福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0121民初3362号 原告：林春，男，1968年5月5日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林祥锋、周馨馨（实习），福建融成律师事务所律师。 被告：井圣峰，男，1971年9月15日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。 被告：枣庄东顺汽车运输有限公司，住所地山东省枣庄市市中区东外环兄弟路西首路南。 法定代表人：周升军，经理。 委托诉讼代理人：任衍超，系该公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司，住所地山东省枣庄市市中区龙庭路**。 负责人：杨志勋，总经理。 委托诉讼代理人：荣学彬，系该公司员工。 原告林春与被告井圣峰、枣庄东顺汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林春的委托诉讼代理人林祥锋到庭参加诉讼，被告井圣峰、枣庄东顺汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林春向本院提出诉讼请求：1.判令被告枣庄东顺汽车运输有限公司应赔偿原告人身损害各项损失合计：325704.78元；2.判令被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司在保险责任范围内（包含交强险与商业第三者责任险）对原告损失承担先行赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；3.判令被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2016年12月9日17时00分，被告井圣峰驾驶系被告枣庄东顺汽车运输有限公司所有的鲁Ｄ×××××／鲁Ｄ×××××重型货车，沿漳下线从尚干镇方向往南通镇方向行驶至彰下线37公里500米路段往左变更车道行驶时，刮碰由原告驾驶的沿漳下线从尚干镇方向往南通镇方向直行的闽Ｄ×××××的普通二轮摩托车，造成原告受伤，两车局部损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往福建省福州市第二医院治疗，经诊断为：右胫腓骨上段开放性骨折、右膝腓总神经损伤、右膝半月板损伤、右膝前交叉韧带及髌韧带部分裂伤、右膝后交叉韧带损伤等。2017年6月20日福建行健司法鉴定所鉴定确认：1、原告的伤残程度为九级伤残；2、原告的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；3、原告属部分丧失劳动能力。经闽侯县公安局交通警察大队作出事故认定，井圣峰负本事故的主要责任。原告认为，井圣峰系被告枣庄东顺汽车运输有限公司司机，井圣峰系履行职务行为。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，被告枣庄东顺汽车运输有限公司应赔偿原告各项损失：医疗费：135799.3元；误工费：161元／天×192天（定残前一天）＝30912元；住院期间护理费：6720元（有护理费发票）；出院期间护理费：161元／天×90天（护理期90天）＝14490元；住院期间伙食补助费：50元／天×31天（住院天数）＝1550元；交通费：1000元；必要营养费：50元／天×90天（营养期90天）＝4500元；精神损失抚慰金：20000元；残疾赔偿金：36014.3元／年×20年×20%＝144057.2元；被抚养人生活费：11252.47元，母亲谢香花1945年1月出生，25005.5元／年×9年×20%÷4＝11252.47；鉴定费：2600元；残疾辅助器具费：50元（医用拐杖）＋2200元（膝关节可调）＝2250元；车辆损失：2000元；合计：377130.97元，（377130.97元-120000元）×80%＋120000元＝325704.78元。被告枣庄东顺汽车运输有限公司向被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司购置了车辆保险，被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司对原告损失应在保险责任范围内承担先行赔偿责任。 被告井圣峰向本院提交如下答辩意见：一、对交通事故发生的事实没有异议。二、车辆鲁Ｄ×××××、鲁Ｄ×××××在中国人民财产保险股份有限公司枣庄市公司投保了一份交强险及二份商业三者险100万（主车50万、挂车50万），且不计免赔，事故发生在保险期内，保险公司首先应当在交强险的限额内承担赔偿责任，不足部分，根据保险合同的约定，由商业险根据事故责任进行赔付。其中主张的精神抚慰金应优先在交强险的限额内赔付。三、事故发生后，被告为原告积极垫付了医疗费3000元，请求保险公司在保险赔偿中予以返还。 被告枣庄东顺汽车运输有限公司向本院提交如下答辩意见：一、对交通事故发生的事实没有异议。二、肇事车辆鲁Ｄ×××××、鲁Ｄ×××××与被告公司是挂靠关系，被告公司对该车辆无经营控制权和所有权。原告主张的各项请求被告公司不应承担。三、车辆鲁Ｄ×××××、鲁Ｄ×××××在中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司投保了一份交强险及二份三者商业险100万（主车50万、挂车50万），且不计免赔，事故发生在保险期内，保险公司首先应当在交强险的限额内承担赔偿责任，不足部分，根据保险合同的约定，由商业险根据事故责任进行赔付。四、原告主张的诉讼费被告公司不应承担。 被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司向本院提交如下答辩意见：一、本案还应提供驾驶员的上岗证、肇事车辆的营运证以及行驶证的年审情况以证明系被告承保车辆且不存在保险拒赔情形。二、原告的伤情较轻，而且原告未在举证期内向我司提供完整的病例，原告的鉴定系单方个人委托，原告的所有鉴定证据材料未经任何被告予以质证，因此被告认为原告的伤残报告不符合法律规定，但为了减少诉讼时间及诉讼资源，被告认为原告的伤残仅仅构成十级，如原告坚持其报告结论，我司申请对其伤残进行重新鉴定。三、根据法律规定被告不承担该案的诉讼费、鉴定费等程序性费用。四、原告提供的医疗费发票不足原告主张金额；提供的证据6系收据，不符合证据形式，不予认可；根据法律规定派出所己经不具备出具该证明的资格，也无法证明其母丧失劳动能力需要抚养并且伤残极轻，主张该项费用亦于法无据。国家统计局的文件仅系内部文件，并未有任何法律规定可以按照城镇居民进行赔付。五、原告主张的误工期、护理期等与鉴定结论不符，因此对其主张不应支持，原告亦未提供误工及护理人员的减少收入的证明，被告认为应按照农村标准予以赔付或不予赔付；交通费无票据予以印证，不予认可；精神抚慰金明显过高，不予认可；被扶养人生活费于法无据，不予认可；车辆损失无证据予以证明，不予认可；原告系驾驶摩托车机动车，主张按照80%比例赔付于法无据。六、该案证据材料的真实性由法院依法审核。 本院经审理认定事实如下：2016年12月9日17时00分许，被告井圣峰驾驶鲁Ｄ×××××／鲁Ｄ×××××重型货车沿漳下线从尚干镇方向往南通镇方向行驶至漳下线37公里500米路段往左变更车道行驶时，刮碰由原告林春驾驶的沿漳下线从尚干镇方向往南通镇方向直行的闽Ｄ×××××的普通二轮摩托车，造成原告林春受伤，两车局部损坏的交通事故。闽侯县公安局交通警察大队作出认定：被告井圣峰负本事故主要责任；原告林春负本事故次要责任。事故发生后，原告在闽侯县第二医院及福州市第二医院治疗，共住院31日，出院诊断为：右胫腓骨上段开放性骨折、右膝腓总神经损伤、右膝半月板损伤、右膝前交叉韧带及髌韧带部分断裂、右膝后交叉韧带损伤等。出院医嘱：1、门诊随诊，1个月后返院复查；2、出院后坚持康复锻炼，增强营养，注意健康护理。2017年6月20日，原告的伤情经福建行健司法鉴定所鉴定为九级伤残。鲁Ｄ×××××／鲁Ｄ×××××重型货车由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司承保了交强险及二份商业三者险100万（主车50万、挂车50万），以及不计免赔率，事故发生在保险期间。事故发生后，被告井圣峰已垫付原告3000元。被告井圣峰将其驾驶的鲁Ｄ×××××／鲁Ｄ×××××重型货车挂靠在被告枣庄东顺汽车运输有限公司名下。审理中，被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司以原告伤情较轻，未在举证期内向其提供完整的病例，原告的鉴定系单方个人委托，原告的所有鉴定证据材料未经任何被告予以质证为由，向本院申请对原告伤残进行重新鉴定，本院经审查认为被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司的申请超过本院确定的举证期间，且原告委托有资质的鉴定机构进行鉴定属于其举证责任范围内的权利，被告未提供足以反驳鉴定结论的证据，故本院对其重新鉴定申请不予准许。另查明，原告母亲谢香花于1945年1月11日出生，共生育有包括原告在内的4个子女。 本院就原告请求赔偿项目及金额分析认定如下： 一、关于医疗费，原告因本次事故在福州市第二医院住院治疗，共花费医疗费135799.3元，有医院出具的收费票据及费用清单为据，本院予以确认。 二、关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确认该项费用为1240元（40元/天×31天）。 三、关于护理费，原告主张住院期间护理费为6720元，原告提交的护理费票据开票人为福州英明物业管理有限公司，原告未举证证明该物业管理公司的经营范围是否包含护理业务，故对原告的该项证据，本院不予采纳。但原告因本次交通事故住院，该项损失属于必要支出，本院结合原告的伤情并参照当地护工从事同等级别护理的报酬，酌定原告住院期间护理费为5270元（61973元/年÷365天×31天）。原告主张出院后护理费14490元缺乏依据，本院酌定其出院后护理费为7650元（90天×85元/天），以上合计12920元。 四、关于交通费，本院酌定700元。 五、关于残疾赔偿金，原告主张该项费用为144057.2元（36014.3元/年×20年×20%），并提供国家统计局发布城乡分类代码为证。此次事故对原告造成了九级伤残，故本院对原告的该项主张予以支持。 六、关于误工费，该项费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告因本次事故造成九级伤残，误工时间可以计算至定残日前一天为192天，由于原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，本院根据原告年龄等实际情况，酌情按照福州市最低工资的2倍计算原告的该项费用为21120元（110元/天×192天）。 七、关于精神损害抚慰金，原告因本次交通事故造成九级伤残，本院酌定10000元。 八、关于鉴定费，原告为本次事故支出鉴定费用2600元，本院予以确认。 九、关于被扶养人生活费，原告主张该项费用为11252.47元（25005.5元/年×9年÷4×20%），本院予以确认。 十、关于残疾辅助器具费，原告主张残疾辅助器具费为2250元，本次交通事故给原告造成九级伤残，出院诊断为右胫腓骨上段开放性骨折、右膝腓总神经损伤、右膝半月板损伤、右膝前交叉韧带及髌韧带部分裂伤、右膝后交叉韧带损伤等，残疾辅助器具是必要产生的费用，根据原告提供的发票，仅有2200元是正式发票，故本院认定残疾辅助器具费为2200元。 十一、关于营养费，本院酌定3000元。 十二、关于车辆损失，原告主张车辆损失为2000元，但未提供相关证据予以佐证，本院不予支持。 以上原告损失合计344888.97元。 本院认为，鲁Ｄ×××××／鲁Ｄ×××××重型货车由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司承保了交强险及商业三者险100万元及不计免赔，本次事故造成原告人身损害，首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司在承保的交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，根据商业三者险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。原告损失中，属于交强险医疗费赔偿限额10000元项下的项目及金额为医疗费135799.3元、营养费3000元、住院伙食补助费1240元，合计140039.3元，该损失金额超过赔偿限额，被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元，以上不足部分为130039.3元。原告的损失中属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元项下的项目及金额为护理费12920元、交通费700元、残疾赔偿金144057.2元、精神损害抚慰金10000元、误工费21120元、被扶养人生活费11252.47元、残疾辅助器具费2200元，合计202249.67元，被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，以上不足部分为92249.67元，被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司应在交强险责任限额范围赔偿原告120000元。原告不足部分损失为超过交强险医疗费赔偿限额、死亡伤残赔偿限额的损失222288.97元以及鉴定费2600元，由于被告井圣峰驾驶其挂靠在被告枣庄东顺汽车运输有限公司名下的鲁Ｄ×××××／鲁Ｄ×××××重型货车在本次事故中负主要责任，故应由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司根据商业三者险合同赔偿原告157422.28元（224888.97元×70%）。关于被告井圣峰垫付款3000元，在不损害各方权益且有利于减轻讼累的情形下，本院确认该款由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司在其支付给原告的赔偿款中予以扣除，并将该款项直接返还被告井圣峰。原告超出本院所确认赔偿项目及金额的诉讼请求本院不予支持。被告井圣峰、枣庄东顺汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司应赔偿原告林春因道路交通事故造成的损失277422.28元，扣除被告井圣峰垫付款3000元，实际应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告林春274422.28元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司应于本判决生效之日起十日内返还被告井圣峰垫付款3000元； 三、驳回原告林春其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案案件受理费6186元，因适用简易程序审结，依法减半收取计3093元，由原告林春负担459元，由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司负担2634元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  欧阳秀 二〇一七年十月三十日 书记员  李新强 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。 第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。