云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2017）云0722民初360号原告：谭志红，男，汉族，1989年6月1日出生，初中文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县，委托诉讼代理人：高吉祥，云南灵源律师事务所律师，特别授权代理。被告：吕文岳，男，汉族，1985年4月23日出生，高中文化，浙江省温岭市人，个体工商户，住浙江省温岭市，现住永胜县，原告谭志红诉被告吕文岳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年6月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年10月16日公开开庭进行了审理，原告谭志红及委托诉讼代理人高吉祥、被告吕文岳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭志红向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费7830.43元（不包含被告已经支付的费用）、误工费240天×200元／天=48000元、护理费15738.6元（第一次住院31天×120.6元／天=3738.6元，第一次住院出院后护理费12000元）、住院期间伙食补助费31天×100元／天=3100元、营养费90天×50元／天=4500元、鉴定费1900元、后期医疗费12000元、残疾赔偿金8级×20年×9020元／年=54120元、交通费293元、购买医疗中单款68.8元（购买酒精、纱布、棉签、绷带）、精神抚慰金10000元，以上合计157550.83元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是被告雇请的工人。2015年11月17日，原告与被告到仁里李云海家装空调，在安装二楼的空调时，被告从二楼跌落受伤。原告受伤后，被送往仁和镇卫生院摄片诊断，后由被告将原告转院至大理市第一人民医院住院治疗，医院诊断为：腰1椎体压缩性骨折，双侧跟骨粉碎性骨折。行腰1椎骨折后路切开复位减压，钉棒系统内固定术，双侧跟骨骨折切开复位，钢板内固定术，住院23日好转出院。住院的费用由被告支付，出院后被告支付了5000元的护理费。2017年4月3日至4月10日原告再次入住大理市第一人民医院行内固定物取出术。原告的伤情经大理市第一人民医院司法鉴定所鉴定为：八级伤残、后期医疗费12000元、误工期240天、护理期90天、营养期90天。原告为维护自身的合法权益，遂诉至法院。审理过程中，原告变更诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费7830.43元（不包含被告已经支付的费用）、误工费240天×200元／天=48000元、护理费15738.6元（第一次住院31天×120.6元／天=3738.6元，第一次住院出院后护理费12000元）、住院期间伙食补助费31天×100元／天=3100元、营养费90天×50元／天=4500元、鉴定费1900元、后期医疗费12000元、残疾赔偿金9级×20年×9020元／年=36080元（按照重新鉴定的九级伤残计算）、交通费293元、购买医疗中单款68.8元（购买酒精、纱布、棉签、绷带）、精神抚慰金10000元，以上合计139510.83元。2、诉讼费由被告承担。3、重新鉴定产生的误工费、差旅费请法庭计算后在判决书中释明并划分该费用的承担方式及金额。被告吕文岳辩称，1、若原告坚持主张原告系答辩人雇请的固定工人，双方形成的是劳动关系，性质为劳动纠纷，不属于人民法院直接管辖的案件，应依法驳回原告的起诉，并告知先行申请劳动仲裁。2、若双方形成的是劳务关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。根据该规定，原告系在提供劳务过程中，因自身的过错受到损害，故原告应承担主要责任。在房屋外墙安装空调时，从五楼楼顶固定了两根绳索（一根系在腰部为安全绳，一根手拉绳为控制方向和速度），原告系上绳索后，从五楼顶部顺外墙到四楼安装空调，又从四楼滑到三楼安装空调，在从三楼滑到二楼过程中，由于原告没有系好安全绳，亦没有控制好手拉绳，导致自己跌落地面，故原告应该承担此次事故的主要责任。3、关于赔偿范围及标准问题。原告第一次住院的医疗费49447.98元，扣除医保报销部分，被告实际垫付41617.55元，对第二次住院的7830.43元没有意见（但应扣除医保报销费用）；后期医疗费12000元没有意见，但应当扣除可医保报销的35%，扣除后为7800元；残疾赔偿金36080元没有意见；误工费只认可240天×120.6元／天=28944元；住院伙食补助费31天×100元／天=3100元没有意见；营养费90天×50元／天=4500元没有意见；护理费认可11939.4元（原告第一次住院31天，其中有22天是被告及被告请的护工进行护理的，护理费120.6元／天）；交通费没有意见；精神抚慰金请法庭酌情确定。此次事故被告共垫付人民币50317.55元（重新鉴定的鉴定费2600元、原告去昆明重新鉴定的差旅费1100元、预付给原告的护理费5000元、医疗费41617.55元）。归纳原、被告的诉辩主张，主要争执焦点是：原告是否存在过错？如存在过错，其责任如何划分？原告的损失应如何认定？为支持自己的诉讼主张，原告向本院提交了下列证据：1、身份证复印件一页，拟证明原告的主体资格。2、入院证明、出院证明四页，拟证明原告第一、二次住院事实、诊断结果、住院天数。3、医疗费单据、病人住院费用清单六页，拟证明原告支出的医疗费为7830.43元、不包含第一次住院费用57481.79元。4、病人护理协议一页，拟证明原告第一次住院出院后原被告签订的护理协议，护理费用为12000元。5、购买医疗中单发票一页，拟证明原告购买的医疗中单支出，购买了纱布、酒精、棉签、绷带。6、交通费单据2页，拟证明原告第二次住院、出院支出的交通费用为293元（原告的朋友去接原告出院加了170.94元的油、其余为原告去住院的时候的车票费）7、鉴定费单据1页，拟证明原告支出的鉴定费为1900元。8、司法鉴定意见书一份，拟证明原告的伤残等级为八级、后期医疗费用为12000元、误工期为240天、护理期为90天、营养期为90天。9、谭志红受伤时工作地点照片四张，拟证明谭志红工作的地点、原告坠落的房屋面貌、楼层、安装的外挂空调。10、车票5张金额为418元、出租车费单据7张金额为90元、住宿费单据一张金额为260元，拟证明原告第二次鉴定支出的费用。经质证，被告对第1、2、3、5、6、7、9、10组证据没有意见。对第4组证据中的金额没有意见，但护理协议是原告以出院为条件要求我签订的。对第8组鉴定意见中伤残等级评定有意见，应以重新鉴定的为准，对鉴定的其他事项没有意见。为支持自己的主张，被告向本院提交了下列证据：1、大理第一人民医院出院记录、住院收费发票、费用清单、门诊综合病历、入院记录、病情证明、新农合住院费用报审单复印件各一份、第二次鉴定费用收据照片复印件，拟证明被告第一次住院治疗的情况及费用支出等，第二次鉴定支出的费用。2、录音光盘一份，拟证明此次事故造成的主要过错在于原告（当庭播放）。3、重新鉴定的鉴定意见一份，拟证明原告的伤残等级、后期医疗费、及三期的评定。经质证，被告对第1、2、3组证据均无异议。被告申请证人杨某、罗某出庭作证。证人杨某证言：当时安装空调的时候，我与被告在五楼顶上，绳子是我们从楼顶上放下来，由原告自己系在身上，他如何系绳子的我们不清楚。先用的是粗绳子，后面攒位置的时候就放下去一根比先用的绳子细点的绳子。绳子没有断，应该是系的结滑脱导致原告掉下去的。系在身上的绳子一般是要打死结的。当时我没有在外面操作，无法判断是否可以打死结。证人罗某证言：当时我在楼底下，看见原告掉下来的时候是拉着绳子滑下来的，之后我就帮原告扶起，然后被告下来以后将原告送到医院。我看见原告掉下来的时候绳子没有在身上了，只有安全带在身上。经质证，原告认为证人杨某没有在外空实际操作过，是否打死结这个问题他也不清楚。对证人罗某的证言没有意见。被告对证人杨某、罗某的证言没有意见。经本院审查，原告提交的第1、2、3、5、6、7、9、10组证据其来源合法，内容真实，与本案有关联性，应予以认定。原告提交的第4组证据，不符合证据的三性要求，不予认定。原告提交的第8组证据中原告的伤残等级鉴定与被告申请重新鉴定的不一致，且系原告的单方委托所作出，故本院对原告的伤残鉴定意见不予认定；后期医疗费的鉴定意见及三期评定的鉴定意见，被告予以认可，故本院予以认定。被告提交的第1、3组证据符合证据的三性要求，本院予以认定；对第2组证据，原告虽无意见，但证据内容不能证明欲证明目的，故本院不予认定；证人证言客观、真实，本院予以认定。综合原、被告陈述和证据认定，本院确认本案主要法律事实如下：原告谭志红是被告吕文岳雇请的工人。2015年11月17日，原告与被告及另一名工人杨某到仁里李云海家安装空调，在安装二楼空调的时候，原告系在身上的绳子滑脱导致其跌落地面受伤。原告受伤当天被送往仁和镇医院摄片诊断，2015年11月18日被送往大理市第一人民医院住院治疗，原告的伤情经医院诊断为：L1压缩性骨折；双跟骨粉碎性骨折；T12棘突骨折；全身多处软组织挫伤，2015年12月10日好转出院；期间共支付医疗费人民币41617.55元（医疗费57481.79元，经新型农村合作医疗报销15864.24元，实际支付41617.55，被告垫付），出院后原告垫付了5000元的护理费。2017年4月3日，原告再次入住大理市第一人民医院做双跟骨骨折术后内固定取出术，2017年4月10日出院，期间支付医疗费7535.13元。2017年4月10日，原告伤情经大理市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：谭志红的伤残为八级伤残、后期医疗费评定为人民币12000元，误工期为240天。护理期为90天，营养期为90天，为此支付鉴定费1900元。在审理过程中，被告对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，经法院委托云南正大法医司法鉴定中心进行重新鉴定，2017年8月21日，云南正大法医司法鉴定中心作出鉴定意见：谭志红的伤残为九级伤残、后期医疗费评定为人民币12000元，误工期为240天，护理期为90天，营养期为90天，为此被告支付鉴定费2600元。原告配合重新鉴定支出交通费508元、住宿费260元（被告先行向原告垫付1100元）。本院认为，原告接受被告雇请，为被告提供劳务获取报酬，受被告管理和安排，则在原、被告之间形成个人劳务法律关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，提供劳务者因劳务造成自己损害的适应一般过错原则，即接受劳务一方对劳务者的损害按照过错大小承担赔偿责任。本案中，被告提交的证据不足以证明原告具有过错或故意的行为，故被告对原告此次损害应承担全部赔偿责任。关于原告主张的各项损失认定：1、原告的医疗费，根据医疗机构出具的收费收据，认定原告的医疗费为49447.98元。2、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等支出。云南正大法医司法鉴定中心作出的鉴定意见书系具有相应鉴定资质的机构和鉴定人员依法作出，残疾赔偿金应依其确定。故按受诉法院所在地上一年度农村常住居民人均纯收入9020元（2016年农村常住居民人均可支配收入）计算残疾赔偿金为36080元。后续治疗费12000元、及重新鉴定产生的鉴定费2600元，一并予以支持。关于原告自行在大理市第一人民医院司法鉴定所鉴定产生的鉴定费1900元，因关于伤残鉴定本院未采纳，故对其鉴定费本院不予支持。3、护理费，护理期按鉴定意见确定，护理期评定为伤后90日，其中扣除被告为其护理的22天，故对原告要求的护理费，本院支持为8200.8元（68天每天120.6元）。4、误工费，误工期按鉴定意见确定，误工期评定为伤后240日，误工费为28944元（240天每天120.6元）。5、营养费，营养期依鉴定意见为伤后90日，每天支持50元，营养费为4500元。6、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费确定，本地一般工作人员的出差伙食补助费为100元，住院天数31天，住院伙食补助费确定为3100元。7、交通费，根据证据，支持293元。8、原告购买绷带、纱布、酒精、棉签支出68.8元，本院予以支持。9、原告要求的精神抚慰金，结合原告的伤残等级，本院酌情支持2000元。10、原告配合重新鉴定支出住宿费260元、交通费508元，误工损失酌情支持361.8元（3天每天120.6元）。综上，原告谭志红各项损失合计为148364.38元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告吕文岳赔偿原告谭志红医疗费49447.98元、残疾赔偿金36080元、后期医疗费12000元、鉴定费2600元、护理费8200.8元、误工费28944元、营养费4500元、住院伙食补助费3100元、交通费293元、购买纱布和酒精等68.8元、精神抚慰金2000元、原告重新鉴定支出交通费及住宿费等1129.8元，以上合计人民币148364.38元，扣除被告垫付的50317.55元，下余的98046.83元限于本判决发生法律效力后三十日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3451元，由原告谭志红负担1199元，由被告吕文岳负担2252元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的,本判决即发生法律效力,若负有义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后,法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长 黎 勇审判员 陈正芳审判员 杨永合二〇一七年十月二十日书记员 王银秋