广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0391民初1322号原告：严世才，男，1953年11月26日出生，香港特别行政区居民，委托诉讼代理人：刘德军，北京大成（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶启富，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告：赖文彪，男，汉族，1962年11月28日出生，住址：广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：吴丙华，广东竞德律师事务所律师。原告严世才与被告赖文彪合同纠纷一案，本院于2017年5月5日受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告严世才及其委托诉讼代理人刘德军、被告赖文彪的委托诉讼代理人吴丙华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。严世才提出以下诉讼请求：1.判令赖文彪向严世才偿还本金人民币400000元；2.判令赖文彪向严世才支付利息人民币359600元（以本金人民币400000元为基数，月利率1.5%，暂从2012年6月1日起计算至2017年5月3日，此后计算至前述款项实际清偿之日止）；3.本案诉讼费用由赖文彪承担。在本案审理过程中，严世才将本金数额变更为人民币395568元。事实和理由：2010年4月27日，甲方严世才与乙方赖文彪签订了《合作协议》，该协议第一条约定：“甲方投资200万元人民币作为该项进出口业务运作资金，分二期投入，前期投入100万元人民币左右，后期再投入100万元人民币，总投资额为200万元人民币”第五条约定：“双方是利润共享，风险共担。甲乙方各占利润50%，若出现亏损同理甲乙各承担50%”；第六条约定：“……当乙方经营的公司出现亏损，双方同意终止合作，在乙方还清亏损部分的50%给甲方后，甲方才“把抵押相关手续资料返还给乙方……”。严世才与赖文彪签订上述协议后，赖文彪以深圳市汉迪生科贸有限公司（下称汉迪生公司）开展业务。2010年4月28日起至2011年12月份，严世才在香港通过汇丰和中国银行向汉迪生公司汇入美元，正常情况下，赖文彪大概以十日为一个周期，到期后，其会将这些美元折算成人民币后归还给严世才。2011年9月30日、10月21日、11月8日，严世才分别向汉迪生公司汇入（美元折算人民币后）292858元、211540元、286741元，共计791139元，但此后赖文彪未像往常一样将前述款项归还严世才。2012年5月，严世才、赖文彪根据上述协议的约定进行结算，双方确认赖文彪尚欠严世才本金400000元，利息以月1.5%计算。此后，严世才又通过各种方式向赖文彪催要上述本息，但赖文彪置之不理，甚至将严世才的电话号码拉入黑名单。赖文彪答辩认为：一、本案已经过了诉讼时效，按照双方的合作惯例，最后一次合作应该是2011年11月，双方的业务结算周期为严世才出资后的10日左右，因此严世才应当在2011年11月底即已知道亏损事实，其现在起诉超过了诉讼时效；二、严世才和赖文彪的电话录音不构成时效中断，也不是新的债务的产生，因双方录音实质上是双方对合作亏损的事实和责任发生的协商，在协商过程中存在争议，双方对损失责任的承担并没有达成协议，所以不是新债产生；三、亏损实际上双方已经结算完毕，因为我方时间太短未来得及举证，因此我方想申请庭后举证。在本案审理过程中，双方向本院提供证据情况如下：严世才提供了以下证据：1.严世才与赖文彪的电话录音（附Word的文字版的电话录音内容）。2.深圳市中医院顺基楼拆迁重建项目住户拆迁补偿用房确认书及拆迁补偿协议书。3.2010年4月27日双方签订的合作协议。4.上述合作协议的律师见证书。5.2010年5月至2010年年底涉案款项明细表。6.应收明细帐。7.中国农业银行银行卡交易明细清单。8.汉迪生公司信用信息公示报告。9.增值税专用发票。赖文彪当庭质证认可上述证据的真实性，但认为录音证据是在其不知情的情况下录制的，内容无效。赖文彪提供了其在汉迪生公司的出纳戴伟怡于2012年5月9日转账给严世才人民币8万元、2012年10月24日转账给严世才人民币17万元、2012年11月22日转账给严世才人民币11万元的银行转账记录。严世才认可上述转账记录的真实性，但认为上述款项是双方之间的其他往来，与本案无关。对上述证据的真实性，本院予以采信。对相关证据的证明效力，本院结合本案的相应事实加以认定。经审理查明：2010年4月27日，严世才（甲方）与赖文彪（乙方）在律师的见证下签订了《合作协议》，该协议第一条约定：“甲方投资200万元人民币作为该项进出口业务运作资金，分二期投入，前期投入100万元人民币左右，后期再投入100万元人民币，总投资额为200万元人民币”；第五条约定：“双方是利润共享，风险共担。甲乙方各占利润50%，若出现亏损同理甲乙各承担50%”；第六条约定：“乙方为了承担经营出现亏损的风险责任，乙方拿出本人名下现正旧城改造，位于深圳市罗湖区河边路******（即中医院门诊部大院内荣华里市卫生局宿舍3、4号原荣华楼）的物业相关手续资料抵押给甲方。当乙方经营的公司出现亏损，双方同意终止合作，在乙方还清亏损部分的50%给甲方后，甲方才把抵押相关手续资料返还给乙方。若双方终止合作一年内，乙方无法还清所承担的亏损部分款项，甲方对该抵押物业有使用权和处置权。”签订上述协议后，赖文彪将深圳市中医院顺基楼拆迁重建项目住户拆迁补偿用房确认书及拆迁补偿协议书的原件交给严世才，并以汉迪生公司开展业务。此后，双方以“严世才通过香港的银行向汉迪生公司汇入美元，约以10日为一个周期，汉迪生公司把美金折算成人民币打回到严世才的农业银行账户”该种方式进行合作，后因严世才向汉迪生公司汇入的人民币791139元未能退税成功，致使该笔款项未能退回给严世才。另查明：在2012年5月至11月期间，汉迪生公司的出纳戴伟怡通过其个人账户分三次向严世才转账共计人民币36万元、其中2012年5月9日8万元、2012年10月24日17万元、2012年11月22日11万元。2017年8月1日，严世才与赖文彪的通话录音中显示，赖文彪承认尚欠严世才损失人民币40万元，但请求严世才承担其中的一半。本院认为：严世才系香港特别行政区居民，本案系涉港合同纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条规定：“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题参照适用本规定。”本案双方当事人对于合同适用的法律没有约定，而本案的合同签订地、赖文彪所在地均在深圳，故本院按照最密切联系原则，以中华人民共和国内地的法律作为本案适用的准据法。严世才与赖文彪之间的合作协议是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，对双方具有约束力。协议中对于合作损失的承担方式明确具体，双方应按此约定履行。严世才提供的证据能够形成完整的证据链，对于双方合作的经过、产生的损失数额、损失的分担方式等事实加以证实。双方在电话录音中确定赖文彪损失为人民币40万元，严世才经过核对认为损失实际为人民币395568元。该电话录音是双方在正常通话的情况下录制的，从通话内容来看，不存在胁迫或者诱骗的情形，可以反映双方之间真实的债权债务关系的内容。本院对该通话的内容予以采信。赖文彪虽然提交了2012年5月至11月期间的三笔还款记录，但由于双方长期合作，存在多笔经济往来，该三笔还款虽然实际发生，但不能证明与本案有关。而且，赖文彪主张该三笔还款系偿还严世才在本案中主张的款项的说法与赖文彪在电话录音中的陈述自相矛盾。电话录音发生在三笔还款之后，从时间上判断，电话录音的内容更为可信。故严世才诉请赖文彪承担该损失有理，本院予以支持。赖文彪迟延支付该损失款，还应支付迟延支付期间的利息。严世才主张的利息计算期间有理，本院予以支持。由于严世才未能提供证据证明双方约定的迟延付款的利率，本院对于严世才要求赖文彪按月利率1.5%的标准支付利息的请求不予支持。利息应以未支付的赔偿金为本金，按中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算，自2012年6月1日计至全部本息付清之日止。赖文彪称该笔债务已经超过诉讼时效，但根据双方之间的通话录间的内容显示，严世才之前一直在找赖文彪要求承担损失，赖文彪却一直拖延并改变了联系方式，直至双方在本案提交的录音通话时，赖文彪始终承认自己欠严世才损失40万元，只是反复要求严世才自行分担人民币20万元，并给其还款的宽限期。以上事实表示，严世才不存在怠于行使权利的情形，本案没有超过诉讼时效。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赖文彪应于本判决生效之日起三日内支付原告严世才损失款人民币395568元；二、被告赖文彪应于本判决生效之日起三日内支付原告严世才上述损失款的利息，利息以未付损失款为本金，按中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算，自2012年6月1日计至全部本息清偿时止；三、驳回原告严世才的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费人民币11396元，由严世才负担人民币4162元，由赖文彪负担人民币7234元。如不服本判决，严世才可在判决书送达之日起三十日内，赖文彪可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  余长勇人民陪审员  汤春娥人民陪审员  周 洁二〇一七年十月十二日书 记 员  陈 曦书 记 员  周双双