北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终4782号上诉人（原审原告）：北京亚太绿安国际贸易有限公司，住所地北京市房山区政通南路2号院1号楼六层16b（商业）。法定代表人：胡玉海，总经理。委托诉讼代理人：白进来，男，北京亚太绿安国际贸易有限公司员工。被上诉人（原审被告）：雷奎，男，1982年9月15日出生，汉族，住湖北省随县。委托诉讼代理人：陈雨萌，北京安太律师事务所律师，由北京市法律援助中心指派。上诉人北京亚太绿安国际贸易有限公司因与被上诉人雷奎劳动争议一案，不服北京市房山区人民法院（2019）京0111民初26448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法适用法官独任制进行了审理。本案现已审理终结。北京亚太绿安国际贸易有限公司（下称亚太公司）上诉请求：撤销一审判决的第二项、第三项，改判我公司无需支付雷奎2018年10月23日至2019年5月31日未签订劳动合同双倍工资差额32948．28元，无需支付雷奎解除劳动关系经济补偿金4500元，并由其承担本案的诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实有误。1．我公司与雷奎建立劳动关系，签订劳动合同，因此我公司不同意支付其未签订劳动合同双倍工资差额32948．28元；2．雷奎系主动离职，并非我公司辞退，故我公司无需支付其解除劳动关系经济补偿金4500元。雷奎辩称，同意一审判决，不同意亚太公司的上诉请求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，对于一审判决的结果我是认可的。亚太公司向一审法院起诉请求：1．雷奎返还劳动合同；2．亚太公司无需支付2018年10月23日至2019年6月1日期间未签劳动合同二倍工资差额33759．13元；3．亚太公司无需支付解除劳动关系经济补偿金4500元；4．诉讼费由雷奎承担。一审法院认定事实：雷奎于2018年9月23日入职亚太公司。亚太公司于每月中旬支付雷奎上个自然月工资。雷奎认可2019年6月1日起未再工作。雷奎在职期间，亚太公司未为雷奎缴纳社会保险。雷奎于2019年6月19日以亚太公司为被申请人向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（下称房山仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1、确认2018年9月23日至2019年6月1日期间双方存在劳动关系；2、支付2018年9月23日至2019年6月1日期间延时加班工资32448元；3、支付2018年9月23日至2019年6月1日期间周六日加班工资13248元；4、支付2018年9月23日至2019年6月1日期间未签订劳动合同二倍工资差额40500元；5、支付解除劳动合同经济补偿金4500元。亚太公司在仲裁时认可2018年9月23日至2019年6月1日期间双方存在劳动关系。2019年9月6日，房山仲裁委作出京房劳人仲字[2019]第1727号裁决书，裁决：1、确认雷奎2018年9月23日至2019年6月1日期间与亚太公司存在劳动关系；2、亚太公司于本裁决书生效之日起3日内，支付雷奎2018年10月23日至2019年6月1日期间未签订劳动合同二倍工资差额33759．13元；3、亚太公司于本裁决书生效之日起3日内，支付雷奎解除劳动关系经济补偿金4500元；4、驳回雷奎的其他仲裁请求。雷奎主张其为后厨切配，亚太公司主张雷奎为厨师长。雷奎提交与江宏的微信记录打印件和与刘经理的短信记录打印件。其中与江宏2019年5月31日的微信记录显示雷奎发送微信“厨师长，我明天正式离职，不用上班了是吧……”，江宏回复“嗯嗯”。亚太公司对微信记录和短信记录的真实性不认可。亚太公司认可应支付雷奎解除劳动关系经济补偿，但称补偿数额应以最低工资2120元为基数计算。亚太公司提交其他员工的劳动合同，以证明公司与所有员工均签订有劳动合同，且所有员工的工资均为北京市最低工资。雷奎称公司与其他员工是否签订劳动合同与本案无关，亚太公司并未与雷奎签订劳动合同。就工资标准。雷奎主张其每月固定工资4500元，如有高于4500元的部分，则系法定节假日加班工资。亚太公司先陈述雷奎的工资构成为基本工资2300元加岗位补助500元加绩效加提成，其中绩效按每月完成的工作量算、非固定数额；提成是依据客户好评。亚太公司提交2018年10月至2019年5月的工资表显示雷奎每月绩效工资均为800元，每月提成工资不等。雷奎称工资表是亚太公司自行制作，对工资表真实性不认可，但认可工资表中的实发数额。经本院询问是否有提成工资的依据，亚太公司称平时做的好就支付提成，并无相应的书面证据。亚太公司称如计算未签劳动合同二倍工资差额，应按照月工资2300元计算。一审法院认为，关于劳动关系期间。亚太公司在仲裁和起诉时已经认可雷奎于2018年9月23日入职，亚太公司在诉讼中虽又主张雷奎的入职时间为2018年11月，但就该主张未提供相应证据，且与工资支付记录不符，故本院对其主张不予采纳。亚太公司称雷奎于2019年6月1日起离职，根据雷奎所提交与江某的微信记录以及雷奎认可2019年6月1日未再工作，本院确认双方劳动关系存续至2019年5月31日。综上，本院确认亚太公司与雷奎2018年9月23日至2019年5月31日期间存在劳动关系。关于未签劳动合同二倍工资差额。亚太公司主张与雷奎签订过劳动合同且劳动合同由雷奎带走，应承担举证责任。亚太公司所提交其他人的劳动合同，不能证明与雷奎签订过劳动合同；亚太公司并未提供其他证据证明与雷奎签订过劳动合同或签订后的劳动合同由雷奎带走，本院认定双方并未签订劳动合同。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。亚太公司与雷奎2018年9月23日至2019年5月31日期间存在劳动关系，亚太公司未与雷奎签订劳动合同，故应支付雷奎2018年10月23日至2019年5月31日期间未签劳动合同二倍工资差额。雷奎对亚太公司主张的工资构成不认可，亚太公司关于绩效工资的陈述与其提交的工资表不符，亚太公司关于提成部分亦未提交相应的证据，故本院对亚太公司所主张的工资构成不予采信，对雷奎关于月固定工资4500元的主张予以采信。因此，亚太公司关于以2300元作为未签劳动合同二倍工资差额计算基数的主张，本院不予采纳，本院以4500元作为未签劳动合同二倍工资差额的计算基数。经核算，亚太公司应支付雷奎2018年10月23日至2019年5月31日期间未签劳动合同二倍工资差额32948．28元。关于解除劳动关系经济补偿。亚太公司认可应支付雷奎解除劳动关系经济补偿，但亚太公司主张的计算标准于法无据，本院不予采纳；根据雷奎的工资核算，仲裁裁决的亚太公司支付雷奎解除劳动关系经济补偿金4500元并不高于法定标准，故本院确认亚太公司应支付雷奎解除劳动关系经济补偿金4500元。关于返还劳动合同。亚太公司该请求未经仲裁前置，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条规定，一审法院2020年3月判决如下：一、确认北京亚太绿安国际贸易有限公司与雷奎2018年9月23日至2019年5月31日期间存在劳动关系；二、北京亚太绿安国际贸易有限公司于判决生效之日起10日内支付雷奎2018年10月23日至2019年5月31日期间未签劳动合同二倍工资差额32948．28元；三、北京亚太绿安国际贸易有限公司于判决生效之日起10日内支付雷奎解除劳动关系经济补偿金4500元；四、驳回北京亚太绿安国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，亚太公司与雷奎对双方之间于2018年9月23日至2019年5月31日期间存在劳动关系的事实均予认可，本院予以确认。对于亚太公司上诉主张与雷奎签订过劳动合同且劳动合同由雷奎拿走，不同意支付未签劳动合同二倍工资差额的请求。亚太公司应对其主张承担举证责任，亚太公司并未提供证据证明与雷奎签订过劳动合同或签订后的劳动合同由雷奎拿走的事实，本院对亚太公司该项上诉主张不予采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故亚太公司应支付雷奎2018年10月23日至2019年5月31日期间未签劳动合同二倍工资差额。亚太公司上诉对一审判决认定的雷奎月工资标准不认可，亚太公司关于绩效工资的陈述与其提交的工资表不符，亚太公司关于提成部分亦未提交相应的证据，故本院对亚太公司所主张的工资构成不予采信，对雷奎关于月固定工资4500元的主张予以采信。对于亚太公司上诉主张系雷奎主动离职，不同意向雷奎支付解除劳动关系经济补偿金的请求。雷奎提起劳动仲裁的理由之一是亚太公司未为其缴纳社会保险，亚太公司对此予以认可，雷奎以此为由解除劳动关系合法，且亚太公司在一审法院审理中认可应支付雷奎解除劳动关系经济补偿金，仅对解除劳动关系经济补偿金的计算标准提出异议，现亚太公司上诉不同意向雷奎支付解除劳动关系经济补偿，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，亚太公司的上诉请求依据不足，本院不予支持；一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京亚太绿安国际贸易有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 李蔚林二〇二〇年五月七日法官助理 朱鑫壤书 记 员 弓梓瑄