福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0322民初6431号 原告（被告）：金威（莆田）制衣有限公司，住所地仙游县郊尾镇埕边村。 法定代表人：陈秋荣，该公司常务副经理。 委托诉讼代理人：张明龙，男，该公司员工。 被告（原告）：庄安乌，男，1955年4月12日出生，汉族，农民，住仙游县。 委托诉讼代理人：王志君、朱国森，福建佘云律师事务所律师。 原告金威（莆田）制衣有限公司（以下简称金威莆田公司）与被告庄安乌因劳动争议纠纷一案，原告金威莆田公司于2017年8月23日向本院起诉，被告庄安乌于2017年9月4日向本院起诉，双方互为原、被告。本院立案后，依法适用普通程序，决定并案审理，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。原告金威莆田公司的委托诉讼代理人张明龙，被告庄安乌的委托诉讼代理人王志君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金威莆田公司向本院提出诉讼请求：判令金威莆田公司无需支付给庄安乌解除劳动合同经济补偿金3750元。事实和理由：因案外人金威服装（福建）有限公司调整经营方向不再从事服装生产，金威莆田公司便租赁其经营场所从事服装生产，并于2012年2月份正式招聘庄安乌为公司员工从事服装制作。工资实行计件制，并按月及时足额发放。由于招聘时未签订劳动合同，根据员工要求及法律规定，金威莆田公司于2013年4月7日发出通知，要求包括庄安乌在内的全体员工与公司签订劳动合同。但是包括庄安乌在内的部分员工把其与案外人金威服装（福建）有限公司存在的劳动争议产生的不满情绪发泄到金威莆田公司，拒签劳动合同，又进行罢工，导致金威莆田公司正常的生产秩序被打乱，无法生产被迫停厂。庄安乌及部分员工的行为严重违反了劳动纪律，给金威莆田公司造成巨大的经济损失。因此，庄安乌的行为构成了用违法行为自行解除其与金威莆田公司之间的事实劳动合同关系。根据法律规定，金威莆田公司无需支付解除劳动合同经济补偿金。故仙游县劳动人事争议仲裁委员会的仙劳仲案[2013]197号裁决书是错误的。庄安乌申请仲裁超过时效。因为在仙游县劳动人事争议仲裁委员会立案受理后四年多才作出裁决，根据法律规定超过60日未作出裁决，劳动者应直接向人民法院提起诉讼，但庄安乌未提起诉讼应视为放弃权利。 庄安乌辩称，金威莆田公司的诉讼不能成立，应当予以驳回。事实和理由：1、2013年4月份，庄安乌才意识到用人单位由原金威服装（福建）有限公司已经变更为金威莆田公司，故要求与金威莆田公司签订书面劳动合同，但金威莆田公司并没有正视自己的违法行为，反而于2013年4月13日以全厂放假为由，变相解除双方劳动关系，金威莆田公司应当支付相应的经济补偿金、无签订劳动合同的双倍工资等劳动待遇，故金威莆田公司的诉求不能成立。2、庄安乌于2013年5月30日向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经立案受理后因同类案件未判决而中止审理，并无不当，仲裁程序合法，金威莆田公司以此认为庄安乌超仲裁时效不能成立。3、金威莆田公司主张庄安乌有煽动其他员工拒绝签劳动合同又进行罢工使金威莆田公司无法正常生产均没有事实依据，金威莆田公司不能以此来免除支付双倍工资、经济补偿金等劳动待遇。 庄安乌向本院提出诉讼请求：1、判令解除庄安乌与金威莆田公司劳动关系；2、判令金威莆田公司支付给庄安乌因没有签订劳动合同的双倍工资15个月×2500元／月=37500元；3、判令金威莆田公司支付给庄安乌经济补偿金5000元（2500元／月×2月）及延迟支付的额外经济补偿金5000元，合计10000元；4、判令金威莆田公司支付给庄安乌因法定休假日未付的补偿工资2500元／月×21.75天／月×11.5天×300%=3193元。事实和理由：2009年1月5日，庄安乌受聘于案外人金威服装（福建）有限公司从事车间管理工作，月工资2500元。2012年间，该公司却挂名由金威莆田公司名义经营生产，依然聘用庄安乌继续工作，其工资也保持原有，报酬由金威莆田公司发放。直至2013年4月，庄安乌等员工才意识到经营主体有变动，即要求金威莆田公司重新签订书面劳动合同。金威莆田公司于2013年4月7日通知员工到车间组长付秀萍处签订劳动合同。金威莆田公司无视自己没有与庄安乌等员工签订劳动合同的不当违法行为，却以庄安乌等员工闹事为由，于4月13日径行决定全厂放假，变相解除劳动关系，侵犯庄安乌等员工的合法权益。庄安乌申请仲裁后，仙游县劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律错误，导致作出错误的裁决。 金威莆田公司辩称：1、庄安乌在诉状中陈述，其到金威莆田公司后工资待遇与在案外人金威服装（福建）有限公司的工资待遇报酬不变，所以庄安乌的月平均工资应以2252.75元来计算。2、庄安乌陈述其加班加点问题，但未提供证据证实。3、庄安乌等员工以集体罢工拒签劳动合同主张不合理的利益，导致公司无法正常生产，属于自动解除劳动关系，故不存在双倍工资的问题，也不存在支付补偿金的问题。4、庄安乌超过仲裁时效，本案中仙游县劳动人事仲裁委员会拖了四年多才作出裁决，根据相关法律规定，仲裁委立案受理后应在60天内作出裁决，逾期未作出裁决，庄安乌应直接向人民法院起诉，但庄安乌没有向人民法院起诉应视为放弃权利。 本院经审理认定事实如下：2009年1月份庄安乌在案外人金威服装（福建）有限公司从事车间管理工作。案外人金威服装（福建）有限公司通过银行卡支付工资的形式发给庄安乌至2012年1月止的工资。之后，金威莆田公司租赁案外人金威服装（福建）有限公司的原场地从事制衣生产。2012年2月起，金威莆田公司在工作场地、工作岗位、工资待遇不变及未告知的情况下与包括庄安乌在内的员工建立劳动关系。2013年4月间，庄安乌等员工要求金威莆田公司签订书面劳动公司。2013年4月12日，金威莆田公司发出通知，决定自2013年4月13日起全厂放假，事实上终止双方劳动关系。因双方发生纠纷，庄安乌遂于2013年5月30日向仙游县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁准解除庄安乌与金威莆田公司劳动关系；2、裁令金威莆田公司支付给庄安乌因没有签订劳动合同的双倍工资15个月×2500元／月=37500元；3、支付给庄安乌经济补偿金5000元（2500元／月×2月）及延迟支付的额外经济补偿金5000元，合计10000元；4、支付给庄安乌因法定休假日而未付的应享补偿2500元／月×21.75天／月×11.5天×300%=3193元。仙游县劳动争议仲裁委员会于2013年6月17日立案受理，因同类案件仙游县人民法院正在审理未结于2013年6月18日作出中止审理决定。庄安乌于2017年6月1日向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请恢复仲裁审理。仙游县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月27日作出仙劳仲案[2013]197号裁决书，裁定：一、庄安乌与金威莆田公司的劳动关系自2013年4月14日起解除；二、金威莆田公司支付给庄安乌解除劳动合同经济补偿金3750元；三、驳回庄安乌的其他申请请求。金威莆田公司不服仲裁裁决，于2017年8月23日诉至本院请求处理。庄安乌不服仲裁裁决，于2017年9月4日诉至本院请求处理。 上述事实，有双方当事人的陈述，金威莆田公司提供的仲裁裁决书、工资花名册，庄安乌提供的仲裁裁决书及本院依申请向仙游县劳动人事争议仲裁委员会调取的立案受理审批表、决定书、送达回证等证据在卷佐证。 对本案争议的问题，本院予以查明并认定如下： 一、关于时效问题。 金威莆田公司认为，庄安乌的仲裁超过仲裁时效。仙游县劳动人事争议仲裁委员会在立案受理后于2017年7月27日才作出裁决书，期间金威莆田公司未收到相关材料，仲裁程序违法，且庄安乌亦未在法定仲裁期间届满后向人民法院直接提起诉讼，应视为放弃权利，故本案的已超过仲裁时效。 庄安乌认为，庄安乌于2013年5月30日向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁没有超过仲裁时效。仙游县劳动人事争议仲裁委员会在立案受理后，因同类案件未判决而中止审理，并无不当，劳动仲裁程序合同。法律规定，对劳动争议仲裁委员会逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提诉讼，是一种权利，庄安乌可以选择等待仲裁而不向法院提起诉讼，不能以此来认定庄安乌放弃相关权利。 本院审查认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，金威莆田公司与庄安乌的劳动关系事实上于2013年4月份终止，庄安乌于2013年5月30日对劳动争议申请仲裁并未超过一年的仲裁时效。从本院调取的立案受理审批表、决定书、送达回证看，仙游县劳动人事争议仲裁委员会在受理庄安乌申请后依法中止审理，并送达庄安乌，虽然未送达金威莆田公司，存在程序瑕疵，但不影响其合法性。庄安乌在仙游县劳动人事争议仲裁委员会中止审理后，未直接向人民法院起诉是行使权利，不能以此推定庄安乌放弃劳动争议处理。故对金威莆田公司的主张，本院不予采信。 二、庄安乌诉求是否合理合法的问题。 （一）未签订劳动合同的双倍工资问题。 金威莆田公司认为，金威莆田公司于2013年4月7日发出通知要求包括庄安乌在内的全体员工签订书面劳动合同，但包括庄安乌在内的员工拒绝签订且进行罢工，导致金威莆田公司正常生产秩序被打乱，被迫停工。由于庄安乌严重违反劳动纪律，构成用违法行为自行与金威莆田公司解除事实劳动关系，故金威莆田公司无需支付双倍工资。庄安乌承认工资与在案外人金威服装（福建）有限公司保持不变，故庄安乌的月平均工资应为2252.75元。 庄安乌认为，金威莆田公司未与庄安乌签订书面劳动合同，且在2013年4月13日变相解除双方劳动关系，应支付未签订劳动合同双方工资。庄安乌对案外人金威服装（福建）有限公司提供的工资花名册有异议，故不能免除在金威莆田公司提供工资表的义务。 本院审查认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，第八十二条第二款规定，“用人单位违反本法规定不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。而本案中，庄安乌自2009年1月份开始受聘于金威（福建）有限公司上班，2012年2月份在金威（福建）有限公司安排下在金威莆田公司继续上班。庄安乌上班地点、岗位相同，且工资待遇也保持不变，可视为是与案外人金威服装（福建）有限公司间事实劳动关系的延续，因此，庄安乌请求金威莆田公司支付未签订劳动合同的双倍工资没有事实依据，本院不予支持。 （二）关于解除劳动合同的经济补偿及额外经济补偿金问题。 金威莆田公司认为，由于包括庄安乌在内的部分员工“闹事”罢工，导致金威莆田公司无法正常生产。因此，是庄安乌违法劳动纪律才导致双方解除劳动关系，故金威莆田公司无需支付给庄安乌经济补偿。而且庄安乌的月平均工资应为2252.75元。 庄安乌认为，2013年4月，金威莆田公司在庄安乌等员工“闹事”为由单方解除与庄安乌的劳动关系，但未提供证据予以证实，故金威莆田公司因此应支付给庄安乌解除劳动关系经济补偿金2月×2500元／月＝5000元及迟延支付的额外经济补偿金5000元。 本院审查认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）……（二）用人单位根据本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”。本案中，庄安乌自2012年2月进入金威莆田公司上班，2013年4月12日金威莆田公司以通知全厂放假形式解除与庄安乌的劳动关系，故金威莆田公司应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。金威莆田公司认为是庄安乌违法劳动纪律导致双方解除劳动关系，但未提供证据证实，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或张止前十二个月的平均工资”的规定计算。因金威莆田公司掌握包括庄安乌在内的职工的工资发放清册，金威莆田公司应对庄安乌劳动合同终止即2013年4月前十二个月的月平均工资承担举证责任。但金威莆田公司未能提供证据证明，应为此承担举证不能的责任。故庄安乌请求按月平均工资2500元计算，本院予以采纳。据此，金威莆田公司应付给庄安乌的经济补偿金为1.5月×2500元/月=3750元。至于未及时支付解除劳动合同的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：…（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”。由于庄安乌未能提供证据证实其已向劳动行政部门提出请求限期金威莆田公司支付解除劳动关系的经济补偿金及金威莆田公司存在劳动行政部门责令限期支付而拒不支付的情形，故庄安乌请求金威莆田公司公司支付该5000元的迟延支付的额外经济补偿金（实为经济赔偿金）没有依据，本院不予支持。 （三）关于未休年休假工资问题。 庄安乌认为，庄安乌在金威莆田公司工作期间，金威莆田公司经常安排庄安乌加班加点，又没有支付加班加点工资。故请求金威莆田公司支付给庄安乌因法定休假日而未付的补偿工资2500元／月÷21.75天／月×11.5天×300%=3193元。 金威莆田公司认为，庄安乌对加班及未休年休假的事实未能提供证据证实，庄安乌请求金威莆田公司支付未休年休假工资没有事实依据。 本院审查认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中庄安乌未能就未休年休假的事实提供证据证实，也未能提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故庄安乌对未休年休假工资的请求没有事实依据，本院不予采信。 综上所述，本院认为，庄安乌自2009年1月起在案外人金威服装（福建）有限公司从事车间管理工作，2012年2月份，在案外人金威服装（福建）有限公司的安排下，与金威莆田公司建立劳动关系。2013年4月份金威莆田公司与庄安乌事实上终止劳动关系，且双方在庭审一致认为在2013年4月份解除劳动关系，故本院认定庄安乌与金威莆田公司间的事实劳动关系于2013年4月份终止。庄安乌在金威莆田公司工作期间与其在案外人金威服装（福建）有限公司期间的上班地点、工作岗位、工资待遇均不变，因此可视为是与案外人金威服装（福建）有限公司间的事实劳动关系的延续，故其请求金威莆田公司支付未签订书面劳动合同双倍工资，缺乏依据，本院不予支持。金威莆田公司以通知全厂放假形式提出解除与庄安乌劳动关系，故在解除劳动关系后金威莆田公司应支付给庄安乌经济补偿1.5月×2500元/月=3750元。因庄安乌未提供证据证实其已向劳动行政部门申请责令金威莆田公司限期支付经济补偿及劳动行政部门有责令金威莆田公司限期支付而金威莆田公司未支付的情形，故对庄安乌请求金威莆田公司支付未及时支付的额外经济补偿金5000元，于法无据，本院不予支持。庄安乌未能就存在未休年休假的事实提供证据证实，也未能提供证据证明金威莆田公司单位掌握法定假日加班事实存在的证据，故庄安乌请求金威莆田公司支付法定休假日加班的补偿工资3193元，缺乏依据，本院不予支持。综上，金威莆田公司和庄安乌诉求的合理部分，本院予以支持，不合理的部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款、第八十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、金威（莆田）制衣有限公司与庄安乌间的事实劳动关系于2013年4月份终止； 二、金威（莆田）制衣有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给庄安乌解除劳动关系经济补偿3750元； 三、驳回金威(莆田)制衣有限公司的诉讼请求； 四、驳回庄安乌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案受理费合计20元，由金威（莆田）制衣有限公司负担10元，由庄安乌负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  郑祥熙 审 判 员  张文胜 人民陪审员  郑瑞椿 二〇一七年十月三十日 书 记 员  林 鹏 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。