广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1973民初11177号原告：东莞汇俊印刷制品有限公司，住所地：广东省东莞市凤岗镇大龙工业区。法定代表人：吕石坤，总经理。委托诉讼代理人：袁良平，广东南天星律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖巧玲，广东南天星律师事务所律师。被告：张伟东，男，1969年5月20日出生，汉族，住广东省五华县，委托诉讼代理人：黄德生，东莞凤岗镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周裕锋，东莞凤岗镇法律服务所法律工作者。原告东莞汇俊印刷制品有限公司（以下简称“汇俊公司”）与被告张伟东劳动合同纠纷一案，本院于2017年8月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年9月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人袁良平、肖巧玲，被告的委托诉讼代理人黄德生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、诉讼请求：原告汇俊公司的诉讼请求：1.确认原、被告双方劳动关系已解除；2.原告无需支付被告违法解除劳动关系赔偿金136400元，无需支付2016年带薪年休假工资差额134元和2017年的带薪年休假工资809元；3.本案诉讼费用由被告承担。二、入职时间：2002年3月3日。原告转制前是三来一补企业，于2012年转制为有限责任公司。三、签订书面劳动合同：有。2016年3月1日签订了固定期限为2016年3月1日至2019年2月28日止的劳动合同。四、工作岗位：切纸师傅。五、解除劳动关系的时间及原因：原告主张，被告多次在上班时间玩手机和睡觉、以及旷工多日，原告根据员工手册的规定，于2017年6月6日书面通告开除被告，原告提供员工手册、录像光盘及截屏、多份通告、多份警告书进行佐证。被告主张，被告于2017年5月24日下午被原告通知不用上班，被告于2017年5月25日至5月27日向有关劳动部门进行投诉及进行调解，在2017年5月27日在劳动部门调解过程中，原告作出因被告违反厂规厂纪来解除劳动关系，被告提供来访人员登记表、手机照片、仲裁笔录进行佐证。本院认为，根据来访人员登记表、仲裁笔录显示，原告曾经于2017年5月27日在劳动部门调解过程中，原告以被告多次违反厂规厂纪，对被告作出解除劳动关系的决定。原告对被告作出解除劳动关系的决定，是否符合法律规定。首先，原告认为被告多次在上班时间玩手机和睡觉，原告提供录像光盘及截屏佐证，但根据录像光盘及截屏的内容，视频成像较为模糊，难以分辨是否是被告，且难以看出视频中的人物是否在看手机或睡觉。因此，原告应承担举证不能的不利后果；其次，原告主张对于被告的违纪行为，曾多次对被告作出警告及通告，并举证多份通告和警告书。原告并未举证多份通告和警告书进行张贴或公告，或通知到被告本人，被告对通告和警告书的内容不予确认，因此，原告应承担举证不能的不利后果；最后，原告于2017年5月27日作出解除劳动合同的决定，在来访人员登记表和仲裁笔录均予以确定。但原告在庭审过程中却矢口否认，本院对原告的诚信产生怀疑，保留对原告进行司法惩戒的权利。原告在2017年6月6日对被告作出开除通告的理由是被告于2017年5月29日至2017年6月5日无故旷工5天，按照自离处理。而原告已于2017年5月27日作出解除劳动合同的决定，因此，2017年5月27日之后，被告未上班符合常理，原告再据此认为被告构成旷工，没有合理理由。因此，原告单方面解除劳动关系依据不足，属于违法解除。原、被告双方解除劳动关系的时间是2017年5月27日。六、月平均工资：根据原告提交的工资表被告离职前12个月（2016年5月至2017年4月）的实发工资为4031元、4031元、4031元、4131元、4131元、4131元、4131元、4131元、3113元、3007元、4092元、3932元，加上每月扣除的公积金76元和2017年2月份之前的保险费193元、2017年2月份之后的保险费232元，因此，被告离职前12个月（2016年5月至2017年4月）的应发工资为4031元+4031元+4031元+4131元+4131元+4131元+4131元+4131元+3113元+3007元+4092元+3932元+76元×12+193元/月×9个月+232元/月×3个月＝50237元。因此，被告离职前的月平均工资为4186.42元（50237元÷12个月＝4186.42元/月）。七、解除劳动关系赔偿金数额：原告在被告处的工作时间是2002年3月3日至2017年5月27日，工作年限是15年2个月零24天，补偿金数额为：4186.42元/月×15.5个月×2倍＝129779.02元。八、应休未休年休假：被告在原告处工作年限15年余，原告应安排被告休2016年年休假10天、2017年年休假4天（147天÷365天×10天＝4天）。原告提供通知，证明曾安排被告在春节期间进行年休假，但原告并未举证通知予以公示，被告对通知内容不予确认，因此，原告应承担举证不能的不利后果。根据工资表显示，被告离职前12个月（2016年5月至2017年4月）剔除加班费后的月平均工资为（4031元+4031元+4031元+4131元+4131元+4131元+4131元+4131元+3113元+3007元+4092元+3932元+76元×12+193元/月×9个月+232元/月×3个月-555.40元-555.40元-694.25元-555.40元-555.40元-694.25元-555.40元-694.25元-347.13元-485.98元-555.40元-694.25元＝43294.49元）÷12个月＝3607.87元/月。因此，被告2016年应休未休年休假工资为1658.79元（3607.87元/月÷21.75天×10天＝1658.79元）；2017年应休未休年休假工资769.92元（3607.87元/月÷21.75天×4天＝663.52元），扣减原告于2017年1月份向被告支付2016年应休未休年休假工资1889元，因此，原告已经足额支付被告2016年应休未休年休假工资。因此，原告仅需向被告支付2017年应休未休年休假工资663.52元。九、仲裁请求：被告张伟东的仲裁请求：1.原告向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金136400元；2.原告支付被告2015年度至2017年度未休年休假工资差额8000元；3.原告支付2017年4月、5月工资8000元。十、仲裁结果：1.确认原、被告之间劳动关系已解除；2.原告支付被告违法解除劳动关系经济赔偿金136400元、2017年4月、5月份工资7434元、2016年带薪年休假工资差额134元和2017年的带薪年休假工资809元。原、被告双方对仲裁结果的原告支付被告2017年4月、5月份工资7434元均无异议，本院予以确认。以上事项中，双方有争议的为第五至八项，其他事项双方无争议。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件法律若干问题的解释》第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞汇俊印刷制品有限公司与被告张伟东之间的劳动关系解除；二、原告东莞汇俊印刷制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张伟东支付违法解除劳动关系赔偿金129779.02元；三、原告东莞汇俊印刷制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张伟东支付2017年应休未休年休假工资663.52元；四、原告东莞汇俊印刷制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张伟东支付2017年4、5月份工资7434元；五、驳回原告东莞汇俊印刷制品有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告东莞汇俊印刷制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  代小静二〇一七年十月十七日书记员  李素艳附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第10发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。