四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川13民终2522号 上诉人（原审原告）：冯成友，男，汉族，1952年2月9日出生，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：侯谦，四川杉侯律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南充市顺庆区四方天燃气有限公司,住所地南充市顺庆区凤山乡小坝子村。 法定代表人：李红，经理。 委托诉讼代理人：宋彬，四川兴恒平律师事务所律师。 上诉人冯成友因劳动争议纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2017）川1302民初111号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法由民一庭庭长黄东担任审判长，与审判员陈智慧、审判员刘大轩组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人冯成友提出诉讼请求：请求撤销原判，依法改判四方天然气公司支付冯成友因未签订书面劳动合同的11个月期间的双倍工资27240.4元，支付冯成友因公负伤的医疗费4527.35元、护理费1200元、交通费100元、住院伙食补助费400元、营养费1140元，拖欠冯成友的3个月工资款7429.2元，赔偿金7429.2元，以上共计49466.15元；二审诉讼费由四方天然气公司负担。事实和理由：1、冯成友与四方天然气公司之间构成劳动关系。四方天然气公司到庭证人潘某证明冯成友是四方天然气公司职工，庭审中潘某对冯成友2016年2月29日至2016年8月31日工资统计表的真实性予以确认。冯成友2016年度月平均工资为2476.4元。根据查明的事实，四方天然气公司未能给冯成友购买养老保险，根据最高法院有关指导性意见，劳动者已达到法定退休年龄，但未享有基本养老保险待遇的，与用人单位之间不构成劳务关系，而是劳动关系，即冯成友与四方天然气公司之间构成劳动关系。冯成友连续在四方天然气公司工作已达一年零九个月，但四方天然气公司未与冯成友签订书面劳动合同，根据劳动合同法第八十二条的规定，四方天然气公司应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，向冯成友每月支付两倍的工资，故四方天然气公司还应支付冯成友11个月的双倍工资27240.4元。2、四方天然气公司拖欠冯成友工资应当支付赔偿金。冯成友在受伤前，四方天然气公司拖欠1个多月的工资未支付，在住院治疗和休息期间，拖欠两个月工资未支付，至今共计3个月的工资未支付，合计7429.2元，因四方天然气公司未依照国家规定及时足额支付冯成友劳动报酬，应当按照应付金额百分之一百的标准向冯成友加付赔偿金7429.2元。3、冯成友在工作时间、工作场所遭受伤害后，四方天然气公司应当支付治疗费用和治疗、医嘱休息期间的工资。冯成友在工作时间和工作场所，因工作中的事宜，被苟兴芹、杨启林（四方天然气公司负责人）故意殴打致伤，对此事件，冯成友自身无任何过错，也无任何违章行为，不应承担任何过错责任。四方天然气公司管理人员的殴打行为导致冯成友颅脑损伤，听力受损，四方天然气公司所垫付的治疗费用是冯成友为四方天然气公司所垫付，冯成友主张四方天然气公司承担支付责任与法有据，在冯成友治疗和医嘱休息期间，冯成友仍然忍着伤痛到四方天然气公司上班，完成了四方天然气公司交办的工资。在此期间，四方天然气公司亦未解除与冯成友的劳动合同关系，在此期间冯成友的工资，四方天然气公司应当支付。 被上诉人四方天然气公司辩称，冯成友与四方天然气公司之间系劳务关系而非劳动关系。根据冯成友的身份信息，冯成友于2012年2月9日已满60周岁，其2015年4月进入四方天然气公司工作时，已达到法定退休年龄，故双方之间系劳务关系而非劳动关系，双方之间的纠纷不受劳动合同法及相关法律法规调整，冯成友依据劳动合同法的规定，要求四方天然气公司支付11个月双倍工资于法无据。冯成友不构成工伤，四方天然气公司不应承担责任。根据查明的事实，冯成友是在下班后准备回家时，与他人因口角发生纠纷而受伤，既不是在工作时间、工作场所，也不是因履行工作职责而受伤，其受伤与从事雇佣活动履行自身职责不具有内在联系，故冯成友并未在从事雇佣活动中受伤，不构成工伤，四方天然气公司依法不应当承担责任。四方天然气公司未拖欠冯成友工资，不应支付赔偿金。一审已查明，冯成友的上班时间灵活，如公司有事就电话，如没事就在家休息。冯成友2016年2月至9月的平均工资未2404.38元，冯成友已领取到2016年9月份工资，冯成友已在一审中予以认可。冯成友收取的6926元天然气费未交回，四方天然气公司多次通知冯成友交回代收的天然气费，并回公司上班领取工资，但冯成友置之不理，既未请假，也未回公司上班。四方天然气公司已足额支付了冯成友的劳动报酬，不应支付赔偿金。请求驳回上诉，维持原判。 冯成友向一审法院起诉请求：1.判令四方天然气公司支付因未签订书面劳动合同11个月的双倍工资27240.4元；2.判令四方天然气公司支付冯成友因公负伤医疗费4527.35元、护理费1200元、交通费100元、住院伙食补助费400元、营养费1140元；3.请求判令四方天然气公司支付拖欠冯成友3个月工资款7429.2元、赔偿金7429.2元，以上三项合计49466.15元；4.本案诉讼费用由四方天然气公司承担。 一审法院经审理查明：2015年4月，冯成友进入南充市顺庆区四方天燃气有限公司（以下简称四方天然气公司）工作，双方未签订书面劳动合同。冯成友的上班时间具有灵活性，如公司有事就电话通知上班，如没事就在家休息。冯成友每月工资为：基本工资1900元，职务工资300元，话费100元，出勤补助10元/天，冯成友的工资报酬领取至2016年9月30日，除去过节费冯成友2016年2月至9月的平均工资为2404.38元。2016年10月29日下午，冯成友和同事潘某准备下班时，冯成友与案外人苟兴芹因口角发生抓扯并受伤，后进入西充县中医院住院治疗，入院诊断为：复合性外伤、脑震荡，于2016年11月4日出院。冯成友于2016年11月曾到公司出勤上班。冯成友于2016年12月26日向南充市顺庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，南充市劳动人事争议仲裁委员会以冯成友超出法定退休年龄为由作出不予受理通知书。 一审法院经审理认为，冯成友于2012年2月9日已年满60周岁，至其2015年4月进入四方天燃气公司工作时已达到法定退休年龄，故冯成友、四方天然气公司之间系劳务关系而非劳动关系，本案案由应为劳务合同纠纷，冯成友、四方天然气公司之间的纠纷不受《中华人民共和国劳动合同法》及相关劳动法律法规的调整，对冯成友要求四方天然气公司支付11个月双倍工资的诉请依法不予支持。 对冯成友要求四方天然气公司支付因公负伤各项损失的诉讼请求，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，冯成友在准备下班时与他人因口角发生纠纷而受伤，其受伤与从事雇佣活动履行自身职务不具有内在联系，故冯成友并非在从事雇佣活动中受伤，本案四方天然气公司不应承担雇主赔偿责任，对冯成友要求四方天然气公司赔偿因公负伤各项损失的诉请依法不予支持。若冯成友认为其伤情构成工伤，可向相关部门申请工伤认定，也可向侵权人另行主张权利。 对冯成友要求四方天然气公司支付拖欠的3个月工资及赔偿金的诉讼请求，因双方系劳务关系而非劳动关系，故对冯成友诉请的赔偿金不予支持。冯成友在庭审后认可已领取了2016年9月份的工资，四方天然气公司也认可冯成友曾于2016年11月4日到公司上班，虽然无证据证明冯成友在11月份的出勤天数，但考虑到冯成友的工资构成及上班时间的灵活性，参照冯成友在2016年2月至9月的平均工资，四方天然气公司应向冯成友支付2016年10月及11月的工资4808.76元（2404.38元×2个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，遂判决：1、四方天然气公司在判决生效之日起十日内向冯成友支付工资4808.76元；2、驳回冯成友的其他诉讼请求。如果四方天然气公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由四方天然气公司负担。 本院经审理，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，冯成友出生于1962年2月，在2012年2月，已年满60周岁，且冯成友年满60周岁以后，已在享受社会保险待遇。冯成友余2016年2月，到四方天然气公司上班的时候，冯成友因已经超过60周岁，其并非是与四方天然气公司建立劳动关系的适格主体。从潘某等人证实的四方天然气公司对冯成友等人的管理模式看，是有事公司就电话通知，无事就不上班。因而，冯成友与四方天然气公司建立的是劳务关系，而非劳动关系。本案不受《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规的调整，对冯成友请求四方天然气公司支付11个月双倍工资的诉讼请求，一审未予支持适当，本院应予维持。 冯成友受伤，系因冯成友与他人发生口角继而引发纠纷受伤，并非在从事雇佣活动中因履行自身职务而受伤，故冯成友请求四方天然气公司赔偿因公负伤的各项损失的上诉请求，本院不予支持。 因一审中，四方天然气公司认可冯成友2016年11月4日到公司上班，冯成友亦认可已经领取2016年9月工资。虽然冯成友主张曾经上班至2016年12月，但四方天然气公司并不认可，冯成友也未举证证明其于2016年12月，仍然在四方天然气公司上班，原判判令四方天然气公司支付2016年10月、11月工资适当。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当。冯成友上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费10元，由上诉人冯成友负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 东 审判员 陈智慧 审判员 刘大轩 二〇一七年十月十八日 书记员 赵叶兰