云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2017）云0181民初2269号原告：云南尚都商业管理有限公司。住所地：安宁市连然街延长线柳树花园****。法定代表人：冼晓飞，职务：董事长。委托诉讼代理人：王艳玲、张勤，云南明靖律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：李堂松，男，汉族，1985年4月3日出生，云南省威信县人，现为云南能投物业威信分公司职员，住云南省威信县。原告云南尚都商业管理有限公司（以下简称“尚都公司”）与被告李堂松劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月4日受理后，依法适用简易程序，由本院审判员张红梅独任审判，于2017年10月11日公开开庭进行了审理，庭审中，原告委托诉讼代理人王艳玲、张勤，被告李堂松到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院判决原告无需支付被告加班工资人民币44577.36元；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告因劳动争议一案，不服安宁市劳动人事争议仲裁院于2017年8月21日送达的安劳人仲（2017）54号仲裁裁决书，现提起起诉。原告认为该仲裁裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据：一、裁决要求原告支付被告加班工资是错误的。被告是原告“尚都豪庭”项目物业管理主要负责人，其工作期间，包括人员招聘、制定员工薪金标准、员工培训、工作安排、制定相关的管理制度等都是由其负责。被告属原告的主要负责人和管理人员，工作时间自由灵活，由被告自己根据工作需要安排工作时间，被告的工作时间是不定时的。故原告不应支付被告任何加班工资。二、我公司从未收到过李堂松的加班申请，也从未要求李堂松进行加班。目前没有有效证据证明李堂松在职期间还有尚未结算清楚的加班费，其在职期间公司也未收到过其主张加班费的诉求。三、被告在原告工作期间，利用自己的管理权限，故意不签订劳动合同。此后又以原告不签劳动合同提出诉讼，可见被告的陈述和对劳动关系的处理是不诚信的。被告辩称，我是涉案项目物业的现场管理人员，制度不属于我来制定，我的上级是公司的总经理陈洪海，公司的管理制度是六天制，早上8点半上班，下午5点半下班是固定的，我三次向公司提出签订劳动合同申请，但公司不为我购买保险，公司之前都有没有与员工签订劳动合同，是从2017年3月份我对公司提出劳动仲裁后才开始跟员工签订劳动合同的，因此请求法院依法判决。原告围绕其诉讼请求，提交如下证据：1、尚都豪庭交房前工作计划一份；2、应聘登记表、员工入职确认表一组；3、宁湖尚都豪庭新建住宅交付收费告知单一组；4、安宁市劳动人事仲裁院安劳人仲案（2017）第54号仲裁裁决书一份；5、安宁市劳动人事争议仲裁院送达回证一份，以上证据欲证实：一、被告是原告“尚都豪庭”项目物业管理的主要负责人，在其工作期间，负责包括人员招聘、制定员工薪资标准、员工培训工作，安排并制定相关的管理制度。作为原告的主要负责人和高级管理人员，其工作时间自由灵活，执行的是不定时工作制度。原告并未对被告进行严格的考勤管理。二、被告在原告处工作期间，利用自己的管理权限和管理漏洞，恶意发起诉讼。其相关陈述及对双方劳动关系的处理都是不诚信的。三、安劳人仲案（2017）第54号仲裁裁决书，在没有充分证据予以支持的情况下，按照双倍工资标准支持被告2015年3月12日至2017年3月20日期间休息日加班工资44577.36元，无事实和法律的依据。以上证据经被告质证认为，原告提交的证据1不足以证明被告是公司的高级管理人员，也不能证明被告的工作时间灵活，这只是一个工作计划，是被告的工作职责。证据2上有陈洪海的签名，能看出陈洪海是被告的上级，陈洪海才是公司的高管。对证据3的真实性、合法性、关联性认可，但这些只是被告的工作职责和内容，不能证明原告的证明目的。证据4、5、予以认可。被告提交证据如下：1、考勤表一份共12页复印件（从2015年1月8日至2017年3月20日之间的部分考勤表，指纹打卡和手工的都有，指纹打卡是由指纹打卡机记录的，不能更改的），欲证实被告在公司的上班时间，每周6天工作制，从早8:30至下午5:30；2、报销单四份，欲证实被告只是公司的中层管理人员。3、证人冯某出庭作证证言，欲证实被告的工作时间及工作职责。以上证据经原告质证认为，对证据1的真实性、合法性、关联性均不认可，是被告单方制作的，没有公司的盖章确认，上面的内容也不能显示被告确切的工作时间，只是部分考勤，不能证实仲裁裁决书上裁决的2015年的3月12日到2017年的3月20日期间被告没有休息101天的事实。对证据2的来源不能确认，对证据的真实性、合法性认可，但关联性和证明目的不认可，有几份是云南川泽房地产开发有限公司的，报账单不能证明被告不是公司的高管。对证据3质证认为不能明确证实被告的证明目的。本院依职权调取了安宁市劳动争议仲裁院案件审理笔录一份，原、被告双方当庭表示放弃质证，由法院评判。本院认为，该笔录是安宁市劳动争议仲裁院开庭审理双方劳动争议时双方陈述的客观记录，并经双方当事人签字认可，本院予以采信。本院认为，原告提交的证据，被告对其真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采信。被告提交的证据，经原告质证不予认可，本院认为，被告提交的证据1，虽为复印件，但其记载内容能够基本证明被告的考勤情况，且与双方陈述的被告的工作职责相符，同时与本院依职权调取的安宁市劳动争议仲裁院案件审理笔录中，原告的代理人当庭认可被告的工作时间为每月只休息4天的陈述相印证。被告对该证据予以否认，当未能提交证据予以反驳，根据本案查明事实，原告认可对被告发放工资是根据原告提交的考勤表，也就是说，原告完全具备提交反驳被告证据的举证能力，但未能提交应承担举证不利的后果，综上，本院对被告提交的证据1予以采信。对被告提交的证据2，其内容及证明目的与本案不具有实质关联性，本院不予采信。对证据3，因未能证实证人系原告公司员工，且原告不予认可，本院不予采信。归纳以上原、被告诉辩主张，双方争议焦点为：原告是否应向被告支付加班工资？综上，本院确认如下法律事实：2015年1月8日，被告李堂松应聘进入原告云南尚都商业管理有限公司工作，应聘岗位为项目经理，月薪4800元，2017年3月20日被告李堂松离开原告单位。自2015年3月12日至2017年3月20日，被告在原告处工作期间休息日未补休101天。本院认为，关于原告要求无需支付被告加班工资的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被告提交的证据1，其记载内容能够基本证明被告的考勤情况，且与双方陈述的被告的工作职责相符，同时与本院依职权调取的安宁市劳动争议仲裁院案件审理笔录，原告代理人当庭认可被告的工作时间为每月休息4天的陈述相印证，被告对该证据予以否认，当未能提交证据予以反驳，根据本案查明事实，原告对被告发放工资是根据原告提交的考勤表，也就是说，原告完全具备提交反驳被告证据的举证能力，即作为用人单位的原告掌握加班事实是否存在的证据，但原告未能提供。同时，原告也未能提交证据证实原被告之间存在被告工时为不定时的约定或公司相关制度规定，因此应由原告承担不利后果。对被告关于自2015年3月12日至2017年3月20日被告在原告处工作期间休息日未补休的辩称予以支持。关于双方争议的加班天数，自2015年3月12日开始至2017年3月20日扣除国家法定节假日后，被告在原告处工作期间休息日未补休101天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定：“（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”以及《国务院关于职工工作时间的规定》第三条：“职工每日工作8小时，每周工作40小时。”的规定，同时根据劳社部发【2008】3号《关于职工全年月平均工资时间和工资折算问题的通知》，第二条：“日工资为月工资收入÷月计薪天数。月计薪天数＝（365天－104天）÷12月＝21.75天。”的规定，原告应支付原告的加班工资为4800元÷21.75天×101天×2＝44577.36元。综上，对原告的诉讼请求不予支持。依照《最高人民法院》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：驳回原告云南尚都商业管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  张红梅二〇一七年十月二十六日书记员  唐丽慧