山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0203民初79号原告：青岛市妇女儿童医院，住所地：青岛市辽阳西路**。法定代表人：邢泉生，职务院长。委托诉讼代理人：孙守武、张新博，山东琴岛律师事务所律师。被告：陈军本。委托诉讼代理人：陈青、汤雯雯，青岛市南钟声法律服务所法律工作者。第三人：青岛正森物业管理有限公司，住，住所地：青岛市崂山区海尔路**甲天林家园**网点/div>法定代表人：张鉴，总经理。委托诉讼代理人：黄久战，男，青岛正森物业管理有限公司职员。原告青岛市妇女儿童医院与被告陈军本、第三人青岛正森物业管理有限公司劳动争议一案，青岛市妇女儿童医院与陈军本均不服青劳人仲案字[2016]第740号裁决，青岛市妇女儿童医院于2017年1月3日诉至本院，案号为[2017]鲁02**民初79号，陈军本于2017年1月4日诉至本院，案号为2017鲁02**民初125号，本院依照法律规定以青岛市妇女儿童医院为原告、陈军本为被告，进行了合并审理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理孙守武人，被告委托诉讼代理人汤雯雯、第三人委托诉讼代理人黄久战到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决原被告之间不存在劳动关系，无需支付带薪年休假工资5517.24元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告是2011年12月至2014年11月期间有一段时间在原告处从事安保工作，工资由原告支付，但双方没有签订劳动合同，没有缴纳社会保险。被告在原告处工作期间，原告安排被告休年休假了。2014年12月，原告与第三人签订了秩序维护服务合同和物业服务合同，被告自2014年12月起作为第三人的员工，派驻到原告单位，为原告提供安保服务，被告的工资由第三人发放，履行的是第三人的职责，其与第三人存在劳动关系。2016年2月5日，被告被病号家属打伤后一直在家休息至今。原告依法不应向被告承担责任。被告诉称并针对原告的诉讼请求辩称，依法判令：1、原告给付被告自2012年1月至2012年11月期间两倍工资15450元。2、原告给付被告自2012年至2013年未休年假工资3199.76元，年休假工资计算方式：2012的全年实收工资总额16850元÷12个月÷21.75天×15天×200%+2013年的全年实收工资总额17300元÷12个月÷21.75天×15天×200%。3、原告给付被告自2012年1月1日至2016年2月5日期间的加班工资16839元；4、案件受理费由原告负担。被告自2010年入职到原告单位保卫科工作至今，工资一直是原告支付。2010年至2011年12月前全部是现金形式发放工资，工资每月1150元。2011年12月原告给被告办了工资卡，每月数额不一样，以被告收到的工资银行凭证为准。被告一直受原告的保卫科领导，没有人跟被告说过属于第三人管理。原告从未以任何形式与被告解除劳动关系，也没有工作调动情况，自始至终与原告存在劳动关系，与第三人没有任何关系。因原告未与被告签订劳动合同，原告应当向被告支付二倍工资，该工资不应受仲裁时效一年的限制。被告自2010年4月起作为原告的职工每周固定休息一日，无年休假和法定假期，原告没有提供证据证明被告不存在加班、和已安排被告休假、或支付了被告带薪年休假工资，应承担举证不能的法律后果。原告针对被告的诉讼请求辩称，原被告双方不存在劳动关系，被告的第一项诉讼请求超过仲裁时效。其他诉讼请求因为双方之间没有劳动关系，不应予以支持。被告没有加班事实。对第二项诉讼请求被告所说的工资总额的数额没有异议。第三人述称，我公司从2015年1月开始给被告发放工资至被告2016年2月5日被打伤回家休息前。因被告被打伤回家休息后没有考勤，没有付出劳动，再没有给被告发放工资。原告提交如下证据：原告和第三人签订的秩序维护服务合同和物业管理合同，证明被告自2014年12月起作为第三人的员工派驻到原告处工作的，工资福利都是第三人支付。被告对原告证据真实性无异议，对证明事项有异议，认为在原告与第三人签订该证据之前，被告即在原告自己设立的保安处从事保安工作，之后没有办理任何解除合同手续和交接转接手续，该证据不能证明被告与第三人之间有劳动关系。第三人对原告提供的证据无异议。被告提交如下证据：1、被告的工作证、就餐卡，证明被告2010年在原告处设立的保卫科从事保安工作。2、2012年1月至2016年8月被告的银行交易明细清单，证明该账户是2011年12月22日由原告为被告开办的职工工资账户，自2012年1月开始，原告每月通过银行转账的方式向被告支付工资至今。证明被告2012年工资总额是16850元，2013年工资总额是17300元，2014年工资总额是19350元，2015年工资总额是22400元，2016年1月至8月工资总额是16000元。3、被告社会保险查询截图，证明被告自1978年12月1日起参加工作，应享受15天的带薪年休假。4、原告于2016年4月15日出具的证明，证明被告是原告的职工，从事保安工作。5、证人出庭证言，证明被告与证人在原告处担任保安的人员均没有签订劳动合同，也没有任何形式的解除劳动合同的相关手续，更没有与第三人签订任何存在劳动关系的相关书面合同，被告从事保安工作存在加班情况。原告对被告证据质证认为，对证据1真实性无异议，但对证明事项有异议，这两张卡没有显示发放时间，无法证明被告自2010年至2016年是在原告处工作，和原告有劳动关系。对证据2有银行盖章部分的真实性无异议，没有盖章的部分不认可，其中没有体现付款账户信息。对证据3无异议。对证据4真实性无异议，只能证明被告被殴打受伤，原告为其在公安出警时做的证明，不能证明被告是原告的工作人员，与原告存在劳动关系。对证据5出庭证人的身份有异议，证人证言中并未体现被告加班的事实。第三人对被告证据质证认为，证据2银行凭证2014年12月之后部分回去核实。对其他证据无异议。第三人提交如下证据，2015年1月至12月、2016年3月至2017年1月，由第三人的工作人员黄金学、吴泽钟两个账号向被告支付工资的银行转账信息，证明2015年后由第三人向被告账户支付工资。原告对第三人提交的证据真实性无异议。被告对第三人提交的证据真实性无异议，但认为仅证明该账户向被告支付过款项，并不能证明被告与其他单位或个人之间有过劳动或者雇佣关系，虽然被告每个月收到工资，但是不知道是谁发放的，不认识这两个人，因此是原告委托该户名向被告支付的款项。经审理查明，被告于2011年12月到原告处从事安保工作，双方没有签订劳动合同，原告没有为被告缴纳社会保险。原告公司账户于2012年1月19日起向被告支付工资。原告公司账户于2012年向被告银行工资账户支付工资总额16850元，原告公司账户于2013年向被告银行工资账户支付工资总额17300元。2016年2月5日，被告在工作中被打伤休息至今。2016年8月15日，被告以原告为被申请人向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人：1、确认双方自2011年12月起存在劳动关系。2、支付2012年1月至11月期间未订立劳动合同的二倍工资差额15450元。3、支付2012年月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资差额8717元。4、支付2011年12月至2016年2月期间加班工资16839元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会经审理后做出北劳人仲案字[2016]第740号裁决书，裁决：一、确认被申请人与申请人自2011年12月起存在劳动关系。二、被申请人支付申请人2014年、2015年期间未休带薪年休假工资差额5517.24元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。申请人、被申请人均不服裁决，诉至本院。另查明，被告提交的工作牌载明，被告的工作单位为“青岛市妇女儿童医疗保健中心保卫科”，原告于2016年4月15日开具证明载明：被告系原告保安人员。本院认为，关于原被告之间2014年12月后是否存在劳动关系。被告提供的工作牌、原告自2012年1月向被告发放工资的银行交易明细及出具的证明，并根据工资发放的是前一个月的工资的惯例，可证明被告于2011年12月起在原告处工作。原告提供的与第三人签订的物业管理服务合同及秩序维护服务合同的内容，没有体现与被告有关联，第三人仅提供了有个人账户向被告支付款项的证据，没有证据证明被告与第三人双方有签订劳动合同的合意，以及被告的工作受第三人管理，故不足以证明原告及第三人主张的2014年12月后被告与第三人建立了新的劳动关系，本院不予支持。被告自2011年12月起至2016年2月5日被打伤休息前，一直在原告处提供劳动，原告于2016年4月15日出具被告系其工作人员的证明，本院确认被告自2011年12月起与原告存在劳动关系。关于未签订劳动合同2012年1月至2012年11月期间二倍工资差额。原告对被告的此项诉讼请求提出时效抗辩，该项诉讼请求的仲裁时效自2012年12月开始起算，被告于2016年8月15日申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。关于2012年1月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资。本案中，被告到2012年时已经工作满20年，之后每年可享受15天的带薪年休假。现原告未举证证明2012年至2015年期间安排被告休了带薪年休假，故应承担举证不能的责任。原告对被告提供的2012年、2013年工资实收数额无异议，本院予以认定。原告对被告提交的2014年、2015年工资总额证据不认可，因原告作为用人单位，对劳动者的工资负有举证责任，原告不能提供，本院采纳被告关于2014年、2015年工资总额主张。原告应支付被告2012年1月至2015年12月应休未休年休假工资差额，具体数额为8724.14元（16850元÷12个月÷21.75天×15天×200%+17300元÷12个月÷21.75天×15天×200%＋19350元÷12个月÷21.75天×15天×200%＋22400元÷12个月÷21.75天×15天×200%）。关于2011年12月至2016年2月期间加班工资。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告提供的证人出庭证言，不足以证明其主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：一、确认原告青岛市妇女儿童医院与被告陈军本自2011年12月起存在劳动关系。二、原告青岛市妇女儿童医院于本判决生效之日起十日内支付被告陈军本2012年1月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资差额8724.14元。三、驳回原告青岛市妇女儿童医院的诉讼请求四、驳回被告陈军本的其他诉讼请求。如果原告青岛市妇女儿童医院未按本判决指定的期间履行给付被告上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告青岛市妇女儿童医院承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉费，上诉于青岛市中级人民法院。审 判 长  李文慧人民陪审员  杨曰福人民陪审员  赵桂悦二〇一七年十月二十日书 记 员  纪 雪