.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   山西省忻州市忻府区人民法院   民事判决书   （2017）晋0902民初1116号   原告史博锋，男，汉族，1983年9月7日生，山西省原平市人。   委托诉讼代理人史金岐，男，汉族，1959年5月24日生，山西省原平市人，系原告之父。   委托代理人杨贤贤，女，汉族，1959年4月6日生，住山西省原平市，系原告母亲。   被告中国石化销售有限公司山西忻州石油分公司，住所地忻府区利民西街北三巷33号。   负责人薛毓文，职务经理。   委托代理人史云岭，山西民典律师事务所律师。   原告史博锋与被告中国石化销售有限公司山西忻州石油分公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。原告史博锋及其委托代理人，被告委托代理人史云岭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，忻州市劳动人事争议仲裁委员会忻市劳仲裁【2017】46号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误：原告自2001年5月至现在期间在被告处工作长达16年之久，被告安排原告每天工作12个小时，没有节假日，也没有加班工资。2016年1月29日，被告要求原告签订为期一年的劳动合同，同时签订解除终止劳动合同书。因原告要求签订无固定期限劳动合同，不同意签订为期一年期限的劳动合同，多次与被告协商，被告均未同意。2016年12月1日，被告将原告的加油卡锁死，致使原告不能正常工作。2017年2月17日，被告又以原告旷工为由与原告解除劳动合同。为此诉请：1、依法认定忻州市劳动仲裁委员会忻市劳仲裁【2017】46号仲裁裁决是错误的，确认被告与原告之间为无固定期限劳动合同。2、判令被告向原告支付自2001年5月1日至2016年12月31日之间的加班费。3、判令被告向原告支付自2017年1月1日起至恢复劳动关系期间的工资。4、判令被告为原告缴纳自2017年1月1日至恢复劳动合同期间养老保险和医疗保险金。5、判令被告承担本案诉讼费用。庭审中，经合议庭释明，原告向本院书面申请撤回第二项诉讼请求。   被告辩称，一、答辩人与原告的劳动合同已于2017年2月合法解除，原告与答辩人之间自劳动合同解除之日不存在劳动权利、义务关系。原告于2001年5月在忻州石油分公司原平公司加油站从事加油员工作至2004年底。2005年1月1日-2007年12月31日，其与山西省安业劳务派遣公司签订劳动合同，被派遣至答辩人下属原平石油分公司加油员岗位工作。2008年1月1日-2015年12月31日，其与原平安信劳务派遣公司签订劳动合同，被派遣至上述岗位从事加油员工作。2016年1月28日，答辩人为规范劳动用工关系，与原告签订了为期一年的劳动合同。2016年2月1日，原告来到答辩人处借口查看其劳动合同等资料，将双方已签订的书面劳动合同书强行撕毁。2017年1月3日，原平石油分公司鉴于消防及安监部门多次要求，对原平红池加油站人员结构进行调整，决定调原告到红池加油站从事加油员工作，并给原告送达了工作调令，通知原告于2017年1月4日到红池站报到上班。原告拒不服从公司安排，从2017年1月4日至2017年2月20日期间，无故连续旷工40多天。期间，原平公司鉴于原告连续旷工时间较长，根据答辩人单位的规章制度和劳动法律、法规的规定，于2017年2月10日召开职工代表大会，经讨论拟作出"与史博峰解除劳动关系"的处理决定并报送答辩人，经征求市分公司工会意见后，答辩人决定解除与原告的劳动合同关系，并分别以当面送达、特快专递送达等方式将解除通知送达原告本人。原告在此期间，多次到原平公司、市公司、省公司闹访，严重影响了答辩人及上级公司的正常经营秩序。答辩人无奈，只得通过向劳动仲裁部门申请仲裁的合法方式以解决与原告的纠纷。忻州市劳动人事争议仲裁委员会经开庭审理并作出裁决，从实体到程序确认了答辩人解除与原告劳动合同关系的合法性，该裁决内容合情、合理、合法，是完全正确的。因此，自2017年2月17日起，答辩人与原告的劳动合同已解除，双方不再存在劳动权利义务关系，原告起诉状第1、3、4项诉讼请求没有事实根据和法律依据，应予驳回。二、原告各项诉讼请求均未经劳动争议仲裁程序，违反了劳动争议案件仲裁前置的规定，依法应予驳回。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动者与用人单位发生劳动争议纠纷应当先向劳动争议仲裁部门申请仲裁，只有经过仲裁部门作出处理后，才可以在法定期限内向人民法院提起诉讼。原告起诉状所提各项诉讼请求并未向劳动争议仲裁部门提出申请，未经仲裁部门处理即提起诉讼，违反了劳动仲裁前置的规定，应当驳回其起诉。   综合原告的诉讼请求、理由与被告答辩意见，合议庭确定本案争议焦点为：一、原、被告是否应当签订无固定期限劳动合同；二、原告要求被告支付2017年1月1日起至恢复劳动关系期间的工资的理由和依据；三、原告要求被告为其缴纳2017年1月1日起至恢复劳动关系期间的养老保险和医疗保险的理由和依据。   围绕第一项争议焦点，原告向本院提交以下证据：忻州市劳动人事争议仲裁委员会忻市劳仲裁【2017】46号仲裁裁决书、劳动合同书、原告在工作期间单位发的荣誉证书及相关工作照片、原告拾金不昧别人送原告的锦旗、原告工作期间的承诺书、缴纳养老保险的证明。以上证据证明原告是从2000年开始到2016年底在被告处工作，符合签订无固定期限劳动合同的条件，本案已经过劳动争议仲裁程序。被告向本院提交以下证据：原告与劳务派遣公司签订的劳动合同、被告与劳务派遣公司签订的劳务派遣合同、劳务派遣公司出具的证明、养老保险个人账户表。以上证据证明原告从2005年1月1日起至2007年12月31日与山西安业劳务派遣公司存在劳动合同关系，2008年1月1日起至2015年12月31日，原告与原平安信劳务派遣公司存在劳动合同关系。   围绕第二项争议焦点，原告未提交证据，其意见为被告应当与原告签订无固定期限劳动合同从而恢复原告工作，所以被告应当支付此期间的工资，被告解除原告的劳动合同是违法的。被告向本院提交以下证据：原平分公司蓝水池、张玉芳、张俊峰证明材料，证明2017年1月3日蓝水池、张玉芳向原告宣布调动工作的通知。原平分公司红池加油站一月、二月考勤表，证明原告旷工的事实。原平分公司职工代表大会会议职工代表签到表，召开职工代表大会关于原告旷工的会议记录，证明对原告做出解除劳动合同的决定是经法定程序做出的。原平分公司工会对原告旷工行为处理决定的请示，证明在解除原告劳动合同前征求过工会意见。忻州石油分公司员工违规违纪行为处理意见卡，证明忻州石油分公司工会同意解除原告的劳动合同。忻州石油分公司劳动用工管理办法及职代会讨论该办法的职代会报告单，证明据以解除原告劳动合同以及制定的程序及合法性。解除劳动合同通知书存根以及寄送该通知书的特快专递，证明解除原告劳动合同已经书面通知原告本人。   围绕第三项争议焦点，原、被告均为向本院提交证据。原告的意见为，因为要恢复工作，被告就应当为原告办理社会保险。被告的意见为，一、双方劳动合同合法解除后，被告没有义务为原告继续缴纳社会保险；二、社会保险征缴属于社保征缴部门行政职能，不属于人民法院受理民事案件范围。   针对以上原、被告的陈述和各自提交的证据，本院查明以下事实：原告史博锋从2001年5月起在被告中国石化销售有限公司山西忻州石油分公司下属原平分公司从事加油员工作。2005年1月1日至2007年12月31日、2008年1月1日至2015年12月31日，原告分别与山西安业劳务派遣公司、原平安信劳务派遣公司签订有劳动合同，其工作岗位仍在原平分公司加油员岗位。2016年1月28日，被告与原告签订为期一年的劳动合同，后在2016年2月，原告及其家人到被告处将该劳动合同撕毁。2017年1月3日，原平分公司经理蓝水池及张玉芳向原告宣布工作变动通知，从2017年1月4日，将原告由原平分公司宏力加油站调往原平分公司红池加油站从事加油员工作。原告在收到工作变动通知后未到红池加油站报道也未从事相关工作。2017年2月16日，被告根据原平分公司职工代表会议通过的解除原告劳动合同的意见和在征求同级工会意见后，根据《忻州石油分公司劳动用工管理办法》做出解除与原告劳动合同通知书并送达原告。后被告向忻州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。忻州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月6日做出忻市劳仲裁【2017】46号仲裁裁决书，裁决自2017年2月17日起，中国石化销售有限公司山西忻州石油分公司与史博锋解除劳动关系。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。   另查明，原告史博峰2016年10月份工资为2175.49元；11月份工资为1826.4元；12月份工资为2539.9元。三个月平均工资为2179.6元，日工资为2179.6元÷21.75天=100.2元。此为本案事实。   本院认为，关于原被告双方第一项争议焦点，即原、被告双方是否应当签订无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法》第二十条规定和《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，签订无固定期限劳动合同应当符合下列条件之一：一，用人单位与劳动者协商一致；二，劳动者在同一用人单位连续工作满十年；三，用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；四，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有法定应当解除劳动合同情形，续订劳动合同的；五，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的。本案中原告从2005年1月1日起至2015年12月31日止的期间内，在不同时间段分别与山西安业劳务派遣公司、原平安信劳务派遣公司签订有劳动合同，被上述两个单位派遣到被告处工作，根据劳动合同法的规定，原告在此期间与被告之间不存在劳动合同关系，被告只是原告的用工单位而非用人单位，不能视为原告与被告存在连续的劳动关系。2016年1月28日，原告与被告已经签订为期一年的书面劳动合同，尽管该合同后被原告及其家人撕毁，仅代表确定双方劳动合同关系存在的载体不存在，但不影响双方已经签订书面劳动合同的事实。该事实表明，原告与被告在2016年1月签订劳动合同时并未形成订立无固定期限劳动合同的一致意见。2017年1月3日，被告通知原告调动工作岗位，调动后的工作地点仍在原平，调动后的工作岗位也仍在加油员岗位，并未超出合理范畴。原告没有正当理由拒绝服从单位的工作调动并且连续旷工40余天，被告通过民主程序在征求工会意见后依据单位制定的规章制度做出解除与原告劳动合同关系的决定并书面通知原告并不违法，故原、被告的劳动合同关系应当自解除劳动合同通知书送达原告之日起解除。原告要求与被告签订无固定期限劳动合同的诉讼请求本院不予支持。   关于第二项争议焦点，即被告是否应当支付原告自2017年1月1日起至恢复劳动关系之日止的工资。由于原告从2017年1月4日开始拒不服从单位调动工作的安排，未向被告提供正常的劳动，且从2017年2月17日起，原被告双方的劳动合同已经依法解除，故从2017年1月4日起，被告无需支付原告工资，但被告应当支付原告2017年1月1日至1月3日作出解除劳动弄关系之日的工资。   关于第三项争议焦点，即被告是否应当为原告缴纳自2017年1月1日之恢复劳动关系期间的养老保险和医疗保险金。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，结合最高人民法院的相关答复精神，本院认为社会保险的征缴属于相关行政机构的行政职能，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告该项诉讼请求不予支持。本案由于被告不同意调解，本院不再主持调解。根据《中华人民共和国劳动法》第二十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、第五十八条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，判决如下：   一、被告中国石化销售有限公司山西忻州石油分公司在本判决生效后十日内支付原告史博峰自2017年1月1日至2017年1月3日工资300.6元。   二、驳回原告史博峰其他诉讼请求。   如被告未按判决指定的期间履行给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。   审判长 赵晋宇   审判员 何蔚英   审判员 温国卫     二0一七年十月十日   书记员 高佳敏