江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0111民初2149号 原告:万恒龙,男,1962年8月25日生，汉族，住江苏省如皋市。 委托代理人：张海兵，如皋市正义法律服务所法律服务工作者。 被告：红阳建工集团有限公司，住所地在上海市闵行区向阳路558号第2幢101—108室。 法定代表人：陈炬，公司总经理。 委托代理人：王亚伦，广东凡是律师事务所律师。 原告万恒龙与被告红阳建工集团有限公司（以下简称红阳建工公司）劳动合同纠纷一案，本院于2017年3月16日立案受理后，由代理审判员庾丹妮依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万恒龙的委托代理人张海兵、被告红阳建工集团有限公司的委托代理人王亚伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万恒龙向本院提出诉讼请求：被告支付原告工资85499.69元，休息日、法定节假日加班费384998.46元，未签订劳动合同双倍工资275000元，终止劳动合同经济补偿金71268元，合计816766.15元。事实和理由：2012年9月6日，被告聘用原告为其南京滨江花园工程的项目经理，年薪300000元，未签订劳动合同和缴纳各项社会保险等。2016年4月15日，原告因被告未缴纳各项社会保险等原因申请辞职。根据相关规定，原告诉至法院。 被告红阳建工公司辩称，原告的实际用人单位是红阳建工公司广东分公司，而并非被告,广东分公司已领取营业执照，具有用工资格。关于原告的各项诉讼请求：1、关于欠发工资部分，被告已经支付了原告2015年和2016年1月至2月的全部工资，且该项诉求超过了诉讼时效。被告已经支付了原告2016年4月工资12000元，该笔工资由万久军代为签收。2016年3月及2016年5月1日至2016年5月15日的工资被告认为原告月平均工资为12000元，故该部分应发18000元，被告多次通知原告前来领取，原告拒不签收；2、关于未签合同双倍工资问题，原告所主张的双倍工资已经超过了申请仲裁的时效，原告在被告处任职项目经理，属于高级管理人员，南京项目所在的人员包括原告自己在内的劳动合同签订均由原告负责。据被告相关领导陈述，原告入职时事实上已经签订了书面劳动合同，但原告未向被告提交。原告入职时填写了在职人员档案登记及中山分公司项目经理管理责任书，该两份文件具备了劳动合同主要条款，应视为已签订了书面劳动合同；3、关于终止劳动合同经济补偿金，双方解除劳动关系的理由系原告主动向被告提出辞职，并向被告提交了辞职报告及离职申请表，申请表所列离职原因系辞职而非公司辞退，也没有注明原告因为被告没有购买社会保险及未签订劳动合同而辞职，被告无义务支付经济补偿金。原告主张的经济补偿金计算标准错误，应当不高于用人单位所在地上年度职工月平均工资的三倍，即不高于7860元/月；4、关于加班工资，原告该项诉请已经超过仲裁时效，原告仅能主张2016年2月28日之后的加班工资。原告系项目经理，属于高级管理人员，实行的是不定时工作制，考勤记录上也未记载原告的加班情况。本案起因是原告考取了一级建造师证，要求增加工资，与被告没有协商一致，原告才向被告提出离职。原告工作期间存在严重失职并违反公司规定的情况，给被告造成经济损失，被告主张将相应损失从原告主张中抵扣。 经审理查明,原告于2012年9月6日入职被告处从事项目副经理、项目经理工作。原、被告双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2016年4月15日，原告通过邮件向被告递交《员工离职申请表》，离职原因为辞职，被告收到该《员工离职申请表》。庭审中，原、被告均确认双方的劳动关系于2016年5月15日解除。2017年2月28日，原告向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年3月8日作出宁浦劳人仲止（2017）108号仲裁决定：“对万恒龙诉红阳建工集团有限公司二倍工资争议一案依法终止审查”。 被告提交的生活费发放表、工资发放表载明原告每月的生活费金额为12000元。庭审中，原告主张其年薪为30万元，日平均工资为833.33元/日,原告的工资发放形式为每月领取生活费用12000元，其余工资年底发放，无年终奖。被告表示原告的固定月薪为12000元，包括正常工作时间工资及加班工资，被告尚未支付原告2016年3月及2016年5月1日至2016年5月15日的工资，被告同意支付原告2016年3月及2016年5月1日至2016年5月15日的工资。被告表示原告的年终奖或考核奖在年终结束后第二年的2月或3月以现金形式发放，具体时间不定，发放金额因被告没有保留原始凭证，故金额被告不清楚。原告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单载明2016年2月5日，贾成庆向丁飞转款121500元，原告表示该笔款项系原告2015年的工资，贾成庆系案涉项目经理，丁飞系原告女婿，因原告无农行账户，故公司将工资打入丁飞农行账户。被告对原告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单的真实性、合法性、关联性均不确认，被告认为该交易明细清单的付款人及收款人均非本案原告及被告，也无法证实该款项性质，与本案无关。被告表示贾成庆系被告公司南京分公司的高级项目经理，主管南京滨江花园项目及南京分公司其他项目，被告公司未通过贾成庆个人账户向员工转账过工资。被告询问贾成庆本人，贾成庆称其向丁飞转账系其个人向丁飞的个人借款，贾成庆不愿意出庭就本案说明情况。丁飞表示其系原告的女婿，贾成庆于2016年2月5日向其转款121500元，该笔款项为原告的工资，丁飞当天就把该笔款项交给原告了。 被告提交的南京滨江项目部考勤报表载明万恒龙的出勤天数为：2015年5月出勤31天、2015年6月出勤30天、2015年7月出勤31天、2015年8月出勤31天、2015年9月出勤30天、2015年10月出勤19天、2015年11月出勤27天、2015年12月出勤30天、2016年1月出勤30天、2016年2月出勤12天、2016年3月出勤31天、2016年4月出勤30天、2016年5月出勤15天。原告对考勤报表的出勤天数予以认可。原、被告均表示原告2015年10月请假11天，请假日期为2015年10月11日至2015年10月21日。 另查明，原告的工作地点是南京雅居乐滨江花园项目部，该项目部所管理的工程系被告公司承建。万飞霞系原告的女儿，丁飞系原告的女婿。 上述事实，有原告提供的身份证复印件、被告工商注册登记资料、仲裁申请书、仲裁决定书、在职人员档案登记、工作证件、考勤汇总表、工资结算单、员工离职申请表、办公用品交接单、奖杯、荣誉证书、工地例会会议纪要、银行卡交易明细清单、居民户口簿、身份证、结婚证，被告提交的在职人员档案登记、项目经理管理责任书、考勤报表、生活费发放表、工资发放表、辞职报告、员工离职申请表、离职/调岗工作移交表、民事判决书、零星班组计算表、签证单、照片、罚款单、扣工单及原、被告的当庭陈述等证据在卷证实。 本院认为,劳动者及用人单位的合法权益受劳动法律、法规的保护。原、被告均认可双方的劳动关系于2016年5月15日解除，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告的月工资标准；三、原告的加班工资计算基数。 关于争议焦点一，被告认为原告的实际用人单位是红阳建工集团有限公司广东分公司，而并非被告。原告称与被告有劳动关系，为此提交了在职人员档案登记、工作证件、考勤汇总表、工资结算单、员工离职申请表、办公用品交接单、奖杯、荣誉证书及工地例会会议纪要等证据予以证明。本院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制订的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”首先，原告与被告符合法律、法规规定的主体资格。其次，原、被告虽然没有签订书面劳动合同，但原告从事的工作是被告公司的业务组成部分，且被告向原告支付了劳动报酬。因此双方依法建立事实劳动关系。 关于争议焦点二，原告主张年薪为30万元，日平均工资为833.33元/日，并提交工资结算单打印件、银行卡交易明细清单予以证明。被告认为原告的月平均工资为12000元/月，并提交生活费发放表、工资发放表予以证明。原告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单载明2016年2月5日，被告公司的高级项目经理贾成庆向原告女婿丁飞转款121500元，原告主张该笔款项系工资，因原告无农行账户，故公司将工资打入丁飞农行账户。被告认为该交易明细清单的付款人及收款人均非本案原告及被告，也无法证实该款项性质，与本案无关。被告询问贾成庆本人，贾成庆称其向丁飞转账系其个人向丁飞的个人借款。本院认为，原告已提交银行卡交易明细清单来证明工资发放情况，被告未提交证据证明该笔款项为借款，被告亦表示贾成庆不愿意出庭就本案说明情况，应当承担举证不能的后果，故本院对被告的该主张不予采信，依法认定该笔款项为原告的劳动报酬。根据生活费发放表、工资发放表及银行卡交易明细清单，原告离职前十二个月的平均工资为22125元（（12000元/月×12个月+121500元）÷12个月）。 关于争议焦点三，本院认为，用人单位和劳动者约定加班工资计算基数的，从其约定；如果劳动合同未约定加班工资的计算基数，而且集体劳动合同也没有约定或者没有集体劳动合同，则应当按照劳动者前十二个月平均工资计算。如双方对加班工资基数无约定，则非按月发放的一次性奖金、津贴等收入不宜列入计算加班工资的工资基数。本案中，因原、被告未签订劳动合同，则应当按照原告离职前十二个月平均工资计算加班工资，但原告年底发放的121500元收入不宜列入计算加班工资的工资基数，故原告的加班工资计算基数为12000元。 关于原告的诉讼请求：1、被告支付原告工资85499.69元。本院认为，用人单位应当按劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告工作至2016年5月15日，月工资为22125元。关于原告要求被告支付2015年工资2万元，本院认为，原告未提交相关证据予以证明，本院不予支持。关于原告要求被告支付2016年2月1日至2016年2月17日工资，本院认为，被告庭审中辩称已经支付原告2016年2月1日至2016年2月17日工资，但未提交相关证据予以证明，故本院对被告的该主张不予采信，被告应当支付原告2016年2月1日至2016年2月17日工资3051.72元（22125元/月÷21.75天×3天）。关于原告要求被告支付2016年3月1日至2016年5月15日工资，本院认为，原告庭审中表示收到被告支付的2016年4月生活费12000元，被告认可拖欠原告2016年3月及2016年5月1日至2016年5月15日的工资，被告同意支付原告2016年3月及2016年5月1日至2016年5月15日的工资。因此，被告应支付原告2016年3月1日至2016年5月15日工资42422.41元（22125元/月+22125元/月-12000元/月+22125元/月÷21.75天×10天）。综上，被告应支付原告2016年2月1日至2016年2月17日、2016年3月1日至2016年5月15日工资45474.13元。 被告支付原告休息日、法定节假日加班费384998.46元。本院认为,用人单位安排劳动者在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；安排劳动者在法定休假日劳动的，应按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。关于原告要求被告支付2012年9月7日至2015年5月15日休息日、法定节假日加班费的主张，本院认为，原、被告双方的劳动关系于2016年5月15日解除，因此，原告主张的2012年9月7日至2015年5月15日的加班工资超过了人民法院一年的保护期限，本院不予支持。关于原告要求被告支付2015年5月16日至2016年5月15日休息日、法定节假日加班费的主张，本院予以支持。根据被告提交的考勤报表，2015年5月16日至2016年5月15日，原告休息日加班87天，法定节假日加班6天。原告的加班工资计算基数为12000元。因此，被告应当支付原告2015年5月16日至2016年5月15日休息日、法定节假日加班工资105931.03元（12000元/月÷21.75天×87天×200%+12000元/月÷21.75天×6天×300%）。关于被告辩称原告系项目经理，属于高级管理人员，实行的是不定时工作制，但被告没有原告的不定时工作制的相关审批手续及证据，本院认为，被告未提交证据证明原告属于高级管理人员，亦没有提交证据证明原告实行的是不定时工作制，故对被告的该意见，本院不予采信。 被告支付原告2012年10月6日至2013年9月6日的未签订劳动合同双倍工资275000元。本院认为，该项诉请已超过诉讼时效，本院不予支持。 被告支付原告终止劳动合同经济补偿金71268元。本院认为，《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条第二款规定：“劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。”原告于2016年4月15日向被告递交《员工离职申请表》，离职原因为辞职。原告系主动向被告申请解除劳动合同的行为，同时其未向被告说明理由，其主张解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据。故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张辞职原因为被告未为其缴纳社会保险等原因，《员工离职申请表》为公司格式条款，辞职原因栏无填写空栏，原告辞职时口头向贾成庆及公司总部领导桑成敬说明了理由。本院认为，《员工离职申请表》离职原因栏有“□其他＿”一栏，原告的离职理由可以在该栏中予以说明，同时，原告没有提交证据证明其离职时向贾成庆及公司总部领导桑成敬说明了原因，故对原告的该意见，本院不予采信。 综上，依照《《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十一条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告万恒龙与被告红阳建工集团有限公司的劳动关系于2016年5月15日解除。 二、被告红阳建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告万恒龙工资45474.13元、加班工资105931.03元，合计151405.16元。 三、驳回原告万恒龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 代理审判员  庾丹妮 二〇一七年十月十一日 书 记 员  钱 颖