辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终186号上诉人（原审原告）：王琦，男，1956年9月18日出生，汉族，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审被告）：沈阳金剑保安服务有限公司，住所地沈阳经济技术开发区沧海路31号。法定代表人：关心，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘宝华，男，该公司员工。上诉人王琦因与被上诉人沈阳金剑保安服务有限公司劳动争议一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初4567号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王琦上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或改判支持其提出的未签书面合同二倍工资差额、加班费、经济补偿金的主张。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人提供的劳动合同是假的，上诉人未与被上诉人签订过劳动合同，合同解除前上诉人多次向被上诉人主张过二倍工资差额，没有超过仲裁时效；上诉人是不定时工作制，工作时间超过8小时被上诉人也应支付加班费；被上诉人解除劳动合同时，上诉人未满60周岁，应支付经济补偿金。沈阳金剑保安服务有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。王琦向一审法院起诉请求：1、确认王琦与沈阳金剑保安服务有限公司至今存在劳动关系；2、撤销沈开劳人仲字（2018）475号不予受理决定书；3、支付2014年4月至2018年9月双倍加班工资48,517.23元；4、支付2016年工资差额2400元、2017年工资差额2400元、2018年工资差额2070元；5、支付2015年至2018年双倍加班费21,700元；6、支付11个月的双倍工资35,860元；7、支付8个月的补偿金13,040元。一审法院认定事实：2011年6月27日，王琦至沈阳金剑保安服务有限公司工作，任保安职务。双方于2016年6月1日签订书面劳动合同，合同期限至2018年9月30日。王琦每工作16小时，休息32小时。沈阳金剑保安服务有限公司的保安实行不定时工作制并经人力资源和社会保障局审核批准。王琦2016年至2018年期间部分月工资低于沈阳市最低工资标准。另查明，2018年9月25日，王琦至沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与沈阳金剑保安服务有限公司存在劳动关系、支付2014年4月至2018年9月期间双休日加班工资、2016年至2018年期间工资不足沈阳市最低工资标准的差额、2015年至2018年双休日加班工资、未签订劳动合同双倍工资、解除劳动合同经济补偿金。该委以被申请人（申请人）主体不适格为由作出沈开劳人仲不字〔2018〕475号不予受理通知书。王琦不服该决定，诉至法院，要求确认与沈阳金剑保安服务有限公司存在劳动关系、支付2014年4月至2018年9月期间双休日加班工资48,517.23元、2016年工资不足沈阳市最低工资标准的差额2400元、2017年工资不足沈阳市最低工资标准的差额2400元、2018年工资不足沈阳市最低工资标准的差额2070元、2015年至2018年双休日加班工资21,700元、未签订劳动合同双倍工资35,860元、解除劳动合同经济补偿金13,040元。又查明，本案审理过程中，王琦撤回要求确认与沈阳金剑保安服务有限公司存在劳动关系的诉讼请求。2018年9月17日，王琦年满60周岁。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于王琦要求确认与沈阳金剑保安服务有限公司存在劳动关系的问题。王琦在本案审理过程中自愿撤回该项诉请，系对自身诉讼权利的放弃，法院予以准许。关于王琦要求支付2016年至2018年期间工资差额的问题。原劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”根据上述规定，对于王琦2016年至2018年期间月工资低于沈阳市最低工资标准部分，沈阳金剑保安服务有限公司应当予以补发。故对于王琦补发2016年工资2400元、2017年工资1760元、2018年工资920元之主张，一审法院予以支持。关于王琦主张支付加班工资的问题。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第十三条之规定，实行不定时工作制的劳动者不执行法定标准工作时间以外工作的工资支付标准。王琦、沈阳金剑保安服务有限公司双方劳动关系存续期间，沈阳金剑保安服务有限公司经人力资源和社会保障部门批准对全体保安员采取不定时工作制。因此，对于王琦两项加班工资主张，一审法院不予支持。关于王琦主张未签订劳动合同双倍工资的问题。《劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”王琦、沈阳金剑保安服务有限公司双方于2011年6月27日建立劳动关系，沈阳金剑保安服务有限公司应当于2011年7月27日前与王琦订立书面劳动合同。沈阳金剑保安服务有限公司怠于履行该义务于2016年方与王琦订立书面劳动合同，应当按照上述法律规定支付王琦2011年7月28日至2012年6月27日期间的双倍工资。沈阳金剑保安服务有限公司已经支付过王琦该期间的工资，仅需支付双倍工资与已支付工资间的差额。但该差额属于法定惩罚性规定，应当适用仲裁时效的相关规定。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”王琦自双方未签订书面劳动合同之日起即知晓其权利受到侵害，但直至2018年9月才向劳动人事争议部门主张权利，已超过法定仲裁时效，且其未有证据证明存在时效中止或中断的法定事由，故王琦未签订劳动合同双倍工资差额之主张已经丧失胜诉权利，一审法院不予支持。关于王琦主张沈阳金剑保安服务有限公司支付经济补偿金的问题。王琦陈述沈阳金剑保安服务有限公司于2018年9月14日通知其解除劳动合同，因其未在举证期间内提供相关证据予以证明，故一审法院不予采信。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”2018年9月18日，王琦年满60周岁，已达到法定退休年龄。自该日起，王琦、沈阳金剑保安服务有限公司双方劳动合同终止。根据《劳动合同法》第四十六条之规定，王琦、沈阳金剑保安服务有限公司双方劳动合同终止不符合用人单位须支付经济补偿金的法定情形。故对于王琦支付经济补偿金之主张，一审法院不予支持。一审法院判决：一、沈阳金剑保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付王琦2016年至2018年期间工资差额5080元；二、驳回王琦其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳金剑保安服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人是否应向上诉人支付未签书面劳动合同二倍工资差额的争议。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”双方当事人于2011年6月27日建立劳动关系，被上诉人应当于2011年7月27日前与上诉人订立书面劳动合同。上诉人主张未签合同双倍工资仲裁时效期间应为2012年6月28日起一年，但上诉人直到2018年9月25日提起仲裁时才主张该权利，而且其在一审庭审中表示在此之前没有就相关争议主张过权利，虽然上诉人在上诉状中提到其仲裁前一直主张权利，但其并未提供证据证明，应承担不利后果。故上诉人的该项请求已经超过仲裁时效，本院不予支持。关于被上诉人是否应向上诉人支付加班费的争议。上诉人工作岗位为保安，且被上诉人已经就该岗位按程序向沈阳经济技术开发区人力资源和社会保障局进行了特殊工时审批，并获得批准。故上诉人的工时制度实为不定时工作制。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第十三条之规定，实行不定时工作制的劳动者不执行法定标准工作时间以外工作的工资支付标准。故上诉人主张加班费的请求缺乏法律依据，本院不予支持。关于被上诉人是否应向上诉人支付经济补偿金的争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，上诉人于2018年9月18日年满60周岁，达到法定退休年龄，结合本案情况，被上诉人实质乃以此为理由终止与上诉人劳动合同，此种情况不符合用人单位应当支付经济补偿金的情况，故上诉人的该项上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，王琦的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王琦负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  谢 宏审判员  孙晓芳二〇二〇年五月七日书记员  石 双