重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0120民初1202号原告：王昌模，男，1969年11月5日出生，汉族，住重庆市璧山区。被告：重庆鑫赢机械制造有限公司，住所地重庆市璧山区青杠工贸区，统一社会信用代码91500227750071289A。法定代表人：邓小兰，经理。委托诉讼代理人：龚显君，重庆石松律师事务所律师。委托诉讼代理人：章杨，重庆石松律师事务所律师。原告王昌模与被告重庆鑫赢机械制造有限公司（以下简称鑫赢公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月8日立案后，依法适用简易程���，公开开庭进行了审理。原告王昌模到庭参加诉讼。被告鑫赢公司委托诉讼代理人龚显君在第一次庭审时到庭参加诉讼，被告另一委托诉讼代理人章杨在第二次、第三次庭审时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王昌模向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告向原告支付一次性伤残补助金46679.58元(按原告实际工资计发)、一次性医疗补助金20700元、一次性就业补助金46575元、医疗费18956.25元、伙食补助费288元、护理费720元、停工留薪期工资62239.44元、生活津贴7261.27元、违法解除劳动合同的经济赔偿金62239.44元、赔偿不能领取失业保险的损失7875元、未休年休假报酬16692.5元、押金500元、2015年2月未发剩余工资680元，合计291406.48元。事实和理由：原告于2015年1月5日在工作中发生工伤事故，后住院行手术治疗。因与被告在工伤赔偿、支付劳动关系解除的经济���偿金、支付未休年休假报酬、返还被扣押金以及赔偿失业保险损失等事项发生争议，原告向璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出仲裁裁决后，原告不服，遂起诉至法院请求作出如上判决。被告鑫赢公司辩称：原告伤情不属工伤，现我方已向法院提起撤销工伤认定的诉讼。即使本案按照工伤待遇处理，原告作为我单位的工伤参保职工，其享有的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费等相关保险待遇应由工伤保险基金支付；原告主张的医疗费等相关票据，至今未向被告移交，不存在被告逾期向社保部门申报医疗费待遇的事实；同时原告提起的诉求中，一次性伤残补助金的差额部分，未经过劳动仲裁前置程序，法院应不作处理；针对押金和2015年2月未发放剩余工资的问题，应由原告举证证明；针对未休年休假报酬，���原告于2015年2月就擅自离岗，2015年不符合领取未休年休假报酬的条件，此前的未休年休假报酬，因原告2017年1月4日向仲裁委提起仲裁申请时，已超过了用人单位工资凭证的保管时间，不应主张；本案中用人单位不存在违法解除劳动合同的事实，原告主张违法解除劳动合同的赔偿金不应得到支持；针对失业保险金，被告为其缴纳了失业保险，因原告自动离职，能否享受失业保险待遇应由社保基金审核支付。原告王昌模在规定的举证期限内向本院提交了如下证据：1、重庆市璧山区人力资源和社会保障局认定工伤决定书原件一份，以此证明王昌模所受伤害系工伤；2、重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会璧劳初鉴字[2016]114号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书原件一份，工伤职工劳动能力关联鉴定结论书原件一份，以此证明王昌模的伤残等级为九级；3、本院（2016）渝0120行初75号行政判决书及重庆市第一中级人民法院（2016）渝01行终751号行政判决书各一份，以此证明王昌模所受伤害法院已经终审判决认定为工伤；4、重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会渝璧劳人仲案字[2016]第264号仲裁裁决书一份，以此证明本案经过了仲裁前置；5、王昌模治疗及医药费用等相关票据（璧山县人民医院门诊病历及诊断证明复印件一份、门诊费用汇总清单一份、门诊收据查询证明十份；中国人民解放军第三军医大学新桥医院病情诊断单、住院病案首页、出院证、病人费用清单、住院及门诊收费票据；璧山区中医院门诊医药费专用收据原件一张），以此证明王昌模伤情治疗及费用情况；6、重庆市参加社会保险单位人员减少申报表、解除劳动关系通知各一份，以此证明鑫赢公司已解除与王昌模的劳动关系；7、重庆市璧山区社会保险局证明一份，以此通过鑫赢公司为王昌模缴纳工伤保险情况证明王昌模入职鑫赢公司的时间；重庆市璧山区就业和人才服务局证明二份，一份证明王昌模不能领取失业保险金的原因是因鑫赢公司未将王昌模职工档案交至重庆市璧山区就业和人才服务局，且金保系统登记该职工变更原因为“辞职”；另一份证明原告系农民工，参加失业保险的时间为2011年8月至2015年10月。8、重庆市璧山区地方税务局青杠税务所对王昌模应缴所得税数额的证明一份、璧山区地方税务局办税服务厅打印的完税证明二张，以此证明原告缴纳工资所得税情况。9、通话录音，以此证明原告提出让企业申报工伤以及企业老板未通知原告上班的事实。10、重庆市璧山区社会保险局工伤生育保险待遇审核科出具的情���说明一份,以此证明因用人单位未及时申报工伤,对其发生的工伤医疗费、伙食补助费工伤基金不予支付。11、重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，以此证明被告在2015年10月解除与原告的劳动关系。被告鑫赢公司向本院提交了一份证据，即双方于2013年9月1日签订的劳动合同书一份，以此证明双方在2015年8月31日前劳动关系没有解除，现劳动关系因劳动合同期满终止。经庭审质证，鑫赢公司对原告提交的第1、2、3、4、5号证据的真实性无异议，但不认可原告所受伤害系工伤，并表示对原告的工伤认定已依法进行了申诉；对第6号证据，被告认为解除劳动关系通知系向社会保险局出具，目的是终止王昌模等人的社保关系，因此，对王昌模社会保险的清退与解除其劳动关系无关；对第7号证据，被告对其真实性无异议，但不认为是自己原因造成原告不能领取失业保险金；对第8号证据，被告不认可重庆市璧山区地方税务局青杠税务所出具证明的真实性，但对璧山区地方税务局办税服务厅打印的完税证明二张予以认定；对第9号证据，被告未予质证。对第10号证据，被告不认可证明目的，认为用人单位为原告购买了工伤保险，就应由工伤基金支付医疗费和伙食补助费；对第11号证据，被告认为当时庭审中鑫赢公司一般代理人陈明静无权对关键事实进行自认，也不能证明双方通过任何形式解除了劳动关系。对鑫赢公司提交的劳动合同书，原告质证后认为，被告以不发工资为要挟，强迫自己签订该份劳动合同，自己只在首页上签字，不清楚合同的具体内容。本院根据上述证据和庭审中当事人的陈述，对本案案件事实确认如下：2009年9月，原告王昌模到被告鑫赢公司上班，工作岗位为���工，工资为计件工资，当月工资次月发放。2013年9月1日，双方订立劳动合同，劳动合同书载明，此次劳动合同期限自2013年9月1日至2015年8月31日。2015年1月5日15时左右，原告在上班端零件时将腰部扭伤，于同月8日、11日、15日、26日到璧山区人民医院门诊就医，经该院诊断为急性腰扭伤，四次门诊产生医疗费用921.29元。2015年2月26日，原告到解放军第三军医大学新桥医院住院行手术治疗，经该院诊断为腰椎间盘突出症，原告共住院9天，于2015年3月7日出院，产生医疗费用16883元。原告出院时医嘱:1、术后2周拆线；2、继续佩戴腰围3周；3、半年内避免弯腰负重；4、不适门诊随诊。2015年12月9日，原告到璧山区中医院进行MRI检查，产生费用360元；同日又到第三军医大学行门诊检查，产生医疗费用151.34元。以上医疗费合计总额为18315.63元。2015年12月24日，原告提出工伤���定申请，重庆市璧山区人力资源和社会保障局于2016年2月29日作出璧人社伤险认决字[2015]1561号认定工伤决定书，认定王昌模所受伤害性质属于工伤。鑫赢公司对此不服，于2016年6月3日向本院提起行政诉讼，请求撤销工伤认定，本院（2016）渝0120行初75号行政判决书驳回了鑫赢公司的诉讼请求，鑫赢公司不服该判决，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，重庆市第一中级人民法院以（2016）渝01行终751号行政判决书作出了驳回上诉，维持原判的终审判决。2016年5月9日，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会作出璧劳初鉴字[2016]114号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为王昌模伤残等级为玖级，无生活自理障碍。2016年6月2日，申请人王昌模以鑫赢公司为被申请人向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决由被申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、生活津贴、违法解除劳动合同赔偿金、失业保险金补偿、未休年休假补偿金、押金、2015年2月未发放工资、交通费等费用。在仲裁委主持的庭审中，双方确认劳动关系解除时间为2015年10月，但在谁提出解除劳动关系和解除劳动关系的理由上，双方各执一词。2017年1月22日，仲裁委作出渝璧劳人仲案字[2016]第264号仲裁裁决书，裁决：由被申请人鑫赢公司支付申请人王昌模以下款项：一、工伤待遇共计74482元，其中一次性伤残就业补助金为4738元/月×9个月=42642元、停工留薪期工资5186.62元/月×6个月=31120元、住院护理费9天×80元=720元；二、押金500元、2015年2月劳动报酬680元；三、带薪年休假报酬3815元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。王昌模不服仲裁裁决，遂向本院提起诉���。另查明，王昌模受伤后，向企业请病假去璧山区医院看门诊，2015年2月26日后，因王昌模未回厂上班，鑫赢公司于2015年3月24日书面通知王昌模回厂上班，但王昌模至今未回鑫赢公司上班。在王昌模未回厂上班的问题上，王昌模提供了与公司老板王元健的通话记录，涉及到上班问题的通话是王昌模与王元健2015年8月21日那次通话，在那次通话中，王元健同意王昌模回厂上班，对王昌模提出调换工种的意愿也表示同意。2015年12月，王昌模去重庆市璧山区社会保险局查询社保情况，得知用人单位向社会保险局报备失业人员名单时，出具了一份《解除劳动关系通知》，《通知》的内容为：因员工自身原因提出离职申请，以下员工已与我公司解除劳动关系，现对其保险关系予以终止：……王昌模X。王昌模认为该份《解除劳动关系通知》已表明鑫赢公司解除了与自��的劳动关系，遂于2016年9月到另一单位上班。还查明，王昌模到鑫赢公司上班后，企业为其参保了2009年9月至2015年10月期间的工伤保险以及2011年8月至2015年10月期间的失业保险，原告通过缴纳工资个人所得税金额及五险金额计算出自己受伤前12个月平均工资为5186.62元。在第三次庭审中，王昌模提交了璧山区社会保险局工伤生育保险待遇审核科的一份情况说明，主要内容为：王昌模在事故伤害发生之日起至社会行政部门受理工伤认定申请之日止，期间发生的医疗费、伙食补助费、市外就医的交通食宿费，工伤基金不予支付，原因是用人单位未及时申报工伤。上述事实，有原、被告在法庭上的陈述，原告举示的璧人社伤险认决字[2015]1561号《认定工伤决定书》、璧劳初鉴字[2016]114号《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》、本院（2016）渝0120行初75号行政判决书、重庆市第一中级人民法院（2016）渝01行终751号行政判决书、渝璧劳人仲案字[2016]第264号仲裁裁决书、王昌模医疗费用单据、重庆市参加社会保险单位人员减少申报表、解除劳动关系通知、重庆市璧山区社会保险局证明一份、重庆市璧山区就业和人才服务局证明二份、重庆市璧山区地方税务局青杠税务所对王昌模应缴所得税数额的证明一份、璧山区地方税务局办税服务厅打印的完税证明二张、通话记录、重庆市璧山区社会保险局工伤生育保险待遇审核科出具的情况说明一份、重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录以及被告举示的劳动合同书等证据在案为凭，本院予以采信。本院认为，原、被告双方于2013年9月1日订立的劳动合同书上，有原告王昌模的签名，王昌模认为该份劳动合同是在受到被告单位要挟的情况下签订的，但没有举示相关证据证实，且在劳动合同订立后一年内也未行使撤销权，故该份劳动合同属有效合同。该份劳动合同上载明的劳动期限为2013年9月1日至2015年8月31日，在2015年8月31日劳动合同期限届满时，原、被告双方对原告所受伤害均未向重庆市璧山区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，在劳动合同期限届满后，原告既不回公司上班，也未与公司续订劳动合同，因此，应认定双方劳动关系于2015年8月31日终止。基于对双方劳动关系终止的认定，现对原告的各项诉讼请求作如下评析：一、原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉求。在审理中，本院对经济补偿金与赔偿金二者的性质、法律依据、相互关系进行了释明，但原告仍坚持要求被告支付赔偿金，原告主张该请求的依据是被告于2015年10月2日向社会保险局报备失业人员名单时出具的《解除劳动关系通知》，该通知属于劳动合同关系解除或终止后，用人单位向社会保险经办机构的报备材料，且该通知的接收对象并不是劳动者，故不能以此判定被告违法解除与原告的劳动关系，如上所述，原、被告之间劳动关系于2015年8月31日终止，因此，对原告的此项诉求，本院不予支持。二、原告要求被告支付一次性伤残补助金46679.58元、一次性工伤医疗补助金20700元、医疗费18956.25元、住院伙食补助费288元的诉求。原告系工伤保险参保职工，在受到事故伤害后，已被认定为工伤，应享受工伤保险待遇。根据《重庆市工伤保险条例》第十条“工伤保险基金用于下列支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）市外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费���（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……。”的规定，其工伤待遇中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费属于工伤保险基金支付的项目，应依法申领，对原告该部分诉求，本院不予处理。至于原告认为由于被告未及时为其申报工伤，社会保险经办机构不予支付的医疗费和住院伙食补助费，应由用人单位即被告支付的问题，本院认为，社会保险业务部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，医疗费和住院伙食补助费符不符合工伤保险基金支付条件，应由社会保险业务部门先行处理，因本案社会保险业务部门尚未核发原告的工伤待遇，故璧山区社会局工伤生育保险待遇审核科出具的情况说明，不是正式的处理意见，对原告的该��求，本院不予支持。三、原告要求被告支付一次性就业补助金46575元的诉求。《工伤保险条例》第三十七条规定：对职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，在劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。原告为九级伤残，被告应支付原告一次性伤残就业补助金以2014年度重庆市社平工资为4738元/月为计发基数，计发9个月，为42642元，原���请求超过42642元部分，本院不予支持。四、原告要求被告支付护理费720元的诉求。原告在第三军医大学新桥医院行手术治疗期间，共住院9天，其要求按每天80元计算护理费符合相关规定，本院确认护理费为720元（80元/天×9天）并支持原告该项请求。五、原告要求被告按12个月支付停工留薪期工资62239.44元的诉求。该项诉求涉及确认停工留薪期及原告受伤前平均工资问题，关于确认停工留薪期限问题，原告受伤后，经重庆市璧山区人民医院诊断为“急性腰扭伤”，后因病情加重，经第三军医大学新桥医院诊断为“腰椎间盘突出症”，行腰5骶1椎间盘髓核切除术，根据上述诊断及治疗情况，对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，原告最终损伤部位属于《目录》未列入的情形，因此，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三��“所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月”的规定，本院确认原告应享受的停工留薪期为6个月。本案中，尽管工伤事故于2015年1月5日发生，但考虑到原告一直工作到2015年2月25日才住院行手术治疗以及2月份原告应获得正常的工资报酬的事实,对原告停工留薪期从2015年3月份起计算6个月，至2015年8月底较为符合实际。对原告要求按12个月，被告要求按1个月确定原告停工留薪期限，因双方的主张均无法律依据，本院不予采纳。关于原告受伤前12个月工资问题，依据法律规定，被告对此负有举证责任，因被告拒不举示证据证明原告的工资发放数额，本院对原告依据工资所得税及五险缴纳数额所计算出其月平均工资为5186.62元的陈述予以采信，并据此计算出原告停工留薪期工资为31120元（5186.62元/月×6个月）,对原告此项请求中超过31120元部分,本院不予支持。六、原告要求被告按2个月支付生活津贴7261.27元的诉求。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴。根据上述规定，工伤职工在停工留薪期届满或终止后，确因伤情不能上班，且在劳动关系存续期间才能享受生活津贴，因王昌模未举示证据证明其在停工留薪期满后至劳动能力鉴定期间确因伤情不能上班的证据，同时，鉴于原告在劳动能力鉴定期间，其与被告劳动关系已然终止的事实，因此，对原告的该项请求，本院不予支持。七、原告要求被告赔偿不能领取失业保险损失7875元的诉求。本案中，原告停工留薪期与原、被告之间劳动合同期限届满之日均为2015年8月31日，从届满之日至被告于2015年10月2日向社会保险经办机构报备失业人员名单时，期间长达一月余，原告一直未回厂上班，且原告既不能举证证明被告拒绝其上班要求，也不能证明劳动合同期限届满后，被告存在降低原告劳动待遇的情形，因此，原告未回被告单位上班，应认定系原告意愿中断就业，根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项规定，本人意愿中断就业的，不能领取失业保险金，故原告此次不能享受失业保险待遇，系自身原因造成，原告的该项诉求，本院不予支持。八、要求被告支付未休年休假报酬16692.5元的诉求。原告于2009年9月入职被告单位，2010年9月起应享受年休假待遇。根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，本案原告主张未休年休假报酬的时间为其���请仲裁的时间，即为2016年6月2日，因此，被告至少应对原告2014年6月2日以后的工资凭证进行保管，超出用人单位工资保管时限的部分应由原告举证证明，因原告未能对2014年6月2日以前未休年休假天数以及被告是否支付未休年休假工资报酬举示相关证据，对此，原告应承担不利后果。本院对原告起诉要求被告支付2014年6月2日以前的未休年休假报酬的诉请，不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休天数，应当在本年度内对职工应休未休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”及第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”的规定，原告从2014年6月2日起至双方2015年8月31日劳动合同终止时止，原告应享受的年休假天当数按年度计算分别为2014年度2天（2014年剩余日历天当数212天÷365天/年×5天/年=2.9天，不足1整天的部分不享受年休假）、2015年度3天（至终止劳动关系时的日历天数243天÷365天/年×5天/年=3.3天，不足1整天的部分不享受年休假），共计5天，被告应支付原告未休年休假的工资报酬为：5186.62元/月÷21.75天/月×200%×5天=2384.65元。对原告请求超出2384.65元部分，本院不予支持。九、原告要求被告支付500元押金的诉求。根据原��的陈述，被告从2009年9月起，每月从原告工资中扣100元，共扣原告500元押金。对原告的陈述，被告予以否认，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，原告2009年9月至2010年1月的工资支付凭证已超过了被告的保管期限，故原告应对被扣押金的事实承担举证责任，又根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，对原告的此项请求，本院不予支持。十、关于原告要求被告支付2015年2月剩余工资680元的诉求。工资记录属于用人单位掌握和保管，同时，原告2015年2月的工资发放凭证并未超过被告的保管期限，故被告应举证证明已向原告发放了2015��2月全部工资，由于被告未举示相关证据，本院对原告的该诉求予以支持。综上，王昌模的诉讼请求部分成立，部分不能成立。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十七条,《工资支付暂行规定》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项，《重庆市工伤保险条例》第十条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条,《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告重庆鑫赢机械制造有限公司于本判决生效后10日内向原告王昌模支付一次性就业补助金42642元、护理费720元、停工留薪期工资为31120元、未休年休假的工资报酬2384.65元、2015年2月剩余工资680元，合计77546.65元;二、驳回原告王昌模的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告重庆鑫赢机械制造有限公司负担，此款已由原告王昌模已垫交，由被告随案款一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  刘云金二〇一七年十月十八日书记员  王艺颖