广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1821民初1972号原告：郑中福，男，1979年5月1日出生，汉族，住广东省佛冈县。委托诉讼代理人：范云凤，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：朱沛源，男，1950年6月21日出生，汉族，住广东省佛冈县。委托诉讼代理人：曾慧光，广东德磊律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏林，广东德磊律师事务所律师助理。原告郑中福与被告朱沛源生命权、健康权、人身权纠纷一案，本院于2016年12月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑中福的诉讼代理人范云凤、被告朱沛源及其诉讼代理人曾慧光到庭参加了诉讼；后因案情复杂，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑中福的诉讼代理人范云凤、被告朱沛源及其诉讼代理人曾慧光到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告郑中福向本院提出诉讼请求：1、判令被告朱沛源赔偿原告郑中福医疗费23692.50元、住院伙食费4300元、误工费23809.91元、护理费4300元、营养费2000元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金53440元、被抚养人生活费13390.93元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1500元，合计156433.34元。2、本案受理费全部由被告负担。庭审中，原告增加诉讼请求：增加交通费860元，变更误工天数为270天。事实与理由：原告郑中福受雇于被告朱沛源，在2016年8月29日在给被告朱沛源拆瓦片时，由于被告朱沛源没有做好安全措施，致使原告郑中福从房顶摔下造成重伤，后送佛冈县人民医院治疗，住院治疗43天，经医生诊断为：1、左侧盖氏骨折伴神经损伤；2、左侧骶骨骨折；3、左侧耻骨上支骨折；4右侧气胸；5、左前臂皮肤软组织挫裂伤；6、双肺感染。花去医疗费32692.50元（被告已支付9000元），住院期间护理一人，2016年11月30日经广东华生司法鉴定中心鉴定为九级伤残。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和广东省公安机关2016年度道路交通事故赔偿有关项目计算标准之规定，原告郑中福的损失为：医疗费23692.50元、住院伙食费4300元（43天×100元）、误工费23809.91元（43天＋90天×76.07元/天）、护理费4300元（43天×100元）、营养费2000元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金53440元（13360×20年×20%）、被抚养人生活费13390.93元（10043.20×20年×20%÷3子女）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1500元，合计156433.34元，为维护原告的合法权益，现特向贵院再次提起民事诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求为盼！被告朱沛源辩称：一、被告与原告郑中福之间不存在雇工关系，被告不是适格的主体，依法应驳回原告的起诉。被告并未雇佣原告帮其拆除房屋的瓦，拆除的瓦是属于朱小锋、朱明辉所有，被告不是真正的用工主体，被告不是被诉的适格主体。根据被告朱沛源（作为乙方）与朱明辉、朱小锋、朱石沛、朱北财（作为甲方）于2016年4月21日签订的《房屋转让协议书》，约定“甲方将其共有的位于佛冈县××镇××村委××村朱氏厅厦南边的正房一座面积约130平方米的房屋转让给被告朱沛源（乙方）使用，转让价款为20000元于协议签订之时付清，房屋归被告所有，允许被告朱沛源拆旧建新”，朱明辉、朱小锋向被告提出要回该房屋的瓦及樑、桷等木料，被告同意归他们所有，但要他们自行在被告拆屋动工之前拆除。2016年8月28日被告电话通知要求朱小锋将属于他所有的瓦拆除，朱小锋接通知后因没有时间拆瓦，请被告找人帮其拆瓦，并制定将拆下来的瓦放置到门楼侧边属朱小锋、朱明辉所有的房屋内，拆完瓦后才结算人工款给帮工。由此可见，被告实际上是帮朱明辉和朱小锋拆瓦，而不是拆被告朱沛源自己的瓦，被告不是本案适格被告。二、被告已经明确拒绝原告郑中福帮工，被告实际也只是朱小锋、朱明辉的帮工而已。拆除的瓦所有权归属朱小锋、朱明辉，因朱小锋无时间拆除屋瓦，被告也只是应朱小锋的要求找人帮其拆除屋瓦，充其量也只是朱小锋的帮工而已，而且被告并未请原告郑中福帮忙拆除屋瓦，被告当时请来帮买拆瓦的是原告的母亲何力娇及温扬浩，原告搭载其母亲来到拆瓦处时主动参与拆瓦，当时被告明确拒绝原告进行帮工，原告称其有经验坚持帮工时，被告告知其不要上房顶，被告已尽安全告知警示义务，但原告收工时私自去不能拆瓦的地方拆瓦而发生事故，据此原告因帮朱小锋、朱明辉等人拆瓦造成的损害应由瓦的所有人承担赔偿责任，被告在本事故中没有过错，且被告也是帮工之一，朱小锋、朱明辉才是被帮工人，根据最高人民法院关于审理《人身损害赔偿》案件适用法律若干问题的解释第十四条第一款：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿”的规定，原告请求被告赔偿没有事实依据和法律依据。三、赔偿数额计算有误：（1）误工费计至定残前一天为90天（76.07元/天×90天）为6846.30元，（2）护理费3271.01元（76.07元/天×43天），（3）被扶养人生活费因权利人未主张请求赔偿，此项不应赔偿，（4）营养费及精神抚慰金过高，（5）后续治疗费因尚未发生，应待实际发生后另行主张。四、被告垫付了医疗费11059元（其中门诊2059元，住院押金9000元）。原告郑中福围绕诉讼请求向本院提交的证据有：证据一、《身份证》，证明原告主体适格。证据二、《证明》，证明原告是受雇于被告并是在雇佣过程中受到伤害的事实。证据三、《医疗收费票据》、《费用清单》、《出院诊断证明书》，证明原告受到伤害医疗费支出的事实。证据四《收条》，证明原告收取被告9000元的事实。证据五《鉴定意见书》、《收据》、《鉴定费发票》，证明原告九级伤残的事实及花费的费用。被告朱沛源围绕诉讼请求向本院提交的证据有：证据一、《身份证》，证明被告诉讼主体资格。证据二、《录音内容》、《照片》通话记录录音U盘，证明原告所拆除的瓦属于朱小锋、朱明辉所有，被告只是在朱小锋请求下找人帮忙拆瓦，且按照指示将拆除的瓦放在朱小锋、朱明辉所有的房屋内，被告不是被诉的适格主体，不应由答辩人承担赔偿责任的事实。证据三、《证人证言》，证明原告不是被告所请来帮忙的拆瓦帮工。证据四、《门诊收费收据》、《收据》，证明被告垫付医疗费11059元（其中门诊2059元，住院押金9000元）的事实。本院经审理认定事实如下：涉案房屋坐落在佛冈县××镇××村委××村内，是被告向村民朱××等人购买的。被告因需要拆建房屋，电话通知原告母亲何力娇过来做事。2016年8月29日早晨，原告搭载其母亲何力娇到被告处做捡瓦工作。原告也从早上开始为被告做拆除房屋瓦片工作，下午2时继续为被告工作至5时许，不慎从房顶摔下地上。事故发生当天，原告送到佛冈县人民医院住院治疗至同年10月11日出院，共住院43天，经医生诊断为：1、左侧盖氏骨折伴神经损伤；2、左侧骶骨骨折；3、左侧耻骨上支骨折；4右侧气胸；5、左前臂皮肤软组织挫裂伤；6、双肺感染。共支付医疗费32692.50元。出院医嘱：住院期间护理一人，需再次手术取内固定物费用约10000元。期间，被告8次支付医疗费押金共9000元给原告（另支付原告急诊费2059元）。2016年11月29日，原告到经广东华生司法鉴定中心进行伤残鉴定，经该中心检验后，于2016年11月30日作出粤华生司鉴中心[2016]临鉴字第1314号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：郑中福左桡骨折内固定术后评定九级伤残；其它损伤不再评定伤残等级。原告为此支付鉴定费1500元。由于被告未支付赔偿款，原告于2016年12月诉至本院，要求被告赔偿各项损失156433.34元。庭审中，原告认为，1、本案双方构成的是雇佣关系，帮工是无偿的，原告受雇于被告，每天100元工资，原告是在被告指挥和监督下工作，原告在被告家拆瓦摔伤有其他证人证明，足以证明雇佣关系，被告也承认原告在拆瓦的事实，也说会支付报酬，被告应赔偿损失；2、被告在拆建房屋时，没有做好防护措施，也没有让雇工佩带安全帽及安全带，致使原告在工作造成重伤。3、即使是帮工，根据相关法律，被告也还是要承担相应的赔偿责任，且被告的证据无法证明是帮工，被告要承担举证不能的法律后果。被告认为，1、所拆房屋瓦片属于朱××等人所有，原告的损害是拆瓦时造成的，我也是帮工之一，要求帮工人承担赔偿责任没有法律依据。2、我无雇请原告，是原告没事做要帮忙，我曾经拒绝原告，但原告硬要帮忙，我就没有再阻止了，农村习惯是这样。3、我无雇请原告，证人可以证明原告不是我雇请的。由于双方意见分歧较大，案经调解无效。另查明：根据被告申请，本院传召了证人朱某1、朱某2、邱某出庭作证。证人反映的主要内容是：“曾经听过被告及其妻子不让郑中福上房顶拆瓦，说人手已经足够了”。再查明：根据原告提供的由佛冈县公安局水头派出所核发的《常住人口登记卡》显示：“郑国伟与何力娇是夫妻关系，郑中福是郑国伟与何力娇的儿子。何力娇，女，1957年5月18日出生，身份证号码：××（15位）”。根据原告提供的由佛冈县水头镇铜溪村民委员会出具的《证明》反映：“××村委××村××号户女性村民何力娇，身份证××，生育小孩有三个，女儿郑清梅，身份证××；长子郑中福，身份证××；次子郑中良，身份证××，情况属实。特此证明”。本院认为：本案属于拆建房屋而引起的人身损害赔偿纠纷。双方主要争议的焦点是：一、原、被告之间是否存在雇佣关系的问题。二、赔偿责任如何承担问题。一、关于原、被告之间是否存在雇佣关系的问题。本案从双方提供的证据和庭审材料等方面综合分析，原告在早上开始为被告拆建房屋，下午继续进行工作至临近收工时发生事故，如果被告强硬拒绝原告帮工，按常理及当地风俗习惯来分析，其一，被告及其雇员在现场做事，未经被告许可，原告不可能擅自爬上被告的房顶，更不可能下午继续再来帮忙；其二、被告不可能会按照传统习惯，帮工后支付费用；其三、在原告受伤后，被告将原告送往医院，并支付抢救费，另在原告住院期间多次支付部分住院费用。从中可以说明，被告雇请了原告工作或者默许同意原告进行帮工，因此，双方之间形成了雇佣关系。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”、第十四条：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿”的规定，被告应对原告的损失承担赔偿责任。二、赔偿责任如何承担的问题。被告作为劳务的提供者，在雇请他人工作过程中，未为雇员提供防护工具，也未在清拆的房屋处做好安全防护措施，因此，被告应承担主要的过错责任；原告在工作过程中，明知上房顶拆瓦具有一定的危险性，未做好必要的防范措施，也未尽到安全谨慎的注意义务，其自身亦具有过错，根据依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”的规定，原告也应承担次要的过错责任。根据双方的过错程度，由原告自行承担30%的责任，被告承担70%的责任。三、对于被告提出自己也是帮工人，所拆瓦片归他人所有的问题。被告因买卖而取得对涉案房屋占有、使用、收益和处分的权利，被告对自己的财产作出处理，属于被告正当合法的权利，这与被告雇请帮工拆建房屋没有关联性，因此，被告的该项主张，本院不予支持。四、关于证人的问题。证人所作出的证言，不足以证明被告坚决拒绝了原告进行帮工的说法，且被告的一系列行为印证了被告雇请了原告工作或者默许同意原告进行帮工的事实。五、关于原告主张的损失。根据《中华人民共和国侵权法》、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》和《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，对原告主张的损失确认如下：1、对于医疗费23692.5元（包括被告垫付的9000元，合计32692.5元），有佛冈县人民医院开具的《明细清单》和《广东省医疗收费票据》证实，本院予以支持。2、对于住院伙食费4300元。按原告实际住院时间计算共43天计算，原告主张每天100元，符合相关规定，本院予以支持。3、对于误工费，从原告受伤治疗计至定残前一天，共92天（2016年8月29日至11月29日）。原告主张误工费23809.91元计算错误，更正为6998.55元（原告诉求主张按2015年度赔偿标准计算，27766元/年÷365天×92天）。4、对于护理费4300元。按原告实际住院时间43天计算，原告主张每天100元，符合相关规定，本院予以支持。5、对于营养费。根据原告受伤治疗和伤残情况，结合医嘱，原告主张营养费2000元偏高，本院酌情认可1000元。6、对于后续治疗费10000元，原告手术治疗后需要拆除的内固定物，属于必然发生的医疗费用，有医嘱予以证实，本院予以支持。7、残疾赔偿金。根据鉴定结论，郑中福左桡骨折内固定术后评定九级伤残。根据相关规定，原告郑中福伤残赔偿指数为20%。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：“……将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十八条的规定：“……被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。被赡养人何力娇的赡养人是原告郑中福及其姐弟3人，在原告定残时（2016年11月30日），被赡养人何力娇（1957年5月18日出生）的年龄是59周岁，达到法定退休年龄（55周岁），需要赡养16年。原告主张的残疾赔偿金53440元计算有误，更正为64154.35元[其中：郑中福53441.6元（13360.4元/年×20年×20%）、何力娇（原告诉求主张按2015年度赔偿标准）10712.75元（10043.2元/年×16年×20%÷3人）]。8、对于精神损害抚慰金。鉴于本次事故造成原告郑中福受伤致残，给原告造成一定的精神痛苦，原告主张20000元偏高，本院酌情认可10000元。9、鉴定费1500元，属于原告为确定损失所产生的费用，有鉴定部门开具的票据证实，本院予以支持。10、对于交通费，应以普通交通工具标准计算，鉴于原告受伤治疗及进行伤残评定已经实际支出了交通费用，原告主张交通费860元偏高，本院酌情认可300元。原告郑中福上述损失确认为126245.4元。由原告自行承担37873.62元（126245.4元×30%），被告承担88371.78元（126245.4元×70%）。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条和《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告朱沛源赔偿原告郑中福各项损失88371.78元，于本判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告郑中福的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1282元，由原告郑中福负担552元，被告朱沛源负担730元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  王惠民审 判 员  罗泽伟人民陪审员  钟南炽二〇一七年十月二十三日书 记 员  朱洁莹附：佛冈县人民法院帐户1：（户名：佛冈县人民法院。帐号：44×××51。开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈县石城支行）。佛冈县人民法院帐户2：（户名：佛冈县人民法院。帐号：71×××34。开户银行：中国银行股份有限公司清远佛冈支行）。附引用有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十四条帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。