广东省汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0511民初258号原告蔡瀚槿，男，汉族，1996年6月30日出生，住所地广东省汕头市澄海区。被告广州合骏劳务派遣有限公司，住所地广东省广州市海珠区宝岗路松漱前38-39号四至九楼自编712B房，统一社会信用代码914401057371738385。法定代表人胡江。委托代理人林秀眉，系该司员工。被告烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司，住所地山东省烟台市芝罘区大马路56号，统一社会信用代码913706007465763808。法定代表人姜华。委托代理人张宇志，系该司员工。原告蔡瀚槿诉被告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司、广州合骏劳务派遣有限公司（以下简称合骏公司）劳动争议纠纷一案，本院于今年1月25日立案受理后，依原告的申请，追加烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司（以下简称张裕销售公司）作为本案共同被告参加诉讼。本案依法由审判员李传胜适用简易程序，于今年3月16日公开开庭进行了审理，并当庭口头裁定准许原告撤回对烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司的起诉。原告蔡瀚槿、被告合骏公司的委托代理人林秀眉、被告张裕销售公司的委托代理人张宇志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告经面试到被告张裕销售公司处工作，口头约定月工资3760元（基本工资1800元、岗薪1350元、交通通讯补贴费610元），并于2015年12月14日被派遣至被告张裕销售公司在汕头的营销部任业务员，负责汕头市区域内张裕产品推销工作。公司于每月月底将上个月工资打到原告银行卡。2016年9月18日，早会后业务主管胡×标要调派原告到外地上班，被原告拒绝。同月30日，胡×标通过手机短信通知辞退原告。10月8日至19日，原告与被告张裕销售公司完成交接，但被拖欠原告8、9、10月份的工资。同月25日，原告向汕头市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市劳动仲裁委）提起劳动仲裁，市劳动仲裁委于2017年1月16日裁决驳回原告的全部仲裁请求。原告认为该仲裁裁决存在事实认定错误，故请求法院判准：1.两被告支付原告自2015年12月14日至2016年10月19日的50%加班费10702.49元及25%的经济补偿金2675.62元；2.两被告支付原告自2015年12月14日至2016年10月19日的休息日200%加班费19038元及25%的经济补偿金4759.50元；3.两被告支付原告自2016年4月2日至2016年6月11日的节假日300%加班费3437.80元及25%的经济补偿金859.45元；4.两被告支付原告违法解除劳动合同的两倍赔偿金17748.51元；5.两被告支付原告解除劳动合同未提前30天书面通知的代通知金17748.51元；6.两被告支付原告自2015年12月至2016年10月截留的报酬2735元；7.两被告支付原告2015年12月、2016年8月1日至2016年10月19日拖欠的工资共7360.20元；8.两被告向原告补交自2016年1月至3月的社保费，被告应缴纳部分已在2016年1月至3月的当月工资里扣除，如不能补交应一次性支付原告1586.85元；9.两被告支付原告因未签订劳动合同的两倍工资74021.19元；10.两被告归还扣款700元及25%的经济补偿金175元。被告合骏公司辩称：本被告与原告于2015年12月21日签订劳动合同，合同期自2015年12月30日至2017年12月29日，工作岗位是销售。2016年1月起本被告派遣原告到被告张裕销售公司工作，原告于同年9月26日起未上班，10月份与被告张裕销售公司办理退工离职手续。原告在被告张裕销售公司处工作期间无固定工作时间，不存在加班情况，本被告也没有安排原告加班，原告在休息日、法定节假日未经公司安排自行打开工作记录软件进行打卡，不应计入加班时间。本被告已支付原告全部工资，也按时为其缴纳社保费。原告没有到用工单位工作也不回到用人单位报到，而是主动提起劳动仲裁要求解除劳动关系，导致劳动关系无法继续维系，故本被告无须支付经济赔偿金及代通知金。被告张裕销售公司辩称：本案基本劳动关系和事实与被告合骏公司所述一致。原告是由被告合骏公司派遣到本被告处工作，并由该公司为其缴纳社保费。本被告对市场销售人员主要是以当月销售完成的数量来进行考核计算工资，多劳多得，手机软件主要是把控员工早上是否有参加晨会，有没有迟到。原告系销售人员，工作形式比较灵活，上班时间自由把握，其通过手机软件定位打卡即可。本被告未对原告的工作时间作出要求，也未对原告的上班时间进行记录，原告打卡上班之后全部时间并未用于工作。原告并未提供证据证明其加班事实，故本被告无须支付加班工资。本被告仅为用工单位，在用工过程中不存在过错。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院查明：两被告签订有《劳务派遣协议》、《补充协议》，主要内容为：被告合骏公司派遣劳动者到被告张裕销售公司处做促销员，被派遣劳动者实行不定时工时工作制；被告合骏公司负责支付劳动者的工资及缴纳社保费等。2016年1月，被告合骏公司派遣原告到被告张裕销售公司处上班，该公司安排原告在汕头市的澄海区域内从事张裕葡萄酒返销工作。原告的工资由被告合骏公司发放并由广州合骏劳务派遣有限公司深圳分公司为其在深圳缴纳2016年3月至9月的社保费；原告当月工资于次月领取，其2016年1月至7月领取的工资分别为3926.16元、3573.08元、3778.24元、3627.03元、3664.74元、3802.97元、3191.34元,8月和9月领取的工资为7872.60元。原告上班使用“外勤365手机系统”进行定位打卡，并由其自主登录系统，记录拜访终端及拜访里程，作为被告张裕销售公司对其业绩的考核标准。2016年9月30日，原告接到其业务主管的短信通知后，于2016年10月9日与被告张裕销售公司办理退工交接，至10月19月交接完成后便没有上班，也没有到被告合骏公司报到。同月25日，原告向市劳动仲裁委提出仲裁申请，请求仲裁烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司向原告支付：一、加班工资（1.在职期间加班费10702.49元及25%经济补偿金2675.62元；2.在职期间休息日加班费19038元及25%经济补偿金4759.50元；3.2016年4月2日至6月11日法定节假日加班费3437.80元及25%经济补偿金859.45元）；二、违法解除劳动合同的赔偿金17748.51元及未提前三十日书面通知的代通知金17748.51元；三、拖欠及克扣的工资（1.入职后被截留的工资2735元；2.拖欠的2015年12月、2016年8-10月的工资15232.80元及25%经济补偿金3808.20元；3.克扣的2016年7月工资700元及25%经济补偿金175元）；四、未签订书面劳动合同的二倍工资差额74021.19元；五、补缴2016年1-3月的社保费，如不能补缴则一次性支付1586.85元。市劳动仲裁委根据烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司请求，追加被告合骏公司为该仲裁案的共同被申请人。2017年1月16日，市劳动仲裁委作出汕劳人仲案字（2016）221号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于今年1月25日诉至本院并提出上诉主张。诉讼期间，被告合骏公司提出其与原告有签订劳动合同，并提供签订日期为2015年12月21日的《劳动合同》予以证实；原告对此予以否认，提出该《劳动合同》非其本人所签名，并向本院提出鉴定申请。广东华生司法鉴定中心接受本院委托，对该《劳动合同》上第4页乙方（即职工）签名是否原告本人所签进行鉴定，并于2017年8月4日作出粤华生司鉴中心【2017】文鉴字第208号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：送检的签订日期为2015年12月21日的《劳动合同》第4页乙方（签名）处的“蔡瀚槿”签名与委托方提供的蔡瀚槿样本笔迹不是同一人所写。原告支付鉴定费用4200元。以上事实，有原、被告提交的《身份证》、《营业执照》、《法定代表人身份证明书》、《劳务派遣协议》、《补充协议》、《社会保险参保证明》、《工资清单》、《工资过账记录》、汕劳人仲案字（2016）221号《仲裁裁决书》、《鉴定意见书》、《鉴定费发票》及《庭审笔录》等在卷为证。本院认为：在本劳动争议纠纷中，司法鉴定机构已对签订日期为2015年12月21日的《劳动合同》上签名的真实性作出鉴定，本院对鉴定意见予以认定。被告合骏公司提出其与原告有签订劳动合同，本院不予采信。但双方自2016年1月被告合骏公司派遣原告到被告张裕销售公司工作时建立了劳动关系，而被告张裕销售公司系实际用工单位。原告于2016年10月19日与被告张裕销售公司完成退工交接后便没有上班，也一直没有回到派遣单位被告合骏公司，原告的行为已表明其要与被告合骏公司终止劳动关系，故应认定双方的劳动关系于2016年10月19日终止。被告合骏公司无须向原告支付经济补偿金，但因未签订劳动合同而依法应向原告支付2016年2月至9月两倍工资中未付的一倍工资差额29510元及支付2016年10月1日至19日的两倍工资。2016年10月1日至19日的两倍工资可按2016年1月至9月的月平均工资3715.13元计算，为4705.83元。原告请求两被告为其补交2016年1月至3月社保费及若不能补交应向其支付1586.85元，因该请求不属劳动争议受理范围，故在本案中不予处理。原告的第1、2、3、4、5、6、10项请求缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《广东省工资支付条例》第十条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州合骏劳务派遣有限公司于本判决生效之日十日内向原告蔡瀚槿支付因未订立劳动合同每月两倍工资（2016年2月至9月）的一倍工资差额29510元。二、被告广州合骏劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向原告蔡瀚槿支付2016年10月1日至19日的两倍工资4705.83元。三、驳回原告蔡瀚槿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半）、鉴定费4200元，由被告广州合骏劳务派遣有限公司负担。原告蔡瀚槿已预交受理费5元及支付鉴定费4200元，被告广州合骏劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内将所负担的受理费及鉴定费直接付还原告蔡瀚槿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  李传胜二〇一七年十月三十日书记员  陈莹琪附件：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……