辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终3113号上诉人（原审被告）：赵庆晶，女，1979年7月7日生，满族，住庄河市（向阳小学南门）。委托诉讼代理人：彭晓阳，辽宁吉祥轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜秀波，女，1969年1月29日生，汉族，住庄河市。上诉人赵庆晶因与被上诉人姜秀波生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服庄河市人民法院（2020）辽0283民初560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵庆晶及其委托诉讼代理人彭晓阳、被上诉人姜秀波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。赵庆晶上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实、适用法律错误。一、赵庆晶与姜秀波于2019年11月8日在庄河市城关派出所签订治安调解协议书，经调解双方自愿达成如下协议：1、双方自愿达成调解；2、双方互相赔偿对方医药费用；3、双方互不追究对方任何法律责任；4、此调解一次性达成，双方不得再因此事发生任何争执。该协议合法有效，双方只是未履行调解协议，被上诉人没有撤销该协议，应就未履行调解协议而诉讼。一审法院没有认定该协议无效，应就如何履行该协议进行判决，该协议并没有对双方的误工费、护理费、营养费进行约定，一审法院判决误工费、护理费等相关费用，与双方达成的协议相矛盾。二、姜秀波到赵庆晶商店同其女儿一起殴打赵庆晶，有警察在现场看到，姜秀波过错较大，一审法院认定姜秀波承担30%的责任不当。姜秀波在医院治疗仅半天，第二天以后就在商店上班，赵庆晶一审中已经提供视频录像，一审法院没有采信错误。姜秀波辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。一审庭审过程中赵庆晶已经承认了姜秀波的伤是其殴打导致，赵庆晶应当承担侵权责任。姜秀波提供的证据足以证实其损失远远超过调解协议书约定的损失数额，故要求赵庆晶赔偿误工费、护理费、营养费、医药费等相关费用适当。该调解协议实质上已被撤销，一审判决支持各种相关费用符合法律规定。赵庆晶把姜秀波的照片发至朋友圈，并附有侮辱性语言，姜秀波要求赵庆晶把朋友圈内容和照片删除合理合法，赵庆晶予以拒绝，并对姜秀波进行殴打，主观过错明显，一审法院判决赵庆晶承担70%的责任适当。赵庆晶称姜秀波被打以后在商店上班不属实，姜秀波一直在休养，平时也在店内住，赵庆晶陈述的其他事实均不属实。姜秀波向一审法院起诉请求：1.判令被告立即赔偿原告医疗费、伙食补助费、护理费等经济损失4490.48元；2.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实如下：原告姜秀波与被告赵庆晶均于庄河市向阳小学南门经营校工商店。原、被告因抢客人发生纠纷，被告赵庆晶将原告姜秀波照片发到微信朋友圈并配有不雅文字，原告发现后报警并于2019年7月16日10时许至被告经营的校工商店理论，在交涉过程中互相发生厮打，被告赵庆晶将原告致伤。原告于案发当日入住庄河市中医医院，住院治疗1天，花费医疗费2549.2元。原告出院诊断为：1.头皮挫伤；2.面部皮肤划伤；3.左肘关节内侧软组织挫伤。该医院诊断书载明：1.住院治疗4.5小时；2.休息门诊随诊壹周。根据原告的诉请及大连市人力资源和社会保障局关于发布《2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》大人社发[2018]391号文件附件2，零售业年平均收入为59939元，经计算原告的经济损失包括：医疗费2549.2元、误工费1313.73元[8天×（59939元/年÷365天）]、住院伙食补助费100元、护理费150元、担架费240元、交通费50元，合计4402.93元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。被告赵庆晶致伤原告姜秀波的事实，有原、被告陈述、证人证言及原告住院的医疗资料等证据证实，这些证据相互印证，足以认定。被告应当承担侵权的民事责任。关于被告提出的原告用药及治疗不合理的抗辩意见。经查，原告的用药及治疗情况等有医院的诊断、病案及用药明细等为证，被告虽对合理性有异议，但并未提出证据予以反驳，亦不申请鉴定，故对被告的该抗辩意见不予采纳。关于被告主张原告亦有一定过错的抗辩意见，因原告未能采取适当方法化解纠纷，从而导致矛盾激化并引发本案，其对本案的发生负有过错，因而可以减轻被告责任，根据本案具体情况，酌情确定被告按照70%的比例赔偿原告损失。关于赔偿数额问题。原告主张的医疗费2549.2元未超出其实际花费数额，予以照准；关于误工期间及误工费计算标准问题，原告主张休治8天，有医院病例及诊断书予以证明，故予以认定。因原告系从事零售业，按照大连市2018年零售业年平均收入59939元计算，原告每日误工费应为164.22元，现原告主张每日误工费为156.41元，不超出上述标准，予以照准，故原告误工费为1251.28元（8天×156.41元/天）；原告主张的护理费150元，因没有超出大连市人力资源和社会保障局大人社发〔2018〕391号《关于发布2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》关于护工劳动报酬标准为150元至200元/天的规定，予以支持；原告主张住院伙食补助费100元，参照大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，予以支持；原告提供证据证明担架费为240元，予以采信；原告虽然未提供交通费票据，但其因本案确需支付交通费，酌定原告支付交通费50元合理。综上，原告的合理经济损失共计为4340.48元，该损失由被告承担70%赔偿责任即3038.34元（4340.48元×70%）。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第三十五条之规定，判决：被告赵庆晶于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告姜秀波经济损失3038.34元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，由被告负担。本院经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院补充查明：2019年11月8日，在庄河市公安局城关派出所的主持下，姜秀波与赵庆晶达成大公庄（治）调解字[2019]469号治安调解协议书，协议书记载：“1、双方自愿达成调解；2、双方互相赔偿对方医疗费用；3、双方互不追究对方任何法律责任；4、此调解一次性达成，双方不得再因此发生任何争执。本协议自双方签字之时起生效。对已经履行协议的，公安机关对违反治安管理行为人不再处罚，不履行协议的，公安机关依法对违反治安管理行为人予以处罚，当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼”。另查，双方当事人在二审庭审中均确认，未履行该治安调解协议。本院认定上述事实有治安调解协议书、二审询问笔录在案为凭。本院认为，公安机关移送的公安行政案件卷宗中的询问笔录、治安调解协议书以及姜秀波提供的住院病志、诊断书等证据形成证据链条，能够证明赵庆晶与姜秀波因琐事发生争吵、争执进而撕打的事实，姜秀波的伤情是双方争吵、争执及撕打导致，一审法院综合本案具体情况，判决赵庆晶承担70%的赔偿责任适当，本院予以确认，对赵庆晶提出姜秀波及其女儿对其实施殴打，过错较大，应承担主要责任的上诉主张，本院不予支持。关于治安调解协议书的问题。首先，治安调解协议书中明确约定：“不履行协议的，公安机关依法对违反治安管理行为人予以处罚，当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼”，治安调解协议书签订后，双方当事人均未履行调解协议，姜秀波根据上述约定提出本案诉讼具有事实依据；其次，姜秀波提供的住院病志、医疗费收据、诊断书等证据能够证明其因伤产生的各项损失，一审判决据此对上述费用予以认定并无不当，综上，对赵庆晶提出姜秀波未撤销治安调解协议书，营养费、误工费、护理费在调解协议书中没有约定，一审判决营养费、误工费、护理费与调解协议相矛盾等上诉主张，本院不予支持。姜秀波提供的住院病志及诊断书等证据能够证明其因伤需要休治，赵庆晶虽提出异议，但其提供的视频证据并不能证明其异议成立，且赵庆晶未提出司法鉴定申请，故对其关于误工时间、误工费的上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人赵庆晶负担。本判决为终审判决。审判长  司玉峰审判员  郑福一审判员  金 艳二〇二〇年五月六日书记员  徐蕴清