沈阳铁路运输中级法院 民 事 判 决 书 （2020）辽71民终3号 上诉人(原审被告)：朝阳市双塔区广远广告文化传播中心，住所地辽宁省朝阳市双塔区友谊大街三段11号２楼。 法定代表人：林桂玲，该公司经理。 委托诉讼代理人：周畅，辽宁良友律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司，住所地辽宁省沈阳市和平区新兴街19号。 主要负责人：曹晶，该公司负责人。 委托诉讼代理人：沈文婷，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：张超，女，该公司工作人员。 上诉人朝阳市双塔区广远广告文化传播中心（以下简称朝阳广远广告中心）因与被上诉人沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司（以下简称沈阳铁道传媒公司）广告合同纠纷一案，不服锦州铁路运输法院（2019）辽7102民初25号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。朝阳广远广告中心的委托诉讼代理人周畅，沈阳铁道传媒公司的委托诉讼代理人沈文婷、张超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朝阳广远广告中心上诉请求：1.撤销锦州铁路运输法院（2019）辽7102民初25号民事判决，发回重审或改判驳回沈阳铁道传媒公司的诉讼请求。2.沈阳铁道传媒公司承担诉讼费用。事实和理由：一审法院在认定事实中对断电事实的认定时间与用电抄表时间不符，从而确认了朝阳广远广告中心的违约行为，这是认定事实错误，事实是自从朝阳广远广告中心与原沈阳铁道传媒集团有限公司锦州分公司签订合同后，因朝阳车站改造，给广告牌断电，且车站面临拆迁，影响我方招商，对方承诺合同暂停履行，因而我方不应承担给付广告发布费责任。一审法院不顾以上事实，致使判决结果与认定事实相矛盾，故要求撤销一审判决，发回重审或改判驳回沈阳铁道传媒公司的诉讼请求并由其承担诉讼费用。 沈阳铁道传媒公司辩称，双方签有明确有效的广告发布合同，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 沈阳铁道传媒公司向一审法院起诉请求：1.判令朝阳广远广告中心支付欠款258，300元、违约金39，000元、利息33，220元（自2017年8月1日至2019年11月25日，按本金为297，300元的中国人民银行同期贷款利率计算）和因起诉而产生的各项费用；2.判令解除合同；3.判令朝阳广远广告中心限期拆除，否则此媒体产权归属为沈阳铁道传媒公司所有；4.本案诉讼费用由朝阳广远广告中心承担。事实和理由：沈阳铁道传媒公司与朝阳广远广告中心于2017年8月1日签订《朝阳站钟楼南、北两侧楼顶广告发布合同》，合同履行期限为2017年8月1日至2020年7月31日，合同总标的金额为397，215元。合同付款时间和方式为签订合同7日内支付第一广告周期广告发布费126，000元，2018年8月1日前支付第二广告周期广告发布费132，300元，2019年8月1日前支付第三广告发布周期的广告费138，915元，合同从开始履行至今，第一周期广告发布费及第二周期广告发布费朝阳广远广告中心均未支付。因朝阳广远广告中心至今未交清欠款，特向法院起诉。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。即确认如下：1.沈阳铁道文化传媒集团有限公司锦州分公司（甲方）与朝阳广远广告中心，于2017年8月1日签订的《广告发布合同》及双方对合同中广告费用、付款时间及方式的约定；2.原合同甲方沈阳铁道文化传媒集团有限公司锦州分公司已于2019年9月20日注销登记，相关广告业务及资产债务移交沈阳铁道传媒公司管理（即上述合同项下的沈阳铁道文化传媒集团有限公司锦州分公司的各项权利义务归为沈阳铁道传媒公司享有和承担）；3.沈阳铁道传媒公司于2018年12月12日向朝阳广远广告中心发出258，300元欠款催款函，限朝阳广远广告中心在2018年12月17日前结清欠款；4.2018年5月17日朝阳车站售票处和候车室楼顶三块广告牌的照片；5.朝阳广远广告中心职工王卫（微信名小星星）在自己的微信朋友圈对朝阳火车站楼顶三面翻广告位的招商发布；6.沈阳铁道传媒公司、朝阳广远广告中心双方的协商对话录音。朝阳广远广告中心对有争议的证据和事实，认定如下：1.于2018年12月17日向沈阳铁道传媒公司发出了回复催款函，并以车站改造，2017年9月17日至2018年12月17日进行断电根本没有正常招商经营为由，要求重新签订合同或延期原有合同；2.朝阳微生活公众号中的朝阳站效果图；3.由原阜新供电段朝阳供电车间出具的情况说明，因2017年9月17日对朝阳车站行李房进行拆除，对朝阳广远广告中心开始断电。对上述三份证据，综合本案相关证据及一审法院调查核实的锦州供电段朝阳供电车间主任邹存凡的询问笔录及其提供的朝阳广远广告中心用电的抄表情况，分析认定如下，对朝阳广远广告中心陈述的断电情况属实发生，但对断电时间与朝阳广远广告中心陈述的不符，对朝阳广远广告中心在回复催款函中陈述的断电情况，不予采信，对朝阳广远广告中心提供的朝阳微生活公众号中的朝阳站效果图缺少证据的关联性无法独立说明案件事实，且不能直接证明朝阳广远广告中心的主张，对该份证据所要证明的朝阳广远广告中心主张，不予采信。对原阜新供电段朝阳供电车间出具的情况说明，虽缺少制作证明材料的人员签名，但经一审法院向制作证明材料人员朝阳供电车间主任邹存凡调查核实，该证明材料证明的断电情况可以作为认定案件事实的依据。4.沈阳铁道文化传媒集团有限公司锦州分公司与朝阳广远广告中心，于2014年3月25日签订的《合同书》，无法证明朝阳广远广告中心所要主张的事实，没有证据的关联性，对该份证据所要证明的朝阳广远广告中心主张，不予采信。 一审法院认为，沈阳铁道传媒公司和朝阳广远广告中心双方签订广告发布合同，应当按照合同的约定履行合同义务。沈阳铁道传媒公司已按合同约定向朝阳广远广告中心提供了广告发布的位置和期限，朝阳广远广告中心也使用了双方合同约定的广告位置并进行了自己的广告发布，双方均已按照签订的合同行使了相应的合同权利和履行了相应的合同义务，且朝阳广远广告中心的广告发布时间一直延续至今，因此，双方签订的广告发布合同合法有效，不存在朝阳广远广告中心主张的因其未在合同签订后7日内付款，该合同已自动解除的情况，朝阳广远广告中心应当按照合同约定的时间向沈阳铁道传媒公司支付广告费用。沈阳铁道传媒公司主张朝阳广远广告中心应于2017年8月8日前支付第一广告发布周期的广告发布费126，000元，于2018年8月1日前支付第二广告周期广告发布费132，300元，两期合计费用258，300元，朝阳广远广告中心应向沈阳铁道传媒公司支付。关于朝阳广远广告中心主张的广告牌断电情况，经原阜新供电段朝阳供电车间出具的情况说明及该朝阳供电车间主任邹存凡的陈述，该证明材料可以确定朝阳广远广告中心主张的断电情况确已发生，但断电时间并非朝阳广远广告中心陈述的时间，鉴于双方均无法准确提供朝阳广远广告中心的实际断电起止时间，根据朝阳供电车间的电抄表记载，酌定按抄表记录的用电情况确定朝阳广远广告中心的断电起止时间，即自2017年9月12日至2017年10月12日，断电时间为31天。根据双方的合同约定，因铁路主管部门进行改造或其他原因致使影响广告媒体的使用的，可减免相应的广告发布费，本案受停电的影响可酌定减免朝阳广远广告中心的相应的广告费用，即按每天的广告发布费用362.75元的一半计收停电期间的广告费用（按原、朝阳广远广告中心双方当庭达成的因停电造成的广告发布的减免方式计算，广告发布费用3年共计为397，215元，3年共计1，095天），共计沈阳铁道传媒公司应减免朝阳广远广告中心因受停电影响的广告发布费为5，622.63元。关于朝阳广远广告中心的违约责任，根据双方合同约定的关于违约责任条款的规定，朝阳广远广告中心在合同规定的时间内不按时支付广告发布费，逾期已达30天，已构成违约，按双方合同约定朝阳广远广告中心应向沈阳铁道传媒公司支付合同标的额397，215元的10%的违约金，即39，721.5元（沈阳铁道传媒公司诉讼请求金额为39，000元）。沈阳铁道传媒公司同时又请求支付广告费用258，300元和违约金39，000元，合计金额为297，300的利息损失33，220元。考虑人民法院应当以实际损失为赔偿基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，结合本案沈阳铁道传媒公司的实际损失情况及朝阳广远广告中心对此的举证责任，酌定仅支持沈阳铁道传媒公司主张的双方合同约定的违约金金额，即沈阳铁道传媒公司主张的39，000元，沈阳铁道传媒公司一并主张的其他利息损失不予支持。关于双方的合同解除，根据双方合同约定的关于违约责任条款的规定，朝阳广远广告中心在合同规定的时间内不按时支付广告发布费，逾期已达30天，且朝阳广远广告中心至今未向沈阳铁道传媒公司支付过任何钱款，已构成违约，沈阳铁道传媒公司有权单方解除合同，沈阳铁道传媒公司诉讼请求解除原、朝阳广远广告中心双方的广告发布合同，根据原、朝阳广远广告中心双方的合同约定，双方合同应予解除。同时，对朝阳广远广告中心制作、安装和维护的位于朝阳火车站（朝阳南站）楼顶的钟楼南、北两侧广告展示牌（三面翻），应在指定期限内由其自行拆除。因双方未在法定期限内，提供合法有效的证据予以证明，对双方的其他主张，不予支持。综上所述，朝阳广远广告中心向沈阳铁道传媒公司支付广告发布费252，677.37元（已减免5，622.63元）及违约金39，000元，并解除双方的广告发布合同，由朝阳广远广告中心在本判决生效后十日内自行拆除位于朝阳火车站（朝阳南站）楼顶的钟楼南、北两侧广告展示牌（三面翻）。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、朝阳市双塔区广远广告文化传播中心于本判决生效后十日内，向沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司支付广告发布费252，677.37元，并向沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司支付违约金39，000元；二、解除沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司（原合同甲方为沈阳铁道文化传媒集团有限公司锦州分公司）与朝阳市双塔区广远广告文化传播中心，于2017年8月1日签订的广告发布合同，并由朝阳广远广告中心在本判决生效后十日内，自行拆除位于朝阳火车站（朝阳南站）楼顶的钟楼南、北两侧广告展示牌（三面翻）；三、驳回沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6258元，减半收取计3129元，由朝阳市双塔区广远广告文化传播中心负担3000元，由沈阳铁道文化传媒集团有限公司沈阳分公司负担129元。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致，对一审法院查明的事实,本院予以确认。 本院认为，当事人之间既签有《广告发布合同书》，就应按合同约定，处理和解决合同履行过程中发生的问题。该《广告发布合同书》第12条、第13条已明确约定了广告媒体设置地点如遇有进行改造或其他情形影响合同履行或部分履行的解决办法，因此，当广告发布过程中出现因车站改造断电影响合同部分履行时，即应按照合同约定的解决办法，分劈责任、分担义务。朝阳广远广告中心诉称因朝阳站改造断电和面临拆迁影响其广告招商，沈阳铁道传媒公司因此已承诺合同暂停履行，但又无法提供相关证据予以证明。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，朝阳广远广告中心应承担举证不能的法律后果。同时，朝阳广远广告中心在二审法庭陈述中称，原审认定的断电时间有误，应超过一个月，但亦不能提供相应的证据予以证明，因此，亦应承担举证不能的法律后果。一审法院根据各方提供的证据确定本案事实，并根据广告位置的使用及断电时长，按照双方合同中所约定的解决办法，裁量双方所应承担的责任，并无不当，因此，对朝阳广远广告中心关于一审法院认定事实错误的观点，本院不予支持。 综上所述，朝阳市双塔区广远广告文化传播中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6258元，由上诉人朝阳市双塔区广远广告文化传播中心负担。 本判决为终审判决。 审判长  王立安 审判员  张 放 审判员  杨玉荣 二〇二〇年五月六日 法官助理苏娜左周 书记员李浩（代）