辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终795号上诉人（原审原告）：辽宁麓丰矿业有限公司，住所地营口南楼经济开发区高庄村。法定代表人：**，系经理。委托诉讼代理人：**，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：路云肖，男，1963年4月5日出生，汉族，农民，住大石桥市。上诉人辽宁麓丰矿业有限公司因与被上诉人路云肖劳动争议纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2019）辽0882民初6363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人辽宁麓丰矿业有限公司的委托诉讼代理人**、被上诉人路云肖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁麓丰矿业有限公司上诉请求：一，撤销（2019）辽0882民初6363号民事判决第三项，并依法改判按每日100元标准支付护理费。事实和理由：被上诉人受伤住院时，上诉人与被上诉人约定按日100元标准支付护理费，且一审参照的2019年居民服务业标准是在2019年7月出台，本案工伤事故发生在2019年2月，故不应适用该标准。被上诉人路云肖辩称：一审法院判决正确，应维持原判。辽宁麓丰矿业有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.对仲裁裁决的一次性伤残补助金、停工留薪工资、申、被双方解除劳动关系没有异议。对仲裁裁决第2、3、5、6有异议，请求重新裁判。一审法院认定事实：2019年4月29日，大石桥市人力资源和社会保障局对申请人路云肖出具认定工伤决定书一份，载明：用人单位：辽宁麓丰矿业有限公司，事故时间：2019年2月19日20时10分左右，诊断结论：路云肖在车间烧窑时，不慎被炉火喷伤，经治疗诊断为：累及体表10%-19%的烧伤。路云肖受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年10月18日，大石桥市人力资源和社会保障局对申请人路云肖出具认定工伤决定书一份，载明：用人单位：辽宁麓丰矿业有限公司，事故时间：2018年7月28日10时30分左右，诊断结论：路云肖在车间烧窑时，右手不慎被撬棍挤伤，经治疗诊断为：1、右手小指外伤，2、右手小指末节粉碎骨折。路云肖受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年11月14日，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲第2019307号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金40，299元(计算标准:本人工资5,757元/月×7个月)。二、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金人民币31,710元(计算标准:营口市2018年在岗职工月平均工资4,530元/月×7个月=31,710)。三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金人民币46,056元(计算标准:本人工资5,757元/月×8个月=46,056元)。四、被申请人支付申请人停工留薪工资人民币22,565元(2019年2月19日至2019年6月10日,计算标准:本人工资5,757元/月×3月+本人工资5,757元/月÷21.75X20天=22,565元)。五、被申请人支付申请人护理费人民币2,160元(2019年2月21日至2019年3月8日,共计15天,计算标准:144元/天×15天=2,160元)。六、被申请人支付申请人伙食补助费1560元(住院94天,计算标准:17.5元/天×16天=280元)。以上六项共计人民币壹拾肆万叁仟零柒拾元(143,070元),扣除被申请人支付申请人伙食费500元,被申请人应当支付申请人人民币壹拾肆万贰仟伍佰柒拾元(142,570元)。七、申、被双方解除劳动关系。原告对仲裁裁决不服提起诉讼。一审法院认为，双方当事人对仲裁裁决的一次性伤残补助金，停工留薪工资没有异议，应由原告按照仲裁裁决的金额向被告履行给付义务。当事人争议的伙食补助费请求，应按17.5元/日结合住院16天计算。当事人争议的护理费请求，虽然原告提出被告住院第一天系原告方派人护理，双方约定日护理费一百元的主张，但没有提供相关证据，故对双方争议的护理费按照144元/日结合住院16天计算。对当事人争议的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，因被告在原告处先后受伤二次，均被分别认定为工伤，被告在2019年4月29日发生的事故被鉴定伤残十级，被告在2018年7月28日发生的事故未能提供被告是否构成伤残等级的鉴定，依据人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见：十、职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。故，为维护双方当事人的合法权益，待被告在2018年7月28日发生的事故是否构成伤残的鉴定出具后，或者权利人放弃权利，由权利人再行主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《工伤保险条例》第三十七条、人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见：十、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、原告辽宁麓丰矿业有限公司支付被告路云肖一次性伤残补助金40，299元(计算标准:本人工资5,757元/月×7个月)。二、原告辽宁麓丰矿业有限公司支付被告路云肖停工留薪工资人民币22,56元(2019年2月19日至2019年6月10日,计算标准:本人工资5,757元/月×3月+本人工资5,757元/月÷21.75X20天=22,565元)。三、原告辽宁麓丰矿业有限公司支付被告路云肖护理费人民币2,160元(2019年2月21日至2019年3月8日,共计15天,计算标准:144元/天×15天=2,160元)。四、原告辽宁麓丰矿业有限公司支付被告路云肖伙食补助费280元(住院94天,计算标准:17.5元/天×16天=280元)。五、原告辽宁麓丰矿业有限公司与被告路云肖双方解除劳动关系。案件受理费10元，由原告辽宁麓丰矿业有限公司负担二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案争议的焦点是应否按照日144元标准给付护理费。关于上诉人辽宁麓丰矿业有限公司主张其与被上诉人路云肖约定日护理费为100元的上诉理由，因上诉人并未提供证据予以证明，故上诉人的主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人的事故发生在2019年2月，不应参照2019年7月出台的居民服务业标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。一审法庭辩论终结的时间是2019年12月17日，一审法院参照2019年7月出台的居民服务业标准计算护理费，并无不当。故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，辽宁麓丰矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁麓丰矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二〇年五月九日法官助理赵婷婷书记员张莹