河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫16民终4828号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。住所地：周口市中州路69号。主要负责人：王向阳，系该公司经理。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：高美兰，女，汉族，1937年12月1日生，住项城市。被上诉人(原审原告)：张风梅，女，汉族，1964年8月24日生，住项城市。被上诉人(原审原告)：张金生，男，汉族，1970年7月7日生，住项城市。被上诉人(原审原告)：张玉生，男，汉族，1968年12月12日生，住项城市。被上诉人(原审原告)：张金来，男，汉族，1970年3月28日生，住项城市。五被上诉人共同委托诉讼代理人：宋洪中，项城市“148”法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：李建明，男，汉族，1968年10月16日生，住项城市。被上诉人(原审被告)：何军锋，男，汉族，1970年3月28日生，住项城市。被上诉人(原审被告)：项城市途安货运有限公司。住所地：项城市平安大道东段路南。法定代表人：董坤，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人民财险周口公司）因与被上诉人高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来、李建明、何军锋、项城市途安货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服项城市人民法院(2017)豫1681民初3783号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财险周口公司委托诉讼代理人任艳青，被上诉人高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来委托诉讼代理人宋洪中，被上诉人李建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险周口公司上诉请求：撤销项城市人民法院(2017)豫1681民初3783号民事判决，依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定其在商业险承担赔偿责任属于认定事实错误。驾驶员何军锋为实习驾驶证，根据规定不准驾驶牵引车，保险公司尽到了说明提示义务。2、何军锋已经构成刑事犯罪，精神抚慰金不应当支持。高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持。保险公司没有尽到明确的说明义务，免责条款不产生效力。2、精神抚慰金应当支持。依据保险合同，精神抚慰金在保险金范围内。李建明辩称，同高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来答辩意见。高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来向一审法院起诉请求：1、请求判令人民财险周口公司、李建明、何军锋、项城市途安货运有限公司赔偿其死亡赔偿金、精神抚慰金、丧葬费、办理丧葬误工费、交通费等共计189268.49元。保险公司在保险责任限额内优先承担上述赔偿责任。2、本案诉讼费由人民财险周口公司、李建明、何军锋、项城市途安货运有限公司承担。一审法院认定事实：2017年6月9日5时12时10分许，何军锋驾驶豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车拖带豫P3Q01挂自卸半挂车沿S238省道由西向东行驶。行驶至项××××张堂村时，车辆下路，碾压到路边活动人员张元申后，撞断路边线杆，致使张元申当场死亡，线杆及线路设施受损。该事故经项城市公安局交通警察大队作出豫公交认字［2017］第000467号道路交通事故认定书，认定何军锋负此事故全部责任，张元申无责任。事故发生后，李建明向受害方垫付30000元。豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车在人民财险周口公司投保有交通事故责任强制险和商业第三者责任险，交通事故责任强制险保险期间和商业第三者责任险保险期间均为2016年6月25日零时起至2017年6月24日24时止，第三者责任险限额为100万元，此事故发生在保险期间内。何军锋准驾车型为A2，实习期至2018年1月11日。2016年7月5日，项城市途安货运有限公司与李建明签订了车辆挂靠经营合同，约定李建明将豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车挂靠在项城市途安货运有限公司名下从事运输业务。豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车登记车主为项城市途安货运有限公司，实际车主为李建明，何军锋受雇于李建明驾驶车辆。另查明，死者张元申为农业家庭户口，出生于1935年6月29日。2016年河南省农村居民人均纯收入11697／年，2016年河南省城镇非私营单位就业人员年平均工资为45920元。一审法院认为，由于何军锋受雇于李建明驾驶车辆，发生事故时何军锋正在履行职务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”规定，何军锋不承担责任，应由李建明承担相应责任。豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车是以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，本案项城市途安货运有限公司应承担连带责任。因涉案车辆豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车在人民财险周口公司处投保有交通事故强制保险和第三者责任商业保险,对受害方的损失应当由人民财险周口公司在交通事故强制保险限额内予以赔偿；不足部分由人民财险周口公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由项城市途安货运有限公司和李建明按事故责任比例承担连带赔偿责任。人民财险周口公司辩称，何军锋在实习时驾驶牵引半挂车，未提供许可证和从业资格证，根据保险合同规定，第三者责任险不予赔付。对此认为，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人应当作出引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以口头或书面形式向投保人作出明确说明，而人民财险周口公司并未提供证明其对项城市途安货运有限公司履行明确提示和说明义务的确凿证据，其提供的投保单和投保声明均系复印件，且仅有投保人签章，没有经办人签字和落款时间，证据形式不合法，因此免责条款不发生效力，对其该辩称意见，不予采纳。因死者张元申户口登记类别为农业家庭户口，对受害方的各项损失应按本地农村居民的标准计算。受害方主张李建明垫付的30000元用于尸体处理不应扣除，没有法律依据，不予支持。综上，受害方的各项损失数额为：1、死亡赔偿金58485元（11697元／年×5年）；2、丧葬费22960元（45920×1/2）；3、精神抚慰金酌定80000元。4、误工费1950元（11697／年×1/12×2）；5、交通费酌定500元。以上费用总计163895元。由人民财险周口公司在交通事故强制保险限额内赔偿受害方死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、误工费、交通费等共计110000元。受害方损失超出交通事故强制保险限额的死亡赔偿金、丧葬费、误工费、交通费53895元，由人民财险周口公司在保险合同内予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决：1、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在交通事故强制保险限额内赔偿高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、误工费、交通费110000元。2、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在商业第三者责任险内赔偿高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来死亡赔偿金、丧葬费、误工费、交通费53895元。3、高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来在收到上述赔偿款后返还李建明垫付的30000元。4、驳回高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2043元，由高美兰、张风梅、张金生、张玉生、张金来承担554元，由项城市途安货运有限公司和李建明承担1489元。上述赔偿费用，于判决发生法律效力之日起十日内交项城市人民法院转付（汇至开户行：河南省项城市农村信用合作联社，户名：项城市人民法院执行案件款，账号：00×××12）。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于人民财险周口公司是否应当在商业险内承担赔偿责任问题。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人应当作出引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以口头或书面形式向投保人作出明确说明，而人民财险周口公司提供的投保单和投保声明均系复印件，亦未能提供其他证据证明其向投保人就免责条款作出了明确说明，故人民财险周口公司称应在商业险内免责的理由不能成立。关于一审支持受害方精神抚慰金是否正确问题。因本案系交通事故纠纷，精神抚慰金在保险合同约定的范围内，一审支持精神抚慰金并无不当。综上所述，上诉人人民财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4086元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李俊华审判员  何 山审判员  许向朋二〇一七年十月三十一日书记员  党瑞云