福建省屏南县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）屏民初字第499号 原告：陈子仙，男，1959年11月21日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县。 法定代理人：陈某，女，1962年8月17日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县。 委托诉讼代理人：苏道灵，男，1984年8月8日出生，汉族，福建省古田县人，住福州市晋安区。 委托诉讼代理人：孙庆洪，福建博亘律师事务所律师。 被告：张贤忠，男，1969年1月14日出生，汉族，福建省屏南县人，住屏南县。 委托诉讼代理人：杨春治，福建国富律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢承陶，福建黎民友律师事务所律师。 被告：福建省宁德市古田同春医药有限公司，住所地古田县城东街道前山食用菌加工基地工业园区**。 法定代表人：郑季良，总经理。 委托诉讼代理人：魏茂枝，男，1968年12月27日出生，汉族，福建省古田县人，住福建省古田县，系被告古田同春医药有限公司总经理助理。 被告：珠海联邦制药股份有限公司中山分公司，，住所地广东省中山市坦洲镇嘉联路** 负责人：蔡海山，董事长。 委托诉讼代理人：谢静，北京德恒（珠海）律师事务所律师。 原告陈子仙与被告张贤忠、福建省宁德市古田同春医药有限公司（以下简称古田同春医药公司）、珠海联邦制药股份有限公司中山分公司（以下简称珠海联邦制药公司）医疗损害责任纠纷一案。本院于2015年6月12日受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理，原告陈子仙诉讼委托代理人孙庆洪、苏道灵、被告张贤忠及其诉讼委托代理人杨春治、谢承陶、古田同春医药公司诉讼委托代理人魏茂枝、珠海联邦制药公司委托代理人谢静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陈子仙向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告张贤忠赔偿原告各项人身损害赔偿金共计4518613元，具体包括：1.住院期间陪护费262270元，2.住院伙食补助费36650元，3.残疾赔偿金720280元，4.误工费120981元，5.后期护理费3766800元，6.鉴定费13700元，7.精神损害赔偿金100000元。共计：5020681元。按《司法鉴定意见书》确定的损害参与度90%比例共计：4518613元。2、请求被告张贤忠承担所有的诉讼费用和实际支出费用。事实与理由：原告陈子仙，因自觉“感冒”于2015年4月10日上午10点30分至屏南县古峰张贤忠西医内科诊所就诊。就诊时原告步行入所，行为正常；被告张贤忠在为原告粗略听诊后即开出了治疗处方“1：5%GSlOOml+头孢噻肟钠lg静滴，2：5%GSlOOml+地塞米松0.3g静滴，3：5%GSlOOml+头孢噻肟钠2g静滴”。10时41分，被告张贤忠护士为原告静滴输液后随即离开。由于原告输液后立即出现呼吸困难，遂起身坐起请求护士查看一下原因，但护士已离开，一直未予理会，直到2分钟后，才在傍边就诊家属催促下，赶来给原告调整了静滴的速度。因发现原告病情严重，护士呼叫被告张贤忠一同拔掉输液器。但此时原告已四肢乏力、神志漠然，并有明显的窒息休克现象。此后原告被紧急送往屏南县医院。因病情危重，原告在被送途中即出现呼吸、心脏骤停。虽经屏南县医院紧急抢救后心跳呼吸恢复，但仍神志不清。当日15时25分19秒原告被转送至福安闽东医院ICU科抢救治疗，出院诊断为：1、心跳呼吸骤停2、心肺复苏术后，3、缺血缺氧性脑病4、继发性癫痫5、AECOPD肺部感染6、肋骨骨折等。在闽东医院治疗期间，原告病情多次反复，持续处于昏迷状态。2015年4月29日，因治疗效果不佳，原告无奈再次转院至上级医院即福建医科大学附属第一医院重症医学科继续治疗；后因经济原因又于2015年6月2日转至福建中医药大学附属康复医院，至今仍未恢复神志，呈“植物人”状态。卫生部《抗菌药物临床应用指导原则》明确规定，临床治疗过程中对原告使用抗生素必须严格掌握适应症，用药前必须详细询问原告的病史，尤其是药物过敏史。“对有青霉素类及头孢类抗生素过敏的原告严禁使用头孢类抗生素”。对于可能引起过敏的抗生素在应用过程中要注意监测，并预备有过敏反应的抢救设备和措施。在用药过程中一旦发生过敏反应，须立即停药。并迅速采取及时、准确的急症抢救措施予以就治，防止病情进一步恶化。本次事故中，作为一个执业多年的执业医生，其理应依照诊疗常规对原告进行包括主诉、现病史在内的问诊措施，尤其是对原告的既往病史，药物过敏史进行仔细询问并记录在案。但被告张贤忠医师却仅凭一个原告主诉，在根本未了解既往病史及过敏史的情况下就为原告开出了具有较强致敏性的头孢类药物。在药物使用过程中既没有对原告说明可能产生的药物过敏及其他副作用，也没有对原告的用药情况进行监测。在原告已经出现不适症状要求医护核查病情时，被告却未及时来到原告身边了解病情变化。最为让人不能原谅的是，由于严重缺乏临床治疗经验及相应的抢救设施，被告在原告首次出现过敏反应后没有采取任何有效的包括抗过敏、抗休克措施在内的急救措施而直接转诊，导致原告失去了宝贵的抢救时机。原告病情因此而迅速恶化，继而呼吸、心跳骤停，最终变成了植物人状态。原告认为，被告方作为一名执业医师，原本应当依据自己的专业技能为原告提供合格的诊疗救护服务，但在该事件中却未尽其注意及医疗救治义务，诊疗过程潦草马虎，严重违反相关技术性规范的要求。其显然应对原告的损害后果承担全部责任，然而时至今日，被告不仅对其过失百般狡辩，对原告的赔偿要求更是置之不理，为此原告依法向贵院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求，保护当事人的合法权益。另原告对于已经发生的门诊、急诊及住院治疗费用还有后期的治疗费用另行起诉。 被告张贤忠辩称，1.关于主体问题，原告的法定代理人没有经过相关的特别程序确定，其确定不符合法律规定。2.原告的诉求绝大部分没有事实和法律依据，而且我们也认为福建正泰司法鉴定中心出具的鉴定报告是错误的，程序上违法、实体上认定错误，不应作为本案的定案依据。关于原告诉求中具体每一项的赔偿在后面再做阐述。 珠海联邦制药公司辩称，一、答辩人不是本案适格的被告。被告张贤忠申请追加答辩人为共同被告的理由是其在2015年4月10日对原告陈子仙的诊疗过程中使用的药品“注射用头孢噻肟钠”系答辩人生产。该申请理由并不能成立。《侵权责任法》第59条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。”由此可见，药品生产企业在医疗损害责任纠纷中承担民事赔偿责任的前提是药品存在质量缺陷。本案中被告张贤忠没有提供证据证明答辩人生产的“注射用头孢噻肟钠”存在质量缺陷，也未能证明答辩人生产的“注射用头孢噻肟钠”与原告的损害存在因果关系。答辩人生产的“注射用头孢噻肟钠”在生产之前取得了药品批准文号，药品出厂之前，答辩人根据《中华人民共和国药品管理法》的规定对药品进行质量检验，该批次的药品均符合国家药品标准，全部合格。另答辩人生产的“注射用头孢噻肟钠”的说明书中对药品成分、适应症、不良反应、禁忌、注意事项、药物相互作用等均作出了明确说明。答辩人生产的“注射用头孢噻肟钠”不存在质量缺陷。综上，被告张贤忠申请追加答辩人为本案的共同被告没有事实依据和法律依据。二、被告张贤忠在对陈子仙的诊疗过程中存在医疗过错，且被告张贤忠对陈子仙的诊疗行为与陈子仙的损害后果之间存在直接因果关系，被告张贤忠应承担相关的民事赔偿责任。福建正泰司法鉴定中心出具的正泰司鉴【2017】临鉴字第145号《司法鉴定意见书》确定被告张贤忠在对陈子仙的诊疗过程中存在没有采取正确的抢救措施的医疗过错，此医疗过错与陈子仙的缺血缺氧性脑病并呈植物生存状态的损害后果之间存在直接因果关系。医疗活动具有高度专业性，医疗科学属于生命科学领域，具有相当复杂性并同时具有一定的风险性，故对于一起医疗纠纷是否存在医疗过错或构成医疗损害，尚有赖于具有专业知识、经验、技能的专家作出鉴定。本案中，原告陈子仙至被告张贤忠处就诊治疗，双方之间形成了医患关系。福建正泰司法鉴定中心组织原、被告双方进行了听证，综合原、被告的陈述及相关病历材料对本案医疗争议作出了鉴定，在无足以反驳该鉴定结论之证据的情况下，该鉴定结论应具有证明力。因此答辩人认为，福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定结论应作为本案定责的依据。根据《侵权责任法》第54条之规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担医疗损害赔偿责任。本案中，应由被告张贤忠对陈子仙的损害后果承担相关的民事赔偿责任。 被告古田同春医药公司辩称，答辩意见与珠海联邦制药公司相同。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据：原告提交证据一福建省屏南县卫生局回函，证据二原告在屏南县医院抢救期间的化验单，证据三原告在福安闽东医院住院的住院病历，证据四原告在福建医科大学附属第一医院住院的病历和疾病证明，证据五原告在屏南县医院的医疗费用单据和清单，证据六原告在福安闽东医院的医疗费用单据和清单，证据七原告在福建省医科大学附属第一医院的医疗费用单据，证据九福建中医药大学附属康复医院疾病证明，证据十原告在康复医院的医疗费用单据和清单、证据十一原告在康复医院治疗期间的护理品费用单据，证据十二原告在康复医院住院期间支出的陪护费用清单，证据十三原告在城镇的房屋租赁合同及房主的身份证明材料，证据十四原告缴纳的房屋租金票据、证据十五社区证明，证据十六原告的单位（圣朝公司）劳动合同，证据十七原告要求调取相关视频录像资料的录音，证据十八原告在中国人民解放军第476医院（以下简称476医院）住院治疗期间的后续病历资料（2015年9月16日—2016年3月28日），证据十九原告在476医院住院治疗期间的医疗费用清单，证据二十原告在中国人民解放军第476医院（以下简称476医院）住院治疗期间的后续病历资料（2016年3月28日—2017年4月12日），证据二十一原告在476医院住院治疗期间的医疗费用发票。 被告张贤忠提交证据一医疗机构执业许可证、执业医师执业许可证、护士执业证，证据二门诊病历日记簿，证据三陈子仙部分医保报销情况与部分报销单，证据四注射用头孢噻肟钠说明书（复印件），证据五、同春医院有限公司发票及销售清单，证据六闽高法[2013]349号福建省高级人民法院法院关于印发《关于委托医疗损害鉴定若干问题的意见（试行）》的通知，证据七屏南县卫生局封存的材料以及病历资料包括用药、处方笺等。 被告珠海联邦制药公司提交了药品检验报告。 本案各方当事人无争议事实为：原告陈子仙于2015年4月10日上午10时30分到被告张贤忠西医诊所就诊，就诊过程中出现情况异常后被送往屏南县医院。经屏南县医院抢救治疗后，当天中午就转至闽东医院治疗，后于2015年4月29日转至福建省医科大学附属第一医院治疗，2015年6月2日，转院至附近中医药大学附属康复医院，2015年7月16日转院至中国人民解放军第476医院重症医学科，至今仍未出院。 争议焦点：一、本案的诉讼主体问题；二、各方当事人的责任承担问题；三、原告主张的各项赔偿问题。 一、关于诉讼主体问题。 被告张贤忠认为，对原告的法定代理人陈某身份有异议，其并没有经过法定的程序确定为法定代理人，因此我们有异议。根据民事诉讼法相关的规定应当依法启动特别程序进行确定。首先是行为能力的问题，其次是确定哪一个为法定代理人的问题。我们认为必须要先确定法定代理人，这是属于程序上的问题。 原告认为，本案件立案到现在经历了多次的开庭，原告陈子仙目前的病情状况是有目共睹的。司法鉴定机构对于原告的行为能力也进行了明确的说明。我们认为，确实有必要的话，这个程序是可以后面补充的。并且我们有提交家庭关系证明和结婚证明，这可以证明，根据民事相关法律规定，无民事行为能力人的第一顺位法定代理人为妻子，符合法律要求。原告陈子仙的病情和行为能力是经过司法鉴定和事实确认的，不需要提交证据予以证明，如果对方认为一定要经过什么程序，我们愿意积极配合法庭的决定，但是我们认为这个不是今天庭审的重点。 被告珠海联邦制药公司、医药公司未发表质证意见。 本院认为，原告提供的结婚证可以证明原告陈子仙与陈某系夫妻关系。原告庭后补交的福建省古田县于2017年6月29日作出的（2016）闽0922民特67号民事判决书（原件）可以证实：1、陈子仙为无民事行为能力人；2、陈某为原告陈子仙的监护人。因此，陈某为原告陈子仙的法定代理人，本院予以确认。 二、各方当事人的责任承担问题。 原告认为，被告张贤忠在诊疗过程中存在责任。原告提交证据一福建省屏南县卫生局回函，证明1.原告和被告张贤忠之间已形成医疗服务关系；2.被告的诊疗行为存在过失；3.被告的过失行为给原告造成的人身伤害。证据二原告在屏南县医院抢救期间的化验单，证明原告因在被告处就诊休克被送往屏南县医院复苏抢救。证据三原告在福安闽东医院住院的住院病历、证据四原告在福建医科大学附属第一医院住院的病历和疾病证明，证明1.被告的诊疗行为存在过失；2.被告的过失行为给原告造成的人身伤害。证据五原告在屏南县医院的医疗费用单据和清单、证据六原告在福安闽东医院的医疗费用单据和清单、证据七原告在福建省医科大学附属第一医院的医疗费用单据，证明被告的过失行为给原告造成的直接经济损失。证据九福建中医药大学附属康复医院疾病证明，证明1.被告的诊疗行为存在过失；2.被告的过失行为给原告造成的人身伤害。证据十原告在康复医院的医疗费用单据和清单、证据十一原告在康复医院治疗期间的护理品费用单据，证明被告的过失行为给原告造成的直接经济损失。证据十八原告在中国人民解放军第476医院（以下简称476医院）住院治疗期间的后续病历资料（2015年9月16日——2016年3月28日），证明1.被告的诊疗行为存在过失。2.被告的过失行为给原告造成的人身伤害。证据十九原告在476医院住院治疗期间的医疗费用清单，证明被告的过失行为给原告造成的经济损失。证据二十原告在476医院住院治疗期间的后续病历资料（2016年3月28日——2017年4月12日），证明1.被告的诊疗行为存在过失。2.被告的过失行为给原告造成的人身伤害。证据二十一原告在476医院住院治疗期间的医疗费用发票，证明被告的过失行为给原告造成的经济损失。证据二十二提交正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见书，鉴定结论为1、“福建省屏南县古峰镇张贤忠西医内科诊所对被鉴定人陈子仙的治疗过程中存在没有采取正确的抢救措施的医疗过错，此医疗过错与陈子仙的缺血缺氧性脑病并呈植物生存状态的损害后果之间存在直接因果关系，属于主要因素，建议参与度70%-90%。2、被鉴定人陈子仙因故致缺血缺氧性脑病，经治疗及恢复，目前检见植物生存状态等，综合评定为道路交通事故一级伤残、生存期需要完全护理依赖、护理人数2-3人”。原告认为，福建正泰司法鉴定中心系福建省司法厅备案批准的合法鉴定机构，具备进行医疗司法过错鉴定的良好资质（该鉴定中心也是原被告双方共同选取的鉴定机构），整个鉴定过程严格遵循法定程序，其所作（正泰司鉴[2017]临鉴字第145号）是在充分了解了案件事实，并结合诸多医疗专家的综合性意见而作出，兼具科学、公正及客观性。应为法庭所采纳。 被告张贤忠质证认为，关于病历资料部分，真实性无异议，但是不能证明被告违反了诊疗规范。对于证据一形式上的真实性没有意见，但是对于证明对象有意见，不能证明张贤忠在为患者的诊疗过程中存在过错的事实。证据二屏南县医院化验单的真实性没有意见，但对其证明对象有异议，我们认为这份证据恰恰证实了屏南县医院在为患者陈子仙的诊疗过程中存在过错，而且并不能证明原告所要证明的对象，当时患者在张贤忠诊所挂瓶的时候，挂了两分钟病人喊不舒服，他陈述要求到医院去，而且拒绝在诊所进一步治疗，因此当时张贤忠就搀扶着陈子仙坐上的士，而且张贤忠的诊所距离屏南县医院500米的距离，三分钟就到了屏南县医院急诊科的门口，当时也是张贤忠一个人搀扶着比较魁梧的陈子仙下了的士，进入急诊科。因此陈子仙在到达屏南县医院急诊科的时候，当时张贤忠测陈子仙的脉搏是每分钟73次，并不是在张贤忠诊所或者路途上出现了心跳、呼吸骤停，而是在屏南县医院未及时抢救导致这个后果。因此对其证明对象有异议。在屏南县医院的病历资料里面我们也很清楚的看到，患者于2015年4月10日10时40分到达屏南县医院，到了11点01分才气管插管成功，中间隔了二十几分钟的时间，患者到了屏南县医院没有得到及时的、正确的抢救，导致患者目前的结果，因此我们请求追加屏南县医院作为本案的被告。对于证据三、四的真实性没有意见，但是对于其证明对象有异议。闽东医院的病程记录里面有使用多次的头孢类抗生素，使用相同的药，因此对于患者陈子仙构成过敏性休克的说法不能成立。按照头孢噻肟钠的药典以及相关的药物用药规则以及说明书里面，对于头孢类的抗生素过敏者是禁用的，这可以印证患者之前并不是因为过敏性引发的心跳、呼吸骤停。对于证据五、六、七的真实性没有意见，但是对于证明对象有意见。陈子仙患有多种疾病。包括慢阻肺、高血压病三级（本身属于高危血压病）、食道溃疡、曾经做过右肺大泡的切除手术等等，说明即便存在本案相关费用的话，也不是全部。而且我们在举证期限内向法庭申请了重新鉴定，对无关联的用药进行剔除。而且医疗费相当部分已经通过新型农村合作医疗已经报销。对证据九、十、十一、十二的真实性没有意见，但是对其证明对象有意见，张贤忠诊所在为患者的诊疗过程中不存在过错，尽到了相关的、法律规定的注意义务，以及合同约定的相应义务，并不存在过错。张贤忠的诊疗行为并未造成患者陈子仙的损害后果，因此对于其证明对象有异议。对于证据十八、十九的真实性没有意见，但对其证明对象有意见。理由与刚才的意见相一致。对证据二十、二十一的意见跟刚才的意见也是一致的。对鉴定费发票的真实性没有意见，对于证明对象有意见。我们认为这份鉴定文书不能作为定案依据的理由如下：1.经过质证，这两个鉴定人员不具备医疗损害鉴定的资质，并提供福建省高级人民法院在2013年9月25日发出闽高法【2013】349号文件《福建省高级人民法院关于委托医疗损害鉴定若干问题的意见〈试行）》规定，认为医疗损害鉴定可以委托医学会也可以委托司法鉴定机构，如果司法鉴定机构接受委托的，应选择2名以上鉴定人员共同进行鉴定，鉴定人员不具备相应临床医学专业高级以上技术职称的，应当在鉴定过程中咨询2名以上具有相应临床医学专业高级以上职称的专家并由提供咨询的专家出具书面意见。关于医疗损害鉴定的通知第七条有这样明确的规定。经过对鉴定人员的质询可知，程某有主治医师职称，黄某没有临床医学的技术职称，这时候就要咨询两位具有临床医学高级技术职称的专家。我们在质询第二位鉴定人时，他说有询问两个，一个是药学，一个是急诊。首先，临床上并不包括药学的专业技术职称。从本案看，他必须是内科学、急诊科学方面副主任医师以上相应的专业技术人员。而且，按照这份规定，第十六条明确规定，司法鉴定机构在鉴定过程中，咨询临床医学专家的，还应当在鉴定书中载明专家的姓名、职称和工作单位。因此从该份鉴定的主体这一块，鉴定人员不具备医疗损害鉴定的资质，程序上违法。2.根据司法鉴定通则第二十八条规定，司法鉴定机构应当至鉴定委托书生效之日起30个工作日内完成鉴定，期限可以延长，但是必须经过本机构负责人的批准，鉴定机构延长的，应当告知委托人，另有约定从其约定。这份鉴定文书足足做了七个多月的时间，程序上严重违法。3.经过刚才的质证，我们认为听证会场地是由原告提供的，按照我们常规的鉴定听证场地是在鉴定机构或者法院举行，而这个场地，他们是如何切磋的，我们不得而知。这种关系是否会影响到鉴定公正性，我们也不得而知，我们当时对在福州这个酒店开鉴定听证会也是很疑惑的。4.鉴定文书里面也很清楚屏南县医院的病历、抢救记录里面写的是4月10日10点40分，而视频里面是10点45分还在诊所，这两者存在严重矛盾，该矛盾对本案至关重要，因为关系到抢救及时性的问题，鉴定机构如果已经发现了这两个时间上的冲突的话，应当向法院发函，由法官核实到底几分的时候到了屏南县医院。事关案件的责任比例问题，这个时间非常关键，是10点45分从诊所出来，几时到了医院？以及到了医院的情况，这个事实必须调查清楚。如果鉴定人员认为这两个时间是冲突的，应当发函给法院，要求法庭依法调查，作出公正的判定。在屏南县医院从10点40分到11点01分才气管插管成功，按照我们的抢救、心肺复苏、ABC，首先是建立呼吸道。也就是说，整整二十分钟的时间，如果按照鉴定人所说是过敏性休克的话，心跳呼吸骤停，首先表现是喉头水肿、上呼吸阻塞，这时候抢救的第一个步骤就是要开放呼吸道，就是要气管插管。但是就从这份门诊病历来看，在屏南县医院整整二十分钟的时间，竟然没有给陈子仙开放气道，存在严重过错。我们认为鉴定人员脱离临床已经很久了。判断脑缺氧的状态，严重不严重，更多的要看瞳孔和对光反射，当时患者在屏南县医院急诊科的时候，神志不清，口唇青紫；双瞳孔约0.4cm（比正常扩大一点，但是没有达到散大的程度），对光反射迟钝（并不是说对光反射消失），当时还3-5次/分呈叹息样的呼吸，有呼吸说明还有氧气的吸入和接触，还有内呼吸、外呼吸的过程，并不存在导致他严重缺氧的后果，我们认为是屏南县医院抢救的错误，才导致原告目前植物人的状态。而且当时是张贤忠一个人扶着患者走路，上了的士，到了急诊科门口也是他扶着走下来的，如果说在诊所、在车上已经出现了心跳呼吸丧失，两三个人都抬不下来。因此，这份鉴定文书当中存在的问题，我们认为这个时间必须要查清楚。4.关于护理人员的问题，我们认为按照最高院的司法解释，原则上是一个人，鉴定人员说一天24小时，按照8个小时来确定护理人数，现在医院的实际情况是请一个护工，24小时大概一天100多元钱的情况。因此他对临床请护工的人数这一块并不了解。另外，这份鉴定文书认为，患者过敏性休克的可能性大，我们认为是没有理由的，按照我们的头孢类抗生素的说明书，对已经出现的头孢类过敏的病人是禁用头孢类的。对于后面医院的医务人员，对患者之前的情况不可能不知道，仍然还用了头孢类抗生素，说明他们不认可是因为这个原因导致了过敏性休克的状态。结合患者之前的基础的疾病，而且屏南县医院诊断是呼吸衰竭导致的，第二个诊断也是说药物过敏的可能，并不是确诊。因此，对原因没有办法确定的情况下，来判定责任比例70%-90%，我们认为是不负责任的。而且对患者出现的不适，送到医院的时间出现严重矛盾的情况下作出的70%-90%的结论，程序上是违法的，认定的事实也是错误的。因此，我们请求法庭再次委托有资质的鉴定机构进行鉴定，并且也申请追加屏南县医院作为本案的被告一并进行鉴定。 原告对被告张贤忠提供的闽高法【2013】349号《福建省高级人民法院关于委托医疗损害鉴定若干问题的意见〈试行）》质证认为，1.首先，被告张贤忠应当提供闽高法【2013】349号《福建省高级人民法院关于委托医疗损害鉴定若干问题的意见〈试行）》正式版本的出处，如果确实是真实的，省高院确实出具的这份意见。按照法律规定，应当属于无效。2015年3月15日修正的《立法法》第一百零四条第三款规定“最高人民法院、最高人民检察院以外的审判机关和检察机关，不得作出具体应用法律的解释”。修正前的《立法法》也有类似的规定。福建省高级人民法院的《〈试行）意见》显然超越职权。目前，审判实践中依据包括2016年5月1日《司法鉴定程序通则》及最高人民法院《关于人民法院对外委托司法鉴定管理规定》（法释[2002]8号）的有关规定。《司法鉴定程序通则》第二十五条“司法鉴定机构在进行鉴定的过程中，遇有特别复杂、疑难、特殊技术问题的，可以向本机构以外的相关专业领域的专家进行咨询，但最终的鉴定意见应当由本机构的司法鉴定人出具”。被告提供的所谓《〈试行）意见》要求“不具备相应临床医学专业高级以上技术职称的，应当在鉴定过程中咨询两名以上具有相应专业高级以上技术职称的临床医学专家，并由提供咨询的专家出具书面意见”等具体内容是对相关法律规定的扩大化解释，属于对当事人诉讼权利的非法限制，明显有超越职权之嫌，应属无效。所谓福建省高院《关于委托医疗损害鉴定若干问题的意见》就性质而言不属于法律、行政法规、地、地方性法规及规章不属于司法解释，同时也从未依据《立法法》的相关规定在政府公报，法制信息网以及在本行政区域范围内发行的报纸公共渠道对外发布公示，依法不应对社会公众形成约束力，立法形式应当属于无效。被告张贤忠之答辩内容于法无据。2.对于鉴定期限问题，鉴于案件的重大复杂，延长鉴定期限是行业惯例，鉴定机构也在程序上面进行了告知。鉴定程序的主要目的是为实体服务的，法庭应当看重的更应该是该鉴定结论。3.对方多次强调的场地问题，这是法院和鉴定机构为了方便当事人进行沟通，这个场地是法院的行装科确定的，并不违法，也不存在利益输送的问题。在整个过程中，鉴定人员没有特别偏袒谁，请求法庭予以落实。我们认为这是被告反应过度。4.时间问题，作为鉴定机构没有义务在这个问题上做过多纠缠，我们认为这个时间也不重要，重要的是被告在对原告的诊疗过程中是否尽到了法定义务，以及屏南县医院在这个过程中是否尽到了抢救义务。没有任何法律规定医院急救必须在几分钟内开放气道，必须立刻进行什么样的抢救措施。抢救过程应当根据患者的情况以及医院自身的技术和设备条件开展。对此被告应当举证证明屏南县医院确实存在过错导致患者病情恶化。因此被告方强调的上述几个时间点没有被告方所说的那么重要。即使时间点上存在着部分冲突，也不能否认，被告张贤忠在诊疗过程中没有询问过敏史、输液过程没有监测、没有及时抢救等一系列过失。被告方一直有强调原告在屏南医院入院时没有脑缺氧缺血，因为还有呼吸、瞳孔反射，但此时这个患者的血压和心率都是零，临床上已经出现了“泵衰竭”，心脏的血液灌注功能已经停滞，全身各重要器官处于缺血缺氧状态。即使我们病人存在每分钟四次的叹息样呼吸，也已经不能完成必要的气体交换，更不能保证脑部的血氧供应，这是临床的常识性问题。从目前的证据来看，病人已经处于缺血缺氧状态。5.被告张贤忠说患者在车上还是有意识的，下车后还能搀扶着行走，但是均没有证据予以证明。6.关于护理人员问题，24小时一百多块钱完全脱离现实。24小时必须需要三个人来护理。7.关于过敏性休克问题，一个人的过敏是一种多方面因素造成的结果，包括免疫系统的活跃程度，药物的物理性状，甚至患者的情绪变化都有可能造成影响。一个人一次过敏，并不意味着其终身都会对同种药物过敏。因此也不能因为后期使用某种药物不会过敏，就可以证明以前对该种药物也从来没有过敏过。临床上的应用主要还是强调使用前要询问过敏史，按规定做过敏试验，使用过程中密切监测，出现过敏反应及时处理。就这个案件来讲，闽东医院、附一医院头孢不过敏，不代表在被告处使用时就不过敏。被告的主要过失在于使用前没有询问过敏史，没有按规定做过敏试验，使用过程中没有密切监测，出现过敏反应没有及时处理。8.关于申请重新鉴定的问题，福建正泰司法鉴定中心具有良好的鉴定资质，整个鉴定程序严格遵循法定程序，结论的作出也是在充分了解了案件事实，并结合诸多医疗专家的综合性意见而作出，兼具科学、公正及客观性，鉴定结论真实、可靠，应为法庭审理所采纳。《司法鉴定程序通则》第三十一条也规定“有下列情形之一的，司法鉴定机构可以接受委托进行重新鉴定：“（一）原司法鉴定人不具有从事委托鉴定事项执业资格的；（二）原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的；（三）原司法鉴定人应当回避没有回避的；（四）办案机关认为需要重新鉴定的；（五）法律规定的其他情形”。由此可见，请求重新进行司法鉴定的前提条件是“一方当事人有证据足以反驳”以及“委托人或者其他诉讼当事人对原鉴定意见有异议，并能提出合法依据和合理理由的”。但迄今为止，被告方没有提出任何新的证据及合理理由，其重新鉴定要求的法律和事实依据明显缺失，依法应当不予采纳。另外补充一点，即使省高院意见是有效的，从效力等级来说，根据《中华人民共和国司法部令第132号《司法鉴定程序通则》自2016年5月1日起施行。该法施行时间为2016年5月1日，民高法（2013）349号施行时间为2013年9月25日，新法优于旧法。《司法鉴定程序通则》由司法部颁布，《试行意见》为省高院意见，且至今为试行，未正式实施；根据上位法优于下位法的原则，应当套用《司法鉴定程序通则》相应法规。《司法鉴定通则》第三十二条第二款规定“……进行重新鉴定的司法鉴定人中应当至少有一名具备相关专业高级专业技术职称。”根据以上条款，本次司法鉴定人具备执业资格，符合法律规定，仅在重新鉴定时要求鉴定人中应当至少有一名具有相关专业高级专业技术职称。 被告珠海联邦制药公司、古田同春医药公司质证认为，对于原告提交的上述证据都没有意见。关于原告提供正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见书的质证意见与原告意见一致，在被告张贤忠没有能提供足以反驳该鉴定结论的情况下，该鉴定结论应当成为定责的依据。 本院认为，一、原告陈子仙于2015年4月10日上午10时30分到被告张贤忠西医诊所就诊，就诊过程中出现情况异常后，原告就被送往屏南县医院。对此事实原告与三被告均无异议本院予以确认。对原告提供的证据一、二、三、四、五、六、七、九、十、十一、十八、十九、二十、二十一，被告张贤忠对原告提供的上述证据的证明对象有异议，但对上述证据的真实性未提异议，本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认。原告提供的上述证据，可以证明原告陈子仙于2015年4月10日上午10时30分到被告张贤忠西医诊所就诊，就诊过程中出现情况异常被送往屏南县医院。经屏南县医院抢救治疗后，当天中午就转至闽东医院治疗，后于2015年4月29日转至福建省医科大学附属第一医院治疗，2015年6月2日，转院至附近中医药大学附属康复医院，2015年7月16日转院至中国人民解放军第476医院重症医学科，至今仍未出院。被告张贤忠提交证据一、三、四、五、七。原告对被告张贤忠提交的上述证据的真实性未提异议，本院对被告张贤忠提交的上述证据的真实性予以确认。被告张贤忠提交的上述证据可以证实被告张贤忠已取得医疗机构职业许可证（西医内科），张贤忠具有内科、精神卫生专业，其诊所护士林金取得合格的护士执业证,同时也证实了被告张贤忠为原告所注射用头孢噻肟钠是由被告同春医药公司处售出。二、关于福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见书，被告张贤忠认为1、这两个鉴定人员不具备医疗损害鉴定的资质。2.这份鉴定文书足足做了七个多月的时间，程序上严重违法。3.听证会场地是由原告提供的，张贤忠也很疑惑的。4.屏南县医院的抢救记录时间与诊所视频时间相冲突。5、本案是屏南县医院抢救的错误。6、对已经出现的头孢类过敏的病人后面医院仍然还用了头孢类抗生素。鉴定机构对原因没有办法确定的情况下，来判定责任比例70%-90%是不负责任的，鉴定程序上是违法的，认定的事实也是错误的。张贤忠请求法庭再次委托有资质的鉴定机构进行鉴定，并且也申请追加屏南县医院作为本案的被告一并进行鉴定。本院认为，该鉴定意见书是由原告申请后，在本院主持下，由原、被告双方对送检材料进行了质证后，委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定，本案送检材料与委托鉴定的过程程序合法。《司法鉴定程序通则》第十八条规定，司法鉴定机构受理鉴定委托后，应指定本机构具有该鉴定事项执业资格的司法鉴定人员进行鉴定…。福建正泰司法鉴定中心提供的司法鉴定意见书中鉴定人程某具有法医临床鉴定和法医病理鉴定资格的主检医师；司法鉴定人黄某具有临床鉴定、法医病理鉴定、法医物证鉴定资格的主任医师。本案两位鉴定人员均取得司法鉴定执业资格证，具有鉴定资格本院予以确认。被告张贤忠认为屏南县医院的病历、抢救记录里面写的是4月10日10点40分，而张贤忠提供的视频里面是10点45分还在诊所出来，存在时间上的矛盾,且在屏南县医院从10点40分到11点01分才气管插管成功，认为是屏南县医院抢救的错误，才导致原告目前植物人的状态。而且当时是张贤忠一个人扶着患者走路，上了的士，到了急诊科门口也是他扶着走下来的，请求法庭再次委托有资质的鉴定机构进行鉴定，并且也申请追加屏南县医院作为本案的被告一并进行鉴定。本院认为，屏南县医院的抢救时间与张贤忠诊所的记录时间存在矛盾，仅体现张贤忠诊所时间记录器与屏南县医院时间记录器不一致而已，不能证明本案医务人员是否及时抢救患者的真实过程。张贤忠认为屏南县医院抢救的错误，请求法庭再次委托有资质的鉴定机构进行鉴定，并且也申请追加屏南县医院作为本案的被告，因张贤忠申请重新鉴定及追加屏南县医院作为本案的被告，本院不予支持。《司法鉴定程序通则》第三十一条规定，有下列情形之一的，司法鉴定机构可以接受办案机关委托进行重新鉴定：（一）原司法鉴定人不具有从事委托鉴定事项执业资格的；（二）原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的；（三）原司法鉴定人应当回避没有回避的；（四）办案机关认为需要重新鉴定的。本案的司法鉴定意见书是在本院主持下，由原、被告双方当事人对送检材料进行了质证后，委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定，并在鉴定之前鉴定机构已经组织双方当事人进行了听证，被告张贤忠没有提交足以反驳该鉴定意见的证据予以证明。本院认为，福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见书，程序合法，内容客观，该鉴定意见书的鉴定意见本院予以确认。 三、原告主张的各项赔偿问题。 1、住院期间陪护费 原告主张住院期间的陪费（护理费）262270元。其中闽东医院及福建医科大学附属第一医院费用18550元（175元/日×2人，暂由2015年4月10日计算至2015年6月2日，共53日）；福建中医药大学附属康复医院期间费用21120元（2015年6月2日至2015年7月16日，240元/日×2人，计44天），解放军第476医院期间费用222600元（2015年7月16日暂计至2017年4月12日，175元/日×2人，计636天）。原告提供所有病历资料以及证据中的两份护理费用发票。 被告张贤忠质证认为，（核对证据原件）我们只看到两张是从2015年6月2日到2015年7月1日，住院30天，每天240元，总共花费的费用是7200元。原告方提供的证据并不足以证明需要两人护理，医院里面的医嘱没有相应的建议；在福建中医药大学附属康复医院住院期间，一天按一人240元，两个人一天就是480元，没有法律依据。按照现在相应的规定，福州市雇请护工的标准，大概是150元/天左右，并且只能计算一人。住院天数按照住院小结上具体的天数核定，对这两张发票的真实性没有异议，充分显示了患者住院期间一天的护理费就是240元，这是所有的护理费，并不是原告主张的按照两个人来计算。 被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司质证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案鉴定意见为原告的护理人数2-3人。本院认为，原告在住院期间入住重症病房时，已有相应的专职医务人员具体护理，在此期间即原告在重症病房期间的护理人数只需1人即可，因此，原告在重症病房住院期间的护理人数为1人本院予以确认。原告经鉴定为一级伤残，生存期需完全护理依赖，依照鉴定意见，原告在普通病房期间的护理人数为2人本院予以确认。原告提供的证据五原告在屏南县医院的医疗费用单据和清单、证据六原告在福安闽东医院的医疗费用单据和清单、出院记录，该组证据可以证实原告于2015年4月10日经屏南县医院抢救，后于当日15点25分入住于福建省宁德市闽东医院重症科治疗，于2015年4月29日出院，住院19天。原告提供的证据七原告在福建省医科大学附属第一医院的医疗费用单据及出院记录，可以证明原告于2015年4月29日入住于福建医科大学附属第一医院重症病房，于2015年6月2日出院，住院33天。原告提供证据九福建中医药大学附属康复医院疾病证明、证据十原告在康复医院的医疗费用单据和清单、证据十一原告在康复医院治疗期间的护理品费用单据及出院记录，可以证明原告于2015年6月2日入住于福建中医药大学附属康复医院普通病房，于2015年7月15日出院，住院44天；原告提供的证据十八原告在中国人民解放军第476医院（以下简称476医院）住院治疗期间的后续病历资料，证据二十原告在476医院住院治疗期间的后续病历资料可以证明原告于2015年7月16日至2017年3月30日（定残日前一天）在476医院重症病房治疗，住院668天。综上，原告在重症病房住院天数为：闽东医院住院19天、福建医科大学附属第一医院住院33天、476医院住院624天，合计为19天+33天+624天＝676天。原告在普通病房的住院于数为：福建中医药大学附属康复医院普通病房住院44天，护理人数应为2人，护理天数为44天×2人=88天。另原告提供的证据十二护理费票据来源合法，该证据的真实性本院予以确认，证据十二可以证实原告在福建中医药大学附属康复医院住院期间所请的一个护理人员每天240元，共计30天，付出护理费7200元，本院予以确认。因原告未提供护理人员的收入状况，本院参照2016道路交通损害赔农、林、牧、渔业标准计算每天为：45764元/年÷12个月÷21.75天=175元。原告住院护理总天数为720天+44天（普通病房2人计算）－30天（请护工天数）＝734天，住院期间护理费计算为734天×175元+7200元＝135650元，本院予以确认。 二、关于住院伙食补助费。 原告认为，助院伙食补助费应由2015年4月10日计算至2017年4月12日，共733日，每天50元，依据是福建省财政厅闽财行（2007）25号《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条的规定，住院伙食补助费可按每人每天50元标准计算），原告住院伙食补贴费为36650元。 被告张贤忠质、古田同春医药公司、珠海联邦制药公司质证认为证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，原告主张的住院伙食补助费每天50元符合法律规定，本院予以认可。原告主张的住院天数应计算至原告定残的前一天即2017年3月30日。原告住院720天，其住院伙食补助费计算为720天×50元=36000元，本院予以确认。 三、关于伤残赔偿金。 原告认为，残疾赔偿金为720280元（36014元/年×20年）。根据2016年度道路交通事故损害赔偿调解部分数据的通知，城镇居民人均可支配收入36014元/年。原告提交证据八原告的单位（仙安公司）证明及工资表、原告的单位（圣朝公司）证明及工资表，证据十三原告在城镇的房屋租赁合同及房主的身份证明材料，证据十四原告缴纳的房屋租金票据、证据十五社区证明，证据十六原告的单位（圣朝公司）劳动合同，共同证明原告在城镇经常性居住，属于单位职工，应以城镇标准计算人身损害的赔偿金。另原告是古田人，前面是在古田，后期是在屏南。后面一份合同就可以看出近些年是在屏南工作。两份合同可以一起证明原告长期是在城镇工作的。根据相关法律规定，只要能够证明长期居住在城镇，就能按城镇标准计算。原告提供的合同以及屏南县古峰镇社区证明，包括租房合同、用工合同、缴费单，还包括工资单，可以证明原告应按城镇标准计算伤残赔偿金。 被告张贤忠质证认为，对仙安公司形式上的真实性有异议，对于证明对象、与本案的关联性均有异议。这份劳动合同书的时间是2010年4月6日至2011年4月5日，跟本起医疗事故的发生已经相距四年之久，不应作为本案的定案依据。原告有在两家单位工作吗？这两份证据时间上有冲突，即使在项目部工作，也是在一些农村工作。而且从居住证明也没有相应的派出所的证明以及暂住证之类的证明，原告提供的证据并不足以证明按照城镇标准进行计算相关的赔偿费用。对于工资发放也没有通过转账记录等等。对于证明内容以及形式上的真实性有意见。因此对原告所主张的按城镇标准计算残疾赔偿金以及误工费证据不足。 被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司质证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，被告张贤忠对原告提供的福建省仙安建设工程有限公司出具的证明、营业执照、劳动合同书、参保企业单位在职职工花名册、二级建造师注册证明的真实性以及证明对象有异议，但被告张贤忠未提供反驳的证据予以证明，本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认。原告提供的上述证据可以证明原告在2008年起担任福建省仙安建设工程有限公司副总经理、具有二级建造师资质。被告张贤忠对原告提供的屏南县圣朝投资有限公司营业执照、证明、工资表、个人住房社区证明、房屋租赁合同、屏南县门牌证、收款收据的证明对象有异议，但对证据的真实性未提异议，本院对原告提供的屏南县圣朝投资有限公司营业执照、证明、工资表、个人住房社区证明、房屋租赁合同、屏南县门牌证、收款收据的真实性予以确认，该组证据可以证实原告从2011年起至本案事故发生时，原告均居住于屏南县房屋。因此，原告主张的残疾赔偿金按城镇居民标准计算，本院予以确认。原告主张的残疾赔偿金应按照2017年道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入标准计算符合法律规定，本院予以认可。原告经福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见为一级伤残，于1959年11月21日出生，应按20年计算，其伤残赔偿金计算为：36014元×20年=720280元，本院予以确认。 四、关于误工费。 原告主张误工费为120981元，原告认为，参照劳动和社会保障部2008年1月3日《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中规定的月计薪天数21.75天折算，误工天数不包括休息日（即星期六、星期日），但包括法定节假日，即实际误工天数为537天（721天-721*2/7=515天休息日＋22天法定节假日）。误工费可按照2016年福建省房地产业的从业人员平均工资58801元／年标准计算，即每天为225.29元（58801元／年÷12月÷21.75天）。因此，原告误工费应为120981元（225.29元／天×537天）。原告提交证据八、十六证明其主张。 被告张贤忠质证认为，原告只能按照农村标准计算误工损失，对于天数问题具体请求法庭核定。 被告古田同春医药公司质证、珠海联邦制药公司质证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，原告提交证据八仙安公司的证明及工资表、证据十六圣朝公司劳动合同。被告张贤忠对该二份证据的真实未提异议，本院对原告提供的证据八、证据十六的真实性予以确认。本院认为，原告提供的二份证据不足以证明原告均从事房地产业（建筑业），原告的误工费应按照2016年道路交通事故损害赔偿标准的农、林、牧、渔业标准计算即45764元/年÷12个月÷21.75天=175元。原告的误工费天数应从2015年4月10日起计算至原告定残日的前一天即2017年3月30日，原告误工为天数为720天-190天（双休日）=530天。原告的误工费计算为：45764元/年÷12个月÷21.75天×530天=92750元，本院予以确认。 五、关于后期护理费用。 原告认为，原告的后期护理费应为3766800元（172元/日×3人，按20年计算），后期康复治疗费用待实际发生后另行起诉。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：”护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年，对照司法鉴定结论，原告伤残程度为一级伤残，且属完全护理依赖。考虑原告年龄小于60岁，身体状况良好，后续护理费按照20年计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，本案护理费可参照“居民服务和其他服务业”在岗职工平均工资标准（44896元／年）计算，则护理费为44896元／年÷12月／年÷21.75天=172元／天）。 被告张贤忠质证认为，对于原告后期护理费都应当驳回。1.从鉴定报告可以看出原告已经是一级伤残，“植物人”状态。而且鉴定在刚才接受质询的时候也说了，未来植物人能生存几个月还是几年，具体期限不得而知，我们认为待实际发生后另行主张。2.按照三人护理，每人每天172元的标准不符合法律规定。根据最高院的司法解释，原则上是一个人。而且，刚才鉴定人也说了，是按照24小时除以3，即每个人工作8小时来计算。因此，原告按照3个人，每人每天172元的后续护理没有事实和法律依据。病人住ICU是不需要人护理，出了ICU以后住院期间的护理，以及出院后的护理的等级是不一样的。而且在住院期间，即便按照原告主张的，按照两个人来护理的话，定残护理按3个人来护理，显然也不符合事实以及相应的法律规定。因此对于这一块应当全部予以驳回。 被告古田同春医药公司珠海联邦制药公司质证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，原告经福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见：原告因故致缺血缺氧性脑病，经治疗及恢复，目前检见呈植物生存状态等，综合评定为道路交通事故一级伤残、生存期间需要完全护理依赖、护理人数2-3人。原告为一级伤残，考虑原告年龄小于60岁，原告主张的后续护理费按照20年计算，本院予以确认。鉴定意见认为原告的护理人数2-3人，原告的后期护理人数应为2人，本院予以确认。原告没有提供护理人员有收入的情况，护理费可参照2016年道路交通事故损害赔偿标准的农、林、牧、渔业标准计算即45764元/年÷12个月÷21.75天=175元，原告主张后期护理人员按每人每天172元，未超过法律规定范围，本院予以认可。原告的后期护理费计算为：20年×365天×172元×2人=2511200元，本院予以确认。 六、关于鉴定费。 原告主张13700元，向法庭提交证据二十二转账凭证，说明原告已支付了该笔鉴定费。 被告张贤忠质证认为，这个不是正式票据。 被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司质证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，原告向法庭提交证据二十二转账凭证，之后福建正泰司法鉴定中心出具的增值税普通发票，发票注明，鉴定差族费及鉴定费13700元，该二份证据的真实性本院予以确认。原告主张的鉴定费13700元本院予以认定。 七、关于精神损害赔偿金。 原告主张100000元。认为原告正直壮年，根据福建省规定以及审判实践，根据原告目前的状况，以及给原告家属造成巨大的精神伤害，请求100000元精神损害赔偿金合理合法。 被告张贤忠质证认为，应当予以驳回，本案中被告张贤忠并不存在过错，已经尽到了相应的义务。 被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司质证认为，请求法庭依法认定。 本院认为，因本起事故，给原告造成了一定的精神损害。鉴于本案侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及本院所在地平均生活水平等因素考虑，原告伤残等级为一级，其主张精神赔偿金100000元偏高，本院酌定80000元予以确认。 综上所述，本院对全案事实认定如下，原告陈子仙于2015年4月10日上午10时30分到被告张贤忠西医诊所就诊，在就诊过程中出现情况异常，原告被张贤忠送往屏南县医院。经屏南县医院抢救治疗后，当天中午原告就转至闽东医院重症医学科治疗住院19天，后于2015年4月29日转至福建省医科大学附属第一医院重症医学科治疗住院33天，2015年6月2日，2015年6月2日，原告转入福建中医药大学附属康复医院普通病房住院，于2015年7月15日出院，住院44天，2015年7月16日转院至476医院重症医学科，至今仍未出院。经原告申请，本院于2016年8月25日委托福建正泰司法鉴定中心鉴定如下事项：1、张贤忠对陈子仙的诊疗过程是否存在医疗过错，如存在医疗过错，过错和陈子仙的损害后果之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定；2、对陈子仙的伤残等级和护理依赖程度、护理期、护理人数进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2017年3月31日作出正泰司鉴[2017]临鉴字第145号司法鉴定意见书，该鉴定书的鉴定意见为：1、屏南县古峰镇张贤忠西医内科诊所对被鉴定人陈子仙的诊疗过程中存在没有采取正确的抢救措施的医疗过错，此医疗过错与陈子仙缺血缺氧性脑病并呈植物生存状态的损害后果之间存在直接因果关系，属于主要因素，建议参与度为70%-90%。2、被鉴定人陈子仙因故致缺血缺氧性脑病，经治疗及恢复，目前检见呈植物生存状态等，综合评定为道路交通事故一级伤残、生存期间需要完全护理依赖、护理人数2-3人。据此，原告各项损失为：1、住院期间护理费135650元，2、住院伙食补助费36000元，3、伤残赔偿金720280元，4、误工费92750元，5、后期护理费2511200元，6、鉴定费13700元、7、精神赔偿金80000元，合计3589580元。 综上所述，本院认为，原告陈子仙与被告张贤忠存在医患关系事实清楚。原告经福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见书为：屏南县古峰镇张贤忠西医内科诊所对被鉴定人陈子仙的诊疗过程中存在没有采取正确的抢救措施的医疗过错，此医疗过错与陈子仙缺血缺氧性脑病并呈植物生存状态的损害后果之间存在直接因果关系，属于主要因素，建议参与度为70%-90%。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条规定：医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本院综合全案事实，确定被告张贤忠对原告的各项损失承担75%的赔偿责任，原告各项损失共计3589580元，被告张贤忠应承担原告各项损失的75%责任即计算为：3589580元×75%=2692185元。被告张贤忠申请追加古田同春医药公司、珠海联邦制药公司为其同被告参与本案诉讼，但张贤忠未提交证据证明被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司所提供的药品“注射用头孢噻肟钠”存在质量缺陷，也未能证明被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司提供的“注射用头孢噻肟钠”与原告的损害存在因果关系，本院认为，被告古田同春医药公司、珠海联邦制药公司没有过错，不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第五十七条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 被告张贤忠应在本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈子仙住院期待护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、后期护理费、鉴定费、精神赔偿金等2692185元。 如果被告张贤忠未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42948.90元，由原告负担14611.42元、被告张贤忠负担28337.48元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审 判 长  苏枝贵 审 判 员  周作通 人民陪审员  张久贵 二〇一七年十月二十六日 书 记 员  陈臻强 执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附判决所引用的法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：…（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。