昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初1978号原告：云南福瑞达进出口有限公司，住所云南省昆明市西山区弥勒寺新村华海新境界商务大厦******，统一社会信用代码915300007951798323。委托代理人：李涛，云南格元律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人：谭海锐，云南格元律师事务所律师。特别授权代理。被告：浙江华策经贸有限公司，住，住所杭州拱墅区石祥路**一社会信用代码913301007517396231。被告：佛山市高明华明房产开发有限公司，地址佛山市高明区荷城荷香路**明都广场，统一社会信用代码914406006176255618。被告：浙江中升星辉汽车销售服务有限公司（曾用名：浙江华策汽车有限公司），地，地址杭州拱墅区康桥路********一社会信用代码91330100609135271Q。委托代理人：郝惠珍，北京市盈科律师事务所律师。特别授权代理。原告云南福瑞达进出口有限公司（以下简称“福瑞达公司”）与被告浙江华策经贸有限公司（以下简称“华策经贸公司”）、佛山市高明华明房产开发有限公司（以下简称“高明华明公司”）、浙江中升星辉汽车销售服务有限公司（以下简称“中升汽车公司”）合同纠纷一案，本院2017年2月27日立案受理。原告福瑞达公司于2017年2月28日向本院申请财产保全，本院依申请采取了保全措施。后本案适用普通程序，于2017年4月14日、2017年8月30日两次公开开庭进行了审理，原告福瑞达公司的委托代理人李涛、谭海锐，被告中升汽车公司的委托代理人郝惠珍到庭参加了诉讼，被告华策经贸公司、高明华明公司分别经本院直接送达、委托送达起诉状副本、开庭传票等应诉材料后，无正当理由未到庭参加诉讼。扣除2017年4月15日至2017年7月12日申请鉴定至鉴定意见书出具时间，本案现已缺席审理终结。原告福瑞达公司向本院提出诉讼请求：一、被告华策经贸公司支付原告福瑞达公司货款8222187.93元，并支付该款自2017年2月11日起至全部款项付清之日止按月利率1.5%计算的逾期利息；二、被告华策经贸公司向原告福瑞达公司支付律师费226243.76元、保全担保费17000元及诉讼费;三、被告高明华明公司、中升汽车公司对上述第一、二项款项及诉讼费用承担连带清偿责任。事实及理由：2011年至2014年，原告福瑞达公司与被告华策经贸公司存在委托代理进口关系，福瑞达公司为华策经贸公司提供进口车辆服务。代理期间，被告华策经贸公司未按约支付货款，经原告福瑞达公司多次催促后，被告华策经贸公司支付了部分货款，双方分别于2015年6月26日、2016年5月11日、2017年2月10日就未支付款项进行对账，并签订书面《对账通知》予以确认。截止2017年2月10日，被告华策经贸公司逾期未支付的款项合计为822187.93元，逾期利息按月利率1.5%计算。2015年6月26日，被告高明华明、中升汽车公司向原告福瑞达公司出具了《担保承诺函》，自愿为原告福瑞达公司就与被告华策经贸公司于2015年6月26日签订《对账通知》中享有的债权提供连带保证担保，担保范围含主债权、律师费、保全担保费等所有费用。被告华策经贸公司偿付能力下降，被告高明华明公司未能履行质押，故原告福瑞达公司诉至本院，请求判令如前诉请。原告华策经贸公司、高明华明公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。被告中升汽车公司答辩称，被告中升汽车公司系中升集团于2015年7月26日签署股权转让书所收购的企业，在股权转让协议书中对于双方的债权、债务进行了明确约定，但不包含本案所涉债务。被告中升汽车公司在发生股权变更的过程中，原股东及法定代表人陈伯滔亦未向中升汽车的新股东披露过本案债务，在变更以后的中升汽车公司所留存的文件中亦不能找到本案所涉协议。被告中升汽车认为原告福瑞达公司起诉的事实不真实，也没有法律依据，请求人民法院驳回原告福瑞达公司对被告中升汽车的全部诉讼请求。结合原、被告双方举证、质证及庭审调查，本院确认本案法律事实如下：2017年2月21日，杭州市工商行政管理局核准浙江华策汽车有限公司名称变更为浙江中升星辉汽车销售服务有限公司。2014年12月8日，原告福瑞达公司（甲方）与被告华策经贸公司（乙方）签订编号为YNFDI140138的《车辆代理进口协议》，约定主要内容为：“乙方代理甲方进出口15台梅塞德斯-奔驰型号为AXOR1829型的底盘，上海到岸价为657000元，总价为9855000元。本合同签订之日起5天内开出信用证，并在收到上述全款之日起按与华策经贸公司签订的外方合同在规定时间内将上述货物交付给甲方，且甲方在提车前应付清口岸包干费等税费。交货地点广东新沙港，交货方式由中国人民武装警察部队湖北省消防总队自提送到东莞永强工厂。乙方代理上述货物，具体费用和货款如下：1、货款9855000元；2、口岸包干费（含清关费、许可证办理、银行开证费、开票等）共90000元；以上合计9945000元。甲方在合同签订后10个工作日内支付给乙方此台车100%的货款计9945000元”。2015年6月24日，原告福瑞达公司（乙方）与被告华策经贸公司（甲方）签订编号为YNFDI140138的《补充协议》一份，约定主要内容为：“原合同约定此合同项下全部9945000元需要合同签订后，乙方开证前由甲方支付给乙方。但因甲方资金困难，乙方垫资9855000元进行开证。乙方垫资利息为1.5%/月，垫资金额为9855000元，垫资日期为本合同签订日起计算至乙方收到合同全款9945000元及垫资利息之日止（未满一个月的按实际天数计算）。甲方应在货物到达中国港口前凭乙方承付通知支付乙方合同全款9945000元及垫资利息。如因乙方未收到上述款项造成的滞报、滞港费用及与此相关的所有后果均由甲方承担，包括但不限于实现债权的费用（代理费、保全及担保费、差旅费等）”。2015年6月26日，被告中升汽车公司（原浙江华策汽车有限公司）、高明华明公司及案外人陈伯滔向原告福瑞达公司出具《担保承诺函》一份，主要内容为：“浙江华策汽车有限公司、高明华明公司承诺，为福瑞达公司与华策经贸公司于2015年6月26日《对账通知》第一、三、四、五项未付款承担连带担保责任。担保期限自本担保承诺书签章至上述债务履行完毕之日止。两公司及法定代表人还将连带承担福瑞达公司为实现债权和担保权利而产生的诉讼费、保全费、律师费等所有费用”。2015年6月26日，原告福瑞达公司与被告华策经贸公司签订《对账通知》，记载：“至2015年6月26日，华策公司与福瑞达公司相关未结账款往来如下：五、YNFDI140138AXOR182915辆￥9945000元及利息1.5%/月2015年8月30日前”。2016年5月11日，原告福瑞达公司与被告华策经贸公司签订《对账通知》，记载：“至2016年5月11日，华策公司与福瑞达公司相关未结账款往来如下：五、YNFDI140138AXOR182915辆￥9945000元及利息1.5%/月2015年8月30日前。按2015年9月11日，华策经贸公司与广东永强奥林宝国际消防汽车有限公司和福瑞达公司签订的《代付款协议》约定，广东永强奥林宝国际消防汽车有限公司需向福瑞达公司支付其中的1080000元，因此福瑞达公司的垫资金额为8865000元，垫资日期从2015年6月24日起计息。1、此合同项下因华策经贸未能及时付款产生的滞港滞报费102892元；2、2015年6月24日至2015年9月17日本金88650000元，利息38119500元；3、2015年9月17日至2015年10月17日本金6967892.5元，利息485713元（2015年9月17日，华策经贸公司支付2000000元；4、2015年10月17日至2015年11月17日本金6967892元，利息590231元；5、2015年11月17日至2015年12月31日本金6967892元，利息747008元；6、2016年1月1日至2016年6月30日本金6967892.5元，利息1374116元”。2017年2月10日，原告福瑞达公司与被告华策经贸公司签订《对账通知》，记载：“至2017年2月10日，华策公司与福瑞达公司相关未结账款往来如下：五、YNFDI140138AXOR182915辆￥9945000元及利息1.5%/月2015年8月30日前。按2015年9月11日，华策经贸公司与广东永强奥林宝国际消防汽车有限公司和福瑞达公司签订的《代付款协议》约定，广东永强奥林宝国际消防汽车有限公司需向福瑞达公司支付其中的1080000元，因此福瑞达公司的垫资金额为8865000元，垫资日期从2015年6月24日起计息。1、此合同项下因华策经贸未能及时付款产生的滞港滞报费102892元；2、2015年6月24日至2015年9月17日本金88650000元，利息38119500元；3、2015年9月17日至2015年10月17日本金6967892.5元，利息485713元（2015年9月17日，华策经贸公司支付2000000元；4、2015年10月17日至2015年11月17日本金6967892元，利息590231元；5、2015年11月17日至2015年12月31日本金6967892元，利息747008元；6、2016年1月1日至2016年6月30日本金6967892.5元，利息1374116元”。当日，原告福瑞达公司与被告华策经贸公司还签订了《对账说明》一份，其主要内容为：”经双方确认：截至2017年2月10日，华策经贸公司应支付福瑞达公司款项为8222187.92元。该欠款项计入《对账通知》第五项合同编号:YNFDI140138项下。除此之外，上述未付账款及利息计算方式仍按原合同YNFDI140138执行”。2017年2月20日，原告福瑞达公司为实现本案债权与云南格元律师事务所签订《委托合同书》，委托云南格元律师事务所为代理人处理本案一审，律师费为226243.76元。2017年4月3日，原告福瑞达公司向云南格元律师事务所转账113121.88元律师代理费。另查明，原告福瑞达公司填写的《进口货物报关单》中记载，福瑞达公司自新沙海关进口15件型号为AXOR1829的城市主战消防车底盘，总价为9855000元。上述底盘到达新沙港的时间为2015年8月30日。上述事实有原告福瑞达公司提交的《车辆代理进口协议》《补充协议》《对账通知》《担保承诺函》《委托合同书》《转账发票》《境外汇款申请书》《进出口货物征免税证明》《进口货物报送单》《提货单》，以及《司法鉴定意见书》和本院的庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告福瑞达公司与被告华策经贸公司签订编号为YNFDI140138的《车辆代理进口协议》《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护，各方当事人应按合同约定全面履行合同义务。双方签订的上述车辆代理进口协议包含有委托的具体事项，处理委托事务的费用等委托合同的基本内容，应属于委托合同。但从双方签订的补充协议及履行情况来看，原告福瑞达公司有为被告华策经贸公司垫资，及向被告华策经贸公司指定的人转移标的物等买卖合同的基本内容，故本案案由应为合同纠纷。在本案中，原告福瑞达公司按被告华策经贸公司的要求进口了15台型号为AXOR1829型奔驰底盘，由此产生的货款及口岸包干费为9945000元，其中由原告福瑞达公司垫资的金额为9855000元，并约定自2015年6月24日起的垫资月利率为1.5%。被告华策经贸公司于2015年9月11日委托案外人向原告福瑞达公司支付了1080000元，于2015年9月17日向原告福瑞达公司支付了2000000元。根据上述事实，被告华策经贸公司应向原告福瑞达公司支付的货款计算方法应为“标的物货款+口岸包干费+滞港滞报费-已支付费用”，即应支付的货款为9855000元+90000元+102892.5元-1080000元-2000000元=6967892.5元。逾期付款的垫付资金利息双方约定为月利率1.5%，该约定实际是对因违约产生的损失赔偿额的计算方法，本院认为该约定计算方法计算金额过高，结合被告华策经贸公司逾期付款的金额、期限，本院酌情将违约金调整为应付而未付款项的20%，即违约金为6967892.5元×20%=1393578.5元。关于原告福瑞达公司主张的律师费部分，因原告福瑞达公司与被告华策经贸有限公司有约定，本院根据《云南省律师服务收费指引行业标准》并结合本案案情及律师所从事的具体诉讼活动，酌情支持本案律师费180000元。关于原告福瑞达公司主张的保全担保费17000元部分，在本院已支持原告福瑞达公司为实现债权产生的律师费情形下，对该部分主张不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”，在本案中，被告中升汽车公司、高明华明公司于2015年6月26日向原告福瑞达公司出具《担保承诺函》，明确表示愿意承担连带保证责任，且原告福瑞达公司表示接受亦未提出异议，故原告福瑞达公司与被告中升汽车公司、高明华明公司的保证合同关系依法成立。上述担保承诺函约定的保证责任形式为连带责任保证，保证范围涉及主合同全部债务，且原告福瑞达公司亦是在保证期间内向被告中升汽车公司、高明华明公司主张保证责任，故被告中升汽车公司、高明华明公司对上述尚欠的垫资本金、利息及律师费应承担连带还款责任。综上所述，被告华策经贸公司、高明华明公司经本院依法送达起诉状副本及开庭传票缺席未到庭参加诉讼，但鉴于本案事实清楚、证据充分，依法可作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第十五条、第十六条、第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告浙江华策经贸有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告云南福瑞达进出口有限公司尚欠的垫付货款6967892.5元及违约金1393578.5元；二、被告浙江华策经贸有限公司于本判决生效之日起五日内向原告云南福瑞达进出口有限公司支付律师费180000元；三、被告佛山市高明华明房产开发有限公司、浙江中升星辉汽车销售服务有限公司对本判决第一、二项下全部债务承担连带责任；四、驳回原告云南福瑞达进出口有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费70940元、保全费5000元（前款云南福瑞达进口出有限公司均已预交），由浙江华策经贸有限公司、佛山市高明华明房产开发有限公司、浙江中升星辉汽车销售服务有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为两年。审 判 长 罗 玮人民陪审员 冉 勇人民陪审员 张世勤二〇一七年十月十七日书 记 员 何 铮