姜荣强与新疆天宇建设工程有限责任公司、张露萍建设工程施工合同纠纷一审民事判决书 新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）兵0203民初59号 原告：姜荣强，男，1972年4月5日出生，汉族，无固定职业。 委托诉讼代理人：曹建军，新疆凤兴律师事务所律师。 被告：新疆天宇建设工程有限责任公司，住所地：铁门关市二十九团新城镇河北花苑商铺15栋1、2号商铺。 统一社会信用代码：91659006738381154。 法定代表人：张安群，系公司总经理。 委托诉讼代理人：田凯，新疆天擎律师事务所律师。 被告：张露萍，男，1976年5月14日出生，汉族，无固定职业。 委托诉讼代理人：姚武，新疆梨城律师事务所律师。 原告姜荣强与被告新疆天宇建设工程有限责任公司（以下简称天宇公司）、张露萍建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姜荣强及其委托诉讼代理人曹建军、被告天宇公司的委托诉讼代理人田凯、被告张露萍的委托诉讼代理人姚武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姜荣强向本院提出诉讼请求：1.要求两被告共同支付拖欠原告的劳务费772670元（包含保证金）；2.由被告承担本案诉讼费用。在庭审过程中，原告对第一项诉讼请求进行了变更：要求张露萍承担给付责任，天宇公司承担连带责任。事实和理由：2013年8月至2015年6月期间，原告组织人员在被告承建的第二师二十一团天河小区1-8号楼房建设工程中从事劳务工作，双方签订了《劳务合同》，由原告负责该工程中的3、4、6、7号楼房的劳务施工，上述工程于2015年竣工并投入使用，两被告陆续给原告支付了大部分劳务费，剩余的劳务费772670元（包含保证金），经原告多次索要无果，故诉至法院，请求保护原告合法权益。 被告天宇公司辩称，天宇公司从未让原告等人在二十一团天河小区从事劳务工作，从未与原告签订过劳务合同也没有委托或授权他人与原告签订过劳务合同，从未与原告进行过结算。综上，原告起诉天宇公司，要求天宇公司承担连带责任没有事实和法律依据，请求驳回原告对天宇公司的诉讼请求。 被告张露萍辩称，原被告之间仅就合同约定对劳务费做出了相应的结算，根据签订的劳务合同，必须在涉案工程竣工后且不存在质量问题的情况下才具有付款的条件，所以现在起诉时机不恰当；原告完成的工程出现严重质量问题，构成违约，由于原告没有维修导致二十一团自行对工程进行了修缮，并支付了相应的款项，该笔款项应予扣除；原告隐瞒了被告已支付相应款项的事实，虚报诉讼标的；原告的工人杨某已向焉耆垦区人民法院申请执行劳务费47000元，该执行款属于原告诉请当中劳务费的组成部分；由于双方签订合同期间，原告欺骗被告造成单价明显高于当时市场价格，每平方米多了70余元，请求法院根据当时的价格进行变更处理。综上，原告的诉讼请求不成立，请求予以驳回。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：1.建设工程施工劳务分包合同一份，证实原告与张露萍签订的劳务分包合同所从事的施工工程是天宇公司承建的二十一团天河小区1-8号楼中的3、4、6、7号楼，双方约定的保修期为竣工后1年；2.重庆市璧山区人民法院民事判决书一份，证实天宇公司将涉案工程1-8号楼转包给了张露萍，张露萍系涉案工程项目的负责人；3.欠条一份，证实张露萍对拖欠原告剩余的劳务费及保修金出具了欠条，并约定保修期满后将款项全部付清；4.通知8份，证实涉案楼房已于2015年9月开始有人陆续入住使用；5.黄某的证人证言，证实杨某和牛某的活是张露萍临时增加的，其劳务费应由张露萍支付，不应从姜荣强的工程款中扣除。 被告天宇公司向本院提交如下证据：1.焉耆垦区人民法院民事判决书一份，证实二十一团天河小区1-8号楼是天宇公司承建，张露萍为该工程的实际施工人；张露萍在天河小区欠牛春红、杨某劳务费，法院判决张露萍给牛春红、杨某支付劳务费，由此可以看出天宇公司不承担任何责任。2.第二师中级人民法院民事判决书一份，证实胡月红、张中华挂靠在环宇公司名下，也是拖欠劳务费，张中华等人起诉到库尔勒垦区人民法院，一审判决环宇公司承担连带责任，二审判决环宇公司不承担连带责任，撤销了一审判决。3.2015年2月10日和2016年2月1日（领）借款单两份，证实2015年2月10日，姜荣强从天宇公司领取了200000元，张露萍不知道，没有从涉案标的中扣减；2016年1月18日张露萍给原告出具欠条后，原告带人到天宇公司要工资，因张露萍不出面，2016年2月1日天宇公司向姜荣强支付劳务费100000元。4.（领）借款单18份，证实张露萍是实际施工人，天宇公司只认张露萍，所有款项都支付给了张露萍，与原告没有任何关系。5.承诺书一份，证实原告领取100000元后，为了防止后面的事情再次发生，原告及何**兴向天宇公司进行了承诺，同时证明本案与天宇公司无关。6.工程项目承包协议书一份，证实张露萍承包二十一团天河小区的工程，承包方式是包工包料，天宇公司只收取管理费，乙方施工期间不得以甲方名义签订任何书面材料，否则无效。 被告张露萍向本院提交如下证据：1.二十一团出具的证明两份，证实涉案工程未交工，且出现问题进行维修后共花费110124元，该费用由天宇公司承担了，但实际应由原告承担。2.证人杨某证言，证实其夫妻两人在原告姜荣强的电工班工作，因劳务费问题，将张露萍起诉，法院将劳务费判给了张露萍，现姜荣强提出的劳务费应该把他们的劳务费扣除。 根据原告姜荣强申请，本院对马学峰做了询问笔录，证实涉案工程的外墙刮槽是由马学峰带人施工的，马学峰同意工程款由姜荣强支付。 对双方提交的以上证据，当事人质证、本院认证如下： 对姜荣强提交的证据1，天宇公司对真实性无法判断，并认为是原告与张露萍之间的个人行为，与其无关；张露萍对整体真实性认可，涂改部分无法确认不认可，认为合同约定竣工后才具有付款义务，但原告未提交相应资料申报，使被告无法顺利竣工，且合同约定的承包价360元／平方米，比当年250元／平方米明显过高。该合同是双方当事人自愿签订的，虽然部分涂改，但不影响合同的效力，故本院予以认定。对原告提交的证据2，两被告对真实性没有异议，但对证实的问题不认可，认为张露萍是涉案工程实际施工人，该工程是张露萍负责施工，天宇公司没有把工程转包给张露萍。因该判决书涉及的是租赁合同纠纷，与本案审理的属不同法律关系，审理的内容亦不相同，故本院不予认定。对原告提交的证据3，天宇公司对真实性无法确认，该欠条上名字是姜云强，不是原告姜荣强，欠条上的注释说明原告起诉的数额有异议，且按照相对性原则，谁打条子找谁要钱，天宇公司不承担责任；张露萍对欠条的真实性认可，但认为从欠条内容看并非应立即支付，现在楼房没有竣工，存在质量问题欠条确定的数额是暂估的，且欠条是向姜云强出具的。因该欠条系被告张露萍出具，原告姜荣强向法庭提供，结合其他证据，姜荣强施工了涉案工程，并从两被告处领取了部分工程款，可以认定姜云强即本案原告姜荣强，对该证据本院予以认定。对原告提交的证据4，两被告均不予认可，因该证据客观真实，故本院予以认定。对原告提供的证据5，因证人黄某未提供证据证实杨某和牛某的活是张露萍临时增加的，故对该证言本院不予认定。 对天宇公司提交的证据1，姜荣强对真实性没有异议，但认为该判决书涉及的法律关系与本案不同，与本案没有任何关系；张露萍无异议。结合杨某的证言，能够确定杨某夫妻在姜荣强的电工班工作及他们应得的劳务费，故本院予以认定，但该判决书涉及的是债务转移合同纠纷，与本案审理的属不同法律关系，故不能得出在本案中天宇公司不承担任何责任的结论。对天宇公司提交的证据2，姜荣强不予认可，认为与本案没有关系；张露萍无异议。因该判决书涉及的法律关系与本案不同，审理的内容亦不相同，故本院不予认定。对天宇公司提交的证据3，姜荣强对真实性无异议，但认为2015年那笔钱已经扣除了，2016年那笔钱应从诉讼标的中扣除；张露萍无异议。因双方对该证据无异议，本院予以认定，但无法证实张露萍对姜荣强2015年2月10日从天宇公司领取200000元不知情，该款未从涉案标的中扣除。对天宇公司提交的证据4、5，因双方均无异议，本院予以认定，但不能证实天宇公司与原告姜荣强没有任何关系。对天宇公司提交的证据6，因双方均无异议本院予以认定。 对张露萍提交的证据1，姜荣强不予认可，天宇公司无异议。因该证据系发包方二十一团单方出具，且未注明维修时间，亦无法确定是材料的原因还是施工的原因造成的，故本院不予认定。对张露萍提交的证据2，姜荣强不予认可，天宇公司无异议。结合天宇公司提交的焉耆垦区人民法院民事判决书能够确认，故本院予以认定。 关于本院对马学峰做的询问笔录，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：天宇公司将其承包的二十一团天河小区1-9、12、13、15、18、21号楼工程转包给张露萍、程飞、马烈，并于2014年8月14日签订了《工程项目承包协议书》。2013年11月1日，张露萍与姜荣强签订了《建筑工程施工劳务分包合同》，主要载明：工程名称为二十一团天河小区1-8号楼项目部；工程数量及内容为天河小区3、4、6、7号楼施工图纸内标明在劳务作业（保温板、保温板之外工程、暖气、防腐、防水、门窗、闭路网线、消防不在本劳务合同之内，散水之外不包括在内）；开工日期为2013年8月10日；承包方式为综合单价承包，包工不包料；保修期为一年，扣除5%的保证金，期满后，一次性付清该工程款。2016年1月18日，张露萍出具欠条一张，内容“兹有天宇公司鸿鑫分公司二十一团天河小区1-8＃楼项目部姜云强3、4、6、7商业楼劳务费604000（陆拾万零肆元）加上保证金1686700（壹拾陆万捌陆仟柒佰元正），保证期满后可以退还，如工程有质量问题，三日内到工地处理，如不到，项目部另叫人处理，从保证金里面扣除。注明：外墙刮槽工资没有扣除，账目有错，双方可以在对账。”劳务费604000（陆拾万零肆元）、保证金1686700（壹拾陆万捌陆仟柒佰元正）有误，应为劳务费604000（陆拾万肆仟元）、保证金168670（拾陆万捌仟陆佰柒拾元整）。2015年2月10日，姜荣强从天宇公司领款200000元；2016年2月1日，姜荣强从天宇公司领款100000元。牛春红、杨某在二十一团天河小区1-8号楼从事布线管、预留水洞工作，其中1、2、5、8号楼由何**兴承建施工，姜荣强和何**兴每人四栋楼，工程量同样多，因劳务费问题将天宇公司、张露萍、黄某诉至法院，本院作出（2016）兵0203民初169号民事判决书，判决张露萍支付劳务费45500元。马学峰在涉案工程中从事外墙刮槽工作，其同意劳务费由姜荣强领取并支付。涉案工程未验收，但从2015年9月陆续有人开始入住使用。 张露萍出具欠条中的姜云强即原告姜荣强。 本院认为，天宇公司将其承包的涉案工程转包给张露萍，张露萍又将工程交由姜荣强施工，因张露萍、姜荣强均系自然人不具备施工资质，故他们之间签订的合同均无效。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”、第十四条第（三）项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，涉案工程虽未验收，但从2015年9月份陆续有人入住使用，应视为工程已竣工，故姜荣强要求给付欠付工程款，符合法律规定。经审理，本案的争议焦点为：一、天宇公司是否应承担责任，该承担什么责任；二、原告应得工程款的数额及保证金是否应退还。 关于争议焦点一：天宇公司将其承包的涉案工程非法转包给张露萍，他们之间的转包合同无效，天宇公司存在过错，且天宇公司向原告姜荣强直接支付过工程款，应视为其对张露萍将工程交由姜荣强施工的行为知情并认可，因此天宇公司应对张露萍在工程项目上的行为负责，故天宇公司对张露萍欠付工程款应承担连带责任。 关于争议焦点二：张露萍出具的欠条能够证实其欠付款项的数额为604000元（包括马学峰外墙刮槽的劳务费），因姜荣强认可欠条出具后，又从天宇公司领取100000元，故该款应予扣除。本院作出的（2016）兵0203民初169号民事判决书及杨某的证言能够证实杨某及牛春红应得劳务费45500元，该款实际应由姜荣强和何**兴各承担一半，故该款中22750元（50%）应予扣除。关于质保金是否返还的问题。根据《建设部关于印发的通知》第二条的规定：“本办法所称建设工程质量保证金（保修金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可由发承包双方在合同中约定。”缺陷责任期从工程通过竣（交）工验收之日起计。本案中，张露萍与姜荣强就质保金的返还没有明确具体的约定，故应按照法律的规定，最长时间为24个月。涉案工程的竣工时间为2015年9月。故姜荣强主张返还质保金的请求符合法律的规定，本院对其要求返还质保金168670元的请求予以支持。 张露萍辩称在签订合同期间，由于姜荣强的欺骗，造成单价明显高于当时劳务市场价格，因其未提交相关证据证实，故对其辩解意见本院不予采纳。两被告辩称姜荣强2015年2月10日从天宇公司领款200000元，张露萍不知情，应予扣除，因姜荣强领取该款是在张露萍出具欠条之前，且天宇公司在庭审中陈述其付款时已经通知张露萍，但张露萍不到场，故对该辩解意见本院不予采纳。张露萍辩称因姜荣强施工质量不合格，导致二十一团自行维修，由此产生的维修费应予扣除，因张露萍提交的二十一团证明是其单方出具的且未注明维修时间，亦无法确定维修是因为材料质量的原因还是施工质量的原因，且张露萍拒绝进行鉴定，故其应承担举证不能的法律后果，故对其辩解意见本院不予采纳。 综上所述，张露萍欠付姜荣强工程款481250元（欠付总价款604000元﹣已付工程款100000元﹣应付工程款22750元），应退还保证金168670元，合计649920元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十四条第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张露萍于本判决生效之日起五日内支付原告姜荣强工程款481250元、退还保证金168670元，合计649920元； 二、被告新疆天宇建设工程有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告姜荣强的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11527元，由原告姜荣强负担1831元，被告张露萍、新疆天宇建设工程有限责任公司负担9696元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第二师中级人民法院。 审 判 长  刘春辉 审 判 员  程 蒙 人民陪审员  刘廷碧 二〇一七年九月二十八日 书 记 员  朱 磊 附相关法条 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 1