辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终10303号上诉人（原审被告）：李滨，男，1976年10月30日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人:孙丽玲，辽宁亿信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：云南中铭融资担保有限公司，住所地：昆明市北京路领域时代A座23层。统一社会信用代码：91530100778598912W。法定代表人：陈飞龙，总经理。委托诉讼代理人：楚翘，辽宁君连律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张丽芳，女，1978年6月26日生，汉族，住大连市甘井子区。上诉人李滨因与被上诉人云南中铭融资担保有限公司（以下简称中铭融资）、张丽芳保证合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2017）辽0211民初8163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李滨上诉请求：撤销一审判决并依法改判驳回中铭融资对李滨的诉讼请求。事实和理由：李滨已对（2018）辽02民终6947号民事判决提出再审，该案审理程序严重违法。李滨提供新证据证明中铭融资办理贷款及担保业务时根本未仔细审查，明知不是李滨本人办理，仍坚持借款，未尽到谨慎义务。本案不具备表见代理规定中的善意和无过失。张丽芳与中铭融资存在利益关系，恶意串通，严重损害李滨利益。中铭融资辩称，不同意李滨的上诉请求。案涉两份反担保协议均有效，李滨不能免除责任。中铭融资向一审法院起诉请求：1、张丽芳归还为其代偿的借款本金450,000元及利息6,892元、违约金22,500元，共计479,392元；2、张丽芳承担违约金（以479,392元为基数按日0.5%计算违约金，起算时间为：2016年10月12日至张丽芳还清所有款项为止）；3、判令李滨对上述债务承担连带还款责任；4、确认中铭融资对李滨所有的位于大连市甘井子区房屋享有抵押权的优先受偿权，并对上述抵押物折价、变卖、拍卖后的价款享有优先受偿权；5、判令律师费40,000元由张丽芳、李滨共同承担。一审法院认定事实：2016年1月7日，张丽芳（乙方）与案外人邱蓉（甲方）签订《借款合同》，合同编号为2016-303427，合同约定张丽芳向邱蓉借款450,000元用于经营周转，“借款期限自2016年1月8日起，至2016年7月27日止……借款利率9%（年化），由云南中铭融资担保有限公司提供保证担保，担保范围为本合同项下乙方的全部义务，包括但不限于乙方应向甲方还借款本金和利息、违约金、损害赔偿金，甲方为实现本合同项下债权与担保权而发生的合理费用或其他应付的其他款项的义务。还款方式按月付息，到期还本，付息日为每月15日……逾期违约责任：自逾期次日起，以应付金额为基数按同期银行贷款利率的4倍标准计收逾期违约金，直至全部应付款项清偿完毕。”同日，张丽芳（甲方）与中铭融资（乙方）、案外人邱蓉（丙方）签订《委托保证合同》，张丽芳委托中铭融资为上述《借款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保，中铭融资同意接受张丽芳委托为上述债务提供担保，邱蓉亦同意由中铭融资为其持有的债权提供保证担保。该《委托保证合同》约定“主合同：编号为2016-303427的《借款合同》。借款金额为人民币45万元整（大写肆拾五万元整），借款期限为自2016年1月8日起，至2016年7月27日止……保证人的保证方式为连带责任保证担保。保证人保证的范围为甲方于《借款合同》项下应当向丙方支付的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用和债务人及保证人应当向债权人支付的其他费用……乙方承担保证责任的保证期间为主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。当发生甲方未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金或发生其他违约情形，丙方有权要求乙方承担保证责任的，乙方应在违约行为发生之日起次日内代为清偿主合同项下债务……甲方应向乙方提供以房产作为抵押物的反担保措施……甲方不按照主合同期限清偿债务的，甲方应自乙方代偿之日起，以代偿金额为基数，按日以0.5%的比例向乙方支付违约金，直至乙方实现全部追偿权之日止。”同年1月8日，邱蓉按照上述《借款合同》约定的账户向张丽芳转账450,000元。2016年1月7日，张丽芳代李滨（乙方）与中铭融资（甲方）签署2016-303427号《自然人保证反担保合同》，约定“鉴于甲方为张丽芳（下称“主合同债务人”）与邱蓉（下称“主合同债权人”）签订的编号为2016-303427的《借款合同》（含对其的任何修订或补充，以下称“主合同”）项下的债务提供连带责任保证担保……为保障甲方承担担保责任后对主合同债务人追偿权的实现，乙方自愿向甲方提供连带责任保证反担保……乙方的反担保指向的主债权为主合同债务人依据主合同应向主合同债权人支付的全部款项，包括但不限于主合同本金、利息，其主债权本金为人民币45万元整（大写肆拾五万元整），借款期限为自2016年1月8日起，至2016年7月27日止。乙方的保证方式为连带责任保证反担保。保证反担保的范围为甲方担保行为产生的全部债务，包括但不限于担保之主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用和债务人及乙方应当向甲方支付的其他费用……乙方承担保证责任的保证期间为自主合同签订之日起算，直至甲方履行保证责任之后两年。”。同日，张丽芳代李滨（乙方）与中铭融资（甲方）签署2016-303427号《抵押反担保合同》，约定“抵押反担保的主债权本金为人民币45万元整（大写肆拾五万元整），借款期限为自2016年1月8日起，至2016年7月27日止。乙方担保的主债权为甲方代为清偿主合同债务人在主合同项下的全部应付款项后对主合同债务人的追偿权。抵押权的存续期间自本合同项下的抵押登记办理完毕之日起至甲方代为清偿主合同项下的义务而对主合同债务人享有的追偿权的诉讼时效届满之日止……本合同项下的抵押财产为房产。抵押人保证对抵押物享有合法权利，并承诺承担因抵押物权属纠纷给抵押权人造成的损失。抵押财产信息如下：坐落大连市甘井子区，房屋所有权证号码（甘私有）2013721321号，面积84.93㎡，房产价值（协商）66万元。抵押担保的范围为抵押权人依据约定履行代偿义务支付的全部款项，包括但不限于本合同第一条约定的被担保之主债权及与之相关的违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用和其他的主合同债务及抵押人应向抵押权人支付的费用。”张丽芳代替李滨签署上述《自然人保证反担保合同》与《抵押反担保合同》时，向中铭融资出具了签有“李滨”字样的委托书等材料。2016年1月11日，案涉房屋办理了抵押权登记。2016年9月27日，因张丽芳未履行《借款合同》约定的还款义务，案外人邱蓉向原告发出《代偿通知书》，要求中铭融资为张丽芳代偿借款全部本金450,000元、利息6,892元、违约金22,500元。中铭融资于2016年9月28日签收该《代偿通知书》。2016年10月12日，中铭融资通过银行向案外人邱蓉付款479,392元。同日，案外人邱蓉向中铭融资出具《代偿确认书》，确认其于2016年10月12日收到中铭融资为张丽芳代偿的借款本息及违约金479,392元，《委托保证合同》项下担保责任中铭融资已履行完毕。2001年6月26日，张丽芳与李滨登记结婚，婚姻关系存续期间购买案涉房屋，登记在李滨名下。李滨曾向法院提起诉讼，要求确认张丽芳代替李滨与中铭融资签订的编号为2016-303427的《抵押反担保合同》无效，该案经大连市中级人民法院终审判决，驳回李滨的诉讼请求。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。因张丽芳未按照案涉《借款合同》约定向案外人邱蓉履行还款义务，中铭融资根据与被告张丽芳、案外人邱蓉签订的《委托保证合同》代张丽芳向邱蓉偿还了借款本金、利息及违约金，故其取得了对案涉借款本息及违约金的追偿权。中铭融资要求张丽芳支付代偿本息及违约金479,392元，于法有据，予以支持。原告要求张丽芳自2016年10月12日起以479,392元为基数按照日利率0.5%支付违约金的诉讼请求，虽然《委托保证合同》就违约金的标准作出了约定，但日利率0.5%的约定过高，本院酌定调整为年利率24%。关于中铭融资要求李滨对上述债务承担连带责任的诉讼请求。案涉《抵押反担保合同》经大连市中级人民法院终审，认为张丽芳在该《抵押反担保合同》上的签字构成表见代理，驳回了李滨要求确认该合同无效的诉讼请求。而案涉《自然人保证反担保合同》与该《抵押反担保合同》系同一天签署，张丽芳向中铭融资出具的委托书等材料相同，故认定张丽芳在《自然人保证反担保合同》上的签字亦构成表见代理，中铭融资与李滨之间就案涉借款形成的保证合同关系有效，李滨应为中铭融资就案涉《借款合同》的担保行为产生的全部债务提供连带责任保证，中铭融资该项诉讼请求于法有据，予以支持。关于中铭融资要求对案涉抵押房产享有的优先受偿权的诉讼请求。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条之规定，“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”在本案中，张丽芳代李滨与原告签订了《抵押反担保合同》，该合同应为有效，李滨以位于大连市甘井子区房屋作为抵押物为中铭融资依据约定履行代偿义务支付的全部款项提供抵押担保。中铭融资作为抵押权人已经在大连市房地产登记发证中心办理了抵押登记手续，取得了他项权证。所以在张丽芳未按约定向中铭融资偿还代偿款项时，中铭融资有权以该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。关于中铭融资要求张丽芳、李滨支付律师费的诉讼请求，中铭融资未向本院提交其已支付律师费及律师费具体数额的相关证据，故不予支持。张丽芳经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见，应视为其放弃抗辩权利。判决：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，张丽芳向云南中铭融资担保有限公司偿还代偿款项人民币479,392元及违约金（违约金以479,392元为基数，自2016年10月12日起至款项付清之日止，按年利率24%的标准计算）；二、李滨对上述款项承担连带还款责任。三、确认云南中铭融资担保有限公司对登记在李滨名下的位于大连市甘井子区房屋享有抵押权，有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。四、驳回云南中铭融资担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,990元、公告费700元，合计9,690元（云南中铭融资担保有限公司已预付），由云南中铭融资担保有限公司负担900元，由被告张丽芳、李滨共同负担8,790元。二审中，上诉人李滨申请证人衣得强出庭作证，以证明被上诉人中铭融资在办理案涉反担保业务时未尽到必要的审查义务，在被上诉人张丽芳办理另笔贷款时系证人衣得强持上诉人李滨本人身份证以李滨名义办理，中铭融资不存在善意，亦不构成表见代理。被上诉人对前述证人证言的关联性有异议。本院认为，证人衣得强提供证言中所涉贷款业务与本案无关，故对其证人证言不予采信。本院经审理，对一审判决认定事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为上诉人李滨是否应承担担保责任。关于抵押担保责任一节，案涉《抵押反担保合同》已经本院（2018）辽02民终6947号生效判决确认有效，案涉抵押房产亦在登记部门办理了抵押登记，故被上诉人中铭融资就其对被上诉人张丽芳享有的债权对上诉人李滨名下的案涉房屋享有抵押权，一审判决对此认定无误，本院予以确认。关于连带保证责任一节，因本院（2018）辽02民终6947号生效判决已认定被上诉人张丽芳在案涉《抵押反担保合同》中签字的行为构成表见代理，而上诉人李滨作为保证人的《自然人保证反担保合同》的签订方式与前述《抵押反担保合同》相同。故一审法院认定被上诉人张丽芳的签字行为构成表见代理亦无不当之处，案涉《自然人保证反担保合同》亦属有效，上诉人李滨作为保证人应对被上诉人张丽芳对被上诉人中铭融资所负债务承担连带清偿责任。经本院审查，一审判决认定的被上诉人张丽芳应还款本息数额及适用的违约金标准正确，本院予以确认。综上所述，李滨上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8,990元、公告费200元，合计9,190元，由上诉人李滨负担。本判决为终审判决。审判长 王 歆审判员 王 迪审判员 王慧莹二〇二〇年五月六日书记员 牛超群