贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0123民初1109号原告：冷功丽，女，汉族，1980年06月13日出生，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：王德坤，贵州济仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗宁，贵州济仁律师事务所律师。被告：贵州中绿能源投资开发有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区桐木岭桃花寨。法定代表人：李太军，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴再学，贵州盾辉律师事务所律师。被告：李太军，男，汉族，1954年09月23日出生，住云南省红河哈尼族彝族自治州绿春县。原告冷功丽与被告贵州中绿能源投资开发有限公司（以下简称中绿能源公司）、李太军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年07月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冷功丽及委托诉讼代理人王德坤、罗宁、被告中绿能源公司委托诉讼代理人吴再学到庭参加诉讼，被告李太军经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告冷功丽向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带归还原告工程定金400,000.00元；2.判令二被告连带支付原告2015年08月01日起至工程定金清偿之日止按照年利率24%计算的利息（其中2015年08月01日至2017年07月31日利息为192,000.00元）；3.诉讼费由二被告承担。事实及理由：2011年04月29日，原告与被告中绿能源公司签订《承诺书》，第一条约定被告中绿能源公司承诺将修文铝厂行政区工程项目的部分工程（场地硬化、地下管线安装、绿化项目）调剂给原告进行施工；第四条约定开工时间为2011年10月18日以前，以进场时间为准；第五条约定：原告自愿交工程定金贰拾万元给被告中绿能源公司；第六条约定：被告中绿能源公司另行调剂200万立方土石方给原告施工。该《承诺书》签订后，原告分别于2011年05月03日、2011年06月16日向被告中绿能源公司交付工程定金20万元及10万元，又于2011年09月16日按照被告李太军指示将10万元定金转入被告中绿能源公司股东周德福账户，并由被告中绿能源公司出具《借条》一份。被告中绿能源公司于2011年09月02日出具《关于成立贵州中绿能源投资开发有限公司直属工程处备案的通知》，成立直属工程处负责相关工程项目业务，并于2011年09月23日出具《关于冷功丽同志的任职通知》，决定任命原告为被告中绿能源公司直属工程处处长，主持直属工程处全面工作。此后，被告中绿能源公司于2011年10月22日与原告签订第二份《承诺书》，该承诺书第二条约定被告贵州中绿能源公司在开工进场时退还原告前次所交40万元工程定金，前承诺作废，以该承诺为主。第十条约定被告中绿能源公司承诺修文铝厂项目建设开工时间为11月10日前，如未能按时开工，被告中绿能源公司将按照10%/月的违约金支付给原告，并从上述款项进入被告中绿能源公司账户时起算。2015年06月18日，被告中绿能源公司向原告出具《承诺书》，承诺于2015年06月25日前归还原告5万元至10万元，于2015年07月30日前归还合同本金40万元及原承诺书约定的相关利息。原告认为，被告中绿能源公司2015年06月18日向原告出具的《承诺书》系对债务的确认，原告为维护合法权益，特诉至法院提出如前诉请。被告中绿能源公司辩称，1、2011年原、被告确对修文铝厂行政区工程项目进行协商，也签订过《承诺书》，被告当初并不知道该工程，该工程实为原告介绍给被告并积极协调接洽参与该工程的，双方商定原告将该工程谈下来，被告承包后具体由原告负责组织施工，并分包部分工程。后来由于原告自身原因，导致该工程并没有接洽成功，因此双方承诺的工程施工就没有实现。原告为此支付给被告中绿能源公司的40万元定金被告也从2012年开始再陆续返还，截止2016年09月19日被告已经返还了原告37万元，仅有3万元没有返还。2、本案为建设工程施工合同纠纷，不是民间借贷纠纷，原告向被告中绿能源公司支付的40万元为工程定金，由于原告自身原因工程项目没有接洽成功，被告只需要将40万元返还原告，不能按照民间借贷主张利息。3、被告中绿能源公司仅在3万元诉请范围能承担诉讼费。被告李太军未到庭，未作答辩。本院经审理认定事实如下：一、原告与被告中绿能源公司就修文铝厂项目主体工程外的工程进行磋商，并于2011年04月29日签订《承诺书》，被告中绿能源公司承诺将修文铝厂场地硬化、地下管线安装、绿化项目等交由原告施工，工程开工时间定于2011年10月18日前，以进场通知书为准，并约定原告自愿向被告中绿能源公司交纳工程定金200,000.00元，《承诺书》由原告冷功丽、被告李太军签字，被告中绿能源公司盖章。《承诺书》签订后，原告分别于2011年05月03日、2011年06月16日、2011年09月16日向被告中绿能源公司支付工程定金共计400,000.00元。2011年10月22日，原告作为乙方与被告中绿能源公司作为甲方再次签订《承诺书》，约定：（一）、甲方向乙方借款五十万元，承诺按照0.06元月利息支付，借款期限三个月归还；（二）、乙方在前次承诺前向甲方支付的四十万元的工程定金，承诺甲方在开工进场时退还；前承诺作废，以该承诺为主。……（五）、甲方将贵州中绿能源投资开发有限公司修文铝厂除主体工程外的附属工程承诺给乙方；（六）、若贵州中绿能源投资开发有限公司修文铝厂不能启动，甲方承诺将其他项目同等工程量工程给乙方；（七）、若贵州中绿能源投资开发有限公司修文铝厂外的公司其他任何项目工地先开工，甲方承诺调节200万立方土石方工程给乙方；……（十）、甲方承诺乙方贵州中绿能源投资开发有限公司修文铝厂项目建设开工时间为11月10日前，若不能按时开工，甲方将按照（乙方所交九十万元人民币）10%/月的违约金支付乙方，并从甲方账户进账日算起。该《承诺书》由原告冷功丽、被告李太军签字，被告中绿能源公司盖章。承诺书签订后，被告中绿能源公司于2011年11月28日将修文铝厂项目行政区域工程、地下管网、场地平整硬化、环境绿化发包给案外人贵州九通市政园林建设有限公司，且未按承诺将其他工程发包给原告。2015年06月18日，被告中绿能源公司向原告出具《承诺书》，承诺：（一）、于2015年06月25日前归还伍万至拾万元；（二）、于2015年07月30日前归还合同本金四十万元及原承诺书约定的相关利息。备注：凭合同书，承诺书和往来账单为依据进行结算。上述事实有原、被告陈述及原告提交的3份《承诺书》、《建设工程施工合同》佐证，本院予以认定。二、2012年起被告中绿能源公司共向原告及其丈夫何朝禹支付款项360,000.00元。被告中绿能源公司分别于2012年03月15日支付40,000.00元,2012年06月15日支付100,000.00元，2012年08月14日支付20,000.00元，2013年03月20日支付30,000.00元，2013年07月18日支付10,000.00元，2013年07月26日支付10,000.00元，2014年04月02日支付30,000.00元，2014年04月18日支付40,000.00元，2015年06月29日支付5,000.00元，2015年07月23日支付10,000.00元，2015年10月16日支付20,000.00元，2015年12月10日支付10,000.00元，2016年03月17日支付5,000.00元，2016年03月31日支付10,000.00元，2016年09月19日支付20,000.00元，共计360,000.00元。上述事实有原、被告陈述及被告提交的转账凭证佐证，本院予以确认。被告中绿能源公司主张2013年11月12日向原告支付10,000.00元，因其提供的票据内容模糊不清，且未在本院指定时间内提交账号流水供法庭核实，故对该笔款项的支付本院不予认定。本院认为，原告与被告中绿能源公司于2011年04月29日、2011年10月22日签订《承诺书》均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。但原、被告2011年10月22日签订《承诺书》中明确表示2011年04月29日签订的《承诺书》作废，2011年04月29日签订的《承诺书》对原告及被告中绿能源公司不再具有约束力。原告与被告中绿能源公司于2011年10月22日签订的《承诺书》，虽然对建设工程项目坐落、项目无法开工的处理、以及逾期开工的违约责任进行了约定，但该《承诺书》并未载明合同标的数量、质量、价款等内容，不具备建设工程施工合同要件，而是原告与被告中绿能源公司之间对于即将开工的修文铝厂工程的承包意向合同，工程的承包最终应当另行签订正式的建设工程施工合同作为依据，2011年10月22日《承诺书》的性质应为预约合同。2011年10月22日《承诺书》作为预约，是当事人之间约定将来订立本约的合同，其法律约束力主要体现在双方当事人应当基于诚实信用的原则，协商订立本约。原告签订《承诺书》后，按照约定向被告中绿能源公司支付了400,000.00元工程定金，但被告中绿能源公司并未按照约定时间与原告订立建设工程施工合同，而是将承诺的工程发包给案外人，并且未按承诺将其他工程发包给原告，致使原告与被告中绿能源公司之间订立建设工程施工合同的预约无法实现。因双方未约定工程无法开工时工程定金的退还时间及方式，被告于2015年06月18日作出的退还工程定金的《承诺书》，原告予以认可，应视为双方对于预约合同终止及工程定金的返还进行了补充约定，预约合同终止的时间为2015年06月18日，被告返还定金的期限应为2015年06月18日至2016年07月30日，现返还期限届满，原告要求被告返还工程定金，应予支持。被告中绿能源公司未履行预约合同，导致本约合同无法缔结，应承担对原告造成的损失，但原告的损失应以其交纳的工程定金400,000.00元的利息为限。被告在2015年06月18日《承诺书》中，承诺逾期返还工程定金按照原承诺支付相关利息，但原告与被告中绿能源公司在2011年10月22日签订《承诺书》中未约定逾期返还工程定金的利息计算方式，双方对于逾期返还工程定金的利息计算方式不明确，故本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，按照年利率6%计算利息。至于被告中绿能源公司已向原告支付的360,000.00元，因原、被告在预约合同中约定了未按时开工应当承担10%/月的违约金，在工程定金不具备退还条件前，被告于2015年06月18日前支付的280,000.00元应系其按照约定支付的违约金，不应在被告中绿能源公司需要返还的工程定金中予以扣除。被告中绿能源公司2015年06月18日之后向原告支付了80,000.00元，应系对原告工程定金本金及利息的返还。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，被告中绿能源公司2015年08月01日之后偿还的80,000.00元应优先偿还利息，被告中绿能源公司最后一笔还款时间为2016年09月19日，原告2015年08月01日至2016年09月19日期间利息损失为400,000.00元×6%/年×1.13年=27,120.00元，被告中绿能源公司偿还的80,000.00元扣除上述期间的利息，剩余52,880.00元应系偿还原告工程定金本金。故被告中绿能源公司尚需要偿还原告本金为400,000.00元-52,880.00元=347,120.00元，尚需支付利息期限为2016年09月19日起至本判决确定的履行期限届满之日止。原告要求被告李太军承担连带支付责任，因被告李太军作为被告中绿能源公司法定代表人，其以被告中绿能源公司名义对外从事的民事活动或者其他执行职务的行为，后果由被告中绿能源公司承担，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。被告中绿能源公司辩称未订立本约合同系因原告所导致，但未提供证据予以证实，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十九条，《中华人民共和国合同法》第六条、第十二条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、被告贵州中绿能源投资开发有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告冷功丽工程定金347,120.00元，并支付2016年09月17日起至本判决指定的履行期限届满之日止以347,120.00元为本金按照年利率6%计算的利息；二、驳回原告冷功丽其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,720.00元，减半收取4,860.00元，由原告冷功丽负担1,839.00元，被告贵州中绿能源投资开发有限公司负担3,021.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  姚俊安二〇一七年十月十八日书记员  杨 婷