河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3209号上诉人（原审被告）：中建二局第二建筑工程有限公司，住所地深圳市南山区南山街道前海路0169号。法定代表人：魏庆国，董事长。委托诉讼代理人：白敬帅、余东方，该公司员工。被上诉人（原审原告）：河南万盛混凝土有限公司，住所地郑州市郑东新区白沙镇青年路以南、规划路以东。法定代表人：阴国林，总经理。委托诉讼代理人：徐全玲，河南铭树律师事务所律师。上诉人中建二局第二建筑工程有限公司（以下简称中建公司）因与被上诉人河南万盛混凝土有限公司（以下简称万盛公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2019）豫0108民初6588号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中建公司上诉请求：撤销或改判一审判决。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实及适用法律错误。截止目前，被上诉人未向上诉人提交混凝土3天的资料16次、混凝土28天的资料16次，按照合同约定，被上诉人应承担160000元的违约金。一审认定被上诉人移交了全部商砼技术材料错误。基于以上，依据相关法律规定，被上诉人有权拒绝支付违约金及未提供资料部分货款1868510.8元。万盛公司辩称，上诉人以未提交材料为由提起上诉无事实和法律依据，应驳回上诉，维持原判。万盛公司向一审法院起诉请求：1、被告支付原告剩余砼款6419315.33元，并支付自2019年4月1日起以2520918.03元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年6月30日的违约金为18276.65元；支付自2019年7月1日起以5119849.56元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年8月31日的违约金为56297.01元；支付自2019年9月1日起以6419315.33元为基数按照同期银行贷款利率计算至实际履行的违约金，以上暂计共6493888.99元；2、诉讼费由被告承担。后原告变更其第一诉讼请求为被告支付原告剩余砼款5419315.33元，并支付自2019年4月1日起以2520918.03元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年6月30日的违约金为18276.65元；支付自2019年7月1日起以5119849.56元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年8月31日的违约金为56297.01元；支付自2019年9月1日起以5419315.33元为基数按照商业银行间同期拆借利率银行贷款利率计算至实际履行的违约利息损失，以上暂计共5493888.99元。一审法院认定事实：2017年5月25日，被告中建二局第二建筑工程有限公司（甲方）与原告河南万盛混凝土有限公司（乙方）签订了编号为：CSCEC2B-EGS-SFGS-JRBHJY-2017-002的《商品混凝土采购合同》，该合同约定：原告向被告在郑州市郑东新区铁牛路与雁鸣路交叉口东南角施工的郑州佳润滨河佳园项目1#、2#、5#、6#、7#、8#、9#楼、S2商业及地下车库（含桩基）提供商品混凝土，供应标号为C15（单价350元／立方米）、C20（单价375元／立方米）、C25（单价385元／立方米）、C30（单价395元／立方米）、C35（单价410元／立方米）、C40（单价425元／立方米）、C45（单价440元／立方米）、C50（单价455元／立方米）、C55（单价470元／立方米）、C60（单价485元／立方米）的商品砼及细石（同等标号砼加10元／方）。合同数量约95000方，暂定3500万元（其中税金101.9417元）。基础砼提前七日通知，标准层提前十二小时。零星（50方内）砼提前两小时通知，浇筑部位及浇筑方法按甲方指定；强度等级以供货通知单、图纸设计及规范要求为准，坍落度满足泵送及有关规范要求；特殊情况下按60天、90天标准养护龄期检验砼强度。运费1元／方，汽泵1元／方，拖泵1元／方；抗渗剂费用P6：1元／方，P8：18元／方，防冻剂10元／方，早强剂10元／方。为确保货物质量质量符合要求，双方约定按货物计算总价的5％作为质保金，质保期为主体封顶后半年，期满无质量问题无息退还。双方约定每月20日作为结算日，甲乙双方由指定人员对本月所供砼量进行核对，并出具结算单：结算单须经甲方项目物资负费人、商务经理，项目经理、乙方指定人员共同签字并加盖印章方为有效，结算单经双方确认后次月3号前，乙方应按月度结算额或供货额向甲方提供合法有效税率为3％的增值税专用发票。乙方应先行提供增值税专用发票，否则甲方有权拒付货款，延迟支付货款的责任由乙方承担。在未达到本合同约定付款点时，无论双方是否办理结算单，乙方不得以任何理由向甲方索要货款及素赔事项，甲方均不认可。因甲方业主工程款支付滞后，致使货款未能按约定支付，则双方应友好协商，乙方不得因债务原因发生停止供货堵门闹事等过激行为，否则甲方有权解除合同。乙方向甲方开具的增值税专用发票，乙方应派专人或使用挂号信或特快专递方式在发票开具之日起12日内送达甲方，送达日期以甲方签收日期为准；逾期送达的，乙方应承担5000元每天的违约金，若因逾期送达造成甲方无法抵扣的，乙方应承担由此给甲方造成所有的经济损失。如乙方提供虚假发票、错票、套票等不合规发票，给甲方造成的一切经济损失，由乙方承担，并且不免除乙方开具合法发票的义务。付款按月办理结算，付款节点为：每月结算一次，次月底之前付上月结算额的70％，主体封顶一个月内付结算额的85％，三个月内付结算额的95％，余款半年内无息付清。乙方应对商品砼所用的原材料质量和搅拌、运输、泵送过程中的混凝土质量负责；并接受现场各方的质量验收；每次浇筑混凝土，资料要随车带，不准以任何理由扣押资料，否则应承担5000元／次的违约金。并按照CB／T14902-2012《预拌混凝土》规定进行出厂检验，留置试件，经28天标准养护按照GB50107-2010《混凝土强度检验评定标准》进行评定，并满足评定要求；砼到达28天时乙方应及时配合甲方回弹砼强度。6．混凝土的弹性模量和强度应符合混凝土结构设计规范（GB50010-2010）中的相应要求，商品砼强度评定：按照GB／T14902-2012《预拌混凝土》、《郑州市预拌商品砼质量监督管理》的规定，在施工现场由甲乙双方留置交货检验试件和各用试件；经28天、60天、90天标准养护，按照CB50107-2010《混凝土强度检验评定标准》统计法进行评定。合同签订后，原告依约共向被告供应供砼61394.73立方米，货款总额为25989315.33元，已付金额为20570000元。该项目于2019年2月封顶，被告还欠5419315.33元砼款未付。双方因此引发纠纷，诉至本院。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照诚实信用原则履行各自义务。原、被告签订《商品砼供销合同》，系双当事人真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性规定，合法有效。原告依约向被告供应商品砼，被告应按照合同约定的时间支付砼款。本案中，根据原告提供的结算单、对账函及银行转账凭证等证据，可以证实被告还欠原告商品砼款5419315.33元砼款未付的事实，且被告在庭审中承认确实已经到达付款节点。故原告要求被告支付原告剩余砼款5419315.33元的诉请，事实清楚，证据充分，本院予以支持。双方在签订的合同中对付款违约责任未有明确约定，原告应当以其实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素主张权利。原告在本案中要求被告支付自2019年4月1日起以2520918.03元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年6月30日的违约金为18276.65元；支付自2019年7月1日起以5119849.56元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年8月31日的违约金为56297.01元；支付自2019年9月1日起以5419315.33元为基数按照商业银行间同期拆借利率银行贷款利率计算至实际履行的违约利息损失的诉请，于法有据，本院予以支持。被告中建公司辩称原告在履行过程中未按合同约定提交全部混凝土技术资料，主张减少支付相应货款及违约金，根据原告提供的结算单及对账函，被告均予认可并有相关人员签字，且已支付了大部分商品砼款，故被告提供的证据不能证明原告未按合同约定提交，该辩解理由本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中建二局第二建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付给原告河南万盛混凝土有限公司商品砼款5419315.33元；二、被告中建二局第二建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付给原告河南万盛混凝土有限公司自2019年4月1日起以2520918.03元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年6月30日的违约金18276.65元；三、被告中建二局第二建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付给原告河南万盛混凝土有限公司自2019年7月1日起以5119849.56元为基数按照同期银行贷款利率计算至2019年8月31日的违约金56297.01元；四、被告中建二局第二建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付给原告河南万盛混凝土有限公司自2019年9月1日起以5419315.33元为基数按照商业银行间同期拆借利率银行贷款利率计算至实际履行之日止的违约利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费57257元、保全费5000元，共计62257元，由被告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。本案中，依据一审查明的事实，足以认定中建公司欠万盛公司货款5419315.33元。综合本案案情及现有在案证据，一审法院判决并无不当。中建公司的上诉理由不充分、依据不足，对其上诉理由，本院不予采信。综上所述，中建二局第二建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费57257元，由上诉人中建二局第二建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘文琳审判员  高 镭审判员  石卫华二〇二〇年五月十三日书记员  禄亚楠