上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初47863号原告：永乐(中国)电器销售有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区崂山五村XXX号XXX室。法定代表人：黄秀虹，执行董事。委托诉讼代理人：虞龙波，男。被告：梁斌，男，1987年5月27日生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：翟小三，京衡律师集团上海事务所律师。原告永乐(中国)电器销售有限公司(以下至判决主文前简称永乐公司)与被告梁斌劳动合同纠纷一案，本院于2017年6月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永乐公司委托诉讼代理人虞龙波、被告梁斌委托诉讼代理人翟小三到庭参加诉讼。审理中，原、被告曾申请庭外和解，但最终未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告永乐公司向本院提出诉讼请求，请求判令不支付被告：1、违法解除劳动合同赔偿金人民币42,124.68元(以下币种均为人民币)；2、2016年12月1日至12月27日工资差额1,816.43元；3、2015年3月至2016年8月18日延时加班工资25,871.45元；4、2015年3月至2016年8月18日法定节假日加班工资差额4,416.58元。事实与理由：关于违法解除劳动合同赔偿金，梁斌于2010年7月16日进入永乐公司工作，可享受的医疗期为8个月。2016年12月16日梁斌的医疗期届满，双方就新的工作岗位进行协商，梁斌同意永乐公司就近安排工作或支付经济补偿金后解除劳动关系。面谈过程中，梁斌未对其医疗期届满提出异议。后永乐公司安排梁斌至高桥店担任3C主任，但梁斌未报到。故永乐公司以医疗期结束为由合法解除双方劳动关系。现同意支付经济补偿金，但认为无需支付违法解除劳动合同赔偿金。关于2016年12月1日至12月27日工资差额，永乐公司已足额支付12月1日至16日的工资。12月17日至20日梁斌虽有病假单，但其医疗期已于12月16日届满，之后亦未出勤，故不同意支付之后的病假工资差额。关于加班工资，梁斌的岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制，做六休一，周一至周四可以休息一天，周一至周五每天工作7小时，还应扣除一顿用餐时间1小时；双休日中一天工作时间同前，另一天工作时间为12小时，并扣除两顿用餐时间共计2小时。根据考勤表，梁斌不存在延时加班，法定节假日亦非每次都加班，加班时间也并非12小时，永乐公司已足额支付法定节假日加班工资。因永乐公司不服仲裁裁决，故提起诉讼。被告梁斌答辩称：梁斌的医疗期为8个月，2016年8月19日至2017年1月4日为病假，但医疗期并未届满，故永乐公司系违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。关于2016年12月1日至12月27日工资差额，梁斌已办理病假手续(口头向永乐公司请假)，故永乐公司应当支付该段期间的病假工资。但永乐公司在扣除社保、公积金个人承担部分以及爱心基金共计615.30元后，仅实发工资18.88元，应予补足。关于加班工资，梁斌实行以月为周期的综合计算工时工作制，做六休一，周一至周四可以休息一天，周一至周五每天工作8小时，双休日及法定节假日每天工作12小时，用餐时间为每顿30分钟，上述工作时间均已扣除用餐时间。梁斌工作期间不仅存在延时加班，且每个法定节假日均加班12小时，故永乐公司应当支付加班工资差额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：浦劳人仲(2017)办字第1641号裁决书、劳动合同、工资表、银行交易明细、员工面谈表、医疗期满通知书、报到通知函、解除劳动合同通知、劳动手册、退工单、病历、病假手续、以及原、被告庭审陈述，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、永乐公司提供的2015年7月至2016年7月考勤汇总表，梁斌仅认可2016年1月考勤汇总表的真实性，其余考勤表签名均非其本人所签。永乐公司遂申请对2015年7月至2016年7月对考勤汇总表中“梁斌”的签名是否为其本人所签进行笔迹鉴定。经本院释明后，梁斌表示拒绝配合鉴定。鉴于此，本院认为梁斌应承担拒绝配合鉴定的法律后果，本院对该组考勤汇总表予以采信。2、梁斌提供的工资统计表，永乐公司认可实发金额，对其余内容不予认可。本院认证意见：因工资统计表系梁斌自行制作，故对永乐公司认可对实发金额部分予以确认，对其余内容不予采信。经审理，本院认定事实如下：梁斌于2010年7月16日进入永乐公司工作。双方签订的劳动合同期限至2019年9月30日。梁斌担任业务岗位，工作地点为永乐百联成山店，实行以月为周期的综合计算工时工作制。工作期间，永乐公司对梁斌实行指纹考勤。2011年12月28日至2014年10月7日，梁斌使用病假90天(已扣除休息日及法定节假日)。2016年8月19日起梁斌连续休病假。梁斌已向永乐公司提供病假单至2016年12月20日。梁斌可享受的医疗期为8个月，至2016年12月16日使用完毕。2016年11月16日，永乐公司出具医疗期满通知书，通知梁斌其医疗期将于2016年12月l6日结束，要求梁斌按时到岗工作，如有问题亦可与公司面谈安排其他工作，逾期不到岗，将按规章制度处理。2016年12月16日，双方进行面谈，梁斌要求永乐公司安排一小时车程以内的工作地点，如协商不成则要求支付经济补偿金。2016年12月20日，永乐公司出具通知函，通知梁斌因医疗期到期，按面谈要求，调整梁斌至上海永乐高桥店担任3C家电主任一职，并于收到函件后2日内至新岗位报到，逾期未报到，视为旷工，按照公司规定处理。梁斌未按要求报到。2016年12月27日，永乐公司以医疗期已到期为由解除与梁斌的劳动合同。另查：梁斌的工资由月固定工资、月绩效合计、其他补贴、随工资发放促销费、月奖励、月惩罚实际扣款、加班费、考勤合计、其他补款、其他扣款、未足月扣款构成。2015年1月至3月，梁斌月固定工资为1,820元；2015年4月至6月，月固定工资为2,424元；2015年7月至2016年8月，月固定工资为2,800元。永乐公司按照薪资总额2,805.30元扣除梁斌个人承担的社会保险费用、住房公积金费用及爱心基金合计615.30元后，实际发放梁斌2016年9月至11月工资2,190元/月。永乐公司扣除梁斌个人承担的社会保险费用、住房公积金费用及爱心基金合计615.30元后，实际发放梁斌2016年12月工资l8.88元。永乐公司已支付梁斌2015年3月至6月法定节假日加班工资835.92元、2015年7月至2016年8月法定节假日加班工资2,624.46元。2015年12月至2016年11月，梁斌扣除加班费后月平均工资为3,240.36元。审理中，双方确认2016年12月病假工资基数为2,805.30元、2015年3月至2016年8月18日加班工资基数为当月月固定工资；永乐百联成山店的营业时间为9点至21点。2017年3月9日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会受理了梁斌的仲裁申请，梁斌要求永乐公司支付：1、2016年12月1日至12月27日工资3,886.36元；2、违法解除劳动合同赔偿金58,500元；3、2014年8月19日至2016年8月18日延时加班工资40,567.17元；4、2014年8月19日至2016年8月18日法定节假日加班工资12,872.28元。2017年5月5日，该仲裁委员会裁决永乐公司支付梁斌：1、违法解除劳动合同赔偿金42,124.68元；2、2016年12月1日至12月27日工资差额1,816.43元；3、2015年3月至2016年8月18日延时加班工资25,871.45元；4、2015年3月至2016年8月18日法定节假日加班工资差额4,416.58元;对梁斌的其余请求不予支持。永乐公司不服上述裁决，遂诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于永乐公司是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金，双方的争议焦点为梁斌的医疗期是否已使用完毕。本案中，双方均确认梁斌的医疗期为8个月，2011年12月28日至2014年10月7日双方亦认可已使用医疗期90天，且该90天系扣除休息日及法定节假日后的工作日。关于90天对应的月份数，因梁斌实行以月为周期的综合计算工时工作制，故本院认为应以20.83天为每月工作日的基数进行折算更为合理。经折算，梁斌已使用病假4个月又7天。2016年8月19日起，梁斌连续病假，现永乐公司主张至2016年12月16日梁斌的医疗期已满8个月，与法不悖。根据劳动合同法的相关规定，劳动者患病在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位可以解除劳动合同。永乐公司已于2016年11月16日通知梁斌医疗期将于12月16日届满，双方就新的工作地点进行协商后，梁斌仍未出勤，且梁斌主张其直至2017年1月4日仍为病假，故梁斌符合在医疗期满后不能从事原工作，亦不能从事另行安排的工作的情形。综上，本院认为永乐公司系合法解除劳动合同，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。关于永乐公司是否应当支付2016年12月1日至12月27日工资差额1,816.43元。关于2016年12月1日至16日病假工资，双方确认该月的病假工资基数为2,805.30元，当月工作日按做六休一计算为27天，病假天数按做六休一计算为14天，故永乐公司应支付2016年12月1日至16日病假工资1,454.60元(2,805.30元÷27天×14天)，扣除已支付的社会保险费用、住房公积金费用及爱心基金615.30元、已支付的该月工资l8.88元后，还需支付差额820.42元。关于2016年12月17日至2017年12月27日病假工资，因梁斌未提供其该段期间的病假获得永乐公司批准的相关证据材料，故因由其承担举证不能的法律后果，对该段期间的病假工资本院不予支持。关于永乐公司是否应当支付2015年3月至2016年8月18日延时加班工资25,871.45元、法定节假日加班工资差额4,416.58元。关于出勤天数，双方均认可周一至周四休息一天、双休日及法定节假日均上班，本院予以确认。现永乐公司已提供2015年7月至2016年7月的考勤汇总表，其虽未提供考勤原始数据，但因梁斌拒不配合永乐公司提出的对考勤汇总表中“梁斌”签名真实性的笔迹鉴定，故本院对永乐公司提供的考勤汇总表予以采信。根据该组汇总表的数据，梁斌并无延时加班，法定节假日加班共计74小时，永乐公司应支付梁斌该段期间法定节假日加班工资3,572.41元，扣除已支付法定节假日加班工资2,624.46元，还应支付差额947.95元。关于2015年3月至6月以及2016年8月1日至18日加班工资，永乐公司未提供考勤记录，应由其承担举证不能的法律后果。本院结合前述考勤汇总表(包括梁斌认可真实性的2016年1月汇总表)推算，梁斌的平日出勤时间亦非梁斌所主张的每天工作8小时；梁斌主张的双休日及法定节假日每天工作12小时(已扣除用餐时间)，亦与永乐百联成山店的营业时间(9点至21点)不符。根据考勤汇总表，本院酌情认定梁斌平日工作时间为6.5小时/天；参照营业时间，并扣除两餐用餐时间2小时，本院酌情认定双休日实际工作时间为10小时，永乐公司应支付梁斌2015年3月至6月、2016年8月期间延时加班工资1,962.09元。2015年3月至6月、2016年8月期间，2015年4月、5月、6月每月均有一个法定节假日，对应梁斌的工资表，本院酌定梁斌共计存在法定节假日加班24小时，应支付法定节假日加班工资1,003.03元，扣除已支付的加班工资835.92元，还应支付差额167.11元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第一项、第四十八条规定，判决如下：一、原告永乐(中国)电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告梁斌2016年12月1日至16日病假工资820.42元；二、原告永乐(中国)电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告梁斌2015年3月至6月以及2016年8月1日至18日延时加班工资1,962.09元；三、原告永乐(中国)电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告梁斌2015年4月至2016年7月法定节假日加班工资差额1,115.06元；四、原告永乐(中国)电器销售有限公司无需支付被告梁斌违法解除劳动合同赔偿金42,124.68元；五、驳回原告永乐(中国)电器销售有限公司的其余诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  孙姣娜二〇一七年十月二十五日书记员  邱 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。