河南省商水县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1623民初1299号原告：张某亮，男，汉族，1954年5月9日出生，住商水县。委托代理人：赵家堂，河南商振律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人：常朋辉，河南商振律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：杨某，男，汉族，1966年6月10日出生，住商水县。委托代理人：王海涛，河南商振律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告张某亮诉被告杨某提供劳务者受害者责任纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告张某亮及其委托代理人赵家堂、被告杨某及其委托代理人王海涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张某亮向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、差旅费等289267.5元；本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2019年5月10日，原告和张某1、张某2三人受雇于被告，在被告投资建设的养老院工地（商水县西环路与城巴路交叉口）干活。2019年5月22日，原告在工地粉墙过程中，由于脚手架突然断裂，导致原告和张某2从脚手架上掉落，造成原告右眼被戳伤。原告被送往周口市中心医院抢救、后又转往河南省人民医院（河南省立眼科医院）住院治疗，花费医疗费25000余元，仍造成原告右眼残疾的严重后果。同时，造成原告误工、护理、住院伙食补助、营养费、交通费等经济损失。原告有年迈的父亲张德显（出生于1926年1月20日，生育三子一女，长子张某亮，次子张来之，三子张东亮，女儿张瑞），需要原告赡养；原告的眼伤需要二次手术费等等。当原告向被告索赔上述损失时，被告拒绝赔偿。被告杨某辩称：一、被告主体不适格，应驳回原告的起诉。原、被告素不相识，没有直接经济关系，也没有书面和口头的合同关系，被告不是合格被告，应当驳回原告起诉。二、原告诉请与事实不符。1、原、被告之间不存在雇佣关系，原告的受伤与被告没有任何因果关系，被告不应当承担赔偿责任。2、原告与本案张某2、张某1系雇佣关系，原告是包工头，作为包工头应当保障自己和雇员的人身安全。本次受伤系自己操作过程中自己的失误造成的，风险应当自担。3、本次施工系一层瓦房，不属于建筑法调整的要求具有资质资格，属于农村自建房屋，且原告在作业时没有任何防护措施，没有尽到注意义务，同时被告不存在选任过失，更不应当承担赔偿责任。4、原告从事发到住院治疗，延误病情，导致病情扩大，应当自担风险。治疗过程中及诉请的各项费用计算不正确。三、原告适用法律错误。关于本案的基础法律关系到底是雇佣关系还是承揽关系，法律有明确界定。雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。本案中，原告按照定做人的要求完成工作量，关于粉墙是按照每平方米7元进行结算，并有原告提供作业工具和脚手架，工作期间不区分每日按点上班，分发报酬也是按照工作量给付。原告张某亮向本院提交的证据材料有：一、原告身份证、户口本、房产证复印件、姚集乡张庄村委会证明各一份，证明：1、原告及被抚养人的基本情况；2、原告在城镇居住生活；3、张显德育有三子一女。二、证言两份；证明：原告与被告系雇佣关系；原告是在从事雇佣活动中受到的损伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。三、周口中心医院、河南省人民医院、山东省眼科医院病历及医疗费票据各一份，2019年5月22日受伤后，住院治疗、花费情况；证明：原告医疗费损失。1,2019年5月22日一5月30日，在周口市中心医院住院治疗8天，病历19页，花医疗费（票据二张）:6770.53元；2、2019年6月2日一6月5日，在河南省人民医院住院4天，病历33页，花医疗费（票据一张）:17111.14元；3、2020年3月26日一4月2日，在山东省眼科医院住院7天，花费31506.24元。说明：此次虽然是治疗左眼，但是，是右眼受伤牵连所致！四、鉴定结论及票据各一份；证明：原告构成八级伤残，误工180天，护理45天，营养费45天计算。鉴定费2960元。五、差旅费票据13张，计款911.5元（另外有无票支出）。六、到庭证人张某1、张某2证言。被告杨某向本院提交的证据材料有：一、三张照片，证明事发现场的现状，向法庭说明一下，平方最南头系事发后建造的，当时事发时是不平整的，证明1、我方建造的房屋是一层，是民用房，不适用建筑法2、结合原告第二位证人及图片，可以证明当时施工现场是个不平整地块，原告没有尽到固定脚手架的义务，存在严重过失。二、到庭证人赵某、刘某证言。依据庭审举证、质证和原、被告的陈述，本院确认以下案件事实：2019年5月10日，原告张某亮与被告杨某口头约定，由原告承包被告投资建设的养老院工地（商水县西环路与城巴路交叉口）上的粉墙工程，由被告给原告按平方面结算。2019年5月22日，原告找到张某1、张某2一起施工。三人提供粉墙工具，组装并支垫原包工人遗留现场的脚手架，在粉墙过程中，原告和张某2同乘的脚手架歪倒，致原告眼挫伤（右眼）。原告于当日到周口市中心医院住院治疗，2019年5月30日出院，实际住院8天，花费住院医疗费6762.53元。2019年6月2日，原告到河南省人民医院住院治疗，2019年6月5日出院，实际住院3天，花费住院医疗费17111.14元。原告花费交通、住宿费870元。2020年3月31日，许昌红卫法医临床司法鉴定所出具许红司【2020】临鉴字第12号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张某亮其（1）眼部损伤程度评定为八级伤残。（2）玻璃体切割术：误工120-180日，护理15-45日，营养15-45日。（3）如右眼后续治疗费以实际发生额为准据实结算。原告花费鉴定费用2960元。同时查明：原告张某亮为农村居民家庭户口。其父张显德，1926年1月20日生，育有三子一女。河南省上年度农村居民年人均纯收入为15163.75元，农村居民人均消费性支出为11545.99元，居民服务业和其他服务行业在岗职工年平均工资为45677元，建筑业为53163元/年。本院认为，原、被告约定，由原告完成被告的粉墙工程。原告自找工人、自己组装、支垫脚手架、自备粉墙工具，按工程平方面与被告结算，向被告交付工作成果，其完成工程的人员、时间、方式不受被告控制、支配，原、被告之间系承揽关系，原告为承揽人，被告为定作人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告在施工过程中未尽安全注意义务，自身具有一定过错。被告将粉墙工程交付给没有相关建筑资质的原告完成，在选任承揽人过程中存在过失，应承担相应的民事责任。结合本案实际情况，被告对原告的损失以承担40%为宜。关于原告此次诉讼的损失，医疗费23873.67元（6762.53元＋17111.14元）、误工费26217.37元（53163元/年÷365天×180天）、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）、营养费900元（20元/天×45天）、护理费5631.41元（45677元/年÷365×45天）、交通、住宿费870元、鉴定费用2960元、伤残赔偿金68236.88元（15163.75元/年×15年×30%）、精神抚慰金15000元为宜，被扶养人生活费14432.48元（11545.99元/年÷4人×5年），以上损失共计158671.81元。被告赔偿原告上述损失的40%，计63468.72元（158671.81元×40%）。原告主张其左眼受右眼牵连，在山东省眼科医院住院7天，花费31506.24元。本院认为，原告提交的山东省眼科医院病历不全，其住院的时间2020年3月26日，出院记录显示：××患者本次因‘左眼视力下降7.5年’入院。8年前于外院行左眼白内障手术，诉术后视力差，术后半年因‘左眼角膜溃疡’行结膜瓣遮盖术。右眼1年前外伤后于当地医院行晶切十玻切＋硅油注入术。”，诊疗经过“于2020年03月27日在球周麻醉＋MAC下行左眼部分（深）板层角膜移值术（干7.5/7.75)，手术顺利”，及出院诊断“1．左眼角膜混浊：2．左眼结膜瓣遮盖术后；3．左眼人工晶体植入状态；4．右眼黑朦；5．右眼硅油注入术后；6．高血压”。从出院记录中记载的上述内容看，不能证明原告此次住院治疗与原告此次事故中致右眼损伤有关联，对原告的该部分主张，本院不予支持。原告主张其在城镇居住生活，仅提交了其子张红光的房权证，未有其他相关证据加以佐证，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告杨某于判决生效后十日内赔偿原告张某亮医疗费等损失计63468.72元；二、驳回原告张某亮的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5639元，由被告杨某负担2820元，原告张某亮负担2819元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  胡海山审 判 员  訾连国人民陪审员  付二北二〇二〇年五月七日书 记 员  郭婷婷