陕西省商洛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕10刑终32号 原公诉机关洛南县人民检察院。 上诉人(原审被告人)杨福民，男，1954年3月21日出生于陕西省洛南县，汉族，高中文化，中共党员，住洛南县，2005年农历正月至2018年6月任刘涧社区党支部书记，1992年3月至今任洛南县城关镇建筑公司法定代表人，2002年至2019年7月17日任洛南县人大代表，2019年7月17日被终止洛南县第十七届人民代表大会代表资格，2019年7月4日因涉嫌犯非法转让，倒卖土地使用权罪被刑事拘留，同月17日被逮捕，2020年3月18日经洛南县人民法院决定被取保候审。 辩护人张书云，陕西广友律师事务所律师。 洛南县人民法院审理洛南县人民检察院指控原审被告人杨福民犯非法转让土地使用权罪一案，于2020年3月20日作出（2019）陕1021刑初200号刑事判决。宣判后，原审被告人杨福民不服，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2010年年初，洛南县XX街道办事处XX社区居委会决定修建新居委会办公楼，在未经国家土管部门批准、违反土地管理相关法规的情况下，经该社区居委会及党员大会、群众代表大会商议，于2010年4月19日，将原社区办公楼3层33间915.12平方米，连同2006年所建办公楼716.5平方米、老年活动中心及锅炉房199.5平方米，共计1831.12平方米房屋，以及社区集体用地4.2亩（2800平方米，含建筑物占地面积），共作价300万元非法转让给洛南县泰和医院。之后，该300万元被刘涧社区居委会全部用于该居委会修建办公楼和相关附属设施的建设费用。该建设项目由杨福民任法定代表人的洛南县城关建司第四项目部和第六项目部承建。 2013年6月14日，原洛南县国土资源局（2019年机构改革后更名为洛南县自然资源局）在履职过程中发现刘涧社区居委会非法买卖土地的违法行为后，经调查作出洛国土资监发（2013）251号土地违法案件行政处罚决定书，认定：“2010年4月19日，刘涧社区与洛南县泰和医院签订房地产转让协议，将原社区办公楼及土地使用面积一并出售给泰和医院，用地面积4.2亩（2800平方米），价款3000000元，其中土地价款1008000元（以刘涧片区土地基准地价每平方米360元计算）”，据此，原洛南县国土资源局认为刘涧社区的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、第六十三条之规定，遂决定没收洛南县刘涧社区非法买卖土地4.2亩（2800平方米）的违法所得计1008000元，并处罚款100800元。2014年1月21日，刘涧社区自动缴纳罚款100800元。 在侦查阶段，被告人杨福民能够如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪。 根据上述事实，原审法院认为，洛南县XX街道办事处XX社区居委会以牟利为目的，违反土地管理法规，未经国家土地行政主管部门批准，非法转让土地使用权，经洛南县国土资源局认定，非法获利1008000元，其行为已构成非法转让土地使用权罪。依照《最高人民法院》第二条第（四）项的规定，应当认定为情节特别严重。被告人杨福民作为刘涧社区党支部书记，是该社区非法转让土地使用权的直接负责的主管人员，其行为亦构成非法转让土地使用权罪，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。公诉机关指控被告人杨福民犯非法转让土地使用权罪的事实及罪名成立，应予支持。鉴于被告人杨福民将社区非法转让土地的价款全部用于该社区公共建设未谋取不当利益，在侦查阶段能够如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，认罪态度较好，确有悔罪表现，故可对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第三十条、第三十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：被告人杨福民犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金十万元（已缴纳）。 上诉人杨福民及辩护人提出，杨福民对原审认定其非法转让土地使用权的主要犯罪事实无异议，自愿认罪，但对原审认定其非法转让土地使用权的违法所得金额1008000元提出异议，认为该金额是按照商业用地标准计算得出，不属于上诉人的非法获利数额，请求二审重新认定，并从轻判处。 经审理查明，原判认定被告人杨福民犯非法转让土地使用权罪的事实清楚、正确，有经原审公开开庭审理举证、质证的下列证据：洛南县公安局受案登记表、立案决定书、案管中心案件办理单、洛南县自然资源局案件移送书、户籍信息证明、到案经过情况说明、洛南县城关镇政府文件及附件、刘涧社区居委会会议记录、中国农业银行现金缴款单、进账单、房地产转让契约、洛南县卫生局汇报材料、《洛南县城区医疗机构设置规划的意见（讨论稿）》、洛南县人民政府证明及附件、洛南县自然资源局情况说明及会议记录、洛南县公安局文件、洛南县人大常委会文件、中共洛南县城关镇委员会文件、洛南县土地估价事务所测绘信息中心宗地图、洛南县自然资源局关于XX街道XX社区XX村委会用地情况说明、土地调整变更记录表、《商洛市洛南县基准地价更新和调整技术报告》、城关镇土地利用总体规划图及附件、洛南县不动产登记中心情况说明、刘涧社区总分类账务明细、商洛昌达有限责任会计师事务所审计报告及附件、洛南县自然资源局土地违法案件立案审批表、调查报告、受理通知书、询问笔录、相关资料、土地利用总体规划、行政处罚告知书、听证书、行政处罚决定书及送达回证，请求免于没收情况说明、土地行政处罚催告书、处罚票据、结案报告、证人杨某某、陶某某、张某甲、张某乙、刘某甲、张某丙、刘某乙、周某某、程某某、赤某甲、赤某乙、张某丁、张某戊、王某某、樊某某、张某已、赵某某、黄某某、张某庚、李某某让、董秀民、张存锁证言等证据予以证明，与被告人杨福民的供述与辩解相互印证，足以认定。 上述证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。 本院认为，洛南县XX街道办事处XX社区居委会以牟利为目的，违反土地管理法规，未经国家土地行政主管部门批准，非法转让土地使用权，经洛南县国土资源局认定，非法获利1008000元，其行为已构成非法转让土地使用权罪。依照《最高人民法院》第二条第（四）项的规定，应当认定为情节特别严重。上诉人杨福民作为刘涧社区党支部书记，是该社区非法转让土地使用权的直接负责的主管人员，其行为亦构成非法转让土地使用权罪，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。鉴于杨福民将社区非法转让土地的价款全部用于该社区公共建设未谋取不当利益，在侦查阶段能够如实供述其犯罪事实，且自愿认罪，确有悔罪表现，可对其从轻处罚并适用缓刑。 对于上诉人杨福民及辩护人提出的原审认定其非法转让土地使用权的违法所得金额1008000元有异议，认为该金额是按照商业用地标准计算得出，不属于上诉人的非法获利数额，请求二审重新认定的理由及辩护意见，经查，原洛南县国土资源局作为土地行政主管部门，依职权作出的洛国土资监发（2013）251号土地违法案件行政处罚决定，认定刘涧社区非法获利数额为1008000元，该社区无异议，且该行政处罚决定已发生法律效力，原审法院依据该行政处罚决定认定的获利金额作为本案定罪量刑的依据无不当之处，故上诉人理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 余高奇 审 判 员 刘立新 审 判 员 周鹏飞 二〇二〇年五月十五日 法官助理 王锡彬 书 记 员 董心童 1