.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   海南省海口市中级人民法院   民事判决书   （2017）琼01民初14号   原告：香港天兿酒店管理集團有限公司（HONGKONGTIANYIHOTELMANAGEMENTGROUPLIMITED），住所地香港九龙旺角花园街**好景商业中心**（ROOM927－16FAYUENSTREETMONGKOKKL）。   法定代表人：郑艺，董事长。   委托诉讼代理人：王宏斌，北京康达（海口）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：高毕章，北京康达（海口）律师事务所律师。   被告：长沙佳驰软件有限公司，住所地湖南，住所地湖南省长沙市高新开发区丽谷大道****加速器生产车间**n>   法定代表人：陈小昆，总经理。   委托诉讼代理人：杨晓东，海南日新律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张宝树，福建海山律师事务所律师。   原告香港天兿酒店管理集團有限公司（以下简称天兿公司）与被告长沙佳驰软件有限公司（以下简称佳驰公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月22日公开开庭进行了审理。原告天兿公司的委托诉讼代理人高毕章，被告佳驰公司的委托诉讼代理人杨晓东、张宝树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   天兿公司向本院提出诉讼请求：1.解除天兿公司、佳驰公司于2015年1月5日签署的《天艺集团腾云酒店管理系统需求修改补充协议》；2.判令佳驰公司返还天兿公司人民币30万元；3.本案全部诉讼费用由佳驰公司承担。   事实与理由：天兿公司系专业从事酒店管理的集团公司，在海南经营管理多个酒店。2014年2月25日，天兿公司、佳驰公司签订一份《佳驰软件代理合作协议》（以下简称《代理协议》），约定由天兿公司在海南地区代理佳驰公司开发的"腾云酒店管理系统"、"腾云宾馆管理系统"、酒店自助服务终端等软件产品；合作期限为一年，从2014年2月25日至2015年2月24日止；天兿公司一次性预付40万元作为省级代理最低拿货额等内容。协议签订后，天兿公司按约向佳驰公司支付了40万元的预付款，并开始试用佳驰公司的"腾云酒店管理系统"软件，在使用中发现佳驰公司软件根本不适合在拥有百间以上客房的酒店（宾馆）使用。经双方协商，佳驰公司提出在原有酒店管理系统的基础进行修改，为天兿公司定制开发能满足天兿公司需求的腾云酒店管理系统。为此，双方于2015年1月5日又签署《天艺集团腾云酒店管理系统需求修改补充协议》（以下简称《补充协议》），约定佳驰公司根据天兿公司提供的腾云酒店系统软件的修改要求，制定修改计划，确保达到附件的功能及系统稳定性，佳驰公司为天兿公司集团下十家酒店提供腾云酒店管理系统共计费用为30万元，从天兿公司已向佳驰公司支付的预付款中扣除。根据《补充协议》约定，佳驰公司至迟应在2015年6月7日前完成所有功能并达到稳定。《补充协议》签订后，佳驰公司组织技术人员到海口对原有系统进行一些改进，但主要问题并未得到解决，各种问题仍层出不穷。如:电脑界面不能正常显示房态的真实情况（脏房自动调成净房）、不能显示住客房费实时信息、协议单位挂账金额显示与明细账单显示不一致、预收客人的押金需要退还时无法退出、客人账户余额显示与实际消费情况不符，系统出错导致前台备用金短缺等等，至今未能达到合同约定"达到附件的功能及系统稳定性"的要求，给天兿公司正常经营增添许多麻烦和额外负担，甚至造成了客户投诉、客户流失、前台直接使用系统的员工辞职等不良后果。为此，天兿公司多次向佳驰公司及其母公司发函要求协调解决，佳驰公司也曾提出同意为天兿公司更换其关联公司开发的系统，但因费用问题未能达成一致。佳驰公司未能在合同约定期限内提供符合合同约定的软件产品，已经构成违约。佳驰公司至今未能解决其软件存在的问题，致使天兿公司合同目的无法实现，依照《合同法》第九十四条、九十七条规定，天兿公司有权解除合同并要求佳驰公司退还天兿公司已付费用30万元。为维护天兿公司合法权益，特提起诉讼，望能盼如所请。   佳驰公司辩称，一、佳驰公司开发的"腾云宾馆/酒店管理系统"是一款较为成熟并经版权登记的软件，软件的正确使用，不仅取决于软件自身的编程设计，还受到诸如操作人员的熟悉程度、与他款软件是否兼容、计算机硬件和网络环境等第三方因素制约，天兿公司提交的证据不足以证明该软件存在客观无法使用的事实。二、天兿公司在诉状以及与佳驰公司的往来文件中，认可"腾云酒店管理系统"软件适合于百间以下酒店使用，天兿公司所诉问题是因完善其集团一体化而对软件提出修改后发生，软件的修改独立于原有腾云系统软件本身，不能以修改过程中发生的技术故障而认为腾云系统软件存在问题。三、双方签订的《代理协议》或《补充协议》，并未约定佳驰公司提供的"腾云酒店管理系统"软件需要达到何种标准，天兿公司不能以软件不适合于百间以上酒店使用和无法满足集团一体优化、直营店管控的理由，而认为软件达不到合同约定目的。四、天兿公司自2014年2月至今一直在使用《代理协议》项下的腾云系统软件，软件的使用具有其特殊性，即一旦下载安装使用，其自身价值已经被使用，天兿公司不具有要求佳驰公司返还软件使用价款的前提条件。五、天兿公司要求解除《补充协议》既不符合法定的解除条件，也无法导致佳驰公司返还30万元的法律后果。综上所述，天兿公司的诉请缺乏事实和法律依据，请求依法驳回。   天兿公司为证明其诉讼主张提交以下证据：   1.《代理协议》；欲证明双方2014年2月25日签订代理合作协议，约定天兿公司作为佳驰公司开发的酒店管理软件海南区域代理商，合作期限一年，天兿公司预付40万元最低拿货额。   2.指令明细信息，3.中国银行汇兑支付往来凭证；欲证明天兿公司分别于2014年2月12日和2014年3月11日通过王某、海南珑颐实业有限公司（以下简称珑颐公司）向佳驰公司付款40万元。   4.《补充协议》及附件；欲证明因佳驰公司开发腾云酒店管理系统不能满足大型酒店管理要求，佳驰公司提出在原有系统的基础上为天兿公司定制开发符合天兿公司需求的酒店管理系统，费用为30万元，从天兿公司之前预付给佳驰公司的款项中扣除，根据该协议及附件约定，佳驰公司应在2015年6月7日前完成工作并确保达到附件约定的功能及系统稳定性。   5.《补充协议内未解决问题清单》及附件；欲证明至2016年7月，佳驰公司仍未按照《补充协议》及附件约定完成对软件的修改，软件未能达到约定功能及系统稳定性的要求，反而给天兿公司正常经营增添许多麻烦。   6.2016年7月15日《律师函》及顺丰速运快递单；欲证明因佳驰公司长达两年时间里仍未能提供符合合同约定的产品，天兿公司委托律师向佳驰公司发出律师函，告知其软件存在的问题，并要求其退还合同款项30万元。   7.2016年8月15日《关于更换腾云酒店管理系统的建议函》及顺丰速运快递单；欲证明天兿公司向佳驰公司发出律师函后，佳驰公司CEO李培潮承诺2016年8月10日回复最佳解决方案，但逾期没有提供任何方案，天兿公司向佳驰公司母公司申请协调更换旗下的中软软件。   8.天兿公司、佳驰公司往来电子邮件；欲证明:1.天兿公司向佳驰公司提出退款主张，佳驰公司认可其软件修改达不到天兿公司要求及出现问题，但以其一直在维护和修改为由不同意退还天兿公司款项，天兿公司对此不予认可;2.双方就更换中软软件进行协商，佳驰公司同意更换中软软件，但就冲抵款项达不成一致。   9.2016年9月20日《关于更换腾云酒店管理系统的建议函》及顺丰速运快递单；欲证明因双方就更换中软软件冲抵款项达不成一致，天兿公司致函佳驰公司母公司要求协调解决，但至今仍没有结果，天兿公司不得已提起诉讼。   10.王某代付款项说明，11.珑颐公司代付款情况说明；欲证明王某和珑颐公司所支付的款项就是替天兿公司代付的款项。   12.公证书；欲证明天兿公司对证据5中的附件2反映使用软件过程中出现的"扣款不成功"和附件3反映"消费扣款扣超"问题，从其使用"腾云酒店管理系统"的天艺酒店的电脑中各提取两个案例进行了公证。证明附件2"扣款不成功"提取的两个案例：其一是房客许志刚在2016年5月18日入店，5月21日离店结帐，酒店前台显示结帐消费扣款298元，但公司的后台财务管理系统显示当天没有扣款；其二是房客黄承恩在2016年3月1日消费扣款424元，但当天的后台财务管理系统显示扣款没有成功。两案例会出现前台已经结帐，但是在后台的财务电脑管理系统里因为没有扣款，所以无法办理客人退房手续，造成客人投诉。证明附件3"消费扣款扣超"提取的两个案例：其一房客汤志成的消费总金额是10478元，其只在会员卡充值了10000元，但是允许其消费了10478元；其二是房客郑运国的总充值金额是21004元，最后却能消费了21233元。按照酒店管理规定，造成允许客人多消费的情况，前台管理工作人员要承担向公司赔款的责任，所以很多前台的工作人员因此与公司发生争执后离职。   经质证，佳驰公司对证据1－3、证据10－11的真实性、证明效力无异议，且有原件核对，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性及证明效力予以确认。佳驰公司对证据4、6、8的真实性无异议，对证据7、9的真实性表示无法判断，对证明效力均有异议；因上述证据有原件核对，且有邮件单，佳驰公司的回件相印证，本院确认上述证据的三性及证明效力。佳驰公司对证据5的真实性表示无法判断，对证据12的证据三性无异议，对证明效力均有异议；因证据12是对证据5中反映的"扣款不成功""消费扣款扣超"问题提取的案例进行的公证，而其他问题在双方往来函件、电子邮件中得到了确认，故本院确认证据5、12的证据三性及证明效力。   被告佳驰公司未提交证据。   根据本院认证的证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：   2014年2月25日，佳驰公司（甲方）、天兿公司（乙方）签订一份《代理协议》，主要约定：乙方是省级区域唯一授权合作伙伴，甲方授权乙方在海南省地区代理佳驰公司开发的"腾云酒店管理系统"、"腾云宾馆管理系统"、酒店自助服务终端等软件产品；合作期限为一年，从2014年2月25日至2015年2月24日止，在合作期限到期前一个月，将协商进一步合作的方式；乙方负责在海南省内授权产品的销售和服务，乙方一次性预付40万元作为省级代理最低拿货额（即预付款，乙方销售的软件款均可从此款中冲减），该笔货款作为省级代理最低软件拿货额，不含硬件款，如乙方向甲方购买硬件，需另行付费，省级代理最低拿货金额一经支付，不予退还，软件代理价格清单见《附件1》，附件与本协议具有同等法律效力；乙方应在合同签订之后三个工作日内支付40万元（乙方于2月中旬已转5万元至甲方账户，合同签订后剩余款项5－10个工作日内乙方支付至甲方）。协议还对双方权利和义务、违约责任及其它等方面进行了约定。2014年2月12日，案外人王某向佳驰公司银行账户汇款5万元；2014年3月11日，案外人珑颐公司向佳驰公司银行账户汇款35万元。诉讼中，王某、珑颐公司出具代付款情况说明，称其受天兿公司委托，代天兿公司支付与佳驰公司代理合作意向金5万元、2014年2月25日签订的协议约定部分款项35万元。该代理协议附件1佳驰软件省级代理价格表，该表对腾云酒店管理系统等12种产品的价格进行了约定，其中的产品腾云酒店管理系统（客房+餐饮+洗浴），市场最低售价五个点起售（无限价），省代拿货价（每台价格）￥8000（5战点）加站点1500/点，省代整套拿货价￥16800（含接口），备注加模块（KTV、销售、会员等）3000元/模块。该价格表的备注3：以上产品为标准产品价格，不含定制开发；备注5：如需我司提供上门售后支持或定制开发功能需另行计费，具体计费金额根据开发工作量和开发难度而定，也可我公司与代理采取项目分成模式进行合作。   2015年1月5日，佳驰公司（甲方）、天兿公司（乙方）签订《补充协议》，约定：1.乙方向甲方提供对腾云酒店管理系统软件的修改需求，详见附件二；2.甲方根据乙方提供的腾云酒店管理系统软件的修改需求，制订修改计划，详见附件一，修改计划从协议生效日开始，原定计划是根据2014－11－28日制订，如此协议生效时间延迟，计划时间也将相应延迟；3.甲乙双方根据修改计划配合相关工作，如遇到其他因素不能按期完成计划工作，需提前告知乙方，双方可另行协商处理，确保达到附件二的功能及系统稳定性，双方确认交付为......；4.乙方应向甲方提供必要的资料和方便条件，协助配合甲方进行软件的开发、调试；5.甲方为乙方集团下十家酒店提供腾云酒店管理系统，共计收费30万元，其中乙方之前向甲方为乙方旗下十家酒店采购的腾云酒店管理系统所产生的费用，可以根据酒店名称和加密狗编号，予以退还至乙方预存在甲方的预付款中；6.付款方式，此协议经双方签字盖章后生效，生效当日即从乙方向甲方已经支付的预付款项中扣除30万元。《补充协议》的附件一天艺集团一体化优化完善计划。1.财务报表（2015－01－lO前完成）。1.1宾馆、餐饮、BS会员的问题修改，需求调整（2周,2014－12－05完成）；1.2、财务报表、审计优化A、分析中软及其他系统的财务对帐报表（2014－12－l8），B、财务报表策划、反馈、确定（2014－12－13完成）（营业日报表、营业汇总报表、挂帐客人报表、销售业绩统计报表、发票记录表、结帐报表、收银报表），C、宾馆、餐饮茶楼、一体化、BS会员的财务报表实现、穿透性（2014－12－26完成），D、集中测试修改（2015－01－l0完成）。2.远程查询（2015－02－16前完成）。2.1远程查询报表策划、反馈、确定（2015－1－14完成）；2.2宾馆报表远程查询（2015－0l－20完成）；2.3餐饮茶楼报表远程查询（2015－01－26完成）；2.4综合报表远程查询（2015－02－02完成）；2.5多个分店报表对比查询（2015－02－l9完成）；2.6集中测试修改（1周）。3.会员、协议单位连锁（年后上班开始l个月完成）。3.1会员、协议单位连锁策划、确定（5天，2015－03－06完成）；3.2BS协议单位功能（7天，2015－03－13完成）；3.3BS会员接口（2015－03－16完成）；3.4BS协议单位接口（2015－03－16完成）；3.5宾馆接口调用（2015－03－19完成）；3.6餐饮、茶楼接口调用（2015－O3－19完成）3.7POS消费接口调用（2015－03－24完成）；3.8集中测试修改（1周）－－2015－03－31完成。4.后期跟踪完善（2－3周），在2015－04－30之前完成所有功能并达到稳定。5.人员。长沙佳驰软件协调负责人陈如光，业务负责人刘美玉，技术对接人吴静兰；天艺集团总协调人高春舲，泰隆店协调人周锦红。《补充协议》的附件二海南天艺集团PMS需求。一、各店财务经理及财务总监提出的问题：1.餐饮软件临时菜录入－－保留最近录入的临时菜；2.茶楼系统包厢有时候不计费－－可能是IPAD开台的系统不会自动计费；3.茶楼、餐饮系统电脑时间与服务器时间不同步的时候，需要手工打开同步工具进行同步－－改成系统自动调出同步工具，可参照宾馆软件；4.餐饮营业日报表对账公式对齐排序比较乱，消费方应该按照对账公式的顺序摆放在一起，支付方式应该按现金，银行卡，挂账优先排前规则；......37.了解中软报表系统等37个问题。二、泰隆前台及财务审单人员提出的问题：38.宾馆账单拆分，其中拆分出来的账单，客史中查询不到；39.部分结账使用挂账，退房结账打印时，部分结账的协议单位没有打印；......46.宾馆联房时，最好可以联房续住操作等9个问题。   在使用定制的腾云酒店管理系统过程中，发现对天兿公司在《补充协议》附件二提出的46个修改需求仍有21个未解决，如1.餐饮软件临时菜录入－－保留最近录入的临时菜；2.茶楼系统包厢有时候不计费－－可能是IPAD开台的系统不会自动计费；3.茶楼、餐饮系统电脑时间与服务器时间不同步的时候，需要手工打开同步工具进行同步－－改成系统自动调出同步工具，可参照宾馆软件；......21.宾馆联房时，最好可以联房续住操作等。天兿公司称，定制的腾云酒店管理系统在使用过程中发生如下六类问题：1.泰隆店系统卡的问题：2016年6月24日早上7点至11点出现卡死的现象，导致这期间无法办理业务。系统由于频繁出现问题，以致进行过多次数据修复，修复后系统未进行对于不需要的东西进行清除，导致系统卡死现象频繁发生。卡死的问题在天兿公司强烈要求下，佳驰公司派2名工作人员于2016年6月25日到泰隆店才给予解决。2.系统数据不稳定，很多报表相同数据，不同地方提供会有数据不同的情况，如：营业日报表数据开房数与明细报表开房报表+续住报表数不相等。导致不知到底哪个数据准确，严重影响到经营。3.系统数据修复完所提出的问题，可能会出现新的问题。具体关于软件提出的问题详见附件1。4.会员卡系统问题出现扣款无法扣成功的问题。2016年3月未扣款成功3502元，2016年5月未扣款成功21644元（详见附见2）。未扣款成功的情况，导致酒店再次扣款，客人在扣款日并未消费，却收到消费扣款的现象，客人表示不理解，也觉得酒店乱操作的现象，不信任酒店，甚至出现销卡的现象。也有3月单据至今未收到款，客人不同意扣款。5.会员卡系统储蓄卡客户，消费扣款扣超的现象。比如客户充值10000元，消费扣款却扣到11000元（详见附件3）6.餐饮系统问题（详见附见4）。附件1中的问题：1.系统界面经常出现如截图所示的情况（房态是空白的），无法正常操作。2.系统房态界面出现如截图所示住客信息空白，无法正常结账以及显示房间信息。3.系统协议单位挂账金额与明细账单金额不相符,如下图所示"东方市国土资源局"挂账金额为962元,导出挂账明细显示893元。4、房间预订时收的押金，后面撤单并没有退出押金，无法给客人办退。......33、经常会自动变房态，维修房变干净房，打扫房变干净房。......47.营销中心结账，页面经常跳回去等47个问题。附件2"扣款不成功记录"问题：2016年3月黄承恩等7个、2016年5月许志刚等19个客房的客人出现扣款不成功的记录。附件3"扣款扣超"问题：会员卡系统储蓄卡客户汤志成、郑运国等10余人出现消费扣款扣超的现象。诉讼中，天兿公司称：提交的证据5附件1关于腾云系统存在的问题1、2、5、7、11、14、16、20、22、23、25、26、27、30、33－46等，是软件不稳定原因造成，因其司已不再使用系统，无法进行公证；附件1中3、4、12等因客户已经付清全部款项或办理结算完毕，系统数据中的错误也无法找到；该附件1中6、8、19等系统反应慢的问题，需现场实际操作体验，公证员表示无法公证；附件1中9、10、13、15、17、21、24、28、29、31、32、47等问题一直未解决，但因公司已不再使用该系统，无法进行公证；附件1中问题18"物品消耗清单不显示单号，使用不便"已解决。关于附件2"无法扣款成功"和附件3"消费扣款扣超"的问题，已各提取两个案例进行公证。关于餐饮系统问题，因天兿公司已不再使用该系统，故无法办理公证。   诉讼中，经天兿公司申请，海南省海口市琼州公证处于2017年3月31日出具（2017）琼州证字第号2794号公证书，证明公证员于2017年4月1日到海口市凤翔东路1号天艺国际大酒店（滨江店）销售部办公室，用该办公室内的电脑登录，对天艺滨江国际酒店（滨江店）使用的腾云酒店管理系统的数据及页面进行了证据保全行为：证明与本公证书相粘连的16页附拷屏内容为现场过程中实时打印所得，附件和光盘中刻录的拷屏内容与实际情况相符。16页拷屏内容系从电脑系统中调取的证明"无法扣款成功"和"消费扣款扣超"各两个案例。"无法扣款成功"案例：其一是房客许志刚在2016年5月18日入店，5月21日离店结帐，酒店前台显示结帐消费扣款298元，公司的后台财务管理系统显示当天没有扣款；其二是房客黄承恩在2016年3月1日消费扣款424元，当天的后台财务管理系统显示扣款没有成功。"消费扣款扣超"案例：其一会员汤志成的消费总金额是10478元，其会员卡充值了10000元，消费了10478元；其二会员郑运国的总充值金额是21004元，最后消费了21233元。   2016年7月15日，经天兿公司授权，海南新概念律师事务所卢泰山律师致函佳驰公司称，自双方签订协议至今两年半时间，佳驰公司提供的腾云酒店（宾馆）管理系统在使用过程中各种问题不断出现，始终未能根本解决，因此，要求佳驰公司退还天兿公司为购买这款软件系统支付的30万元，另预付款还有10万元，应由双方结算，扣除天兿公司已向几家小酒店销售的几款软件货款外，剩余部分亦应退还天兿公司。希望在收到本函后10个工作日退还上述款项，或者派员前来协商解决此事。2016年8月15日，天兿公司向佳驰公司的母公司北京众荟信息技术股份有限公司（以下简称众荟公司）发出关于更换腾云酒店管理系统的建议函，要求其出面协调，将天兿公司购买的佳驰公司"腾云酒店管理系统"更换为众荟公司旗下的中软软件，如果确有难度，督促佳驰公司尽快退还货款。并于2016年9月20日再次向众荟公司发出关于请求协调更换腾云酒店管理系统的函，要求协调处理。   2016年8月17日，天兿公司高春舲发电子邮件给佳驰公司CEO李培潮："李总好，天艺酒店集团目前共有13家酒店，其中直营店8家（1家计划9月底开业，其中天艺品牌5家，0898品牌3家），加盟店5家（0898品牌自2015年起发展方向为加盟）。为实现集团化管理，加强对各直营店的管控，2014年度集团计划将各直营店的酒管软件全部更换为集团版，并于2015年1月与贵公司沟通，贵司承诺可帮我司订制开发10家店的集团版软件，并签订协议，预付款为30万，从省代40万元直接扣除。直到今天为止，贵司仍无法满足我集团要求，无法实现集团版管理且大店软件经常出现问题。现我集团要求为：将我集团目前的8家直营店全部更换为中软软件，用30万款项冲抵更换，剩余省代的10万元款项，我司现加盟的店面仍使用，包括新加盟的店面（客房数在100间以下）我集团也要求统一更换为佳驰软件。"2016年8月19日，佳驰公司李培潮回复电子邮件称，"贵司要求30万款项冲抵，我司觉得这个不合理。虽然集团版的修改达不到集团预期期望及出现问题，但贵司最近两年多也在使用我司软件，我司也一直努力在做维护及修改需求。我司认为，其中的软件费用、售后服务费用及需求定制费用，是需要考虑的。1.目前贵司用的软件版本一体化酒店有4家，单体宾馆7家，茶楼1家，一共12家。2.目前贵司要替换的店：一体化酒店4家，单体店3家，软件费用参照《代理合作协议的附件1》，《需求修改补充协议》计算如下：A.一体化酒店，省代拿货价：5000元（4站点），加站点1500元/站点。泰隆店，22站点：5000+1500*（22－4）＝32000元；保亭店，20站点：5000+1500*（20－4）＝29000元；滨江店，20站点：5000+1500*（20－4）＝29000元；云天店，20站点：5000+1500*（20－4）＝29000元；小计119000元；B.单体店，省代拿货价：500元，单体店3家，500*3＝1500元；C.售后服务费用：使用时间1年后收取，按照软件款的20%每年收取；泰隆店，2014年/2/22开通，售后维护1.5年：32000*20%*1.5＝9600元；保亭店，2015年/1/30开通，售后维护0.5年：29000*20%*0.5＝2900元；小计12500元；D.《需求修改补充协议》，从2014－12－01开始，2015－3－31结束，定制需求的修改时间为120天，按照1000元/天计算，1000*120＝120000元。2016年8月20日，天兿公司回复李培潮的电子邮件称："对于贵司的回复意见，我司极不满意。贵司的软件无论是单体100间房以上的酒店或集团版软件（即您提到的一体化酒店）在使用的过程中均出现各种问题，问题我们已多次通过各种方式和渠道进行反馈，均未得到有效的解决。如此事贵司及贵司上级单位不能有效地通过内部协调解决，我司将立即启动媒体和法律途径来进行后续维权。"双方就关于佳驰软件更换为中软软件事宜往来多份电子邮件，但协商没有结果。因腾云酒店管理系统出现的问题未解决，导致天兿公司无法正常使用，天兿公司于2016年10月左右停止使用该软件系统。   本院认为，本案的争议焦点为：天兿公司诉请解除与佳驰公司签订的《补充协议》是否有事实和法律依据；天兿公司诉请佳驰公司返还30万元是否有事实和法律依据。   天兿公司与佳驰公司2014年2月25日、2015年1月5签订的《代理协议》、《补充协议》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。双方签订的《代理协议》约定，天兿公司在海南地区代理销售佳驰公司开发的"腾云酒店管理系统"、"腾云宾馆管理系统"、酒店自助服务终端等软件产品一年，天兿公司按代理协议约定向佳驰公司支付了40万元预付款，双方形成代理销售法律关系。双方签订的《补充协议》约定，佳驰公司根据天兿公司对腾云酒店管理系统软件的修改需要，对软件进行开发，佳驰公司为天兿公司下属十家酒店提供腾云酒店管理系统，收费30万元，从天兿公司已向佳驰公司支付的40万元预付款中扣除。《补充协议》约定30万元从40万元预付款中扣除的约定，即双方同意将原《代理协议》约定的40万元省级最低拿货额中的30万元性质变更为《补充协议》中的腾云酒店管理系统的定制费用，且自《补充协议》生效之日起即视为天兿公司已付清《补充协议》约定的全部合同价款。根据《补充协议》的约定及履行，双方形成承揽合同关系，天兿公司系定作人，佳驰公司系承揽人。根据《补充协议》第2、第3条及其附件一约定，佳驰公司应在2015年6月7日前完成软件修订，并确保达到附件二功能及系统稳定性，但在合同履行过程中，《补充协议》附件二中的多项修改要求没有得到满足，还出现新的问题，系统也不稳定。根据公证处进行证据保全显示，佳驰公司软件存在客户消费付款后无法显示扣款信息（即无法扣款成功），以及客户预存不足允许客户超额消费（即超额扣款）的情况。天兿公司提供的"系统存在的问题"及相关截图证明该软件存在不稳定和功能错误的情况，虽该部分证据因客观原因无法办理公证，但天兿公司已将"系统存在的问题"反馈给佳驰公司的工作人员，并在2016年7月15日通过律师函的方式告知佳驰公司，佳驰公司从未予以否认，且佳驰公司负责人在2016年8月19日给天兿公司邮件回函中亦明确表示"集团版的修改达不到集团预期期望及出现问题"，因此，应视为佳驰公司自认其软件未能符合《补充协议》约定的达到附件二功能及系统稳定性。因此，佳驰公司虽抗辩其提供的软件系成熟系统，而因《补充协议》约定的"腾云酒店管理系统"系定制系统，不同于佳驰公司原开发的系统，且其未提供证据证明其软件己经达到附件二约定的功能和系统稳定，其负责人在回复天兿公司邮件时亦认可集团版的修改达不到集团预期期望及出现问题，本院对其抗辩不予采纳。对天兿公司主张双方《补充协议》定制的"腾云酒店管理系统"未达到附件二约定的功能和系统稳定的事实，本院予以确认。腾云酒店管理系统出现的问题不能解决，导致天兿公司无法正常使用，且天兿公司不再使用该软件系统，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十二条的规定，对天兿公司要求解除双方签订的《补充协议》，并退还30万元款项的诉讼请求，本院予以支持。   综上所述，天兿公司的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：   一、解除香港天兿酒店管理集團有限公司、长沙佳驰软件有限公司于2015年1月5日签订的《天艺集团腾云酒店管理系统需求修改补充协议》；   二、限长沙佳驰软件有限公司于本判决生效之日起十日内返还香港天兿酒店管理集團有限公司人民币30万元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5800元，由长沙佳驰软件有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。   审 判 长 谭晓梅   审 判 员 王曼莉   审 判 员 陈桂华     二Ｏ一七年十月十二日   法官助理 王曼娜   书 记 员 陆 云   速 录 员 郑珊珊   附相关法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采   取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作为的要求完成工作、交付工作成果，定作人给付报酬的合同。   承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。   第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   风险提示   1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，人民法院作出的裁判文书发生法律效力后，申请执行的期间为二年。如果权利人怠于申请执行，超过申请执行期间，就丧失了请求人民法院强制执行的权利。   2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条之规定，人民法院冻结银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。权利人在诉前或诉讼中申请财产保全的，应在查封或冻结的期限届满前申请人民法院继续查封或冻结，以避免保全财产自行解封或解冻，给权利人造成不必要的损失。