新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   刑 事 裁 定 书   （2020）新22刑终55号   原公诉机关哈密市伊州区人民检察院。   上诉人（原审被告人）芦喜林，男，1964年8月10日出生于新疆哈密市，汉族，初中文化，住哈密市。因犯贩卖毒品罪于2008年6月30日被哈密地区人民法院（现哈密市人民法院）判处有期徒刑三年六个月，并处罚金1000元，2011年1月2日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2012年11月6日被哈密市人民法院（现哈密市伊州区人民法院）判处有期徒刑九个月。因犯交通肇事罪于2015年8月18日被哈密市人民法院（现哈密市伊州区人民法院）判处有期徒刑一年，2016年8月13日刑满释放。因涉嫌运输毒品罪于2018年11月14日被抓获，同年11月15日至11月30日，芦喜林因吸食毒品被哈密市伊州区公安局行政拘留15日。同年11月30日，其因涉嫌运输毒品罪被哈密市伊州区公安局刑事拘留，同年12月10日被依法逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。   新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控芦喜林犯运输毒品罪一案，于2019年6月14日作出（2019）新2201刑初481号刑事判决。原审被告人芦喜林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人芦喜林，认为本案事实清楚，决定书面审理，现已审理终结。   原审判决认定，2018年7月11日，由被告人芦喜林以快递方式从重庆邮寄的包裹到达哈密三道岭后，丁某受芦喜林指使在三道岭某快递公司领取包裹后被民警查获，民警当场从包裹中查获毒品冰毒47.86克。   认定上述事实的证据有：   1、被告人芦喜林的供述及辨认笔录证实，我2018年6月25日到重庆看骑摩托车的车友小陈去的，大约是在7月中旬回来的，我在小陈的车行住，也在狱友王某家住过，187XXXXXXXX是我的号码，我没有从重庆寄过包裹，我没有让丁某去顺丰拿过包裹。从我家搜查出来的自封口塑料袋是我从淘宝上买的，用来装戒指戒面的，颜某是我朋友王某的老婆，我在重庆的时候，王某用过我的手机，曹某是我的朋友。我的微信和丁某的聊天记录，是王某和颜某与丁某聊的。2018年7月7日我给颜某支付的13700元是我打游戏给颜某借的钱。   辨认人芦喜林从12张不同女性免冠照片中辨认出7号照片上的女子就是其朋友丁某。   2、证人丁某的证言及辨认笔录证实，2018年7月8日，芦喜林给我发微信，让我过2天给他取包裹，留的是他的电话，收件人名字叫曹某，刚说完不久，信息就撤回了，我和芦喜林通话，他说他在四川。2017年7月11日11时许，我在三道岭某快递帮芦喜林取了包裹，刚从快递公司出来就被警察抓了。包裹里有火锅料、香料、怪味豆，在其中一个怪味豆的包装里发现了一包疑似毒品冰毒的白色晶体状物品。这包物品最外面是一层锡纸，用卡通的塑料袋粘的，锡纸里面是一层透明的塑料薄膜，再里面是白色的卫生纸包的，在里面是透明自封口塑料袋包的白色晶体状物品。包裹上面留着芦喜林的电话，号码是187XXXXXXXX。   辨认笔录证实，丁某从12张不同男性照片中辨认出1号照片上的男子就是2018年7月11日11时许，让其到三道岭某快递公司取包裹的芦喜林。   3、扣押、称重、提取笔录证实，对疑似内有毒品冰毒包裹扣押、包装提取、疑似毒品冰毒取样、称重情况，毛重49.66克，净重47.86克。   4、搜查笔录证实，2018年11月14日16时许，在芦喜林位于哈密市××道的住所，发现407个自封口塑料袋，一个红色香山牌电子秤。   5、证人赵某的证言证实，我是哈密市某速运有限公司分拨中心主管，2018年7月11日11时左右，我让三道岭某快递营业站的工作人员武某给单号XXXXXX包裹收件人打电话，一个女的取走了包裹。这个包裹不会有人接触过，这件包裹到了我们公司分拨中心后，我们就放入了公司仓库，没有人能够接触到，也没有人接触过。   6、证人武某的证言证实，2018年7月11日11时左右，赵某让我给一个包裹的收件人打电话，收件人是个男的，收件人说知道了，过了二十分钟左右，来了一个穿红衣服的女的把包裹拿走了。我们把取包裹的时间记错了，当天是2018年7月11日，我们登记成2018年7月10日了。包裹收件人是曹某，电话是187XXXXXXXX。包裹是从重庆市寄到三道岭的。   7、证人李某的证言证实，我是某超市旁某收费点业主，单号XXXXXXX的快递我没有印象了，我们店里有监控，当日监控无嫌疑人出现办理业务。票据我也扔掉了。   8、证人蒋某的证言证实，我负责某超市附近的快递收取，单号XXXXXXX的快递邮寄人我没有见到，我见到这件货时，寄件人已经走了，我是从某代收点取的货，这个代收点人流动性比较大，外来人口多。   9、证人陈某的证言证实，2018年3、4月，芦喜林通过微信给我转钱，我通过支付宝给他转钱，芦喜林微信名是孤掌难鸣，头像是他全身像，之前是壹张繁体字缘的图片。   10、证人魏某的证言证实，2018年4月，我给芦喜林借了13000元。   11、证人曹某的证言证实，好多人把我的名字写错，写成“曹某”，我平时和芦喜林没有联系。   12、现场照片证实，丁某取快递、指认包裹及疑似毒品物、毒品称重情况、丁某与芦喜林通话记录、微信截图、查获自封口塑料袋和电子秤情况，芦喜林给颜某转账13700元截图。   13、扣押决定书证实，从丁某处扣押重庆怪味胡豆2袋、火锅底料4袋、香叶2袋、三星手机1部、疑似毒品冰毒、纸箱、白色布袋、重庆怪味胡豆包装、锡纸、塑料薄膜、卫生纸、印有卡通图案的塑料胶袋，从芦喜林处扣押手机、塑料袋、电子秤的情况。   14、某速运快递单、快件登记本照片证实，单号XXXXXX的快递寄方重庆市颜某1，电话号码177XXXXXXXX，收方哈密市伊州区曹某，手机前七位号码187XXXX，快递运输情况，丁某登记快递情况。   15、理化检验报告证实，从丁某签收的包裹中查获的1包白色晶体检材中检出甲基苯丙胺成分。   16、法医物证鉴定书证实，从锡纸上擦拭物、卡通胶带擦拭物检材中提取的模板DNA，16个基因座上包含有与芦喜林血样相同的等位基因。   17、人体尿样现场检测报告书证实，被告人芦喜林尿样检测甲基安非他明类毒品成份阳（＋）性。丁某、陈某尿样均呈阴性。   18、刑事判决书证实，被告人芦喜林2012年11月6日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑九个月（刑期自2012年3月12日起至2012年12月11日），并处罚金人民币壹仟元；2015年8月18日因犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，2016年8月13日刑满释放。   19、哈密市伊州区公安局禁毒大队出具的证明证实，涉案毒品已封存入库。   20、通话记录证实，被告人芦喜林与丁某、颜某、武某通话情况。   21、户籍信息证实，被告人芦喜林系完全刑事责任年龄人。   22、归案情况说明证实，2018年11月14日，民警在××道内将芦喜林抓获。   原审法院认为，被告人芦喜林非法运输毒品冰毒47.86克，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人芦喜林辩称未让丁某帮助其取内有毒品冰毒的包裹，与证人丁某的证言、法医物证鉴定书不符，其辩解意见，不予采纳。被告人芦喜林曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯运输毒品罪，其行为已构成毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十四条，第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人芦喜林犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币15000元。罚金于本判决生效后十日内缴清。二、扣押的毒品由公安机关依法予以处理。   判后，原审被告人芦喜林不服，提出上诉称：1、对公诉机关出示的部分证据持有异议，现有证据无法证明其构成运输毒品罪。2、原审适用法律错误，量刑过重，请法庭考虑其患有严重疾病、生活困难等因素对其酌情从轻处罚。   哈密市人民检察院检察员认为：原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，诉讼程序合法。检察员经向原侦查员核实并向伊州区公安局调取行政处罚决定书证实，被告人芦喜林于2018年11月14日被公安民警抓获归案，因公安机关对芦喜林尿检证实其系吸毒人员，遂决定对芦喜林行政拘留15日。11月30日芦喜林被解除行政拘留后，哈密市伊州区公安局对其以涉嫌运输毒品罪刑事拘留。但原审判决计算芦喜林的刑期从2018年11月14日开始折抵，刑期起算时间计算不当。   经审理查明，本院二审审理查明的事实与一审相同，相关证据经一审庭审举证、质证，查证属实，本院审核予以确认。   另查明，2018年11月10日，芦喜林将水倒入其吸食毒品使用过的矿泉水瓶溶解残留毒品后饮入体内，同年11月15日至11月30日，芦喜林因吸食毒品被哈密市伊州区公安局行政拘留15日。该事实有哈密市人民检察院提供的伊区公（小）行罚决字（2018）503号伊州区公安局行政处罚决行书证实。   本院认为，上诉人芦喜林明知是毒品，仍从重庆市使用快递邮寄甲基苯丙胺47.86克至新疆维吾尔自治区哈密市，并利用他人收取毒品，其行为构成运输毒品罪，且数量较大。关于上诉人芦喜林提出的上诉理由，经查，证人丁某、武某、赵某的证言，查获的毒品，扣押清单，法医物证鉴定书，书证某速运快递单，快件登记本（照片）等证据能够相互印证，可以证实芦喜林从重庆市邮寄毒品至哈密市，并利用他人收取毒品的事实，故芦喜林的行为构成运输毒品罪。对该上诉理由，不予采纳。芦喜林曾两次因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚，又犯运输毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。芦喜林要求二审法院酌情从轻处罚的上诉理由没有事实和法律依据，不予采纳。此外，被告人芦喜林被侦查机关抓获后次日即被行政拘留，因其被行政拘留的违法行为与本案运输毒品的犯罪行为无关，故其行政拘留的时间不能折抵本罪刑期。其刑期应当自因涉嫌运输毒品罪被刑事拘留之日起计算13年，即自2018年11月30日起至2031年11月29日止。原审刑期起算时间错误，本院依法予以纠正。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审  判  长   张    军   审  判  员   马     睿   审  判  员   依玛尔玉素甫   二 〇 二 〇 年 五 月 七 日   书  记  员   陈   剑   飞