上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初9277号原告：上海典象装饰设计有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：陈子欣，设计部经理。委托诉讼代理人：王高凯，上海申浩律师事务所律师。被告：赵坚，男，1965年12月23日出生，汉族，住上海市闸北区。委托诉讼代理人：韩晔，北京炜衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱鹰，北京炜衡(上海)律师事务所律师。原告上海典象装饰设计有限公司(以下简称“典象公司”)诉被告赵坚劳动合同纠纷一案，双方均不服仲裁裁决，先后诉至本院，本院于2017年4月25日立案后，依法适用简易程序，予以并案审理，于2017年5月18日第一次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院于2017年7月23日裁定转为适用普通程序并依法组成合议庭，于2017年10月10日第二次公开开庭进行了审理。原告典象公司的委托诉讼代理人王高凯、被告赵坚的委托诉讼代理人韩晔到庭参加了两次庭审。本案现已审理终结。原告典象公司向本院提出诉讼请求：判决原告无须向被告支付2015年11月至2016年5月期间的工资及病假工资差额人民币47,643.73元(以下币种同)。事实与理由：一、医疗期满后，原告没有支付病假工资的义务。相关立法对医疗期满后的病假工资等其他保护事项并未明确规定，根据公平合理的原则，对病假劳动者的保护不能无期限，超过医疗期用人单位在没有解除劳动合同期间，按旷工或事假处理不发工资且缴纳社会保险是符合公平合理原则的，要求原告支付医疗期满后病假工资无法律依据。故被告要求原告支付2016年4月至6月的工资及病假工资没有合理依据。二、医疗期内，裁决的病假工资明显过高。根据沪劳保发(95)83号文第五条第二款的规定：职工疾病或非因工负伤待遇高于本市上年度月平均工资的，可按本市上年度月平均工资计发。被告的工资组成为基本工资2,350元，其余其他收入均根据其劳动量，即根据其所参与的施工工程有关金额提成。所以，原告认为劳动法倾斜保护劳动者也应有边界，应遵循公平合理的原则，不能大大的增加企业的负担，劳动者在医疗期内不能向企业提供劳动，那么其应该只能享受其基本工资待遇，对于根据劳动量所取得的报酬不应再享有。这样对企业来说是公平的，企业不应承担这么大的负担。被告赵坚辩称，不同意原告的诉讼请求，并向本院提出诉讼请求：1、判令原告支付被告违法解除的赔偿金109,944元；2、判令原告支付被告2015年11月至2016年6月期间的工资及病假工资差额71,941.51元。事实与理由：被告于2012年11月进入原告处工作，从事工程项目监理岗位，未签订劳动合同。2015年11月15日，被告因脑梗死等病情被送往上海长海医院治疗，同年11月27日出院并一直在持续医治和康复中。2016年7月14日，原告直接为被告办理了退工证明并暂停了被告的社会保险。原告单方违法解除劳动合同的行为严重损害了被告的合法权益。原告应当就合法解除劳动关系承担举证责任。被告向原告申请过病假，原告支付了部分病假工资则印证了其知晓并准予被告病假的事实。原告作为用人单位应当在被告医疗期满后履行相应的管理职责，积极催告被告返岗、了解康复情况，现原告直接单方通知解除劳动关系既不合法，也不合理。原告典象公司辩称，根据沪府发(2002)16号《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因公负伤的医疗期标准的规定》，劳动者在本单位工作第一年，医疗期为3个月，以后工作每满一年，医疗期增加1个月，但不超过24个月。被告于2015年11月15日生病治疗，故被告的医疗期到2016年3月14日止。被告在医疗期满后擅自不到公司上班，亦未向原告提供需要继续病假的依据及办理相关请假手续，被告应属旷工。原告在被告医疗期满后近三个月后，在不知道被告具备合理理由不上班的情况下的解除行为合法。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的2014年10月至2016年5月工资明细、监理小结、被告提供的工作证、参保个人城镇基本养老保险缴费情况、上海市单位退工证明、劳动手册、病历(出院小结)、牡丹灵通卡账户历史明细清单、裁决书、诊断证明书、门急诊就医记录册(自管)。对双方有争议的证据，本院认证如下：对原告提供的赵坚未完成项目汇总，因系原告单方制作，且无其他证据佐证，故本院对其真实性不予确认；对被告提供的施工现场告知，因系复印件，其真实性本院难以确认，但对原告承接此工程的事实，因原告未予否认，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告原在原告处工作，任工程监理。2015年11月15日，被告因病至上海长海医院住院治疗。同年11月27日出院，出院小结上载明：出院诊断：1、脑梗死(小动脉闭塞型)；2、高血压病2级(很高危)；3、2型糖尿病。同日，该院出具了诊断证明书，并建议被告全休一个月。之后，被告未再至原告处工作。2016年6月，原告通知被告不用再来上班，同年7月起，原告不再为被告缴纳社会保险费。同年7月14日，原告为被告开具上海市单位退工证明，载明双方于2016年6月30日合同解除。2017年3月7日，被告向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)申请仲裁，要求典象公司：一、支付违法解除劳动合同赔偿金150,497元；二、支付2015年11月至2016年6月期间的工资及病假工资差额71,914.51元。区仲裁委于2017年4月7日作出裁决，裁令：一、典象公司支付赵坚2015年11月至2016年5月工资及病假工资47,643.73元；二、对赵坚的其他请求不予支持。嗣后，双方均不服裁决，诉至本院。另查明：自2014年10月至2015年10月，被告的工资构成为：基本工资、绩效工资(即提成、车贴、增加提成)、话费；自2015年11月至2016年5月，被告的工资构成为基本工资、绩效工资、话费，其中基本工资为2,550元/月、绩效工资均为0、话费除2015年11月为100元以外，其余均为0，2016年5月15日、6月15日，原告先后发放了被告2016年4月、5月的工资；被告自2014年11月至2015年10月应发工资为18,204.50元(包括基本工资2,350元、提成7,402.50元、车贴1,800元、增加提点6,552元、话费100元)、14,082.20元(包括基本工资2,350元、提成5,594.50元、车贴1,650元、增加提点4,387.68元、话费100元)、2,650元(包括基本工资2,550元、话费100元)、26,178.50元(包括基本工资2,550元、提成11,403元、车贴3,300元、增加提点8,825.52元、话费100元)、10,592元(包括基本工资2,550元、提成5,202元、车贴1,800元、增加提点940元、话费100元)、14,691.4元(包括基本工资2,550元、提成6,525.50元、车贴2,250元、增加提点3,265.88元、话费100元)、12,514.5元(包括基本工资2,550元、提成6,186.50元、车贴2,067元、增加提点1,611.08元、话费100元)、9,679.7元(包括基本工资2,550元、提成3,789元、车贴1,272元、增加提点1,968.76元、话费100元)、13,918.6元(包括基本工资2,550元、提成7,067元、车贴2,100元、增加提点2,101.60元、话费100元)、12,028.50元(包括基本工资2,550元、提成6,348.50元、车贴1,950元、增加提点1,180.04元、话费100元、罚100元)、11,770.60元(包括基本工资2,550元、提成6,355.50元、车贴1,950元、增加提点815.16元、话费100元)、14,534.4元(包括基本工资2,550元、提成7,053元、车贴1,800元、增加提点3,031.48元、话费100元)；2015年1月21日，原告发放了被告2014年奖金13,001元。诉讼过程中，经本院主持调解，因双方达不成一致意见，致调解不成。本案的争议焦点为：1、被告的入职时间。2、原告的解除行为是否合法。3、被告2015年11月至2016年6月期间的工资标准。对于争议焦点1，本院认为，根据法律规定，用人单位对劳动者的工作年限负有举证责任。本案中，根据被告提供的施工现场告示，原告认可有承接工程，但未能举证该工程的监理人员，且原告未举证证明被告的入职时间，应承担不利的后果。故本院采信被告的主张，认定被告于2012年11月至原告处工作。对于争议焦点2，本院认为，根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，原告主张被告医疗期满后擅自不来上班，亦未向原告提供继续病假的依据及办理相关请假手续，故被告应属旷工，原告解除行为合法。被告主张其向原告申请过病假，原告支付了部分病假工资印证了原告知晓并准予其病假的事实，且原告作为用人单位应当履行医疗期满后管理职责，积极催告被告返岗、了解康复情况，故原告直接通知解除劳动关系行为不合法也不合理。本院认为，被告于2015年11月15日因病住院，医疗期为5个月。至2016年4月15日之后，被告未至原告处工作，原告仍于2016年5月15日、6月16日先后发放了被告2016年4月、5月的工资。原告在其发放被告2016年5月工资的当月，以被告医疗期满不回原告处工作，直接解除与原告的劳动关系的行为有欠妥当。至于原告主张医疗期满后打电话与被告沟通，被告不愿上班也不愿移交材料，因未提供相关的证据，本院难以采信。综上，本院认为原告的解除行为违法。对于争议焦点3，对于原告2015年11月15日至2016年4月14日期间的工资标准，本院按照被告2014年11月至2015年10月正常出勤期间工资的70%即9,382.63元作为病假工资的计算基数，根据被告的工作年限，再乘以70%，标准为6,567.84元。原告主张，根据沪劳保发(95)83号文《上海市劳动局关于加强企业职工疾病休假管理保障职工疾病休假期间生活的通知》第五条第二款的规定：职工疾病或非因工负伤待遇高于本市上年度月平均工资的，可按本市上年度月平均工资计发。由于被告的病假工资基数高于本市上年度月平均工资，本院采信原告的主张，按照本市上年度月平均工资计算；对于2015年11月1日至2015年11月14日的工资，本院按照其基本工资标准予以计算；对于2016年4月15日至2016年6月期间的工资差额，因缺乏依据，本院不予支持。经计算，原告尚应支付被告2015年11月至2016年4月14日的工资差额16,005.40元。对于被告的赔偿金，本院按照被告解除劳动合同前12个月平均工资予以计算，为7,860.75元，原告应支付被告赔偿金55,025.25元(即7,860.75元/年×3.5年×2)综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十七条第一、第三款、第四十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告上海典象装饰设计有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告赵坚自2015年11月1日至2016年4月14日的工资和病假工资差额人民币16,005.40元；二、原告上海典象装饰设计有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告赵坚违法解除劳动合同赔偿金人民币55,025.25元；三、驳回被告赵坚其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告上海典象装饰设计有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张晓燕审 判 员  乔 栋人民陪审员  沈一鸣二〇一七年十月二十四日书 记 员  卢佳琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。