安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0311民初1220号 原告（反诉被告）：安徽五建建设工程集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市朝阳北路1218号（淮上投资大厦8-9层）。 法定代表人：王振平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：乔烈武，安徽国梦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李福连，安徽国梦律师事务所律师。 被告（反诉原告）：孙晓杭，男，1981年5月1日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。 被告（反诉原告）：李兵，男，1969年6月11日出生，汉族，现住安徽省蚌埠市蚌山区。 被告（反诉原告）：江鸿君，男，1981年6月11日出生，汉族，户籍所在地安徽省蚌埠市禹会区，现住安徽省蚌埠市。 以上三被告共同委托诉讼代理人：靳忠，男，1960年7月31日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。 原告（反诉被告）安徽五建建设工程集团有限公司（以下简称五建公司）与被告（反诉原告）孙晓杭、李兵、江鸿君建设工程合同纠纷一案，本院于2017年5月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。五建公司的委托诉讼代理人李福连，被告李兵、江鸿君及共同委托诉讼代理人靳忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 五建公司向本院提出诉讼请求：1、判令孙晓杭、李兵、江鸿君偿还1111552元；2、本案的诉讼费由孙晓杭、李兵、江鸿君承担。 事实与理由：2011年10月，五建公司承建蚌埠市淮上区果园二期安置小区。后五建公司与孙晓杭、李兵、江鸿君签订工程施工协议，其中16#、17#住宅楼工程（工程总面积约为6300平方米）由孙晓杭、李兵、江鸿君承包施工。协议约定五建公司按工程总价的4.5%向孙晓杭、李兵、江鸿君收取管理费（不含税金），履约保证金970000元。工程完工后，五建公司实收到工程款6155378元、保证金700000元。在施工过程中，孙晓杭、李兵、江鸿君从五建公司处共领取7966930元工程款远超出其应收到的工程款，应返还多领取的工程款。经五建公司多次催要拒不返还，特起诉至法院。 孙晓杭、李兵、江鸿君辩称，2011年10月五建公司承建果园二期安置小区，五建公司与我方三人签订工程施工协议，该协议是工程承包协议已被人民法院确定为无效合同，五建公司诉请的管理费用无法律依据，保证金已经法院判决，五建公司已部分支付给我方，收取的管理费276900元应该返还。五建公司诉请税金337930元，没有证据支持。五建公司诉请不明确，且相互冲突，其他案件五建公司在一审陈述支出工程款7182028元，二审陈述支出工程款7682280元，本案其陈述支出工程款7966930元，部分数额无证据支持，有重复计算的部分，超出我方认可的工程款数额。该工程没有进行决算，我方认为五建公司编制的工程预算书是对工程造价的确认，该工程造价应当为7370000元，我方认可收到工程款6008044元，尚欠工程款1364046元，返还四项费用133179元。请求法院依法判决驳回五建公司诉讼请求。 孙晓杭、李兵、江鸿君向本院提出反诉请求：1、判令五建公司立即支付工程尾款及四项费用合计1430680元及逾期支付产生的利息（利息自2012年1月23日起以1430680元为基数，按同期银行贷款利率计算至全部付清之日止）；2、五建公司承担本诉和反诉的全部诉讼费用。 事实和理由：2011年10月，孙晓杭、李兵、江鸿君承接蚌埠市淮上区果园新村二期安小区16#、17#楼工程，该两栋楼的造价总款为7372090元，另该两栋楼因孙晓杭、李兵、江鸿君的文明及安全施工应得四项费用为268760元，五建公司仅支付孙晓杭、李兵、江鸿君133179元，剩余135581元及工程尾款尚未支付，请求法院依法驳回五建公司的诉讼请求依法支持孙晓杭、李兵、江鸿君的反诉请求。 五建公司针对反诉辩称，孙晓杭、李兵、江鸿君的工程造价不应是7372090元，应是合同约定的固定价格6373260元，孙晓杭、李兵、江鸿君承建的16#、17#楼工程的预算价7372090元，中标价6373171元，我公司与建设单位合同约定合同价款为固定价格，五建公司十五分公司与孙晓杭、李兵、江鸿君签订的承诺书约定工程造价6370000元。根据约定税金、管理费应由孙晓杭、李兵、江鸿君承担。16#、17#楼工程四项费用为1274650元，已支付四项费用133179元，应驳回三反诉人对我方反诉请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 五建公司提供孙晓杭、李兵、江鸿君借款单据共6页、孙晓杭签名的收条、领条共15页、孙晓杭签名的领条、收条共95页，在本院认为中综合认证。 五建公司提供中国人民银行支付系统专用凭证共7页，本院对该证据的真实性予以确认。 孙晓杭、李兵、江鸿君提供2011年11月21日孙晓杭收条、孙晓杭银行流水，本院对该证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 经审理查明：2011年10月，蚌埠市淮上区果园二期16#、17#是安徽五建集团中标的工程，工程总面积为6300平方，由五建十五分公司承建，李兵、江鸿君、孙晓杭三人系合作关系，后五建十五分公司高振勇（甲方）与孙晓杭（乙方）签订工程承包书，约定：由孙晓杭承包施工16#、17#住宅楼工程，工程总价按中标通知书及投标书内的造价文件为准；本工程造价为陆佰叁拾柒万元正；乙方向甲方缴纳97万元合同履约金；分公司管理费按总价的4.5%收取（注不含税金）等。高振勇、孙晓航在工程承包书上签名，五建十五分公司加盖公章，担保人李兵、江鸿君签名。孙晓航给五建十五分公司出具承诺书，承诺该项目施工管理费按本工程决算总价的4.5%上交，不含税金等。李兵、江鸿君作为担保人签名。后孙晓杭、李兵、江鸿君三人向五建十五分公司缴纳工程保证金70万元，工程总价按中标通知书内的造价文件，三人协商：本工程股份出资人李兵占45%股份、江鸿君占35%股份，孙晓杭占20%技术股份，工程款首先支付民工工资及支付材料款，孙晓杭负责现场经营管理及施工，其余两人积极配合，工程盈利三人按给付比例分配，亏损三人按给付比例承担，并共同承担相应法律责任。经三人共同协商，委托孙晓杭（乙方）与五建十五分公司（高振勇）（甲方）签订工程承包协议及承诺书。工程承包书第3条规定，乙方向甲方交纳97万元的合同履约金，履约金退还时间为工程主体齐退还50%履约保证金，单体工程结束后退还全部履约保证金。甲方应在五日内全额付给乙方指定账户，如有借款总公司可直接本息扣除。各方当事人均认可涉案工程至今未决算。 另查明，蚌埠市淮上区果园农民新村二期及配建廉租房工程，五建公司为中标人，中标标价30896500元，2011年5月16日五建公司与蚌埠河北新区发展有限责任公司签订建设工程施工合同，双方约定：工程名称果园农民新村二期及配建廉租房工程3#、4#、7#、8#、9#、12#、13#、16#、17#工程；工程内容，图纸范围建筑面积约32856平方米；合同价款30896500元；工程开工前，五建公司应将工程总价的2%的费用转入安全文明施工费用专项账户，该费用已包含在投标报价中，在工程款支付时扣除等。 本院认为：孙晓杭等三人作为自然人，不具有建筑施工企业资质，孙晓杭以其个人名义与五建十五分公司签订的《工程承包书》属于无效合同。鉴于工程完工后，涉案工程项目建设单位与五建公司、五建公司与孙晓杭等三人均未最终结算，在本院审理期间，五建公司也未要求对孙晓杭等三人施工完成的工作量及工程价款进行审计，故五建公司依据工程承包书要求孙晓杭等三人返还工程款的诉请，孙晓杭等三人依据五建公司的预算书要求五建公司给付工程款，五建公司、孙晓杭等三人所举证据达不到其主张，故本院均不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第五十二条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）安徽五建建设工程集团有限公司诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）孙晓杭、李兵、江鸿君的反诉请求； 案件受理费14804元，由原告（反诉被告）安徽五建建设工程集团有限公司负担，反诉费8838元，由被告（反诉原告）孙晓杭、李兵、江鸿君负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  姚 鸿 审 判 员  王隽林 人民陪审员  崔怀勤 二〇一七年十月二十八日 法官助理简寻 书记员白雪 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘查人、设计人、施工人承包合同。发包人不得将应当由一个承办人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘查、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由当事人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘查、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将该工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。