文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终25405号上诉人（原审被告）：广东速腾物流有限公司，住所地：广东省深圳市福田区百花三路南天大厦1栋1525室，统一社会信用代码：91440300085992060F。法定代表人：吕琨。委托诉讼代理人：杨怡娴，广东国欣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张永新，广东国欣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冉武学，男，汉族，1977年5月30日出生，身份证住址：河南省开封市禹王台区。委托诉讼代理人：吕胜柱，广东胜领律师事务所律师。委托诉讼代理人：李煌伟，广东胜领律师事务所实习律师。原审被告：陈剑飞，男，汉族，1982年1月17日出生，身份证住址：四川省营山县。上诉人广东速腾物流有限公司（以下简称速腾物流公司）因与被上诉人冉武学、原审被告陈剑飞民间借贷纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2020）粤0304民初16651号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。速腾公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，改判速腾物流公司无须向冉武学支付借款本金173259元及借款利息或将本案发回重审;2、速腾物流公司无须承担本案一审诉讼费用，本案二审诉讼费用由冉武学承担。事实和理由：一、一审法院认定速腾物流公司与冉武学具有民间借贷关系是认定事实错误。速腾物流公司从未出具过案涉《借条》，两份《借条》中的公章印记非速腾物流公司公章印记，速腾物流公司与冉武学之间在形式上未建立民间借贷关系。速腾物流公司从未收取过冉武学支付的借款，更未进行过还款，速腾物流公司与冉武学之间不存在事实上的民间借贷关系。二、一审法院送达程序违法，导致速腾物流公司未依法参与本案一审诉讼，本案应当发回重审。在本案中，不存在受送达人下落不明或用其他方式无法送达的情况，依法不适用公告送达程序。通过查阅速腾物流公司官方网站、拨打速腾物流公司客服电话，或查询百度地图、企查查等企业软件，均可获取速腾物流公司有效地址及联系方式，能够与速腾物流公司取得联系。冉武学辩称，一、冉武学与速腾物流公司、陈剑飞之间存在真实的民间借贷关系，一审法院认定该事实的认定正确。二、一审法院在送达程序上并没有违反法律规定，本案不应当发回重审。冉武学向一审法院起诉请求：1、速腾物流公司、陈剑飞连带返还冉武学借款本金20万元；2、速腾物流公司、陈剑飞向冉武学支付利息（按月利率2%,从2018年9月1日起计算至实际付清之日止）；3、速腾物流公司、陈剑飞承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年10月16日,冉武学委托配偶孟志红向陈剑飞转账10万元。当天，速腾物流公司、陈剑飞向冉武学出具《借条》承认收到冉武学借款10万元作为公司运作资金，每月利息4500元。2017年11月2日,冉武学向陈剑飞转账10万元。当天，速腾物流公司、陈剑飞向冉武学出具《借条》承认收到冉武学借款10万元作为公司运作资金，每月利息4500元。速腾物流公司、陈剑飞于2017年11月16日至2018年8月16日期间陆续还款，具体的还款日期和金额详见还款抵扣表。一审法院认为，冉武学与速腾物流公司、陈剑飞之间形成民间借贷关系，冉武学支付了出借款项，速腾物流公司、陈剑飞应该按照约定和法律规定还本付息，否则构成违约，应承担违约责任。本案中，对于速腾物流公司、陈剑飞的还款，该院按照最高年利率36%进行抵扣，超过36%的部分，抵扣本金，未达36%但超出24%的部分，不抵扣本金也不计算欠息，未达24%的部分，按照24%计算欠息。具体抵扣情况如下图：单位：元            日期              交付本金              已还款项              计息天数              应还利息(36%/年)              抵扣利息              欠息总额              抵扣本金              本金余额                  2017-10-16              100000                                                                                                        100000                   2017-11-2              100000                             17              1677                              1677                              200000                   2017-11-16                             4500              14              2762               4439               0               61               199939                   2017-12-3                             4500              17              3352               3352               0               1148               198791                   2017-12-17                             4500              14              2745               2745               0               1755               197036                   2018-1-2                             4500              16              3109               3109               0               1391               195645                   2018-1-16                             4500              14              2702               2702               0               1798               193847                   2018-2-2                             4500              17              3250               3250               0               1250               192597                   2018-3-3                             9000              29              5509               5509               0               3491               189106                   2018-3-16                             4500              13              2425               2425               0               2075               187031                   2018-4-3                             4500              18              3320               3320               0               1180               185851                   2018-4-17                             4500              14              2566               2566               0               1934               183917                   2018-5-16                             4500              29              5261               4500（30.1%）               0               0               183917                   2018-6-4                             4500              19              3447               3447               0               1053               182864                   2018-6-16                             4500              12              2164               2164               0               2336               180528                   2018-7-2                             4500              16              2849               2849               0               1651               178877                   2018-7-18                             4500              16              2823               2823               0               1677               177200                   2018-8-7                             4500              20              3495               3495               0               1005               176195                   2018-8-16                             4500              9              1564               1564               0               2936               173259                   合计              200000              81000                                            54259                             26741                      根据上表，自2018年8月17日起，速腾物流公司、陈剑飞尚欠冉武学借款本金173259元，冉武学请求的本金数额超过该院计算部分，该院不予支持。冉武学请求的利息从2018年9月1日起按月利率2%计算利息，该院予以支持，但本金应以173259元为准。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、速腾物流公司、陈剑飞在该判决生效之日起十日内向冉武学偿还借款本金173259元；二、速腾物流公司、陈剑飞在该判决生效之日起十日内向冉武学支付借款利息（以173259元为本金，从2018年9月1日起计算至实际付清之日止）；三、驳回冉武学的其他诉讼请求。案件受理费5200元（已由冉武学预交），因本案适用简易程序审理，减半收取计2600元，减半收取部分由速腾物流公司、陈剑飞负担2252元，冉武学负担348元。本院查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。二审中，冉武学撤回对速腾物流公司的起诉，速腾物流公司对此予以同意。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十八条第一款规定：“在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。”二审中，冉武学撤回对速腾物流公司的起诉，速腾物流公司对此予以同意，也不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，本院予以准许。陈剑飞未对一审判决提起上诉，本院对陈剑飞应当承担责任部分予以维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十八条第一款之规定，判决如下：一、撤销深圳市福田区人民法院（2020）粤0304民初16651号民事判决第三项；二、陈剑飞于本判决生效之日起十日内向冉武学偿还借款本金173259元；三、陈剑飞于本判决生效之日起十日内向冉武学支付借款利息（以173259元为本金，从2018年9月1日起计算至实际付清之日止）；四、驳回冉武学的其他诉讼请求。一审案件受理费5200元，因本案适用简易程序审理，减半收取计2600元，减半收取部分由陈剑飞负担2252元，冉武学负担348元。二审案件受理费3765.18元，由冉武学负担。本判决为终审判决。审判长 陈 明 亮审判员 聂   效审判员 张 秀 萍二〇二〇年十二月二十一日书记员 李妍（兼）附相关法条：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十八条在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。