广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初11042号 原告（反诉被告）：杨福林，男，汉族，1976年4月17日出生，住广西陆川县。 委托诉讼代理人：黄恩念，广西纵华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡运军，广西纵华律师事务所律师。 被告：钦州市建筑工程公司南宁第二分公司，住所地：南宁市民族大道89号金禄大厦15楼，统一社会信用代码:450103000005157。 负责人：李华明。 委托诉讼代理人：谢有波，公司职员。 被告（反诉原告）：钦州市建筑工程公司，住所地：钦州市人民南路17-19号大世界商业广场C座6楼，统一社会信用代码：91450702201130995N。 法定代表人：吴智远，职务：总经理。 委托诉讼代理人：谢有波，公司职员。 第三人：广西南宁湘赣川建筑劳务有限公司，住所地：南宁市青秀区仙葫大道152号飞扬世代B座705室，统一社会信用代码：914501006697267785。 法定代表人：李宗高，职务：总经理。 委托诉讼代理人：唐孔文，广西鹏越律师事务所律师。 原告（反诉被告）杨福林诉被告钦州市建筑工程公司南宁第二分公司（以下简称“钦建南宁二分公司”）、钦州市建筑工程公司（反诉原告，以下简称“钦建公司”）及第三人广西南宁湘赣川建筑劳务有限公司（以下简称“湘赣川公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月23日立案受理后，依法适用普通程序于2017年7月26日公开开庭审理。原告（反诉被告）杨福林委托代理人黄恩念，被告（反诉原告）钦建公司和被告钦建南宁二分公司共同委托代理人谢有波，第三人湘赣川公司委托代理人唐孔文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）杨福林向本院提出诉讼请求：1、判令被告一向原告支付建筑材料暂计3252676.16元（最终以被告一实际拖欠的金额为准）；2、判令被告二对上述被告一应付的建筑材料款承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。 事实和理由：原告与被告一于2010年4月1日签订《广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼建设项目建筑材料总承包合同书》（下称“材料总包合同”），双方约定由原告向该项目供应建筑材料，工程地点位于广西万寿堂药业有限公司厂区内，工程规模：1号楼6层3180平方米，2号楼6层4202.28平方米，科研实验楼6层2931.08平方米，总共10313.36平方米，原告按700.66元/㎡包干总承包，系该项目所有建筑材料的唯一供货人。根据（2012）良民一初字第209号《民事判决书》中已确认的法律事实，被告一确认广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼均已竣工验收合格，且原告及被告一、被告二等各方一致确认该项目的实际工程量为11931.65㎡，原告实际供应的建筑材料款总金额应为8360029.88元。原告按材料总包合同履行全部的供货义务后，多次向被告一主张按实际工程量结算建筑材料款，但被告一却一直以各种理由拒绝。现被告一仍拖欠原告建筑材料款共3252676.16元（被告一拖欠的建筑材料款计算方式为：原告实际供应的建筑材料款总金额减去被告一有证据证明且原告认可的已付材料款金额）。本案中，被告一系被告二的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。因此，被告二应当对被告一应付未付的建筑材料款承担连带清偿责任。鉴于以上事实，原告特向法院提起诉讼，恳请法院依法查明事实并支持原告的诉讼请求。被告钦建公司和被告钦建南宁二分公司辩称：一、被答辩人仅供应了7226109元对应价款的建筑材料，并非其主张的8360029.88元；二、被答辩人已足额领取材料对应价款7226109元，已经超领了材料款；三、被答辩人诉讼已经超过2年。恳请法院驳回被答辩人的诉讼请求。 第三人湘赣川公司陈述称：一、本案诉讼前，我方曾与本案被告（反诉原告）钦州市建筑工程公司、被告钦州市建筑工程公司南宁第二分公司分包合同纠纷一案进行诉讼。南宁市良庆区人民法院于2014年3月17日作出（2012）良民一初第209号《民事判决书》，确认我方在广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼项目中已经领取的工程款（劳务费）1807111元，我方对此表示认可。二、我方与本案原告杨福林于2010.4.1签订联营协议；三、另外部分劳务费，由原告杨福林从向被告钦建公司领取的其他款项中支付给我方，有收据为证，该部分为637607.15元。综上我方确实收到原告支付的1807111元。本案是原被告双方之间的权利纠纷，与我方无关。 被告（反诉原告）钦建公司提出如下反诉请求：1、判令被反诉人立即退还多领取的材料款项2368992.08元给反诉人；2、本案的诉讼费用（含反诉费）由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人的授权委托人钦州市建筑工程公司南宁二分公司于2010年4月1日签订了广西万寿堂单身宿舍1/2号楼和科研实验楼建设项目的《建筑材料总承包合同书》，该合同第三条约定：1号楼6层3180平方米，2号楼6层4202.28平方米，科研实验楼6层2931.8平方米，总共10313.36平方米；第四条约定：甲方（反诉人）从2010年4月1日起至本工程全部竣工验收合格交付使用时止，总合同价为7226109元，按700.66元每平方米包干总承包；第九条约定：货物总价的一切税费由乙方缴交，已包含在货物价款中，甲方按乙方承包总价的6%代扣代缴；第十条约定：当业主和建筑主管部门验收合格后，付至实际完成供货量的98%，余下的2%作为质保金，质保金返还执行甲方与业主的约定条款。合同签订后，乙方（指被反诉人）陆续把各种建筑材料送入施工现场，供给劳务队伍使用，工程于2012年10月份经业主和建筑主管部门验收合格后交付使用。在施工过程中，被反诉人以材料涨价为由经常停供材料，逼迫反诉人提前付款，超预算付款。为了工程顺利完成，反诉人以借款、支劳务费等形式共支付了8867057.57元给被反诉人。现反诉人诉于法院，反诉人就双方签订的《建筑材料总承包合同书》的总合同价为7226158.22元之约定，在扣留2%的质保金144523.8元和代扣缴6%的税费（433569.53）后，被反诉人应领的材料款为6648065.49元。另外，被反诉人还多收取了15万元材料款，其在（2017）桂0103民初第39号案的庭审笔录中已认可，反诉人认为被反诉人多领了反诉人2218992.08元＋150000元﹦2368992.08元，应予退还给反诉人！为维护反诉人的合法权益，特提起反诉，判如所请。 原告（反诉被告）针对反诉答辩称：1、反诉人在本案中当庭变更的诉请不符合法律规定，反诉增加款项的费用也没有交付；2、反诉人提出的反诉无事实及依据，反诉人将本案的材料款及劳务费混为一谈，被告将劳务费计算在材料款上；3、反诉人主张多付款2368992.08元无任何证据证明；4、根据（2013）良民一初第207号《民事调解书》，确认质保金由业主退还反诉人，不存在扣留质保金的问题；5、我方与反诉人签订建筑材料总承包合同，反诉人并未向税务部门提交税款，因此要求支付税款无依据；6、反诉人的反诉请求已经超过诉讼时效，反诉人自认该项目在2013年已经竣工验收，但是我方在竣工验收后次日已经向对方催讨材料款，如果被告知晓我方多领取款项，应当会及时请求我方返还，而不是在我方起诉后才提出，被告的反诉已经超过诉讼时效。 第三人陈述称：原被告之间的反诉权利之争与第三人无关。 证人胡某、潘某出庭作证称：我们在2015年底的时候受杨福林委托去钦州市向钦建公司追索其拖欠的材料款，当时吴志远是总经理，他说具体负责的是谢有波。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年4月1日，原告（反诉被告）杨福林作为乙方、被告钦建南宁二分公司作为甲方，双方签订一份《广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼建设项目建筑材料总承包合同书》，主要内容为：甲方承建的万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼建设项目所涉及的建筑材料，由乙方总承包供货；工程规模为1号楼6层3180平方米，2号楼6层4202.28平方米，科研实验楼6层2931.08平方米，总共10313.36平方米，乙方按700.66元/㎡包干总承包，总合同价款为7226109元；货物总价的一切税费由乙方缴交，已包含在货物价款中，甲方按乙方承包总价的6%代扣代缴；从开工到完成每栋三层后，付至实际完成供货量的80%，当业主和建筑主管部门验收合格后，付至实际完成供货量的98%，余下的2%作为质保金……。同日，杨福林作为甲方、湘赣川公司作为乙方，双方签订一份联营合同书，主要内容为：甲方总承包供应万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼建设项目所涉及的建筑材料，乙方总承包上述工程的劳务工作；甲方提供所有资金用于本工程，乙方以自己的名义进行劳务施工，合理安排劳务工人作业，双方完成的工程款统一划拨到甲方账户，由甲方统筹安排；本合同一式三份，钦建二分公司执一份、甲乙双方各执一份，不经钦建二分公司同意不得变更或终止执行。 上述合同签订后，原告杨福林依约向被告钦建南宁二分公司供应建筑材料，第三人湘赣川公司亦组织人员进场施工，被告钦建南宁二分公司亦陆续支付材料款和劳务费。2012年2月22日，钦建南宁二分公司以湘赣川公司超领劳务工程款为由，向南宁市良庆区人民法院起诉，要求湘赣川公司返还多领取的劳务工程款，湘赣川公司提起反诉，并追加钦建公司和杨福林作为反诉被告。经过开庭审理，2014年3月，南宁市良庆区人民法院作出（2012）良民一初字第209号《民事判决书》，驳回钦建南宁二分公司的诉讼请求和湘赣川公司对杨福林的反诉请求、判决钦建南宁二分公司向湘赣川公司支付劳务工程款391176.2元，该判决已发生法律效力。在该生效判决书中，已经确认原告（反诉被告）杨福林被告（反诉原告）钦建南宁二分公司签订的《广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼建设项目建筑材料总承包合同书》由杨福林按700.66元/㎡包干总承包，总合同价款为7226109元，湘赣川公司完成的劳务工程量为11931.65㎡、湘赣川公司已领取1807111元。在合同履行过程中，杨福林在2010年11月25日至2011年7月8日间，以材料款、劳务费工程款的名义先后二十八次从钦建南宁二分公司领取了6917057.57元并出具收据，并将其中一部分作为劳务费支付给湘赣川公司。2016年9月23日，杨福林以钦建南宁二分公司拖欠建筑材料款为由向本院起诉，要求钦建南宁二分公司拖欠建筑材料款；钦建南宁二分公司则提起反诉，要求杨福林返还多领取的材料款。 另查明：2016年12月20日，案外人谢艺向本院起诉，要求杨福林归还借款150000元；2017年5月10日，本院裁定准许谢艺撤回起诉。 本院认为：原、被告双方签订的《广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼建设项目建筑材料总承包合同书》，主体合格、内容合法，系双方当事人的真实意思表示真实一致，属有效合同。该合同约定，“广西万寿堂单身宿舍1、2号楼和科研实验楼”项目工程有关建筑材料由原告（反诉被告）总承包并组织供货，该项目的规模总共为10313.36平方米，按700.66元每平方米包干总承包，项目总包价为7226109元。虽然（2012）良民一初字第209号《民事判决书》认定该项目的实际工程量为11931.62平方米，但这是指湘赣川公司完成的劳务工程量，而不是原告（反诉被告）实际供应的建筑材料款。劳务工程施工合同与建筑材料总承包合同是两个不同的法律关系，二者之间的权利义务完全不同。庭审中证人胡某、潘某出庭作证证实其于2015年底的时候受杨福林委托去钦州市向钦建公司追索其拖欠的材料款，因此钦建南宁二分公司认为原告的起诉已经超过诉讼时效的抗辩理由不成立。双方提供的证据证实，在合同履行过程中，杨福林在2010年11月25日至2011年7月8日间，以材料款、劳务费工程款的名义先后多次从钦建南宁二分公司领取了6917057.57元并出具收据，从收据的内容可以看出，注明为劳务费的金额为180973.85元。因此可以认定杨福林已经领取的建筑材料款为5107353.72元。建筑材料总承包合同约定项目总包价为7226109元，减去杨福林已经领取的建筑材料款5107353.72元，钦建南宁二分公司仍欠材料款2118756.28元。 关于钦建公司的责任问题。被告钦建南宁二分公司是钦建公司设立的下属分公司，并不具备独立的法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，对分公司所签订合同引起的相关民事责任，分公司应以其自身所有财产先行承担，分公司财产不足以承担该民事责任的，由设立该分公司的具有独立法人资格的总公司负责。因此钦建公司应对钦建南宁二分公司在本案中的债务承担补充清偿责任。 关于反诉。反诉人钦建南宁二分公司主张已向被反诉人杨福林支付了材料款8867057.57元，多支付了2218992.08元，对此钦建南宁二分公司并没有足够的证据证实。如前所述，从杨福林出具给钦建南宁二分公司的收据内容来看，属于材料款的收据只有5107353.72元，其他的是劳务费。劳务工程施工合同与建筑材料总承包合同是两个不同的法律关系，二者之间的权利义务完全不同，材料款和劳务费不应混为一谈。钦建南宁二分公司是否多支付了劳务费给杨福林是另外一个法律关系，双方可另寻合法途径解决。庭审中证人胡某、潘某出庭作证称其于2015年底的时候受杨福林委托去钦州市向钦建公司追索其拖欠的材料款，因此钦建南宁二分公司认为原告的起诉已经超过诉讼时效的抗辩理由不成立。至于钦建二分公司主张还在案外人谢艺起诉杨福林的案件中多支付了15万元材料款，由于该案已经撤诉，也没有任何证据或生效的法律文书证明反诉人支付了15万元材料款，因此反诉人的反诉请求证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）钦州市建筑工程公司南宁第二分公司向原告（反诉被告）杨福林支付尚欠的建筑材料款2118756.28元； 二、被告钦州市建筑工程公司对被告（反诉原告）钦州市建筑工程公司南宁第二分公司的上述债务承担补充清偿责任； 三、驳回被告（反诉原告）钦州市建筑工程公司南宁第二分公司的反诉请求。 本案受理费32821元由被告钦州市建筑工程公司南宁第二分公司、钦州市建筑工程公司负担21379元，原告杨福林负担11442元；反诉费13926元由钦州市建筑工程公司（反诉原告）负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，账号：20×××28，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  江 萍 人民陪审员  李 麟 二〇一七年十月九日 书 记 员  苏琼俏 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）……；（二）……；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）……；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。