北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0115民初9561号原告：北京奥姿雪服装服饰有限公司，住所地北京市大兴区旧宫镇西毓顺路4条**。法定代表人：朱知钱，总经理。委托诉讼代理人：赵淑娜，北京市大地律师事务所律师。被告：赵冰，女，1985年3月4日出生，个体工商户，现住武汉市江汉区。委托诉讼代理人：李澍青，甘肃笃厚律师事务所律师。原告北京奥姿雪服装服饰有限公司（以下简称奥姿雪公司）与被告赵冰合同纠纷一案，本院于2017年5月5日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月26日、2017年8月16日公开开庭进行了审理。原告奥姿雪公司的委托诉讼代理人赵淑娜，被告赵冰及其委托诉讼代理人李澍青到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告奥姿雪公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赵冰支付原告奥姿雪公司货款588242元及利息（自2016年3月31日起按照银行同期贷款利率计算至实际履行之日止）；2.判令被告赵冰支付原告奥姿雪公司违约金200000元；3.案件受理费由被告赵冰负担。庭审中，原告奥姿雪公司将第1项诉讼请求变更为：判令被告赵冰支付原告奥姿雪公司货款538242元及利息（以538242元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年3月31日起计算至实际履行之日止）。事实和理由：2015年5月22日，原、被告签订《代理合同》，约定奥姿雪公司（甲方）授权赵冰（乙方）为湖北省“奥姿雪”品牌代理商，经营“奥姿雪”品牌女装及其系列产品。合同签订后，奥姿雪公司陆续向赵冰发货，双方的履约方式为：赵冰通过微信向奥姿雪公司发送《订货单》的图片，奥姿雪公司收到赵冰微信发的订货单后，将货物交物流公司托运，记录发货具体规格、数量、价格等的《仓库出库单》一式三份，其中一份装箱随货发送。截至2016年3月31日，赵冰共计收到奥姿雪公司货物2567180元，产生运费639元，扣除赵冰已支付的1500000元及退货479577元（退货率已达18.68%），赵冰尚欠奥姿雪公司货款588242元未付。经多次催要未果。根据合同第六条约定，赵冰已构成违约，应当支付奥姿雪公司违约金200000元。赵冰另于2016年5月24日转账50000元，故尚欠538242元未付。被告赵冰辩称，不同意奥姿雪公司的全部诉讼请求，理由是：一、原、被告双方虽签订《代理合同》，但在履约过程中两次达成口头协议，单面呢由赵冰代卖，实行先卖货后付款，而双面呢货款已经结清。首先，《代理合同》并没有限制双方再次达成补充协议，也没有对补充协议的形式加以限制。其次，奥姿雪公司在赵冰没有订货的情况下，在2015年12月31日前发给赵冰单面呢1872件，合计金额1280267元。而此期间为试卖期，单面呢不好销售。赵冰向奥姿雪公司要求全部调换为双面呢，但双面呢没有库存可以调换。因对单面呢的市场误判，且奥姿雪公司无其他销售渠道，因而双方达成第一次口头协议，单面呢由赵冰代卖，卖多少货结多少货款，卖不了的就退回去。再次，2016年3月，双方开始商量结算。奥姿雪公司以同样的理由让赵冰代卖单面呢，由于市场确实不好销售，故赵冰坚持退货。双方就代卖单面呢无法达成协议，结算一再推迟，最终双方在2016年4月达成一致，由赵冰退回所有未销售的货品，奥姿雪公司全部接受所有货品（单面呢1586件，金额1083747元；双面呢93件，金额58199元；两项合计1141946元）。后，原、被告再次达成口头代卖协议：单面呢所有货品在进货价的基础上下调150元反季节销售，销售多少货结多少货款，实行零库存政策。协议达成后，奥姿雪公司发给赵冰单面呢1054件，未调价金额为714778元。最后，赵冰在2016年3月31日之前已将双面呢的货款全部付清，不存在拖欠货款的行为。二、赵冰没有违约行为，无需承担违约责任。首先，奥姿雪公司在赵冰没有订货的前提下，单方面超出合同约定数量发货，给赵冰造成仓库积压，严重超出了赵冰的承受范围，是奥姿雪公司违约在先。后，双方先后两次达成口头代卖协议，不再受《代理协议》相冲突条款的约束，奥姿雪公司主张赵冰逾期付款，没有合同依据。其次，因单面呢的销售双方达成口头代卖协议，退货率的计算无合同依据，合同约定双面呢退货率在10%，赵冰不存在违约。再次，奥姿雪公司在履约过程中，也未按合同约定向赵冰提供合法有效的使用证件，未提供切实有效的营销方案和技术指导等，奥姿雪公司存在违约。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵冰对奥姿雪公司提交的证据1《代理合同》、证据3《委托书》图片、证据4中的出库单及退货单、证据5律师函、快递单及EMS查询网页打印件、证据6律师函的回复、补充证据2016年4月13日的退货单的真实性认可，奥姿雪公司对赵冰提交的证据1《代理合同》、2015年8月17日的出库单、证据2中2016年4月11日的托运单、证据3即2016年5月24日的转账凭证的真实性认可，本院对上述证据的真实性予以确认。双方当事人对对方提交的以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：一、奥姿雪公司提交的证据2《客户月结表》，证明双方的交易明细以及赵冰拖欠货款的数额，该月结表显示奥姿雪公司发货共计2567180元、退货479577元、运费639元。赵冰对该月结表中的金额有异议，称其认可收到货物的价值是2567180元减去158100元（即1054件*150元），因双方达成口头协议1054件价格每件下调150元后由赵冰代为销售，该1054件赵冰于2016年4月13日收到。因赵冰认可证据4中出库单及退货单的真实性,出库单及退货单显示的数额与发货2567180元、退货479577元的金额一致,故本院对该两部分金额予以确认。关于运费639元，奥姿雪公司未提交其他证据予以佐证，故本院对该部分费用不予确认。二、赵冰提交的证据2即2016年4月13日的入库单、2016年4月7日及4月8日的退货出库单，证据6万程物流有限公司货物托运单（2016年4月7日）及退货出库单，证据7即2016年4月13日的入库单，证明赵冰按照双方达成的口头约定于2016年4月7日及4月8日向奥姿雪公司退回所有货物，奥姿雪公司于2016年4月11日向赵冰发货1054件单面呢由赵冰代卖。2016年4月7日及4月8日的退货出库单显示的数量为1687件，奥姿雪公司称确实有该数量的退货，但因为是赵冰擅自退货，未与奥姿雪公司沟通，奥姿雪公司收到退货后又于2016年4月11日邮寄给赵冰1054件。因奥姿雪公司认可赵冰退货的事实，亦认可向赵冰邮寄1054件的事实，故本院对上述证据的真实性予以确认。三、赵冰提交的证据4微信聊天记录、证据5郭某的证人证言，证明奥姿雪公司与赵冰第二次达成口头代卖协议，且每件降价150元。郭某在庭审中认可证据4是其与赵冰的聊天记录，称其于2015年2月至2017年1月在奥姿雪公司担任销售经理，负责市场拓展开发、招商、催款等。奥姿雪公司称其已从公司离职，亦未否认郭某陈述的真实性，故本院对上述证据的真实性予以确认。四、赵冰提交的证据8万程物流有限公司货物托运单（2017年3月6日），证明奥姿雪公司交给赵冰代卖的1054件大衣，已卖254件，剩余800件退回奥姿雪公司时该公司拒收，导致赵冰未退货成功，现该800件大衣仍在赵冰处。奥姿雪公司对赵冰曾于2017年年初退货的事实认可，故本院对该证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月22日，奥姿雪公司（甲方）与赵冰（乙方）签订《代理合同》，约定甲方授权乙方为湖北省“奥姿雪”品牌代理商，经营“奥姿雪”品牌女装及其系列产品，协议有效期为2015年5月22日至2016年3月21日。第二条合作政策：1.签约后乙方需2日内将代理保证金200000元（发货时转为货款）汇到甲方指定银行账号，此合同方可生效。2.首单或订单货品在发货一月之内没有补单的，如甲方有需要乙方必须配合将货品调回公司，否则视为买断。3.单面、粗纺基本政策：供货折扣为26%；首单8手号内公司在2015年12月31日前100%调换，8手外不予调换；2016年（季末）3月31日前清算完毕，退货率为总销售额（公司支持和特价款除外）的15%；为了支持乙方做好市场，订单部分给予乙方30%的货品支持（3-4-3），补货部分达到1:1的货品支持。4.双面呢基本政策：双面呢实行定货制，季末（次年3月31日前）按总销售额的10%退货；买断每件优惠50元，定货2000件以上每件优惠70元；定货后交30%预付款，发货前打款40%，公司给予30%的资金支持。5.如乙方未按照合同规定给甲方付款，甲方有权取消乙方一切优惠政策，并有权提出终止合同。第三条甲乙双方的责任和义务：1.甲方需向乙方提供合法有效的使用证件；甲方负责设计店面装修图纸及方案，统一公司标准进行装修，装修费用由乙方承担；甲方向乙方提供切实有效的营销方案及技术指导等。第四条结算方式：乙方要求出货与追加，必须款到发货，由甲方协助代为发货；乙方供货折扣为相关商品零售价的26%（不含税）；2016年3月31日为甲乙双方最终结算日，如乙方不结算不返货将视为乙方同意买断所有货品，如有特殊情况乙方需书面申请经甲方同意后方可延期返货。第五条退换货方式：乙方收货后，及时清点数量并检验产品质量，如发现数量与单据不符，立即向公司相关负责人联系并做好确认工作，如验货发现质量问题，以QQ、微信或传真形式三天内通知公司，并在七天内返回（日期以收发货的包裹票为准），甲方应予无条件换货，否则视为合格正品；甲方根据乙方委托货运公司发货，乙方是否参加保价运输（保险）需传真至甲方，甲方不承担货运途中所发生的货品丢失等一切损失，发货费用与返货费用均由乙方自行承担，甲方只承担北京市运输费用。第六条违约条款：双方如有任何一方违约，则违约方必须付另一方保证金的全额作为违约款。上述合同签订后，2015年7月28日至2016年1月7日，奥姿雪公司向赵冰发货3951件、金额2567180元。2015年10月31日至2016年1月15日，奥姿雪公司收到赵冰的退货68件、金额45272元。赵冰另于2016年4月7日向奥姿雪公司退货1679件，2016年4月8日退货8件，该两次退货共计1687件、金额1148994元。奥姿雪公司收到该两次退货后，确认退货633件、金额434305元，加上奥姿雪公司确认的2015年10月31日至2016年1月15日期间的退货45272元，共计收到退货479577元。奥姿雪公司将剩余1054件退货于2016年4月11日返回给赵冰，赵冰于2016年4月13日收到该1054件货物。2017年3月6日，赵冰将上述1054件大衣中尚未销售的800件邮寄给奥姿雪公司，但奥姿雪公司拒收，现800件大衣尚在赵冰处保管。合同签订后至今，赵冰共向奥姿雪公司支付了货款1550000元。关于上述1054件货物，赵冰称该1054件均为单面呢，因单面呢不好销售，且赵冰向奥姿雪公司要求调货时无货可调，故原、被告双方达成口头协议，由赵冰将所有未售出货物全部退回（即2016年4月7日、4月8日两次退货），再由奥姿雪公司向赵冰发货1054件单面呢由赵冰代卖，每件降价150元，卖多少结多少货款，卖不了的退回给奥姿雪公司。证人郭某陈述称，奥姿雪公司于2015年5月23日与武汉的代理商赵冰签订了合作协议，约定首单货品在2015年12月31日前给予赵冰8套号的货品调换，季末完成既定目标400万回款，则奥姿雪公司承担赵冰所有库存，如完不成目标任务，奥姿雪公司承担总进货额15%的退货；产品上市后，由于天气、市场大环境的原因，羊绒大衣（毛领，即单面呢）销售总体不好，2015年11月、12月，赵冰几次想把单面呢换成好卖的单面呢或者好卖的双面呢，当时要换的货都属于首单8手号的范围内，但是赵冰想要的货公司没有，且公司政策是单面呢只能换单面呢、双面呢换双面呢，所以没调成，故将情况反映给公司的股东郑素玲；听郑素玲说其跟赵冰商量的结果是，赵冰将大衣退回后，毛领先在赵冰那继续销售，每件价格下调150元，但下调150元是由赵冰买断还是由赵冰代卖郭某不清楚，后续退货事宜都是郑素玲负责。奥姿雪公司称，因为赵冰的退货已超出退货率，故将超出退货率的部分即1054件货物退回，且2016年3月31日为双方结算日，赵冰未在该日前退回应视为其已买断货物。本院认为：奥姿雪公司与赵冰签订的《代理合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方应当切实履行。关于奥姿雪公司主张的货款538242元及利息。《代理合同》约定2016年3月31日为双方最终结算日，如赵冰不结算不返货将视为赵冰同意买断所有货品。合同实际履行过程中，赵冰未于2016年3月31日之前与奥姿雪公司进行结算或将货品返还，故奥姿雪公司向赵冰所发的所有货品应视为赵冰已买断，赵冰应当支付货品的相应价款。依据证人郭某的陈述及赵冰的证据，可以认定对于2016年4月11日的1054件退货，奥姿雪公司与赵冰协商一致每件降价150元，故赵冰应支付的货品价款为2567180元（发货）-479577元（退货）-1054件*150元/件=1929503元，减去赵冰已支付的货款1550000元，尚欠379503元未支付。赵冰称关于1054件退货双方已达成代卖的协议，但其提交的证据及证人的陈述不足以证明其上述主张，故本院不予采信。双方约定结算日为2016年3月31日，故赵冰应于此日期之前向奥姿雪公司支付货款，其逾期支付货款的行为确对奥姿雪公司造成一定的利息损失，故对奥姿雪公司要求赵冰支付逾期付款利息的诉讼请求，本院予以支持，但计算基数及起算日期应予调整。关于奥姿雪公司主张的违约金200000元。根据证人郭某及赵冰的陈述，赵冰曾于2015年11月、12月份多次向奥姿雪公司要求调货，但因奥姿雪公司货品不足，导致未调货成功，赵冰主张调货的货品其中包括了首单8手号范围内的单面呢，而依据《代理合同》约定，奥姿雪公司应当在2015年12月31日前对首单8手号范围内的单面呢向赵冰进行调换货，因而奥姿雪公司在履行《代理合同》过程中亦存在违约行为。另外，奥姿雪公司并未向本院提交证据证明其存在其他经济损失，故对奥姿雪公司要求赵冰支付违约金200000元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告赵冰于本判决生效后十日内给付原告北京奥姿雪服装服饰有限公司货款三十七万九千五百零三元及利息（利息以三十七万九千五百零三元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自二〇一六年四月一日起计算至被告赵冰实际给付之日止）；二、驳回原告北京奥姿雪服装服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五千八百四十一元，由原告北京奥姿雪服装服饰有限公司负担二千一百三十一元（已交纳），由被告赵冰负担三千七百一十元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  杨丽二〇一七年十月三十一日书 记 员  杨卓