湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1910号原告：王青，男，1981年3月9日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：李军，湖南本章律师事务所律师。被告：北京金辉锦江物业服务有限公司长沙分公司，住所地湖南省长沙市岳麓区天顶街道环湖路1177号金茂广场北塔写字楼3608房。负责人：金梅，总经理。委托诉讼代理人：巫海庚，北京盈科（长沙）律师事务所律师。原告王青与被告北京金辉锦江物业服务有限公司长沙分公司（以下简称为“金辉物业”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王青及其委托诉讼代理人李军，被告金辉物业的委托诉讼代理人巫海庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王青向本院提出诉讼请求：一、依法撤销裁决书第一、二项，改判:1、被告向原告支付2018年8月工资8069元;2、判决被告向原告退还绩效扣款1400元;3、判决被告向原告支付7月通讯补贴500元、交通补贴800元和8月通讯补贴500元、交通补贴800元;4、判决被告向原告支付2018年12月1日至今的年休假工资9310元;5、判决被告向原告支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金13500元;6、判决被告向原告支付赔偿金54000元；二、本案诉讼费等费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年12月7日进入被告公司工作，担任分公司项目经理，月工资为13500元/月。2019年7月22日，被告单方面降职调岗，并安排人员代替原告工作，于2019年8月10日单方面解除劳动合同。被告应当按实际上班时间10天支付8月工资。对于被告无正当理由扣发绩效应当予以退还。且原告一直未认可，通过书面和口头方式当面提出异议。被告没有合法正当理由，应当予以退还。对于7月和8月的交通费补贴、通讯费补贴应当依法发放。被告一直拒绝原告正当休年假，依法应当支付未休年假工资。被告于2019年8月10日单方面解除劳动合同，应当支付赔偿金。亦未提前一个月通知，应当支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金即一个月工资。综上所述，被告已严重违反《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规，请求依法支持原告的请求。被告金辉物业辩称，一、被告并未欠付原告2019年8月工资，原告第一项请求不应得到支持。根据被告提交的打卡记录，原告在2019年8月的工作天数为3天，被告已足额向其支付8月工资，不存在欠付情况。二、被告并未欠付原告2019年4月、5月、7月工资，原告要求被告退还绩效款无任何依据。原告要求被告退还2019年4月、5月、7月的绩效扣款，实际是在主张被告未足额发放工资。但根据双方签署的劳动合同第十条约定，原告的税前工资为12000元/月，从原告提交的工资单可知，被告每月支付给原告的工资已达到12000元，并不存在欠付。三、原告已在劳动争议仲裁程序中撤回了关于通讯补贴和交通补贴的仲裁请求，该项请求实际未经劳动仲裁前置程序，应予以驳回。原告在劳动争议仲裁程序中提交了《增加及变更仲裁请求申请书》，撤回了“裁决被申请人向申请人支付7月通讯补贴500元、交通补贴800元和8月通讯补贴500元、交通补贴800元”的仲裁请求，并在仲裁庭审笔录中予以确定。因此，该项请求未经仲裁前置程序，应予以驳回。四、未休年休假工资应为1103.45元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为:(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。第十条第二款规定:“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”原告2019年工作未满一年，应按照已工作天数折算年假。自2019年5月10日至2019年5月13日期间实际休年假一天，应予以扣减。被告已支付了原告正常工作期间的工资收入，工资倍数为2倍。因此，未休年休假工资计算公式如下:(1)已工作时间217天(2019.1.1-2019.8.6)；(2)折算应休未休年休假天数:(217天÷365天)x5天-l天1.97=1天(折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬)；(3)未休年休假工资报酬:12000元÷21.75天×l天×2=1103.45元。五、被告无需支付代通知金。本案劳动合同解除不属于劳动合同法第四十条规定的情形，原告无权向被告主张代通知金。六、本案不属于用人单位违法解除劳动合同的情形，原告无权要求被告支付赔偿金。1、被告系依法解除劳动合同，无需向原告支付经济补偿金。原告在工作期间多次利用职务之便谋取个人利益，主要有:在招标工作中，其提报的四家候选单位的主要管理人员为同一人或有关联;高于市场价格30000元左右引进投标代理公司;利用职务之便安排自己的配偶承接公司垃圾清运外包工作，且未向公司报备亲属关系;高于市场价格2倍采购物资;在考勤方面弄虚作假，存在不合理的打卡记录。此外，在公司考核中未达标，且未按照被告安排参加考试。基于上述情况，被告安排原告于2019年8月7日前往西南区域本部重庆参加工作技能、岗位实操能力培训。被告的安排符合双方签署的劳动合同第七条的约定，即“甲方有义务负责对乙方进行政治思想、职业道德、业主技术、劳动安全卫生及有关规章制度的教育和培训。乙方应参加上述培训，严格遵守与其岗位有关的劳动安全规定和操作规程”。但原告无正当理由并未参加被告安排的培训，应属于旷工。根据《员工手册-金辉物业奖惩条例》4.3.4项第(4)条的规定，一个月内累计无故旷工2天属于重大过失，公司有权解除劳动合同。根据《考勤休假管理制度》第6.2.4条的规定，一个月连续旷工3个工作日以上(含3个工作日)的，公司有权与其解除劳动关系。因此，原告严重违反了公司管理制度，被告于2019年8月10日向原告发出《解除劳动通知书》，属于合法解除劳动合同。2、原告在被告发出《解除劳动通知书》前即已提出离职，即使不能认定被告根据劳动合同法规定解除劳动合同，也应认定为原告主动离职，依法不应支付经济补偿金。在被告发出《解除劳动通知书》之前，原告在2019年7月22日即向被告提出离职意向(见原告提交的补充证据2的第2页)，内容为“我就要走了，不用考了吧”。后原告于2019年8月1日提出劳动仲裁申请，要求被告支付经济补偿金。后原告从20l9年8月7日开始未按照被告安排参加培训工作。在原告未按照被告安排进行工作满3个工作日后，被告方向原告发出《解除劳动通知书》。因此，原告离职的意思表示早于被告发出《解除劳动合同通知书》。即使不能认定原告违反公司制度，原告的行为也应属于自动离职。原告签署的《新员工入职指引》中写明，凡旷工达三天或三天以上的视为自动离职。因此，也应属于原告主动离职，依法不应支付经济补偿金。基于以上事实与理由，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年12月1日，王青与金辉物业签订《劳动合同》一份。该合同约定王青入职金辉物业，合同期限自2017年12月1日起至2020年11月30日止。其中试用期三个月，自2017年12月1日至2018年2月28日止。在长沙翡翠湾内从事与金辉物业业务相关岗位工作。王青同意金辉物业根据王青工作表现或因工作需要，对其工作地点和岗位进行调整，王青对此不持异议。合同约定王青转正后月工资为12000元（税前）。试用期工资不低于转正后工资的80%。工资于每月15日发放。合同签订后，王青正式入职金辉物业工作，王青入职后的实际工作岗位为项目经理。2019年7月17日，金辉物业出具《金辉物业2019年度管理人员体系文件考试说明》。拟于7月24日上午对管理人员进行体系文件的考试。王青2019年7月22日通过微信与金辉物业区域运营彭俊岭沟通说道：“我就要走了，不用考了吧。这边找了一个顶替我的，今天开始入职办交接了”。2019年7月27日，金辉物业发布金辉物（西南）发[2019]6号《关于曾杨同志的人事任命》，任命案外人曾杨为长沙分公司项目经理（试用），全面负责长沙分公司日常管理工作。以上任命及调整即日生效。2019年7月31日，金辉物业发布金辉物（西南）[2019]8号《关于对长沙分公司项目经理王青降职降级的处罚通知》。该通知载明王青利用职务之便谋取个人利益。主要问题为：在外包招标工作中，提报的四家候选单位的主要管理人员为同一人或有关联；高于市场价格30000元左右引进投标代理公司；安排自己的配偶承接业务且未向公司报备；以高于市场价格2倍左右的价格采购物资及在考勤方面弄虚作假。因此王青被降职为客服专员，职级降为7级。2019年8月6日金辉物业发布《关于王青通知来渝学习培训的通知》，要求王青于2019年8月7日18:00前，前往重庆分公司风临洲项目报到。进行为期一个月的客服管家岗位技能培训。王青于当日向金辉物业提出书面异议。该书面异议载明。王青于2019年8月4日向金辉物业发送了对其降职降薪的异议书，暂未收到回复，亦未收到降职降薪处罚通报。亦对通知中所述的绩效评价结果不知情。望金辉物业对其两份异议书给予回复。8月6日，金辉物业作出异议回复。该回复载明关于降职降级一事可借学习机会深入沟通。8月8日，王青向金辉物业发出《关于违反公司规章支付请写检查的通知》的异议书。请求金辉物业对其之前提交的异议书作出回复。8月10日，金辉物业向王青发出《解除劳动合同通知书》。并于当日向金辉物业重庆分公司工会委员会发出《关于解除我司与王青劳动合同的告知函》。该函载明，王青从2019年8月7日起无故旷工，根据相关规定，拟解除劳动合同。金辉物业重庆分公司工会于当日回复：“告知函已收悉，同意你司依法处理。”2019年8月1日，王青就金辉物业向其支付2019年8月工资8069元、退还绩效扣款1400元、2018年12月1日至今年假工资9310元、未提前30天通知解除劳动合同代通知金13500元、赔偿金54000元向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。该仲裁委于2019年10月30日作出岳劳人仲案字[2019]第170号裁决，裁决如下：1.金辉物业支付王青未休年休假工资4413.79元；2.金辉物业支付王青经济补偿金24000元。另查，王青2019年度已休年休假1日。根据王青提交的工资条及工资银行流水，经计算，王青离职前十二个月平均工资为14313.73元。2019年4月，金辉物业扣除王青绩效500元，5月扣除王青绩效800元，7月扣除绩效100元，未发通讯补贴500元、交通补贴800元。金辉物业已发放王青8月份三天工资1544元。金辉物业于2019年8月3日关闭了王青的OA，8月5日取消了王青的打卡权限。王青在金辉物业上班的打卡记录至2019年8月5日止。上述事实，有原、被告双方的当庭陈述，王青提交的工资条、工资流水、解除合同通知书、人事任命决定、处罚通知、培训通知、异议书及异议回复、裁决书及送达回证、微信聊天记录等证据，以及金辉物业提交的劳动合同、年假申请、绩效评价结果、考试通知及考试成绩、培训通知、询问函、解除劳动通知书、告知函及回复等证据证明，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。针对本案王青的各项诉请请求，结合本案事实，本院做如下分析认定。1、关于金辉物业是否需要支付王青八月份工资8609元。由于金辉物业在2019年7月27日已实际安排其他员工接替王青岗位、职责。且并未为王青提供新的工作岗位。王青在金辉物业上班的打卡记录至2019年8月5日止。王青没有提交充分证据证明其此后尚在金辉物业上班。双方的劳动关系事实上已经解除。且金辉物业已经支付王青8月份三天工资。故金辉物业无需再向王青支付8月份工资8609元。2、关于金辉物业是否需要退还王青绩效扣款1400元。本案中，根据王青提供的工资条，金辉物业确实对王青进行了绩效扣款1400元，金辉物业对扣款的事实亦无异议。但金辉物业没有提交证据证明其扣款的合理性和正当性。故金辉物业应将所扣款项返还给王青。3、关于金辉物业是否需要支付王青七月份和八月份的交通补贴。尽管王青在申请劳动仲裁时撤回该项申请，但该项诉请与本案劳动合同纠纷具有不可分性，本院依法合并审理。金辉物业在发放七月工资时，没有发放王青七月份通讯补贴和交通补贴共计1300元，根据王青提供的工资条，该两项补贴系每月正常发放，而金辉物业八月份发放王青七月份工资时没有发放。故金辉物业应当将七月的通讯补贴和交通补贴发放给王青。王青在8月5日后没有继续在金辉物业工作，双方劳动关系至此已经实际解除，故金辉物业只需部分支付八月份交通、通讯补贴，即179.31元。4、关于金辉物业是否需要支付王青年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。第十条第二款规定:“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”本案中，王青2019年度已工作时间为217天（计算至2019年8月6日），2019年度已休年休假1天。应当予以扣除。折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，故王青2019年度应休未休年休假天数为1天（217天÷365天x5天-l天=1.97=1天）。故金辉物业还需支付王青未休年休假工资1241.38元（13500元÷21.75天×l天×2=1241.38元）。5、关于金辉物业是否需要支付王青未提前30天通知解除劳动合同的代通知金13500元。本案不属于应当支付代通知金的法定情形，故金辉物业无需向王青支付代通知金。6、关于金辉物业是否需要支付王青赔偿金。本案中，王青在金辉物业的打卡记录止于2019年8月5日，此后未再向金辉物业提供劳动。2019年8月1日，王青即就双方的劳动争议提起了仲裁，仲裁请求中就包含了要求金辉物业支付经济补偿内容。综合全案事实，本案王青实质上是对金辉物业对其降职降级处分不服，然后解除了与金辉物业的劳动合同。金辉物业在2019年8月3日即关闭了王青的OA，取消了王青的打卡权限。安排人员接替了王青的工作岗位后，也没有为王青安排工作岗位。双方的劳动关系实质上在2019年8月5日已经终止。且当时王青已就双方劳动争议提起了仲裁，案件当时正在审理过程中。故此后，金辉物业再以王青旷工为由解除与王青的劳动合同无事实和法律依据，也不具有正当合理性。此外，金辉物业并未提供充分证据证明对王青的降职降级处分具有合法正当性。故王青提出辞职，有权要求金辉物业支付经济补偿，但不是经济赔偿。根据劳动合同法相关规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王青在金辉物业处工作共计一年七个月，金辉物业应向王青支付2个月工资作为经济补偿。本案中，王青离职前十二月的平均工资为14000多元，故王青主张按13500元每月的工资标准计算经济补偿，本院予以支持。故金辉物业应支付王青经济补偿27000元（13500元×2月=27000元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条判决如下：一、限金辉物业北京金辉锦江物业服务有限公司长沙分公司自本判决生效之日起十日内支付原告王青绩效扣款1400元；二、限金辉物业北京金辉锦江物业服务有限公司长沙分公司自本判决生效之日起十日内支付原告王青交通、通讯补贴1479.31元；三、限金辉物业北京金辉锦江物业服务有限公司长沙分公司自本判决生效之日起十日内支付原告王青应休未休年休假工资1241.38元；四、限金辉物业北京金辉锦江物业服务有限公司长沙分公司自本判决生效之日起十日内支付原告王青经济补偿27000元；五、驳回原告王青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王青负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇二〇年五月二十一日法官助理杨硕书记员徐莹附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。