湖南省娄底市娄星区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘1302民初3978号 原告陈移香，女，汉族，1962年10月14日出生，户籍所在地娄底市娄星区。 委托代理人刘石永，湖南宇能律师事务所律师。 被告长沙轩辕服装有限公司，住所地长沙市雨花区城南中路****。 法定代表人张一平，系该公司执行董事。 委托代理人谭硕，湖南晟和律师事务所律师。 委托代理人罗生勇，湖南晟和律师事务所律师。 被告娄底市步步高商业连锁有限责任公司，住所地，住所地娄底市娄星区长青中街**iv> 法定代表人朱刚平，系该公司执行董事。 委托代理人王义凯，男，汉族，1990年4月1日出生，户籍所在地陕西省安康市汉滨区，系该公司法务。 委托代理人陈颖，女，汉族，1978年5月16日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住娄底市，系该公司经理。 被告彭立梅，女，汉族，1973年3月13日出生，户籍所在地湖南省新化县，住娄星区。 委托代理人刘勇军，湖南娄星律师事务所律师。 第三人李建成，男，汉族，1974年8月6日出生，户籍所在湖南省双峰县。 委托代理人李建设，湖南定胜律师事务所律师。 原告陈移香诉被告长沙轩辕服装有限公司（以下简称轩辕公司）、娄底市步步高商业连锁有限责任公司（步步高公司）、彭立梅、第三人李建成生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈移香及其委托代理人刘石永、被告轩辕公司的委托代理人罗生勇、被告步步高公司的委托代理人王义凯、陈颖、被告彭立梅及其委托代理人刘勇军、第三人李建成及其委托代理人李建设到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陈移香请求本院判令，一、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计250675.89元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系娄底国阳商贸有限公司返聘的一名员工，在被告步步高公司从事促销员工作。2016年4月14日下午4点左右，国阳公司运来一些大米至步步高公司，原告用拖车将大米运送至5楼仓库，将大米放置好后，从五楼返回一楼，刚进入电梯，在步步高公司工作的亿滋公司理货员彭立梅也进入电梯，彭立梅看到电梯内电梯按钮被四块大玻璃挡住，她用手去移玻璃想去按电梯按钮，原告见状，想用手去扶，手还没有碰到玻璃，玻璃就倒了下来，原告见状赶忙跑，但左腿还是被玻璃砸中，被砸到在地，致双腿严重受伤。经娄底中心医院诊断：左小腿软组织挫伤，左小腿皮肤软组织坏死，双膝关节囊及右膝髌上囊积液等。在住院治疗期间，被告步步高公司垫付了医疗费15000元。原告之伤经鉴定构成玖级伤残，伤休时间五个月，后续治疗费2000元，门诊及住院期间陪护一人，营养期二个月。原、被告协商未果，诉至本院。 被告轩辕公司辩称，一、案发时，三楼的整层店铺都在进行装修，案发至现在，答辩人均没有看到那块玻璃；二、答辩人已将店铺的复原工程全部包给了第三人李建成，答辩人与李建成之间成立承揽关系，答辩人不存在选任过失，不存在任何侵权行为，请求驳回对答辩人的起诉；三、玻璃倒塌是原告与彭立梅强拉玻璃的后果，原告应当对自己的损害后果承担责任；四、原告未将彭立梅列为被告，应当视为放弃对彭立梅应承担部分的权利；五、原告主张的损失数额超出了法律规定的数额，不应当予以支持。 被告步步高公司辩称，步步高公司作为商场不是本案侵权的行为人，玻璃的所有人才是侵权行为人，且原告受伤的地方是货梯，根据公司规定货梯是不允许人员擅自使用的；其次，对原告的九级伤残有异议，原告的九级伤残是依照工伤标准作出来的，本案是侵权纠纷，依照工伤标准评定伤残等级是有问题的。 被告彭立梅辩称，第三人追加彭立梅为本案被告没有事实和法律依据。彭立梅和原告都是本次事故的受害者，事故发生的原因在于被告步步高公司、轩辕公司和第三人李建成，步步高公司是电梯的管理者，没有尽到安全管理的责任。曾冬文是玻璃的所有人，应当追加为本案被告。 第三人李建成辩称，一、答辩人与被告轩辕公司是受雇用和雇用的劳务关系，不是承揽合同关系；二、本案应适用过错原则，答辩人在本案中没有过错，不应当承担责任；三、被答辩人陈移香与同行人员彭立梅不遵守步步高公司的管理规定，强行移动玻璃去按电梯按钮，对损害后果的发生有重大过错，其本人与彭立梅应当承担绝大部分责任；四、步步高公司将货梯开启后没有派人管理，放任人员使用货梯，明显存在管理上不到位的过错，被告步步高公司应当承担次要责任；五、被告轩辕公司雇佣答辩人和工友对柜台进行拆除等，答辩人的工友已经将玻璃免费送给搞回收的人了，玻璃的所有权已经归属那个搞回收的人，被告轩辕公司和答辩人均不应当承担责任。综上，请求驳回对轩辕公司和答辩人的诉讼请求。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 一、无争议的事实 1、陈移香系娄底国阳商贸有限公司返聘的员工，在被告步步高公司从事大米促销工作。2016年4月14日下午，原告用拖车将大米运至五楼仓库，从五楼返回一楼时，刚进入电梯，发现电梯内有四块大玻璃，随后进入电梯的被告彭立梅用手去移玻璃想去按电梯上被玻璃挡住的楼层按钮，原告准备去帮忙时玻璃突然往下倒，原告被砸倒在地，双腿受伤。原告受伤后，被送往娄底中心医院治疗，入院诊断为：左外踝骨折？左小腿软组织挫伤、高血压、左小腿皮肤软组织坏死等。原告在娄底中心医院住院治疗125天，原告自行垫付医疗费用500元，被告步步高公司垫付医疗费用15000元，余下医疗费用由案外人娄底国阳商贸有限公司垫付。 2、经原告委托，娄底湘中司法鉴定中心于2016年8月24日作出娄湘司鉴中心[2016]临鉴字第568号司法鉴定意见书，依照《职工工伤与职业病致残等级》标准，陈移香的损伤程度分别评定为两个十级伤残，综合评定陈移香之损伤程度属玖级伤残，伤休时间从伤后起共计五个月，后续治疗与检查费用限2000元使用，门诊及住院期间陪护一人，建议营养期限二个月。被告轩辕公司申请对原告的损伤依照《人体损伤致残程度分级》进行重新鉴定，原告陈移香不同意依照《人体损伤致残程度分级》进行重新鉴定，因《人体损伤致残程度分级》从2017年1月1日施行，对2017年1月1日之后发生的损害行为适用《人体损伤致残程度分级》进行评定，之前的适用原来的标准进行评定。因此，本院在委托重新鉴定时，要求鉴定机构参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对原告陈移香的损伤情况进行重新评定，娄底星罡司法鉴定所根据本院的委托于2017年7月26日作出娄星罡司鉴所[2017]临鉴字第240号司法鉴定意见书，评定陈移香的损伤为十级伤残（贰处），误工期120天，护理期60天，营养期60天。 3、被告轩辕公司在被告步步高公司三楼开设的杉杉专柜因需调整位置重新装修，经与第三人李建成协商，双方商定以2800元的价格由第三人李建成自带人员和工具按杉杉专柜的要求进行重新装修，并清理装修垃圾。2016年4月14日下午，装修基本完成，在清理垃圾时有四块大玻璃需处置，第三人李建成等人一起将玻璃抬入电梯，在一楼卸货时，还没等到将四块玻璃抬出来，电梯就被其他人员升了上去，在电梯下来的过程中就发生了前述原告陈移香受伤的事情。 二、有争议的事实 1、被告轩辕公司与第三人李建成之间是承揽关系还是雇佣关系 雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定支付报酬的权利义务关系，雇佣关系的主要特征是雇员与雇主之间形成一种人身依附关系，雇员按雇主的指示和要求为雇主提供各种劳务，雇员在雇主的控制下完成工作，雇员的工作内容可由雇主随时调整，雇员的劳动义务不能转移，必须亲自履行。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽关系中，承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成分，定作方与承揽方地方平等，不存在人身依附性，承揽方可以将承揽合同的部分工作交由第三人完成。本案中，第三人李建成自带人员和工具根据被告轩辕公司的要求对专柜进行重新装修，向被告轩辕公司交付工作成果，被告轩辕公司向原告支付2800元报酬，双方之间地位平等，不存在人身依附性，交付的工作成果亦有一定的技术含量，因此，双方之间的法律关系更符合承揽关系的特征。 2、案涉玻璃的所有权人如何认定 案涉玻璃原是被告轩辕公司所有，虽然由第三人李建成对被告轩辕公司的专柜进行重新装修，但第三人李建成系向被告轩辕公司交付工作成果，并未因此改变玻璃的所有权归属。第三人李建成声称将玻璃赠送给了案外人，但并未提供足够的证据，对其意见本院不予采纳。因此，本案中案涉玻璃的所有权仍归属于被告轩辕公司。 3、原告陈移香的伤残应当按何种标准认定 《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》是对劳动法律关系中职工因工负伤和因职业病致残程度的鉴定，其目的是保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的劳动者获得医疗救治和经济补偿，而《道路交通事故受伤人员伤残评定》适用于道路交通事故受伤人员的伤残程度评定，是基于发生了侵权行为，目的是客观评价受伤者的伤残程度。两者的适用对象、基础法律关系及承担的社会功能并不一致，对于既非工伤又非道路交通事故的人身损害赔偿案件，在全国没有形成统一性规范之前，一般认为如侵权人与受害人之间存在劳务关系、雇佣关系等用工关系的，参照适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，其余的均参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》。因此，本案中对于原告的伤残评定应当参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》。 判决的理由与结果 本院认为，公民的健康权受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，原告陈移香受伤的直接原因是被告彭立梅在移动玻璃按电梯按钮时导致玻璃倒下来砸伤原告，被告彭立梅对原告陈移香所受的损伤负有直接责任。被告轩辕公司作为玻璃的所有权人，应当对玻璃砸伤原告承担赔偿责任。第三人李建成作为承揽人在处置玻璃时，未能尽到足够的管理和注意义务，玻璃被放入电梯内时无人看管，导致被他人移动倒下砸伤原告，亦应当承担赔偿责任。被告步步高公司对电梯的管理存在疏忽，在货物还没有卸完的情况下电梯被其他人员升了上去，对造成原告被玻璃砸伤的事实亦有一定的责任，应当承担相应的赔偿责任。原告自身安全意识不够，在明知电梯内还有货物没有卸完的情况下进入电梯，对损害后果的发生亦有一定的过错，应当适当减少侵权人的责任。综合以上，本院酌情认定损失承担比例如下：由被告彭立梅承担30%、被告轩辕公司承担20%、第三人李建成承担20%、被告步步高公司承担20%、原告自行承担10%。原告陈移香的损失认定：1、医药费15500元（不含娄底国阳商贸有限公司垫付的部分）；2、住院伙食补助费7500元；3、护理费6960元（116元/天×60天）；4、误工费8424元（2106元×4个月）；5、交通费酌情认定1250元；6、鉴定费2700元；7、营养费1800元（30元/天×60天）；8、残疾赔偿金69211元（28838×20×12%）；9、精神损害抚慰金5000元；以上各项合计118345元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条之规定，判决如下： 原告陈移香因案遭受的损失118345元，由被告长沙轩辕服装有限公司赔偿原告陈移香23669元，由被告彭立梅赔偿原告陈移香35503.5元，由被告娄底市步步高商业连锁有限责任公司赔偿原告23669元（已垫付的15000元可予扣抵），由第三人李建成赔偿原告陈移香23669元，其余损失由原告陈移香自负。 上述赔偿款限在本判决生效后十日内支付。 二、驳回原告陈移香的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费775元，由原告陈移香负担77.5元，被告长沙轩辕服装有限公司负担155元，由被告娄底市步步高商业连锁有限责任公司负担155元，由被告彭立梅负担232.5元，由第三人李建成负担155元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  李红波 人民陪审员  贺孝如 人民陪审员  严贵家 二〇一七年十月十三日 书 记 员  刘丽红 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。