湖南省保靖县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）湘3125执异12号 异议人（被执行人）：浙江元耀建设有限公司，住所地：浙江省浦江县中山北路139号，统一社会信用代码：91330726147699135B。 法定代表人：郑添祥，该公司执行董事。 申请执行人：张杰，男，1987年7月6日出生，汉族，户籍所在地：湖南省保靖县。 申请执行人：石国清，男，1990年9月24日出生，苗族，户籍所在地：湖南省保靖县。 在本院执行张杰、石国清与浙江元耀建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人浙江元耀建设有限公司对本院冻结其银行账户及余额不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 异议人浙江元耀建设有限公司称，申请执行人向异议人诉求工程款给付，既无事实依据又无法律依据，应当依法驳回。1．申请执行人张杰、石国清在2019年1月10日与陈清渊就保靖县世联创科四期（地坪）正负零以上土石方工程签署了《土石方施工承包合同》；2．申请执行人所承包施工的正负零以上土石方工程，明显不属于项目工程施工图纸上所标注的施工内容，即该正负零以上土石方工程应属于建设单位另行独立发包、在资质单位承包施工工程范围之外，项目工程正式进场施工之前的前期专业工程，属于地面以上的整理清表业务；3．根据合同相对性原则，由于异议人与申请执行人没有发生工程施工承包关系，与申请执行人发生工程施工承包关系的是陈清渊或建设单位保靖县民族创科文化产业发展有限公司，故申请执行人只能向合同相对人主张债权；申请执行人申请冻结异议人银行账户流动资金1150万元，属滥用诉权。1．根据申请执行人起诉的事实与理由以及提交的证据表明，申请执行人以异议人为被告属对象错误，且其提交的证据无法证明主张；2．异议人请求解除冻结措施，以避免影响异议人参加其他重大项目招投标给异议人造成其他损失；3．异议人保留向申请执行人依法提出索赔的权利。 申请执行人张杰、石国清称，一、异议人申请异议，提交《冻结异议书》程序错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条“当事人对保全或者限于执行的裁定书不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”规定，异议人对保全裁定不服的，应当申请复议，并非提出异议；二、申请执行人申请保全符合法律规定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全……人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”规定，申请执行人依法向法院申请保全，并提供了担保，法院作出的保全裁定合法合规；三、依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十六条“裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院应当作出解除保全裁定：（一）保全错误的；（二）申请人撤回保全申请的；（三）申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回的；（四）人民法院认为应当解除保全的其他情形。……”规定，保全裁定不属于依法可撤销的范围；四、异议人所称情形不属实，本案中，保靖县民族创科文化产业发展有限公司将“世联创科四期”工程发包给异议人，异议人将上述工程中的“世联创科四期（地坪）正负零以上土石方工程”分包给申请执行人，保靖县民族创科文化产业发展有限公司与申请执行人不存在合同关系，其非合同相对人，同时，异议人承担责任与否应当通过庭审解决，现在无法确认其是否承担责任。 本院查明，2018年12月14日，保靖县民族创科文化产业发展有限公司与异议人浙江元耀建设有限公司签订《建设施工合同》，合同约定将保靖县世联创科四期工程图纸上的所有工程承包给异议人施工，该合同盖有异议人公章，法定代表人或其委托代理人签名处载有“陈清渊”字样。2019年1月10日，陈清渊与申请执行人签订《土石方施工承包合同》，合同约定由申请执行人按石方开挖及运输单价45元/m3，土方开挖及运输17元/m3的价格承包保靖县世联创科四期（地坪）正负零以上土石方工程。2019年9月10日，因保靖县民族创科文化产业发展有限公司原因，使得项目工程未能正式施工，异议人遂作为乙方与甲方保靖县民族创科文化产业发展有限公司签订《解除建设工程施工合同确认书》，双方就以完成施工的工程量进行了确认，即异议人已完成的土石方工程量约为28万立方米，异议人已支付给挖土方（张杰）人民币三十万元，余下工程结算款由建设方（甲方）与土石方施工队（张杰）直接结算付款，该《确认书》经保靖民族创科文化产业发展有限公司及异议人盖章，乙方法定代表人（或委托代理人）签字处载有“陈清渊”字样，但申请执行人未在该《确认书》中签名。2020年4月23日，申请执行人以其按照合同约定完成施工后，异议人拖延付款为由向本院提起诉讼，并在诉讼过程中申请财产保全。2020年4月27日，本院作出（2020）湘3125执保16号执行裁定书，裁定冻结异议人银行账户及余额，冻结期限为一年。 本院认为，异议人称其与申请执行人之间不存在建设工程承包合同关系，其非申请执行人主张权利的合同相对人，“陈清渊”与申请执行人签订的《土石方施工承包合同》系其个人行为，但根据异议人与保靖县民族创科文化产业发展有限公司签订的《建设施工合同》、《解除建设工程施工合同确认书》足以认定其为保靖县世联创科四期工程图纸上的所有工程的承包人。虽“陈清渊”以其个人名义与申请执行人签订《土石方施工承包合同》将涉案工程中的土石方工程分包给申请执行人，但根据其与保靖县民族创科签订上述《建设施工合同》及《确认书》的行为可以认定其将土石方工程分包给申请执行人的行为构成隐名代理，且异议人在上述《确认书》中对申请执行人作为土石方施工队的所施工的工程量进行了确认并进行了付款，根据相关法律规定，其行为构成对“陈清渊”隐名代理行为的追认。申请执行人根据“陈清渊”的代理行为及异议人的追认行为以异议人为被告向本院提起诉讼的同时请财产保全，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全……人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”及《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”的规定，本院对异议人在银行的账户及余额采取冻结措施并无不当。故异议人浙江元耀建设有限公司的异议理由不能成立，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回浙江元耀建设有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湘西土家族苗族自治州中级人民法院申请复议。 审判长  蒋厚军 审判员  李 源 审判员  龙运华 二〇二〇年五月二十日 法官助理杨倩 书记员张敏 附：本裁定适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。