浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初526号 原告：汪海林，男，1969年4月19日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：谢建华，浙江合强律师事务所律师。 被告：浙江中汇建设有限公司，住所地：杭州市富阳区银湖街道富闲路9号银湖创新中心7号3层301室。 法定代表人：戴建强，总经理。 被告：冯辰龙，男，1976年3月14日出生，汉族，住杭州市 富阳区大庄村曹家22号。 被告浙江中汇建设有限公司、冯辰龙的共同委托诉讼代理人：周重天，浙江浙道律师事务所律师。 被告：胡国庆，男，1984年10月1日出生，汉族，住杭州市 西湖区星洲社区星洲花园红树林坊8幢1单元101室（跃）室。 原告汪海林与被告浙江中汇建设有限公司（以下简称中汇公司）、冯辰龙、胡国庆民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告汪海林及其委托诉讼代理人谢建华、被告中汇公司、冯辰龙的共同委托诉讼代理人周重天到庭参加诉讼；被告胡国庆经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪海林向本院提出诉讼请求：1.判令被告中汇公司归还原告借款本金1500000元，并支付利息1290000元（从2016年9月1日起至2020年3月1日止，以1500000元为基数，按月利率2%计算的利息）及自2020年3月2日起至借款还清之日止，以1500000元为基数，按月利率2%计算的利息。2.判令被告冯辰龙、胡国庆对上述款项承担连带清偿责任。3.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：被告中汇公司因承包建筑工程需要资金向原告借款150万元，原告于2016年9月1日将借款150万元通过银行转账交付给被告中汇公司。2016年12月8日，被告中汇公司与原告补签了一份借款《协议》。《协议》约定：借款期限从乙方资金到甲方账户起16个月为限；16个月的借款利息总计750000元，折算月利率为3.125%;该借款由被告冯辰龙承担保证担保责任。借款期限届满，虽经原告多次催讨，被告中汇公司分文未还。原告向被告冯辰龙讨要借款，被告冯辰龙也未履行担保义务。被告冯辰龙、胡国庆系被告中汇公司股东，其二人均出资不到位，应在认缴出资额与实际出资额范围内对公司债务承担连带清偿责任。故诉诸法院，请依法判处。 原告汪海林为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1.《协议》一份，证明原告与被告中汇公司、冯辰龙之间存在借款、担保关系的事实及相关约定；2.银行进账单、银行客户回单，证明原告交付给被告中汇公司借款150万元的事实；3.微信聊天记录，证明原告在2018年6月22日向被告冯辰龙催讨借款的事实；4.浙江中汇建设有限公司章程，证明冯辰龙、胡国庆作为公司股东出资不到位的事实；5.案件查询清单，证明被告中汇公司在法院有多件未执行的案件，已属资不抵债状态的事实。 被告中汇公司答辩称：2016年9月1日原告转入我公司的150万元款项真实存在，但其实质是原告在我公司的一笔投资款。原告是挂靠在我公司的一名项目经理，与我公司有长期的合作关系。当时因我公司想要承建临安市静怡家园商住项目，而原告也希望从中获利，故有该150万元的打款。至于2016年12月8日签署的协议，其实是以借款形式体现的投资协议，协议条款第三项：“我公司确保支付原告利息柒拾伍万元整”，其实质为投资回报。另外，在第三项最后一句：“逾期按总金额的银行利率2倍”已删除，其实质是双方也预见过如果出现逾期的情形，双方因是朋友关系也是合作关系，故将逾期利息划去，实际是双方约定逾期不再支付利息。因此，即使我公司应当返还原告150万元，也不再承担逾期后的利息。后我公司承建静怡家园商住项目未成功，未取得收益，故我公司无需承担任何形式的回报或利息。 被告中汇公司未提交证据。 被告冯辰龙答辩称：在协议担保人处签名确有其事，但该笔款项已过担保期限，本人不再承担担保责任。该笔款项实际打款时间为2016年9月1日，协议约定期限为从资金到账起16个月，应为2017年12月31日到期。根据相关法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。因此，原告应当在2018年1月至6月明确向保证人要求其承担担保责任，但原告并没有，因此本人不再承担担保责任。本人与被告胡国庆是被告中汇公司的股东，认缴出资金额的年限至2028年4月5日止。因此本人与被告胡国庆不存在出资不到位的情形。 被告冯辰龙为支持其答辩意见，向本院提供了下列证据：企业登记情况及变更登记情况，证明中汇公司目前仍然存在，且股东认缴出资年限未到期的事实。 被告胡国庆未作答辩，也未提交证据。 对原告提交的证据，被告中汇公司、冯辰龙对证据的真实性均无异议，但认为证据1未约定逾期利息；证据3不能证明原告向被告冯辰龙个人催讨借款；证据4能证实被告冯辰龙认缴出资期限并未到期的事实；证据5不能证明被告中汇公司属于资不抵债企业。对被告冯辰龙提交的证据，原告对证据的真实性无异议。本院对上述证据经审查认为，上述证据能证明案件的事实，本院均予以采纳。 根据以上有效证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：被告中汇公司为了承包临安市静怡家园商住项目需要资金向原告借款150万元，原告于2016年9月1日将借款150万元通过银行转账支付给被告中汇公司。2016年12月8日被告中汇公司（甲方）与原告（乙方）补签了一份借款《协议》。《协议》约定：1、借款金额：1500000元；2、借款期限：从乙方资金到甲方账户起16个月为限；3、借款利润：经双方协商，不论甲方承建该项目赢亏，甲方确保支付乙方利息750000元；4、经营方式：该协议乙方只借款给甲方约定的金额，并且乙方不参与现场管理。被告冯辰龙在担保栏签名。后被告中汇公司未取得临安市静怡家园商住项目承包权。借款期限届满，被告中汇公司未归还借款本息，被告冯辰龙也未履行担保义务。2018年6月22日，原告通过微信向被告冯辰龙讨要借款，被告冯辰龙承诺钱下来一起都算给你。原告经多次催讨无果，故诉诸法院，请依法判处。 另查明：被告冯辰龙、胡国庆系被告中汇公司股东，其二人认缴出资金额的剩余部分将于2028年3月31日到位。2017年9月11日至2018年7月10日，被告中汇公司的法定代表人为被告冯辰龙，后于2018年7月10日变更为戴建强。 本院认为，原告与被告中汇公司签订的《协议》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应认定有效。该《协议》内容符合民间借贷的法律关系特征和要件，应确认是借款。被告中汇公司应当按照约定的期限返还借款。双方约定的借款利息高于民间借贷法律规定的标准，对超出部分，依法不予保护。但原告主张借款按年利率24%计算利息，本院予以支持。双方对逾期利息没有约定，原告主张被告中汇公司自逾期还款之日起按照借期内的利率（年利率24%）支付资金占用期间利息，本院应予支持。被告冯辰龙以个人名义为被告中汇公司向原告借款1500000元提供担保，不违反法律规定，应确认有效。双方未约定保证期间，保证期间应为主债务届满之日起六个月为限。原告在保证期间届满前已通过微信向被告冯辰龙讨要借款，故诉讼时效应从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算保证合同的诉讼时效。本案的保证合同的诉讼时效仍在法律规定范围内，故对被告冯辰龙已过担保期限的辩解，本院不予采纳。原告认为被告中汇公司已资不抵债及被告冯辰龙、胡国庆认缴出资不到位，应对被告中汇公司的债务承担连带清偿责任，因提供的证据不能证明其主张，故本院不予采信。原告合理的诉讼请求，依法予以保护。被告胡国庆未到庭应诉，视为放弃抗辩权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江中汇建设有限公司返还原告汪海林借款1500000元，并支付自2016年9月1日起至借款还清之日止，以1500000元为基数，按月利率2%计算的利息。 二、被告冯辰龙对上述款项承担连带清偿责任； 三、被告冯辰龙承担保证责任后，有权向被告浙江中汇建设有限公司追偿； 四、驳回原告汪海林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29120元，减半收取14560元，由被告浙江中汇建设有限公司、冯辰龙负担。 原告汪海林于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江中汇建设有限公司、冯辰龙于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  杨国华 二〇二〇年五月十五日 书记员  钱红梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和欠款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十四条保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。