内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）内0203刑初242号 公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。 被告人朱某，男，1978年出生，住包头市；因涉嫌开设赌场罪于2016年6月2日被拘留，2016年6月30日被取保候审，于2017年9月4日被本院取保候审。 被告人刘某，男，1969年出生，住包头市；因涉嫌开设赌场罪于2016年6月2日被拘留，2016年6月30日被取保候审，于2017年9月4日被本院取保候审。 辩护人王旭华，内蒙古东方玉德律师事务所律师。 辩护人侯云焘，内蒙古东方玉德律师事务所律师。 被告人蒋某，曾用名蒋某，男，1969年出生，住包头市；因涉嫌开设赌场罪于2016年10月17日被拘留，2016年11月23日被取保候审。 被告人白某，男，1972年出生，住包头市；因涉嫌开设赌场罪于2016年10月14日被拘留，2016年11月23日被取保候审。 包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉(2017)242号起诉书指控被告人朱某、刘某、蒋某、白某犯开设赌场罪，于2017年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派检察员麻俐、董晓华出庭支持公诉，被告人朱某、蒋某、白某、刘某及其辩护人王旭华、侯云焘，到庭参加诉讼，现已审理终结。 包头市昆都仑区人民检察院指控：2016年5月，被告人朱某与刘某、蒋某、白某在包头市某电子娱乐城开设游戏厅，其中朱某出资13万元，刘某出资5万元，蒋某出资10万元，白某出资10万元，该游戏厅由朱某负责经营管理。2016年6月2日被包头市公安局治安管理支队行动大队民警查获，现场扣押赌博机42台，经鉴定该42台赌博机均系具有赌博功能的电子游戏设施设备。 公诉机关就指控上述事实向法庭出示的证据有，检查笔录和扣押清单、鉴定意见、证人证言、辨认笔录、常住人口基本信息、营业执照、抓捕经过、补充情况说明及四被告人的供述等，公诉机关据此认为被告人朱某、刘某、蒋某、白某开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人蒋某在案发后主动投案，如实供述，系自首，可以从轻或者减轻处罚。故提起公诉，依法判处。 被告人朱某、刘某、蒋某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，均不持异议，并自愿认罪。 白某自愿认罪，但认为我们没有那么多赌博机，游戏厅有两台打渔机。 被告人刘某的辩护人认为，一、起诉书认定被告人刘某出资5万元，认定错误。二、认定万兴娱乐城有42台赌博机，认定错误。公安机关出具的补充说明证明可以正常使用的赌博机是34台。没有安装主板的游戏机不能营利，故不应当计算在内。三、从主观方面，被告人刘某对于开设赌场无违法性认识而且不存在主观故意。本案所设赌博机随处可见，且刘某主观上认为朱某是具有合法的经营资格，是准备长期经营、合法经营的。被告人刘某作为非专业技术人员从未参与购买、经营，无法正确分别赌博机和正常游戏机的。刘某在见到营业执照后，认为游戏厅属于合法经营故投入少量资金，基本没有参与，对于采购经营的细节不清楚。其对于朱某利用赌博机开设赌场是不明知的，因此其投入资金进行经营的行为不应当被认定为共犯。四、从客观上看，本罪侵犯的客体是正常的社会管理秩序。开设赌场罪表现为，在行为人的支配下设立、承包、租赁专门用于赌博的场所，提供赌博用具让他人赌博的，并从中抽头获利。涉案游戏厅并未正式开业经营，也没有任何获利行为，其行为尚未产生任何社会危害性。五、结合被告人刘某的家庭情况、工作情况，以及案发后的反省态度上看其不存在犯罪动机。综上，辩护人认为被告人刘某在本案中的行为不构成开设赌场罪。鉴于刘某当庭认罪，若法庭认定其构成开设赌场罪，应当从刘某未遂，没有社会危害性，系初犯偶犯，自愿认罪，不参与任何经营等情况，不予处罚。 经审理查明，2016年5月，被告人朱某与刘某、蒋某、白某在包头市某电子娱乐城开设游戏厅，其中朱某出资13万元，刘某出资5万元，蒋某出资10万元，白某出资10万元，该游戏厅由朱某负责经营管理。2016年6月2日被包头市公安局治安管理支队行动大队民警查获，现场扣押赌博机42台，经鉴定该42台赌博机均系具有赌博功能的电子游戏设施设备。其中黄色打鱼机没有主板，其余部件均可以使用，可以正常使用的赌博机共计34台。 上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： 1、检查笔录和扣押清单，证实在被告人处扣押赌博游戏机的情况； 2、包头市公安局具有赌博功能电子游戏设施设备检验认定书及照片，证实从被告人处扣押的42台电子游戏机均具有赌博功能； 3、证人刘某1、白某1、吴某、宋某、刘某2、郭某的证言，证实被告人开设赌场的事实； 4、辨认笔录，证实被告人朱某、刘某对同案犯的辨认情况； 5、常住人口基本信息，证实4被告人已达刑事责任年龄； 6、营业执照，证实被告人开设游戏厅的事实，其开设的娱乐场所需要批准但其在只具备营业执照的情况下进行试营业的事实； 7、抓捕经过，证实被告人朱某、刘某、白某系被抓获归案，被告人蒋某系自首； 8、被告人朱某的供述，证实游戏厅的出资情况，购买游戏机的情况及经营情况；被告人刘某的供述，证实其出资5万元及其在赌场负责的情况，知道赌场游戏机的数量且已经经营的情况；被告人蒋某的供述，证实其自首的事实，同时证实开设游戏厅，投资、分红及安装调试的情况；被告人白某的供述，证实其与朱某等人开设赌场的经过，投资的数额，分红的情况，证实游戏厅营业的时间，游戏厅内游戏机类型的情况； 9、补充情况说明，证实只有黄色打渔机没有主板，其余部件均可以使用，可以正常使用的赌博机共计34台。 本院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被告人朱某、刘某、蒋某、白某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人朱某、刘某、蒋某、白某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人蒋某在案发后主动投案，如实供述，系自首，可以从轻处罚。对公诉机关指控四被告人的犯罪事实和适用法律方面的意见和理由，予以采纳，关于被告人刘某辩护人的认定被告人刘某出资有误、赌博机数量有误、不应当被认定为共犯、涉案游戏厅并未正式开业经营，也没有任何获利行为，其行为尚未产生任何社会危害性，被告人刘某不构成开设赌场罪，如构成犯罪，应当认定刘某未遂，不予处罚的辩护意见与庭审查明不一致，不予采纳；被告人刘某系初犯、偶犯，自愿认罪的辩护意见予以采纳。被告人朱某、刘某、蒋某、白某认罪态度较好，主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人蒋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人白某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  董 强 人民陪审员  李占元 人民陪审员  吴文君 二〇一七年十月十日 书 记 员  李 蓝 附：本判决所适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。