河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终3424号上诉人（一审被告）：汝阳县蝴蝶国际大酒店有限公司，住所地：河南省汝阳县城杜鹃大道西段。法定代表人：黄志良，该公司经理。委托诉讼代理人：王建敏，河南洛城律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：洛阳旷世置业有限公司，住所地：河南省洛阳市吉利区康乐路68号。法定代表人：权高山，该公司经理。委托诉讼代理人：杨保宏，河南丹诺律师事务所律师。一审被告：河南星鹏铸件有限责任公司，住所地：河南省焦作市马村区安阳城街道办事处天门村南。法定代表人：杨申申，该公司总经理。上诉人汝阳县蝴蝶国际大酒店有限公司（以下简称蝴蝶酒店）因与被上诉人洛阳旷世置业有限公司（以下简称旷世公司）、一审被告河南星鹏铸件有限责任公司（以下简称星鹏公司）借款合同纠纷一案，不服河南省洛阳市吉利区人民法院（2017）豫0306民初11号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人蝴蝶酒店的法定代表人黄志良及委托诉讼代理人王建敏，被上诉人旷世公司的委托诉讼代理人杨保宏到庭参加诉讼。一审被告星鹏公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案依法进行缺席审理，现已审理终结。上诉人蝴蝶酒店上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人不承担民事责任。事实和理由：1、一审认定事实不清，判决依据不足。上诉人对被上诉人所称的借款完全不知情，即使该借款属实，也是原公司股东杨召兴等人利用公司名义所实施的诈骗行为；2、借款协议约定的还款期限是2014年1月20日，诉讼时效应当从2014年1月21日起算至2016年1月20日届满，一审查明2014年5月5日上诉人股东变更为黄志良、李国峰，在2014年5月5日前上诉人实际控制人是冯长喜、法定代表人杨召兴，在2014年5月5日后上诉人与冯长喜、杨召兴已经没有任何联系。被上诉人2015年3月12日向吉利区公安局控告杨召兴伪造国家机关证件案件的报案行为发生在上诉人股东变更之后，被上诉人控告的对象杨召兴或冯长喜已经与上诉人没有任何事实或法律上的联系，被上诉人控告的内容也是要求追究杨召兴伪造国家机关证件的责任，在控告书及相关询问笔录中没有任何要求上诉人偿还借款的内容；3、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第15条规定“权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从报案或者控告之日起中断”。一审认定被上诉人控告杨召兴伪造国家机关证件案件诉讼时效应当从其控告之日起中断无事实依据。被上诉人旷世公司辩称：1、上诉人上诉理由不能成立。本案诉讼时效已经中断，被上诉人是在主张实现抵押权的民事权利期间发现上诉人公司的实际控制人、相关经营人员可能涉及刑事犯罪，因此被上诉人于2105年3月12日向公安机关提出控告，目的不只是为了控告刑事犯罪，也是为了及早挽回损失，因此根据最高院诉讼时效的相关司法解释，本案诉讼时效已经发生中断。2、上诉人主张2014年5月上诉人股东及法人发生变化，认为被上诉人应当向变更后的法人或股东主张权利不能成立，被上诉人在本案起诉前才获知上诉人股东和法人变更的情况，据被上诉人了解，上诉人公司之前一直由冯长喜等人实际控制，直到目前冯长喜等人仍被公安机关羁押，该事实已经由人民法院其他生效判决认定。旷世公司向一审法院起诉请求：1.判令被告蝴蝶酒店立即归还原告借款1816万元及利息926.16万元；2.被告星鹏公司对上述借款承担连带还款责任；3.被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年4月4日张胭脂共计向马玉为转款337万元，2013年4月22日洛阳万佛山农业开发有限公司向济源市天坛雨桐酒行转款200万元，2013年7月25日河南西滩岛农业开发有限公司向被告蝴蝶酒店共计转款1000万元，2013年10月22日洛阳市正宇建材有限公司向焦作市华联汽车贸易有限公司转款250万元，2013年10月27日张战军向马玉为转款29万元，上述转款共计1816万元，其中张胭脂、洛阳万佛山农业开发有限公司、洛阳市正宇建材有限公司转款816万元，上述转款人出具证明说明是受原告旷世公司的委托代其向被告蝴蝶酒店支付的出借款，由此产生的法律权利和后果均由原告旷世公司享有和承担。河南西滩岛农业开发有限公司的1000万元转款亦出具证明说明是受原告旷世公司的委托代其支付的出借款，由此产生的法律权利和后果均由原告旷世公司享有和承担。2013年12月31日被告蝴蝶酒店与原告旷世公司签订借款担保合同，借款金额为3387.45万元，借款利率按每月6%计算，自即日起算，借款期限自2013年12月31日至2014年1月20日。抵押物为汝国用（2013）第44、46号国有土地使用证的土地使用权，两块土地使用证书于当日交付给原告但未办理抵押登记，同日被告蝴蝶酒店向原告旷世公司出具借据一份，并签订还款协议书一份，担保人被告星鹏公司及焦作市星鹏旅游服务有限公司、河南省龙池曼旅游发展集团自愿为上述借款提供连带保证责任。还款协议书约定被告蝴蝶酒店保证于2014年1月20日前归还原告旷世公司1500万元。到期如不能还款，被告蝴蝶酒店同意将抵押土地的使用权转让给原告旷世公司。借款到期后，被告蝴蝶酒店未按约定履行还款义务，亦未将土地使用权转让给原告旷世公司，2014年7月份原告旷世公司的工作人员拿着两块抵押土地的土地使用证到汝阳县国土资源局核验时被告知是假证，2015年3月12日原告旷世公司向吉利区公安局报案，经河南金剑司法鉴定中心司法鉴定两份土地使用权证书确系伪造，2015年11月26日吉利区公安局决定对杨召兴伪造国家机关证件案立案侦查。2017年5月5日原告旷世公司向该院提出撤回对816万元（收款人分别为马玉为、焦作市华联汽车贸易有限公司、济源市天坛雨桐酒行）借款本金及其利息部分的起诉。另查明：被告蝴蝶酒店成立于2009年3月18日，实际控制人是冯长喜，法定代表人是杨召兴，股东及管理人员是杨召兴（70%）、朱晓旺（30%），2014年5月5日法定代表人变更为黄志良，股东及管理人员变更为黄志良、李国峰。上述事实由银行转账凭证、借款担保合同、借据、还款协议书、询问笔录、立案决定书、庭审笔录等在卷资证。一审法院认为：债务应当清偿。原告起诉被告蝴蝶酒店归还借款1000万元事实清楚，证据充分，借款到期后，被告蝴蝶酒店未能按时归还借款，已构成违约应承担违约责任。原告旷世公司请求被告蝴蝶酒店归还借款本金1000万元及利息（按照月利率1.5%，自2014年1月21日起算至付清之日止）符合法律规定，该院予以支持。原告旷世公司在宣判前向该院撤回对收款人分别为马玉为、焦作市华联汽车贸易有限公司、济源市天坛雨桐酒行的816万元借款本金及其利息的起诉，符合法律规定的条件，该院予以准许。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五条的规定，权利人向公安机关报案，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案之日起中断，被告蝴蝶酒店辩称本案债权已过诉讼时效的主张该院不予采信。原告旷世公司与被告星鹏公司，焦作市星鹏旅游服务有限公司、河南省龙池曼旅游发展集团约定的保证方式为连带责任保证，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，故原告旷世公司放弃让焦作市星鹏旅游服务有限公司、河南省龙池曼旅游发展集团承担保证责任的权利，仅要求被告星鹏公司承担保证责任，符合法律规定。由于原、被告双方未约定保证期间，因此保证期间应按照法律规定，为主债务履行期届满之日起六个月内，原告与被告方签订的借款担保合同约定的借款期限截止于2014年1月20日，因此保证期间应从此时起计算六个月，因原告旷世公司未提交证据证明其是否以及何时向被告星鹏公司要求还款，故原告旷世公司起诉要求被告星鹏公司承担还款责任，已超过了法律规定的保证期间，被告星鹏公司应免除保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条、第一百四十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百一十九条、第一百四十二条、第一百四十五条，《最高人民关于适用的解释》第九十条之规定，经该院审判委员会讨论决定，判决：一、被告汝阳县蝴蝶国际大酒店有限公司于本判决生效后二十日内归还原告洛阳旷世置业有限公司借款1000万元及其利息（自2014年1月21日至实际付清之日，按照月利率1.5%计算）；二、驳回原告洛阳旷世置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费145654元，保全费5000元，共计150654元，由被告汝阳县蝴蝶国际大酒店有限公司承担117400元，原告洛阳旷世置业有限公司承担33254元。（原告洛阳旷世置业有限公司暂交55000元，剩余部分原、被告待执行时一并结清。）二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：本案各方当事人对旷世公司出借给蝴蝶酒店借款1000万元，蝴蝶酒店在约定期限内未足额按时归还借款，关于还款责任承担及诉讼时效等问题，双方发生纠纷引发本案诉讼。关于蝴蝶酒店上诉提出本案借款已经超过诉讼时效及股东变更不应当承担还款责任的问题，一审法院根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》规定认定旷世公司于2015年3月12日向吉利区公安局报案已经引起诉讼时效中断并无不当，蝴蝶酒店上诉主张旷世公司报案时该公司股东已经变更、不能引起诉讼时效中断依据不足，且蝴蝶酒店内部的实际股东变更属于公司内部行为，不影响蝴蝶酒店外部债权债务和民事责任的承担，本院对蝴蝶酒店的该项上诉主张不予支持。综上，上诉人蝴蝶酒店的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费81800元，由上诉人汝阳县蝴蝶国际大酒店负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一七年十月三十日书记员  王 璐