福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0802民初2769号 原告：张其军，男，1964年11月28日出生，汉族，经商，住重庆市奉节县。 委托诉讼代理人：戴永琦，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：邱春泉，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 被告：福建厦蓉高速公路漳龙段扩建工程有限公司，住所地龙岩市新罗区西城西桥九一南路******，统一社会信用代码91350800081632068G。 法定代表人：苏兴炬，董事长。 委托诉讼代理人：陈永生，福建天岩律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：廖格民，福建天岩律师事务所执业律师。 被告：张远重，男，1967年10月15日出生，汉族，居民，住陕西省西安市雁塔区。 被告：中交公司厦门工程有限公司，，住所地福建省厦门市集美区银江路**统一社会信用代码91350200155027398G。 法定代表人：谷世平，总经理。 委托诉讼代理人：王娟，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：白坤池，男，该公司员工。 被告：福州闽达建筑劳务有限公司，住所，住所地福建省福州市台江区鳌峰街道鳌江路**福州金融街万达广场****写字楼****社会信用代码91350103574749213L。 法定代表人：赵永鹏，总经理。 被告：中交第一公路工程局有限公司，住所地北，住所地北京市朝阳区管庄周家井世通国际大厦****信用代码911100001017004524。 法定代表人：都亚洲，董事长 委托诉讼代理人：张海涛，上海建纬（武汉）律师事务所执业律师。 原告张其军与被告福建厦蓉高速公路漳龙段扩建工程有限公司（以下简称“厦蓉扩建工程公司”）、张远重、中交公司厦门工程有限公司（以下简称“中交厦门公司”）、福州闽达建筑劳务有限公司（以下简称“闽达公司”）、中交第一公路工程局有限公司（以下简称“中交公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张其军及其委托诉讼代理人戴永琦、被告张远重、被告厦蓉扩建公司的委托诉讼代理人陈永生、被告中交厦门公司的委托诉讼代理人王娟及被告中交公司的委托诉讼代理人张海涛到庭参加诉讼。被告闽达公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 张其军向本院提出诉讼请求：1.判令张远重、闽达公司、中交厦门公司共同向张其军支付工程款2595239.56元及该款自2016年12月1日起至款清之日止、按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2.厦蓉扩建工程公司在欠付工程款的范围内承担责任。诉讼过程中，张其军变更第一项诉讼请求为：判令张远重、闽达公司、中交厦门公司、中交公司共同向张其军支付工程款2595239.56元及该款自2016年12月1日起至款清之日止、按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。事实和理由：2014年6月20日，中交公司中标厦蓉扩建工程公司的厦蓉高速公路漳龙段扩建工程A1标段，工程位龙岩市新罗区镇内。2015年1月，中交公司、中交厦门公司将其中的乌石山隧道及SK段内路基工程转包给闽达公司、张远重施工。中交公司、张远重又将其中的路基工程转包给张其军施工。张其军于2015年1月进场施工，至2015年12月份退场。退场前，2015年12月5日，张远重与张其军补签订《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》一份，约定：乌石山隧道外的路基工程（含变更）全部由张其军施工，张远重不收取管理费。工程款自双方结算后一个月内付清。张其军施工的路基工程，经过项目部、监理验收质量合格。由项目部安排进行下道工序施工等内容。2016年11月30日，张其军与张远重对工程进行结算后确认:张其军施工的总工程量为2595239.56元。2017年1月，中交公司A1项目部、闽达公司亦对包括张其军施工部份的工程量进行了结算确认。此后，张其军数次向被告催讨工程款未果。张远重、闽达公司、中交公司、中交厦门公司非法转包、分包工程应共同承担向张其军支付工程款的义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，厦蓉扩建工程公司应在欠付工程款范围内对张其军承担责任。故张其军诉至法院，请求依法判决。 厦蓉扩建工程公司辩称，张其军诉请厦蓉扩建工程公司在欠付工程价款范围内承担责任无事实和法律依据，理由如下：1.中交公司与闽达公司签订的《乌石山隧道及SK段内路基工程施工合同补充协议一》、《乌石山隧道及SK段内路基工程施工合同补充协议二》及张其军与张远重签订的《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》，均因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。厦蓉扩建工程公司作为发包人将“福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程A1标段”通过招投标程序发包给中交公司，并于2014年9月25日与中交公司签订《合同协议书》。厦蓉扩建工程公司对于中交公司违法分包工程并不知情，案涉工程是否是张其军施工亦不清楚。2.本案张其军所施工的路基工程及中交公司承包的A1标段工程，均尚未通过竣工验收合格，根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，张其军对于尚未通过竣工验收的建设工程，要求支付工程价款无法律依据。3.从厦蓉扩建工程公司与中交公司的合同履行情况看，厦蓉扩建工程公司均按时支付工程预付款及工程进度款，足以证明厦蓉扩建工程公司不存在拖欠工程款的事实，且中交公司承包的厦蓉高速A1标段尚未完工，张其军无法证明厦蓉扩建工程公司存在欠付工程价款的情况。 张远重辩称，张远重与张其军于2011年相识于中交公司奉溪高速第七项目部，张其军承包路基工程，张远重从事隧道施工，彼此为朋友，非亲属关系。张远重与中交公司A1项目部谈判乌石山隧道劳务承包合同时，项目部有意将洞口外一段路基也一起发包给张远重。但由于张远重的资质不够，中交厦门公司便要求张远重挂靠在闽达公司，以闽达公司的名义签订合同。但张远重也没有相应的路基施工机械，便转包给了张其军施工。张远重挂靠闽达公司是由中交公司A1项目部安排的，项目部的施工单位中也有其他公司挂靠在该单位。张远重与中交公司A1项目部的最后一次中间结算余额约有220万元，这是经过双方签认的。中交公司A1项目部所称超支出123万元，张远重不知情。张其军所述债权债务真实存在，没有争议的220万元结余款张远重可以先行支付张其军，其余款项待张远重结算后再予以支付。 中交厦门公司辩称，张其军诉请中交厦门公司支付工程款没有事实和法律依据。中交厦门公司作为被告主体不适格。因中交厦门公司并非该项目的中标单位、履行单位。中标单位是中交公司，中交厦门公司与中交公司是子公司与母公司的关系，但都是独立经营的。据了解，中交公司A1项目部有将部分隧道、路基工程的劳务部分分包给了闽达公司，签订的是劳务分包合同，并不是张其军所说的转包。中交公司A1项目部与闽达公司均及时履行合同结算义务，但目前双方尚未办理最终结算。在劳务分包关系中，由闽达公司派遣劳务人员，主要材料由中交公司A1项目部负责购买，施工工具由闽达公司提供。 中交公司辩称，张其军诉称的不是事实，案涉工程中标人是中交公司，而不是中交厦门公司，中交厦门公司与本案没有关联性。中交公司是将乌石山隧道及SK段内路基工程分包给闽达公司，与张远重之间没有合同关系。中交公司有证据证明张远重与张其军是雇佣关系。闽达公司完成的路基工程总价款1310498.94元，远低于张其军诉请的金额，该金额还没有扣超设计材料款，可以看出虚假性，因此，张远重与张其军为恶意串通企图侵占中交公司权利。对于张远重挂靠闽达公司的情况中交公司不清楚。即使张远重与闽达公司存在挂靠关系，那么实际施工人也是张远重，而非张其军。中交公司与闽达公司尚未办理结算，经中交公司核算，闽达公司超设计材料扣款金额高达500多万元。需要双方在办理最终结算时扣除。实际中交公司已超支付300多万元。中交公司在本案中主体不适格。中交公司作为转包人与张其军之间没有合同关系，因此不是适格的被告。厦蓉扩建工程公司主体也不适格。该项目目前尚在施工当中，工程结算尚无从办理，该公司是否欠工程款，无法得知。综上，张其军的诉求无事实和法律依据，请求人民法依法驳回。 闽达公司未作答辩。 本院经审理查明以下事实：2014年9月25日，厦蓉扩建工程公司与中交公司签订《福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程A1标段合同协议书》一份，合同约定：厦蓉扩建工程公司为实施福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程接受中交公司对该项目A1标段施工的投标，中交公司承诺按合同约定承担工程的实施、完成及缺陷修复，厦蓉扩建工程公司承诺按合同约定的条件、时间和方式向中交公司支付合同价款。2015年9月1日，中交公司与闽达公司签订《乌石山隧道及SK段内路基工程施工合同》一份，合同约定：为完成龙岩厦蓉高速扩建工程A1合同工程的施工任务，依据法律规定，就闽达公司承包的本合同项下的工程施工、完成及维修等工作……订立本合同；工程名称为福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程。张远重作为闽达公司的委托代理人在合同上签字。2015年12月5日，张远重与张其军签订《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》一份，合同主要约定：张远重将乌石山隧道外的路基工程（含变更）全部交由张其军施工，不收取管理费，工程款自双方结算一个月内付清；张其军所施工的路基工程，经过项目部、监理验收、质量合格，由项目部安排进行下道工序施工；路基工程施工依据合同，金额为944万元，若中途发生变化，张远重需根据实际情况补偿。2016年11月30日，张远重与张其军签订工程结算表一份，确认工程款为2595239.56元。现张其军因催讨工程款未果诉至法院。 另查明，福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程A1标段尚未竣工，因此，厦蓉扩建工程公司与中交公司尚未进行结算，厦蓉扩建工程公司按合同约定向中交公司支付工程预付款。 上述事实，有张其军提供的《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》一份、《乌石山隧道及SK段内路基工程结算表》一份、厦蓉扩建工程公司提供的《中标通知书》一份、《福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程A1标段合同协议书》一份、电子银行交易进账单、支付凭证、垫付凭证25页以及各方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。诉讼中，张其军未向本院提供证据证明其具有对讼争的路基工程施工作业的资质，因此，其与张远重签订的《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》应属无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合同，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。张远重在《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》中确认张其军所施工的工程已竣工并通过验收，双方约定在结算后一个月内付清工程款。张远重与张其军于2016年11月30日通过结算确认工程款为2595239.56元，因此，张其军诉请张远重支付工程款及迟延履行的利息，具有事实和法律依据，本院予以支持。张其军认为闽达公司作为张远重的被挂靠单位应与张远重共同承担支付工程款的义务，但《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》是张远重以其个人名义与张其军签订的，且张其军明知张远重挂靠闽达公司的事实，因此，张其军诉请闽达公司承担责任，本院不予支持。中交厦门公司、中交公司均未在《厦蓉高速A1项目部路基工程分包协议》及结算表上签字盖章，亦未参与张其军与张远重之间的结算，并非该合同的当事人，因此，张其军诉请中交厦门公司、中交公司承担支付工程款及利息，于法无据，本院不予支持。厦蓉扩建工程公司与中交公司签订的《福建省漳州天宝至龙岩蛟洋高速公路改扩建工程路基土建工程A1标段合同协议书》中所涉的工程尚未竣工验收，厦蓉扩建工程公司与中交公司无法进行工程款的最终结算，且厦蓉扩建工程公司已按合同约定向中交公司支付工程预付款，因此，张其军请求厦蓉扩建工程公司在欠付工程款的范围内承担责任，没有事实依据，本院不予支持。闽达公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、张远重于本判决生效之日起十五日内支付张其军工程款2595239.56元及该款自2016年12月1日起至款清之日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息； 二、驳回张其军其余诉讼请求。 案件受理费27926元，由张远重负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长 赖  芳  芳 人民陪审员 邱  宝  华 人民陪审员 李  丽  月 二〇一七年十月二十三日 书 记 员 黄仙媛（代） 书 记 员 汤芹娟（代） 附：一、主要法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第五十二条(?javascript:SLC(21651,52)?)第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业龙岩分行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。