黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终413号上诉人（原审原告）：孙强，男，1962年10月14日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。上诉人（原审被告）：齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司，住所地齐齐哈尔市建华区虹桥小区10号楼。法定代表人：王金豹，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴菁菁，建华区中华法律服务所法律工作者。上诉人孙强因与齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司（以下简称华宇深基础公司）劳动争议一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2019）黑0203民初2437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙强上诉请求：1.撤销建华区人民法院（2019）黑0203民初2437号民事判决第一项、第二项，改判华宇深基础公司支付孙强一次性伤残补助金44,550.00元、一次性工伤医疗补助金60,750.00元、一次性伤残就业补助金40,500.00元，停工留薪期工资48,600.00元，7-8月份21天工资2,835.00元，未在规定期限签订劳动合同补偿，即11个月双倍工资44,550.00元；2.一、二审诉讼费用由华宇深基础公司承担。事实和理由：1.孙强在华宇深基础公司工作期间工资应当按照每月4,050.00元（135元×30天）或者4，034.00元（2018年黑龙江省建筑业月平均工资）计算；2.孙强受伤时年龄为53岁，不应当对一次性伤残就业补助金进行递减；3.华宇深基础公司应当支付拖欠孙强7月份21天的工资，华宇深基础公司对于孙强的考勤记录负举证责任；4.孙强要求支付未签订劳动合同期间双倍工资的请求没有超过诉讼时效。华宇深基础公司辩称：孙强上诉称每年四月份至十月份为最佳施工季节，说明了华宇深基础公司的用工为季节性用工，即孙强为华宇深基础公司临时雇佣的工人，并非正式员工，其工资标准不能按照其日工资推算出其有固定月薪4,050.00元，原审认定孙强的工资标准是正确的，应依法维持。孙强出生日期为1962年，其伤残鉴定作出时间为2019年，当时孙强57周岁，距法定退休年龄不足五年，已减少两年，故其一次性就业补助金应按递减40%计算。华宇深基础公司上诉请求：撤销（2019）黑0203民初2437号民事判决第一、第二项，依法改判华宇深基础公司支付孙强一次性伤残补助金32,298.75元、一次性工伤医疗补助金44,043.75元，一次性伤残就业补助金17,617.50元，停工留薪期工资11,745.00元。事实和理由：孙强的一次性伤残就业补助金应当递减40%，原审计算错误。根据孙强所受伤情程度，其停工留薪期应为4个月，原审法院按照6个月计算错误。孙强辩称：华宇深基础公司的上诉请求不能成立，因孙强未到退休年龄，所以一次性伤残就业补助不应该递减。停工留薪工资应当按照每月4,050.00元的标准支付12个月。孙强向一审法院起诉请求：1.依法判令华宇深基础公司向孙强支付一次性伤残补助金44,550.00元、一次性工伤医疗补助金60,750.00元、一次性伤残就业补助金40,500.00元、停工留薪期工资48,600.00元、住院期间护理费2,560.00元；2.依法判令华宇深基础公司向孙强支付2016年7月份21天工资2,835.00元；3.依法判令华宇深基础公司向孙强支付未在规定期限签订劳动合同的补偿，即11个月双倍工资44,550.00元；4.诉讼费由华宇深基础公司承担。一审法院认定事实：2016年4月11日，孙强经人介绍到华宇深基础公司从事力工工作，约定工资为135.00元/日，几日结算一次工资，时间不固定。双方未签订劳动合同，华宇深基础公司未为孙强办理和缴纳工伤保险。2016年8月9日，孙强因在工作中受伤，被送至齐齐哈尔市第一医院住院治疗，经诊断为“右手外伤，右手拇、中、环指伸指肌腱缺损，右手拇、中、环指开放性粉碎性骨折”，于2016年8月25日出院。华宇深基础公司为孙强支付了全部医疗费用。孙强于2016年9月12日向齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与华宇深基础公司的劳动关系，该仲裁委于2016年10月24日作出齐劳人仲字﹝2016﹞第128号仲裁裁决书，裁决孙强与华宇深基础公司之间存在事实劳动关系。华宇深基础公司向齐齐哈尔市碾子山区人民法院提起诉讼，要求判令双方不存在事实劳动关系，齐齐哈尔市碾子山区人民法院作出（2016）黑0207民初498号民事判决书，判决驳回华宇深基础公司的诉讼请求。经孙强申请，齐齐哈尔市人力资源和社会保障局于2018年10月26日作出认定工伤决定书，认定孙强受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。齐齐哈尔市劳动能力鉴定委员会于2019年3月21日作出齐市（工伤、职业病）劳动能力鉴定结论通知书，认定孙强为伤残八级。孙强于2019年5月30日向齐齐哈尔市建华区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁定1.请求依法裁决齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司向孙强支付一次性伤残补助金40,500.00元、一次性工伤医疗补助金60,750.00元、一次性伤残就业补助金40,500.00元；2.支付停工留薪期工资48,600.00元；3.支付住院伙食补助费1,120.00元、住院期间护理费2,560.00元；4.支付2016年7月份21天工资2,835.00元；5.支付交通费1,000.00元；6.支付二次手术费1,000.00元；7.支付未在规定时间签订劳动合同11个月双倍工资44,550.00元；8.支付律师费及交通费15,000.00元；9.双方解除劳动关系。2019年7月11日，该仲裁委员会作出齐建劳人仲字〔2019〕第48号仲裁裁决书，裁决：“一、双方解除劳动关系，被申请人齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司应在本裁决生效之日起10日内一次性支付给申请人孙强一次性伤残补助金32,298.75元；一次性工伤医疗补助金37,917.00元；一次性伤残就业补助金15,166.80元；停工留薪期工资11,745.00元；住院期间伙食补助168.00元，共计97,295.55元。二、驳回申请人的其他仲裁请求”。一审法院认为，本案为劳动争议纠纷。孙强与华宇深基础公司，已经由齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会确认存在事实劳动关系。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案华宇深基础公司应当为孙强缴纳而未缴纳工伤保险，即应由华宇深基础公司按照孙强的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。关于孙强的工资标准问题，庭审中双方均认可孙强工资标准为按日计算，每日135.00元，双方均未向法院提交证实孙强工作时间、实际出勤天数的证据，根据劳动法的相关规定，一审法院认定孙强月工资标准为2,936.25元（135.00元×21.75日）。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资。故被告应支付原告一次性伤残补助金32,298.75元（2,936.25元×11个月）。《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条规定，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。八级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准为工伤职工离岗前15个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为工伤职工离岗前10个月的本人工资。经孙强申请，齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会已于2019年7月11日裁决双方解除劳动关系。孙强伤后未再到华宇深基础公司继续工作，故孙强离岗前工资以其在华宇深基础公司工作期间的月工资标准2,936.25元认定为宜。华宇深基础公司应支付孙强一次性工伤医疗补助金44,043.75元（2,936.25元×15个月）。《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第（二）项规定，伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减20％的标准支付，距法定退休年龄不足1年的按全额的10％支付。孙强诉请的一次性伤残就业补助金应自2019年3月21日作出劳动能力鉴定结论起计算。此时，孙强距离法定退休年龄不足5年，且已减少1年，一次性伤残就业补助金应按递减20％的标准支付，故华宇深基础公司应支付孙强一次性伤残就业补助金23,490.00元（2,936.25元×10个月×80%）。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。孙强所受损伤被诊断为“右手外伤，右手拇、中、环指开放性粉碎性骨折、右手拇、中、环指肌腱缺损”。根据《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，其他手指骨折的停工留薪期上限为6个月，故华宇深基础公司应支付孙强停工留薪期工资为17,617.50元（2,936.25×6个月）。关于孙强住院期间护理费用的问题，孙强提交的齐齐哈尔市第一医院住院诊断书已认定“住院期间陪护一人”，故孙强主张华宇深基础公司支付其住院期间护理费用2,560.00元的诉求不违背法律规定，予以支持。孙强要求华宇深基础公司支付其2016年7月份21天的工资2,835.00元，但未提交相关证据，该诉求不予支持。关于孙强要求华宇深基础公司支付未在规定期限签订劳动合同的补偿款问题，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请劳动仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。结合相关证据，可以认定孙强于2016年4月11日进入华宇深基础公司工作，双方未签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同，孙强于2016年4月11日入职，其双倍工资的计算时间应为2016年5月11日至2017年4月11日，其双倍工资的仲裁时效应从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算，即仲裁时效从2017年4月11日起计算，时效为一年。现孙强于2019年5月30日就此提出劳动仲裁，且未提交证据证明存在此项诉求的劳动仲裁时效中止、中断之情形，故其主张二倍工资已超过一年的劳动仲裁时效，无法支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告孙强一次性伤残补助金32,298.75元、一次性工伤医疗补助金44,043.75元、一次性伤残就业补助金23,490.00元，合计99,832.50元；二、被告齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告孙强停工留薪期工资17,617.50元；三、被告齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告孙强住院期间护理费用2,560.00元；以上三项共计支付120,010.00元；四、驳回原告孙强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告孙强负担5.00元，由被告齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司负担5.00元。二审中，双方当事人均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，孙强与华宇深基础公司之间已经被齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会确认存在事实劳动关系，依照《工伤保险条例》的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一审法院据此要求华宇深基础公司支付孙强各项费用的处理原则正确，本院予以确认。孙强在华宇深基础公司从事劳动，双方认可每日工资为135.00元，对于每月工作天数的计算双方存在争议。孙强主张考勤记录由华宇深基础公司掌握，应该承担举证责任，但是孙强自己也应当承担初步的证明责任，即提供初步的证据证明自己每个月的工作时长。结合本案现有证据，孙强该项的主张不能成立。同时华宇深基础公司提供的孙强的考勤记录与孙强领取工资的收条，也不能证明孙强在其公司每个月工作的天数。在碾子山区人民法院审理确认本案双方存在事实劳动关系一案中，王立春的两份笔录中，也没有提及孙强每个月的工作天数。一审法院综合考虑上述情况，根据劳动法的相关规定，以每月21.75日的工作时长计算孙强的月工资收入并无不当，孙强关于其月工资标准计算错误的上诉请求不能成立，本院不予支持。孙强要求华宇深基础公司支付其2016年7月份21天工资2,835.00的主张，因其没有提供证据证实，一审法院未予支持并无不当，孙强待有证据后可以向华宇深基础公司另行主张权利。关于孙强主张华宇深基础公司应支付其双倍工资的问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定申请劳动争议一年的诉讼时效制度，该制度的设立旨在督促权利人及时行使权利，从而使劳动争议仲裁机构尽快地介入劳动争议，这样因争议发生的时间较短，易于调查取证，便于正确处理，防止因年代久远、证据不全或难以辨认而导致错误裁决。孙强于2016年4月11日入职，其双倍工资的计算时间应为2016年5月11日至2017年4月11日，其双倍工资的仲裁时效应从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算，即仲裁时效从2017年4月11日起计算，时效为一年。现孙强于2019年5月30日就此提出劳动仲裁，且未提交证据证明存在此项诉求的劳动仲裁时效中止、中断之情形，虽然孙强受伤后一直与华宇深基础公司就劳动关系认定、工伤、劳动能力鉴定等进行仲裁和诉讼，但均未涉及此项内容。孙强要求华宇深基础公司支付其双倍工资的主张确已超过仲裁时效，一审法院依据该条规定驳回孙强此项请求并无不当。关于华宇深基础公司上诉认为孙强的一次性伤残就业补助金额计算错误的问题，因孙强是1962年10月4日出生，劳动部门作出劳动能力鉴定的时间为2019年3月21日，依据《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第（二）项规定，伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减20％的标准支付，距法定退休年龄不足1年的按全额的10％支付。孙强诉请的一次性伤残就业补助金应自2019年3月21日作出劳动能力鉴定结论起计算。此时，孙强距离法定退休年龄不足5年，且已减少1年（不满两年），故一审法院按照递减20%的标准计算并无不当，华宇深基础公司此项上诉请求不能成立，本院不予支持。《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》已于2015年4月13日进行了修订，根据修订后的内容，其他手指骨折的停工留薪期上限为6个月。一审法院据此支持孙强停工留薪期6个月的工资并无不当，华宇深基础公司的该项上诉请求没有法律依据，本院不予支持。综上所述，孙强、华宇深基础公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.00元，由孙强负担10.00元，由齐齐哈尔市华宇深基础降水有限责任公司负担10.00元。本判决为终审判决。审判长 周 虹审判员 吴 迪审判员 戚丽英二〇二〇年五月六日书记员 李思佳