福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0582民初11681号 原告：陈文眉，男，汉族，1967年3月8日出生，住晋江市。 委托诉讼代理人：蔡长基，福建致理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴金城，福建致理律师事务所律师。 被告：杨振富，男，汉族，1964年12月13日出生，住晋江市。 委托诉讼代理人：颜志扬，晋江市安海法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：苏美评，晋江市安海法律服务所法律服务工作者。 被告：杨景芳，男，汉族，1981年12月22日出生，住晋江市。 被告：杨春堂，男，汉族，1953年12月12日出生，住晋江市。 原告陈文眉与被告杨振富、杨景芳、杨春堂民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蔡长基及被告杨振富委托诉讼代理人苏美评到庭参加诉讼，被告杨景芳、杨春堂经本院公告传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 陈文眉向本院提出诉讼请求：1.杨振富返还借款40000元并支付自2014年10月10日起至实际还款之日止按日千分之二计算的违约金；2.杨振富支付陈文眉因本案支出的律师代理费2500元；3.杨景芳、杨春堂对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：杨振富因经济需要于2014年1月10日向陈文眉借款300000元，承诺分10期偿还，自2014年2月起每月10日前支付30000元，逾期应按借款本金的每日千分之二支付违约金。双方同时约定，履约过程中发生争议的，过错方应承担为解决争议产生的一切费用。杨景芳、杨春堂为上述债务及相关费用承担连带责任保证。借款后，杨振富仅偿还部分借款，至今尚欠40000元未还。经陈文眉催讨，杨振富、杨景芳、杨春堂拒不偿还。 杨振富辩称，其未实际收到借款。陈文眉当日将255000元转账到杨景芳账户，后杨景芳陆续还款260000元，杨景芳已还清欠款。双方约定的违约金过高，应按年利率6%计算。 杨景芳、杨春堂未作答辩。 对上述主张，陈文眉提供如下证据：借款分期还款计划书、委托代理合同及发票。 杨振富质证认为，对证据的真实性无异议，但未实际收到借款。 对上述主张，杨振富提供如下证据：中国银行历史交易清单、民生银行对账单。 陈文眉质证认为，对证据的真实性无异议，但认为其是应杨振富要求将255000元转到杨景芳账户，余款45000元通过现金交付，杨景芳账户每月还款30000元与还款计划书的约定一致。 本院认为，杨景芳、杨春堂经本院合法传唤未到庭参加诉讼，又未进行答辩及举证、质证，视为放弃相应的诉讼权利。陈文眉、杨振富提供的证据，其内容真实，形式合法，与本案具有关联性，对其证明力本院予以认定。 当事人的争议焦点是：1.陈文眉是否实际交付借款300000元给杨振富？2.双方约定的违约金是否过高？对此，本院予以查明、分析并认定。 一、关于借款是否实际交付问题。 陈文眉主张其应杨振富要求转账255000元至杨景芳账户，并现金交付45000元，实际共交付借款300000元。杨振富主张，借款未实际交付，其并未指定陈文眉汇款到杨景芳账户，也未收到陈文眉现金。本院认为，双方签订的借款分期还款计划书系双方真实意思表示，该计划书上的“借款人于2014年1月10日向出借人借到人民币叁拾万整元”，其中“借到”一词及杨振富在借款人处签名确认，可以证明杨振富实际收到借款300000元。 二、关于约定违约金是否过高问题。 陈文眉主张违约金带有惩罚性质，与利息不同，日千分之二并不过高。杨振富主张约定的违约金超过法律规定，应按年利率6%计算。本院认为，双方约定“如有逾期，视为借款全部到期，出借人有权要求借款人一次性还本付息，并自逾期之日起至实际还款之日按借款本金的每日千分之二计收违约金”，虽然名称为违约金，但明确约定了利率，约定了按照逾期天数每天支付一定数额，其形式上和性质上更接近于逾期利息。双方约定日千分之二的逾期利率，超过法律限定，本院在年利率24%的范围内予以支持。 本院经审理认定事实如下：2014年1月10日，杨振富向陈文眉借款300000元，并出具借款分期还款计划书确认，杨景芳、杨春堂提供担保。合同约定，杨振富应分10期偿还借款，自2014年2月至11月每月10日前支付30000元，如有逾期视为借款全部到期，出借人有权要求借款一次性还本付息，逾期利率日千分之二。杨景芳、杨春堂的担保方式为连带责任保证，担保范围包括借款本金、利息、违约金及出借人为实现债权而支出的全部费用。履行过程中发生争议的，过错方应承担为解决争议而产生的律师费等一切费用。嗣后，杨景芳账户还款26万元，但从未按时偿还。 综上所述，本院认为，陈文眉与杨振富之间的民间借贷关系合法有效，应受法律保护。杨振富拖欠陈文眉借款40000元，事实清楚，证据充分，应予清偿。杨振富自2014年2月10日起即未按约定期限及金额还款，陈文眉自愿请求杨振富支付自2014年10月10日起至实际还款之日止按日千分之二计算的违约金，实际是主张逾期利息，双方约定的逾期利率超过法律限定，本院在年利率24%的范围内予以支持。陈文眉请求杨振富支付律师代理费2500元，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。陈文眉与杨景芳、杨春堂约定杨景芳、杨春堂为连带保证人，但未约定保证期间，杨景芳于2015年2月17日向陈文眉转账还款，可证明陈文眉在主债务履行期届满之日（2014年11月10日）起6个月内要求杨景芳承担保证责任，该主张保证责任的效力及于杨春堂，陈文眉请求杨景芳、杨春堂对上述债务承担连带清偿责任，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。杨景芳、杨春堂承担保证责任后，有权向杨振富追偿。陈文眉的其他诉讼请求，理据不足，本院予以驳回。杨景芳、杨春堂经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十条规定，判决如下： 一、杨振富应于本判决生效之日起十日内返还陈文眉借款40000元并支付自2014年10月10日起至实际还款之日止按年利率24%计算的利息； 二、杨振富应于本判决生效之日起十日内支付陈文眉律师代理费2500元； 三、杨景芳、杨春堂对上述债务承担连带保证责任，杨景芳杨春堂承担保证责任后，有权向杨振富追偿； 四、驳回陈文眉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2240元，由陈文眉负担881元，由杨振富、杨景芳、杨春堂负担1359元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  张安腾 审 判 员  洪肇鑫 代理审判员  吴水泉 二〇一七年十月二十七日 书 记 员  吴燕真 附件：本案所适用的法律及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理: (一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持; (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 -2- -3-