浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初2365号 原告：浙江宾利莱服饰有限公司，住所地义乌市廿三里街道工业开发区。 法定代表人：朱新煌，董事长。 委托诉讼代理人：王红标、王诗涵，浙江商苑律师事务所律师。 被告：浙江丰蝶针织品有限公司，住所地义乌市经济开发区三期。 法定代表人：吴俊呈，董事长。 被告：义乌市昌汛纺织品有限公司，住所地义乌市经济开发区。 法定代表人：吴俊呈，董事长。 被告：吴俊呈，男，1966年3月16日出生，汉族，住义乌市。 被告：郑晓琳，女，1972年6月6日出生，汉族，住义乌市。 被告义乌市昌汛纺织品有限公司、吴俊呈、郑晓琳的共同委托诉讼代理人：鲍江云、吴伟浩，浙江冠森律师事务所律师。 原告浙江宾利莱服饰有限公司（以下简称宾利莱公司）诉被告浙江丰蝶针织品有限公司（以下简称丰蝶公司）、义乌市昌汛纺织品有限公司（以下简称昌汛公司）、吴俊呈、郑晓琳追偿权纠纷一案，本院于2020年3月11日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告宾利莱公司的委托诉讼代理人王红标、被告昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳的共同委托诉讼代理人鲍江云、吴伟浩到庭参加了诉讼。被告丰蝶公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宾利莱公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告丰蝶公司支付原告1000万元及利息（利息从2020年1月22日起按月利率0.00435%计算至实际履行完毕之日止），利息暂算58000元，合计1005.8万元；2.要求被告昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳对上述全部债务承担连带保证责任。事实和理由：2016年10月17日，原告、张惠芳向浙江义乌农村商业银行股份有限公司（以下简称义乌农商行）出具保证函一份，确认同意为义乌农商行向第一被告在2016年10月17日至2018年10月16日期间内最高融资额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额保证。2016年10月21日，第二、三、四被告向义乌农商行出具保证函一份，同意为第一被告在2016年10月21日至2017年10月20日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额连带责任。2016年10月26日，第一被告与义乌农商行签订《流动资金保证借款合同》一份，约定义乌农商行向第一被告发放贷款1000万元，借款利率为月利率0.634375%，借款期限从2016年10月26日起至2017年10月20日止，还款方式为到期还本，利随本清。由于逾期未还款，义乌农商行对原被告及有关担保人分别向义乌市人民法院提起起诉，义乌市人民法院作出民事判决，案号分别为：（2018）浙0782民初17569号、（2019）浙0782民初16695号。原告于2020年1月22日从义乌农商行凯吉分理处贷款1000万元（月利率0.00435%）偿还给第一被告本金1000万元的贷款。综上，原告已为第一被告代偿了借款本金，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。 丰蝶公司未答辩。 昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳共同辩称：1、义乌市人民法院（2019）浙0782民初16695号判决书判决原告对第一被告丰蝶公司在最高额1000万元范围内承担连带清偿责任，原告作为第一被告债务连带保证人，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十条及第一百三十一条之规定，原告应按顺序主张追偿，即应先向债务人即第一被告行使追偿权，对第一被告的存款、现金、有价证券、交通工具以及成品、半成品等财产执行完毕后，债务人不能清偿部分才能向其他保证人追偿。因此原告应穷尽一切手段向第一被告追偿后，不能清偿部分才可要求答辩人等其他保证人承担责任，现第一被告丰蝶公司的财产尚未执行完毕，原告方不能向答辩人主张追偿责任。2、原告要求答辩人承担连带保证责任也于法无据。本案保证人共计9人，答辩人三人、原告、金华上策服饰有限公司、张惠芳、朱新煌、朱晓团、朱晓娟。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条明确规定，保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的平均分担。本案各保证人未约定内部比例，应平均分担，各答辩人作为保证人，只需对不能清偿部分债务的九分之一承担按份责任。综上，请法庭依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2016年10月17日，宾利莱公司、案外人张惠芳向义乌农商行出具保证函一份，确认同意为义乌农商行向丰蝶公司在2016年10月17日至2018年10月16日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额保证。保证期间根据各笔融资分别确定，自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、违约金和实现债权的费用。 2016年10月17日，案外人朱晓团、朱新煌、朱新煌代朱晓娟向义乌农商行出具保证函一份，确认同意为义乌农商行向丰蝶公司在2016年10月17日至2018年10月16日期间内最高融资限额1000万元的所有融资债权提供最高额保证。保证期间、保证范围同上。 2016年10月21日，昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳向义乌农商行出具《保证函》一份，同意为丰蝶公司在2016年10月21日至2017年10月20日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。保证期间根据各笔融资分别确定，自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 2016年10月26日，义乌农商行与丰蝶公司（借款人）、案外人金华上策服饰有限公司（保证人）签订《流动资金保证借款合同》一份，约定义乌农商行向丰蝶公司发放贷款1000万元，借款用途为归还转贷通贷款，借款期限从2016年10月26日起至2017年10月20日止，借款利率为月利率6.34375‰，还款方式为到期还本，利随本清。未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息。案外人金华上策服饰有限公司为该笔借款提供连带责任保证。保证期间二年。保证范围为贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 2016年10月26日，义乌农商行依约发放贷款。但丰蝶公司自贷款发放起仅支付利息3万元，未按约归还本金付清利息。各保证人也未履行保证责任。 义乌农商行就上述流动资金保证借款合同所涉主债务分别提起诉讼，本院于2019年1月9日作出（2018）浙0782民初17569号民事判决：一、丰蝶公司于本判决生效之日起十日内给付义乌农商行借款本金1000万元及利息、罚息、复息（自2016年10月26日起按合同约定计付至实际履行完毕之日止，扣除已付利息3万元）；二、昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳对上述款项及本案诉讼费用承担连带清偿责任。于2019年11月6日作出（2019）浙0782民初16695号民事判决：一、金华上策服饰有限公司对借款人丰蝶欠义乌农商行的借款本金1000万元及利息、罚息、复息（自2016年10月26日起按合同约定计付至实际履行完毕之日止，扣除已付利息3万元）承担连带清偿责任。二、宾利莱公司、张惠芳、朱新煌、朱晓团对借款人丰蝶公司欠义乌农商行的借款本金1000万元及利息、罚息、复息（自2016年10月26日起按合同约定计付至实际履行完毕之日止，扣除已付利息3万元）在最高额1000万元范围内承担连带清偿责任。三、驳回义乌农商行的其他诉讼请求。 2020年1月20日，宾利莱公司从义乌农商行凯吉分理处贷款1000万元，代丰蝶公司偿还上述贷款本金1000万元。 上述事实，有原告宾利莱公司提供的民事判决书、代偿说明、借款借据及当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。 本院认为，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。已承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。原告宾利莱公司代被告丰蝶公司偿还案外人义乌农商行借款本金1000万元，事实清楚，证据充分，本院予以认定。原告宾利莱公司作为担保人代被告丰蝶公司偿还借款本金1000万元后，现诉请要求被告丰蝶公司归还代偿的1000万元及利息，符合法律规定，应予支持。根据本院（2018）浙0782民初17569号民事判决及（2019）浙0782民初16695号民事判决，原告宾利莱公司、被告昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳以及案外人金华上策服饰有限公司、张惠芳、朱新煌、朱晓团对被告丰蝶公司应归还案外人义乌农商行1000万元借款承担的是连带清偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”的规定，即使原告宾利莱公司代偿了全部债务，在被告丰蝶公司无法归还原告宾利莱公司垫付款的情况下，上述八个担保人对被告丰蝶公司不能清偿的债务平均分担，即被告昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳对被告丰蝶公司无法清偿原告宾利莱公司的债务各应承担八分之一的按份责任，原告宾利莱公司要求被告昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳对全部债务承担连带清偿责任，与法不符。被告昌汛公司、吴俊呈、郑晓琳辩解各承担九分之一的清偿责任，与事实法律不符，本院不予采信。综上，对原告宾利莱公司诉请求合法合理的部分，本院予以支持。被告丰蝶公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，是对自己诉讼权利的处分，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告浙江丰蝶针织品有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告浙江宾利莱服饰有限公司代为偿还的银行借款本金人民币1000万元及利息（从2020年1月22日起按月利率0.00435%计算至实际履行完毕之日止）。 二、被告义乌市昌汛纺织品有限公司、吴俊呈、郑晓琳对被告浙江丰蝶针织品有限公司上述不能清偿的债务各承担八分之一的按份责任。 三、驳回原告浙江宾利莱服饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费82148元，由被告浙江丰蝶针织品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  叶迪龙 人民陪审员  王宏大 人民陪审员  虞文勇 二〇二〇年五月九日 代书 记员  王小悦