江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏0722民初8750号 原告:苏州霞利广告标识有限公司,住苏州高新区何山路**。统一社会信用代码：913205057651474422。 法定代表人：王福生。 委托代理人李旭辉、庞培培，江苏瑞宏律师事务所律师。 被告:江苏东海水晶产业投资发展有限公司,住东海,住东海县牛山街道中华北路**会信用代码：913207220676734020。 法定代表人：李明。 委托代理人高立举、周景宝，江苏恒旭律师事务所律师。 被告:江苏雄国文化产业集团有限公司,住所地南京市雨花台区软件大道******，统一社会信用代码：91320000608956334F。 法定代表人：吴静。 委托代理人黄松华（系公司职员），男，1977年10月生，汉族，住南京，住南京市秦淮区iv> 被告:南京金銮广告传播有限公司,住所地,住所地南京建邺区万达广场西地贰街区**会信用代码：320107000023954。 法定代表人：刘皓。 委托代理人蒋旺翔，江苏天地仁和律师事务所律师。 原告苏州霞利广告标识有限公司（以下简称霞利公司）、江苏东海水晶产业投资发展有限公司（以下简称水晶公司）、江苏雄国文化产业集团有限公司（以下简称雄国公司）、南京金銮广告传播有限公司（以下简称金銮公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月15日受理后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，金銮公司提出上诉，本院依法予以驳回，金銮公司不服，上诉至连云港市中级人民法院，后被依法驳回上诉，维持原裁定。后依法公开开庭进行了审理，原告的代理人、被告水晶公司的代理人、被告雄国公司的代理人、被告金銮公司的代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求为：判令被告金銮公司支付工程款78万元及利息（自工程实际交付之日起，按银行同期同类贷款利率，计算至实际付清款项之日止）；判令被告水晶公司和雄国公司在欠付工程款范围内承担连带责任；诉讼费用被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求变更为：如果达不到工程款结算的条件就按照合同价款94万元的工程款主张欠付的45%即423000元主张（之前15%的预付款已付清；室内工程完成应付30%，只支付了15%；室外完成应付30%，但没有支付）。事实和理由：2015年9月30日，原告以变更前的名称苏州霞利与金銮公司签订了《建设工程施工分包合同》，约定：被告将其承包的东海水晶城一期工程标识工程分包给原告，工程名称为2号馆标识系统制作安装，承包方式为包工包料。承包范围为2号馆1－4层室内外标识标牌的制作安装。采用固定单价计价，工程总价款94万元，后增加工程量12万元，共计1060000元整。合同还对工程款结算、付款期限和方式进行了约定。 合同签订后，原告按照合同约定完成了全部工程，且该工程于2015年年底竣工并经验收合格，现已交付使用。但是被告南京金銮广告传播有限公司后仅支付30%的工程款即280,000元整，剩余款项经原告多次催要无果。江苏东海水晶产业投资发展有限公司是中国东海新水晶城一期工程的总发包方，被告江苏雄国文化产业集团有限公司是该工程的总承包方，该公司原名称为江苏雄国建设工程集团有限公司，三被告之间尚有工程款未结算。综上，为维护原告合法权益，特依照我国《民事诉讼法》、《建筑法》等相关法律规定提起诉讼，恳请贵院查明事实，判如所诉。 被告水晶公司辩称，原告要求答辩人对本案承担责任，违反合同相对性的原则，原告要求答辩人在欠付工程款范围内承担连带责任该请求不能成立。因为原告依据最高院司法解释的第二十六条的规定，无理无据。 被告雄国公司辩称，我和被告金銮公司存在合同关系，我们是分包给被告金銮公司的，我们是总承包的，后把部分分包给金銮公司的。被告水晶公司是发包的。我方不应承担责任，根据合同要求已经支付了我们应付的工程款，已经支付给被告金銮公司了。 被告金銮公司辩称，合同约定是固定单价合同，按实结算。合同的付款条件是室外部分安装完成后支付工程总价30%，工程审计结束后付至结算价格的95%，5%作为质保金，质保期满半年内付清。目前由于原告的原因合同工程量并未全部完成，未经验收和审计，所以不应当付款也不应当承担违约责任。 本院经审理认定的事实如下： 2015年4月2日，被告水晶公司与被告雄国公司签订了《建设工程施工合同》，约定：前者将东海新水晶城一期工程2号馆室内装饰装修工程发包给后者施工。合同价款112224313.02元；计划工期2015年4月5日至2015年8月2日，总工期120天，以实际开工日期为准。 后雄国公司又把广告标识工程分包给金銮公司施工。 原告苏州霞利广告标识有限公司以前的名称为苏州霞利霓虹广告装饰有限公司，后变更为现名称。金銮公司（甲方）又把部分室内外标识标牌制作安装工程分包给原告霞利公司（乙方）实施工，双方2015年9月30日签订了《建设工程施工分包合同》，工期45天，2015年9月28日至2015年11月6日。承包方式为包工包料，工程造价90万元。合同对工程款支付约定：本合同签署后3天内向乙方支付合同工程总价的一15%作为预付款，乙方室内部分安装完成验收合格后支付工程总价的30%，乙方室外部分安装完成验收合格后支付工程总价的30%，工程审计结后支付至结算价款的95%。5%的工程质量保证款半年内付清。 合同签订后，原告进行了施工。该涉案工程已投入使用。原告和被告金銮公司之间及三被告之间均未进行结算。 被告金銮公司支付了28万元工程款给原告。 上述事实有当事人陈述、《建设工程施工合同》、《建设工程施工分包合同》等证据予以证实。 关于原告是否完成合同约定的工程内容，双方举证、质证和陈述如下： 原告举证了其自行制作的工程量清单。并称都完工了，已经提交给被告金銮公司了，我们是通过电子版的。是通过QQ邮箱772×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，是2016年1月份，对方账户是399×××＠ｑｑ.ｃｏｍ,庭后可以提供发送记录。工程已经交付使用了。 被告发表了如下质证意见：对二号馆清单是原告单方制作，由于双方未审计结算及核对无法确定最终的结算金额，另对于清单中，除了玻璃防撞标识18万元，不是原告做的，是我们自己做的；以及增项部分11、12万元左右，不是我们要求增加的；对该两项我方不认可，防撞标识是在合同范围内，代理人不清楚。对于数量和单价需要核实。并称原告没有完成施工，没有发送邮件。 被告金銮公司举证了一份2016年12月17日发送给原告的《函告》，内容为：被告列举了原告没有完成的施工项目：室内部分：合同项204吊顶导向标识，约定23件，实际安装21件，样式不符合设计要求；2.05墙面立体字标识约定56件，没有做；2.10功能区立体字标识约定5套，没有做；3.01卫生间吊顶导向标识约定21件，实际安装20间，样式不符合设计要求。合同项1.02幕墙标识（小）约定1套，没有做；1.03入口标识，约定4套，实际做3套，且与设计不符；1.06行人导向标识，约定15件，没有做；1.09停车场标识，约定7件，完成23件。要求进行整改和配合验收。证明截止发函时原告室内室外均有很多项目没有做完，且存在整改问题，原告没有按照合同履行相应的义务致使付款条件没有成就。 对此，原告质证意见为：对该证据有异议，只是通过函告的形式告知原告，部分工程量存在整改问题，但没有得到原告的认可，该函告不能作为证据。同时，该函告中并未提到玻璃防撞标识不属于原告完成。 原告没有进一步按照本院要求举证电子邮件的内容及发送记录。 本院认为：原告与被告金銮公司签订的《建设工程施工分包合同》是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应当安装合同的约定履行各自的义务。合同签订后，原告进行了施工，即使原告所函告的未完成的项目内容属实，也仅仅为极少的部分，且整个工程已交付使用，应当认为尽管双方没有对工程进行审计，但可以认定原告已基本完成了施工的内容。按照合同约定，工程审计结后支付至结算价款的95%，现工程没有审计，不具备支付到95％的条件，但被告应当按照合同约定支付工程的进度款至75％（先期、室内、室外），但被告仅仅支付了28万元，大约30％的工程进度款，剩余的45％未付，被告应当支付该欠付的45％即（94万元×45％）42.3万元工程进度款。其他款项待工程审计后，按照合同约定，原告可另行主张权利。原告主张按照工程实际交付之日起计算利息损失，但其没有举证证明实际交付的日期，自原告起诉之日，按照银行同期同类贷款利率，计算至实际付清款项之日止。 被告金銮公司在其承包到工程后，将部分工程分包给霞利公司，该行为合法有效，原告请求其承担责任无事实和法律依据。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告南京金銮广告传播有限公司于本判决生效后10日内容支付给原告苏州霞利广告标识有限公司欠付的工程进度款42.3万元及利息（以42.3万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2016年12月15日起计算至实际付清之日止）； 驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费11600元，由原告负担5310元，由被告金銮公司负担6290元（已由原告垫付，被告于本判决生效后10日内支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向本院预交代收二审上诉案件受理费11600元。收款人：江苏省连云港市中级人民法院，开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅缴纳。先到本院立案庭开具交款票据，然后到上述指定银行交款，交款后将票据交至本院立案庭。逾期不交，则报江苏省连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。 （此页无正文） 审 判 员 井西华 二〇一七年十月二十五日 法官助理 周玲微 书 记 员 霍学聪 上诉须知： 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。