黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终213号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司宁安营销服务部，住所地黑龙江省牡丹江市宁安市。法定代表人：于贞楠，该公司总经理。委托诉讼代理人：王超，该公司内勤。被上诉人（原审原告）：陈沛芳，女，1949年6月24日出生，汉族，住黑龙江省宁安市东京城林业局。委托诉讼代理人：金菲，黑龙江法大律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司宁安营销服务部（以下简称平安财产保险公司）与被上诉人陈沛芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省宁安市人民法院作出的（2019）黑1084民初1740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。本案现已审理终结。平安财产保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判平安财产保险公司部分金额不承担责任；2.诉讼费和鉴定费由陈沛芳承担。事实和理由：1.司法鉴定结论的伤残等级及护理时长不合理。伤残鉴定应在伤后6－8个月进行；护理时长最高应为60天，而不应是104天。2.诉讼费用、鉴定费用属于责任免除，平安财产保险公司不应承担；3.精神损害赔偿金过高，因陈沛芳对于损害事实也有一定责任，故3000元为宜。陈沛芳辩称，1.本案中的司法鉴定是一审法院依法委托进行的，一审中平安财产保险公司并无异议，没有举证证明鉴定结论错误，故鉴定结论依法应当采信；2.鉴定机构作出的护理期限是依据相应标准作出，即伤后贰人护理30日，继之壹人护理30日，二次治疗壹人护理贰周，在计算护理费时折算为是104个护理日，并非是伤后104日的护理周期，平安财产保险公司理解错误；3.精神损害抚慰金金额是合理的，本案交通事故中陈沛芳是无责任一方，且认定精神损害抚慰金也是根据伤者的年龄、身体状况等综合情况，陈沛芳已经是六十多岁的老人，事故对其影响非常严重，且所带来的精神损害远大于身体损害。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈沛芳向一审法院起诉请求：1.判令平安财产保险公司赔偿陈沛芳医疗费50324.49元、住院伙食补助费3600元、交通费360元（伤残赔偿金、误工费、护理费待司法鉴定后明确），暂计54284.49元；2.判令平安财产保险公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）限额内承担赔偿责任，不足部分由张庆森按事故责任比例承担赔偿责任；3.判令诉讼费、鉴定费由平安财产保险公司、张庆森承担。诉讼过程中，陈沛芳变更诉讼请求为:放弃对张庆森的诉讼，要求平安财产保险公司在交强险医疗费限额内赔偿陈沛芳10000元（包括医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费），在死亡伤残赔偿限额内赔偿陈沛芳护理费17118.40元（164.60元/日×2人×30日+164.60元/日×1人×30日+164.60元/日×1人×14日）、伤残赔偿金64220元（29191元/年×20%×11年）、交通费108元、精神损害抚慰金5000元，合计96446.40元。平安财产保险公司承担本案的诉讼费及鉴定费2700元。一审法院认定事实：2019年3月31日13时00分，谢苏驾驶黑CZXXXX号小型轿车，在国道鹤大公路581公里+700米处，与相对方向驶来张庆森驾驶的黑CYXXXX号小型面包车相撞，造成黑CZXXXX号车辆驾驶员谢苏、乘车人陈沛芳、陈丽萍、陈俊芳及黑CYXXXX号车辆驾驶员张庆森、乘车人王金城、庄龙江、刘宝平、张兆林、张代生、张连龙受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，陈沛芳被送至牡丹江医学院附属红旗医院住院治疗19天，被诊断为急性硬膜下出血右侧、脑血肿、蛛网膜下出血等，支出医疗费25719.24元。陈沛芳于2019年4月20日入东京城林业局医院住院治疗17天，被诊断为右桡骨远端粉碎陈旧性骨折、右尺骨头陈旧性脱位，支出医疗费23073.82元，门诊费用1531.43元。经宁安市公安交通警察大队认定谢苏负事故主要责任，张庆森负事故次要责任，陈沛芳及陈丽萍、陈俊芳等人无责任。2019年9月10日，牡丹江市博爱医院司法鉴定所的司法鉴定意见：“1.陈沛芳右腕功能丧失50%以上，达伤残九级；2.根据伤情，伤后需贰人护理30日，继之壹人护理30日；3.根据伤情，伤后85日内需增加营养饮食；4.根据伤情，择期行右桡骨内固定物取出术，医疗费用约人民币9000元或以实际发生合理数额为准；5.择期行右桡骨内固定物取出术，需壹人护理贰周；6.择期行右桡骨内固定物取出术，建议术后15日内增加营养饮食。”陈沛芳支出鉴定费2700元。黑CYXXXX号车辆在平安财产保险公司处投保了交强险，事故发生在保险期限内。黑CZXXXX号车内受伤人员谢苏、陈丽萍、陈俊芳不要求平安财产保险公司在交强险限额内予以赔偿。另查明，2018年黑龙江省居民服务和其他服务业就业人员平均工资60090元/年，核164.63元/日，城镇居民人均可支配收入为29191元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体的应当依法承担赔偿责任。张庆森驾驶车辆与谢苏驾驶的车辆相撞，导致乘车人陈沛芳受伤。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，本案应先由平安财产保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由谢苏与张庆森按照各自过错的比例分担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条的规定，陈沛芳要求平安财产保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额内给付医疗费、住院伙食补助、二次手术费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额内给付护理费17118.40元、交通费108元、精神损害抚慰金5000元，其计算方式及结果符合或低于法律规定的标准，予以支持。陈沛芳要求平安财产保险公司给付伤残赔偿金64220元，陈沛芳于1949年6月24日出生，于2019年9月10日被评定为九级伤残，故其伤残赔偿金应按照2018年黑龙江省城镇居民人均可支配收入为29191元/年计算10年，计58382元（29191元/年×20%×10年），陈沛芳诉讼请求中超出部分，一审法院不予支持。综上，一审法院确认平安财产保险公司应在交强险限额给付陈沛芳各项损失共计90608.40元。平安财产保险公司对鉴定结论有异议，但未能提供充分证据证明其主张，一审法院对其辩解不予采纳。综上，一审判决：1.被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司宁安营销服务部于本判决发生法律效力之日赔偿原告陈沛芳各项费用共计90608.40元；2.驳回原告陈沛芳其他的诉讼请求。双方当事人在二审均未提供新证据，二审查明事实与一审认定事实一致，双方当事人对上述事实均无异议。另查，陈沛芳在一审诉讼期间因与原审被告张庆森自行达成和解协议为由，放弃要求张庆森在本案中承担相应责任的诉讼请求。本院认为，（一）关于平安财产保险公司提出司法鉴定涉及伤残及护理时长不合理的问题。在一审法院诉讼期间，一审法院组织双方当事人对司法鉴定进行了质证，并根据平安财产保险公司的申请，由鉴定人员出庭对其异议进行具体解答，认为陈沛芳的伤情临床治疗效果稳定后才进行的鉴定，平安财产保险公司虽然有异议，但未提供相应的证据支持其主张，亦未再提出书面重新鉴定申请，故平安财产保险公司应当承担举证不能的法律后果；对于护理时长司法鉴定的意见为伤后需贰人护理30日，继之壹人护理30日，并非平安财产保险公司主张的104日，故其主张没有相应的事实及法律依据。（二）关于诉讼费及鉴定费用负担的问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故一审法院判决由平安财产保险公司负担部分诉讼费用正确。平安财产保险公司主张的免责条款是格式化条款，不能对抗法律、法规的规定，故对平安财产保险公司的此项诉讼请求不予支持。（三）关于精神损害抚慰金5000元的问题。平安财产保险公司主张陈沛芳对损害后果有一定责任，但没有相应证据予以佐证。一审法院综合陈沛芳的年龄、伤情等因素，酌情判决5000元较为适当。故平安财产保险公司该项主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2211元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司宁安营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长  **刚审判员  李慧宇审判员  高玉林二〇二〇年五月八日书记员  刘 璇