山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）鲁01刑终348号原公诉机关山东省济南市历下区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，女，1951年8月10日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，户籍地济南市，因结伙殴打、伤害多人于2016年6月3日被行政拘留二十日，罚款五百元，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月21日被取保候审。辩护人苗钢，北京大成(济南)律师事务所律师。山东省济南市历下区人民法院审理山东省济南市历下区人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪一案，于二〇一七年八月七日作出（2017）鲁0102刑初165号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年5月24日22时许，被告人张某某之子张某甲和齐某某(张某甲之妻，另案处理)在济南市历下区工业南路41号院内，因琐事与于某某、徐某某发生争执并相互撕扯。张某某在家中得知情况后赶来，使用携带的菜刀对被害人徐某某划、砍，致徐某某受伤。经鉴定，徐某某右侧上颌骨额突骨折、双侧鼻骨骨折，评定为轻伤二级。2016年9月21日，张某某经电话传唤主动投案。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人徐某某的陈述证明：神康医院的院子以前是鲁东招待所，由于某甲经营，后来于某甲把院子包给了张某甲，张某甲又包给了神康医院，但没有和村委会签合同，现在村委会把院子包给了其和于某某，他们已经给于某甲、张某甲、神康医院下过通知，要求对方走，因为对方不走，他们就想通过倒渣土的方式把对方赶走。2016年5月24日22时30分许，其和于某某开车带着三辆渣土车到了神康医院，在医院门口张某甲拦着不让进，还和于某某撕扯起来，其过去拉着张某甲，张某甲的妻子拿着菜刀从医院传达室跑出来砍其和于某某，用刀刃砍了其左肩膀一刀、右胸一刀，又从旁边过来一个光膀子的男子拿菜刀砍他们，他们都跑到医院西邻的农商银行门口，就在门口对峙，一会儿，张某甲的母亲张某某也过来了，从怀里抽出一把菜刀朝于某某背上砍，其把张某某拉开了，光膀子的男子指着杨某某的轿车说“这是他们的车”，张某某就用刀把车前挡风玻璃砍了三刀，当时光膀子的男子右手拿着一根棍子，左手拿着一把菜刀，其过去跟光膀子的男子夺刀，左手腕处被男子用棍子打肿，张某某继续用刀砍其和于某某，其背上被张某某用刀砍了好几下，后来张某某在其面前用刀横着划了一刀，把其鼻梁上部划破了，之后张某某的对象张某乙过来，朝于某某脚下扔了一个点着的盛汽油的啤酒瓶，于某某身上就着火了，于某某扑灭火后和其一起朝西跑，后来被光膀子的男子追上，他们打了光膀子的男子后到派出所报案。2.证人于某某的证言证明：2016年5月16日，其和义和村村委会签订了一个关于承包鲁东贸易公司的协议，现该公司由神康医院实际经营使用，该公司原先的承包人是于某甲，后来于某甲又把公司转包给张某某、张某甲母子。2016年5月18日，其带着合同到神康医院说明了情况，张某某说她不承认村里的合同，因此没协商好，其就和合伙人徐某某商量找路上卸渣土的大车往神康医院门口倒渣土堵门。2016年5月24日晚10点半左右，其和徐某某开着其租的陆虎车在路上找渣土车，徐某某还叫来了他外甥，说一旦对方动手让他外甥录像，到了神康医院后，其指挥渣土车往神康医院院子里开，张某甲和妻子出来阻拦，其拉开张某甲让一辆渣土车开进了院子，张某甲的妻子从传达室拿了一把菜刀，先是关上院子大门在门缝那里挥刀，之后又开门出来冲着其挥，这时从神康医院附近一个卖成人用品的店里出来一个男子，赤裸上身，右手拿着一根棍子，左手拿着一把刀，冲着其和徐某某比划，其看张某甲的妻子要砍上其了，就本能的抬起左臂挡，左小臂外侧被连续砍了四五刀，其把张某甲的妻子推倒了，其也摔倒了，爬起来后其和徐某某站在旁边想办法时看到张某乙骑着电动车带着张某某过来了，张某某问光膀子的男子谁啊，该男子指了徐某某的外甥，张某某追砍徐某某的外甥没追上，就把徐某某外甥汽车前挡风玻璃砸碎了，接着就抓住其朝其背上乱砍，其挣脱后想跑被光膀子的男子挡住了，张某某又追上来朝其背上砍，有拍上的也有砍上的，其躲到一边后张某乙朝其扔了两个点着的汽油瓶，第二个把其左裤腿烧着了，其把火灭了之后就和徐某某往前跑，跑到义和宾馆附近被光膀子的男子追上，他们打了光膀子的男子后就到派出所报案了。3.证人王某某的证言证明：徐某某是其姨表哥，杨某某叫徐某某舅舅。2016年5月24日22时许，杨某某找其说有人欺负徐某某，让其帮忙拍照、录像，其就坐着杨某某驾驶的黑色途观越野车到了神康医院门口，杨某某把车停在医院西邻的农商银行门口，其二人下了车，跟着徐某某到了神康医院门口，一个矮胖的男子不让渣土车倒，和后来被烧伤的男子发生了冲突撕扯在一起，一个女子也在撕扯，突然一个光膀子的男子拿着菜刀过来就砍，他们就往西跑，跑到银行门口西边七八米的位置，其停下来拿出手机录像，那个光膀子的男子跑到医院门口的夫妻用品店，拿来一根棍子，一手拿棍子一手拿刀，又僵持了几分钟，从东边过来一个老太太，走到离其三四米的地方突然从怀里掏出一把菜刀追砍其和杨某某，没追上就回去了，光膀子的男子指着杨某某的车说是他们的，老太太用菜刀把副驾驶前挡风玻璃砍了几刀，然后那个老太太就用刀砍于姓男子的胳膊和后背，徐某某去拉老太太，被老太太砍了三四刀，把鼻子砍破了，后来从东边过来一个男子朝杨某某车后备箱和于姓男子分别扔了一个汽油瓶，于姓男子的裤子被烧着了，其就朝西跑了，后来把录像送到了派出所。4.证人杨某某的证言证明：2016年5月24日21时30分许，其舅舅徐某某让其帮忙录像，当日22时许又让其到刘某某村接王某某，其和王某某到神康医院时，徐某某和于某某已经把车停在了医院西边的农商银行门口，其把车停在白色陆虎车左前方的辅道上，和王某某跟在徐某某和于某某的后面往医院走，徐某某和于某某到门口后张某甲拦着不让进，于某某和徐某某搂住张某甲让其闪开，就进去了一辆车，进第二辆车的时候就撕扯起来，其和王某某就过去拉着张某甲，一个光膀子的男子跑过来拉于某某，这时从传达室跑出来一个手提菜刀的女子，后来其知道是张某甲的妻子，该女子刚冲出来其就跑了，其跑到途观越野车的后面，看到光膀子的男子和那个女子追了过来，光膀子的男子想砍徐某某，其就从车后备箱里拿出一个铁管吓唬男子，男子就折回医院门口，其听张某甲报警了就扔了铁管，张某甲的妻子趴在白色路虎车前面不让于某某的车走，光膀子的男子一手拿棍子一手拿菜刀又回来了，和他们对峙，大约过了三四分钟，过来一个五六十岁的老年妇女，腋下夹着一把菜刀，后来知道是张某甲的母亲，她拿出刀来冲其就砍，没追上就朝其车的副驾驶前面挡风玻璃砍了三四刀，其和王某某折回去后，看到徐某某抓着光膀子男子的菜刀，张某甲的母亲在砍于某某，其就去帮徐某某，张某甲的母亲过来砍其没砍上，其就跑了，其又回去的时候看到张某甲的母亲在砍于某某，这时一个五六十岁高个挺胖的男子手里拎了三个汽油瓶，地上的汽油瓶起火后其怕把车炸了就开车往西跑了，光膀子的男子在追徐某某和于某某，后来被徐某某和于某某摁在地上，他们把菜刀和棍子都夺了过来，其就拉着于某某和徐某某走了，后来到派出所把棍子和刀都上交了。5.被告人张某某的辨认笔录及照片证明：其辨认出济南市历下区工业南路义和庄神康医院门口西侧农商银行门口就是将徐某某砍伤的地方。6.视听资料证明：张某某持刀砍伤徐某某的经过。7.证据保全清单、收缴物品清单及照片证明：张某某作案时使用的菜刀已被收缴。8.济南市公安局历下区分局出具的（历下）公（刑）鉴（伤）字[2016]218号法医学人体损伤程度鉴定书证明：徐某某右侧上颌骨额突骨折，双侧鼻骨骨折，评定为轻伤二级。9.济南市公安局历下区分局智远派出所出具的发破案经过及抓获材料证明：2016年9月21日，张某某经民警电话传唤到案。10.户籍信息、行政处罚决定书证明：张某某的身份情况，因结伙殴打、伤害多人于2016年6月3日被行政拘留二十日，罚款五百元。原审法院认为，被告人张某某的行为构成故意伤害罪。张某某经公安机关电话传唤到案，虽对自己行为的性质有辩解，但对造成被害人受伤的犯罪事实没有异议，能够如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚，认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。张某某因同一犯罪事实被行政拘留二十日，应予折抵刑期。依照有关法律规定，以被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人张某某以“被害人有过错；右侧上颌骨额突骨折不能单独构成轻伤，认定其对被害人造成了两处骨折的轻伤后果有误，要求补充鉴定；量刑过重，要求进一步从轻处罚并适用缓刑”为主要理由，提出上诉。辩护人以相同的理由为其辩护。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对于上诉人张某某及其辩护人所提被害人有过错的问题，经查，被害人徐某某等人因故与张某某之子张某甲发生争执并相互撕扯，张某某得知后即携带菜刀赶到现场，并持刀将被害人砍伤，不宜认定被害人对案件的发生具有刑法意义上的过错。据此，上诉人张某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，不能成立，不予采纳。对于上诉人张某某及其辩护人所提右侧上颌骨额突骨折不能单独构成轻伤，认定张某某对被害人造成了两处骨折的轻伤后果有误，要求补充鉴定的问题，经查，被害人徐某某右侧上颌骨额突骨折，双侧鼻骨骨折，原审判决只是客观表述被害人有两处骨折，并未认定两处骨折都构成轻伤，且原审判决所采信的鉴定意见明确，没有补充鉴定的必要。据此，上诉人张某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人张某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审判决鉴于其具有自首情节，且认罪态度较好，依法已对其从轻处罚，其本人及辩护人仍认为量刑过重，要求进一步从轻处罚并适用缓刑的上诉理由及辩护意见，并无事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王玉洲审判员  赵从明审判员  瞿守印二〇一七年十月十日书记员  李 昊