广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0203民初2335号 原告：刘荣云，男，1966年8月22日生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 被告：柳州华锡铟锡材料有限公司，住所地：柳州市阳和工业新区古亭大道北段。 法定代表人：韦成果，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴凯，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：欧秀玲，广西同望（柳州）律师事务所律师。 原告刘荣云诉被告柳州华锡铟锡材料有限公司（以下简称华锡铟锡公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年8月18日公开开庭进行了审理。原告刘荣云，被告华锡铟锡公司的委托诉讼代理人吴凯、欧秀玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘荣云向本院提出诉讼请求：1.撤销被告于2017年2月28日对原告作出的终止（解除）劳动合同，继续履行劳动合同；2.被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：原告于1982年12月参加工作，与被告签订有无固定期限劳动合同，被告一直为原告缴纳社会保险。2017年2月28日，被告与原告解除劳动关系。原告认为被告是违法解除劳动关系。理由如下：一、被告所作的经济性裁员违反法定程序。被告的此次裁员已经达到企业员工人数的75%左右，依据《中华人民共和国劳动合法》第四十一条的规定，其裁员程序应先向工会或者全体职工说明情况，并听取工会或者职工的意见后，才能向劳动行政部门报告，最后方可裁员。被告是由广西华锡集团股份有限公司全资设立的子公司，广西华锡集团股份有限公司仅能行使股东的权力及享有股东的权益。被告的裁员应当由其自行在公司内向工会或者全体职工说明情况，而被告所辩称的“经集团公司职代会研究决定”并无法律依据。该职代会只是华锡集团的职代会，不是被告的职代会，该职代会的决定，不能直接以其作为股东形成决定程序来替代法律规定的程序。二、原告并不符合被裁员的条件。被告所处的行业为有色金属冶炼，原告在被告处工种为合金工。其工作过程中涉及的金属原料、工作环境及工作条件等，与《关于冶金工业提前退休工种问题给冶金工业部的复函》（〔81〕劳总护字74号）所规定的专业：有色金属类第130项，铜加工加热炉工的规定相同。原告已经年满50周岁，而原告所处的行业及工种，依据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第二项：“从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。”的规定，如果原告从事的工种被认定为特殊工种的，那么其距法定退休年龄已不足五年。另依据《中华人民共和国劳动合法》第四十二条第五项：“在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的”的规定，此时被告不得解除与原告的劳动合同。原告的工作过程中涉及的金属原料、工作环境及工作条件等实际上已经符合有关法律的规定。在被告此次裁员时，原告向被告提出其已经距法定退休年龄不足五年，要求保留劳动合同，以待退休。被告应当依法逐级上报，等待审批，而不论这个要求是企业或职工提出。在有关部门依法作出审批结果之前，原告仍然有提前退休的可能性，被告履行上报的义务亦未完结，此时被告就解除与原告的劳动合同，是严重侵犯了原告的合法权益，更是不按法定程序办事。综上，被告作出裁员的程序不符合法定程序，其亦在未履行完毕法定义务之前就解除了劳动合同，其行为已经违反有关法律的规定并严重侵犯了原告的合法权益。为此，原告诉至法院，提出前述请求。 被告华锡铟锡公司辩称，原告的诉请已经依法经过仲裁程序的调查核实并作出裁决书，其本次诉讼没有事实和法律依据，双方劳动关系已经终止。并且原告提起本次诉请的唯一证据即桂老社养险字（2000）5号文并没有直接规定企业因经济性裁员必须适用该通知，该文针对的是特殊工种提前退休的审批问题而不是本次经济性裁员解除劳动关系的问题，况且本案被告作为国有独资企业在严格遵守相关法律的情况下已经尽最大可能维护原告权益角度，向相关主管部门提请原告是否符合提前退休的请示，但相关主管部门明确批复原告并不符合特殊工种提前退休的情况，被告在此过程中已经履行应有的义务和程序，不存在任何过错，因此原告的诉请是没有事实和法律依据，并且已经没有了所谓继续履行劳动合同的客观条件，请求法院驳回原告的各项诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：华锡铟锡公司系于2001年6月5日在工商行政管理部门注册登记的有限责任公司。刘荣云系华锡铟锡公司职工，现年50周岁。华锡铟锡公司于2016年5月31日下发柳华材行〔2016〕6号《柳州华锡铟锡材料有限公司停产裁减人员方案》，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（二）项的规定进行裁员。2017年2月28日，华锡铟锡公司对刘荣云作出《终止（解除）劳动合同证明》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条，于2017年2月28日起终止（解除）劳动关系，刘荣云已收到该证明。华锡铟锡公司与刘荣云解除劳动关系前，已安排刘荣云做职业健康检查，未显示有职业病。因双方发生劳动争议，刘荣云于2017年4月24日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：撤销2017年2月28日终止（解除）劳动合同，继续履行劳动合同。该仲裁委员会于2017年6月16日作出（2017）柳劳人仲裁字第501号仲裁裁决书，裁决：刘荣云的仲裁请求缺乏依据，不予支持。刘荣云对仲裁裁决不服，在法定期限内诉至本院，提出前述请求。 另查明，华锡铟锡公司于2016年6月2日向柳州市人力资源和社会保障局送交《关于柳州华锡铟锡材料有限公司实施停产裁减人员的报告》。于2016年6月3日向华锡铟锡公司工会发出《关于报送柳州华锡铟锡材料有限公司停产裁减人员方案的函》，同日，该工会复函原则上同意华锡铟锡公司停产裁减人员方案。华锡铟锡公司于2016年7月25日向广西壮族自治区社会保险事业局报送《关于组织联合审查跨行业提前退休工种的请示》。广西壮族自治区社会保险事业局于2017年7月20日作出《关于刘荣云同志是否符合特殊工种提前退休的情况说明》，答复：经核实刘荣云档案记载的工种不在现有国家政策规定的特殊工种范围内，刘荣云不符合特殊工种提前退休条件。 本院认为，关于华锡铟锡公司裁员是否合法的问题，华锡铟锡公司因生产经营发生严重困难进行裁员，在裁员前三十日已向华锡铟锡公司工会发出《关于报送柳州华锡铟锡材料有限公司停产裁减人员方案的函》进行情况说明，华锡铟锡公司工会亦已复函原则上同意华锡铟锡公司停产裁减人员方案，并且华锡铟锡公司也已将裁减人员方案向柳州市人力资源和社会保障局报告，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，华锡铟锡公司进行裁员的程序符合法律规定，本院予以确认。关于华锡铟锡公司是否应继续履行与刘荣云的劳动合同，因刘荣云提供的证据未能充分证明其从事有毒有害工种已经达到或超过9年以上，而华锡铟锡公司亦不予认可，并且广西壮族自治区社会保险事业局经过审核也明确答复刘荣云不符合特殊工种提前退休条件，因此刘荣云的法定退休年龄应为六十周岁，其并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（五）项规定的在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的，用人单位不得解除劳动合同的情形，华锡铟锡公司可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定解除与刘荣云的劳动合同。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十二条，并根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告刘荣云的诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告刘荣云承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审判员 龚 明 app 二〇一七年十月二十七日 书记员 罗春梅 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。