北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0108民初39251号原告：郜瑞平，男，1982年10月2日出生，汉族，无业，住河南省安阳市。委托诉讼代理人：娄高启，吉林赵君英律师事务所律师。被告：北京伟兴嘉业科技发展有限公司，住所地北京市海淀区海淀路50号资源东楼1-B7。法定代表人：王伟民，董事长。委托诉讼代理人：孟宪宏，北京市凯鹏律师事务所律师。被告：北京宝丰钢结构工程有限公司，住所地北京市大兴区采育镇科技园政中路1号。法定代表人：多洪升，总经理。委托诉讼代理人：孙晓冬，男，北京宝丰钢结构工程有限公司职员，住北京市大兴区。被告：宋银明，男，1969年4月3日出生，住北京市朝阳区。原告郜瑞平诉被告北京伟兴嘉业科技发展有限公司（以下简称伟兴嘉业公司）、被告北京宝丰钢结构工程有限公司（以下简称宝丰公司）、被告宋银明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郜瑞平及其委托诉讼代理人娄高启与被告宋银明、被告宝丰公司委托诉讼代理人孙晓冬、被告伟兴嘉业公司委托诉讼代理人孟宪宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郜瑞平向本院提出诉讼请求，要求：1.3被告赔偿医疗费114681.98元、住院伙食补助费3000元、交通费300元;2.残疾人赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、二次手术费待鉴定后再行确定;3.判决3被告承担诉讼费。诉讼过程中，郜瑞平变更诉讼请求为1.要求3被告赔偿医疗费115237.41元、住院伙食补助费3200元、残疾人赔偿金105718元、被扶养人生活费32977.8元、误工费21000元、护理费10800元、营养费4500元、精神损害抚慰金5000元、二次手术费20000元,并增加诉讼请求要求3被告赔偿残疾器具费1400元，鉴定费由3被告承担。事实和理由：我于2016年7月23日受雇于宋银明分包的由宝丰公司发包给伟兴嘉业公司承包的位于北京市大兴区采育镇凤河营宝丰办公楼暖通工程，从事暖气管道安装工作，每个工240元。2016年7月23日，我在工作过程中从梯子上摔下来，后经北京朝阳急诊抢救中心诊断为右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折，我支付医药费共计115237.41元，我受伤后曾多次与3被告协商赔偿事宜无果，故起诉。被告宝丰公司辩称：我公司与伟兴嘉业公司签订合同，将我公司办公楼暖气安装工程发包给伟兴嘉业公司，施工时间2016年7月至8月15日。施工情况我公司都不清楚，也没有听说谁摔伤了。工程完工后，除质保金3万元外，大部分工程款已结清。郜瑞平与我们互不相识，他没有找过我公司，我公司也没查到出事时的出警记录和救护信息。郜瑞平与我公司没有雇佣关系，且合同中明确约定了有任何情况应由伟兴嘉业公司承担责任，故不同意赔偿郜瑞平的损失。被告伟兴嘉业公司辩称：2016年7月，我公司从宝丰公司承包了宝丰办公楼暖气片的安装工作。前期工作做好后，我公司把暖气安装工作交与宋银明，双方签订了合同，约定如发生事故由宋银明承担责任。现工程已完工，我公司把全部工程款给付了宋银明。7月底，宋银明告知我公司有人摔伤，但郜瑞平没有找过我们，我公司也不清楚是谁。后我公司询问宝丰公司的门卫，告知没有人摔伤，故我公司不同意郜瑞平的诉讼请求。被告宋银明辩称：2016年7月，我和伟兴嘉业公司签订合同，我负责安装宝丰公司办公楼的暖气片。现工程完工，工程款已结清。合同虽然是我签订的，但我和郜瑞平不是雇佣关系，双方一起搭伙干活，我不负责发工资，我领取工程款后平均分给郜瑞平和其他干活的人。7月23日，我接到郜瑞平打来的电话，说他从架子上摔下来了，让我开车带他去医院看病，我说我在城里来不及。后郜瑞平等人在工地门口找了一辆私家车去了积水潭医院，因医院满员又坐救护车前往朝阳医院急救中心。此次工程利润26000元是我们一起干活的人的，都给郜瑞平看病了，郜瑞平也未将钱还给我们。我同意赔偿，但是我拿不出那么多钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2016年7月18日，伟兴嘉业公司与宋银明签订《工程安装合同》，约定宋银明承包风河营宝丰办公楼暖通工程，承包范围一栋办公楼一至四层暖气片暖通系统设备、材料的供货安装工程;开工日期2016年7月19日，竣工日期2016年8月15日;承包方式包工包料，承包价9万元。双方还约定宋银明应对自己施工人员的安全负责，在施工过程中注重安全意识，配备必要的安全设施，在施工过程中发生的一切安全事故均由宋银明自己承担全部责任。2016年7月，宋银明委托宋金明与郜瑞平签订《劳务协议》，雇佣郜瑞平从事上述工程的暖气管道安装工作，劳务费支付标准是每日240元。庭审中，双方均认可不存在雇佣关系，称系包括宋银明、郜瑞平、邵某、毕某、史某、李某、韩某在内的7人合伙进行暖气管道安装工作。现伟兴嘉业公司、宝丰公司不认可郜瑞平摔伤事实，为此，郜瑞平证人李某、毕某、邵某出庭作证，李某证言内容为：2016年7月23日早上7点多，我和郜瑞平在宝丰公司办公楼一楼大厅，郜瑞平站在他人搭的活动支架上往墙上画打洞的位置，大概有2米高。我出去拿东西，还没走出大厅就听见郜瑞平摔下来的声音。我马上过去，看见架子没倒，踏板掉下来，郜瑞平躺在地上，右腿骨头露出来了，我就赶紧拿木板帮他固定。这时好多同事也围过来，我们在工地旁边找了一个私家车把郜瑞平送到积水潭医院，因床位紧张郜瑞平又换到了朝阳医院。此次暖气片安装工程是我们6个人一起干的，因为是宋银明找的活，就以宋银明的名义与甲方签订的合同。工程款应大家平分，但我们都拿给郜瑞平治病，没有分到钱;毕某证言内容为：我们几个人和宋银明一起干。在干活过程中，我听邵某说有人摔伤了，我过去看到郜瑞平腿受伤了，我们4、5个人一起陪郜瑞平去了医院，我还在医院照顾郜瑞平;邵某的证言内容为：我和李某、韩某、毕某、宋银明、郜瑞平6个人一起给宝丰公司安装暖气，我是电焊工。2016年7月早上7、8点，我找到铁皮准备回来干活时路过一楼大厅，看见郜瑞平从架子上掉下来躺在地上，李某在旁边。因没有救护车，我们从附近找了车一起去医院了。我们拿到工程款应平分，但由于郜瑞平出事儿，都给郜瑞平出医药费了。郜瑞平、宋银明对上述证人证言没有异议，伟兴嘉业公司、宝丰公司对此不予认可，但就此未能提供相反证据，故本院对3份证人证言的效力予以认定，并据此确认2016年7月23日，因安装暖气管道需要在宝丰公司办公楼一楼大厅墙壁打孔，郜瑞平在没有采取安全保护措施的情况下，蹬踩他人放置在旁边的梯子准备在墙壁上标出打孔位置记号。由于梯子踏板脱落，郜瑞平从1.7米高处坠落地面摔伤的事实。事发当天，郜瑞平被送往北京积水潭医院，后转至北京朝阳急诊抢救中心治疗，经诊断为右胫腓骨远端开放性粉碎骨折、右腓骨头骨折，于7月23日住院治疗，8月24日出院。出院医嘱：1、3、6个月定期复查;据骨折愈合情况，拆除固定物，二次手术费约2万元。郜瑞平医疗费共计113952.91元，其中宋银明用工程利润支付26000元，余款由郜瑞平垫付;郜瑞平购买下肢外固定支具花费1400元;郜瑞平要求交通费300元，就此主张未向本院提供相关证据;对于护理费，郜瑞平提供安阳高新区标枪制衣厂证明，内容为郜某1每月工资3600元，2016年7月25日因丈夫郜瑞平发生工伤事故，为护理郜瑞平向单位请假至今不能上班。伟兴嘉业公司、宝丰公司对该证明不予认可，郜瑞平亦未能提供其他证据佐证，故对上述证明的效力本院不予认定;郜瑞平及其父亲郜某2系河南省安阳市龙安区田村街道办事处丁家庄村农民，郜斌新于1948年10月17日出生，已丧偶，婚生四子均已独立生活，其没有生活来源，需郜瑞平抚养。郜瑞平与妻子郜海菊生有长子郜某3（已成年）、次子郜某4（现年6周岁）;郜瑞平提出其收入不固定，要求按个人所得税起征点每月3500元的标准赔偿误工费。庭审中，经郜瑞平申请，本院委托北京中衡司法鉴定所对郜瑞平的伤残等级及误工期、营养期、护理期限进行鉴定，结论为郜瑞平的伤残等级属十级(赔偿指数为10％)，建议其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。郜瑞平为此支付检查费112.5元及鉴定费4550元。另经审理查明，伟兴嘉业公司经营范围包括技术推广、室内装饰工程设计、销售建筑材料、五金、交电、计算机、软件及辅助设备、电子产品、机械设备、文化用品（未取得行政许可的项目除外）。2016年7月17日，宝丰公司与伟兴嘉业公司签订《工程安装合同》，伟兴嘉业公司承包宝丰公司办公楼暖通工程，负责办公楼一至四层暖气片暖通系统设备、材料的供货安装工程，工程承包价为15万元，伟兴嘉业公司应对自己施工人员的安全负责。本院认为，伟兴嘉业公司承包宝丰公司办公楼暖通安装工程后，将该工程违法分包给既不具有施工资质，也不具有相应安全生产条件的郜瑞平、宋银明等个人，现郜瑞平在施工过程中受伤，对此伟兴嘉业公司存在过错，应赔偿郜瑞平合理的经济损失。郜瑞平称宝丰公司亦应就其受伤承担相应的赔偿责任，没有事实及法律依据，本院对此主张不予支持。另一方面，郜瑞平有一定的工作经验，其随意使用他人放置的梯子，使用前未对梯子进行认真仔细的检查，亦未采取相应的安全保护措施即进行施工，造成梯子踏板断裂致使其受伤。郜瑞平作为具体施工人员未尽到相应的安全注意义务，对自己摔伤的损害后果亦有过错。郜瑞平虽提供了《劳务协议》要求宋银明承担雇主赔偿责任，但根据庭审中双方自认及证人证言，郜瑞平和宋银明之间并未形成雇佣关系，而是包括郜瑞平、宋银明在内的多人合伙承包了宝丰公司办公楼暖通工程。现郜瑞平作为合伙成员，为合伙人的共同利益，在施工过程中受伤，宋银明作为合伙经营的受益人之一，应给予郜瑞平适当的经济补偿。现宋银明亦表示同意赔偿，对此本院不持异议。综上，法院根据郜瑞平及伟兴嘉业公司各自的过错程度酌情确定，郜瑞平承担40％的责任，伟兴嘉业公司承担60%的责任。现郜瑞平要求伟兴嘉业公司、宋银明赔偿住院伙食补助费3200元、伤残赔偿金105718元、被抚养人生活费32977.8元、二次手术费20000元、残疾器具辅助费1400元、精神抚慰金5000元及医疗费、交通费、误工费、护理费、营养费，理由正当，本院予以支持。医疗费以核实后数额114065.41元为准;关于误工费，虽然郜瑞平未提供收入证明，但郜瑞平确实以提供劳务获取报酬，现其要求按个税起征点每月3500元赔偿误工费，标准合理，本院根据鉴定机构确认的误工期以及上述标准酌情确定郜瑞平的误工费为21000元;关于护理费、营养费，郜瑞平因摔伤造成右胫腓骨骨折，经鉴定为十级伤残，根据其伤情确需护理和补充营养，故酌情确定护理费9000元、营养费4500元;郜瑞平虽未提供交通费票据，但其在就医过程中势必产生交通费损失，故交通费数额本院结合郜瑞平提交就诊次数和就诊距离确定为200元，对其主张过高部分本院不予支持。上述损失合计317061.21元，由伟兴嘉业公司按60%的比例承担赔偿责任，剩余40%的损失由郜瑞平自行承担。宋银明作为合伙人之一，对郜瑞平自行承担的损失部分按10%的比例给予郜瑞平相应的经济补偿。综上所述，本院对于郜瑞平要求伟兴嘉业公司、宋银明赔偿损失的请求予以支持，但驳回郜瑞平其他诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款规定，判决如下：一、被告北京伟兴嘉业科技发展有限公司于本判决生效后赔偿原告郜瑞平各项经济损失共计190236.73元;二、扣除已付款3714.29元（26000元/7人=3714.29元）后，被告宋银明于本判决生效后七日内给付原告郜瑞平8968.16元;三、驳回原告郜瑞平其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费4550元（原告郜瑞平预交），由原告郜瑞平负担1820元，已交纳;由被告北京伟兴嘉业科技发展有限公司负担2730元，于本判决生效后七日内交纳。案件受理费6170元，由原告郜瑞平负担2066元，已交纳1329元，余款于本判决生效后七日内交纳;由被告北京伟兴嘉业科技发展有限公司负担4104元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  蔡 玫人民陪审员  马仲兰人民陪审员  吴增云二〇一七年十月二十四日书 记 员  刘 洋