辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽13民终1511号上诉人（原审原告）：刘晓东，男，1979年10月15日出生，汉族，无职业，住朝阳市。上诉人（原审被告）：富斯顿国际酒店有限责任公司，住所地朝阳市双塔区朝阳大街一段**。法定代表人：侯建华，经理。委托诉讼代理人：关俊环，该公司法务经理。委托诉讼代理人：陈希博，该公司职员。上诉人刘晓东因与上诉人富斯顿国际酒店有限责任公司（以下简称富斯顿酒店）劳动争议纠纷一案，双方均不服朝阳市双塔区人民法院（2016）辽1302民初4119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘晓东，上诉人富斯顿酒店的委托诉讼代理人关俊环、陈希博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘晓东上诉请求：1、返还2014年初签订的劳动合同，2015年初签订的空白劳动合同2份；2、2015年10月至2016年6月得病期间的诊疗费2134元、营养费8000元及后续费用；3、2015年10月至2016年6月得病期间病假工资7441.09元；4、2012年11月至2015年10月超时工作的时间，共计1312．25个工作日，折合89，600．43元；5、2012年11月至2015年6月的养老、医疗、失业金共计23，931．88元。以及因天维集团未缴纳失业保险而导致失业后无法领取失业金7560元，工伤险；6、2012年11月工作，2014年签订劳动合同，此期间应负的法律责任计57，353．24元；7、2015年6月至2015年10月只发给我擦鞋的工资，但未发负责送取6个部门的浴巾、浴服等（属于重体力劳动），同时还要重复查数并记录、签字、反复交接、分配、部门之间协商、带送取饮用水的工资共计35,000元；8、2015年4月至2015年10月间，两次强行促销其集团下属企业生产的牛肉并直接在工资扣除的100元，及此事件引发的精神损失费4元；9、2013年1月未发增加试用期1个月的工资200元；10、2014年、2015年未休的法定假日的工资补贴2389.30元。2012年11月至2015年11月二次带薪年假共10天，折合2048．33元；11、2012年11月至2016年6月经济补偿金8193.32元；12、该公司承担劳动合同中第六条的法律责任；13、该公司承担此次案件的诉讼费用；14、驳回一审法院（2016）辽1302民初4119号民事判决。事实和理由：1、2014、2015年年初签订的劳动合同文本没给上诉人，而且拒绝员工在合同上填写任何时间；2、上诉人在2015年秋季感冒发高热系在酒店上班换工作服导致，发热期间未休息继续重体力工作而继发严重的睾丸炎、附睾炎，精索静脉曲张，至今仍不能长时间从事中、重体力劳动等活动；3、上诉人在酒店担任消防员兼保安，倒班期间平均每周多工作30小时（白班10个小时、晚班15．5个小时）。2015年6月至10月每周多工作28小时（早7：50至晚7：10），擦鞋兼每天送取浴巾、浴服数次，每车近千斤。富斯顿酒店辩称，上诉人刘晓东的上诉请求，不应支持。富斯顿酒店上诉请求：1、撤销一审法院（2016）辽1302民初4119号民事判决第二项，判令刘晓东向上诉人支付18411．20元；2、承担诉讼费用。事实和理由：1、被上诉人无故旷工后，又书面提出辞职，给上诉人的日常工作及管理造成困难和经济损失，不应再支付病假期间工资1350元；2、被上诉人自己书面提出辞职，判令给付解除劳动合同经济补偿金8258元错误；3、被上诉人自己缴纳2013年7月至2016年6月的基本养老保险等各项社会保险费，并未向上诉人说明，造成上诉人无法重复为其办理基本养老保险等各项社会保险费，责任不在上诉人；4、牛排属于节假日给职工发放的优惠福利，由职工自愿购买，上诉人并未进行强制购买，判令返还错误。刘晓东辩称，上诉人说的不属实，不认可。刘晓东向一审法院起诉请求：1、给付2015年10月至2016年6月得病期间的诊疗费2,134元、营养费8,000元及后期费用数额不定；2、给付2015年10月18日至2016年6月18日得病期间的病假工资7,441.09元（按照80%标准）；3、给付2012年11月20日至2015年10月18日超时工作共计约1312.25个工作日工资89,604.3元；4、给付2012年11月20日至2015年6月18日养老医疗失业金共计23,931.88元及因天维集团未缴纳失业保险，导致失业时无法领取的失业金7,560元，工伤保险数额不确定；5、支付2012年11月20日至2014年签订劳动合同前未签订劳动合同的二倍工资57,353.24元；6、给付2015年6月至2015年10月期间除擦鞋的工资以外，其他工资共计35,000元；7、返还2015年4月至2015年10月间两次强行扣发的牛肉费合计100元并给付精神损失费4元；8、给付2013年多出的1月试用期工资200元；9、给付2014年、2015年未休的法定假日的工资2,389.30元；10、2014年、2015年带薪年休假工资2,048.33元；11、给付2012年11月至2016年6月经济补偿8,193.32元；12、承担强迫我加班的刑事责任；13、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：刘晓东于2012年11月20日到被告处工作，当日双方签订了书面劳动合同，合同期限为2012年11月20日至2013年12月31日，被告安排原告在富斯顿国际酒店保安部工作。合同期满后，双方于2014年1月1日续签了固定期限为三年的劳动合同（期限自2014年1月1日至2016年12月31日止），原告月平均工资为2,064.50元，被告未为原告缴纳各项社会保险。2015年10月15日，原告向被告请休病假，2015年11月30日，原告病假期满后没有按时到被告处工作，被告也没有提出与原告解除劳动合同。2016年6月8日，原告向被告提交了离职申请，同月12日，被告同意原告离职。2016年6月21日，原告向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、被告给原告一份2014年、2015年的劳动合同；2、支付2015年10月至2016年6月得病期间的工资、诊疗费、营养费；3、2012年10月至2015年10月超时工作及法定节假日工资；4、补缴2012年11月至2016年6月的各项社会保险费及公积金；5、支付2012年11月至2016年6月的经济补偿金；6、补偿2012年11月至2016年6月的二次带薪年休假；7、2012年11月入职，2014年签订劳动合同，此期间应负的责任；8、2015年6月至10月送取六个部门的浴巾、浴服等（属于重体力工作），还要查数并记录、签字、反复交接、带送取饮用水的工资；9、2015年4月至10月间，两次强行促销集团下属单位的牛肉并直接在工资中扣除的100元；10、为原告补发2012年10月末至2013年1月的试用期工资200元。2016年8月5日，该委作出朝劳人裁字[2016]418号裁决书，裁决：一、原、被告的劳动关系自2016年6月8日解除；二、被告将签订的劳动合同给原告一份；三、被告富斯顿国际酒店有限责任公司于裁决书生效之日起十日内向原告刘晓东支付一下待遇：1、被告未依法缴纳社会保险而给原告造成的损失共计8,651.40元；2、解除劳动关系经济补偿8,193.32元；3、强制消费购买牛排的100元；4、医疗期的工资1,350元；四、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，提起民事诉讼。一审法院认为，原告刘晓东自2012年11月20日到被告处工作。2015年10月15日，因病请假，请假期限截止到2015年11月30日。原告病假到期后没有继续上班工作。2016年6月8日，原告以工作期间生病，在休病假期间被告未支其工资为由，向被告提出书面离职申请。同月12日，被告同意原告离职，故应认定双方劳动合同于2016年6月12日解除。关于原告主张的诊疗费、营养费及后期费用等问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条规定，被告富斯顿酒店应当为原告缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费。本案中，被告未为原告缴纳上述各项社会保险费，因原告自行缴纳了2013年7月至2016年6月期间的基本养老保险,其缴纳的养老保险费社会统筹部分共计人民币8,366.40元(2,620.80元+2,822.40元+2,923.20元=8,366.40元);医疗保险费336.80元[(136元+190元+95元)×80%],合计人民币8,703.20元(8，366.40元+336.80元),由此给原告带来的损失应由被告承担。故，被告富斯顿酒店应支付原告未缴纳社会保险而造成的损失人民币8651.40元；因原告刘晓东未提供医疗费收据原件，故对原告主张诊疗费的诉讼请求，不予支持；关于原告主张的营养费、后期费用，因无证据予以证明，不予支持。关于原告患病期间的病假工资问题。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第五十九条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。原告的病假期间为2015年10月15日-2015年11月30日，故被告应按当地最低工资标准向原告支付病假期间（一个半月）工资1,350元（900元+450元）。关于原告主张的超时工资（延时加班费）问题。《劳动人事争议仲裁办案规则》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第2号）第十七条规定：“当事人对自己提出的主张有责任提供证据……”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。因原告未提供其加班的证据，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故对原告主张超时工资（延时加班费）的诉讼请求，不予支持。关于领取失业金问题。《辽宁省失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。……”。本案中，被告虽未为原告缴纳失业保险费，但因原告系主动提出辞职，属本人意愿中断就业，不符合上述条例规定领取失业保险金的条件。原告的该项诉讼请求，不予支持。关于未签订劳动合同的二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”计算二倍工资的起止时间应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日。被告对原告刘晓东的用工之日自2012年11月20日起，双方已于当日签订了书面的劳动合同，合同期限为2012年11月20日至2013年12月31日，合同期满后，双方又续订了劳动合同，合同期限为2014年1月1日至2016年12月31日，不存在未签订书面劳动合同的情形。故对原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，不予支持。关于要求被告支付2015年6月至2015年10月期间除擦鞋的工资以外的其他工资问题。通过被告富斯顿酒店提供的员工工资表可证实，原告刘晓东在此期间从事其他工作（男宾保洁、保安员）的工资已在其工资中结算支付。原告的该项诉讼请求，不予支持。关于返还强制消费的牛肉款及精神损失费问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”故被告应返还原告强制消费购买的牛排款人民币100元。被告虽然强制原告购买牛排，因数量较少，尚未给原告造成严重后果。原告要求被告支付精神损害赔偿的诉讼请求，不予支持。关于要求被告给付2013年多出的1月试用期工资问题。因双方签订的劳动合同中未约定试用期，原告亦未提供证据证明被告在此间对其进行试用期的约定，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。关于原告主张的2014年、2015年法定假日工资补贴（加班工资）问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。因原告未提供其法定假日加班的证据，也未提供证据证明用人单位掌握法定假日加班事实存在的证据。原告主张的2014年、2015年法定假日加班工资的诉讼请求，不予支持。关于原告主张的2014年、2015年带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”、《职工带薪年休假条例》第四条第三项规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的”。原告称其2014年已休过年假，且2015年其休病假等已超过2个月。原告主张的2014年、2015年带薪年休假工资的诉讼请求，不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”本案中，原告在被告单位工作近三年七个月，此间被告未为原告缴纳社会保险，原告辞职提出解除劳动合同，被告应依法支付原告解除劳动合同经济补偿金，被告应支付原告经济补偿金的数额为8,258元（2,064.50元/年×4年）。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，应予支持。关于原告主张的被告承担强迫其加班刑事责任问题。因追究刑事责任不属于劳动争议案件的受案范围，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条，《劳动人事争议仲裁办案规则》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《职工带薪年休假条例》第四条第三项，《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条，《辽宁省失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告刘晓东与被告富斯顿酒店于2016年6月12日解除劳动关系；二、被告富斯顿酒店于判决生效后十日内给付原告刘晓东病假期间工资1,350元、解除劳动合同经济补偿金8,258元、社会保险费损失8,703.20元、返还强制消费购买的牛排款100元，合计人民币18,411.20元；如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告刘晓东其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告富斯顿酒店负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，第一，关于刘晓东请求返还空白劳动合同的问题。经查,富斯顿酒店与刘晓东于2014年1月1日签订书面劳动合同约定合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日，刘晓东并未提供其它证据佐证除该份合同外，另行与富斯顿酒店签署了空白的劳动合同书。故，刘晓东的此项上诉请求，本院不予支持；第二，关于刘晓东主张的诊疗费、营养费、后续费用的问题。根据法律规定，富斯顿酒店负有为其职工缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费的义务。其未履行法定义务，应当承担相应的民事责任。故，刘晓东自行缴纳的2013年7月至2016年6月的基本养老保险费社会统筹部分8,366.40元(2,620.80元+2,822.40元+2,923.20元=8,366.40元);医疗保险费336.80元[(136元+190元+95元)×80%],合计8,703.20元(8，366.40元+336.80元),富斯顿酒店应承担8651.40元。因刘晓东未提供医疗费收据原件，其主张的诊疗费，不予支持。主张的营养费、后期费用，因无提供证据予以证明，不予支持。富斯顿酒店上诉请求不应承担基本养老保险等费用的理由，不能成立，本院不予支持；第三，关于刘晓东主张的病假工资问题。根据原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第五十九条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。刘晓东的病假期间为2015年10月15日-2015年11月30日，富斯顿酒店应当按当地最低工资标准向其支付病假期间（一个半月）的工资1,350元（900元+450元）。刘晓东的此项请求，予以支持。富斯顿酒店上诉请求不应承担此项费用的理由，不能成立，本院不予支持；第四，关于刘晓东主张的超时工作的工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定。刘晓东并未提供证据证明存在加班的事实，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据。刘晓东的此项请求，不予支持；第五，关于刘晓东主张的失业金等费用的问题。根据《辽宁省失业保险条例》第十四条的规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。”富斯顿酒店虽未为刘晓东缴纳失业保险费，但因刘晓东本人主动提出辞职，属本人自愿中断就业。故，刘晓东的此项请求，不符合上述规定的领取失业保险金的条件，不予支持。第六，关于刘晓东主张未签订劳动合同的赔偿问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，计算二倍工资的起止时间应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日。富斯顿酒店与刘晓东的劳动关系自2012年11月20日签订劳动合同时起确立，劳动合同约定劳动期限为2012年11月20日至2013年12月31日。合同期满后，双方又续签了劳动合同，合同期限为2014年1月1日至2016年12月31日，不存在未签订书面劳动合同的情形。故，刘晓东的此项请求，不予支持；第七，关于刘晓东主张除擦鞋工资以外的其他工资问题。根据富斯顿酒店提供的员工工资表记载，刘晓东在此期间从事的其他工作（男宾保洁、保安员）的工资已在其工资中结算支付。故，刘晓东的此项请求，不予支持；第八，关于刘晓东主张返还强制消费的牛肉款及精神损失费的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”的规定，富斯顿酒店利用用人单位优势，向刘晓东推销自营牛排，并收取费用，违反法律规定，应当予以返还。但刘晓东消费后，并末对其造成精神损害。故，刘晓东的此项请求，不予支持；第九，关于刘晓东主张2013年多出的1个月试用期间的工资问题。经查，双方签订的劳动合同并未约定试用期，且刘晓东也未提供证据证明其与富斯顿酒店约定了劳动试用期。刘晓东的此项请求，不予支持；第十，关于刘晓东主张法定节假日未休的工资补贴和带薪年假工资的问题。首先，刘晓东并未提供其节假日在岗的证据和富斯顿酒店未安排其轮休、补休的证据。其次，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”、《职工带薪年休假条例》第四条第三项：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的。”的规定，且其2014年已休过年假，2015年病假期满后又不上岗。故，刘晓东的此项请求，不予支持；第十一，关于刘晓东主张解除劳动合同的经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，刘晓东在富斯顿酒店工作近三年七个月，富斯顿酒店并未为其缴纳社会保险，刘晓东提出辞职、解除劳动合同，富斯顿酒店应支付解除劳动合同的经济补偿金。经济补偿金数额应为8258元（2,064.50元/年×4年）。刘晓东的此项请求，予以支持。富斯顿酒店请求不支付经济补偿金的理由，不能成立，不予支持；第十二，关于刘晓东主张富斯顿酒店应承担劳动合同第六条法律责任的问题。经查，双方签订的劳动合同第六条主要内容为“富斯顿酒店严格执行劳动定额标准，不得强迫或变相强迫刘晓东加班。因特殊原因需要延长工作时间的，在保障身体健身的条件下，延长工作时间每日不超过3小时。”合同第四条约定刘晓东执行综合工时工作制，即平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。刘晓东并未提供证据证明富斯顿酒店存在强迫或变相强迫其加班的事实，或违反第四条约定的证据。故，其身体健康原因与工作岗位不能认定必然存在因果关系。刘晓东的此项请求，不予支持。综上所述，刘晓东、富斯顿酒店的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免予收取。本判决为终审判决。审判长  孙树立审判员  华政通审判员  郭敬明二〇一七年十月十七日书记员  郭立明