江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0826民初1852号原告：许兆平，男，汉族，1967年9月16日生，居民，住涟水县。被告：淮安恒发纸业有限公司，所在地涟水县五港镇平安村。法定代表人：张志娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：薛佃明，该公司法律顾问。原告许兆平诉被告淮安恒发纸业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月28日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。2016年8月29日本院作出(2016)苏0826民初2729号民事判决书，原告许兆平不服上诉。淮安市中级人民法院于2016年12月26日作出（2016）苏08民终2884号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院于2017年3月16日立案重审，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告许兆平、被告淮安恒发纸业有限公司委托诉讼代理人薛佃明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许兆平向本院提出诉讼请求：请求依法判决被告现金支付未与原告签订劳动合同双倍工资差额29402元（2015年7月11日-2016年1月11日）；请求依法判决被告现金支付原告从2015年7月11日-2016年1月11日加班加点工资在内总金额174584元；请求依法判决被告依法缴纳原告2015年7月11日-2016年1月11日未缴纳的养老保险和医保金；请求依法判决被告现金支付原告2015年7月11日-2016年1月11日经济补偿金12500元；请求依法判决被告现金支付原告2015年7月1日-2016年1月11日未及时足额支付原告的工资报酬598元。重中原告撤回了要求被告足额支付598元工资的请求。事实与理由,原告于2015年7月11日在被告公司上班一直未签订劳动合同和缴纳社会保险，原告在上班时经常加班，实行12小时两班倒的工作制，被告未支付加班费，未按时足额支付劳动报酬，严重违反了劳动法的规定，直至2016年1月11日原告被迫辞职，现请求法院判令支持原告诉请。原告重审时举证如下：被告单位的电子考勤机照片一份，提供一份视频U盘与照片，证明单位一直在用电子考勤来对员工进行考勤。提供三份电话录音可以证明有电子考勤这个事实，附加证据说明（电话录音）。银行工资发放单一份，证明被告未及时支付工资。被告淮安恒发纸业有限公司辩称，原告曾经在我单位工作是事实。1、不应当支付双倍工资差额。理由：原告多次利用法律的规定在多个单位故意不签订合同以谋取双倍工资，有部分案件在涟水法院胜诉并执行，故其诉讼请求明显具有争议，从法律的原则精神来讲，不应当支持这种不劳而获的行为，与原告同期进入我单位的职工均签订了书面劳动合同，唯有原告一个人没有签订；2、加班工资的问题。原告在我单位没有加班的事实，其事实与理由部分陈述无事实依据。3、第三个诉讼请求不属于法院受理范围；4、关于经济补偿金，因原告系未履行任何手续而不辞而别，系自动离职，要求经济补偿金没有法律依据。综上四点，请求法庭驳回诉请。经审理查明，原告于2015年7月11日在被告公司上班，从事电工维修工作，月工资5000元，双方未签订劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险，2016年1月11日原告向被告递交离职表，离职表上未说明离职的原因理由，也未提前三十日书面通知用人间单位，后即离职。2016年3月14日原告到涟水县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，2016年4月14日开庭，庭审中仲裁庭问原告如何考勤？原告回答：人脸识别的考取方式，上下班均有考勤。后仲裁庭限定被告2016年4月18日前提供考勤记录。2016年4月22日涟水县劳动人事仲裁委员会作出裁决，对加班加点工资，仲裁委员会认定被告掌握电子考勤记录，在其要求的期限内未提供，应承担不利后果，以“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，认定被告掌握电子考勤记录而拒不提供，仲裁委裁决被告支付原告二倍工资25000元；加点工资21352.8元、休息日加班工资11954.8元、法定节假日加班工资4138.3元，合计加班加点工资37445.9元。原被告均不服，于2016年4月28日向本院提起民事诉讼、本院审理后判决：被告淮安恒发纸业有限公司给付原告许兆平未签劳动合同的双倍工资差额部分25000元，由被告在判决生效后20日内付清。二、驳回原告许兆平的其他诉讼请求。原告不服，上诉中院。后中院裁定：撤销原判，发回重审。重审中，原告提供了被告单位人脸识别电子考勤照片及录像，以此证明被告考勤是采用电子考勤的方式，但被告否认，未向本院提供电子考勤记录，并且辩解原告提供该证据系今年才拍摄的，发生争议时没有电子考机，其公司已转给他人承包。但从原告提供的证据，以及本院调查核实该公司新老员工，电子考勤在新承包人承包之前即存在，新承包人承包后只是更换为电子刷卡考勤。被告单位电工12小时处于待命状态，单位有休息室，机器设备有问题电工就修，没有问题时电工就处于休息等待状态，任务是保证机器正常运转，具有不定时工作制性质。上述事实，有原被告当庭陈述，被告单位的电子考勤机照片、被告提供一份视频U盘与照片、银行工资发放单、本院调查笔录，涟水县劳动人事仲裁委员会裁决书及仲裁委员会的相关资料载卷证实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案原告许兆平于2015年7月11日到被告公司上班，至2016年1月11日向被告递交离职表，该期间原被告没有签订劳动合同。故被告应当向原告支付2015年8月12日至2016年1月11日期间双倍工资差额部分，即5个月×5000元=25000元，原告主张的超出部分，无事实和法律依据，本院不予支持。对被告辩解不应支付原告双倍工资的理由，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的（第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的）；但《江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条第二款规定：劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第(一)项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。本案原告离职时没有提前三十日书面通知用人单位，离职时也未说明离职理由，没有履行告知程序，仲裁和起诉时又以被告未及时足额支付劳动报酬的、未为其缴纳社会保险为由要求被告支付经济补偿金，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《社会保险费征缴暂行条例》第13条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳;逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”。上述法律及条例明确，社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，司法权不应对社会保险的征缴进行处理，原告要求被告支付未为原告缴纳社会保险费，因该诉请不是本院的民事受案范围，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中原告提供人脸识别照片及录像、电话录音，以及本院调查核实：证实被告单位承包给他人前后均有电子考勤，但只是在考勤上为了防止人为作假采取双轨制，即既要电子考勤，同时车间人员实行上下班签到制。据此可以认定，被告单位存在电子考勤，在仲裁委或法院审理期间被告一直否认有电子考勤这一客观事实。根据劳动争议司法解释（三）第九条规定：“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”；本案被告拒不提供电子考勤记录，推定被告单位存在加班的事实。故对原告要求被告支付加班费的请求予以支持。《江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十四条规定：……对于劳动者工作时间长，但劳动强度与工作时间明显不一致的；或者长期处于等待状态且等待期间有休息场所可以休息、完全认定为工作时间明显不合理的，在认定时可以根据用人单位规章制度或者劳动合同的约定，对工作时间进行合理的折算。本案原告系电工，其工作特点、性质长期处于等待状态且等待期间有休息场所可以休息、完全认定为工作时间明显不合理；加之因无用人单位规章制度，又未签订劳动合同，故本院酌定对原告要求被告支付加点工资的请求不予支持；但原告在休息日、法定节假日加班属于额外工作，对原告要求支付加班工资的请求本院予以支持。根据《工资支付暂行规定》规定，劳动者休息日加班，支付劳动者日工资的200%，法定节假日加班的，支付劳动者日工资的300%。原告休息日加班26天，加班工资为月工资基数5000元/21.75*300%*26=11954.元、法定节假日加班6天，法定节假日加班工资为月工资基数5000元/21.75*300%*6=4137.92元，合计加班工资16091.92元。对于原告要求被告足额支付598元工资的请求，在重审中撤回了该项请求，该行为系当事人对自己权利的处分，本院予以准许。综上，经调解未果，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国劳动法》第一百条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安恒发纸业有限公司在判决生效后15日内给付原告许兆平未签劳动合同的双倍工资差额部分25000元、休息日加班工资11954元、法定节假日加班工资4137.92元，合计41091.92元。二、驳回原告许兆平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，鉴定费2000元.合计2010元，由被告淮安恒发纸业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。审 判 长  刘立卫人民陪审员  罗建华人民陪审员  宋秀成二〇一七年十月三十一日书 记 员  黄金鹏附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的第四十六条第一款有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合法实施条例》第六条用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳;逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。