上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初7612号原告：昂某某(暨原告姚1的法定代理人)，女，1981年6月24日出生，汉族，户籍地安徽省，现住安徽省合肥市。原告：姚1，男，2004年7月25日出生，汉族，户籍地安徽省，现住安徽省合肥市。两原告共同委托诉讼代理人：郑清清，上海沃江律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：张云沙，上海沃江律师事务所律师。被告：姚某2，男，1980年1月12日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市，现住上海市青浦区。委托诉讼代理人：陈龙，上海市协力律师事务所律师。原告昂某某、姚1与被告姚某2分家析产纠纷一案，本院于2017年6月12日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告昂某某及其两原告的共同委托诉讼代理人郑清清、被告姚某2及其委托诉讼代理人陈龙参加了两次开庭审理，两原告的共同委托诉讼代理人张云沙参加了第二次开庭审理。2017年8月28日，原告昂某某提出笔迹鉴定申请，之后又于同年9月28日撤销了笔迹鉴定申请。本案现已审理终结。原告昂某某、姚1向本院提出诉讼请求：1、判令依法分割原、被告共同所有的上海市青浦区华新镇华强街XXX弄XXX号XXX室房屋(下简称系争房屋)；2、判令被告支付原告2015年12月6日起至2017年6月5日止的租金收益36,000元(以每月租金3,000元计算18个月，再计算三分之二的份额)。事实和理由：原告昂某某与被告姚某2原系夫妻关系，原告姚1系两人婚生之子。原告昂某某与被告于2015年12月5日经青浦区人民法院调解离婚，但调解时对系争房屋未作分割，该房屋的产权人为原、被告三人，因原告昂某某与被告已经离婚，无法再继续共有房屋，故提起本案的诉讼。现原告姚1由原告昂某某抚养，故要求系争房屋归两原告所有，两原告支付被告相应房屋折价款，但鉴于被告在婚姻关系存续期间有婚外情，并且用夫妻共同财产在外与他人合伙投资经营服装公司，不排除其有转移共同财产的可能，故要求法院在分割系争房屋时考虑到被告的过错以及转移财产的恶劣行为予以少分。被告姚某2辩称，同意分割系争房屋，但要求房屋在保留儿子的份额的基础上由被告和儿子共有，析出原告昂某某的份额；系争房屋原、被告都是产权人，有居住房屋的权利，并且被告也不影响原告的居住，不存在造成原告租金损失；关于原告提及的被告在外是否与他人有合伙投资的事情与本案无关，也无任何法律规定婚姻期间不能合伙投资；对于原告推测被告有财产转移的可能，被告不予确认，要求原告提供相应证据；被告不存在与他人有不正当关系，故对原告提出的被告少分财产的意见不予接受；系争房屋的首付款由被告从朋友处借款支付，之后的房屋贷款(包括离婚后)一直由被告在偿还。综合以上因素，请求法院结合房屋首付款的支付及还贷情况，按照实际出资情况，确认被告享有48%的房屋份额，原告昂某某享有32%的份额、原告姚1享有20%的份额。原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据确认的证据，本院认定事实如下：一、原告昂某某与被告姚某2原系夫妻关系，双方于2015年12月5日经本院调解离婚，调解书约定双方所生之子姚1随原告昂某某共同生活，被告姚某2每月25日前支付姚1抚养费1,000元，至姚118周岁止。二、在原告昂某某与被告姚某2婚姻关系存续期间，双方于2009年2月购买了系争房屋，并支付了首付款107,781元。同年3月16日，被告姚某2作为借款人、原被告共同作为抵押物共有人与上海农村商业银行青浦支行(下简称农商行青浦支行)签订《个人房屋抵押借款合同》一份，向农商行青浦支行申请贷款430,000元，借款期限自2009年3月20日至2029年3月20日止，还款方式为：按月等额本金方式。同日，被告作为甲方、农商银行青浦支行作为乙方、上海市住房置业担保有限公司(下简称为住房置业担保公司)作为丙方三方签订了《个人住房商业性借款保证合同》一份，约定由住房置业担保公司根据约定为被告逾期归还贷款本息承担代为还款的保证责任，被告在住房置业担保公司为其履行保证责任当月的最后一天结束前归还的，住房置业担保公司不向被告收取罚息，逾期未还的，自代偿之日起对全部代偿款项按每日万分之二点一的违约金向被告计收违约金。2010年4月14日，系争房屋被核准登记的产权人为本案原、被告三人，建筑面积为89.93平方米。自2012年8月起，原告离开系争房屋。截止到2017年8月20日止，被告尚欠农商银行青浦支行贷款本金249,041.33元。在本案审理中，原、被告双方一致确认系争房屋目前价值2,500,000元。三、原告昂某某与被告姚某2离婚后，自2015年12月起至2017年8月止，系争房屋的贷款由一直由被告偿还，共偿付贷款本金、利息和罚息共计61,951.78元。另外，在上述期间内，因被告逾期偿还第78、79、80期的贷款本息，由住房置业担保公司于2015年12月17日向农商银行青浦支行代付本金、利息和罚息共计7,877.30元，而后住房置业担保公司于2017年6月6日向被告发出《个人购房贷款催款通知书》，要求被告偿付担保公司垫付的8,700元贷款本息，同年6月20日，住房置业担保公司又向被告发出《诉前催款函》，要求被告于2017年7月20日前偿付垫付的贷款本金及利息7,877.30元、违约金855.34元。7月10日，被告向住房置业担保公司交付了贷款垫付资金7,877.30元(包含在上述提到的被告支付贷款本金、利息和罚息61,951.78元中)和违约金905.70元(合计8,783元)。四、2017年6月16日，上海民德物业管理有限公司三友星墅物业管理处向系争房屋业主发出《催款通知书》，要求尽快缴纳2013年7月至2017年6月所欠的物业管理费7,339.20元。在本案审理中，原、被告均未缴纳此项物业管理费。五、被告曾通过案外人高某的账户向原告昂某某转账支付原告姚1的抚养费。在本案审理过程中，原、被告存在以下争议：一、系争房屋首付款的来源。原告主张系争房屋首付款中40,000元系原告昂某某向父亲昂正丰、姐姐昂菊霞所借，故申请本院依职权调取2008年11月至2009年6月期间被告农业银行卡账户的交易明细。本院出示调取的交易明细后，原告认为卡号为XXXXXXXXXXXXXXX的账户内交易日期为2009年3月6日的一笔现金存入20,000元系昂正丰存入。被告对本院出示的交易明细的真实性无异议，但对原告的主张不予确认。而被告为证明系争房屋首付款系自己从朋友处借款，并由朋友代为支付，为此，被告提供了收据2份、农商银行进账单2张、POS机签购单7份(以上证据均系复印件上加盖了房产公司印章)。原告对被告提供的收据予以确认，对POS机签购单和银行进账单以及被告所要证明的内容均不予确认。对本项争议，本院认为，根据被告农行卡交易明细上记载的内容，无法显示2009年3月6日现金20,000元由谁存入，而原告又未提供其他证据佐证，故本院目前无法确认该笔钱款系原告昂某某父亲昂正丰存入。被告提供的收据记载的收款方式和农商银行进账单上记载的票据号码能够印证部分首付款分别由上海雀雅服饰有限公司和上海轩秀服饰有限公司直接向房产公司支付，但不能当然证明系被告向两公司的借款；另外POS机签购单并未记载付款用途，无法确定是否为系争房屋所付首付款，即便是为系争房屋交付首付款，在没有其他证据佐证的情况下同样也无法得出付款人与被告一定存在借贷关系的排他性结论。再者，本院认为系争房屋系原告昂某某与被告姚某2婚姻关系存续期间购买，如果存在真实的债务尚未归还，债权人可以依法行使诉讼权利，并不影响本案对系争房屋的分割，而出资多少也不能作为获得系争房屋所有权的唯一依据。二、被告在与原告昂某某婚姻关系存续期间有无与他人存在不正当关系。原告主张被告与案外人高某存不正当关系，故在分割系争房屋时应当少分。为此，原告提供了以下证据：1、原告昂某某、原告姐姐昂菊霞以及案外人高某的录音、视频资料；2、原告昂某某与被告离婚案件的庭审笔录复印件一份及被告填写的浙江夏冬针织服饰有限公司应聘资料表一组，应聘资料表上家庭主要成员一栏内有高某的名字；3、原告昂某某与高某的微信聊天记录，高某的微信是以被告手机申请，原告昂某某加了被告的手机微信号后，以被告朋友名义与高某聊天，上面显示“孩子爸”其实是高某，高某在聊天时承认自己是老板娘，被告是老板。被告对原告提供的录音和视频资料的真实性无异议，但认为这是高某单方瞎说，自己与高某并无不正当关系，高某只是租被告的房屋居住；应聘资料表上高某的名字是错的，被告也记不清是否被告所写，即便是被告所写，也未写任何关系；微信聊天记录的真实性不予确认。审理中，高某来本院要求阅看原告出示的录音、视频资料，并在阅看后确认录音和视频中系其本人的影像和声音，但认为其所讲的跟被告有关的话都是在被逼之下根据一男子给的一张纸上内容照着说的，其实自己跟被告就是经人介绍认识的普通朋友，并租用了被告的房屋，租房合同被一起来的一个矮个女人撕毁了。当时他们一共三个人，一直延续到凌晨一点。事后自己很想报警，但又不知道他们是谁，不知道如何陈述，问了保安，保安也说不知情，自己工作也忙，所以就不了了之了。自己是2015年6月搬进系争房屋的，付了三个月的租金给姚某2，后来7月份昂某某就过来了，其实自己只住了一个多月。通过自己账号给昂某某汇款，是因为姚某2说他不会，自己想作为朋友，以后合作的机会挺大的，所以自己就帮忙卖个人情，转账后姚某2再以现金还给自己。对此项争议，本院认为：原告提供的视频、录音资料的真实性应予确认，对高某在录音资料中陈述的内容，系其单方陈述；被告的应聘资料表上家庭主要成员一栏内虽有“高铃铃”字样，但与高某姓名不符，并且没有注明身份关系；微信聊天记录一方面真实性无法确认，另一方面即便是高某与原告昂某某的聊天，也只是高某的一面之词。对原告主张的证明内容，被告均不予确认，又没有其他足够证据佐证的情况下，无法证明被告与高某一定存在不正当两性关系，但综合考虑被告虽主张自己将系争房屋出租给高某，但未提供租赁合同，被告及高某又解释不清为何要把原告姚1的抚养费通过高某的账户汇给昂某某等因素，本院认为可以认定被告与高某关系暧昧。三、原告昂某某与被告婚姻关系存续期间是否存在夫妻共同债务。被告主张自己与原告昂某某夫妻关系存续期间，为做生意向他人借款，金额大概是本金1,173,481元，为此，被告出示了欠款明细表。原告对此不予确认，表示不清楚被告做生意的情况。对此，本院认为被告主张的债务涉及到相关债权人的利益，债权人可以通过另行诉讼途径解决，故本案中不予处理。另在本案审理中，农商银行青浦支行向本院出具了被告目前贷款余额的具体情况说明，根据该说明可见系争房屋尚存贷款余额249,041.33元、利息3,155.84元，合计金额252,197.17元。2017年8月30日，原告昂某某向本院递交缴纳房屋剩余贷款的申请，并表示由原告昂某某支付被告应得房屋折价款，而本应属被告的产权份额归原告昂某某所有。原告昂某某于9月6日向本院缴纳了代管款260,000元。根据本院确认的事实，本院认为：民事主体依法享有物权。本案系争房屋的不动产登记簿上登记的权利人为本案原、被告三人，在共有人及共有情况一栏中并未约定系争房屋为按份共有或者共同共有，而登记时原、被告三人具有家庭关系，故应确认为共同共有。现因原告昂某某与被告姚某2已经本院调解离婚，双方对系争房屋的共有基础丧失，无法再共同居住使用，而系争房屋属商品房，其构造上不具备拆分使用和内部分割后单独进行产权登记的条件，故本院认为系争房屋的处理以判归一方所有、一方支付另一方折价款为宜。在确定系争房屋所有权归属问题上，本院认为本案虽系分家析产纠纷，但其缘于原、被告双方的婚姻、家庭关系，理应秉持照顾妇女、儿童权益的原则进行分割。现原告姚1虽与原告昂某某共同生活，监护权由原告昂某某行使，但被告作为姚1的父亲，仍有义务继续抚养照顾姚1，为姚1提供一个比较有利的生活条件，另外，原告昂某某在本案审理中已经承诺偿还剩余房屋贷款，并将钱款支付到本院代管款账户，系争房屋归属的确定并不影响农商银行青浦支行作为贷款出借人的利益，故本院认为系争房屋判归两原告按份共有比较妥当。原告昂某某应按照原、被告一致确认的系争房屋价值，扣除尚余的房屋贷款后，综合考虑被告在与原告昂某某离婚后支付的房屋贷款、被告在与原告昂某某婚姻关系中存在的过错等因素，酌情确定被告应得财产折价款金额。对于原告主张的租金收益，因原告未提供相应证据，本院不予支持。对于被告提出所欠物业管理费，因涉及案外人物业公司的利益，可由物业公司主张权利时予以处理。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十九条、第九十五条、第九十九条、第一百条、第一百零三条之规定，判决如下：一、坐落于上海市青浦区华新镇华强街XXX弄XXX号XXX室房屋的产权份额中三分之二归原告昂某某所有、三分之一归原告姚1所有；二、自2017年9月起，被告姚某2为购买上述第一项所涉房屋结欠上海农商银行青浦支行的贷款本金余额及相应利息由原告昂某某负责偿付；三、原告昂某某应于本判决生效之日起十日内偿付被告姚某2房屋折价款760,000元，被告应在收到原告昂某某支付的房屋折价款之日起十日内协助原告昂某某办理上述房屋的过户手续，过户所产生的费用由原告昂某某负担；四、驳回原告昂某某、原告姚1要求被告姚某2支付租金收益的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13,400元，由两原告负担8,933.33元、被告姚某2负担4,466.67元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  俞向红二〇一七年十月十二日书记员  陆澄澄附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国物权法》第三十九条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利第九十五条共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。第九十九条共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。第一百条共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失。第一百零三条共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。