河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3442号上诉人（原审被告）：琚利宾，男，1979年8月24日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：张利明，河南兰桐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张玉亮，男，1978年2月5日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：肖连杰，河南格东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州绿源山水生态农业开发股份有限公司，住所地郑州市惠济区绿源路9号（牛庄）。法定代表人：张慧芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：苗杰，河南帅法律师事务所律师。原审被告：王利辉，男，1981年9月24日出生，汉族，住河南省武陟县。上诉人琚利宾因与被上诉人张玉亮、郑州绿源山水生态农业开发股份有限公司（以下简称绿源公司）、原审被告王利辉生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初22120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人琚利宾的委托诉讼代理人张利明，被上诉人张玉亮及其委托诉讼代理人肖连杰，被上诉人绿源公司的委托诉讼代理人苗杰到庭参加诉讼。原审被告王利辉经本院传票传唤未到庭，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。琚利宾上诉请求：一、依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初22120号民事判决，发回重审或依法改判；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与绿源公司存在承包关系，上诉人与王利辉对事故的发生不存在过错，不应承担相应的责任；上诉人垫付的医疗费应当根据各方过错予以扣除或退还；王利辉系上诉人临时雇用的司机，不应承担相应的责任；根据上诉人与绿源公司签订的《观光车停车场租赁合同》的约定，绿源公司疏于监督管理，未定期进行安全检查，其应当承担全部赔偿责任；根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，张玉亮对损害的发生也存在过错，故应当减轻侵权人的责任。二、张玉亮主张的医疗费、护理费、精神抚慰金数额过高，不应支持。关于被抚养人生活费问题，应当按照农村标准计算。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院在查明事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。张玉亮辩称：上诉人作为案涉娱乐设施的承包人未尽到自己的义务，应当与绿源公司承担连带责任。上诉人垫付的医疗费已扣减。张玉亮作为游客，服从指挥，不存在过错。一审法院支持的赔偿数额具有事实和法律依据。河南省高级人民法院明确规定，不再区分农村和城镇赔偿标准。综上，请求驳回上诉，维持原判。绿源公司辩称：绿源公司在本案已经尽到安全保障义务，不存在过错，不应承担连带责任。虽然绿源公司错过上诉期，但依据与上诉人之间的合同约定，绿源公司对于承担的相应责任有权进行追偿。其余同一审答辩意见。张玉亮向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告378355.23元；2、由三被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月17日，原告与其女儿张紫涵等人到被告绿源公司经营的黄河大堤绿源山水农庄院内，原告带其女儿张紫涵共同乘坐由被告琚利宾承包经营的被告王利辉驾驶的游览项目小火车在院内游玩观光，小火车在行驶过程中侧翻，致使原告及张紫涵受伤。当日，原告被送往河南省人民医院住院治疗，于2019年5月10日出院，住院54天，花费63966.09元。河南省人民医院出院证载明：出院诊断：1、右侧桡骨小头粉碎骨折；2、右肘关节活动障碍；3、右尺骨冠状突骨折；4、血脂异常；注意事项：1、院外继续康复治疗；2、注意饮食，定期复查血脂，继续加强肘关节活动度及右上肢力量锻炼；3、定期复查右肘关节X线（出院后1个月、3个月、6个月、1年，以后每年复查1次）；4、1月后复诊，不适随诊。2019年3月19日，郑州天瑞医疗器械有限公司开具增值税发票一份，载明：购买方名称为张玉亮，货物或应税劳务、服务名称为医药*自粘性软聚硅酮银离子泡沫敷料（美皮康银），2片，价税合计1186元。郑州陇海法医临床司法鉴定所受本院委托，于2019年10月29日作出郑陇海司鉴所【2019】临鉴字第285号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张玉亮构成伤残等级九级，误工期为出院后120日，护理期为出院后10日。原告支出鉴定费1,300元。2019年11月7日，滑县王庄镇小屯村村民委员会出具证明一份，载明：张振楼与曹凤兰是夫妻，二人共育有一女两子，分别为张玉亮、张玉彬、张潘婷。原告提交户口簿载明张振楼于1953年6月6日出生，曹凤兰于1952年3月27日出生。张玉亮与杨万阁系夫妻，于2017年7月19日生育一女张紫涵。另查明：2018年4月17日，被告绿源公司与被告琚利宾就被告琚利宾租赁承包被告绿源公司停车场和观光车项目事宜签订《观光车停车场租赁合同》一份，主要内容为：项目名称：南门停车场和观光车7辆；项目位置：南门停车场和黄河母亲广场南侧道路靠南边区域整齐摆放观光车；经营方式：被告琚利宾承包经营停车场和观光车项目；租赁期限一年，自2018年5月10日起至2019年5月9日止；附加经营项目：被告绿源公司同意被告琚利宾增加两辆儿童休闲观光车，在枯河修建码头投放两至五个水上滚筒，但安全由被告琚利宾负责，被告绿源公司不承担任何责任；被告绿源公司有权对被告琚利宾进行监督、管理以及收取租金、保证金及其他相关费用，有权对被告琚利宾的经营进行安全检查，确保车辆正常经营；被告琚利宾在经营过程中如发生交通事故或人身意外伤害事故和投诉，均由被告琚利宾承担全部经济赔偿责任和法律责任，被告绿源公司不承担任何责任。本案庭审中，原告与被告琚利宾、王利辉均认可，原告乘坐的涉案小火车为收费项目，原告在乘坐小火车前向被告支付过费用，事故发生后被告琚利宾垫付医疗费55,000元。被告琚利宾、王利辉称，被告王利辉是被告琚利宾临时雇佣的司机，涉案小火车原则上不接受幼儿单独乘坐，乘坐时会口头告知成人看管好孩子。一审法院认为，本案中，原告及其女儿张紫涵在共同乘坐游览项目小火车时发生事故，致使原告及张紫涵受伤，经郑州陇海法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成伤残等级九级，误工期为出院后120日，护理期为出院后10日，该院对此予以采信。结合各方当事人陈述，原告及张紫涵共同乘坐的小火车是儿童游乐设施,结合原告伤残程度分析,可以认定儿童小火车游乐设备存在安全隐患，被告琚利宾作为涉案小火车的承包经营者,不具备儿童游乐设备的经营资质，对其经营项目未尽到安全保障义务，对于事故的发生存在过错。被告绿源公司作为涉案绿源山水农庄的场所经营管理者,将其场所承包给不具有儿童游乐设备经营资质的个人，对被告琚利宾的经营行为未尽到管理、监督及安全保障义务,对于事故的发生存在过错。被告王利辉驾驶儿童游乐小火车时未尽到安全提示及安全驾驶义务，对于事故的发生亦存在过错，但被告王利辉系被告琚利宾的雇工，二者构成劳务关系，被告王利辉因提供的劳务造成原告损害，应由被告琚利宾承担侵权责任，被告王利辉不承担责任。事发时原告女儿张紫涵系不满两周岁的幼儿，原告陪同张紫涵乘坐游乐设备是为履行其监护人职责，自身不存在过错。被告绿源公司、琚利宾的上述行为共同导致了损害后果的发生，应对原告的损失承担连带赔偿责任。关于原告诉请的各项损失，现评析如下：1、医疗费，根据原告提交的医疗费票据及郑州天瑞医疗器械有限公司发票，为65,152.09元（63,966.09元＋1,186元＝65,152.09元）；2、住院伙食补助费，根据原告住院天数，按照50元/天的标准计算54天，为2,700元（50元/天×54天＝2,700元）；3、营养费，根据原告住院天数，按照20元/天的标准计算54天，为1,080元（20元/天×54天＝1,080元）；4、误工费，根据原告的住院病历及司法鉴定意见书，原告误工期为住院54天及出院后120天，误工期截至2019年9月，而原告提交的工资发放流水显示自2019年3月至2019年9月期间工资连续发放，不能证明其因误工实际减少收入，故该院不予支持；5、护理费，原告举证不足以证明护理人员收入情况，根据原告提交的住院病历并结合司法鉴定意见，该院对护理费参照上一年度河南省居民服务和其他服务业平均工资标准39,522元/年计算64天（54天＋10天＝64天），为6,929.88元（39,522元/年÷365天×64天×1人=6,929.88元）；6、交通费，根据原告住院治疗的实际情况，按照20元/天的标准计算54天，为1,080元（20元/天×54天＝1,080元）；7、残疾赔偿金，根据原告伤残等级，按照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入31,874.19元/年计算20年，为127,496.76元（31,874.19元/年×20年×0.2=127,496.76元）；8、被扶养人生活费，根据原告伤残等级，按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出标准20,989.15元/年计算，原告女儿张紫涵的抚养费为33,582.64元（20,989.15元/年×16年÷2人×0.2=33582.64元），原告父亲张振楼的扶养费为19589.87元（20989.15元/年×14年÷3人×0.2=19589.87元），原告母亲曹凤兰的扶养费为18190.6元（20989.15元/年×13年÷3人×0.2=18190.6元），合计71363.11元；9、鉴定费，依据原告提交的鉴定费发票，为1300元；10、精神抚慰金，根据原告伤残等级，本院酌定为1万元；以上共计287101.84元。扣除被告琚利宾已经垫付的55000元，被告绿源公司、琚利宾还应连带赔偿原告232101.84元。关于原告主张的张紫怡医疗费用，与本案并非同一法律关系，本案不予处理，权利人可另行主张。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十二条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下:一、被告郑州绿源山水生态农业开发股份有限公司、琚利宾于判决生效后十日内连带赔偿原告张玉亮232101.84元；二、驳回原告张玉亮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6975元，由原告张玉亮负担2696元，被告郑州绿源山水生态农业开发股份有限公司、琚利宾负担4279元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，依据一审查明的事实，上诉人作为案涉小火车的经营者，因其未尽到相应的安全保障义务，致使张玉亮在乘坐案涉小火车的过程中受伤，故其应当就张玉亮的相关损失承担赔偿责任。上诉人称张玉亮主张的医疗费、护理费等费用过高，但未就此提供充足的证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6975元，由上诉人琚利宾负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  徐国庆审判员  钟晓奇二〇二〇年五月十八日书记员  宋 猛