湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1102民初2304号原告:余少益，男，汉族，湖北省黄冈市人，住黄冈市黄州区，委托诉讼代理人：孔忠良，湖北文赤壁律师事务所律师。被告：黄冈市自然资源和规划局，住所地黄冈市黄州大道27号，统一社会信用代码11421100011250013Y。法定代表人：刘劲松,局长。委托诉讼代理人：张攀,该局职工。委托诉讼代理人：王强，湖北齐安律师事务所律师。原告余少益诉被告黄冈市自然资源和规划局劳动争议纠纷一案，本院受理后，被告黄冈市自然资源和规划局作为原告也诉至本院，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告余少益及其委托诉讼代理人孔忠良，被告黄冈市自然资源和规划局的委托诉讼代理人王强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付因超期未与原告订立书面劳动合同的经济补偿金共计41178.5元(11个月×3743.5元/月=41178.5元)；2、判决被告向原告支付劳动报酬(低于当地最低工资标准)的差额部分，共计14400元(每个月补200元差额，共计62个月)，并向原告按差额部分的金额支付一倍的赔偿金14400元；3、判决被告向原告支付自2013年7月至2018年10月拖欠的劳动报酬435817.62元；4、判决解除原告与被告之间的劳动合同关系:被告向原告支付经济补偿标准的2倍赔偿金，共计172201元(23×3743.5×2=173301元)；5、判决被告向原告支付垫付的社会保险费21000元；6、本案的一切诉讼费用由被告承担。事实与理由，1995年原告与被告黄冈市国土资源局建立劳动关系，2011年元月5日与黄冈市国土资源局签订了《黄冈市国土资源局聘用人员合同书》，合同约定，甲、乙双方选择合同类型为:无固定期限。自2011年元月5日起至本合同第四条的终止情形出现时即行终止。《合同书》第三条第一款约定“在聘期内，乙方薪酬由甲方委托劳务派遣公司按月发放，双方约定月薪按彭文广的工资标准核发”。彭文广2009年以后的每月工资2000元以上，而原告2011年每月工资900元，2012年每月实发工资为1034元；原告的月工资远低于彭文广的，存在扣发原告工资的事实。并且，被告没有为原告缴纳社会保险。黄冈市国土资源局现合并变更为被告黄冈市自然资源和规划局。由于被告存在拖欠工资、不缴纳社会保险、口头通知不上班并不安排工作岗位等违法行为，严重损害了原告的合法权益，原告要求解除与被告的劳动关系，并由被告给予经济补偿金和赔偿。为此，向黄冈市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委会作出了黄劳人仲案字［2018］311号裁决书，原告认为该裁决没有依法保护原告的合法权益，因此原告不服裁决书，故诉至人民法院。被告黄冈市自然资源和规划局辩称并提出诉讼请求：1、依法判决确认自2011年1月1日起原、被告不存在劳动关系；2、判决被告不支付差额工资、拖欠工资合计158440.50元；3、本案的诉讼费用由原告承担。事实与理由，1995年,原告应聘到我单位从事水电维修工作,我单位均按照相关规定发放工资。按照上级有关文件精神，2011年1月1日，原告变更为劳动派遣方式用工，并与黄冈市龙祥劳务派遣有限公司签订书面劳动合同，作为该公司派遣人员到我单位从事原岗位工作，自此我单位向黄冈市龙祥劳务派遣有限公司支付劳务费用，由黄冈市龙祥劳务派遣有限公司向被告发放工资及办理社会保险。2018年2月9日，我单位与黄冈市龙祥劳务派遣有限公司对账，确认结清2015年1月至2017年7月关于被告劳务全部费用。原告自2011年1月1日虽然从事原岗位工作，但已经与黄冈市龙祥劳务派遣有限公司确立劳动合同关系，其已经实际与我单位不再具有隶属关系，其工资待遇由黄冈市龙祥劳务派遣有限公司发放，接受该公司管理。依照《中华人民共和国劳动法》相关规定，原告与我单位不存在劳动关系。当事人围绕诉讼请求，原告在庭审时提交了1、原告身份证复印件；2、2006年12月6日，原告向被告提交《关于提高工资待遇订立劳动合同的申请》、2008年12月8日，原告向被告提交《要求提高工资待遇、补发劳动报酬、订立劳动合同的申请》、2011年元月6日，原告与被告签订的《黄冈市国土资源局聘用人员合同书》、2013年8月12日，原告向被告提交《要求同工同酬补发差额工资解决住房的申请》、2014年7月15日，原告向被告提交《要求补发差额工资、拖欠工资、签订无固定期限劳动合同、同工同酬、解决住宿的申请》、2015年3月26日，原告向被告提交《要求补发差额工资、补签无固定期限劳动合同、解决住房问题的申请》；3、彭文广工资清单；4、缴纳社会保险费收据；5、裁决书。被告对原告提交证据1、4、5的真实性无异议；对证据2中的聘用合同上公章的真实性无异议，但认为没有签订该合同，其他均为原告单方申请,无我单位回应;对证据3的真实性不予认可。被告提交了1、被告统一信用代码证书；2、劳务派遣合作协议、劳动合同书、发票；3、对账说明；4、黄土资发（2008）27号文件;5、借条、支付凭证。原告对被告提交的证据1、3、4、5和2中的劳动合同的真实性无异议，但认为证据3不能证明原告的工资额，证据4与本案无关联性，劳动合同已作废。对证据2中其他的三性均有异议,认为应提供原件。审理查明，1995年1月1日，原告应聘到黄冈市国土资源局从事水电维修工作,入职时双方未签订书面劳动合同。1995年1月至1996年12月黄冈市国土资源局按200元/月标准向原告发放工资,1997年1月至2009年12月黄冈市国土资源局按500元/月标准向原告发放工资,2010年度黄冈市国土资源局按900元/月标准向原告发放工资。2011年1月1日，原告应黄冈市国土资源局的要求与黄冈市龙祥劳务派遣有限公司签订一份固定期限劳动合同，合同起止时间为2011年1月1日至2012年12月31日，该合同约定派遣原告到黄冈市国土资源局处从事水电维修服务，原告月工资为900元。2011年1月5日，黄冈市国土资源局与原告签订一份无固定期限聘用合同，起始时间为2011年1月5日，合同约定原告的工作岗位为水电维修，原告工资由黄冈市国土资源局委托黄冈市龙祥劳务派遣有限公司发放，月工资按员工彭文广的工资标准发放，原告工作任务由黄冈市国土资源局办公室负责安排。2011年1月至2013年6月期间，原告的工资由黄冈市龙祥劳务派遣有限公司支付，月工资为900元。之后黄冈市龙祥劳务派遣有限公司未再向原告发放工资，但原告仍在黄冈市国土资源局工作，2017年7月黄冈市国土资源局口头通知原告解除劳动合同。2017年12月25日，原告向黄冈市国土资源局出具借条，借支了人民币五万元，借条载明借款从工资款中扣除。2018年原告将黄冈市国土资源局申诉至黄冈市劳动人事争议仲裁委员会，2019年6月12日，黄冈市劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人仲裁字［2018］311号裁决书，原、被告均不服，先后诉至本院。另查明，2008年8月1日至2010年5月1日，黄冈市区最低工资标准为600元/月。黄冈市职工月平均工资，2013年度为2310元，2014年度为3002元，2015年度为3263元，2016年度为3458元，2017年度为3743.50元。2019年2月，原黄冈市国土资源局和黄冈城乡规划局合并成立黄冈市自然资源和规划局。本院认为，双方均明确表示，不追加黄冈市龙祥劳务派遣有限公司作为第三人参加诉讼，且无第三人参与才能查清的事实，本案无需追加第三人参与诉讼。确立劳动关系须具备三个要素：1、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同的，用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;3、劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分。1995年1月至2010年12月，原告在黄冈市国土资源局从事水电维修工作,双方形成劳动关系。2011年1月1日原告与黄冈市龙祥劳务派遣有限公司签订书面劳动合同,但在2011年1月5日又与黄冈市国土资源局签订聘用合同，后一份合同已载明薪酬由甲方委托劳务派遣公司按月发放，合同类型为无固定期限，因此可以认为2011年1月至2017年7月期间，双方的劳动关系仍在存续，原告并未与黄冈市龙祥劳务派遣有限公司形成劳动关系。原告陈述，2017年7月被告已口头告知解除劳动合同，原告找被告核实之后也未去上班，双方在事实上已解除了劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿，经济补偿的数额为44922元（3743.50元/月×12月）。2011年1月5日，原告与被告已签订书面劳动合同，原告主张之前未签订书面劳动合同的二倍工资，应以此时间节点起算诉讼时效，现该项诉请已超过诉讼时效，故该项诉请本院不予支持。1997年至2009年12月，原告的月工资为500元，黄冈市区2008年8月1日至2009年12月最低工资标准为600元，被告应按最低工资标准向原告补发17个月的差额工资1700元（100元/月×17月）。原告诉请按差额支付赔偿金无法律依据，本院不予支持。双方于2011年1月5日签订的书面劳动合同中约定，原告工资标准参照彭文广的工资标准,属约定不明,本院以黄冈市职工月平均工资进行确定。因原、被告在无固定期限劳动合同中约定原告的工资由黄冈市龙祥劳务派遣有限公司按月发放，但黄冈市龙祥劳务派遣有限公司只向原告发放到2013年6月止，自2013年7月至2017年7月期间，被告应向原告支付的工资数额为156740.50元[(2310元/月×6月)＋(3002元/月×12月)＋(3263元/月×12月)＋(3458元/月×12月)＋(3743.50元/月×7月)]，抵减原告借支的5万元后，被告还应向原告支付106740.5元。原告诉请的拖欠工资赔偿金无法律依据，本院不予支持。根据《中国人民共和国社会保险法》第六十三条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，垫付社会保险费争议，不属于劳动争议，本院不予调整。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下：一、原告余少益与被告黄冈市自然资源和规划局之间的劳动合同已于2017年7月解除；二、被告黄冈市自然资源和规划局向原告余少益支付差额工资1700元；三、被告黄冈市自然资源和规划局向原告余少益支付拖欠工资106740.50元；四、被告黄冈市自然资源和规划局向原告余少益支付解除劳动合同经济补偿44922元；五、驳回原告余少益的其他诉讼请求；六、驳回被告黄冈市自然资源和规划局的诉讼请求。上述给付事项，限被告黄冈市自然资源和规划局在本判决生效之日起十日内给付完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  龙振羽人民陪审员  熊春梅人民陪审员  周国章二〇二〇年五月十三日书 记 员  罗中平