辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终990号上诉人（原审原告）：黄庆和，男，1963年7月20日出生，汉族，住辽宁省沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：张鑫，男，1984年6月14日出生，汉族，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审被告）：宁有良，男，1963年1月28日出生，汉族，住灯塔市。委托诉讼代理人：齐东文，辽宁文正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：太平洋建设集团有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新区四平路2288号。法定代表人，邹兆杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁海涛，该公司员工。上诉人黄庆和因与被上诉人张鑫、宁有良、太平洋建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄庆和、被上诉人张鑫、宁有良的委托诉讼代理人齐东文、太平洋建设集团有限公司的委托诉讼代理人梁海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄庆和上诉请求：请求二审法院撤销一审民事判决书。事实和理由：（一）上诉人与被上诉人合同纠纷，是道路排水改造工程。不应该将排水与自来水互换，因为不是等量。（二）一被上诉人按工程总造价百分之七来结算。二被上诉人，按工程总造价百分之五来结算。一被上诉人，就在施工现场干一天，有沈阳市政二公司七处的富师傅，施工员。肖师傅，测量员。之后没有交代就消失了。我考虑工程进度，考虑市民的出行，将本单位测量员孟庆东等人，陆陆续续调到现场工作。事实证明只是用造价一千万的谎言，把我及几十人的民工，和十来个人的管理人员骗到位。（三）二被上诉人是宁有良，（签字人）实际是宁有满，说工程总造价一千四百万。而且这个时候工程就要结束也就是说，最难干的排水工程结束后。换新的骗术。我该对谁呢？这不是公平公正情况下签的合同，就此的一千四百万的总造价，为百分之五的，七十万。还是谎言（2012年9月15日）什么是合同欺诈？案号1410司法程序，是正常？告知我结案了，我要求提庭审笔录。才告诉我，回家等传票。一被上诉人，从明转到暗，我在干，他们在分钱最后一张假的结算单，把我送进看守所！外甥张鑫把我领来，舅舅迟玉民把我送进看守所。法律不能主张正义后患无穷。（四）附录中根据《中华人民共和国合同法》第七十七条，当事人协商一致，可以变更合同。上诉人认为，不但是不一致。连工程总造价随意更改，想怎么就怎么说？在（2016）辽0114民3399号庭审笔录中被告说：替他们哥俩，签的合同。同一人，同一工程。总造价不同。何谈一致？并且宁有良承认道路，对合同之前的排水工程，没有态度。和张鑫合同所发生的排水，不认可。如果认可的话，上次判决他要上诉的！给付65万，是道路自来水工程款，多给了，他接受了他没有上诉。工程总造价，只有国家权威部门，根据实际发生的工程量，出具最终结论。（五）被上诉人太平洋建设集团有限公司，世界500强。投标，中标，层层转包套取世行贷款。买单的是辽阳市纳税人。请求贵院重新评估后，依事实，依法做出公正判决。被上诉人太平洋建设集团有限公司辩称，黄庆和主张的辽阳市二道街、三道街道路排水改造工程施工劳务费，辽阳市白塔区人民法院（2015）辽阳白民一初字第00499号民事判决作出确认。被答辩人就相同理由和诉求先后向辽阳市白塔区人民法院、辽阳市中级人民法院、沈阳市于洪区人民法院、沈阳市中级人民法院起诉、上诉、申诉，形成6份判决、裁定书。答辩人与被答辩人之间没有合同关系，被答辩人与张鑫、宁有良之间的纠纷与答辩人无关。被答辩人在本案中的诉讼请求已经有生效的判决作出确认，被答辩人多次重复主张均被法院依法驳回。黄庆和对被答辩人的诉讼请求没有法律依据，其重复起诉的行为是滥用诉讼权利，根据民事诉讼法一事不再理的规定，请求人民法院维持原审判决。被上诉人宁有良辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、判决结果正确，应依法予以维持；上诉人无理缠诉行为不应得到法律上的支持，上诉人的上诉请求应依法予以驳回。上诉人与答辩人劳务合同纠纷一案，于2015年4月15日提起诉讼，诉讼过程中辽阳天亿工程造价咨询事务所出具辽天亿工程造价基审字[2015]第239号工程造价鉴定报告书，依据该报告书，答辩人应付黄庆和人工费554,055.715元，而实际上答辩人在诉讼之前已付黄庆和650,000元人工费，故辽阳市白塔区人民法院作出（2015)辽阳白民一初字第00499号民事判决，驳回黄庆和的诉讼请求。辽阳市中级人民法院二审驳回上诉，维持原判。黄庆和又因同一事由，以劳务合同纠纷案由，向沈阳市于洪区人民法院提起诉讼。沈阳市于洪区人民法院以“争议的工程款已经有生效判决确认”为由，作出（2018)辽0114民初2682号民事裁定：驳回黄庆和的起诉。沈阳市中级人民法院作出（2018)辽01民终6150号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。黄庆和又因同一事由，以建设工程施工合同纠纷案由，向沈阳市于洪区人民法院提起诉讼，本案经沈阳市于洪区人民法院移送辽阳市白塔区人民法院。黄庆和施工的辽阳市二道街、三道街排水改造工程，无论黄庆和以建设工程施工合同纠纷案由诉讼，还是以劳务合同纠纷案由诉讼，实质本质为同一工程，并且该工程款已经给付完毕，上述事实已经生效判决予以确认。黄庆和重复起诉，其诉讼请求不能得到法律上的支持，其上诉请求应依法予以驳回。被上诉人张鑫辩称，黄庆和起诉的同一案件事实，沈阳市中级人民法院已作出生效判决。该工程是八年前施工的，我只施工10天就撤了，只是管理者，不应承担责任。黄庆和向一审法院起诉请求：请求依法判令被告给付原告人工费1,040,819.23元并给付利息；诉讼费用被告承担；三被告承担连带给付责任。一审法院认定事实：2012年8月12日，原告黄庆和与被告张鑫签订了施工协议，约定工程名称为辽阳市二道街、三道街道路排水改造工程，工程地点为二道街、三道街，双方约定合同价款为人工费70万元。2012年9月15日，原告黄庆和与被告宁有良签订施工协议，约定工程名称为辽阳市二道街、三道街道路排水改造工程，工程地点为二道街、三道街，双方约定合同价款为人工费70万元。原则上遵循工程总造价的5%的人工费支付。约定结算方式为合同内增加及减少的工程量，结算按2008年定额执行。最后以现场实际工程量为结算依据。付款方式为民工进现场一星期付生活费3万元，8月、9月各支付工人工资15万元，两个月共计30万元。完工5日内付剩余工程款32万元整。被告已经给付原告65万元人工费。原告黄庆和在(2015)辽阳白民一初字第00499号案件中对工程造价提出申请进行审计，2015年12月22日，辽阳天亿工程造价咨询事务所做出辽天亿工程造价基审字2015第239号工程造价鉴定报告书。一审法院认为，因黄庆和本次诉讼与之前的诉讼主体不一致，故宁有良、太平洋建设集团有限公司关于重复诉讼的抗辩不予采信。原告黄庆和与被告宁有良于2012年9月15日签订的施工协议是对原告黄庆和与被告张鑫于2012年8月12日签订的施工协议的变更，施工协议均系双方真实意思表示，双方均应按照协议约定全面履行各自的义务。原告黄庆和履行了进现场施工的义务，被告宁有良向原告黄庆和支付了65万元人工费，原告黄庆和自认被告宁有良向其支付了65万元人工费。现原告黄庆和依据辽天亿工程造价基审字2015第239号工程造价鉴定报告书，2015年2月9日的工程结算汇总表中工程造价审定金额24,154,560.44元的7%，起诉请求被告张鑫、被告宁有良、被告太平洋建设集团有限公司给付人工费1,040,819.23元。根据辽天亿工程造价基审字2015第239号工程造价鉴定报告书中关于黄庆和与宁有良合同纠纷二、三道街道路排水改造工程造价鉴定报告，该工程造价为11,081,114.30元。根据原告黄庆和与被告宁有良签订的施工协议，对人工费的约定为：原则上遵循工程总造价的5%，该工程总造价应为与原告黄庆和施工范围有关的工程的总造价，故被告宁有良应支付的人工费为11,081,114.30元的5%，即554,055.715元，被告宁有良已实际支付65万元，故原告黄庆和起诉要求被告张鑫、被告宁有良、被告太平洋建设集团有限公司给付人工费1,040,819.23元没有事实依据，一审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决驳回原告黄庆和的诉讼请求。本院二审期间，黄庆和向本院提出请求法院委托鉴定机构对涉案的二道街、三道街道路水工程，特别是其中的人工费、管理费等进行评估。经本院释明，被上诉人均不同意对涉案工程进行司法评估。本院认为，黄庆和在(2015)辽阳白民一初字第00499号案件中对工程造价提出审计申请，2015年12月22日辽阳天亿工程造价咨询事务所做出辽天亿工程造价基审字2015第239号工程造价鉴定报告书，已经对工程造价进行司法鉴定，本案已无重新评估审计之必要，为减少当事人诉讼成本，避免不必要的损失，故对黄庆和的评估申请不予准许。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人不能提供证据或者所提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。黄庆和与宁有良于2012年9月15日签订的施工协议是对黄庆和与张鑫于2012年8月12日签订的施工协议的变更，施工协议系双方真实意思表示，合法有效。黄庆和履行施工义务后，已经收到宁有良向其支付的65万元人工费。一审法院根据辽天亿工程造价基审字2015第239号工程造价鉴定报告书中，关于黄庆和与宁有良合同纠纷二、三道街道路排水改造工程造价鉴定报告，认定宁有良应支付给黄庆和的人工费为11,081,114.3元的5%，即554,055.715元，并无不当。宁有良已实际支付65万元，黄庆和起诉张鑫、宁有良、被告太平洋建设集团有限公司给付人工费1,040,819.23元没有事实依据，本院不予支持。本案黄庆和上诉请求的实质为不服一审判决，但其未提交证据证明一审认定事实不清或适用法律错误的相关证据，本案应由黄庆和承担举证不能的不利后果。本院对黄庆和的上诉请求不予支持。综上所述，黄庆和的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14,167元，由上诉人黄庆和负担。本判决为终审判决。审判长  张宏伟审判员  崔曦文审判员  高 鹏二〇二〇年五月二十五日法官助理张玉婷书记员栾惠然