广东省徐闻县人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0825民初673号原告：刘某1，男，1973年5月5日出生，汉族，住雷州市，诉讼委托代理人：黄妃丁，男，1960年1月9日出生，汉族，住雷州市，被告：黄某，女，1974年12月25日出生，汉族，住徐闻县，诉讼委托代理人:谢闻文，徐闻县法律援助处律师。原告刘某1诉被告黄某离婚纠纷一案，本院于2017年5月11日受理后。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某1与诉讼委托代理人黄妃丁，被告黄某与诉讼委托代理人谢闻文均到庭参加诉讼，现本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告离婚；2、判令婚生女儿由原告抚养，由被告支付抚养费；3、判令被告向原告返还刘某3的抚养费20万元；4、判令刘某3由被告抚养，其抚养费与原告无关；5、由于被告对婚姻破裂存在严重过错，夫妻共同财产全部归原告所有。同时，判令被告依法承担婚内共同债务；6、因被告的过错给原告造成严重的精神伤害，请求法院判令被告赔偿原告精神损失费人民币50万元整。事实与理由：原、被告在2001年经人介绍认识，××××年××月××日在雷州市人民政府办理结婚登记手续，××××年××月××日生一女，取名刘某2，现在幸福农场学校读书。在婚姻存续期间，被告违背忠诚义务，在外与第三者一直存在不正当两性关系，并与第三者在××××年××月××日生下刘某3，谎称是原告亲生儿子并欺瞒至今。被告的恶劣行为在严重伤害原告感情、损害原告精神状态的同时也损害了原告的经济利益，让原告背负不应承担的刘某3的抚养义务，其抚养相关费用按每年2万元计算，被告应向原告返还20万元。相关事实有结婚证、刘某3出生证明、亲子鉴定结论、户口本等证明。原告认为：被告恶劣行为行径严重伤害了原告的感情，造成原告严重精神损害，致使夫妻感情完全破裂，没有和好的可能。今原告为解除痛苦，特根据《婚姻法》之规定，向贵院起诉，请依法判如诉请，不胜感激。原告为其主张的事实向本院提交如下证据：证据1、身份证，证明原告身份；证据2、结婚证，证明原、被告夫妻关系；证据3、户口簿及出生证，证明原、被告及家庭成员关系；证据4、广东华中法医物司法鉴定所《鉴定意见书》，证明本人曾到广华物司[2017]物鉴字第0514号做过鉴定依据；证据5、房产坐落证据，证明双方购买房产的地点。被告答辩称：被告与原告自2001年经人认识以来，夫妻感情很好。虽然被告在海安打工，但被告一个星期总会带着儿子回家一次，每次都会带鲜鱼等食物回家看望家公、家婆及原告，一家人和睦相处，从来没有争吵过，被告与原告夫妻感情很好，且被告自2010年起就患有多种疾病（胃病、鼻窦炎、阑尾炎、胸部良性瘤），人老体弱，原告应对被告扶持、关爱，而不是弃之而去。被告不同意离婚。若法院判决准许被告与原告离婚，被告有如下请求：1、女儿刘某2与儿子刘某3由被告抚养，因两个孩子与被告有深厚的感情，应由被告抚养，原告每月支付2000元抚养费。2、儿子刘某3自出生跟随被告生活至今，由被告抚养，原告没有支付任何费用，被告没有理由也没有依据要求返还儿子抚养费。3、被告与原告婚姻存续期间，约2010年，两人共同出资对雷州市东方剑麻集团有限公司东方红农场医院职工房改房（约150平方米）约值20万元，2012年原告购买了红色别克牌06498，约值8万元，该财产是被告与原告婚姻存续期间共同财产，应共同分割。4、被告于2010年起，患有多种疾病（胃病、鼻窦炎、阑尾炎、胸部良性瘤），共动过四次手术，花费巨大。原告没有替被告支付过任何医疗费，被告无奈，只好向姐姐黄玉蕊举债5.5万元用于治疗疾病。于2016年7月25日，被告经济困难，向黄彩虹借款1万元，共计借款6.5万元，为被告与原告夫妻共同债务应共同承担。5、被告经济困难，离婚后没有固定住所，原告应支付生活困难帮助费5万元。被告为其主张提供如下证据：证据1、报告单、病历、结算发票、费用清单、收费票据，证明被告自2010年起患有多种疾病，花去巨额药费的事实；证据2、借条、身份证，证明被告因没钱治疗疾病，向其姐黄玉蕊分两次借款5.5万元的事实；证据3、借条、身份证，证明被告因经济困难，向黄彩虹借款1万元的事实。经庭审质证（一）被告对原告提供证据的质证意见：证据1、2、3属实无异议；证据4不属实，因为被告并没有知道这回事，不认可;证据5有异议，不属实，双方并没有购置房产在原告所讲的地方。（二）原告对被告提供证据的质证意见：证据1全部不属实，不认可；证据2、3借条有异议，不认可，被告借款并未告知我，身份证无假。根据当事人的举证、质证意见，本院对上述证据的证明效力认定如下：（一）原告提供的证据，证据1、2、3、4符合案件事实，各证据之间与案件事实具有关联性，其证据来源符合法律规定，具有证明力，本院应予以采信；证据5不具备证据要素，本院不予采信。（二）被告提供的证据，证据1真实性本院予以确认，但不能证明存在有共同债务的事实；证据2、3相关性本院无法确认。经审理查明，原告刘某1与被告黄某于2001年经他人介绍认识，××××年××月××日在雷州市人民政府办理结婚登记手续，××××年××月××日共同生育女儿刘某2，现在幸福农场学校读书。在婚姻存续期间，由于被告与第三者发生不正当两性关系，于××××年××月××日生育男孩刘某3，经原告刘某1委托广东华中法医物证司法鉴定所，于2017年3月10日鉴定意见，“依据现有资料和DNA分析结果，排除刘某1为刘某3的生物学父亲”。造成原、被告夫妻感情破裂，原告诉至本院。另查，原、被告夫妻存续期间共同财产有：奇瑞QQ汽车一辆（车牌粤Ｇ×××××），庭审时经双方确认价值为5000元。位于雷州市东方剑麻集团有限公司东方红农场医院职工房一套庭审时双方确认投资价值为67000元。本院认为，本案定性离婚纠纷。本案争议焦点为：1、是否准许原、被告离婚；2、原、被告共同生育子女刘某2及婚姻期间生育子女刘某3由谁抚养、抚养费如何给付和原告主张被告返还子女刘某3抚养费20万元是否支持；3、被告夫妻存续期间共同财产如何分割；4、原告请求被告精神损害赔偿金50万元是否应予支持；5、被告主张原告应支付生活困难帮助费5万元是否应予支持。1、关于是否准许原、被告离婚的问题。原告刘某1与被告黄某系自由恋爱，自愿依法登记结婚，属合法婚姻关系，应受法律保护。人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。本案中，原、被告在2001年经他人介绍认识，××××年××月××日在雷州市人民政府办理结婚登记手续。在婚姻存续期间，被告违背忠诚义务，在外与第三者存在不正当两性关系，并与第三者在××××年××月××日生下刘某3，谎称是原告亲生儿子并欺瞒至今。被告的恶劣行为在严重伤害原告，夫妻感情确已破裂。因此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚；第三款有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：第（五）项“其他导致夫妻感情破裂的情形；”之规定，原告诉求与被告离婚，合法有据，理由充分，本院应予准许。2、关于原、被告共同生育子女刘某2及婚姻期间生育子女刘某3由谁抚养、抚养费如何给付和原告主张被告返还子女刘某3抚养费20万元是否支持的问题。⑴刘某2系原、被告的亲生子女，现年均已满十五周岁，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款、第二款“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对子女仍有抚养教育的权利和义务”、《最高人民法院》第５条“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见”，的规定，本案庭审后，征求刘某2的意见，她表示愿意跟随原告生活。刘某2自幼随原告刘某1生活时间较长，对带养人员和生活环境有较大依赖，考虑到刘某2的现实际情况及从保护未成年人的权益出发，刘某2由原告刘某1抚养较为适宜。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”和《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”的规定，被告为农村居民，参照2015年广东省国有农业行业在岗职工年平均工资为28812元的标准计算，被告每月付女儿刘某2的抚养费480元（28812元×20%比例÷12个月），从2017年5月11日起（即起诉之日）直至女儿年满十八周岁止，理由充分，本院予以支持。⑵刘某3经原告刘某1委托广东华中法医物证司法鉴定所，于2017年3月10日鉴定意见，“依据现有资料和DNA分析结果，排除刘某1为刘某3的生物学父亲”，此鉴定结论证实刘某3非原告所生育孩子，本院应予以确认。至于孩子刘某3由谁抚养问题，因为被告是孩子刘某3的母亲，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。”的规定，故子女刘某3应由被告抚养，抚养费从2017年5月11日起（即起诉之日）直至年满十八周岁止由被告自负，如果被告认为将来抚养孩子刘某3有困难，可要求孩子刘某3的生父尽相应的义务。另外，原告刘某1请求被告返还刘某3于2017年5月11日前（即起诉之日）抚养费20万元的问题，因原告刘某1不是孩子的生父，不是养父，也不是继父，没有法定的抚养义务。原告刘某1在不知情情况下，把孩子作为自己的亲生之子抚养，其抚养行为是在违背自己真实意志的情况下所为。而且，被告在婚姻关系存续期间与第三者发生不正当两性关系，是不没有道德的行为，违反了道德性规范有过错责任，其法律后果应由被告来承担。但考虑到本地区是欠发达地区，生活标准较低，被告离婚后尚需抚育孩子和现在履行能力，被告可适当返还原告刘某1部分的抚养费，既保护了原告刘某1的实体权利和诉讼权利，又妥善地保护了儿童的权益；同时，对于那些在夫妻关系存续期间与第三者发生不正当两性关系的无道德行为，也有警示的作用。故原告主张被告返还孩子刘某3抚养费20万元过高，应参照2015年广东省国有农业行业在岗职工年平均工资为28812元的标准酌情等情况考虑，从××××年××月××日起至2017年5月11日止（即起诉之日）的抚养费，应调整为被告给原告酌情返还抚养费50000元，超出部分，本院不予支持。3、关于原、被告夫妻存续期间共同财产如何处理的问题。原、被告夫妻存续期间共同财产有：奇瑞QQ汽车一辆（车牌粤Ｇ×××××）和位于雷州市东方剑麻集团有限公司东方红农场医院职工房一套。有双方庭审时确认和庭审笔录为证，事实清楚，证据充分，本院应予以认定。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条第二款“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权”，的规定。而且，原、被告双方在庭审时对奇瑞QQ汽车一辆（车牌粤Ｇ×××××）双方确认价值为5000元，位于雷州市东方剑麻集团有限公司东方红农场医院职工房一套确认投资价值为67000元，共计73000元，本院予以认可，涉案从实际情况出发、有利财产使用和管理，现东方红农场医院职工房和奇瑞QQ汽车都是原告居住、使用，等情况综合考虑。故本院对该财产应作如下分割，即该原、被告夫妻共同财产奇瑞QQ汽车一辆（车牌粤Ｇ×××××）归原告所有，位于雷州市东方剑麻集团有限公司东方红农场医院职工房一套归原告使用，原告应给被告支付此二项财产折价补偿款36500万元。4、关于原告请求被告赔偿精神损害赔偿金50万元是否应予支持的问题。原、被告在婚姻存续期间，被告在外与第三者有不正当两性关系生育男孩刘某3，没有把真实情况告知原告，被告存在违反忠实义务的过错，但没有造成严重后果。且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二条婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住，的规定。但原、被告双方无充分证据显示被告存在与他人同居等《婚姻法》第46条规定的法定情节，只是有被告与他人生育子女的事实。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的，”的规定。故原告请求被告精神损害赔偿金50万元，没有法律依据，本院不予支持。5、关于被告主张原告应支付生活困难帮助费5万元是否应予支持的问题。原、被告离婚后，为有利于消除妇女在离婚问题上的顾虑，有利于保障离婚自由，同时也有利于防止离婚后造成不良社会后果。被告离婚后亦无其他收入来源，没有固定住处，需要抚养孩子，等情况综合考虑，被告应属于生活困难。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条“婚姻法第四十二条所称一方生活困难，是指依靠个人财产和离婚时所分得的财产无法维持当地基本生活。一方离婚后没有住所的，属于生活困难。”之规定，故被告主张原告应支付生活困难帮助费5万元过高，应调整为原告给被告生活困难帮助费13500元，超出部分，本院不予采纳。另外，被告主张向姐姐黄玉蕊举债5.5万元用于治疗疾病。于2016年7月25日，被告经济困难，向黄彩虹借款1万元，共计借款6.5万元，为原告与被告夫妻存续期间共同债务应共同承担。原告否认该笔借款不知道不予认可。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定。故被告主张该债务为共同债务，没有法律依据，故本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第二十一条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第四十二条、第四十六条，第二款、第三款与第（五）项，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条、第七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决如下：一、准予刘某1与黄某离婚；二、原、被告共同生育子女刘某2由原告抚养，被告每月支付刘某2抚养费480元，从2017年5月11日起（即起诉之日）直至女儿刘某2年满十八周岁止。子女刘某3由被告抚养，抚养费被告负担。三、被告给原告返还刘某3抚养费50000元。四、原、被告夫妻共同财产奇瑞QQ汽车一辆（车牌粤Ｇ×××××）归原告所有，位于雷州市英利镇东方剑麻集团有限公司东方红农场医院职工房一套归原告使用，原告应给被告支付此二项财产折价补偿款36500万元。五、原告给被告支付生活困难帮助费13500元。六、驳回原告其他诉讼请求。以上三、四、五、项相抵后原、被告互不给付金额。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  周运燕审 判 员  符立兴人民陪审员  林有良二〇一七年十月十五日书 记 员  郑竣方附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国婚姻法》第四条夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。第二十一条父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。第四十二条离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条婚姻法第四十二条所称“一方生活困难”，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。第二十八条婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。第三十条人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。在适用婚姻法第四十六条时，应当区分以下不同情况：（一）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。（二）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。（三）无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。