湖南省岳阳市云溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0603民初339号 原告：李和平，男，1967年6月10日出生，汉族，住岳阳市云溪区。 委托诉讼代理人：马先耀，湖南理威律师事务所律师。 被告：汤立来，男，1968年7月7日出生，汉族，住岳阳市云溪区。 委托诉讼代理人：焦中文，湖南天朋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘妙，湖南天朋律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳分公司，住所地岳阳市岳阳楼站前路495号。统一社会信用代码：914306008860930143。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：林奇伟，湖南祈安律师事务所律师。 原告李和平与被告汤立来、中国人民财产保险股份有限公司岳阳分公司（以下简称“人民财保岳阳分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李和平及其委托诉讼代理人马先耀，被告汤立来及其委托诉讼代理人焦中文、刘妙，被告人民财保岳阳分公司的委托诉讼代理人林奇伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李和平向本院提出诉讼请求：1、判令被告汤立来赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计385183.66元，在庭审中，原告变更诉讼请求赔偿费用为448628.64元；2、判令被告人民财保岳阳分公司在交强险与商业险限额内承担民事赔偿责任；3、判令被告负担本案诉讼费用。事实和理由：2019年9月22日13时45分，被告汤立来驾驶湘Ｆ×××××小型普通客车从云溪沿道云路往道仁矶方向行驶，行驶至蔡家组路段时，与从道仁矶蔡家组岔路往道云路段行驶的原告李和平驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成原告李和平受伤及两车受损的交通事故。云溪交警大队认定，被告汤立来负本次事故主要责任。事故发生后，原告李和平先后在岳阳市云溪区人民医院、岳阳市二人民医院住院治疗。2019年12月3日，岳阳市金盾司法鉴定所出具鉴定意见，评定原告李和平因左眼破裂伤，左眼眼内炎，行左眼球探查术+结膜缝合术+眼内注药+面部、口唇清创缝合术及左眼眼球摘除伴义眼台植入术后，构成七级伤残。另评定自受伤之日起全休150天，其中90天需护理1人，营养80天，后期医疗费1000元。交警部门提供的保单信息证实，肇事车辆湘Ｆ×××××小型普通客车在被告人民财保岳阳分公司投保了交强险及限额50万元的商业三责险（含不计免赔）。 被告汤立来辩称：1、车主汤橙签署的《放弃索赔声明书》，对原告不具法律约束力，并且直接损害了原告的合法权益，声明无效，对本案不发生法律效力。2、关于商业三者险免责条款是否生效问题。第一，人保岳阳分公司并没有提供证据证明商业保险合同的免责条款中有约定顶包行为属于免责的情形。也没有证据证明被告汤立来的行为符合保险合同免责条款约定的“驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的情形”；第二，被告汤立来并未逃离事故现场，而是立即停车保护现场，拨打了120急救电话，参与抢救直至伤者进入医院治疗。并分五次给原告交纳了5万元医药费；第三，在警方没有证据证明汤立来找人顶包的情况下，汤立来与其侄子汤勇于11月5日主动向警方自首，主动向警方交代了顶包的事实。被告汤立来找人顶包是“因在缓刑考验期间，为逃避法律责任”，并没有驾驶机动车离开现场或者遗弃车辆离开现场。3、车主汤橙购买商业第三者责任保险的目的，是为车辆发生交通事故后能够从人保岳阳公司及时获得理赔款，分担其损失。被告汤立来肇事后的顶包行为，并不因此改变已经发生交通事故的事实，被告人保岳阳分公司应予赔付，本案不属于最高人民法院《关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（）二）》第十条规定的情形。如保险公司因被保险人顶包行为而免责，受害人的合法权益就不能得到及时赔偿，保险公司反而会从中获益，这显然不符合《保险法》的立法本意。4、即使商业保险合同约定了顶包是免责条款，但人保岳阳分公司并未对投保人作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 被告人民财保岳阳分公司辩称：1、本案事故中被保险车辆驾驶员汤立来肇事逃逸并存在顶包的违法行为，依据相关法律规定及保险合同规定，保险公司不承担保险赔偿责任；2、事故发生后，被保险人对于顶包事实没有否认，并向保险公司出具了书面承诺，承诺因此不要求保险公司承担任何赔偿责任；3、本案的诉讼费、鉴定费以及非医保费用都不应当由保险公司承担。 本院经审理认定事实如下： 一、2019年9月22日13时45分，被告汤立来驾驶女儿汤橙名下的湘Ｆ×××××小型普通客车从云溪沿道云路往道仁矶方向行驶，行驶至蔡家组路段时，与从道仁矶蔡家组岔路往道云路段行驶的原告李和平驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成原告李和平受伤及两车受损的交通事故。2019年11月19日，岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出岳市公交云认字[2019]第09022－1号道路交通事故重新认定书，认定：1、汤立来驾驶机动车超速行驶、进入岔路口未注意观察路面情况、发生交通事故逃逸、未确保安全，负此事故主要责任。2、李和平驾驶电动二轮车进出道路未让优先通行的车先行、未确保安全，负此事故次要责任。 二、2019年11月9日，肇事车的车主汤橙向人民财保岳阳分公司出具《放弃索赔声明书》：湘Ｆ×××××发生交通事故，因有顶包行为，本人声明放弃索赔本次事故的所有损失。今后当事人向法院起诉由法院判决保险公司承担的损失，全部由本人承担。今后也不再以任何理由、任何方式提出索赔要求。 三、2019年11月26日，岳阳市公安局交通警察支队云溪大队出具《到案经过及赔偿情况》：接到报警后，我队值班民警赶到现场，汤勇在事故现场表示是肇事者是汤勇。民警询问汤立来，汤立来也是这么说的。但在事后的调查中，汤勇是顶包者。再次询问汤勇和汤立来，两人均承认肇事者是汤立来，汤立来在缓刑期间，担心取消缓刑才找汤勇顶包。 四、事故发生后，原告李和平被送往岳阳市二人民医院住院治疗。2019年9月22日办理入院手续，2019年11月25日办理出院手续，共计住院64天。门诊医疗费3993.11元、住院医疗费113154.59元。 五、2019年12月3日，经岳阳市公安局交通警察支队云溪大队委托，岳阳市金盾司法鉴定所对李和平的伤情作出岳金盾司鉴所[2020]临鉴字第742号司法鉴定意见书，原告李和平的伤情评定为：李和平所受损伤构成七级伤残；建议自受伤之日起全休150天，其中90天需1人护理，营养80天；预计后段医疗费1000元左右。原告支付鉴定费1500元和放射费765元。 六、2020年1月3日，原告安装义眼，在靓瞳圆尔目医疗器械有限公司购买义眼花去6800元。 七、2019年11月28日，岳阳心田建筑劳务有限公司出具《证明》：李和平自2019年9月17日至2019年9月22日在该公司务工，月工资为8500元。 八、原告在治疗期间，被告汤立来垫付费用5万元给原告。 九、证人曾国雄向法庭证明“汤立来在现场等候交警和救护车来的过程中，帮已经昏迷并平躺在烈日下的原告撑伞挡住太阳，在120急救车到达后又帮助医护人员将原告抬上救护车、帮交警将原告的电动车抬上交警救援车。”被告人保财险岳阳分公司认为曾国雄的证词前后矛盾，其理由是：“当保险公司询问曾国雄时，曾国雄说发生交通事故时汤立来坐曾国雄的车去了临湘，汤立来不是肇事者。因此，法院对不诚信的人的证词不应当采信。” 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。对原、被告争议焦点分述如下： 一、关于原告李和平的各项损失认定： 1、医疗费：124947.7元（门诊医疗费2290.33元+门诊医疗费1702.78元+住院医疗费113154.59元+预计后段医疗费1000元+安装义眼费用6800元）。 2、住院伙食补助费。60元/天×64天=3840元 3、护理费：根据司法鉴定需要护理90天等情况，本院参照服务行业标准确定其护理费为15097元（61227元/月÷365×90天）。 4、交通费。原告主张交通费1000元，虽未提供票据，考虑到交通费确有发生且请求金额合理，本院予以确认。 5、营养费：根据司法鉴定营养期80天，其营养费：30元/天×80天=2400元 6、鉴定费：原告提供了鉴定费发票1500元，有放射费765元，合计2265元，予以确认。 7、精神抚慰金：原告的伤情构成七级伤残，酌情认定为20000元。 8、残疾赔偿金。残疾赔偿金318736元（39842元/年×40%×20年）。 9、误工费。原告受伤前从事木工工作，岳阳市心田建筑劳务有限公司证明原告务工只有5天，月工资为8500元，没有提供其它证据予以佐证，本院不予采信，原告工资按照湖南省建筑行业标准计算为21935元（52645元/年÷12月×5月）。 以上合计510220.7元。 二、关于车主汤橙《放弃索赔声明书》的有关问题。 根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”车主汤橙在没有征求原告的意见的情况下，向人保财险岳阳分公司出具《放弃索赔声明》，该行为对原告不产生法律效力，可视为汤橙怠于请求保险人向原告直接赔付。原告获得向保险人请求直接赔付的权利。至于汤橙向人保财险岳阳分公司出具《放弃索赔声明》是否有效的问题，系另一法律关系，不属本案审查范围，人保财险岳阳分公司可以另行主张。 三、关于交通事故“顶包”的问题。 根据《机动车商业保险条例》第二十四条规定：“下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：(一)事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据。”本案事故发生后，交警部门于2019年11月19日在《交通事故认定书》认定汤立来“发生交通事故逃逸”，于2019年11月19日在《到案经过及赔偿情况》认定汤立来找汤勇顶包。本院综合交警部门的《问话笔录》，认为发生交通事故后汤立来找人顶包属实，但逃离了事故现场证据不足。汤立来的顶包行为，并没有改变已经发生交通事故的事实，即顶包行为的影响仅及于顶包之后，不溯及之前，其顶包行为并没有影响交通事故责任认定的判定，也没有增加保险公司的理赔责任。 另外，依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定:“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告人保财险岳阳分公司没有提供投保单，也没有提供证据证明投保时已经向汤橙提倛了保险条款，故该条款对本案不产生效力。因此，被告人保财险岳阳分公司以此拒赔的理由，本院不予采纳。 四、关于鉴定费是否由保险公司承担的问题 根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于必要费用，应由保险公司承担。并且鉴定费用系机动车交通事故受害人因本次交通事故而产生的损失，是为了查明案件事实，确认案件的损失而进行的。保险公司所称的不应当赔付鉴定费的主张无法律依据，法院不应支持。 五、被告汤立来驾驶的肇事车在人保财险岳阳分公司司购买了交强险和第三责任保险。本次交通事故发生在保险期内。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿120000元。剩余部分由原告自行承担30%，被告汤立来承担70%即（510220.7-120000）×70%=273154.5元。由于肇事车购买了不计免赔三者险，被告汤立来只承担非医保部分(124947.7元－10000元）×15%=17242.2元。其余部分255912.3元（273154.5—17242.2元）由被告人保财险岳阳分公司承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳分公司在交强险范围内赔偿原告李和平120000元，在三者险范围内赔偿原告李和平255912.3元，合计375912.3元； 二、被告汤立来赔偿原告李和平17242.2元（已垫付的50000元应当冲抵）。 综合上述一、二，由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳分公司直接支付原告李和平343154.5元，直接支付汤立来32757.8元。 上述款项限被告于十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7075元，减半收取3537.5元，由被告汤立来负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员 陈 平 二０二０年五月十八日 书记员 来雨莹 附：1、上诉费缴纳通知：上诉人应在提交上诉状时，向湖南省岳阳市中级人民法院核实、预交上诉案件受理费。上诉费收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户账号60×××933开户行：中国银行湖南省分行营业部。请在缴款后将缴费凭据传真至岳阳中院立案一庭或QQ邮箱（请备注上诉人姓名及一审案号）。上诉人在上诉期满后七日内仍未交纳诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。传真号0730-8840731查询号：0730-8856331QQ邮箱：2786163865qq.com 2、相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第（一）项有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持： （一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的； 3、本院执行款账户信息 收款人：岳阳市云溪区人民法院执行案款专户 开户行：中国建设银行岳阳云溪支行 账43×××4444