吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2566号上诉人（原审被告）吉林省跻强建工集团有限责任公司，住所地长春市双阳区。法定代表人徐中校，该公司总经理。委托诉讼代理人车俊岭，吉林卓行律师事务所律师。委托诉讼代理人张忠柱，吉林卓行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王丽霞，女，1972年4月8日生，汉族，住黑龙江省牡丹江市西安区。上诉人吉林省跻强建工集团有限责任公司（以下简称跻强公司）因与被上诉人王丽霞劳动争议一案，不服长春市双阳区人民法院(2019)吉0112民初2396号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王丽霞向法院提出诉讼请求：1.请求裁决跻强公司、王丽霞双方事实劳动关系成立;2.依法裁决给付2019年3-7月拖欠的部分工资22413元;3.依据《劳动合同法》第八十二条规定，未与劳动者签订劳动合同的双倍支付工资45000元（2018年4月-11月七个月工资，4月6000元、5-11月6500元×6个月+6000元);4.依据《劳动合同法》第八十二条规定，双倍支付2019年3-7月四个月工资每月7000元×四个月=28000元;5.依据《劳动合同法》第四十七条，应支付王丽霞解除劳动关系经济补偿金2018年6500元、2019年3500元，合计:10000元。事实和理由：2018年4月17日，王丽霞经朋友刘长明（该人是跻强公司工人）介绍，来到跻强公司施工项目长春市双阳区奢岭街道公共实训基地的工地。与项目部经理张文博口头商定:工作职务是开塔吊车、第一个月工资6000元、5月份起工资6500元，工资发放是每月借工资2000元，剩余工资年终结清。就这样王丽霞开始在跻强公司工地开塔吊车工作，跻强公司每月按时向王丽霞农村信用社卡支付2000元借资，剩余工资2018年末双方结清。王丽霞在跻强公司工作七个月双方没有签订劳动合同。2019年3月6日，项目经理张文博电话通知王丽霞，来到跻强公司另外一个工地即长春市宽城区兰家镇建蓝田小学校工地。同样开塔吊车,同项目经理胡海军商定:每月工资7000元、每月还是先支付2000元、剩余年末结清。双方还是没有签订劳动合同。这样王丽霞在此工地工作四个月，前三个月跻强公司每月按时支付2000元,也是往王丽霞农业银行卡汇款。到2019年7月份不知何因停发了工资，王丽霞经过索要工资未果后，项目经理胡海军告知王丽霞可以回家了，将王丽霞没有任何理出辞退了，胡海军为王丽霞出具了还有22413元工资未开的欠据。综上所述，王丽霞无奈于2019年10月24日向仲裁委申请劳动仲裁。可是双阳区仲裁委以不属于劳动人事争议处理范围的理由，于2019年10月30日作出长双劳人仲不字[2019]第133号《不予受理通知书》。到此王丽霞只好诉讼至法院，寻求法律支持，请法庭依法查明本案事实，支持王丽霞的诉讼请求。跻强公司原审辩称，跻强公司与王丽霞不存在劳动关系，依法应驳回其诉讼请求，具体理由如下：跻强公司工地原先塔吊司机离职，临时缺乏人手，项目经理临时雇佣王丽霞作为塔吊司机，此工种不是每天都吊装任务，但需要经常在岗，否则会影响项目进度，工作过程中王丽霞有时临时有事情，会让其爱人或者其他塔吊司机代替其到工地开塔吊；没有装吊任务时，可以临时休息，王丽霞在双阳区工地工作至2018年11月份左右，王丽霞离开跻强公司工地。2019年3月王丽霞经人介绍到跻强公司兰家镇工地从事塔吊工作至2019年7月。从上述情况看，王丽霞工作不是从2018年4月连续工作至2019年7月，而且跻强公司与王丽霞不具有人身隶属性，即管理与被管理属性；只存在经济关系，不属于劳动争议范畴，跻强公司支持双阳区仲裁委意见。原审法院经审理查明，2018年4月17日，王丽霞到跻强公司长春市双阳区奢岭街道公共实训基地的工地开塔吊车，未签订书面劳动合同。双方约定第一个月工资6000元、以后月工资6500元。2019年3月6日，王丽霞到跻强公司长春市宽城区兰家镇建蓝田小学校工地从事开塔吊车工作,每月工资7000元，2019年7月6日，王丽霞离开跻强公司，跻强公司尚欠王丽霞工资22413元。另查明，王丽霞于2019年10月24日到长春市双阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：一、请求裁决双方事实劳动关系成立;二、依法裁决给付2019年3-7月拖欠的部分工资22413元;三、依据《劳动合同法》第八十二条规定，未与劳动者签订劳动合同应双倍支付工资45000元（2018年4月-11月七个月工资，4月6000元、5-11月6500元×6个月+6000元);四、依据《劳动合同法》相关规定，支付2019年3-7月四个月工资每月7000元×四个月=28000元;五、依据《劳动合同法》第四十七条，应支付申请人经济补偿金2018年6500元、2019年3500元，合计壹万元整。长春市双阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月1日出具了长双劳人仲不字[2019]第133号不予受理通知书，决定不予受理。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册。”第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。…”第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的（二）用人单位依照本法第三十六规，现劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…”第四十七条：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。”王丽霞到跻强公司从事塔吊车司机工作，接受公司管理，自用工之日王丽霞、跻强公司已经形成事实劳动关系，跻强公司应在用工之日一个月内与王丽霞签订书面劳动合同，跻强公司未与王丽霞签订书面劳动合同，从2018年5月17日至2019年4月17日给付王丽霞11个月的双倍工资，工资标准应为12个月平均工资，因跻强公司从2018年11月14日至2019年3月6日未给王丽霞开工资，应以长春市最低工资为标准，2018年度长春市最低工资标准为1780元，应给付王丽霞双倍工资为60158.39元（6000元＋6500元×5个月＋6500元÷21.75天×21天＋1780元×3个月×2倍＋1780元÷21.75天×13天×2倍＋7000元÷21.75天×8天）；王丽霞、跻强公司于2019年7月6日经协商已经解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，跻强公司与王丽霞协商解除劳动合同，应当给付王丽霞经济补偿金，王丽霞在跻强公司工作时间为14个月零19天，应该给付王丽霞的经济补偿金为1.5个月平均工资，王丽霞在跻强公司劳动合同解除前十二个月（2018年7月6日至2019年7月6日）的平均工资为5242.09元（6500元×4个月＋6500元÷21.75天×7天＋1780元×3个月＋1780元÷21.75天×18天＋7000元×4个月）÷12个月，故跻强公司应给付王丽霞经济补偿金为7863.13元（5242.09元×1.5个月）；虽跻强公司对王丽霞所提供的“胡海军”书写的劳动报酬欠据有异议，提出“没有公章”，“不清楚跻强公司是否有胡海军这个人”，但从其答辩状中自认胡海军系跻强公司项目经理，“胡海军”所出具欠工资数额的行为，可以认定跻强公司尚欠王丽霞的工资数额22413元，跻强公司当庭又未提供已经支付王丽霞工资证据，对跻强公司的上述辩解意见不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，原审判决：一、确认王丽霞、跻强公司之间自2018年4月17日至2019年7月6日期间存在劳动关系。二、跻强公司于判决生效后立即给付王丽霞因未签书面劳动合同双倍工资60158.39元。三、跻强公司于判决生效后立即给付王丽霞经济补偿金7863.13元。四、跻强公司于判决生效后立即给付王丽霞拖欠工资22413.00元。五、驳回王丽霞其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由跻强公司负担，给付时间同上。宣判后，跻强公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决并依法改判驳回王丽霞的诉讼请求，诉讼费由王丽霞承担。主要理由为：原审判决认定基本事实不清，适用法律错误。王丽霞工作期间可以随意代工，双方之间不具有紧密的人身依附关系，王丽霞与跻强公司之间存在劳务关系而不存在劳动关系。王丽霞工作期间是2018年4月至11月，2019年3月至7月，其工作月份不连续。王丽霞未主张不上班期间的工资，原审判决认定劳动关系是一个连续的过程并认定支付2018年12月至2019年2月份期间的工资属于超出王丽霞的诉讼请求。被上诉人王丽霞二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，跻强公司与王丽霞均具有劳动关系的主体资格，王丽霞为跻强公司提供劳动，跻强公司按月向王丽霞支付工资，王丽霞需要接受跻强公司日常管理和工作指派，也需要遵守跻强公司的各项规章制度，原审判决认定跻强公司与王丽霞存在劳动关系正确。王丽霞原审时主张了2018年4月至11月和2019年3月至7月间共计11个月的加班费，因2018年12月至2019年2月跻强公司虽没有为王丽霞支付工资，但是双方之间劳动关系没有解除，跻强公司负有向王丽霞支付未上班期间工资的法定义务，原审判决判令跻强公司支付王丽霞2018年12月至2019年2月的二倍工资并未超出王丽霞的诉讼请求。跻强公司称王丽霞存在他人代工的情形，但是其并未提供充分证据予以证实，且代工期间其亦向王丽霞正常支付工资，无法认定王丽霞存在代工事实。跻强公司的上诉理由不能成立。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林省跻强建工集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年五月十四日书记员  冯泽慧