云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2017)云0302民初1164号原告：冯家林，男,汉族,1983年11月28日生，云南省曲靖市麒麟区人，无业，住麒麟区。委托代理人：李芬，云南千仞律师事务所律师。（特别授权）被告：杨文杰，男，汉族，1980年5月4日生，云南省楚雄市人，教师，住曲靖市麒麟区。被告：吴小利，女，汉族，1984年9月3日生，云南省曲靖市麒麟区人，自由职业，住麒麟区。（缺席）原告冯家林诉被告杨文杰、吴小利民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月6日立案受理后。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告冯家林、被告杨文杰到庭参加诉讼，被告吴小利经本院公告送达相关开庭手续，合法传唤，逾期未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告冯家林向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令二被告向原告连带偿还借款本金人民币4.5万元以及违约金1万元。2、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2015年6月19日,被告吴小利及其丈夫经营餐馆需要资金周转而向原告提出借款请求，原告当日向吴小利交付现金5万元，口头约定月息三分。借款之后，被告吴小利向原告偿还了5000元。同年8月份，原告向二被告催要该笔借款，二被告以种种理由互相推诿拒不归还该笔借款。2015年11月29日，因原告向被告吴小利催促还款，被告吴小利向曲靖市公安局麒麟分局益宁派出所报警，经过调解后，吴小利书面承诺在一个月内（2015年12月29日）归还欠款，否则自愿承担2万元违约金。时至今日，二被告仍未归还借款，遂诉至你院。被告吴小利经本院公告送达相关开庭材料，合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法视为其放弃相应辩论及质证权利。被告杨文杰辩称：1、原告之前给我打过电话，称吴小利向他借款5万元，但是现在原告诉状上写的是4.5万元，该借款是何时何地何种方式借款给吴小利，我不得而知，对此我质问过吴小利，才被告知该款被吴用于赌博已经输尽，而并非原告所述用于经营。2、此欠款属于吴小利的个人债务，我不承担还款责任。吴小利沉迷赌博无法自拔，我无奈已和她离婚。吴小利三番四次以经营餐馆为名，向周围的人借钱用于赌博，曾经骗我为其朋友向银行贷款，贷款也已被吴小利用于赌博。我已经用尽所有积蓄偿还她所欠外债，现每月偿还近4000元的贷款，女儿现在由我抚养，父女生活极为困难。综上，请法院判决驳回原告诉讼请求。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据并申请证人出庭作证：1、原告身份证复印件各一份，用以证明原告的主体资格；2、营业执照复印件、组织机构代码证复印件、税务登记证复印件各一份，用于证明被告吴小利曾经营餐馆的事实。3、曲靖市公安局麒麟分局益宁派出所出具的询问笔录一份，用于证明2015年11月29日，被告吴小利在益宁派出所陈述承认其欠原告冯家林4.5万元的事实。吴小利陈述如下：我在西苑小区开了一家餐馆，2015年6月19日，我向冯家林借款45000元用于餐馆周转。我一直都付着他利息，今年八月份冯家林又叫我还钱。2015年11月28日早上11点多，冯家林开着一辆黑色的车来找我并把我带上了车，后来把我带到了恒大名都后面的山上让我还钱，我说等我把欠我的钱要回来就还他，冯家林不同意，就叫人来打我，后来我就报警了，警察打电话，冯家林就带着我一起来到你们派出所了。4、承诺书一份，用于证明被告吴小利2015年11月29日出具承诺书，承诺欠原告冯家林的50000元于2015年12月29日偿还，如果到期不还，自愿承担2万元的违约金。5、抵押协议一份，用于证明被告吴小利将自己所经营的“红河土鸡园””做抵押担保其向原告冯家林所借的50000元借款,担保期间为2015年6月11日至2015年7月11日。经质证，被告杨文杰对证据1没有意见，对证据2、3不予认可，证据4中的承诺是在其和吴小利离婚以后所做，不认可，对证据5未发表质证意见。本院认证，原告提交的证据身份证、营业执照、组织机构代码、税务登记证客观、真实，与本案相关联，本院予以采信。原告提交的询问笔录、承诺书、抵押协议来源合法，能够相互印证共同证实被告吴小利向原告冯家林借款的事实，但是不能证实该笔借款发生的时间，故本院仅对询问笔录、承诺书、抵押协议中关于被告吴小利向原告借款事实部分予以确认，对其他部分不予确认。针对辩解，被告杨文杰向本院提交以下证据：1、身份证复印件一份，用于证明被告杨文杰的诉讼主体资格；2、离婚协议一份，用于证明被告杨文杰与被告吴小利于2015年9月18日离婚，约定了子女抚养、财产分割以及债务承担等事项。3、承诺书复印件一份，用于证明被告吴小利于2016年2月27日出具承诺书，承诺其瞒着家人向冯家林借款，所借资金其全部用于赌博，此借款与其前夫杨文杰无关，本人愿意承担全部责任。4、手机截图五张、微信截图若干，用于证明原告参与赌博的事实。5、手机录音两段，用于证明原告之前打电话给杨文杰，电话所述的借款金额与原告在诉状中所写的不一致，原告曾电话威胁杨文杰的事实。经质证，原告对证据1无异议，对证据2的三性予以认可，但离婚日期为2015年9月18日，借款发生在被告杨文杰与吴小利夫妻关系存续期间，对证据3、4、5不予认可。本院认证，被告杨文杰提交的身份证复印件、离婚协议复印件来源合法，内容客观、真实，且原告无异议，本院予以采信。承诺书、手机截图、手机录音无法核实其真实性，不予采信。根据庭审，本院确认如下法律事实：被告杨文杰与吴小利原系夫妻关系，二人于2012年5月10日办理结婚登记手续，2015年9月18日办理了离婚手续。2015年11月29日，被告吴小利向原告冯家林出具承诺书，内容如下：“吴小利承诺一个月还钱(2015年12月29日）还冯家林现金五万元，如果到期不还，吴小利承担贰万元违约金”。约定还款期限届满，被告吴小利未偿还原告借款，后原告催款多次未果，遂诉至本院，要求被告吴小利、杨文杰偿还原告借款本金45000元及违约金10000元。本院认为，原告提交的证据能够相互印证，共同证实被告吴小利向原告借款五万元的事实，原告与被告吴小利的借贷行为是双方当事人的真实意思表示，是合法的借贷关系，依法应受到法律保护。被告吴小利未偿还所欠原告借款已构成违约，故被告依法应承担及时偿还借款的违约责任。原告诉称与被告吴小利双方约定月利率3%，被告吴小利在益宁派出所亦陈述其向原告借款约定了利息，但是并未陈述具体利率，原告亦未提交证据证实双方约定的具体利率，故本院对原告与被告吴小利之间约定利息的事实予以确定，但是对具体利率不予确定。原告与被告吴小利即约定了借款利息又约定了逾期还款违约金，原告主张偿还其借款本金45000元及逾期违约金10000元的诉请，符合法律规定，本院予以支持。原告冯家林自述被告吴小利偿还了借款本金5000元，本院不持异议。原告提交的询问笔录、承诺书、抵押协议不能相互印证证实本案涉案借款发生的确切时间，亦无其他证据佐证，无法查清该笔借款是否发生在被告杨文杰与吴小利夫妻关系存续期间，不宜认定为夫妻共同债务，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告主张由被告杨文杰对本案借款承担连带偿还责任的诉请，不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、由被告吴小利于判决生效后十五日内一次性偿还原告冯家林借款本金45000元及违约金10000元。二、驳回原告冯家林的其余诉讼请求。案件受理费1175元（原告预交），由被告吴小利承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  刘春宏人民陪审员  金朝兰人民陪审员  代联芳二〇一七年十月二十九日书 记 员  张志文