本人附加一部红色奔驰轿车作为抵押），如到期不还，以上抵押物由陈耀群先生自行处理。借款人：许林清。借款人收款帐号：中国工商银行徐闻支行62×××68。湛江市富骏房地产开发有限公司。2014年6月20日”。许林清在上述“借条”上签名并捺指模，富骏房地产公司在上述“借条”左下角上盖章。借款期限届满后，许林清、湛江市富骏房地产开发有限公司至今没有偿还借款，陈耀群多次追要未果，遂引起纠纷。另查明，2014年1月25日，陈耀群通过工商银行转账给许林清指定的账户192万元；2014年6月20日通过工商银行转账给许林清指定的账户50万元；2014年7月9日通过工商银行转账给许林清指定的账户68万元，合计310万元。2014年3月4日，许林清通过工商银行向陈耀群转账5万元，2014年4月30日向陈耀群通过工商银行转账11万元。又查明,许林清、富骏房地产公司用于借款抵押的上述房产，没有办理抵押登记手续。再查明，陈耀群与陈金鹏系父子关系。本案在诉讼过程中，陈耀群称2014年1月25日出借给许林清200万元时双方约定月利率按4%计，借款时扣减一个月利息8万元，实际出借192万元；2014年2月15日出借给许林清现金100万元，借款时扣减利息4万元，实际出借96万元；2014年4月5日出借给许林清现金200万元，借款时扣减利息24万元，实出借176万元；2014年6月20日出借给许林清的300万元，其中的50万元按许林清指定的账户转账，出借现金110万元，扣减利息72万元，当时与借条中的800万元相差68万元。由于许林清未交付抵押房屋的锁匙而未支付68万元，许林清于2014年7月9日交付锁匙后，陈耀群通过工商银行按许林清指定的账户转账68万元。依据陈耀群的申请，本院于2016年3月23日作出（2016）粤0882财保13号民事裁定：一、对被申请人湛江市富骏房地产开发有限公司在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”[国有土地使用权证号：徐国用（2011）第0138号，房地产权证号：粤房地权证徐国CQ0800002830号，商品房预售许可证编号：徐房预字（2012）04号]商品房六套（房号为604、702、804、806、1002、1006）进行查封候审；二、对被申请人湛江市富骏房地产开发有限公司在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”[国有土地使用权证号：徐国用（2011）第0138号，房地产权证号：粤房地权证徐国CQ0800002830号，商品房预售许可证编号：徐房预字（2012）04号]首层至12层商铺及商品房共计97套（其中首层至第二层商铺共31套，房号为1-1、1-2、1-3、1-4、1-5、1-6、1-7、1-8、1-9、1-10、1-11、1-12、1-13、1-14、2-1、2-2、2-3、2-4、2-5、2-6、2-7、2-8、2-9、2-10、2-11、2-12、2-13、2-14、2-15、2-16、2-17；第三层至第十二层商品房66套，房号为：301、401、501、601、701、801、901、1001、1101、1201、302、402、502、602、802、902、1102、1202、303、403、503、603、703、803、903、1003、1103、1203、304、404、504、704、804、904、1004、1104、1204、305、405、505、605、705、805、905、1005、1105、1205、306、406、506、606、706、806、906、1106、1206、307、407、507、607、707、807、907、1007、1107、1207）进行轮候查封；三、对申请人陈耀群座落在雷州雷城镇雷南大工业道国有土地使用权4684平方米[国有土地使用权证号：雷国用第（2001）字0020825/08243501874号]进行查封候审。第一项、第二项、第三项财产查封期限为三年。2016年12月1日，陈耀群向本院申请更换抵押物为：担保人蔡汝提供其所有的坐落于雷州市附城镇××小区××号国有土地使用权14085.21平方米[国有土地使用权证号：雷国用（2011）第0000171/08243507104号]作为其他等值担保财产。本院于2016年12月5日作出（2016）粤0882民初898号民事裁定：一、对变更保全申请人陈耀群向本院申请变更的担保物即担保人蔡汝提供其所有的坐落在雷州市附城镇××小区××号国有土地使用权14085.21平方米[国有土地使用权证号：雷国用（2011）第0000171/08243507104号]进行查封候审。查封期限为三年。二、解除本院（2016）粤0882财保13号民事裁定对变更保全申请人陈耀群坐落在雷州雷城镇雷南大工业道国有土地使用权4684平方米[国有土地使用权证号：雷国用第（2001）字0020825/08243501874号]的查封。2017年4月14日本院作出（2017）粤0882执异8号执行裁定：中止对湛江市富骏房地产开发有限公司在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”【国有土地使用权证证号：徐国用（2011）第0138，房地产权证号：粤房地权字徐国CQ0800002830号，商品房预售许可证编号：徐房预字（2012）04】商品房五套（房号为604、804、806、1002、1006）的执行。该执行裁定书生效后，依据解除保全申请人林弟、吴信平、陈彩梅、陈明生、邓文花的书面申请，本院于2017年7月17日作出（2017）粤0882民初898-2号民事裁定：解除对被申请人湛江市富骏房地产开发有限公司在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”【国有土地使用权证证号：徐国用（2011）第0138，房地产权证号：粤房地权字徐国CQ0800002830号，商品房预售许可证编号：徐房预字（2012）04】商品房五套（房号为604、804、806、1002、1006）的查封。本院认为，本案属民间借贷纠纷。本案中有几个焦点问题：一、关于应否认定陈耀群与许林清之间存在债权债务关系的问题；二、借款的利息是否保护；三、抵押是否有效。关于应否认定陈耀群与许林清之间存在债权债务关系的问题。陈耀群主张许林清向其借款800万元，本院依据陈耀群的申请查询工商银行提供的信息，确认陈耀群先后三次通过银行转账给许林清指定的账户合计310万元，且陈耀群提供了许林清出具的借条予以证明。本案在诉讼期间，许林清、富骏房地产公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为许林清、富骏房地产公司放弃抗辩权利。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十九条：“人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼：（一）出借人明显不具备出借能力；（二）出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理；（三）出借人不能提交债权凭证或者提交的债权凭证存在伪造的可能；（四）当事人双方在一定期限内多次参加民间借贷诉讼；（五）当事人一方或者双方无正当理由拒不到庭参加诉讼，委托代理人对借贷事实陈述不清或者陈述前后矛盾；（六）当事人双方对借贷事实的发生没有任何争议或者诉辩明显不符合常理；（七）借款人的配偶或合伙人、案外人的其他债权人提出有事实依据的异议；（八）当事人在其他纠纷中存在低价转让财产的情形；（九）当事人不正当放弃权利；（十）其他可能存在虚假民间借贷诉讼的情形。”的规定，人民法院在审理民间借贷纠纷案件，若发现存在上述司法解释规定的几种情形时，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，以判断是否属于虚假诉讼。但本案中，并不存在上述司法解释所列举的可能涉及虚假诉讼的情形。另外，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”的规定，如果被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院也应当审查借款的资金来源等问题。但本案被告许林清、富骏房地产放弃了抗辩权利，并未抗辩主张涉案借款行为尚未实际发生，本案并不符合上述司法解释规定的应当审查借款资金来源和款项交付的情形。许林清于2014年6月20日给陈耀群立下《借条》载明借到陈耀群800万元，许林清在借条上签名，富骏房地产公司加盖印章予以确认，故对陈耀群出借部分现金的行为予以确认。根据陈耀群的陈述，四次借款给许林清时均在出借时扣减利息8万元+4万元+24万元+72万元=108万元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，陈耀群承认在出借借款时扣除利息108万元，本院确认借款数额为692万元。关于借款利息的问题。根据陈耀群提供的《借条》，虽然双方没有在《借条》中约定借款的利息，但双方原约定借款的月利率按4%计付，并且在出借时预先扣除，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，虽然双方原按月利率按4%计付利息，但陈耀群诉请借款利息按月利率2%计，未超过法律规定的年利率24%，符合法律规定，本院予以支持。根据《借条》中的约定还款期限届满日为2015年3月25日，故陈耀群诉请的利息自2014年6月26日起计付不当，应当自还款期限届满的次日即2015年3月26日起计算利息。许林清于2014年3月4日、2014年4月30日向陈耀群的账户汇入5万元、11万元，视为许林清自愿履行支付利息的行为，本院不予调整。关于抵押是否有效的问题。许林清于2014年6月20日给陈耀群立下《借条》，约定富骏房地产公司建筑在徐闻县迈陈镇《盛华公寓》尚未销售铺位（铺位5间）、房屋42套作为借款抵押。但建筑中的富骏房地产公司《盛华公寓》铺位、房屋至今尚未办理不动产登记，依照《中华人民共和国物权法》第十五条：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”的规定，原、被告抵押关系成立并生效，本院对该抵押关系予以确认，但不得对抗第三人。许林清、富骏房地产公司于2014年6月20日给陈耀群立下《借条》时均签名并加盖公司印章，虽然富骏房地产公司系股份制企业，但富骏房地产公司的印章具有对外业务的功能，故富骏房地产公司应在提供抵押担保的徐闻县迈陈镇“盛华公寓”未销售铺位5间、房屋38套[除提供担保的房号为604、806、1002、1006四套商品房外）房地产价值范围内对陈耀群的借款及利息承担连带责任。许林清、富骏房地产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权，本院依法缺席审理。综上所述，陈耀群通过银行转账给许林清指定的账户310万元，根据陈耀群的陈述出借现金382万元，合计692万元，故陈耀群与许林清的债权债务关系成立。陈耀群诉请许林清偿还借款本金692万元，理由充分，本院予以支持。对于陈耀群主张借款超过692万元的部分，为陈耀群在出借时预先扣除的利息，本院不予支持。陈耀群主张借款的月利率按2%计付，符合法律规定，本院予以支持。富骏房地产公司同意为许林清的借款提供担保，故陈耀群诉请富骏房地产公司在其提供财产担保的价值范围内承担连带责任，本院予以支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第一款的规定，判决如下：一、限被告许林清在本判决生效后七日内偿还原告陈耀群借款本金692万元及利息（利息按月利率2%计付，自2015年3月26日起计至还清之日）；二、被告湛江市富骏房地产开发有限公司应在徐闻县迈陈镇“盛华公寓”的商铺5间（铺位：1-4、1-14、2-11、2-13、2-14）、房屋38套（房号为：301、701、901、1001、1201、302、502、702、802、902、1102、1202、1203、304、504、704、1004、1104、1204、305、505、605、705、805、905、1005、1105、1205、406、506、606、906、1106、1206、507、1007、1107、1207）房地产价值范围内对原告陈耀群的借款及利息承担连带清偿责任。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告陈耀群的其他诉讼请求。案件受理费92840元，由原告陈耀群负担18040元，被告许林清、湛江市富骏房地产开发有限公司负担74800元。（原告陈耀群已预交30000元，缓交62840元。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  唐瑞睿审 判 员  梁如诚人民陪审员  陈 静二〇一七年十月三十日书 记 员  麦霏霏附适用相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国合同法》一百九十六条借款合同时借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四所列财产占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。