湖南省浏阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0181民初5724号 原告：谢大鹏，男，1982年3月15日出生，汉族，居民，住江西省九江市永修县。 原告：直跃峰，男，1980年6月1日出生，汉族，居民，住河南省鹤壁市山城区。 原告谢大鹏、直跃峰的委托诉讼代理人：姜胜攀，广东国欣律师事务所律师。 原告谢大鹏、直跃峰的委托诉讼代理人：林俊男，广东国欣律师事务所律师。 被告：罗定智，男，1976年11月2日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。 委托诉讼代理人：凌辉，湖南天楚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李志员，湖南天楚律师事务所律师。 原告谢大鹏、直跃峰与被告罗定智合伙协议纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢大鹏、直跃峰的委托诉讼代理人姜胜攀、林俊男，被告罗定智的委托诉讼代理人凌辉、李志员到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢大鹏、直跃峰向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿两原告违约金50万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年3月8日，两原告与被告签订合伙协议书，约定合伙期限为5年，合伙经营项目的范围为公安系统、政府采购及经营项目相关行业，同时约定合伙人的禁止行为有，不得参与经营与本人合伙竞争的业务，退出合伙后不得从事合伙经营公司相关业务。合伙协议签订后，合伙人依托深圳市从晶科技有限公司（以下简称从晶公司）为平台开展业务。2016年7月15日，因被告有退伙意向，两原告再次与被告签订了《撤股协议》，《撤股协议》中约定，乙方（即被告）退出后5年内不能从事相关业务（公安系统社会信息采集、公安系统合成作战平台），若乙方遵守条件，甲方（即两原告）应当在1年后一次性给予乙方现金5万元，且黔南州社会信息采集系统业务成功收款后，还应再一次性给予乙方3万元，若乙方违约，应赔偿甲方50万元，不足以赔偿实际损失的，甲方保有继续追究的权利。此后，两原告在与都匀市公安局开展业务时，发现被告亦代表湖南云易搜信息科技有限公司（以下简称云易搜公司）与都匀市公安局进行业务接触，后来更代表云易搜公司参加“都匀市城市应急指挥系统高清摄像头及数据分析系统的采购及安装项目”（以下简称“都匀市项目”）的竞标工作。因被告的违约行为，最后导致两原告没有中标（两原告排名第二，云易搜公司排名第一），给两原告造成了重大的经济损失。两原告认为，被告无视协议约定，在退伙后利用其掌握的合伙资源等有利条件，从事与个人合伙相同的业务，极大地损害了两原告的合法利益，被告应当按约定承担赔偿违约金50万元的责任。后两原告试图与被告协商无果，从而引发诉讼。 被告罗定智辩称，签订《撤股协议》的主体是从晶公司与被告，并非两原告与被告，而《撤股协议》的内容也是约定从晶公司与被告之间的权利义务，并非两原告与被告之间的权利义务，且两原告未获得从晶公司的授权，无权以原告身份起诉，故两原告的主体资格不适格。被告与两原告签订合伙协议后，成立了“深圳市从晶科技公司信息系统集成事业部”（以下简称“事业部”），实行独立运营、独立核算，并非依托从晶公司开展业务；被告退伙后受雇于云易搜公司，任行政总监一职，从事行政工作，与原合伙的工作没有任何关联；云易搜公司参与“都匀市项目”的竞标工作时，被告作为云易搜公司的行政总监出现在工作现场，合情合理，这并不能证明被告违反了约定；“都匀市项目”的中标是公司之间的竞标行为产生的，与原、被告个人无关，原、被告个人也无权参与竞标，谈不上原告未中标是被告造成的，或者被告给原告造成了损失；“都匀市项目”是否中标只是机会损失，而不能以此定义为直接损失。综上，两原告要求被告赔偿损失50万元，没有事实依据。在合伙协议签订前，原告谢大鹏就是从晶公司的法定代表人，原告直跃峰就是鹤壁市跃峰信息技术有限公司（以下简称跃峰公司）的股东，而原、被告依据合伙协议成立的“事业部”所经营的业务与从晶公司、跃峰公司经营的业务相类似，因而两原告的行为已违反了《合伙企业法》的强制性规定，原、被告签订的合伙协议应属无效；在合伙协议签订后，两原告所在的公司也分别从事了合伙协议所禁止的业务，两原告违约在先，现两原告要求被告在退伙后遵守约定，明显加重了被告的责任，也违反了公平原则，合伙协议对被告不具有约束力；《合伙企业法》没有合伙人退伙后的竞业限制规定，《撤股协议》中约定的补偿金，也与《劳动合同法》及相关司法解释的规定不符，《撤股协议》中的竞业限制条款应属无效。综上，两原告要求被告赔偿损失50万元，没有法律依据。故请求法院驳回两原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年3月8日，原告谢大鹏、直跃峰、被告罗定智作为合伙人共同签订了《合伙协议书》。《合伙协议书》中约定：1、合伙名称为“事业部”，主要经营地在深圳市宝安区西乡大道中央大道1座18-C/D（即从晶公司的注册住所地）；2、合伙经营项目为计算机软件开发、系统集成、网页制作、计算机应用系统及系统相关电子产品开发与销售，范围为公安系统、政府采购及经营项目相关行业；3、合伙期限自2015年3月15日起至2020年3月15日止，共5年；4、出资比例、股份分成方式为：谢大鹏以现金入股，出资20万元，占40%的股份；直跃峰以现金+技术入股，其中现金出资7.5万元，占15%的股份，技术股为15%，共计占30%的股份；罗定智以现金+技术入股，其中现金出资4万元，占8%的股份，技术股为22%，共计占30%的股份；各合伙人的出资，在2015年3月15日前交齐，该出资款为共有财产，不得随意请求分割；5、盈余分配与债务承担：合伙人共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏；盈余分配，以股权比例为依据，按比例分配（每年分当年盈余的60%，剩下的作为合伙财产，如果第二年资金不够再重新出资）；债务承担，合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足以清偿时，以股权比例为依据，按比例承担；6、禁止行为：⑴未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义（包括合伙资源）进行公司相关业务活动，如其业务获得利益归合伙，造成的损失按实际损失进行赔偿；⑵禁止合伙人参与经营与本合伙竞争的业务；⑶在合伙期限内退出合伙的，退出后不得从事合伙经营公司相关业务，在合伙期限届满后退出合伙的，退出后20年不得从事合伙经营公司相关业务；⑷合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。同时，《合伙协议书》中还对其他事项进行了约定。《合伙协议书》签订后，合伙人根据约定投入资金，合伙经营“事业部”，“事业部”亦依托从晶公司开展业务。2015年11月，直跃峰与罗定智在QQ聊天中对“都匀市项目”进行过交流。2016年7月15日，罗定智有意退出合伙，3合伙人协商后共同签订了《撤股协议》，《撤股协议》首部中写明的甲方是从晶公司，乙方是罗定智，在《撤股协议》的尾部，谢大鹏、直跃峰在甲方代表人处签字，罗定智在乙方处签字。《撤股协议》中约定：1、乙方退出后5年内不得从事公司相关业务（公安系统社会信息采集、公安系统合成作战平台），从晶公司书面授权或授意可以开展的除外；2、乙方退出后不能做出有损公司形象和利益的行为或相关言论，应积极配合公司消除退出所带来的负面影响（对外对内统一口径，宣称负责湖南浏阳分公司和合成作战平台开发业务，以此为借口消除影响）；3、乙方在离职前进行的公司工作成果和技术，应无条件交还公司，并积极配合相关资料、代码的核实工作；4、违反以上三点，公司有权起诉乙方并要求赔偿公司50万元，实际损失超出上述赔偿的情况下，公司有权保留继续追究的权利；5、1年内如果公司有需要，需要帮助公司完成与乙方以前工作相关的协助和支持工作；6、乙方应积极协助公司现有进行中的工程项目（铜鼓、固始、鹤壁、都匀）的收尾、验收、技术支持工作；7、在满足以上条件1年情况下，公司将一次性给予乙方现金5万元；8、黔南州社会信息采集系统业务如果成功进行并收款，公司将另外一次性给予乙方3万元奖励；9、乙方自愿放弃公司所有股东权益，公司所有负债或亏损与乙方无关。《撤股协议》签订后，罗定智退出了3人的合伙体。2016年8月3日，罗定智与云易搜公司签订《劳动合同》，入职云易搜公司工作。《劳动合同》中写明，云易搜公司根据工作需要，安排罗定智在行政经理岗位工作。2017年2月-4月，“都匀市项目”公开招标后，云易搜公司参加了投标，罗定智随云易搜公司的团队到了现场。“都匀市项目”分为A包（即数据分析系统的警务APP系统）、B包（即都匀市城市应急指挥系统的高清摄像头），A包的采购预算为53万元、B包的采购预算为523.9万元，A包的投标单位有6个、B包的投标单位有3个，其中，A包的投标单位包括：1、贵州中脉恒创电子科技有限公司，其投标报价为52.6万元，工期为合同签订后20日内完成供货及安装调试完毕；2、长沙普捷信息技术有限公司，其投标报价为26.6万元，工期为合同签订后20日内完成供货及安装调试完毕；3、从晶公司，其投标报价为34万元，工期为合同签订后20日内完成供货及安装调试完毕；4、贵州大行德广科技有限公司，其投标报价为19.3万元，工期为合同签订后20日内完成供货及安装调试完毕；5、贵州同天科技有限公司，其投标报价为20万元，工期为合同签订后20日内完成供货及安装调试完毕；6、云易搜公司，其投标报价为51万元，工期为合同签订后7日内完成供货及安装调试完毕。2017年4月13日，开标评标后，“都匀市项目”A包的中标单位确定为云易搜公司，其前3名的评分结果是：第1名云易搜公司，得分79.50分；第2名从晶公司，得分75.32分；第3名贵州大行德广科技有限公司，得分70.14分。谢大鹏、直跃峰认为，罗定智在3人合伙期间掌握了“都匀市项目”的信息，而在撤股后又入职云易搜公司，并代表云易搜公司参与“都匀市项目”的竞标活动，致使云易搜公司中标，而从晶公司因排名第2而没有中标，罗定智的行为违反了《撤股协议》的约定，给谢大鹏、直跃峰造成了重大的经济损失，罗定智应当根据约定承担赔偿责任，谢大鹏、直跃峰遂诉至本院。 另查明：从晶公司是2008年3月20日注册成立的有限责任公司（自然人独资），其注册资本为50万元，法定代表人为谢大鹏，经营范围为电子产品、液晶显示屏、数码相框、五金制品、塑胶包装材料及相关辅料的技术开发及销售等，2015年4月1日，其注册资本变更为5000万元，经营范围变更为计算机软件开发、信息系统集成、综合布线、网站设计、电子产品的研发与销售，通信设备、通讯器材、电子设备的技术开发与销售，五金制品、塑胶包装材料及相关辅料的技术开发及销售等，2017年9月4日，其经营范围又变更为计算机软件开发、信息系统集成、综合布线工程、网站设计、电子产品的研发与销售，通信设备、通讯器材、电子设备的技术开发与销售，五金制品、塑胶包装材料及相关辅料的技术开发及销售，技术咨询，技术转让、设计等。跃峰公司是2013年5月7日注册成立的有限责任公司（自然人投资或控股），其注册资本为50万元，注册股东为直跃峰、李雪（直跃峰占70%的股份，直跃峰与李雪系夫妻关系），经营范围为计算机软件开发，综合布线，计算机信息系统集成服务，网络系统集成服务，动漫制作，网页制作，销售计算机、软件及辅助设备、安全系统监控设备、电子产品等，2016年12月27日，其注册股东由直跃峰、李雪变更为直玉成、魏风梅。云易搜公司是2016年2月25日注册成立的有限责任公司（自然人独资），其注册资本为1000万元，法定代表人为罗定信（罗定信与罗定智系兄弟关系），经营范围为软件开发，软件技术服务，信息技术咨询服务，数据处理和存储服务，集成电路设计，智能电网技术咨询，信息系统集成服务，电子商务平台的开发建设，软件技术转让，电子产品零售，软件零售，计算机应用电子设备销售，通讯设备及配套设备批发，广告设计，电力信息系统的设计、开发、维护，电子产品、通讯产品、通信产品的研发等。2015年8月14日，跃峰公司曾在鹤壁市公安局网上QB系统的招标采购中中标。2016年4月19日，从晶公司曾在固始县公安局物流信息采集系统的招标采购中中标。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。原告谢大鹏、直跃峰、被告罗定智共同签订《合伙协议书》后，都根据约定投入资金和技术，合伙经营“事业部”，因此，谢大鹏、直跃峰、罗定智在签订《合伙协议书》后就形成了个人合伙的法律关系。在合伙经营期间，因罗定智有意退伙，谢大鹏、直跃峰、罗定智又共同签订《撤股协议》，同意罗定智退伙，因此，谢大鹏、直跃峰、罗定智在签订《撤股协议》后，谢大鹏、直跃峰与罗定智之间的合伙关系已经解除。《合伙协议书》和《撤股协议》中虽然已分别约定，“在合伙期限内退出合伙的，退出后不得从事合伙经营公司相关业务，在合伙期限届满后退出合伙的，退出后20年不得从事合伙经营公司相关业务”，“乙方退出后5年内不得从事公司相关业务（公安系统社会信息采集、公安系统合成作战平台）；若乙方守约，甲方在1年后一次性给予乙方现金5万元，黔南州社会信息采集系统业务如果成功进行并收款，甲方再另外一次性给予乙方3万元奖励；若乙方违约，应赔偿甲方50万元，不足以赔偿实际损失的，甲方保有继续追究的权利”，但上述约定限制了合伙人利用资金和技术从事劳动的权利，这与《中华人民共和国劳动法》的规定不符，与《中华人民共和国劳动合同法》及其司法解释中有关竞业限制的规定不符，而个人合伙的法律规定中也没有竞业限制的规定，且上述约定也不符合法律规定的公平原则，因此，上述约定不能认定为法律规定的竞业限制条款，而应属于一般的违约条款。罗定智工作的云易搜公司的经营范围包含有3人合伙经营的“事业部”的经营范围，云易搜公司与“事业部”之间必然存在有业务竞争，虽然“事业部”在合伙经营期间并没有形成特有的专业技术和合伙资源，而“都匀市项目”也是公开招标的项目，但在此之前，3人已对“都匀市项目”进行了分析，并掌握了一定的信息，且罗定智在参与合伙经营时主要是以技术入股的，其对“事业部”的经营理念、决策判断均有较高的熟悉度，罗定智作为“事业部”竞争对象的工作人员，参与“都匀市项目”的投标竞争，必然会有较大的优势，这也将给谢大鹏、直跃峰造成一定的损失，故谢大鹏、直跃峰要求罗定智承担违约责任，具有事实依据，本院予以支持，但双方约定的违约金过高，应当予以核减，本院从参与项目投标前期准备工作的成本，以及罗定智对该项目的知悉度考虑，酌情支持谢大鹏、直跃峰要求罗定智给付违约金3万元的请求，超出部分的请求，本院不予支持。《合伙协议书》是谢大鹏、直跃峰、罗定智在合伙经营“事业部”时签订的，而《撤股协议》是谢大鹏、直跃峰、罗定智在罗定智退出“事业部”的合伙经营时签订的，因此，《合伙协议书》和《撤股协议》是一个整体，《撤股协议》中写明的甲方虽然是从晶公司，其内容也与从晶公司相关，但从《合伙协议书》和《撤股协议》的整体分析，《撤股协议》中的从晶公司应当认定是“事业部”，且谢大鹏、直跃峰均在《撤股协议》上签字，因此，谢大鹏、直跃峰作为原告起诉，并无不妥，故罗定智提出的谢大鹏、直跃峰的主体资格不适格的抗辩理由，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第三十条、第三十一条、第五十四条、第八十四条、第八十五条、第八十八条第一款、第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第五条、第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、罗定智在本判决生效后十日内赔偿谢大鹏、直跃峰违约金3万元； 二、驳回谢大鹏、直跃峰其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8800元，减半收取4400元，由谢大鹏、直跃峰负担4136元，由罗定智负担264元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向长沙市中级人民法院缴纳上诉费。现金交纳的，直接到长沙市中级人民法院（曙光路289号）立案大厅A0112室刷卡缴费，并开具《湖南省非税收入一般缴款书》作为诉讼费缴纳凭证；汇款或银行转账的，请汇缴至如下账户，开户行：长沙银行蔡锷路支行，户名：长沙市财政局非税收入汇缴结算户，账号：8000340********-600085030，并注明“诉讼费0201”字样。逾期交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员  胡德贵 二〇一七年十月十日 书记员  王 雅 附法律条文： 1、《中华人民共和国民法通则》第四条：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 2、《中华人民共和国民法通则》第五条：公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。 3、《中华人民共和国民法通则》第三十条：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 4、《中华人民共和国民法通则》第三十一条：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 5、《中华人民共和国民法通则》第五十四条：民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 6、《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 7、《中华人民共和国民法通则》第八十五条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 8、《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款：合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。 9、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 10、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 11、《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。 12、《中华人民共和国劳动法》第三条：劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。 劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 13、《中华人民共和国劳动法》第五条：国家采取各种措施，促进劳动就业，发展职业教育，制定劳动标准，调节社会收入，完善社会保险，协调劳动关系，逐步提高劳动者的生活水平。 14、《中华人民共和国劳动法》第十条：国家通过促进经济和社会发展，创造就业条件，扩大就业机会。 国家鼓励企业、事业组织、社会团体在法律、行政法规规定的范围内兴办产业或者拓展经营，增加就业。 国家支持劳动者自愿组织起来就业和从事个体经营实现就业。 15、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 16、《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 17、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 18、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 19、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。