文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初20471号原告黄文良。委托代理人左怀球，广东宝源律师事务所律师。被告深圳市宝安区沙井新陈文记食馆。法定代表人陈胜翀。委托代理人肖伟东，广东宝城律师事务所律师。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人左怀球，被告委托代理人肖伟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。（一）本案相关情况双方对以下事项无争议：一、离职时间：2017年1月11日。二、劳动合同签订情况：双方未签订劳动合同。三、工作岗位：楼杂工。四、工资发放形式：部分现金发放，部分银行转账。五、原告的仲裁请求：1、被告支付2016年12月1日至2017年1月11日期间少付的工资3873元；2、被告支付2015年3月1日至2016年11月30日期间的加班工资53251.83元；3、被告支付违法解除劳动关系经济赔偿金29014.8元；4、被告支付2015年1月1日至2017年1月8日期间年休假工资2114.9元；5、被告支付律师费5000元。六、仲裁结果：（一）被告于仲裁裁决书生效之日起三日内向原告支付带薪年休假工资933.33元、律师费53元；（二）驳回原告其他诉讼请求。七、原告的诉讼请求：1、被告支付原告2016年12月1日至2017年1月11日期间少付的工资人民币3873元；2、被告支付原告2015年3月1日至2016年11月30日期间的加班工资人民币53251.83元；3、被告支付原告非法解除劳动关系的赔偿金人民币29014.8元；4、被告支付原告2015年1月1日至2017年1月8日期间的年休假工资人民币2114.94元；5、被告承担原告的律师代理费人民币5000元。双方有争议的事项：八、入职时间：2014年2月28日原告称其2014年2月28日入职被告单位，被告辩称原告于2014年9月23日入职，并提交有原告签名确认的《入职表》作为证据。原告对该《入职表》中签名的真实性无异议，但辩称有涂改。本院认为，被告提供的《入职表》中入职时间存在明显涂改痕迹，且原告对涂改时间不予认可，因此，对于该证据本院不予采信。被告未提供其他证据证明原告的入职时间为2014年9月23日，依法应当承担举证不能的不利后果，因此，本院对于原告主张的入职时间予以采信，认定其入职时间为2014年2月28日。九、离职前的月平均工资：2956元。原告主张其每月工资固定为2300元，每月出勤26天或27天。被告认为，原告的工资结构为2030元/月+加班费-相应的扣项，对此，被告提交了工资表及社保缴费清单等予以佐证。原告对被告提交的工资表中实发工资金额无异议，但对工资结构不予认可。本院认为，由于被告提交的工资表可与其社保情况及原告提交的银行流水相印证，据此，经核算，原告离职前月平均工资为2956元（计算时间：2016年1月至2016年12月）。十、2016年12月1日至2017年1月11日期间少付的工资：不予支持。原告主张2016年12月1日至2017年1月11日期间被告少付工资3873元。被告称，其已支付原告2016年12月1日至2017年1月11日期间工资人民币3413元，其中2016年12月工资2448元，2017年1月工资965元，并提交了有原告签名的《辞工工资领取确认表》为证。本院认为，由于原告对于被告提交的《辞工工资领取确认表》中的签名予以确认，且结合原告提交的银行对账单中记载其以往实发工资在2300元左右，因此，对于被告的主张本院予以采信。原告主张2016年12月1日至2017年1月11日被告少付的工资3873元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。十一、2015年3月1日至2016年11月30日期间的加班工资：不予支持。原告称其2015年3月1日至2017年1月11日期间平时加班1386小时、周末加班1155小时、法定节假日加班220小时，被告未支付该期间的加班工资。被告称，其已足额支付了原告的加班工资，原告离职时私自带走被告处的考勤表且存在涂改现象，因此，对该考勤表不予认可。本院认为，原告承认擅自从被告处取走考勤记录本原件，且该考勤本确实存在涂改的痕迹，被告对该证据也不予认可，因此，对该考勤证据，本院不予采信。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告提交的证据不足以证明其加班的实际情况，且其在离职前未就工资问题向被告提出过异议，其应承担举证不能的不利后果，故本院不支持原告关于加班工资的诉讼请求。十二、解除劳动合同经济补偿金：8868元。原告称2017年1月11日被告无故将其辞退。被告辩称原告于2017年1月7日因工作原因与公司员工发生争吵，继而自行辞职，并提交由申请人签名确认的《职工工资领取确认表》作为证据。本院认为，本案中原告主张被告违法将其辞退，被告则主张是劳动者自动离职，但双方均未能提供有效证据证明各自的主张。参照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七条的规定，依照公平原则，本院认定双方劳动关系是由被告提出，经双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，由用人单位提出，经双方协商一致解除劳动合同的，用人单位向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。因此，结合双方的主张及提交的证据，经核算，经济补偿金为8868元（2956元／月×3月）。十三、2015年2月28日至2017年1月8日的带薪年休假工资的请求：1680元。原告主张2015年1月1日至2017年1月8日期间的年休假工资2114.94元。被告辩称，确认未支付年休假工资，但2016年以前年休假工资已过诉讼时效。本院认为，原告于2014年2月28日入职被告处，自2015年2月28日起享受带薪年休假，经折算，2015年2月28日至2015年12月31日享受带薪年休假4天、2016年享受带薪年休假5天、2017年享受带薪年休假不足一整天，参照2030元／月，经核算，未休年休假工资差额为1680元【2030元÷21.75天×9天×200%】。十四、律师费：598元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，原告的请求并未全部获得支持，故应按其请求成立部分占其全部请求的比例确定被告应支付的金额。经核算，律师费为598元（10548元÷88254.57元×5000元）。（二）裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市宝安区沙井新陈文记食馆应本判决生效之日起五日内向原告黄文良支付解除劳动关系经济补偿金人民币8868元；二、被告深圳市宝安区沙井新陈文记食馆应于本判决生效之日起五日内向原告黄文良支付未休年休假工资差额人民币1680元；三、被告深圳市宝安区沙井新陈文记食馆应于本判决生效之日起五日内向原告黄文良支付律师费人民币598元；四、驳回原告黄文良的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告深圳市宝安区沙井新陈文记食馆承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 王    辉二〇一七年十月十八日书记员 卢风帆（兼）书记员 张    培附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。