湖南省武冈市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0581民初4076号原告林睦意，男，1965年9月21日出生，汉族，湖南省武冈市人，住武冈市。特别授权委托代理人程显乐，武冈市司马冲法律服务所法律工作者。被告吴承武，男，1964年1月23日出生，苗族，湖南省武冈市人，住武冈市。被告贵州宏易牧林资源开发有限公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里经济开发区金汇路6号民生馨苑二期1栋A区翠筠1单元4层202号。法定代表人：陈国权。原告林睦意与被告吴承武、贵州宏易牧林资源开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月23日受理后，依法适用普通程序于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告林睦意及其特别授权委托代理人程显乐到庭参加诉讼，被告吴承武、被告贵州宏易牧林资源开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林睦意的诉讼请求为：1、解除原告与被告吴承武在2017年12月4日签订的合作协议，被告吴承武按约定支付原告林睦意保证金利息（按月利率2%计算自保证金支付之日起至还清之日止的利息）；2、由被告贵州宏易牧林资源开发有限公司退还原告交纳的合同履约保证金60万元。事实与理由：原告经人介绍与被告吴承武认识，2017年12月吴承武以承包被告贵州宏易牧林资源开发有限公司硬化机耕道路面工程，需在签订施工合同时支付工程合同履约保证金60万元，因被告吴承武无钱支付合同履约保证金，而原告有支付能力，2017年12月4日，以被告吴承武为甲方，原告为乙方，签订了合作协议，签订协议后，吴承武于2017年12月5日与被告贵州宏易牧林资源开发有限公司签订了《敏洞乡林区道路施工工程合同书》，原告通过其女婿朋友李植彬所在单位灵山县农村信用合作联社陆屋信用社将60万元转账到被告贵州宏易牧林资源开发有限公司指定账户。根据被告吴承武与被告贵州宏易牧林资源开发有限公司所签订林区道路施工工程合同书的约定，被告吴承武在2018年元月18日进场，竣工时间为2019年7月17日，但至今该工程一直未能施工，而根据原告与被告吴承武所签订的合作协议，被告吴承武保证在一个月内开工的，如不能如期开工，吴承武则赔偿原告所有损失，并按月利率2%支付保证金利息，同时约定违约责任，违约金为100万元。自合作协议签订后，吴承武没有按照合作协议履行义务，二年多时间以来，贵州宏易牧林资源开发有限公司还没有施工的意思，而且吴承武在原告不知情的情况下，用与贵州宏易牧林资源开发有限公司所签订的工程合同书与他人签订混凝土浇筑合同，并收取相关费用，原告在得知情况后，与吴承武联系，吴承武拒不承认，而原告现从贵州宏易牧林资源开发有限公司处得知，该工程还处于不确定状态，贵州宏易牧林资源开发有限公司也有意将合同履约金退还给吴承武，原告知道吴承武负债累累，不可能在拿到钱后支付给原告。综上，被告吴承武以施工合同书为名，取得原告的信任签订合作协议，致使原告交纳工程履约金，现原告认为与吴承武所签订合作协议根本不能履行，为此，只能依法解除，而吴承武应按合作协议约定承担违约责任，并支付违约金，贵州宏易牧林资源开发有限公司因工程未能施工，则应退还合同履约金，现因吴承武拒不和原告见面协商，原告不得已起诉，请求支持原告的诉讼请求。两被告未到庭参加诉讼，没有向本院提交书面答辩状。为支持其诉讼主张，在举证期限内，原告林睦意向法院提交了以下证据：1、合作协议；2、原告委托李植彬转账60万元的银行凭证；3、李植彬的证明及身份证复印件；4、施工工程合同书。法院对原告提交的证据的予以认定。经审理查明：2017年12月5日，被告吴承武（乙方）与被告贵州宏易牧林资源开发有限公司（甲方）签订《敏洞乡林区道路施工工程合同书》，该合同书约定了项目概况、工程造价、工程期限、质量标准、双方责任和义务、乙方责任和义务、工程款支付及结算方式、违约责任、其他事项。根据合同约定：该工程造价约2700万元；施工工程量为3.5米宽、15厘米厚、60公里长水泥混凝土机耕道路路面硬化工程，每公里设置2个错车道，错车道宽6米，长10米；签订施工合同时吴承武交付工程合同履约保证金60万元，该款不计利息，进场正常施工一个月贵州宏易牧林资源开发有限公司退还吴承武；工程暂定2018年元月18日进场，开工时间凭贵州宏易牧林资源开发有限公司通知为准，竣工时间为2019年7月17日；工程在双方约定期限20天内，因甲方原因导致乙方未能进场施工，乙方有权要求甲方全额退还工程履约金，并承担乙方所有往返费用（包括机械，人工，材料及来往费用）。因被告吴承武无钱支付合同履约保证金，2017年12月4日，以被告吴承武为甲方，原告林睦意为乙方，签订了《合作协议》，该协议内容如下：乙方林睦意支付贵州宏易牧林资源开发有限公司的道路施工工程合同的履约保证金60万元；利润分成比例为甲方吴承武占59.5%，乙方林睦意占40.5%；甲方吴承武负总责，乙方林睦意侧重于工程结算与财务管理所有事项；若交纳60万元保证金后，以贵州宏易牧林资源开发有限公司跟吴承武合同为前提的各种原因外，一个月内不能如期开工，甲方吴承武赔偿乙方林睦意所有损失：保证金及保证金财务费用（按月息2%计算）各种差旅费用、误工费用；赔偿及违约金，约定武冈市人民法院为管辖法院。2017年12月5日，原告通过其女婿朋友李植彬所在单位灵山县农村信用合作联社陆屋信用社将60万元转账到被告贵州宏易牧林资源开发有限公司指定账户。该工程一直未开工。本院认为，被告贵州宏易牧林资源开发有限公司在贵州并无发展和改革委员会立项的农业综合开发项目，以农业综合开发项目为前提的林区道路施工工程更无从谈起，被告吴承武无建筑施工企业资质，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，被告吴承武与被告贵州宏易牧林资源开发有限公司签订的《敏洞乡林区道路施工工程合同书》及依据该合同书吴承武与原告林睦意签订的《合作协议》均属无效合同。合同无效的过错主要在被告贵州宏易牧林资源开发有限公司未如实告知工程立项情况。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，被告贵州宏易牧林资源开发有限公司应退还所收履约保证金60万元并赔偿原告林睦意按银行同期贷款利率年利率4.35%计算的损失62205元［600000元×（4.35%÷12÷30）×858天］。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告贵州宏易牧林资源开发有限公司退还原告林睦意履约保证金600000元并赔偿原告林睦意按银行同期贷款利率年利率4.35%计算的损失62205元，本息合计662205元，此款限判决生效后十五日内付清。损失计算自2017年12月5日起至2020年4月23日止，2020年4月23日以后的损失按银行同期贷款罚息利率即年利率6.525%继续计算至保证金600000元还清之日止；二、驳回原告林睦意的其他诉讼请求。当事人如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费9800元，原告林睦意负担1000元，被告吴承武负担1000元，被告贵州宏易牧林资源开发有限公司负担7800元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  张小鸿人民陪审员  陈爱芳人民陪审员  唐友柱二〇二〇年五月六日法官助理喻凤代理书记员  曾小芳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。