辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终1461号上诉人（原审原告）：赵淑娟，女，1949年7月5日出生，汉族，个体工商户，住营口市西市区。委托诉讼代理人：丁常红，营口市西市区正大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、甲5#。负责人：孔繁英。委托诉讼代理人：丁颖，公司员工。被上诉人（原审被告）：张斌，男，1974年12月5日出生，汉族，港务局员工，住营口市西市区。上诉人赵淑娟因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司、张斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初1137号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。赵淑娟上诉请求：1、请求二审法院改判赔偿上诉人因交通事故造成的误工损失180天×（54,089元/365天）=28,152元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院没有判决赔偿上诉人因交通事故造成误工损失28,152元，属于事实不清，证据不足，适用法律错误。一审庭审中，上诉人已经向法院提交了上诉人是个体商业户的相关证明，一审判决中却没有就此项证据的事实部分进行论述，也没有在判决中写明因为什么没有判上诉人误工损失，剥夺了上诉人合法权益。根据最高人民法院《人身损害赔偿司法解释与适用》第二十条规定；误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定，《侵权责任法》也规定，受害人的误工损失应以受害人的“实际减少的收入”为赔偿依据，上述人虽然退休，但由证据证明其在退休后一直在“营口裕兴水产品综合交易中心”经营海产品批发生意，另外还经营了一家“营口市站前区葡式蛋挞店”，也就是说，上诉人退休后也是有收入的，交通事故发生致上诉人受伤后，上诉人无法继续经营，因此造成收入减少，符合人身损害赔偿给付误工费的标准。《营口中心医院法鉴【2019】临鉴字152号鉴定意见书》已经认定上诉人因交通事故“误工期评定为180日”上诉人按照《辽宁省2019年度道路交通损害赔偿标准》中的批发和零售业标准请求赔付误工费符合法律规定，二审法院应改判赔偿上诉人因交通事故造成误工费损失180天×（54,089元/365天）=28,152元。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司辩称：一审判决正确，请求二审法院维持原判。张斌答辩，一审判决正确，请求二审法院维持原判。赵淑娟向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费66,515.83元，伙食补助费17,750元，护理费44,382.5元，租金损失40,000元，误工费111,000元，伤残赔偿金44,810.4元，鉴定费1,720元，精神抚慰金10,000元，交通费2,000元，共计298,178.73元；2、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月7日6时50分左右，第一被告驾驶辽Ｈ×××××号轿车行使至营口市站前区建设街绥定路路口左转弯时在斑马线上与步行的原告相撞到时原告受伤，本期交通事故经交警认定第一被告负全部责任，原告无责任。事故发生后原告在营口骨伤医院住院治疗，花费医疗费6万余元，第一被告驾驶的车辆系其本人所有，并以其妻子的名义在第二被告处投保了交强险，三者险20万元，不计免赔。原告多次就赔偿事宜与二被告协商无果，起诉到法院，请依法支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2017年6月7日6时50分左右，被告张斌驾驶辽Ｈ×××××号轿车行使至营口市站前区建设街绥定路路口左转弯时在斑马线上与步行的原告相撞到时原告受伤，本期交通事故经交警认定被告张斌负全部责任，原告无责任。原告在事故发生后先由120急救送至营口骨伤医院，发生诊疗费130元，急救车费、担架费、出诊费共计90元，后原告2017年6月7日入营口骨伤医院住院治疗，诊断为右胫腓骨粉碎性骨折，于2018年04月09日出院，共计住院306天，发生医疗费53,756.9元，原告第二次于2019年1月19日入营口骨伤医院住院治疗，于2019年03月09日出院，共计住院49天，花费医疗费12,122.93元，医嘱休息共计84天。原告于2018年4月24日复诊，花费挂号费6元，拍DR片费125元，总计131元。2018年5月18日挂号费6元，2018年5月19日发生挂号费1元，西药费140元，总计147元。2018年6月12日发生挂号费6元。2018年11月05日发生挂号费6元，X光片费用125元，2017年6月7日挂号费6元，拍DR片费125元，复查费用总计546元。案件审理过程中，原告赵淑娟向本院提出对原告的伤残等级进行鉴定，被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司向本院提出对原告合理误工期、护理期进行鉴定。本院委托营口市中级人民法院经过随机选定营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所对原告和被告的申请进行鉴定，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所于2019年7月29日作出《营开中心医院法鉴【2019】临鉴字第152号鉴定意见书》（以下简称《意见书》）鉴定意见为：1、赵淑娟因车祸致右三踝及胫骨远段骨折术后遗踝关节功能障碍为X（拾）级伤残；2、误工期评定为180日，护理期90日。另查：辽Ｈ×××××号在保险公司投保了交强险，商业三者险20万元，不计免赔，事故发生在保险期间内。另查：在事故发生后，被告张斌为原告垫付医疗费2,520元，被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司为原告垫付医疗费30,000元。一审法院认为，营口市公安局交通警察支队作出交通事故认定书是合法、合理的，本院予以确认。被告张斌对本起交通事故承担全部责任，原告无责任，原告的合理损失应当由被告赔偿。关于被告主张原告损失应按照2018年赔偿标准计算，本院认为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，2019年7月12日辽宁省公布了《辽宁省2019年度交通事故损害赔偿标准有关数据》，早于本案一审辩论终结前，因此被告主张按照2018年赔偿标准计算，本院不予支持，对原告的损失按照2019年标准予以计算。关于原告主张的误工费和租金损失，原告向本院提交的林凤领名的营业执照和赵淑娟领名的营业执照，以及案外人的证明材料等相关证据，不能证明原告存在损失的事实而且不能证明是因为交通事故造成的直接损失，且原告系1997年从工厂退休人员，住院期间均有退休工资，故本院对原告的误工费和租金损失的主张不予支持，原告的合理损失计算如下：原告因本次事故产生的第一次住院306天，第二次住院49天，鉴于鉴定意见为误工期180天，扣除原告第二次住院49天，第一次住院天数应为131天，故第一次住院费中应扣除医药费2,887.5元（16.5元/天×175天）。取暖费中应扣除189元（4.5元/天×42天），护理费中扣除1,749元（6.6元/天×（306+49-90）天），住院费治疗费用总计扣除4,825.5元后为61,054.33元，复查费用总计546元，医疗费用总计61,600.33元。原告主张的护理费，可按照居民服务业平均工资计算，护理费计算为12,996.2元（52,707元/365天×90天）。住院伙食补助费9,000元（50元/天×180天），根据《意见书》结论，本院予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金，依照《意见书》赵淑娟定为X（拾）级伤残，原告系1949年生人，定残之日为2019年，故原告主张的残疾赔偿金为37,342元（37,342元×10年×10%）。关于原告主张的精神损害抚慰金，因原告鉴定为十级伤残，本院认定精神损害抚慰金为5,000元。鉴定费1,720元，系原告实际发生，本院予以支持。关于交通费，原告虽然未提供证据，但原告作为交通事故受害方，必然发生交通费，本院酌定为600元。上述医疗费61,600.33元、护理费12,996.2元、住院伙食补助费9,000元、残疾赔偿金为37,342元、精神损害抚慰金为5,000元、鉴定费1,720元、交通费600元，总计128,258.53元。被告张斌已经垫付2,520元，被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司已经垫付医药费30,000元（交强险医疗费10,000元+商业三者医疗费20,000元，）。尚有95,738.53元（128,258.53元-30,000元-2,520元）未给付，因肇事车辆未投保不计免赔险，故原告的经济损失首先由中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险限额内承担64,938.2元（护理费12,996.2元+住院伙食补助费9,000元+残疾赔偿金为37,342元+精神损害抚慰金为5,000元+交通费600元），剩余医疗费29,080.33元（61,600.33元-30,000元-2,520元）由被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在商业三者险限额内承担。鉴定费1,720元由被告张斌承担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险限额内向原告赵淑娟支付各项经济损失64,938.2元（护理费12,996.2元+住院伙食补助费9,000元+残疾赔偿金为37,342元+精神损害抚慰金为5,000元+交通费600元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在商业三者险限额内给付原告赵淑娟经济损失29,080.33元（61,600.33元-30,000元-2,520元）；三、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在商业三者险限额内给付被告张斌因本次交通事故垫付的2,520元。被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司应在本判决生效之日起十日内完成上述给付金钱义务，如未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,023元，原告自行负担2,862.4元，被告张斌承担2,160.6元、鉴定费1,720元由被告张斌承担，在判决生效之日后十日内由被告张斌给付原告赵淑娟。本院二审期间，上诉人提供四张葡式蛋挞店从业健康证，证明上诉人退休之后是有收入的。张斌质证认为健康证的有效日期与我发生事故时间对不上。保险公司质证认为健康证多长时间办一次不清楚，由法庭审查。本院审理查明的其他事实与原审认定的事实相一致。本院认为，一审法院依据保险合同、事故责任认定书、和司法鉴定意见判决保险公司在承保险种的限额内赔偿赵淑娟各种损失，于法有据，本院予以确认。关于赵淑娟提出要求判决赔偿其因交通事故造成误工损失28,152元一节，从赵淑娟提供的葡式蛋挞店营业执照、葡式蛋挞店从业健康证、营口裕兴水产品综合交易中心的证明、高平的证言，能够证明其因交通事故存在误工损失，虽赵涉娟已退休，但并不影响其通过自己的劳动获得经济收入的权利，故可按照《辽宁省2019年度交通事故损害赔偿标准有关数据》批发和零售业标准计算，180天×（57,089元/365天）=28,153.4元，故赵淑娟要求赔偿误工费28,152元的请求，保险公司应在交强险限额内承担，对此本院予以支持。综上所述，上诉人赵淑娟上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、维持辽宁省营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初1137号民事判决；二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险限额内向上诉人赵淑娟支付误工损失28,152元。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司应在本判决生效之日起十日内完成上述给付金钱义务，如未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费5,526元，由赵淑娟负担2,359.4元，由张斌负担3,166.6元；鉴定费1,720元由张斌负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年五月六日法官助理宫剑书记员韩璐