贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0321民初3025号 原告：曾宗莲，女，1962年10月27日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区， 委托诉讼代理人：胡耀平，四川酒城律师事务所律师。 被告：遵义巨振旅游开发管理有限公司。住所：遵义县石板镇柑子树村。组织机构代码：57331858-5。 法定代表人：王小林，执行董事兼总经理。 原告曾宗莲诉与被告遵义巨振旅游开发管理有限公司（以下简称巨振公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年9月20日公开开庭进行了审理。原告曾宗莲及委托诉讼代理人胡耀平到庭参加了诉讼，被告巨振公司经公告送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾宗莲向本院提出诉讼请求：1、判令巨振公司支付工程款4458322.40元；2、判令巨振公司赔偿停工损失157560元；3、判令巨振公司退还安全履约保证金40万元；4、判令巨振公司退还预交管理费5万元；5、本案诉讼费用由巨振公司负担。事实和理由：2011年12月22日，曾宗莲（乙方）与巨振公司（甲方）签订了《工程承包协议》，约定：甲方将遵义县石板镇柑子树村部分土石方爆破开挖工程承包给乙方施工，开挖总方量约50万立方，单价28元/立方；乙方向甲方交纳50万元保证金；乙方进场后，如遇周边农户矛盾和甲方资金不到位等原因造成乙方停工的，由甲方支付乙方挖机每台1000元/天、人工工资80元/天、运输车辆每台300元/天停工损失；双方不得违约，如违约，违约方向守约方赔偿10万元。协议还对工程款付款方式、工程量计算方式等进行了约定。协议签订后，曾宗莲于2012年2月2日组织人工、机械进场施工，至2012年4月23日，经鉴定共计开挖土石方量为159225.8立方米，按28元/立方计算，工程款为4458322.40元。在施工中，因巨振公司原因造成停工26天，按照约定计算，给曾宗莲造成157560元的损失。曾宗莲分期向巨振公司交纳了安全履约保证金90万元，已退还50万元。曾宗莲还向巨振公司交纳了管理费5万元。由于巨振公司未按照工程进度向曾宗莲支付工程款，曾宗莲于2012年4月23日终止开挖土石方，终止履行了合同义务。 巨振公司未到庭陈述亦未提交书面答辩意见。 根据当事人的陈述、本案证据及当事人对证据所发表的意见，本院对本案事实作如下认定： 2011年12月22日，巨振公司（甲方）与曾宗莲（乙方）签订《工程承包协议》，约定：一、工程名称：巨振旅游开发管理有限公司（园区内）；二、工程地点：遵义石板柑子树村；三、工程量：麻窝洞部分土石方爆破开挖约50万立方，单价28元/立方，约1400万元……工程内容：土石方开挖、爆破、装运自然碾压；……五、计量方式：乙方必须在当月进场施工25日按实际工作量做报表，按当月所做的实际工作量提交给甲方审核；六、付款方式：甲方接到报表十日内按乙方实际完成工程量的月进度付85%给乙方，15%在次月的付款中补足；七、甲乙双方合同签订，乙方向甲方交纳50万元安全保证履约金，履约金按工程月进度比例退还，直到退完为止；……十、违约责任：……2、乙方进场后，如遇周边农户矛盾和甲方资金不到位等原因，造成乙方停工的，由甲方支付乙方挖机每台1000元/天、人工工资80元/天、运输车辆每台300元/天（国家政策因素要求暂停五日内不算，工期顺延）等内容。协议签订后，曾宗莲于2012年1月6日向巨振公司交纳了履约安全保证金50万元。2012年1月28日，巨振公司向曾宗莲发出《进场通知书》，载明：希你接此通知书后，于2012年2月2日准时进场，机械设备同时进场，并搭建相应附属设施，配合甲方做好前期准备工作，否则，将由你承担全部责任。其后，曾宗莲还于2012年2月27日向巨振公司分别交纳了履约安全保证金10万元和管理费5万元。2012年3月23日，曾宗莲向巨振公司提交了《停工报告》，载明：曾宗莲施工队自2月16日开工以来得到了贵公司和地方的大力支持，从3月16日至3月22日因无炸材导致停工，我方有360挖机1台、350挖机1台、240挖机1台、925D破碎1台、22立方空压机1台、7立方空压机1台、3.5立方空压机1台、15KW发电机1台、HCM451履带式潜孔钻车一台、人工潜孔钻一台、风枪3把，工地管理人员3人、炮工1人、安全员1人、施工员1人、工地保管1人、机修1人、潜孔钻车操作员1人、小工3人。2012年5月16日，巨振公司向曾宗莲出具《证明》，载明：因我公司与曾宗莲签订了一份土石方开挖工程，约200万立方米的工程量，曾宗莲工程的所有税收由我公司承担，但曾宗莲拿了30万元作巨振税收，如果做不到200万立方米的工程量，按比例退还给曾宗莲。 另查明，曾宗莲与巨振公司签订《工程承包协议》后，随即于2012年1月21日与刘利才、潘文华、吴全兴签订《转包工程协议书》，将在巨振公司所承包的土石方爆破开挖工程全部转包给了刘利才、潘文华、吴全兴三人。《转包工程协议书》与《工程承包协议》在内容上相比较，除协议当事人和单价不同外，其它基本一致，《工程承包协议》中的土石方爆破开挖单价为28元/立方，而《转包工程协议书》中的土石方爆破开挖单价为21元/立方。工程从2012年2月16日开工到最终停工，均是由刘利才、潘文华、吴全兴三人组织施工，曾宗莲实际并未组织施工。后刘利才、潘文华、吴全兴三人因履行《转包工程协议书》与曾宗莲发生纠纷，于2013年12月11日向四川省泸州市中级人民法院提起诉讼，案件经四川省泸州市中级人民法院一审，四川省高级人民法院二审和再审，所作出的（2013）泸民初字第131号、（2015）川民终字第665号、（2016）川民再424号民事判决书均确认和认定了如下事实：1、工程于2012年2月16日开工，2012年6月10日后退场；2、工程开挖方量为159225.8立方米，曾宗莲应支付给刘利才、潘文华、吴全兴的工程款为159225.8立方米×21元/立方米＝3343741.80元；3、因巨振公司的原因导致停工26天，由曾宗莲赔偿刘利才、潘文华、吴全兴的停工损失为157560元；4、曾宗莲、刘利才、潘文华、吴全兴作为个人不具备承包土石方工程的资质，根据相关法律和司法解释的规定，曾宗莲与巨振公司签订的《工程承包协议》和与刘利才、潘文华、吴全兴签订的《转包工程协议书》均属于无效合同。 上述事实，有原告陈述，《工程承包协议》、《转包工程协议书》、《进场通知书》、《停工报告》、《证明》，（2013）泸民初字第131号、（2015）川民终字第665号、（2016）川民再424号民事判决书及相关票据等在卷佐证，足以认定。 本院认为，曾宗莲与巨振公司签订《工程承包协议》，承包巨振公司开发建设工程中的土石方爆破开挖工程，并向巨振公司交纳了安全履约保证金和管理费等共计95万元，其后，曾宗莲与刘利才、潘文华、吴全兴签订《转包工程协议书》，将所承包的工程整体转包给刘利才、潘文华、吴全兴，并实际全部由刘利才、潘文华、吴全兴进行施工的事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。根据《中华人民共和国建筑法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一项）、第四条的规定，《工程承包协议》和《转包工程协议书》均应属于无效合同。本案中，根据生效裁判所确认的事实，工程开挖方量为159225.8立方米，曾宗莲应支付给刘利才、潘文华、吴全兴的工程款为3343741.80元，因巨振公司的原因导致停工26天所造成的损失为157560元，结合本案实际，本院均予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条关于承包人不得非法转包获利的规定，曾宗莲请求由巨振公司按照约定的28元/立方米支付工程款4458322.40元，本院不予支持，工程款应当以实际发生的3343741.80元由巨振公司向曾宗莲予以支付。曾宗莲请求由巨振公司赔偿损失157560元和返还安全履约保证金和管理费共计45万元，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，并结合本案实际，本院予以支持。巨振公司经传票传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、遵义巨振旅游开发管理有限公司应支付给曾宗莲工程款3343741.80元； 二、遵义巨振旅游开发管理有限公司应赔偿给曾宗莲停工损失157560元； 三、遵义巨振旅游开发管理有限公司应返还给曾宗莲安全履约保证金和管理费共计45万元； 上述第一、二、三项合计3951301.80元，限本判决生效后十日内付清。 四、驳回曾宗莲的其余诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47260元（其中曾宗莲已交纳23630元，缓交23630元），由曾宗莲负担8860元，遵义巨振旅游开发管理有限公司负担38400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本案判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或者被执行的财产所在地同级人民法院申请强制执行。 审 判 长  代志林 人民陪审员  李洪德 人民陪审员  徐应江 二〇一七年十月十一日 书 记 员  穆佳雯