安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0705民初3917号 原告：何胜利，男，1972年3月2日出生，汉族，住安徽省合肥市庐江县。 委托代理人：田文慧，安徽省庐江县龙桥镇法律服务所法律工作者。 被告：杨琴，女，1976年11月13日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 原告何胜利与被告杨琴承揽合同纠纷一案，本院于2017年8月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何胜利及其委托代理人田文慧、被告杨琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告何胜利向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告各项费用80176元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月介绍人徐幼林打电话给原告，讲被告需要找一个开采石料场的施工队，问原告干不干，原告愿意去做。于是2017年5月12日下午将挖机从安徽庐江调往江西省吉水县前江村被告承包的金祥石材开发有限公司的采矿区工地。5月13日开始施工。被告与原告之间的口头约定：达不到石子原料2万吨时12元／吨,超过2万吨时11.5元／吨,由被告原因造成停工,被告支付原告停工费1500元／天,拖车费用由被告承担。直到2017年6月10日被告因金祥石材开发有限公司未付款给她，被告通知原告停工，直到6月22日原告调回挖机。通过当地政府协商无果。为维护自身合法权益，依法向贵院提起诉讼。 被告杨琴辩称：我根本不存在与何胜利达成了口头协议，何胜利来了之后，厂里直接派的安全员，安排何胜利干活，我就在山上面看他们烧了一点纸，我就下山了，后来什么事情，我不清楚，我跟何胜利没有任何关系，我只是跟汪芝水之间有联系，因为汪芝水是朋友，汪芝水想接这个活，我也同意，价格前前后后跟汪芝水有不同的口头约定，但是汪芝水是怎么喊徐幼林、钟诗成、何胜利的具体情况我不清楚，他们之间是如何约定，我更不清楚了，我从来没有与徐幼林、钟诗成、何胜利有过任何约定，徐幼林也曾和金祥石料厂的朱总也谈过山场开采问题，具体怎么说的我不清楚，也跟我无关，他们怎么干活的过程，我从来没有下令他们干活，都是厂里下令让他们干活的，所以要付多少钱也与我无关。我叫汪芝水干活是在有炸药的前提下，汪芝水跟我说让我只负责帮他们跟厂里面结账，具体怎么干，他们自己和厂里面联系。 本院经审理认定事实如下：2017年4月，被告与案外人“吉水县金祥石材开发有限公司”（以下简称金祥公司）签订《开采加工承包合同》，金祥公司将位于采石加工场（所有生产线）承包给被告开采及石料加工，负责向被告提供购买爆破物品所需的手续，购买费用由被告承担，如因手续不全，导致的一切损失由金祥公司承担，合同期限为2017年5月1日至2021年4月30日，双方还约定了其它事项。2017年5月11日，原告应案外人徐幼林的邀约从庐江赶到铜陵，经徐幼林及另两名从江西回铜陵的案外人汪芝水、钟诗成对原告讲，江西吉水被告工地需要一个施工队伍，原告遂于次日将挖机从庐江调到吉水县工地，5月13日早上开始施工。 原告称其与被告在2017年5月13日早上达成了口头协议：达不到石子原料20000吨时价格12元／吨,超过2万吨时11.5元／吨。原告还称2017年6月10日，因金祥公司未向被告付款，被告通知原告挖机停工，直到2017年6月21日原告将挖机调回。原告提交了钟诗成、徐幼林分别出具的证人证言佐证上述观点，但其未在举证期限内向本院申请证人出庭作证，在庭审中经本院释明，其仍未申请证人出庭作证。原告还向本院出具了其自己书写的《情况说明》：“截止到6月10日实际挖装毛石5439.5吨，折算成品石子3845.5吨，排土工时38小时；修筑上山便道7.5小时；误工时间2天。所挖石料全部由金祥石材开发有限公司调运至位于的加工区，并开具磅单。排土工时、误工时间、修筑上山便道工时均有金祥石材开发有限公司现场管理人员确认。挖机工作期间的油料由金祥石材开发有限公司提供，消耗油料16300元。挖装石料：3845.5吨×12元＝46146元，排土工时：38小时×260元＝9880元，修筑道路：7.5小时×260元＝1950元，误工时间：2天×1500元＝3000元，小计60976元，扣除油料：60976元-16300元＝44676元。”金祥公司在该“情况说明”后注明“以上情况属实，款项我公司已与杨琴结清。”同时加盖了公司公章，吉水县和社会保障服务所也在该“情况说明”后加盖公章。被告对上述证据均不认可，称相关陈述都不是事实，其只跟汪芝水联系，跟原告没有关系。 上述事实，有庭审笔录，原告提交的原告身份信息、情况说明四份、开采加工承包合同、身份证复印件等证据在卷佐证，并经庭审质证。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。本案中，原告与被告是否存在承揽合同关系？如果存在承揽合同关系，挖装石料、排土、修筑道路等项目的价格如何约定？原告实际挖装石料多少吨？排土、修筑道路分别用时多少？误工多少天及误工责任在谁？这一系列问题均应由原告承担举证责任。但是，原告提交的两份证人证言，相关证人无正当理由均未出庭作证，而原告提交的《情况说明》为自己所书写，并非吉水县和社会保障服务所在其职权范围内制作的文书，金祥公司又属于利害关联方，故证人证言及《情况说明》均不能作为认定案件事实的依据。同时，依原告在《情况说明》中所述，磅单开具、油料提供及排土工时、误工时间、修筑上山便道工时的确认等，均系金祥公司所为，而不是被告，这与原告提交的证人证言之间存在难以解释之处：若依证人证言所述原告与被告之间达成口头协议，则上述行为均应由被告做出，而不应当是金祥公司。综上所述，原告提交的证据不足以证明其事实主张，应当承担不利的后果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第一百一十四条、第一百一十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款和第二款、第五十五条第一款、第六十九条第一款第五项的规定，判决如下： 驳回原告何胜利的诉讼请求。 案件受理费1804元，减半收取902元，由原告何胜利负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  余卫东 二〇一七年十月二十五日 书记员  郝 朕 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 …… 二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第一百一十四条国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。 第一百一十七条当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出。 …… 三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。 对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。 …… 第五十五条证人应当出庭作证，接受当事人的质询。 …… 第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据： …… （五）无正当理由未出庭作证的证人证言。