天津市北辰区人民法院执 行 裁 定 书（2020）津0113执异3号申请执行人：张娴，女，1956年8月11日出生，汉族，户籍地天津市和平区，现住天津市河西区。委托诉讼代理人：王章成（系申请执行人之子），男，1984年11月12日出生，汉族，住天津市河西区。被执行人：天津农垦红光有限公司，住所地天津市北辰区青光镇京福公路东（红光农场内）。法定代表人：李洪春。被执行人：杨玉和，男，1962年7月17日出生，汉族，住天津市北辰区。第三人：天津食品集团有限公司，住所地天津市河西区气象台路96号。法定代表人：张勇。第三人：大红门农垦（天津）建设开发有限公司，住所地天津市武清区下朱庄街京津公路东侧天津国际工业品交易城128号楼-5-401。法定代表人：王金成。第三人：天津曙光水镇文化旅游有限公司，住所地天津市北辰区西堤头镇赵庄子村南。法定代表人：赵亚民。第三人：天津红狮城投资发展有限公司，住所地天津市北辰区青光镇京福公路东（红光总公司内）。法定代表人：李龙。第三人：天津颐养大健康小镇建设开发有限公司，住所地天津市北辰区小淀镇津围公路东（天津小淀国际当代艺术区内）。法定代表人：李洪春。本院在执行申请执行人张娴与被执行人天津农垦红光有限公司、杨玉和房屋买卖合同纠纷一案中，申请执行人张娴向本院申请追加第三人天津食品集团有限公司、大红门农垦（天津）建设开发有限公司、天津曙光水镇文化旅游有限公司、天津红狮城投资发展有限公司、天津颐养大健康小镇建设开发有限公司为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。申请人张娴称，1.申请追加被执行人上级100%出资控股企业“天津食品集团有限公司”为被执行人。事实和理由：天津食品集团有限公司持有100%的天津农垦红光有限公司股份，是本案被执行人的全资控股公司，其认缴出资额为11681万元人民币，除去其在1989年12月31日实缴出资额1570万元人民币外的10111万元人民币，需在2024年12月31日前根据承诺认缴日期实际缴纳到被执行人企业账户。根据《公司法》第十一条规定，公司章程对债权人不具有约束力。因此，章程中关于股东出资期限的约定，仅在公司内部与股东之间产生法律效力，不能对抗包括债权人在内的第三人。债权人有权要求股东按其认缴出资额为限承担补充赔偿责任。《公司法解释三》第十三条第二款中规定的“公司债务不能清偿”是股东承担补充责任的前提，并非一定要公司破产或非破产清算；此外，该条规定的“未履行出资义务”可以理解为到期未履行出资义务的情况，“未全面履行出资义务”应理解为虽然章程规定的股东实缴出资时间尚未到期，但公司已经不能清偿到期债务，此时债权人便有权主张股东出资义务加速到期。公司破产和非破产清算，目的在于清理债权债务，注销公司，而且极可能经历漫长的程序。若某些股东提前到资便可以解决公司债务问题，没必要选择注销公司的程序，应当赋予债权人要求股东出资义务加速到期的权利。天津食品集团有限公司承诺出资的时间从1989年到2024年，期间跨度为35年。我方认为该出资时间是双方在恶意串通、利用法律规则损害我方合法利益，根据《公司法》第五十二条第（二）项规定，我方作为债权人，可以主张该协议无效，要求其股东“天津食品集团有限公司”承担补充赔偿责任，并加速股东出资到期。2.申请追加大红门农垦（天津）建设开发有限公司为被执行人。事实和理由：大红门农垦（天津）建设开发有限公司成立于2018年12月29日，注册资本10000万人民币，其中天津农垦红光有限公司持股比例17%，认缴出资金额1700万人民币，认缴到期日为2019年12月31日。按照被执行人认缴金额的实际出资时间与本案判决生效时间先后顺序，理应本案债权时间、权利均优先于认缴股权，故如果大红门农垦（天津）建设开发有限公司中被执行人依认缴时间出资，则法院应认定其为恶意转移资产，其实际出资中部分金额应当归属于我方所有。3.申请追加天津曙光水镇文化旅游有限公司为被执行人。事实和理由：天津曙光水镇文化旅游有限公司成立于2019年10月31日，注册资本10000万人民币，其中天津农垦红光有限公司持股比例35%，认缴出资金额3500万人民币，认缴到期日为2029年10月17日。该公司注册成立时间均晚于本案件一审判决生效时间（2017年11月10日），虽然被执行人依法暂未履行认缴金额，但我方认为按照时间先后顺序。4.申请追加天津红狮城投资发展有限公司为被执行人。事实与理由：天津红狮城投资发展有限公司成立于2008年8月1日，注册资本1000万元，其中被执行人天津农垦红光有限公司持股比例100%，实缴金额1000万元，实缴出资日期为2008年7月29日实缴20万元、2009年6月11日实缴980万元。被执行人天津农垦红光有限公司于2019年10月31日在案件涉及房屋所在区域成立“双违整治指挥部”，意在拆除案件涉及房屋以及同一批的社区房屋。拆除补偿金由天津红狮城投资发展有限公司以给天津农垦红光有限公司垫款借资形式直接支付支票给拆迁业主，按照每户购房合同写明金额赔偿拆迁款，业主自行兑付。依照《公司法》与《信托法》中规定，股东应该是最终受益人，而被执行人天津农垦红光有限公司作为天津红狮城投资发展有限公司的全资股东，应享有天津红狮城投资发展有限公司的净收益部分。故申请追加该公司并冻结该公司与天津农垦红光有限公司的一切往来账户，直到被执行人完成应尽的法律义务。5.申请追加天津颐养大健康小镇建设开发有限公司为被执行人。事实与理由：天津颐养大健康小镇建设开发有限公司注册资本50000万元，成立日期为2017年9月27日，法人为李洪春。被执行人持股比例为23%，认缴出资额为11500万元，认缴出资日期为2037年9月24日。被执行人履约缴纳保证金行为应为2037年9月24日，晚于本案债权发生时间，我方认为按照时间先后和国家法律，本案债权应当优先于投资支付，故被执行人具有潜在故意恶意转移资产的可能性。本院查明，申请执行人张娴与被执行人天津农垦红光有限公司、杨玉和房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月3日作出（2018）津0113民初2217号民事判决书，判决一、张娴与“天津市红光总公司碧野新苑”于2011年4月27日签订的《购房合同书》为无效合同;二、被告天津农垦红光有限公司与被告杨玉和于本判决发生法律效力之日起十日内连带返还张娴购房款1118742元；三、天津农垦红光有限公司与杨玉和于本判决发生法律效力之日起十日内连带给付张娴利息损失383728.51元；三、驳回张娴、王章成的其他诉讼请求。天津农垦红光有限公司收到判决后上诉到天津市第一中级人民法院，天津市第一中级人民法院于2019年2月27日作出（2018）津01民终9660号民事判决书，驳回上诉，维持原判。由于被执行人未履行生效法律文书所确定的义务，申请执行人向本院申请执行。被执行人天津农垦红光有限公司于1981年8月20日设立，股东为第三人天津食品集团有限公司。本院认为，本案的争议焦点为申请执行人对第三人的追加请求是否成立。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《民事执行规定》）第二十八条的规定，申请执行人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。本案申请人向本院提交了申请追加执行当事人的申请，但未提交相关证据材料，且根据申请人的申请只能体现出第三人天津食品集团有限公司作为诉争企业的认缴出资时间为2024年12月31日。根据《民事执行规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”从文义上看，“未缴纳或未足额缴纳”存在“超过缴纳期限后未缴纳或未足额缴纳”或“不考虑缴纳期限，未缴纳或未足额缴纳”两种理解，但《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”意即股东仅在未履行或未全面履行出资义务时，才与公司一同对公司债权人承担公司财产不能清偿部分的连带责任，而所谓“出资义务”，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”意即股东应当按照公司章程所定的期限及数额缴纳认缴出资额。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。”及《中华人民共和国企业破产法》第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”的规定，只有在公司破产、清算的情况下才会出现股东认缴出资加速到期。故《民事执行规定》第十七条中的“未缴纳或未足额缴纳”应理解为“超过缴纳期限后未缴纳或未足额缴纳”，而“缴纳期限”则依公司章程规定。在缺乏明确规定的情况下，不宜将第十七条扩大解释为可适用于认缴制下因未到期而未出资的股东，应注重保护在认缴制下股东依法享有的期限利益。在天津农垦红光有限公司财产不足以清偿生效法律文书所确定债务的情况下，更应保护全体债权人的利益。鉴于在（2019）津0113执311号案件中已经查明天津农垦红光有限公司对其所负各项债务缺乏清偿能力，此时更应公平处理债权债务，保障全体债权人的利益。在认缴制下，突破认缴期限支持单个债权，不仅不符合《中华人民共和国企业破产法》第三十一条、第三十二条的精神，亦缺乏法律依据。另，申请执行人申请追加大红门农垦（天津）建设开发有限公司、天津曙光水镇文化旅游有限公司、天津红狮城投资发展有限公司、天津颐养大健康小镇建设开发有限公司四公司是基于被执行人天津农垦红光有限公司在上述公司持有不同份额的股权，该理由于法无据。同时申请执行人也没有证据证明第三人存在应予追加为被执行人的其他法定情况。据此，本院认定申请执行人的请求理由不成立，对其提出的追加第三人为被执行人的请求不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条、第三十二条规定，裁定如下：驳回申请执行人张娴追加第三人天津食品集团有限公司、大红门农垦（天津）建设开发有限公司、天津曙光水镇文化旅游有限公司、天津红狮城投资发展有限公司、天津颐养大健康小镇建设开发有限公司为被执行人的执行异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。审判长 许 立审判员 李丹媚审判员 张 强二〇二〇年五月七日法官助理郑体洋书记员刘家金附：本裁判文书所依据法律规定具体条文《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。