上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初66065号原告：汪佩云，女，1972年5月27日出生，汉族，户籍地安徽省，现住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：李俊，上海市公源律师事务所律师。被告：沃尔玛华东百货有限公司上海三林分店，营业场所上海市浦东新区。负责人：詹恒吉，区域经理。委托诉讼代理人：顾明飞，上海致格律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴人行，上海致格律师事务所律师。原告汪佩云与被告沃尔玛华东百货有限公司上海三林分店劳动合同纠纷一案，本院于2017年8月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年9月14日公开开庭进行了审理。原告汪佩云的委托诉讼代理人李俊、被告沃尔玛华东百货有限公司上海三林分店的委托诉讼代理人顾明飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪佩云向本院提出诉讼请求，要求被告支付原告：1.违法解除劳动合同赔偿金人民币39,793元；2.2017年4月22日至2017年5月3日期间工资1,848元。诉讼过程中，因未经仲裁前置，原告自愿撤回要求被告支付2017年4月22日至2017年5月3日期间工资1,848元的诉讼请求。事实和理由：原告于2010年12月8日入职被告，双方签订的最后一份劳动合同期限为自2014年12月8日起的无固定期限劳动合同。2017年5月3日，被告无中生有，罗织罪名，违法解除劳动合同，造成原告严重损失。被告沃尔玛华东百货有限公司上海三林分店辩称，被告处《奖惩政策》规定员工连续两次违纪被给予最终警告的，可以解除劳动合同。由于原告下列严重违反公司规章制度的行为，被告于2017年5月3日通知原告解除劳动合同：2016年9月3日原告将员工折扣卡给他人使用被给予书面警告；2016年12月6日原告收银短账被给予书面警告；2017年2月10日原告收银时玩手机看视频被顾客投诉，被给予最终警告；2017年4月17日原告收银时打电话被给予书面警告；2017年4月28日原告收银时玩手机吃东西被给予最终警告；2017年五一期间原告捡了顾客的收银小票兑换彩票(该行为没有被单独给予警告)。综上，被告并非违法解除，不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告汪佩云于2010年12月8日入职被告沃尔玛华东百货有限公司上海三林分店处，双方签订的最后一份劳动合同期限为自2014年12月8日起的无固定期限劳动合同。原告在被告处担任收银员，2017年5月3日被告向沃尔玛华东百货有限公司上海三林分店工会委员会发送“告工会通知书——拟与汪佩云解除劳动合同”的函件，内容为：“鉴于汪佩云在与公司履行合同期间严重违反公司的规章制度，公司经慎重考虑，现拟与其解除劳动合同关系”，其工会在该通知书的签收回执上回复予以同意。2017年5月3日原告收到被告发出的“解除劳动合同关系通知”，内容为：“鉴于您在合同履行期间严重违反公司的规章制度，根据公司的奖惩政策，公司经慎重考虑，现决定与您解除劳动合同关系。您的最后工作日为2017年5月3日，请您按照公司的程序在当日办理好工作交接手续……”。另查明，2013年1月14日原告在一份“确认书”上签名，并在该份“确认书”中声明其本人已阅读并理解沃尔玛中国《员工手册》、《道德操守规范》和《安全手册》的相关内容，同意并愿意遵守各项规定。再查明，2016年9月26日原告收到被告发出的“警告通知书”，内容为：原告“2016年9月3日的15时53分、2016年9月4日的8时20分将员工折扣卡给别人使用，本人未在场，在13号机上机，依据公司相关规定给予书面警告的纪律处分，警告有效期为12个月，从2016年9月26日开始生效，……在有效期内，如果该员工再次发生此行为或与本次警告层级相同的违纪行为，则将给予更高一级的最终警告纪律处分”，原告在该通知书上签名，并表示对被告的处分予以同意。2016年12月7日原告又收到被告发出的“警告通知书”，内容为：原告“2016年12月6日在11#收银时短账60.20元，依据公司相关规定给予口头警告的纪律处分，警告有效期为12个月，从2016年12月7日开始生效，……在有效期内，如果该员工再次发生此行为或与本次警告层级相同的违纪行为，则将给予更高一级的书面警告纪律处分”，原告在该通知书上签名，并表示对被告的处分予以同意。2017年2月16日被告向原告发出“警告通知书”，内容为：原告“于2017年2月10日上午10时在收银机台岗位上玩手机、看视频被顾客投诉至总部，给公司造成负面影响，全国通报，依据公司相关规定给予最终警告的纪律处分，警告有效期为12个月，从2017年2月16日开始生效，……在有效期内，如果该员工再次发生此行为或与本次警告层级相同的违纪行为，则将给予更高一级的解聘纪律处分”，原告拒绝在该通知书上签名确认。2017年4月19日被告向原告发出“警告通知书”，内容为：原告“2017年4月17日晚21时24分上班时间做与工作无关的事情，一边收银一边打电话，严重影响顾客服务，依据公司相关规定给予书面警告的纪律处分，警告有效期为12个月，从2017年4月19日开始生效，……在有效期内，如果该员工再次发生此行为或与本次警告层级相同的违纪行为，则将给予更高一级的最终警告纪律处分”，原告拒绝在该通知书上签名确认。2017年5月3日被告向原告发出“警告通知书”，内容为：原告“2017年4月28日21时40分05秒上13号机，在机台上吃东西，玩手机，盗用公司时间，上班时间做与工作无关的事情，依据公司相关规定给予最终警告的纪律处分，警告有效期为12个月，从2017年5月3日开始生效，……在有效期内，如果该员工再次发生此行为或与本次警告层级相同的违纪行为，则将给予更高一级的解聘纪律处分”，原告拒绝在该通知书上签名确认。2017年5月31日原告提起仲裁申请，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金49,793元。仲裁庭审中，被告提供了《奖惩政策》、《员工手册》、《员工手册》分享会签到表、《奖惩政策》会议纪要、员工签到记录表、培训签到表、专题培训签到表、确认书、警告通知书5份、换彩票登记记录、违纪录像资料及照片、谈话录音及文字整理材料。原告对被告提供的上述证据中的关于《道德操守规范》员工签到记录表中的签名、2017年2月16日、4月19日、5月3日的违纪警告、换彩票登记中的签名不予认可，对被告提供的其他证据予以认可。原告还称被告的培训材料仅是口头和原告讲一讲，2017年2月10日原告未在工作时间看视频，投诉没有原告的名字和工号牌，事实上其他员工也在看视频；2017年4月17日因家中有急事打电话给原告，原告是在接听电话，而非打电话；2017年4月28日照片中原告手中的手机是顾客的手机，是否在吃东西想不起来；原告确曾拿过二张购物小票换彩票，一张是捡的，另一张是顾客送的，原告没有谋求个人利益。上海市劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月17日作出裁决,对原告的仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。审理中，原告还提供以下证据材料证明其主张：1.被告的前员工曾强的手机微信截图(打印件)，证明原告工作时购买彩票是被告鼓励的，不是违纪行为；2.《员工手册》(1999年6月编订)，证明原告2010年入职时，被告发给原告1999年6月编订的《员工手册》，该版本的《员工手册》与被告在本案中提供的《员工手册》(2012年12月编订)内容不一致。被告对原告提供的上述证据发表质证意见如下：对证据1真实性无法确认，即便是真实的，也无法看出被告鼓励员工在工作时间购买彩票，被告认定原告违纪是原告违规使用顾客的购物小票兑换彩票，而非其工作时间购买彩票；对证据2真实性无异议，原告2010年入职时适用的是该1999年6月编订的《员工手册》，被告在本案中提交的《员工手册》是2012年修订版本，被告于2013年向员工发放2012年修订版本的《员工手册》，原告2013年1月14日签收的“确认书”也声明其已阅读并同意遵守该修订版的《员工手册》。本院对原告提供的上述证据认定如下：证据1系打印件，不符合证据形式要件，对其真实性及证明内容本院均不予认可；鉴于被告对证据2真实性认可，本院对其真实性亦予以认可。被告还提供以下证据材料证明其主张：1.《奖惩政策》、《员工手册》(2012年12月编订)，证明被告《奖惩制度》第三章“纪律处分”明确规定了口头警告、书面警告、最终警告、解聘的适用范围；《员工手册》第8.1.(10)条规定，员工工作时间内不得怠工、脱岗、睡觉、购物、拨打私人电话或做与工作无关的事情；第8.2.4.(3.2)条规定员工存在不诚实行为或不坚持诚信原则的属于严重违反公司劳动纪律或规章制度的错误行为，会立即导致解聘。由于原告被处以2个最终警告、在2017年五一节期间利用顾客小票兑换彩票的不诚信行为以及在上班期间怠工打电话，被告依据《奖惩制度》第三章“纪律处分”第8.1条、第8.2条、第8.3条、第8.4条及《员工手册》第8.2.4.(3.2)条的规定对原告作出的立即解聘的处分；2.《员工手册》分享会签到表、《奖惩政策》会议纪要及员工签到记录表、关于道德操守规范的培训签到表、“专题培训签到表”1份、“培训签到表”2份，证明被告《奖惩政策》、《员工手册》的制定依法经过了民主程序，被告对原告进行了《奖惩政策》、《员工手册》的专项培训，原告熟知《奖惩政策》、《员工手册》内容；3.2017年4月17日及2017年5月2日的违纪录像、2017年5月3日原告与被告的谈话录像，证明原告的违纪事实，原告签署了2016年9月26日、2016年12月7日的2份“警告通知书”，未签署2017年2月16日、4月19日、5月3日的“警告通知书”，但承认存在后三份“警告通知书”中所列的违纪事实；4.照片及2017年5月3日原告与被告副总边海军、前台主管于燕萍、人力资源部经理安燕波的谈话录音及文字整理材料，证明原告确认其存在上班期间看视频被投诉、打电话、利用客户的购物小票私自兑换彩票的违纪事实，经过被告对原告的口头警告、书面警告、最终警告，原告依然不悔改，认为上述违纪行为是小事，原告严重违法公司规章制度，足以被解聘。原告对被告上述证据发表质证意见如下：对证据1真实性不认可，原告没有收到过《员工手册》、《奖惩政策》，被告提供的《员工手册》版本与原告提供的《员工手册》不一致；对证据2真实性不认可，原告没有参加过《员工手册》的讨论会议，也未参加《奖惩政策》的培训，对“专题培训签到表”1份及“培训签到表”2份中的原告签名认可，但原告实际未参加相关培训；未看到过证据3中的录像，也未向原告本人核实过，原告签署了2016年9月26日、2016年12月7日的2份“警告通知书”，被告向原告发出过2017年2月16日、4月19日、5月3日的“警告通知书”，原告拒绝签字是因为不认可相关违纪事实；对证据4照片真实性无异议，原告确实曾在工作时间接听电话，因当时原告女儿生病，也确曾兑换彩票，但兑换彩票的购物小票是顾客送给原告的，且原告也没有中奖。对证据4中的录音及文字整理材料真实性不认可，原告没有且无需核实录音，该录音未经原告同意录制，不是经合法途径取得，2017年5月3日被告确实找原告谈过话，但谈话内容与录音内容不一致。庭后，原告根据被告提供的2017年5月3日录音整理了文字整理材料，被告对原告提供的文字整理材料不予确认，称原告整理的文字整理材料内容不完整，只截取了录音中对其有利部分。本院对被告提供的上述证据认定如下：鉴于原告在仲裁庭审中对被告提供的上述《奖惩政策》、《员工手册》、《员工手册》分享会签到表、《奖惩政策》会议纪要及员工签到记录表、专题培训签到表、培训签到表、违纪录像资料及照片、谈话录音及文字整理材料真实性均予以认可，本案庭审中虽对上述部分证据真实性不予认可，但未就其相反说法提供证据予以证明，故本院对被告上述证据1至4真实性予以确认。根据上述证据，本院确认，2014年9月3日原告在“员工签到记录表”上签名，该表载明的会议主题为：“1.关于3个新政策——《奖惩政策》、《年休假管理政策》、《劳动/劳务合同管理政策》、(草案)内容的分享；2.请在2014年9月12日前向您所属的人力资源部反馈您的意见和建议”。2015年6月4日原告在“专题培训签到表”上签名，该表载明的培训主题为“关于提示单，口头、书面警告政策更新培训”，培训日期为2015年5月至6月。2016年11月19日原告分别在2份“培训签到表”上签名，该2份表格载明的培训主题分别为“员工诚信培训、员工手册培训”及“收银岗位职责、考勤管理”。被告处2012年12月编订的《员工手册》第8.1总则规定：“……员工需遵守工作守则和公司对其岗位的具体要求……(10)员工工作时间内不得怠工、脱岗、睡觉、购物、拨打私人电话或做与工作无关的事情；……”。第8.2.4.(3.2)条规定员工存在不诚实行为或不坚持诚信原则的属于严重违反公司劳动纪律或规章制度的错误行为，会立即导致解聘。在本手册中，不诚实的行为包括挪用公司或者他人钱财，为了个人利益而进行的不正当的交易，以及未经允许使用或占用属于公司、顾客或者其他同事的财产、设备、物料、文件或者数据的行为。所有不诚实的行为，不论其所涉及金额的大小，均构成对本手册的严重违反，具体行为参阅《我们的工作制度——总则8.1》中的规定。被告处2014年10月1日起生效的《奖惩政策》第三章“纪律处分”规定被告处纪律处分层级从低至高分为口头警告、书面警告、最终警告、解聘共四级。其中第8.1条口头警告规定，工作时间做与工作无关的事，如睡觉、闲谈、购物、串岗、闲逛、拨打私人电话、打游戏、看与工作无关的报刊杂志、浏览与工作无关的网站、转发与工作无关的邮件等，或利用公司资源及设备做与工作无关的事，首次发生或者情节轻微的。第8.2条书面警告规定：在受到口头警告的12个月内，再次发生前款/8.1条所列举的情况之一的；顾客服务意识差，在服务顾客是推诿、搪塞，导致顾客投诉的。第8.3条最终警告规定：在受到书面警告的12个月内，再次发生前款/8.2所列举的情况之一的；利用职务之便或公司资源，谋求个人利益的。第8.4条立即解聘规定：在受到最终警告的12个月内，再次发生前款/8.3条所列举的情况之一；以投机取巧、弄虚作假的方式谋取不正当利益，或从事任何有失诚信的行为，包括但不限于，应聘时提供虚假个人信息、虚假销售、虚假盘点、虚报加班时间、虚假报销，或修改、伪造财务记录、出勤记录、医疗证明或其他原始凭证等以谋取个人或非法利益，以及损害公司名誉或利益等行为的。2017年5月3日原告与被告副总边海军、前台主管于燕萍、人力资源部经理安燕波发生如下对话：“……边海军：‘那我们先谈几个事情。是否记得2月10日，上班时间玩手机看视频被顾客投诉，顾客投诉内容是收银员一边看手机电视剧一边收钱，态度十分差。’原告：‘过年期间，在13号机台，当时看电视是事实，……’边海军：‘顾客服务很重要，一边看电视一边收银，一心二用。如果是你去其他商场买东西，收银员这样，你会什么感觉？现在你这个看手机是事实，该承担责任对吧？那为什么不签字？’原告：‘那是管理问题，我不签字。前面顾客都没问题，就这个顾客不讲道理。’边海军：‘顾客投诉你有错吗？你看手机收银没有错吗？’原告：‘这个是我错了，但是我不签字，其他人都在看手机。’……边海军：‘4月17日上班时间做与工作无关的事情，一边收银一边打私人电话，当时顾客排队很长，是不是有这个事情？’原告：‘那是9点多，家里有急事，打电话给我的。’边海军：‘我多次在微信中发过，上班时间如有紧急事情，打服务台电话，让服务台通知你。在机台上不要打电话，一边打电话一边收银容易错，会造成顾客投诉，顾客服务不好，4月17日打电话有这个事情吗？’原告：‘有这个事情……’……于燕萍：‘关于上班时间打电话，都培训过，员工手册上有说明上班时间打私人电话，不能做与工作无关的事情，你应该清楚。现在你上班打电话一边收银是事实吧？’边海军：‘现在和你谈的上班时间玩手机都是事实吧，但是你都不签？’原告：‘都是些小事情，就像那个彩票也是小事情。’边海军：‘那我们谈一下彩票的事情，你知道当天的活动吗？’原告：‘活动我知道。’边海军：‘顾客消费满68元提醒顾客到彩票中心换购2元的双色球，收银员要提醒顾客去换彩票，你提醒了吗？’原告：‘提醒了，一张是顾客送的，另一张是吃完饭后看台子上有小票，我就捡了。’边海军：‘从监控中看到你提醒顾客没有做到收银五步骤，这个活动没有提醒顾客，而且是上班时间去换，既然你做了，就该承担责任。’原告：‘都是些小事，员工折扣卡也是一样……’……边海军：‘现在谈你的问题，其他问题也会处理。现在谈谈4月30日关于彩票的事情，你捡了2张购物小票换取2张彩票，违反了诚信原则，不论涉及的金额多少，按照公司的规定都是不诚信，是利用其他凭证谋取个人利益，就是捡顾客的小票谋取个人利益，而且在这个活动中你没有提醒顾客满68元换彩票的活动，监控我们都看了。每次警告都不签字，都是敢做不敢为，如果犯了错误，就该承认及时改正。现在就上班玩手机这件事情，短短的时间内你已经多少次上班时间看手机，我们只是被投诉了，来找你谈，你应该不止2次在上班时间玩手机吧？’原告：‘对的，过年期间没生意大家都在看手机。’……边海军：‘AP也和你谈了，AP的报告出来后，鉴于你目前的情况，公司决定对你做解聘处理。’原告：‘解聘就解聘，这些小事情都要处理，工作也是很压抑的。’……安燕波：‘公司的奖惩制度，你也培训了，逐级递增会导致解聘。鉴于你在与公司履行合同期间严重违反公司的规章制度，根据公司的奖惩政策，公司现决定与您解除劳动关系，你的最后工作日是2017年5月3日，请你按照公司的程序在当日办理好工作交接手续，工资也会结算后存入你的银行账户。公司是鉴于你所有问题逐级到解聘，包括最后一次涉及诚信问题，利用原始凭证，就是顾客的小票以谋取个人利益导致解聘，现在这个解聘通知信给你’……”。本院认为，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被告处《奖惩政策》第三章“纪律处分”明确规定了口头警告、书面警告、最终警告、解聘的适用情形。鉴于原告对被告2016年9月26日、2016年12月7日给予的书面警告及口头警告予以同意，并确认被告曾在2017年2月16日、2017年4月19日、2017年5月3日向原告出具“警告通知书”给予原告1次书面警告及2次最终警告，且确认原告存在上述三份“警告通知书”中所列的2017年2月10日在收银机台岗位玩手机看视频遭顾客投诉、2017年4月17日上班时间一边收银一边接听电话、2017年4月28日工作时间玩手机以及2017年4月30日使用顾客购物小票兑换彩票之行为，故被告依据《奖惩制度》第三章“纪律处分”第8.1条、第8.2条、第8.3条、第8.4条规定给予原告相应纪律处分并无不妥。被告在通知工会之后，以被告被处以2个最终警告、在2017年五一节期间利用顾客小票兑换彩票的不诚信行为以及上班期间怠工打电话为由，依据《奖惩制度》第三章“纪律处分”第8.1条、第8.2条、第8.3条、第8.4条及《员工手册》第8.2.4.(3.2)条对原告作出立即解聘的处理，并无不妥。因此，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金39,793元无事实及法律依据，本院不予支持。原告自愿撤回要求被告支付2017年4月22日至2017年5月3日期间工资1,848元的诉请，并不违反法律规定，本院可予准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告汪佩云的诉讼请求。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  程小勇二〇一七年十月三十日书记员  王亚楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。