盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0991民初81号原告盐城市苏厦建设集团有限公司，住所地盐城市盐马路288号。法定代表人陈保善，该公司董事长。委托诉讼代理人孟飞，男，该公司员工。委托诉讼代理人王惠，女，该公司党支部书记。被告江苏沿海东方置业股份有限公司，住所地盐城经济技术开发区盐渎东路8号。法定代表人张振国，该公司董事长。委托诉讼代理人戴小玉，女，该公司员工。原告盐城市苏厦建设集团有限公司（以下简称苏厦建设公司）与被告江苏沿海东方置业股份有限公司（以下简称东方置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月29日立案后，依法适用简易程序，于2017年2月8日公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序，于2017年6月14日再次公开开庭进行了审理。原告苏厦建设公司的委托诉讼代理人孟飞、王惠、被告东方置业公司的委托诉讼代理人戴小玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏厦建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令东方置业公司支付拖欠苏厦建设公司的工程尾款219万元，并按中国人民银行同期贷款利率承担至履行之日止的利息；2.判令东方置业公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2012年10月11日，苏厦建设公司通过公开招标，中标承建东方置业公司投资建设的“韩资工业园二期标准厂房（12#、15#、16#）”工程，双方签订的施工合同主要条款约定：1.合同价款1815万元；2.工程量清单部分采用“固定单价”，实际工程量按实计算，最终以竣工审核后确认的结算价为准；3.工程施工中按形象进度付款，余款按终审价在财务入账后两年内付清；4.竣工1个月内提供竣工验收资料。合同签订后，苏厦建设公司按约施工，如期竣工，并向东方置业公司交付了竣工验收资料，且已验收合格。该工程在开工建设时没有办理相关手续，属于违建工程，所以东方置业公司迟迟不能及时对该工程进行审计，实际施工人无能力支付工人工资和材料款，导致工人、材料商到东方置业公司处索要工人工资和材料款，为解决相关问题，东方置业公司代表和盐城市东方担保有限公司（以下简称东方担保公司）代表与苏厦建设公司协商，以实际施工人“盐城市金耀贸易有限公司”名义由东方担保公司提供担保到江苏银行盐城开发区支行贷款500万元，归实际施工人使用。东方置业公司和东方担保公司确认东方置业公司欠苏厦建设公司应付款945万元后，由苏厦建设公司以工程应收尾款945万元作为反担保。由于实际施工人犯罪等原因，无力及时偿还贷款，东方担保公司将苏厦建设公司诉至法院，要求苏厦建设公司偿还本息570万元，但该570万元应由东方置业公司支付。涉案工程已交付给东方置业公司使用3年之久，苏厦建设公司多次请求东方置业公司办理工程决算工作，均无果。为解决贷款和工程尾款支付问题，双方法定代表人于2016年1月12日在东方置业公司时任法定代表人周总办公室进行了会办，苏厦建设公司提出“该工程已交付3年多，①如不能限时得出结算，就按原投标合同价为准结算；②反担保合同作废，苏厦建设公司不予认可。”会办结果为：①在一周内出具审计结算报告；②审计结算出来后，双方到法院进行调解，由法院出具调解书，在东方置业公司内部转账，还清担保贷款。但工程结算价款审计结论至今仍未出具，苏厦建设公司多次给东方置业公司去函，一律拒收。涉案合同补充条款第47.16条明确约定未尽事宜按照《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）示范文本的有关内容确定，通用条款第33.1-33.6条中明确约定竣工结算报告的审核时间为28天，否则视为认可苏厦建设公司的送审价。2016年12月，苏厦建设公司委托江苏锐智律师事务所致函东方置业公司，进一步表明观点，东方置业公司已收到但仍无回复，因此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，按照竣工结算文件确定的结算价1841.5689万元为依据提起诉讼。双方往来账如下：苏厦建设公司已收到东方置业公司前期工程款950万元，后2016年春节前工人索要工资，东方置业公司自行会办同意以苏厦建设公司名义借款80万元，经苏厦建设公司核实实付76万元，同时办理了手续，并由东方置业公司直接支付给工人，累计付款1026万元。综上，涉案工程总价款1841.5689万元，已付工程款1026万元以及反担保款570万元，东方置业公司尚应支付苏厦建设公司219万元，故向法院提起本案诉讼。被告东方置业公司辩称，东方置业公司与苏厦建设公司签订的建设工程施工合同专用条款第23.2条明确约定：工程量按实际完成工程量结算，最终以发包人委托的有执业资格的工程造价咨询机构审核确认后的工程竣工结算价为准。而苏厦建设公司提出工程结算以合同价为基准纯属无理要求。东方置业公司于近期已将涉案工程的一审认定价1232.615832万元（扣除审计费用）告知苏厦建设公司，但苏厦建设公司迟迟未予确认，因此造成了涉案工程一审结算结果迟迟未出，苏厦建设公司应当承担相应的不利后果。涉案工程合同价1815万元，按合同第26条约定的工程款支付方式，项目一审结束后，付工程款补足到一审价的60%，现一审认定价为1232.615832万元，东方置业公司已支付工程款950万元，付款比例已达到77%，因此，按照合同约定，目前东方置业公司没有任何付款义务。综上，请求法院依法驳回苏厦建设公司不合理的诉讼请求，依法维护东方置业公司合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月11日，东方置业公司向苏厦建设公司发出中标通知书，确定苏厦建设公司为韩资工业园二期标准厂房（12#、15#、16#）工程中标人。嗣后，东方置业公司作为发包人与苏厦建设公司作为承包人签订《建设工程施工合同》1份，合同约定：工程名称为韩资工业园二期标准厂房（12#、15#、16#）工程，承包范围为施工图纸范围内的土建、钢结构、一般安装工程包工包料施工，合同工期90日历天，合同价款1815.000948万元；通用条款第33.3条约定发包人收到竣工结算报告及结算资料28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；专用条款第23条约定本工程发包人提供工程量清单的部分采用“固定单价”合同，除招标文件及施工合同约定允许调整外中标的综合单价不予调整，工程量按实际完成工程量结算，最终以发包人委托的有执业资格的工程造价咨询机构审核（或经政府审计部门审查）确认后的工程竣工结算价为准；第26条约定工程量达到30%时10日内，付工程款的15%，工程量达到50%时10日内，付工程款的15%，工程竣工验收合格后，付工程款的20%，项目一审结束后，付工程款补足到一审价的60%，余款按终审价，在财务入账后2年内付清，质保期内预留5%保证金，质保期满，发包人向承包人支付质保金；第33条约定竣工结算资料必须在竣工后1个月内交付，竣工结算的审核单位由发包人指定；补充条款第47.16条约定未尽事宜按照《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）示范文本的有关内容确定。诉讼中，苏厦建设公司称案涉合同中的工程实际是由案外人刘爱国、柏建民所承建，对此东方置业公司无异议。2014年5月，施工单位苏厦建设公司、监理单位盐城市成业建设工程监理有限公司、建设单位东方置业公司、设计单位盐城市建筑设计研究院有限公司共同对韩资工业园二期标准厂房（12#、15#、16#）工程进行竣工验收，竣工验收证明书载明的验收意见为“该工程已经完成图纸及合同规定的所有项目，各项技术资料齐全，各分部、分项工程划分合理，各分部工程质量评定合格；质量控制资料齐全和功能资料检测均符合设计要求；观感质量较好，沉降量在允许范围内，开间尺寸、标高、大角垂直度等实际测偏差在允许范围内，符合国家统一标准合格要求。”2014年12月，苏厦建设公司向东方置业公司提交了涉案工程《决算书》，该决算书中工程总价为1841.5689万元。2015年8月，东方置业公司委托盐城东信造价工程师事务所有限公司对涉案工程进行工程造价结算审核。2015年11月17日，东方置业公司向苏厦建设公司发出通知，要求苏厦建设公司：1.派专人协调兑付农民工工资及材料款，确保不出现农民工集访事件；2.立即对审计结果进行跟踪、确认，以便东方置业公司对照审计结果兑付工程款；3.立即提供工程竣工备案相关资料，以备东方置业公司办理相关权证；4.1周内完成16#厂房渗漏严重的修缮工作。2016年12月15日，根据苏厦建设公司的委托，江苏锐智律师事务所向东方置业公司发出律师函，要求东方置业公司在2016年12月13日前向苏厦建设公司提供审计结论，并由双方签字盖章认可，同时声明原苏厦建设公司委托与审计事务所对接的人员签字无效。东方置业公司如不能在2016年12月13日前出具合法有效审计报告，视为认可苏厦报审价，以苏厦送审价为准。盐城东信造价工程师事务所有限公司就涉案工程造价出具初步审核结果为1232.615832万元。苏厦建设公司对该初步审核结果不予认可拒绝签署工程结算审定单，也不同意重新选择工程造价咨询部门进行审核。2017年5月23日，盐城东信造价工程师事务所有限公司出具《关于韩资工业园12#、15#、16#厂房工程结算的审核情况说明》，该工程送审价为1841.5689万元，扣除审计费24.613077万元之后，初步审定价为1232.615832万元，核减608.953068万元；由于施工单位在最开始没有人负责，提供资料不全、不及时，并且由于施工单位与报审决算人之间的债务问题延迟对账达半年之久；由于图纸变更导致厂房长度缩减，而施工单位在报审决算时还是根据老图纸进行报审，导致价格偏差较大等；厂房内场地取芯，取芯厚度与图纸审计厚度偏差太大，导致审核价格偏低等；钢结构部分钢梁与钢屋架重复导致价格偏差等；增加的配电房工程报审决算有76万元左右，经过初步审计后还有15万元左右等。东方置业公司已支付苏厦建设公司工程款1026万元。另查明，2014年8月8日,苏厦建设公司（甲方）作为反担保人曾与案外人盐城市东方担保有限公司（乙方）作为担保人签订反担保保证合同，约定：“为了确保盐城市金耀贸易有限公司（借款人）与江苏银行开发支行所签订的借款合同项下借款人的义务得以切实履行，乙方提供保证担保。根据乙方要求，苏厦建设公司为借款人向乙方提供反担保，以在江苏沿海置业股份有限公司承建的韩资园二期12、15、16厂房应收工程款945万元向乙方提供保证担保；……反担保的保证期间为两年。”2015年5月27日、11月19日，苏厦建设公司又向盐城市东方担保有限公司出具两份承诺书，承诺在东方置业公司承建的韩资园二期12#、15#、16#厂房工程款提供质押担保等。本院认为，本案的争议焦点为：1.东方置业公司是否差欠苏厦建设公司工程进度款？2.本案中能否以苏厦建设公司向东方置业公司提交的《决算书》作为涉案工程的结算依据？一、关于东方置业公司是否差欠苏厦建设公司工程进度款的问题。东方置业公司与苏厦建设公司签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。当事人应当按照合同的约定和法律的规定全面履行自己的义务。苏厦建设公司已按合同约定履行了施工义务，韩资工业园12#、15#、16#厂房工程已经竣工验收合格，东方置业公司应当按照合同约定向苏厦建设公司履行支付工程款的义务。涉案《建设工程施工合同》约定，合同价款为1815.000948万元，工程竣工验收合格后，付至工程款的50%；项目一审结束后，付工程款补足到一审价的60%。因涉案工程已经竣工验收合格，东方置业公司应当支付的工程进度款为907.500474万元，东方置业公司已支付苏厦建设公司工程款1026万元，根据合同约定，东方置业公司已支付工程款超过合同约定的一审价的60%，故东方置业公司并不欠付苏厦建设公司工程进度款。同时合同约定工程造价咨询部门对涉案工程造价作出的审核结论是双方结算工程款的基数依据，亦是双方约定的付款成就条件，现被告东方置业公司委托的工程造价咨询部门的审核结论尚未得到原告苏厦建设公司的认可，同时经过庭审释明，原告苏厦建设公司拒绝启动司法审计。故本院认为苏厦建设公司主张支付工程款的条件尚未成就。二、关于本案中能否以苏厦建设公司向东方置业公司提交的《决算书》作为涉案工程的结算依据的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”适用本条司法解释的前提条件是，当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件。本案当事人只是选择适用了住建部制定的建设工程施工合同格式文本，并没有对发生上述情况下是否以承包人报送的竣工结算文件作为工程款结算依据一事作出特别约定。因此，不能以该格式合同文本中的通用条款第33条第1-6款的规定为据，简单地推定出发包人认可以承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。尤其通用条款第33条第3款也只是规定了发包人从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并不意味着发包人认可承包人提交的竣工结算文件，两者不能相提并论，不能做扩大的解释。故苏厦建设公司主张以其提交的《决算书》作为涉案工程的结算依据理由不能成立，本院不予支持。苏厦建设公司主张没有在规定的时间内进行审核的过错责任完全在于东方置业公司，对此本院认为，双方当事人签订的建设工程施工合同专用条款第33条约定，竣工结算资料必须在竣工后1个月内交付，竣工结算的审核单位由发包人指定。从该约定可见，双方当事人对东方置业公司审核苏厦建设公司竣工结算资料的时间并未作出明确约定。故本院对苏厦建设公司的此点主张亦不予支持。对于原告苏厦建设公司提出“东方置业公司和东方担保公司确认东方置业公司欠苏厦建设公司应付款945万元后，由苏厦建设公司以工程应收尾款945万元作为反担保”，该945万元的未付工程款，原告提供的证据不足以认定，且未得到被告东方置业公司的认可。综上，原告苏厦建设公司暂主张剩余工程款219万元的诉讼请求缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，判决如下：驳回原告盐城市苏厦建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费24320元，由原告盐城市苏厦建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  何中斌代理审判员  胥 瑾代理审判员  陈红霞二〇一七年十月二十一日书 记 员  王 妮附录法律文书1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算工程价款的，应予支持。