浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙05民终1237号 上诉人（原审被告）：施安清，男，1976年9月16日出生，汉族，住安徽省广德县。 被上诉人（原审原告）：湖州织里宇翔缝纫机经营部。住所地：湖州市织里镇利济西路288号。 经营者：陈志高，男，1970年10月10日出生，汉族，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：唐丽莎，浙江京衡（湖州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄三九，男，1976年6月23日出生，汉族，住湖州市南浔区。上诉人施安清为与被上诉人湖州织里宇翔缝纫机经营部（以下简称宇翔经营部）、黄三九买卖合同纠纷一案，不服湖州市吴兴区人民法院（2017）浙0502民初3256号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年9月15日立案受理后，依法组成合议庭。经过调查阅卷，询问当事人，本案现已审理终结。 施安清上诉请求：撤销一审判决，改判驳回宇翔经营部一审的诉讼请求或者发回重审。一、二审诉讼费用由宇翔经营部、黄三九承担。事实和理由：一、一审未查清买卖合同内容，部分事实认定错误。1、2014年签订的关于多亚电脑平车的买卖合同，交付十台机器中仅有六台能够正常运行，其余四台均存在质量问题不能正常运行使用，经修理无法排除故障，故需方要求按照原约定调换或者退货，当时供方也完全同意调换或者提货，所以施安清总共支付了六台机器的货款18000元。2、一审宇翔经营部提供的证据1送货单中，当时没有“余款2014.6.1以前付清”、“2014年10月14日收3000”、“未付款12000”字样，也没有盖公章。3、宇翔经营部在2014年10月14日之后就从未向施安清及其公司主张货款。4、一审没有查清担保人的相关事实。5、本案已经超过诉讼时效。6、一审未查清该类买卖合同的交易习惯是卖方先开具发票、买方才支付货款。7、一审对宇翔经营部提供的证据2的笔误和对付款期限重新认可的推断缺乏事实依据。二、一审程序违法。1、施安清不是本案适格被告，法院未查清收货单位是法人还是个人，遗漏了被告广德祥业服饰贸易有限公司。2、施安清未收到一审的开庭传票。 宇翔经营部辩称，一、一审判决认定事实清楚，法律适用正确。买卖合同合法有效，施安清应支付剩余款项。1.施安清在上诉状中提到其2014年10月14日提出质量问题，但事实上施安清没有提出过质量问题，且即便如施安清所称曾在2014年10月14日提出，也已经超过了合理的验收期限。2.分期约定付款时间和金额符合常理，施安清诉称送货单中无余款支付方式无事实依据。3.关于施安清所称宇翔经营部从没有主张12000元的剩余款项没有事实依据。宇翔经营部曾经无数次通过电话等方式联系过施安清，但是大多数情况都无法与其取得联系。4、当时订立相关买卖合同要约时，双方并不认识，是通过黄三九介绍认识的，并且黄三九向宇翔经营部承诺如果施安清不能支付约定的款项，宇翔经营部可以直接向其要求付款，所以才有了后来黄三九同意向宇翔经营部出具的书面证明即还款承诺。该书面证明虽然关于证明的表述有欠妥当，根据主要内容可以看出这个证明的法律性质就是一个连带保证或者是债务加入。5、施安清在一审中没有提出时效的抗辩，在二审中除非提供新的证据，否则不能提出相应的抗辩。6、先开票后付款的交易习惯与一般的惯例不符，发票是一个已收款和已付款的凭证，一般是先付款后开票的。二、关于程序问题。1、双方在订立合同时，施安清以个人名义与宇翔经营部交易的，当时其没有提供广德祥业服饰的营业执照等证明文件，且在织里市场上都是以个人名义进行交易的，送货单上关于收货单位的表述只是一个收货地点的表现，施安清也没有在送货单加盖其公司的公章。2、关于一审开庭传票问题，施安清的确没有收到第一次法院寄送的副本，但其后一审法院与施安清取得联系，根据相关法院送达的文件，通过手机短信的送达方式也是具有相应的法律效力。综上，施安清的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，法律适用正确，请求驳回施安清的上诉请求，维持原判。 宇翔经营部向一审法院起诉，请求判令：一、施安清、黄三九给付货款12000元并支付逾期付款利息（自2014年6月1日起按利率6%计算至实际清偿之日止）；二、案件诉讼费由施安清、黄三九承担。 一审法院认定事实：2014年3月1日，施安清向宇翔经营部购买多亚电脑平车10台，约定总价3万元，施安清支付了15000元，双方另约定同年6月1日前付清余款。但施安清一直到同年11月14日才支付了3000元，尚欠12000元未付，宇翔经营部多次催讨无果。2016年10月11日，黄三九出具了一份抬头为“证明”、落款为“担保人”的材料给原告，载明“今施安清欠陈志高缝纫机款12000定于2016年元旦付5000元剩余款春节前付清担保人：黄三九2016年10月11日”。嗣后，施安清、黄三九均未付款。 一审法院认为：宇翔经营部与施安清之间的买卖合同关系是双方当事人的真实意思表示，且未违反相关法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效。施安清未按约付清欠款显属不当，理应承担清偿债务之民事责任。宇翔经营部要求施安清给付货款的诉请，于法有据，该院予以支持。黄三九出具的材料，虽以“证明”冠名，但实质内容为担保性质，故对宇翔经营部要求黄三九承担本案责任的诉讼请求，该院予以支持，作为担保人，黄三九应与施安清承担连带清偿责任。对黄三九辩称的受胁迫写下“证明”一节，无证据支撑，该院不予采纳；同时，对于黄三九辩称的宇翔经营部应先开具发票再支付款项一节，因开具发票为附随义务，不能以此对抗宇翔经营部要求支付货款的诉讼主张，故该院不予支持。宇翔经营部持被告黄三九出具的“证明”诉至该院，视为其对付款期限的重新认可，因“证明”落款时间为2016年10月11日，而付款时间约定为“2016年元旦……春节”，该院认为该付款时间存在笔误，应理解为2017年元旦……春节。故对宇翔经营部要求支付逾期付款违约金的请求，该院从2017年元旦和春节分段计算予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、施安清应返还宇翔经营部货款12000元并支付逾期付款违约金378元（暂计算至2017年7月25日，次日起仍以12000元为基数按年利率6%计算至实际清偿之日止），限于判决生效之日起十日内付清；二、黄三九对施安清上述第一项中的债务承担连带清偿责任。三、驳回宇翔经营部其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由施安清、黄三九连带负担。 二审期间黄三九提交案外人刘天军、沈淦林、王义典及湖州卓美服饰有限公司出具的证明一份，用以证明其当时是受胁迫出具的涉案证明。施安清质证认为，当时黄三九确实打电话给其，并陈述陈志高找了几个人找其麻烦。但具体情况并不清楚。宇翔经营部质证认为，对于三性均有异议，证明人以及该盖章公司是否真实签署该份证明无法判断，证明人与黄三九之间是否存在利害关系、其所作的证明是否真实也无从判定，该证据无法达到黄三九的证明目的。 本院经审查认为，该份证明的本质为证人证言，因证人未到庭作证，二审不予采信。 二审期间施安清、宇翔经营部均未提交新证据。 一审查明的事实，有相关证据予以佐证，对于一审查明的事实，本院予以确认。二审另查明，宇翔经营部、施安清对案涉合同系在黄三九介绍下促成均无异议。施安清确认已付的15000元及3000元货款均是由其支付。 本院认为，本案二审期间主要的争议焦点为：一、施安清与宇翔经营部之间是否成立买卖合同关系，施安清是否需支付案涉货款。二、本案有无超过诉讼时效。三、一审有无程序违法情形。 关于争议焦点一，施安清诉称其只是作为经手人签字，收货单位是广德祥业服饰贸易有限公司，且案涉机器存在质量问题，宇翔经营部从未主张剩余的12000元货款。对此，本院认为，案涉的送货单上虽载明收货单位是广德祥业服饰，但收货单位及经手人栏仅有施安清签名无收货单位公章，施安清对收到货款事实并不否认，且确认前两笔货款均是由其支付，而非广德祥业服饰公司直接支付。宇翔经营部对与广德祥业服饰公司之间发生买卖合同关系未予认可。结合二审中双方均认可案涉合同系在黄三九介绍下促成，且黄三九在其2016年10月11日的证明中也明确表明欠款人系施安清，故一审认定案涉合同双方当事人系施安清和宇翔经营部，施安清应按约支付剩余货款，并无不当。关于施安清诉称案涉十台机器仅有六台能正常运行的主张，因其未提供证据加以证明，二审不予认定。 关于争议焦点二，关于本案诉讼时效问题。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。因施安清一审未到庭应诉，视为其放弃相应诉讼权利，故而其二审提出的诉讼时效抗辩，二审不予支持。 关于争议焦点三，关于一审程序问题。施安清上诉称其未收到一审开庭传票，一审程序违法。经本院审查，一审法院向吴兴区大线厂路168号寄送开庭传票，收件人显示为小皇（施安清）。2017年7月27日，一审法院同样向上述地址寄送判决书，施安清二审中确认一审法院曾电话联系其确认送达地址，也明确表示一审判决书已经收到，故其关于一审开庭传票并未收到的上诉理由，无事实依据，二审不予采信。 综上所述，施安清的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人施安清承担。 本判决为终审判决。 审判长 蒋 敏 审判员 杨瑞芳 审判员 项 炯 二〇一七年十月二十五日 书记员 钱启元 ?*MERGEFORMAT?7?