湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂06民终2318号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武当山旅游经济特区支公司，住所地武当山镇汉十路。代表人：肖贤武，该公司经理。委托诉讼代理人：王敬锋，湖北思扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张顺清，男，1968年8月28日生，汉族，住丹江口市均县。委托诉讼代理人：胡燕燕，湖北周成律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武当山旅游经济特区支公司（以下简称人民财产保险武当山支公司）因与被上诉人张顺清保险合同纠纷一案，不服襄州区人民法院（2016）鄂0607民初1887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人人民财产保险武当山支公司的委托诉讼代理人王敬锋，被上诉人张顺清的委托诉讼代理人胡燕燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财产保险武当山支公司上诉请求：1.撤销襄州区人民法院（2016）鄂0607民初1887号民事判决；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。一审判决未就本次事故是否已经在机动车交通事故侵权纠纷中予以解决进行查实，直接判决上诉人在车上人员险项下进行赔偿，属于认定事实不清。本次事故中，被上诉人张顺清车辆与案外人付海军车辆追尾，被上诉人车辆承担次要责任，这种情况下，被上诉人应当要求侵权人承担赔偿责任，但被上诉人主动放弃对前车的赔偿权利，却要求上诉人对其损失予以赔偿是错误的。依据《保险法》的规定，投保人放弃对侵权人的求偿权，其也丧失对保险人的请求权。本案中，被上诉人是否放弃上述权利没有查实，被上诉人也未提供付海军基本信息，致使上诉人无从进行追偿，应当认定为认定事实不清。二、原审判决直接适用《保险法》错误，本案系机动车交通事故责任纠纷，应当先按照《侵权责任法》、《交通安全法》等法律的规定处理，在付海军车辆不能足额赔付的情况下，再由被上诉人车辆的保险予以赔偿。本案中，被上诉人车辆上的人员损失、车辆损失应当由付海军车辆的交强险、商业三者险予以赔偿，不足部分依照事故责任比例，在本车车上人员险、车辆损失险项下赔付。一审判决直接判决上诉人赔偿于法无据。综上，原审判决适用法律错误，请求二审法院依法改判。张顺清辩称：上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本案属于保险合同纠纷，保险合同关系成立，依据保险合同的条款和相关规定审理。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。张顺清向一审法院起诉请求：判令人民财产保险武当山支公司支付张顺清车辆损失费43723.6元、拖车费、施救费2400元、人身损害赔偿费20000元、交通费1000元，合计67123.6元。一审法院认定事实：2016年1月19日，张顺清与人民财产保险武当山支公司分别签订了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险（限额为50万）、车上人员责任保险（乘客）1万×4座、机动车损失保险（限额为43723.6元）等保险合同，且约定不计免赔率。保险期间自2016年1月22日0时起至2017年1月21日24时，张顺清于2016年1月19日向人民财产保险武当山支公司全额支付了保险费。2016年2月13日5时40分，张顺清的儿子张伟驾驶该车行驶至襄州区福银高速公路龙王段出口，被付海军驾驶的车辆追尾，造成车上人员陈香莲、姜伟受伤，车辆受损的交通事故。该起事故经交警大队认定张伟负事故的次要责任。事故发生后张顺清立即向人民财产保险武当山支公司报告了保险事故，人民财产保险武当山支公司到现场进行了勘察。2016年2月16日，陈香莲在襄阳市风医院诊断为1.脑震荡；2.左侧第8前肋骨折；3.左侧耻骨、坐骨骨折；4.腰5椎体左侧横突骨折。2016年2月13日，姜伟在襄阳市风医院诊断为1.左桡骨骨折；2.胸部、右上腹部软组织挫伤。张顺清已为陈香莲（医疗费5954.33元、护理费3327.07元、住院伙食补助费550元、营养费550元、交通费1500元、精神抚慰金2000元，合计13881.4元）、姜伟（医疗费2412.14元、误工费23000元、护理费7848.48元、住院伙食补助费100元、营养费100元、交通费500元、精神抚慰金2000元，合计35960.56元）垫付各项费用共计49841.96元。另张顺清为施救车辆支出拖车、施救费用2400元。该车经人民财产保险武当山支公司2016年2月25日核定损失金额为43723.6元,残值7000元，扣残值后定损金额36723.6元。双方因理赔发生纠纷引发诉讼。一审法院认为，张顺清为其所有的鄂Ｃ×××**车辆在人民财产保险武当山支公司处投保了交强险、三者险、车上人员责任险、机动车损失险及不计免赔特约,双方之间的保险合同成立,属有效合同，双方均应按照合同约定及法律规定承担义务、享有权利。本案中张顺清诉称的事故车辆核定损失金额为43723.6元,残值为7000元，扣残值后定损金额36723.6元，人民财产保险武当山支公司方应当赔偿36723.6元。张顺清已为车上人员陈香莲垫付的医疗费5954.33元、护理费938.4元（31138元/365天×11天）、住院伙食补助费220元（20元/天×11天）、交通费1000元，合计8112.73元部分较为合理；姜伟医疗费2412.14元、误工费7134.41元（28305元/365天×92天）、护理费170.61元（31138元/365天×2天）、住院伙食补助费40元、交通费300元，合计10057.16元部分较为合理。人民财产保险武当山支公司应当在车上人员责任险部分赔偿张顺清18112.73元。关于张顺清因此次事故支出的拖车施救费用2400元，因该车辆已定全损，且人民财产保险武当山支公司已在最高保额内承担责任，故该项请求不予支持。对张顺清诉请的交通费1000元，无事实和法律依据，亦不予支持。关于人民财产保险武当山支公司辩称车上人员险及机动车损失保险，只有向肇事人要求赔偿后，不足部分由其进行赔偿的辩解意见于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第三十条、第五十七条、第六十条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武当山旅游经济特区支公司于判决生效之日起五日内支付张顺清保险金54836.33元；二、驳回张顺清的其他诉讼请求。案件受理费1478元，由中国人民财产保险股份有限公司武当山旅游经济特区支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为张顺清可否直接向人民财产保险武当山支公司请求赔付。上诉人上诉称，张顺清的损失系因第三者负主要责任的保险事故而产生，张顺清应先向该第三者求偿。根据《中华人民共和国保险法》第六十条第一款“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利”，第六十一条“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。被保险人故意或者因重大过失致使保险人不能行使代位请求赔偿的权利的，保险人可以扣减或者要求返还相应的保险金。”张顺清有根据保险合同直接向上诉人请求赔偿的权利，向第三者求偿不是必经程序，上诉人在向张顺清进行赔偿后，取得在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利，现有证据并不能认定张顺清放弃了对第三者请求赔偿的权利，且张顺清未向第三者请求赔偿，上诉人应在保险合同范围内对张顺清进行赔付。综上所述，人民财产保险武当山支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1478元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武当山旅游经济特区支公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋建立审判员  王剑波审判员  褚玉梅二〇一七年十月三十日书记员  王晓丹