新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民 事 判 决 书（2017）新2701民初2011号原告李妍，女，蒙古族，1993年12月11日出生，无固定职业，现住博乐市。委托代理人（特别授权）赵剑平，新疆亚桥律师事务所律师。委托代理人（特别授权）代倩颖，新疆亚桥律师事务所律师。被告周雨梦，女，汉族，1993年10月24日出生，个体，现住博乐市。委托代理人常超，新疆爱博律师事务所律师。委托代理人吴卫，新疆爱博律师事务所律师。原告李妍与被告周雨梦合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法作出（2016）新2701民初1603号民事判决书，判决书送达后，周雨梦不服提起上诉，博州中级人民法院经审理，依法作出（2016）新27民终176民事裁定书，裁定撤销原审判决，发回我院重新审理，我院依法组成合议庭，由审判员谢玲担任审判长，与人民陪审员孙凤珠、邹秀兰组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李妍及委托代理人赵剑平、代倩颖，被告周雨梦及委托代理人常超、吴卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李妍诉称，2015年7月12日，原、被告签订一份《合作协议书》，约定原告投入112500元，双方合作经营Z11女装，各占店铺股份百分之五十，盈余按出资比例分配，只允许原、被告本人经营，不得转让给他人。合伙中止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。合同签订后，原告交纳了约定的出资额。合同履行过程中，被告在原告不知情的情况下私自将店铺转让给第三人，导致原、被告双方的合作协议无法实际履行，已构成根本违约。现原告诉讼至法院，请求依法判令解除原、被告签订的《合作协议书》，由被告返回原告的投资款112500元，并由被告承担本案诉讼费用。被告周雨梦当庭提交书面答辩状，其答辩意见为：本案系合伙协议纠纷，原告的诉请是依据双方签订的《合伙协议书》第五条第三项合伙终止后，各合伙人出资仍归个人所有，届时予以返回的约定。从现行的法律规定来看，《民法通则》第四条规定了民事活动应遵循公开、等价有偿的原则。第30、31、35条亦规定了个人合伙系共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的法律关系。"合伙终止后，各合伙人出资仍归个人所有，届时予以返还的约定"该内容与《合同法》第五条所确定的公平原则及权利义务相一致原则相悖。这种保证金不受损失的约定条款明显就是保底条款，应当认定为无效。最高人民法院在《关于审理联营合同纠纷案件如干问题的解答》第四条第一项就对兜底条款作出了如下定义："联营合同中的兜底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款"同时作出如下解答"保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此应当确认无效。"个人合伙与合伙型联营除主体不同外，法律关系中的权利义务相同。因而个人合伙中的保底条款是不能得到法律保障的。故无论是从合伙的本质属性、法律规定还是兜底条款的无效性等层面看，原告的主张与现行法律规定相悖，人民法院不应予以保护。综上，被告同意解除合作关系，不同意返货投资款112500元。经审理查明，2015年3月19日，西安郎萱服饰有限公司作为特许方甲方与受许方即乙方周雨梦签订了一份《Z11加盟经销协议》，约定甲方根据乙方的申请和对乙方经营能力的审核，甲方同意是授权乙方"Z11"服饰产品在新疆博乐市友好开设"Z11"品牌专卖，并规范双方权利如下：......第二章合同生效的要件......第三条，乙方应在签订本合同3日内向甲方交纳履约保证金人民币壹万元......在无违反本合同规定的违约行为及《2015年市场营销政策》，并结清所有欠款的前提下，履约保证金期满两个月后无息返还。如乙方有积欠款项（包括货款、违约罚金等）时，甲方可由履约保证金中直接抵扣。乙方必须在合同有效期内完成八十万元提货指标。......补充事项......2、道具押金3万元，正式经营满半年，公司一次性返回。2015年5月22日，新疆友好（集团）股份有限公司作为甲方出租方与乙方承租方周雨梦签订了一份租赁合同，约定租赁场所为甲方经营的博乐友好时尚购物中心二层，月租金按乙方月销售额18%计算。2015年7月12日，周雨梦作为甲方与乙方李妍签订了一份《合作协议书》，约定双方合作项目为：博州友好集团时尚购物中心二楼中Z11女装，合同约定，主要经营场所为博州友好集团时尚购物中心二楼，经营者只允许甲乙双方本人经营操作其他人不得参与；合伙期限自2015年7月12日起，至2017年7月12日止，出资方式约定为乙方出资112500元，占店铺股份50%，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返回。盈余分配与债务承担，合伙各方共同经营、共同劳动、共担风险，供负盈亏。盈余分配以出资比例为依据，按比例分配。债务承担为合伙债务先后以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以出资比例为依据，按比例承担。甲乙双方各占有店铺百分之五十股权，结货款及进货款分别由甲方双方各分担及占有百分之五十。2015年7月12日前店面所有债务由甲方自行承担。甲乙双方约定店铺到货甲方双方不得超过三次拖付货款，超过三次则合作协议自动失效，押金则不退换。店铺总投资金额：合同押金两万、装修押金三万、装修费五万，商场押金五千、货款占有9万货品保证金三万，甲乙双方各承担百分之五十。店铺员工工资由甲乙双方各承担百分之五十。违约责任：合作协议到期，若乙方另一方退还退伙方以上押金：合同押金一万、商场押金五千、装修押金一万五、货款具退股日期盘点货物退百分之五十。协议签订后，原告当日向被告支付112500元，被告向原告出具了相应的收条。后原、被告按照协议约定共同经营"Z11"女装，2016年1月份，因原告处理结婚事宜未正常到"Z11"女装店进行经营管理。2016年1月5日、2月5日、3月10日，博乐友好集团博乐市分公司招商企划部分别向被告周雨梦出具品牌跟进函，称Z11品牌在2015年12月、2016年1月、2月品牌坪校排名末尾一名、二名、二名，若Z11品牌连续三次收到此单，我方将按合同约定执行。后博乐友好集团向周雨梦出具整改通知单。庭审中，原、被告认可双方实际经营期间为2015年7月12日至2016年3月初。2016年12月23日，博乐友好时尚购物中心出具一份情况说明，内容为：兹有我购物中心原供应商周雨梦（二楼Z11品牌），于2016年3月31日撤柜，2016年期间连续三月位于销售二楼时尚女装后三位，鉴于其销售不佳，供货能力较差，多次沟通后销售未改善且不能正常供货，后与其协商建议其更换品牌或撤柜。经过此沟通后周雨梦决定撤柜，由新供应商马生梅接手其品牌Z11。我商场不知晓供应商周雨梦与供应商马生梅之间沟通Z11品牌转让细节，与供应商周雨梦解除合同后，我商场于2016年4月1日与供应商马生梅签订二楼Z11品牌的合同。以上事实，有原告提供的合作协议、收条、调查笔录，被告提交的《友好集团租赁合同》、品牌跟进函复印件、情况说明以、《Z11加盟经销协议》以及原、被告庭审陈述予以证实。本院认为，一、2015年7月12日，原、被告签订的《合作协议书》是双方当事人真实意思表示，内容符合法律规定，该协议真实有效，本院予以确认。协议约定，合伙各方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏，盈余分配以出资比例为依据按比例分配，协议内容符合合伙构成要件，故双方当事人争议的返利关系是合伙纠纷。二、本案原告要求解除合伙关系，被告亦同意原告的该项请求，加之，双方当事人经营的店铺已转让给他人，故本院对原告要求解除合伙关系的诉讼请求予以支持；三、合伙关系解除后，原、被告应当对合伙经营期间的债权债务进行清算，即散伙清算，本案中，双方当事人应当对投资款数额进行确定，对损失、押金、保证金、转让费、清仓款进行确定，然后按合伙合同的约定进行分配，原告在双方当事人没有进行散伙清算的情况下，主张返回投资款，既不符合双方的约定，也不符合合伙清算的要求，故对原告要求返回投资款115000元的诉讼请求，本院不予支持、综上，根据根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告李妍的诉讼请求。本案案件受理费2690元，由原告李妍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审 判 长  谢 玲人民陪审员  孙凤珠人民陪审员  邹秀兰二〇一七年十月二十四日书 记 员  罗 萍