河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终3412号上诉人（原审原告）：许昌聚鑫钢材有限公司。住所：许昌县将官池镇将官池村。法定代表人：杨书超，该公司经理。委托诉讼代理人：黄彬，河南君志合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌腾飞建设工程集团有限公司（原许昌市腾飞市政工程集团有限公司），住所地：许昌市魏都民营科技园区腾飞大道中段。法定代表人：曾瑞，该公司董事长。委托诉讼代理人：李超，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕建军，男，汉族，1962年8月1日出生，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：王玉国，河南天时达律师事务所律师。上诉人许昌聚鑫钢材有限公司（以下简称聚鑫公司）因与被上诉人许昌腾飞建设工程集团有限公司（以下简称腾飞公司）、吕建军买卖合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3407号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人聚鑫公司的诉讼代理人黄彬、被上诉人腾飞公司的诉讼代理人李超、被上诉人吕建军的诉讼代理人王玉国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人聚鑫公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第二项，依法改判被上诉人腾飞公司承担连带责任。2、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，被上诉人吕建军在本案中的行为系腾飞公司的职务行为。原审庭审已经查实吕建军系腾飞公司项目部的项目经理，并以项目经理的身份对外开展活动，上诉人是基于吕建军系腾飞公司项目经理的身份才与其签订买卖合同，上诉人有理由相信其行为是代表项目部、代表腾飞公司，因此，其行为的后果应当由项目部的设立人腾飞公司承担。2、即使二被上诉人存在内部转包和分包关系，鉴于吕建军不具备相应资质条件而致使该转包或分包协议无效，被上诉人腾飞公司作为吕建军买卖上诉人钢材的实际受益人，也应当在实际受益的范围内对外承担责任。因为腾飞公司明知吕建军无资质而与其签订合同，本身存在过错；吕建军是以腾飞公司项目经理的名义对外开展活动；二被上诉人签订的内部承包协议，系单位内部协议，对第三人没有法律约束力；钢材最终都用于腾飞公司所承建的工程，腾飞公司系实际受益人；根据庭审查明事实，腾飞公司并未将工程款全部交付给吕建军。因此，腾飞公司应对欠款承担连带责任。被上诉人腾飞公司答辩称，1、吕建军不是腾飞员工，也没有我公司出具的授权委托书，其行为属个人行为与我公司无关。2、没有证据证明吕建军所购买的钢材用于腾飞公司工地。3、我公司应支付吕建军的工程款已全部支付完毕。4、本案是买卖合同纠纷，买方是吕建军，卖方是上诉人，合同具有相对性，上诉人与吕建军之间的买卖合同关系与我公司无关。被上诉人吕建军答辩称，1、本案合同双方是许昌聚鑫钢材有限公司和许昌腾飞建设工程集团有限公司，本人是腾飞集团项目部负责人。我与腾飞集团的合同属于内部承包法律关系，不是转包法律关系。答辩人作为腾飞学府名苑一标（第一项目部）项目部负责人，对内确实与许昌腾飞建设工程集团有限公司签订有《建筑工程内部承包合同》，但对外都是以腾飞学府名苑一标（第一项目部）项目部负责人的身份出面的，这是事实。许昌腾飞建设工程集团有限公司给我负责的项目部还有资料用章，这是在该工地施工建设的人员都知道的情况。供料商、包括被答辩人许昌聚鑫钢材有限公司都知道我是负责人，双方所签订的《钢材购销合同》明确约定：甲方就是腾飞学府名苑项目部，我本人就是负责人。钢材供应地方就是“腾飞学府名苑工地（2#地块）”。事实上，被答辩人也是将合同约定的钢材送到了腾飞公司的项目工地。我与腾飞集团的合同属于内部承包法律关系，不是转包法律关系。腾飞支付项目材料欠款后，其可以从我们内部结算时从我承包款中扣除。目前是：腾飞公司既不支付我承包款，也不支付材料供应商的货款，导致我和材料供应商都亏损，腾飞公司作为项目所有人和实际受益人应该支付材料商的货款。二、本案涉及的欠款属实，许昌腾飞建设工程集团有限公司有还款义务。根据我本人与许昌腾飞建设工程集团有限公司签订的《建筑工程内部承包合同》约定及施工完成情况，许昌腾飞建设工程集团有限公司目前还欠我本人巨额承包工程款，由于各种原因导致我们双方至今没有决算，但是该许昌腾飞建设工程集团有限公司欠我工程款是铁的事实。腾飞集团一审所举证据及答辩的理由不成立。我认为：许昌腾飞建设工程集团有限公司应该支付被答辩人该钢材欠款，其支付的款项可以在我们内部算账时从其应给我的工程款中再扣除，公平合理处理此问题。聚鑫公司向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告支付原告货款2270145元及利息（利息按中国人民银行同期一年期贷款利率计算，自原告起诉之日起至还清之日止）；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2010年8月17日，被告腾飞公司与被告吕建军签订建筑工程内部承包合同，该公司将其承建的许昌市腾飞学府名苑15#、16#、17#、20#、21#、22#楼综合楼（2#地块）转包给被告吕建军，2010年10月5日，被告吕建军与原告聚鑫公司签订钢材购销合同，由原告向被告吕建军供应腾飞学府名苑（2#地块）的钢材。2013年4月10日，由被告吕建军的会计徐芳向原告出具证明一份，内容为：“杨树超供应吕建军学府名苑钢材金额为14151949元，供应吉祥小区钢材金额为552196元，合计金额为14704145元。现已付现金12434000元，现下欠现金2270145元。（贰佰贰拾柒万零壹佰肆拾伍元整）证明人：徐芳2013.4.10”。并由学府名苑的项目管理人谭晓恒、聚鑫公司会计杨亚峰及吕建军本人签字确认。后被告吕建军未向原告支付下欠货款，引起本案诉讼。一审法院认为，依法成立的合同应受到法律保护。被告吕建军因建设工程需要向原告购买钢材，被告吕建军未及时向原告支付钢材款，是造成本案纠纷的根本原因。被告吕建军下欠原告钢材款2270145元未付，应承担逾期付款的违约责任，故原告要求被告吕建军偿还货款2270145元及逾期利息（自原告起诉之日起至还清货款之日止，按银行同期贷款利率计算）的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。关于原告要求被告腾飞公司承担支付钢材款及利息的诉讼请求，被告腾飞公司称学府名苑一标的工程款已全部支付给被告吕建军，因吕建军未到庭，不能认定二被告之间工程款的支付情况，且本案买卖合同具有相对性，原告没有证据证明腾飞公司系本案买卖合同的相对人，对于该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告吕建军在本判决生效后十日内向原告许昌聚鑫钢材有限公司支付钢材款2270145及逾期利息（自2013年12月16日起按人民银行同期贷款利率计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告许昌聚鑫钢材有限公司的其他诉讼请求。二审期间，上诉人聚鑫公司提供的证据是：还款协议。证明：该协议系上诉人与吕建军出狱后打的还款协议，吕建军实际还是代表腾飞第一项目部和上诉人签订的合同。被上诉人腾飞公司对以上证据发表质证意见是：还款协议加盖的章为资料专用章，该章没有在公安机关备案，也不是我公司所刻，与我公司无任何关系。该章仅能代表吕建军本人，并不能代表我公司，该还款协议与我公司无关。被上诉人吕建军对以上证据无异议。本院对上诉人聚鑫公司提供的证据经审核后认为，该证据与本案无关，不能证明其证明目的，不予采纳。被上诉人吕建军提供的证据是：第一项目部提供的腾飞公司给第一项目部结款的收款收据3张。证明：腾飞公司结款针对的都是第一项目部，并非吕建军。被上诉人腾飞公司对吕建军提供的证据发表质证意见是：真实性无法核实，我公司对学府名苑进行工程款结算及管理，对三个分包人按照三个标段进行管理，吕建军是其中一个标段，我们与分包人之间的分包关系已经生效的判决书确认。上诉人聚鑫公司对吕建军提供的证据发表质证意见是：虽是复印件，但上面显示的是付第一项目部，第一项目部及吕建军、谭晓峰是内部承包关系，其行为代表的是腾飞公司。本院对吕建军提供的证据经审核后认为，该证据与本案买卖合同纠纷并无关联性，不予采纳。本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于本案争议焦点被上诉人许昌腾飞建设工程集团有限公司对涉案钢材款是否应承担连带偿还责任的问题，本案被上诉人腾飞公司与被上诉人吕建军系工程分包关系，吕建军与上诉人聚鑫公司签订了钢材购销合同，根据买卖合同相对性原则，作为买方的吕建军应对下欠卖方聚鑫公司的钢材款承担偿还责任，且连带责任的产生需要遵循法定原则，故上诉人要求腾飞公司承担连带偿还责任于法无据。关于上诉人聚鑫公司提出吕建军购买钢材行为系代表腾飞公司的职务行为的上诉理由，因钢材购销合同上没有加盖腾飞公司公章，且签订合同时吕建军并未向聚鑫公司出具腾飞公司委托其购买钢材的授权书，且下欠钢材货款的书面证明上也系吕建军个人签字，故不能认定吕建军的行为系代表腾飞公司的职务行为。综上所述，上诉人许昌聚鑫钢材有限公司的上诉理由不能成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24961元，由上诉人许昌聚鑫钢材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  蒋家康审判员  尤 薇二〇一七年十月三十日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口