湖北省咸丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2826民初494号原告：叶道阶，男，1953年9月4日出生，土家族，住湖北省咸丰县。被告：咸丰县宏发砂石料有限公司。住所地：咸丰县高乐山镇大坝水淹坨。统一社会信用代码：91422826MA48YGDE8U。法定代表人：秦忠华，系公司的执行董事。委托诉讼代理人：李峰，湖北荆南律师事务所律师。原告叶道阶与被告咸丰县宏发砂石料有限公司（以下简称宏发公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告叶道阶，被告宏发公司委托诉讼代理人李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶道阶向本院提出诉讼请求：1、判决宏发公司支付2013年至2017年合伙期间叶道阶应得利润2500000元（具体数据以采石厂每年年终报表为准），庭审中，叶道阶将该项诉讼请求明确为2096762元；2、判决宏发公司返还叶道阶退股资金3200000元；3、判决宏发公司承担本案诉讼费。事实和理由：2010年1月13日，应政府有关部门要求，曲江镇四个采石厂合并为两家，叶道阶收购的原罗仲池采石厂与秦忠华采石厂合并为秦忠华采石厂，叶道阶、秦忠华各占50%股份，双方签订了合伙协议，后罗玉入股，合伙份额变更为罗玉35%、叶道阶32.5%、秦忠华32.5%，后因三方经营过程中发生争议，2015年5月13日，罗玉将合伙份额转让给王兴华，2014年、2016年，秦忠华、叶海波承包经营采石厂，2017年，因生产许可证到期，宏发公司在未告知合伙人叶道阶、王兴华的情况下与弘丰公司、牛角洞采石厂合并成立宏发公司，并于2017年3月26日签订股份协议，将王兴华股份合并为秦忠华个人股份，叶道阶股份变更为叶海波个人股份，由于当时秦忠华采石厂证件已到期，加之2017年发生安全事故等原因，叶道阶未采取任何措施，直至2018年新的生产许可证下发，叶道阶多次向宏发公司提出召开股东会，2019年3月召开股东会，叶道阶要求结算2013年至2017年利润分红并要求退股，宏发公司要求叶道阶继续参与经营，未能达成一致意见，2019年5月，宏发公司召开第二次股东会议，仍然未能达成一致意见，2019年7月，宏发公司召开第三次股东会议，各股东仍未能达成一致意见，叶道阶诉至本院。宏发公司辩称，1、宏发公司是企业法人，成立于2017年4月10日，在成立前不具备法人资格，不可能与叶道阶在2013年至2017年期间合作，叶道阶与宏发公司之间不存在合伙关系，不存在需要向叶道阶分配利润的事实基础；2、宏发公司是有限责任公司，叶道阶不是公司股东，即使叶道阶是公司股东，也不符合公司回购股权的法定情形；综上，请求依法驳回叶道阶的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、叶道阶提交的《投资协议书》，不能证实咸丰县丁寨乡秦忠华采石厂（以下简称秦忠华采石厂）的合伙人由叶道阶变更为叶海波，对该证明目的本院不予采信；2、叶道阶提交的秦忠华采石厂2013年至2017年财务报表均系复印件，且秦忠华采石厂合伙人未签字确认，亦未加盖采石厂印章，对该组证据真实性本院不予采信；3、叶道阶提交的《咸丰县宏发砂石料有限公司财务报表》系复印件，且达不到证明目的，本院不予采信；4、叶道阶提交的《咸丰县宏发砂石料有限公司资产评估报告》系复印件，无其他证据印证，本院不予采信。根据本院采信的证据及双方当事人的陈述，查明以下案件事实：秦忠华采石厂于2008年8月28日注册成立，登记类型为个体工商户，经营者：秦忠华，经营场所：咸丰县丁寨乡小盖坪03，经营范围：石灰岩露天开采、石灰石、预制砖加工、水泥销售，登记状态为：存续（在营、开业、在册）。2010年1月13日，叶道阶与秦忠华签订《并厂协议》，约定原丁寨乡罗仲池采石厂与秦忠华采石厂合并，合并后仍以秦忠华采石厂的名义合伙经营，叶道阶、秦忠华各占50%合伙份额，2011年6月13日，秦忠华、罗勇、叶道阶签订《矿山合伙协议》，约定罗勇出资908000元购买秦忠华采石厂35%股份与秦忠华、叶道阶合伙经营秦忠华采石厂，三方所占合伙份额为：秦忠华32.5%、叶道阶32.5%、罗勇35%，合伙经营一段时间后，2015年5月4日，罗勇将所占秦忠华采石厂所有合伙份额转让给王兴华，并征得秦忠华、叶道阶同意。2016年3月1日，秦忠华采石厂承包给秦忠华、叶海波经营，并签订了《采石厂内部承包合同》，约定了双方的权利义务。叶道阶陈述，合伙经营秦忠华采石厂期间，叶道阶安排其子叶海波负责经营，管理安全、生产。2017年3月16日，咸丰县弘丰商品混凝土有限责任公司（以下简称弘丰公司）、聂家权、叶海波、秦忠华签订《投资协议书》，约定四方共同投资成立砂石开采公司，持股比例为：弘丰公司26%、聂家权24%、叶海波16.25%、秦忠华33.75%，弘丰公司以其所有位于丁寨乡大岩板处的采矿许可证、安全生产许可证、矿产资源弘丰公司采石场进行投资入股，聂家权以其所有的位于丁寨乡××县丁寨乡牛角洞采石场进行投资入股，叶海波、秦忠华以所有的位于丁寨乡××县丁寨乡秦忠华采石厂进行投资入股，叶海波、秦忠华以该采石厂整体资产合计持有拟成立公司50%股权，四方应按照协议将清单所列资产在公司成立后一个月内变更为公司资产，并对职责分工、新公司注册、违约责任等进行了约定。签订《投资协议书》后，宏发公司于2017年4月10日注册成立，类型为有限责任公司，法定代表人：秦忠华，注册资本：2000万元，住所地：咸丰县高乐山镇大坝水淹坨，经营范围：建筑用砂石料开采、加工、销售，登记股东：聂家权（认缴出资额480万元、持股比例24%）、秦忠华（认缴出资额675万元、持股比例33.75%）、叶海波（认缴出资额325万元、持股比例16.25%）、弘丰公司（认缴出资额520万元、持股比例26%）。另查明：1、叶道阶陈述，合伙经营秦忠华采石厂期间，各合伙人未分配利润；2、叶道阶、宏发公司陈述，宏发公司成立后，秦忠华、叶海波已实缴出资，宏发公司实际经营地点位于秦忠华采石厂。根据双方的诉讼主张及抗辩理由，本案的争议焦点归纳为叶道阶与宏发公司之间是何种法律关系。对此本院分析评判如下：秦忠华采石厂是依法登记成立的个体工商户，秦忠华系经营者，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。秦忠华与叶道阶签订《并厂协议》，叶道阶以丁寨乡罗仲池采石厂资产作为合伙投入与秦忠华合伙经营，成为秦忠华采石厂合伙人，秦忠华、叶道阶各占50%合伙份额，后吸收罗勇合伙，罗勇又将合伙份额转让给王兴华。宏发公司是依法登记成立的有限责任公司，弘丰公司、秦忠华、叶海波、聂家权是公司登记股东，叶海波、秦忠华以秦忠华采石厂资产作为二人出资。本院认为，秦忠华采石厂、宏发公司是两个独立的民事主体，叶道阶作为秦忠华采石厂的合伙人，其主张分配利润，应当是向秦忠华采石厂或者秦忠华采石厂的其他合伙人主张，叶道阶与宏发公司之间不存在合伙关系，对叶道阶主张要求宏发公司向其分配利润的诉讼请求，本院不予支持。根据审理查明的事实，叶道阶不是宏发公司的股东，无权要求宏发公司返还退股资金，对叶道阶主张要求宏发公司返还退股资金3200000元的诉讼请求，本院不予支持。至于秦忠华、叶海波处分秦忠华采石厂的资产，将秦忠华采石厂的资产作为秦忠华、叶海波二人的出资投入宏发公司，不属于本案的审理范围，叶道阶可另行主张权利。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十七条、第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：驳回叶道阶的全部诉讼请求。案件受理费24438.5元（已减半收取），由叶道阶负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 胡  磊二〇二〇年五月九日书记员 司马楚铃