福建省漳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽06刑终270号原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。上诉人（原审被告人）方文江，男，1981年6月17日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地云霄县。1998年9月10日因犯抢夺罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币（币种，下同）二千元；2011年8月10日因犯盗窃罪被判处拘役四个月，并处罚金一千元；2012年5月16日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元，2013年3月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月8日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。原审被告人林惠添，男，1986年12月26日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，个体户，户籍地云霄县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，2017年3月30日被取保候审。现在家。福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控被告人方文江犯故意伤害罪、盗窃罪，林惠添犯故意伤害罪一案，于2017年3月30日作出（2017）闽0602刑初51号刑事判决。宣判后，被告人方文江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案，漳州市人民检察院指派检察员郑岚、书记员杨军出庭履行职务，上诉人方文江、原审被告人林惠添到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、故意伤害事实2016年3月7日15时许，被害人吴某1到芗城区战备大桥桥南佰翔酒店旁诗墩路口附近，向被告人林惠添讨要被拖欠的1000元工资，双方因此发生争执，吴某1往林惠添脸上打了一拳。林惠添于15时24分44秒（用手机号135××××0656）打电话（号码156××××8515）纠集方文江等人。16时许，方文江伙同其他三名男子（均另案处理）赶到现场，林惠添告知方文江等4人其脸上的伤系遭到吴某1殴打后，方文江遂伙同其他三名男子上前围殴吴某1，致吴某1头部和身体多处受伤。经法医鉴定，被害人吴某1右颞枕叶交界脑挫裂伤并小血肿，损伤程度属轻伤一级。案发后，林惠添赔偿吴某1经济损失10000元和支付尚欠工资1000元，吴某1对林惠添的行为表示谅解。原判认定上述事实，有被害人吴某1的陈述及辨认笔录、证人何某的证言及辨认笔录、情况说明、证人吴某2的证言、证人周某1的证言、手机通话记录单、受案登记表、法医学人体损伤程度鉴定书及相关病历材料、情况说明、补充侦查情况说明、到案经过、现场方位图、指认现场照片、调解协议书、谅解书、被告人林惠添的供述及辨认笔录、被告人方文江的供述等证据证实。二、盗窃事实2016年9月5日2时许，被告人方文江伙同刘某1（另案处理）经预谋后，共同到漳州市芗城区金松大厦对面的福利彩票店。之后，二人共同用液压钳剪开该彩票店卷帘门，由刘某1负责望风，方文江进入店内，用事先准备的纺织袋装袋，盗走被害人蓝某1芙蓉王牌等香烟86条（共计价值14495元）和现金700元。后刘某1分得3条香烟，方文江则将剩余的香烟分2次销赃。销赃所得7574元，刘某1分得1300元，方文江分得6274元。原判认定上述事实，有被害人蓝某1的陈述、证人朱某1的证言、证人颜某的证言、证人林某的证言及转账记录单、受案登记表、立案决定书及归案经过、接受证据材料清单、发还物品、文件清单、情况说明、鉴定意见通知书、价格认定结论书、价格认定明细表、价格认定标的明细表、辨认笔录、提取视频监控笔录、现场平面图及现场照片、监控视频、同案人刘某1的供述及辨认笔录、被告人方文江的供述等证据证实。原判认定的事实还有被告人林惠添、方文江的户籍证明、前科劣迹情况说明、云霄公安局证明、刑事判决书、刑事案件执行通知书、刑事裁定书、刑满释放证明、价格鉴定结论意见书等证据证实。原判认为，被告人方文江、林惠添共同故意伤害被害人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。方文江又以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，价值15195元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。方文江一人犯数罪，依法应当数量并罚。在故意伤害共同犯罪中，方文江、林惠添均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。方文江系累犯，依法应当从重处罚。林惠添当庭自愿认罪，且已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被害人吴某1对矛盾激发负有一定责任，在对故意伤害罪量刑时可酌情考虑。依法判决：一、被告人方文江犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人林惠添犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、责令被告人方文江退赔被害人蓝某1赃物折价款人民币13550元；四、继续追缴被告人方文江的非法所得人民币6274元。上诉人方文江上诉请求查清事实，予以改判。关于故意伤害方面，其未参与该起伤害事实。公安机关提供的通话清单不是运营商提供，不应采信；证人何某的辨认笔录与第一次接受询问时相隔9个多月，未予说明或补充，不应采信。关于盗窃方面，对盗窃香烟的条数和价值有异议，称盗窃香烟数量为61条，现金为100元。原审被告人林惠添在二审庭审中对原判无异议。经审理查明：一、故意伤害事实2016年3月7日15时许，被害人吴某1到漳州市芗城区战备大桥桥南佰翔酒店旁诗墩路口附近，向原审被告人林惠添讨要被拖欠的1000元工资，双方因此发生争执，吴某1往林惠添脸上打了一拳。林惠添随后通过电话纠集上诉人方文江等人。方文江伙同其他三名男子赶到现场，林惠添告知四人其脸上的伤系遭到吴某1殴打所致，方文江等四人遂上前围殴被害人吴某1，致吴某1头部和身体多处受伤。后吴某1报警，方文江等四人逃离现场。经法医鉴定，吴某1右颞枕叶交界脑挫裂伤并小血肿，损伤程度属轻伤一级。案发后，林惠添赔偿吴某1经济损失10000元和支付尚欠的工资1000元，吴某1对林惠添的行为表示谅解。上述事实，有经过原审举证、质证的下列证据予以证实：1.被害人吴某1的陈述及辨认笔录，证实2016年3月7日15时许，其到位于芗城区佰翔酒店旁诗墩路口的工厂门口，向其老板林惠添讨1000元工资，但林惠添不肯并走进工厂内。其担心林惠添跑掉就用手扯住他的衣服，到工厂内林惠添用手打其肩膀一拳，其就还手往林惠添脸上打了一拳。稍后，林惠添打电话说，有个人在厂子里闹事，你们快过来一下。其就和林惠添走到工厂门口，继续理论1000元工资的事。一会儿，四名男子到厂门口，林惠添就跟其中一名男子说了一些话，其未听清楚。说完后，该男子就上来往其身上打了一拳，与该男子同行的三名男子用镀锌管和拳头往其头部和身上打，该男子与林惠添也用手往其头部和身上打，五人把其打倒在地后停手。其打电话跟其女婿陈福成说其讨工钱时被打并报警，四名男子就跑掉了，稍后民警就来了。其要求先到医院治疗，林惠添随民警离开。最先动手的那名男子大约30来岁，云霄列屿人，该男子之前经常到林惠添的工厂找林惠添，其见过好几回，看得比较清楚，该男子脸上眼角有一疤痕，有养狗的习惯。其他三人其不认识。经辨认照片，其指认出方文江就是先动手殴打其的那名男子。2.证人何某的证言及辨认笔录，证实2016年3月7日15时许，一名男子（指吴某1）到其务工的位于芗城区佰翔酒店旁诗墩路口的工厂门口，向其老板林惠添讨钱，林惠添说现在没钱，过两天再还。该男子不肯，就和林惠添吵架。林惠添走进工厂，该男子也跟进去，几分钟后，二人都走到门口。稍后，有四名男子过来找林惠添，林惠添跟四人说了事情经过，并告知说他的脸部被那个老头子（指吴某1）打了一下。林惠添就进工厂内，后面来的四名男子跟讨钱的男子发生口角，之后就互相推打起来。林惠添跑出来看到他们扭打在一起，在旁边劝架。一二分钟后他们都停手了，四名男子先行离开。实施殴打的四名男子都约30岁，中等身材。讨钱男子右脸颊有流血，林惠添有拖欠该男子工钱1000元。经辨认照片，其指认出方文江是参与殴打吴某1的嫌疑人之一。3.证人吴某2的证言，证实2016年3月7日16时20分，其姐夫陈福成打电话称，其父亲吴某1到芗城区佰翔酒店旁诗墩路口工厂讨要工钱被人殴打，其于当日16时30分跑到该工厂。其父亲说他向工厂老板林惠添讨要拖欠的1000元钱，林惠添没给，还叫来四名男子一同殴打他。其看到父亲被打得右脸颊都流血，其姐夫到现场后，其就让其姐夫送其父亲去医院。4.证人周某2的证言，证实2016年3月7日17时许，其朋友林惠添打电话说，他拖欠工厂原来的一名工人1000元工资，跟该工人打架，问是否有钱借给他。其回答说，其身上有约2000元，不过人不在漳州，要等其回漳州。当日22时许，其回到漳州后得知林惠添在西桥派出所，就过来看他，后于0时许先行离开。其不认识方文江，也不认识吴某1。5.报警登记，证实吴某1所用的手机号133××××0517于2016年3月7日15时55分报警。6.现场方位图、指认现场照片，证实案发现场的方位等情况。7.漳州市公安局芗城分局物证鉴定室（芗）公（伤）鉴（医）字（2016）第0137号法医学人体损伤程度鉴定书及相关病历材料，证实吴某1右颞枕叶交界脑挫裂伤并小血肿形成，损伤程度属轻伤一级。8.手机通话记录单，证实林惠添所用的手机号135××××0656于2013年3月7日15时24分44秒主叫方文江所用的手机号156××××8515，通话时长30秒；16时51分43秒，方文江所用的手机号156××××8515主叫林惠添所用的手机号135××××0656，通话时长70秒；17时00分25秒，方文江所用的手机号156××××8515主叫林惠添所用的手机号135××××0656，通话时长21秒；19时08分18秒、19时12分00秒、22时17分08秒、22时31分50秒双方还互为主、被叫各2次。9.户籍证明，证实吴某1的基本身份情况。10.到案经过，证实林惠添于2016年3月31日主动到漳州市公安局西桥派出所接受调查。11.调解协议书、谅解书，证实林惠添已赔偿吴某1经济损失10000元及支付尚欠吴某1的工资1000元，吴某1对林惠添的行为表示谅解。12.原审被告人林惠添的供述及辨认笔录，证实2016年3月7日15时50分，一名叫“阿宗”的男子（指吴某1）到其经营的位于芗城区佰翔酒店旁诗墩路口的工厂门口，向其讨要1000元工资，其说最近资金周转不过来，过两天会还给他。他不肯，要求马上还钱，双方因此发生口角。稍后，“阿宗”拉着其到工厂内，其推他一下，他用拳头打了其脸颊一拳，其就跑到工厂门口，碰到其一名叫“小周”的朋友和三名同行的男子。“小周”就问其怎么回事，其就说欠别人1000元，现在被打了一拳。后面“阿宗”也到工厂门口，其就进去工厂内找镜子看伤口，听到“小周”他们跟“阿宗”吵起来，其立马跑出来，看到“阿宗”跟小周及三名男子扭打在一起，其就一直劝架。约一分钟后，他们都停手了，“小周”及三名男子离开。“阿宗”脸颊有流血，其叫“阿宗”赶快去处理伤口，“阿宗”不肯去，后来就报警了。“阿宗”到其厂里讨钱时，其刚好接到“小周”的电话，“小周”说要来厂里找其，其说好，后来他们就来了。“小周”等四人均20多岁、短发，“小周”会讲本地话，其他情况其不清楚。当时现场还有其工厂内的工人何某。原审庭审中供述其与方文江是朋友关系，平时经常有联系，案发当天有联系。二审庭审中供述案发前，方文江曾到其工厂约10次，吴某1承包做广告时经常到其工厂。吴某1是在报警前几分钟被殴打。其指认出漳州市芗城区佰翔酒店旁诗墩路口是2016年3月17日16时许吴某1被殴打的地点。原审庭审中，对公诉机关的指控没有异议；二审庭审中，对原判认定的事实无异议。（二）盗窃事实2016年9月5日2时许，上诉人方文江伙同刘某1经预谋后，到漳州市芗城区金松大厦对面的福利彩票店。二人共同用液压钳剪开该店卷帘门后，由刘某1负责望风，方文江进入店内，用事先准备的纺织袋，盗走被害人蓝某1的价值14495元的芙蓉王牌等香烟86条和现金700元。后刘某1分得3条香烟，方文江则将剩余的香烟销赃，销赃所得7574元，刘某1分得1300元，方文江分得6274元。上述事实，有经过原审举证、质证的下列证据予以证实：1.被害人蓝某1的陈述，证实2016年9月5日8时许，其到漳州市芗城区金松大厦对面福利彩票店开店，发现其放在店内的约700元现金及86条香烟被盗，后报警。被盗香烟包括芙蓉王（硬黄）2条、玉溪（软）2条、七匹狼（尚品）3条、中华（硬）4条、七匹狼（软灰）9条、七匹狼（软红）14条、七匹狼（硬红）15条、七匹狼（豪运）3条、苏某（五星红衫树）1条、利某（新版）1条、七匹狼（鸿福）3条、七匹狼（豪迈）3条、云烟（紫）1条、钻石（软绿）1条、贵烟（新贵）1条、七匹狼（纯雅）2条、红双喜（硬）2条、七匹狼（白）2条、七匹狼（蓝）2条、长白山（红）2条、牡丹（软）4条、七匹狼（通某）1条、南京（红）1条、哈德门（纯香）2条、泰山（平安）1条、石狮（软富建）1条、黄金叶（金某）1条、黄鹤楼（硬大彩）2条，香烟总价值约14000元，总损失价值约14700元。2.证人朱某1的证言，证实其系闽Ｅ×××××出租车司机。2015年9月5日凌晨5时许，当其驾驶出租车到芗城区佰翔酒店时，“大桥头路”与“纬五路”有一骑电动车的男子向其挥手，叫其到“纬五路”里面搭载，其就把车开过去，其看到一名男子抱着一只小狗，边上放着一只有点暗红底的编织袋。抱狗的男子提着编织袋就坐上车后排，东西放后面，跟其说到艾美。到艾美后，他支付20元，就提着东西下车了。编织袋内有装东西，鼓鼓的。该男子身高约165厘米，中等身材，约30岁，上身穿荧光绿色短袖T恤。3.证人颜某的证言，证实大约是2016年9月初的一天，这名男子（即方文江，2017年1月11日民警带方文江到其店指认现场）拿了一些香烟说要卖给其，其看了一下就收了35条，有的没收。其已忘记收购的香烟品牌，都是以市场价购买，价格约3000多元。其不知道这些香烟是偷来的。4.证人林某的证言及转账记录单，证实2016年9月5日下午，其在经营的食杂店里，有一男子手提一袋香烟进来问是否收购，刚开始其说不要。后来男子说他是开食杂店的，现在不开了，剩下的这些杂牌烟要卖掉。其看了一下，大约有二十几条，其中有芙蓉王、红狼、硬狼、灰狼等，而且是本地烟，其就给他收了十几条，剩下就叫他拿回去。过了二三天，该男子又提了一些香烟过来，因销路不是很好，其就没有购买。其通过网上银行转账到他卡号尾数为1949、户名为方文江的账号，其转了3610元。5.现场方位图、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片，证实盗窃现场是漳州市芗城区金松大厦对面的福利彩票店；方文江、刘某1对盗窃现场位置进行指认；方文江指认销赃的地点为芗城区解放路嘉鑫花园×号店面颜记食杂店和芗城区江景花园×栋×号店面“阿弟商行”。6.接受证据材料清单、被盗香烟数量及品牌清单，证实公安机关于2016年9月12日接受蓝某1提交的被盗香烟及品牌清单，被盗的香烟有芙蓉王（硬黄）2条、玉溪（软）2条、七匹狼（尚品）3条、中华（硬）4条、七匹狼（软灰）9条、七匹狼（软红）14条、七匹狼（硬红）15条、七匹狼（豪运）3条、苏某（五星红衫树）1条、利某（新版）1条、七匹狼（鸿福）3条、七匹狼（豪迈）3条、云烟（紫）1条、钻石（软绿）1条、贵烟（新贵）1条、七匹狼（纯雅）2条、红双喜（硬）2条、七匹狼（白）2条、七匹狼（蓝）2条、长白山（红）2条、牡丹（软）4条、七匹狼（通某）1条、南京（红）1条、哈德门（纯香）2条、石狮（软富建）1条、泰山（平安）1条，黄金叶（金某）1条、黄鹤楼（硬大彩）2条。7.接受证据材料清单、发还物品、文件清单，证实公安机关于2016年9月9日接受刘某1父亲刘某2提交的赃物石狮牌香烟1条、泰山牌香烟8包、黄金叶香烟1条，并于2016年10月9日发还给蓝某1。8.监控视频、提取视频监控笔录，证实2016年9月4日20时50分许，刘某1从方文江租处出来，2016年9月4日23时50分许，刘某1、方文江再次从该租处出来，由刘某1驾驶一辆电动车，方文江步行，后二人在前方路口汇合；2016年9月5日5时5分许，方文江从一出租车下来，手提一编织袋进入其租处所在的楼房，并进入电梯。9.漳州市价格认证中心[2016]123号价格认定结论书、价格认定明细表等，证实经鉴定，涉案的芙蓉王牌等28项品牌的香烟于2016年9月5日的市场零售价格共计14495元。10.情况说明，证实刘某1到案后，对侦查机关出示的视频进行辨认，确认方文江于2016年9月5日凌晨5时许所提的袋子就是其购买的。刘某1所持的手机（号码136××××8083）与方文江所持的手机（号码131××××1870）于2016年9月5日凌晨2时至4时许均在芗城区带出现且有通联。11.归案经过，证实2016年9月7日下午，方文江及刘森辉在芗城区艾美百货楼下被民警抓获。12.同案人刘某1的供述及辨认笔录，供认2016年9月4日下午，其到“汤”（即方文江）位于艾美的租房处。约22时，方文江提议去彩票店盗窃香烟，让其去买一只装香烟的袋子，其去夜市花8元购买一只带白点油面暗红底编织袋。到了23时他们吃饭，饭后驾驶电动车到竹围市场时，方文江叫其往中午买福利彩票的店方向驾驶，提议去彩票店盗窃香烟，其就同意了。到彩票店附近后，其将电动车停在彩票店附近的一棵树下，共同剪开彩票店卷帘门的门锁，其在门口望风，方文江拉起卷帘门进去又将卷帘门拉下。约10分钟后，方文江提着编织袋出来并把卷帘门拉上，其知道里面就是偷的香烟。方文江叫其去找一辆三轮车来搭载他和编织袋，不然半夜提着这么大的袋子在路上走太醒目容易被怀疑。其就到不远处的路口叫一辆三轮车过来接方文江。之后，其就驾驶电动车，方文江就坐着三轮车往桥南方向走。过了战备大桥，到佰翔酒店附近他下了三轮车，方文江叫其去叫一辆的士，之后他就坐的士走了，其也回家了。这么做是因为方文江告诉其这么做可以避开监控，逃避公安机关打击。2016年9月5日下午，其在方文江租住的房间内看到他用纸箱子装了一些烟出去，稍后方文江回来告诉其刚刚那些烟卖了2300多元钱，并且拿了600元钱给其。2016年9月6日晚上，其又去方文江处，方文江用一小袋子提着烟出去卖，稍后方文江回来说他把剩下的烟都卖了，并给其700元钱。其还拿了3条香烟，黄金叶、泰山、石狮各1条。作案时使用的工具是液压钳和一把螺丝刀，这些工具后来扔在个垃圾桶边。经辨认照片，确认方文江即其实施盗窃的同伙“汤”。13.上诉人方文江的供述与辩解，供认2016年9月4日，其和刘某1路过芗城区新浦路和九龙大道交叉路口的福利彩票店，之后二人就商量好对该店实施盗窃。刘某1事先准备一编织袋用来装香烟。9月5日凌晨2时左右，其和刘某1到该店后，刘某1用液压钳把卷帘门的锁剪开后在店门口望风，其进去店里，把香烟用编织袋装好偷出来。后其和刘某1本来打算将香烟转移到佰翔酒店附近，找刘某1的朋友藏起来，但没找到人，最后其将香烟带回租住处（悦华城市广场×室）。关于销赃、分赃情况，审查起诉阶段供称其把偷来的36条香烟卖给新元城市花园附近的一家食杂店，卖了3964元。其分了600元和3条香烟给刘某1；一审庭审时供称其是2次销赃，一次是在9月5日当天将香烟卖给西桥派出所附近一家店并通过银行卡转账，共分给刘某11300元，其分了7000多元。关于盗窃的香烟数量和现金数额，审查起诉阶段供称其盗窃41条香烟但品牌不清楚；一审庭审时供称盗窃的香烟条数是60多条，现金100多元。本案还有经过原审举证、质证的下列综合证据予以证实：1.户籍证明，证实方文江、林惠添的基本身份情况，犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。2.前科劣迹情况说明、云霄公安局证明、（1998）云刑初字第109号刑事判决书、刑事案件执行通知书、（2011）芗刑初字第451号刑事判决书、（2011）芗刑初字第451号刑事裁定书、（2012）东刑初字第65号刑事判决书、刑满释放证明书，证实经查询，未发现林惠添有违法犯罪记录；方文江于1998年9月10日因犯抢夺罪被判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；2011年8月10日因犯盗窃罪被判处拘役四个月，并处罚金一千元；2012年5月16日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元，2013年3月17日刑满释放。以上证据经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能够相互印证，可以作为定案依据，予以确认。关于上诉人方文江提出公安机关提供的通话清单不是运营商提供，证人何某的辨认笔录与第一次接受询问时相隔9个多月而未予说明或补充，均不应采信的意见。经查，该通话清单虽然不是运营商提供，但公安机关对提供的通话清单出具情况说明，证实该通话清单系侦查人员经依法审批后，通过漳州公安局芗城分局合成作战中心调取，且该证据可与原审被告人林惠添关于其与方文江在案发当天有联系的供述相印证，综合被害人吴某1的陈述及辨认笔录、证人何某的辨认笔录等证据，该通话清单可以采信；证人何某的辨认笔录，结合何某第一次接受询问时的证言，并综合被害人吴某1的陈述及辨认笔录、手机通话记录单等相关证据，可以采信。关于上诉人方文江提出其未参与该起伤害事实的意见。经查，对于2016年3月7日方文江参与殴打被害人吴某1的事实，吴某1在案发次日即陈述其与殴打其的四名男子并无矛盾，最先动手的男子约30岁，云霄列屿人，之前来过厂里找林惠添，其见过好几回，之后又陈述该男子脸上眼角有一疤痕，有养狗的习惯，这些特征均与方文江相符；并且，吴某1经过辨认照片，明确指出方文江是殴打其的男子之一，目击案发经过的证人何某也辨认出方文江是殴打吴某1的男子之一；再者，公安机关提供的手机通话记录单显示，林惠添所用的手机号135××××0656于2013年3月7日15时24分44秒主叫方文江所用的手机号156××××8515，通话时长30秒，二人在案发时间段进行通话，并在之后16时、17时、19时、22时通话6次，联系非常频繁，这些通话情况可以佐证林惠添联系纠集方文江的事实。因此，该节意见与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人方文江提出盗窃香烟数量为61条，现金为100元的意见。经查，关于方文江盗走芙蓉王牌等香烟86条和现金700元的事实，案发当日被害人蓝某1即向公安机关报案并详细陈述其被盗香烟的品牌及数量，之后向公安机关提交了被盗香烟数量及品牌的清单；方文江在侦查阶段未交待其盗窃事实，在审查起诉阶段供认盗窃事实但供称盗窃41条香烟，一审庭审时供称盗窃香烟60多条，现金100多元，二审庭审时明确供称盗窃香烟61条，现金100元，供述的盗窃事实从无到有，供述的盗窃香烟数量从少到多，可见其存在避重就轻的心理，其供述无法采信；证人林某的证言可以证实方文江存在多次销赃行为，其并未将盗窃的香烟全部销赃给颜某、林某，可以佐证被害人蓝某1的陈述。因此，原判认定盗窃数额正确，方文江的该节意见与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人方文江、原审被告人林惠添共同故意伤害被害人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。方文江又以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，价值共计15195元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。方文江一人犯数罪，应予数量并罚。在故意伤害共同犯罪中，方文江、林惠添均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。方文江系累犯，依法应当从重处罚。林惠添当庭自愿认罪，且已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被害人吴某1对矛盾激发负有一定责任，在对故意伤害罪量刑时可酌情考虑。上诉人方文江请求查清事实并予以改判的意见，经查，与事实和法律不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑在法定幅度内，审判程序合法，可以维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十九条第一款及第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗德渊代理审判员  李赏识代理审判员  林志梅二〇一七年十月三十一日书 记 员  曾 翊附相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。