广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初6750号原告：东莞市文大特殊钢有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇乌沙社区李屋第六经济开发区兴发南路西四街1号102。统一社会信用代码为91441900MA4UMMTT3D。法定代表人：谢吉正。委托诉讼代理人：叶学文，男，1967年3月6日出生，汉族，住湖北省孝昌县，系该公司的员工。委托诉讼代理人：刘胜花，女，1975年3月3日出生，汉族，住湖北省孝昌县，系该公司的员工。被告：唐发晓，男，1990年5月10日出生，壮族，住广西横县，委托诉讼代理人：李晓萍，广东展创律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟春燕，广东展创律师事务所律师。原告东莞市文大特殊钢有限公司（以下简称“文大公司”）与被告唐发晓劳动争议一案，原告不服劳动仲裁裁决，起诉至本院。本院于2017年6月15日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人叶学文、刘胜花，被告的委托诉讼代理人钟春燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、劳动者入职时间及工作岗位：唐发晓于2016年6月17日入职文大公司，担任普工一职。二、唐发晓受伤前的月平均工资：被告提供有唐发晓签名的工资条，唐发晓予以确认，工资条显示唐发晓2016年6月至2016年10月的应发工资分别为1111元、3019元、4178元、3595元、2383元。剔除未正常出勤的月份（2016年6月、10月），月平均工资为3597.33元。三、解除劳动关系的时间及原因：双方确认劳动关系于2017年1月1日解除。文大公司主张其以手机短信方式通知唐发晓在医嘱期届满后回来上班，但唐发晓没有回复，而是在四五天后短信告知文大公司其自离并结清工资，后文大公司于2017年1月6日出具《通告》，记载：生产部员工唐发晓，因2016年10月13日不小心受伤，经长安医院治疗2016年10月30日康复，医生建议休息两个月于2017年1月1日结束，休息结束后文大公司人事部多次以短信打电话的方式联系此人来上班，但他置之不理，迟迟不来上班，因此文大公司特此通知于2017年1月1日休息结束后，他本人的一切与文大公司公司无关，包括他的右手指，比如他有在外面再次受伤，后果自负。根据公司《厂规厂纪管理规定》……以上1位员工属自动离职，一切后果由其本人承担，概与文大公司无关。唐发晓对《通告》的真实性予以确认，确认其在受伤后就没有回到文大公司上班，确认其是自离。四、工伤及处理情况：文大公司未为唐发晓参加社会保险。唐发晓2016年10月14日至2016年10月30日在东莞市长安医院住院治疗，出院诊断：右中指外伤术后，右环指挫裂伤并甲床损伤。医嘱：建议休息两个月等。2017年1月6日，经东莞市社会保障局认定，唐发晓于2016年10月13日发生受伤事故，其受到的事故伤害属于工伤。2017年3月9日，唐发晓所受伤害经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，生活自理障碍等级为未达护理等级。唐发晓为此支付了鉴定费296元及检查费120元。文大公司对上述工伤认定及劳动能力认定不予认可，认为唐发晓在医嘱休息时间结束后没有回到文大公司上班，怀疑唐发晓在其他单位从事工作对其伤情造成影响，工伤认定是唐发晓在没有通知文大公司的情况下作出的，文大公司对其上述主张未能提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，本院对文大公司的该主张不予采纳。文大公司并未对上述工伤决定书在异议期限内申请行政复议或提起行政诉讼，亦未有证据显示劳动能力鉴定委员会鉴定结论存在程序违法或鉴定结论明显依据不足的情况，故本院对上述工伤认定及劳动能力鉴定结论予以确认。根据《广东省工伤保险条例》（2011年修订，以下同）第五十七条第一款关于“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，因文大公司未为唐发晓参加社会保险，文大公司应向唐发晓支付十级伤残的工伤待遇。又根据该条例第三十四条的规定，现唐发晓经过工伤认定并经过劳动能力鉴定委员会评定为伤残十级，故唐发晓应得工伤待遇具体为：一次性伤残补助金3597.33元/月×7个月=25181.31元、一次性工伤医疗补助金3597.33元/月×1个月=3597.33元、一次性伤残就业补助金3597.33元/月×4个月=14389.32元。唐发晓没有因不服仲裁裁决而向本院提起诉讼，视为其服从仲裁裁决，故文大公司需要向唐发晓支付一次性伤残补助金25179元、一次性工伤医疗补助金3597元、一次性伤残就业补助金14388元。又根据《广东省工伤保险条例》第四十九条第一款第（3）项的规定，文大公司应向唐发晓支付劳动能力鉴定费296元及检查费120元。五、签订书面劳动合同情况：唐发晓主张文大公司未与其签订劳动合同，未参加社会保险。文大公司主张其多次找唐发晓签订劳动合同，但唐发晓口头以辞工为由推脱，拒签劳动合同，文大公司对其上述主张未能提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，本院对文大公司的该主张不予采纳。文大公司无故不与唐发晓签订书面的劳动合同，现双方于2017年1月1日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款及第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”及该法第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，文大公司需要向唐发晓支付2016年7月17日至2017年1月1日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额，具体为：3597.33元/月÷31天×15天+3597.33元/月×5个月=19727.29元。唐发晓没有因不服仲裁裁决而向本院提起诉讼，视为其服从仲裁裁决，故文大公司需要向唐发晓支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额为19675.59元。六、停工留薪期工资：《广东省工伤保险条例》（2011修订）第二十六条第一款的规定：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。现唐发晓于2016年10月14日住院治疗至2016年10月30日，出院后医嘱休息2个月，唐发晓的停工留薪期为2016年10月14日至2016年12月31日，停工留薪期期间唐发晓当然不存在加班，故计算该期间的待遇应剔除加班费，由于双方没有提交有效的证据证明唐发晓的出勤情况，故根据东莞地区的用工情况及唐发晓的实际情况，本院酌情认定唐发晓每月上班26天，每天上班10小时，故此计算得唐发晓剔除加班费后的平均工资为3597.33元/月÷[21.75天×8小时+21.75天×（10-8）小时）×150%+（26-21.75）×10小时×200%]×21.75天×8小时=1929.66元/月。根据上述法规规定，文大公司应支付唐发晓停工留薪期工资为1929.66元÷31天×18天+1929.66元/月×2个月=4979.77元。七、住院伙食补助费：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，因为文大公司没有为唐发晓缴纳工伤保险，导致唐发晓无法报销住院伙食补助费，故该费用应由文大公司承担。根据前述的规定，伙食费的标准是不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的70%，根据省财政厅“粤财行[2014]67号”文规定，东莞地区因公出差的伙食补助标准为100元/天，故文大公司应支付唐发晓住院伙食补助费为100元/天×70%×16天=1120元，鉴于文大公司已支付唐发晓住院伙食补助费900元，故文大公司只需支付住院伙食补助费差额220元。八、劳动仲裁申诉请求及结果：唐发晓向东莞市劳动人事争议仲裁院长安仲裁庭申请仲裁，要求文大公司支付：1.一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金20000元；2.劳动能力鉴定费296元、东莞康怡医院检查费120元；3.住院期间伙食补助费1120元；4.住院期间及出院后的护理费11700元；5.停工留薪期公司12500元；6.2017年1月工资459.77元；7.未签订劳动合同二倍工资差额27500元；8.违法解除劳动合同赔偿金10000元。长安仲裁庭作出东劳人仲院长安庭案字[2017]614号仲裁裁决书，裁决结果：由文大公司在裁决书生效后五天内支付唐发晓：1.一次性伤残补助金25179元、一次性工伤医疗补助金3597元、一次性伤残就业补助金14388元；2.劳动能力鉴定费296元、检查费120元；3.住院伙食补助费差额220元；4.停工留薪期工资9352.2元；5.未签订劳动合同二倍工资差额19675.59元；6.驳回唐发晓提出的其它申诉请求。九、诉讼请求：1.由文大公司支付唐发晓一次性伤残补助金8456元、一次性工伤医疗补助金1208元、一次性伤残就业补助金4832元；2.不支付劳动能力鉴定费416元；3.支付伙食费差额220元；4、不支付停工留薪期工资9352.2元；5.不支付二倍工资差额19675.59元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《广东省工伤保险条例》（2011修订）》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第四十九条、第五十七条第一款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第三款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限原告东莞市文大特殊钢有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告唐发晓一次性伤残补助金25179元、一次性工伤医疗补助金3597元、一次性伤残就业补助金14388元；二、限原告东莞市文大特殊钢有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告唐发晓停工留薪期工资4979.77元；三、限原告东莞市文大特殊钢有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告唐发晓住院伙食补助费220元；四、限原告东莞市文大特殊钢有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告唐发晓未签订书面劳动合同的二倍工资差额为19675.59元；五、限原告东莞市文大特殊钢有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告唐发晓劳动能力鉴定费296元及检查费120元；六、驳回原告东莞市文大特殊钢有限公司的其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈映华二〇一七年十月十三日书记员  陈敏仪附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《广东省工伤保险条例》（2011修订）》第二十六条第一款职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十七条第一款用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。