云南省昆明市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）云01行终143号上诉人（一审原告）谢辉阳，男，1969年6月7日生，汉族，住云南省安宁市。委托代理人张全萍，云南典传律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（一审被告）昆明市盘龙区市场监督管理局。住所：云南省昆明市盘龙区龙泉办事处云波社区居委会清泉村天润金碧园****。法定代表人杨锐，局长。委托代理人黄瑾，昆明市盘龙区市场监督管理局行政审批服务科副科长，特别授权代理。委托代理人杨珂，北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（一审第三人）云南海硕速递有限公司。;'>住所：昆明市盘龙区白云路**凯悦时代商铺**div>法定代表人祖宇，总经理。委托代理人陈红、陈刚，云南天石智硕律师事务所律师。特别授权代理。上诉人谢辉阳因与被上诉人昆明市盘龙区市场监督管理局、被上诉人云南海硕速递有限公司工商登记行政行为纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103行初47号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。一审法院确认以下案件事实：被告昆明市盘龙区市场监督管理局于2015年12月16日、2016年1月18日依第三人云南海硕速递有限公司申请，根据第三人云南海硕速递有限公司委托昆明文智商务有限公司代为提交的公司设立申请及公司章程、三名股东身份证复印件、股东会决议、公司章程修正案等申请材料，分别对第三人云南海硕速递有限公司作出准予设立登记并颁发营业执照的行政行为以及变更登记行政行为。公司注册资本为100万元，登记股东为谢辉阳、王东、祖宇三人。原告谢辉阳认为第三人云南海硕速递有限公司申请工商登记的所有材料中，其签名均为伪造，且原告谢辉阳也从未参与云南海硕速递有限公司任何项目运营，未出资，未分红，并不是第三人云南海硕速递有限公司的股东，故原告以被告在第三人云南海硕速递有限公司的设立登记、变更登记过程中未尽到审查义务为由，诉至一审法院，请求撤销被告在云南海硕速递有限公司工商登记中对原告谢辉阳的股东身份登记。被告昆明市盘龙区市场监督管理局答辩称：根据公司登记的相关法律规定，申请人应当对其申请材料内容的真实性负责，公司登记机关对登记材料进行形式审查。因此，被告依据申请人的申请，于2015年12月12日、2016年1月18日作出的准予设立登记及变更登记的决定合法、有效，不存在违法，请求驳回原告的诉讼请求。被上诉人云南海硕速递有限公司陈述：2015年9月24日，原告和其他股东一起召开过股东大会，合意要成立云南海硕速递有限公司，并有原告的签名。公司是依据股东会决议来设立的云南海硕速递有限公司，至今未进行过分红，公司成立初期，原告参与过经营，如果原告不愿成为公司股东或者有其他异议，应采取股权转让的形式来达到变更股东身份的目的。故请求驳回原告的诉讼请求。一审人民法院认为：根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查”之规定，本案争议焦点为被告昆明市盘龙区市场监督管理局于2015年12月16日、2016年1月18日分别对第三人云南海硕速递有限公司作出准予设立登记和变更登记，将原告谢辉阳登记为第三人云南海硕速递有限公司股东的行政行为是否合法、股东身份登记是否应当予以撤销。（一）根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条“工商行政管理机关是公司登记机关”的规定，被告昆明市盘龙区市场监督管理局在法定权限范围内，核准同意设立第三人云南海硕速递有限公司，并依公司章程修正案进行变更登记，是本案适格被告；原告谢辉阳在第三人云南海硕速递有限公司的工商登记中载明系公司股东，因不服该登记行为提起诉讼，是本案适格原告；第三人云南海硕速递有限公司系被告行政行为相对人，应当作为第三人参与本案诉讼。（二）根据《中华人民共和国公司登记管理条例》、《国家工商总局关于公司设立登记提交材料规范》、《国家工商总局关于公司变更注册资本登记提交材料规范》，关于公司设立、变更应当向公司登记机关提交相应申请文件的规定，被告昆明市盘龙区市场监督管理局在办理第三人云南海硕速递有限公司的设立及变更登记过程中，已收集齐备申请材料，原告对此并无异议，但认为被告未对其股东身份及其签名进行核实。首先，由于我国市场经营主体采取的是准入制而不是严格审批制，因此工商登记管理机关对公司设立及变更登记仅具有形式审查的义务，由公司设立申请人对设立及变更所需材料的真实性负责，所以依据现行法律法规，并无法律明文规定必须由申请开办或变更登记的公司全体股东亲自到场进行签字确认，被告昆明市盘龙区市场监督管理局在不具有对身份证及其签名进行真伪鉴别的职责和能力的情况下，不能擅自提高审查标准，苛责于大多数善意申请人；其次，本案中第三人云南海硕速递有限公司用于办理开办及变更登记手续的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、公司章程、股东会决议（两份）材料上，有股东签名并附有身份证复印件，形式上已具备公司登记、变更申请材料的条件，被告的行政行为并无疏漏及过错；再次，第三人云南海硕速递有限公司应对材料的真实性负责，原告并不否认材料中所附其本人身份证复印件的真实性，该身份证是其真实合法的身份证件，原告亦认可在第三人云南海硕速递有限公司开办前曾与王东等人商谈过拟开办与第三人云南海硕速递有限公司业务范围、经营项目相类似公司，并将身份证复印件留给其他股东未及时收回，故在本案中，原告身份信息及签名是否被第三人云南海硕速递有限公司冒用、原告与第三人云南海硕速递有限公司的股东身份及股权纠纷，应当由原告依我国公司法的相关规定，通过民事诉讼进行处理，即便第三人云南海硕速递有限公司侵权成立，原告谢辉阳也可以依据生效民事判决向被告申请撤销，而不应当在其股东身份未经民事司法确认的情形下，将责任转嫁于行政机关。因此被告昆明市盘龙区市场监督管理局办理第三人云南海硕速递有限公司设立及变更登记，已尽到合理、审慎的审查义务且符合法定程序，其根据公司提交材料将原告谢辉阳登记为公司股东并无不当。因此，原告谢辉阳请求撤销被告昆明市盘龙区市场监督管理局在第三人云南海硕速递有限公司的设立、变更登记中将其登记为公司股东的行政行为的诉讼请求，一审法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第六十九条，国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（五）项第２目、第二十九条第一款的规定，遂判决：驳回原告谢辉阳的诉讼请求。宣判后，上诉人谢辉阳不服一审判决向本院上诉，请求：第一、依法撤销（2016）云0103行初47号行政判决书；第二、依法进行改判，支持上诉人的诉讼请求。理由：1、一审判决认定事实错误。一审判决遗漏了被上诉人云南海硕速递有限公司在提交工商登记的材料中冒充了上诉人签字，上诉人从未参与被上诉人云南海硕速递有限公司经营的事实，一审判决认定被上诉人昆明市盘龙区市场监督管理局“已尽到审慎审查的义务”与事实不符；2、一审判决认为本案应按照民事程序处理的意见于法无据且违背法理；3、本案依法应判决被上诉人昆明市盘龙区市场监督管理局撤销相关登记。被上诉人昆明市盘龙区市场监督管理局答辩称：我局依据申请人的申请，在申请材料齐全、符合法定形式的情况下作出的准予登记的决定合法、有效，不存在违法。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人云南海硕速递有限公司答辩称：与谢辉阳合意设立云南海硕速递有限公司是其真实意思表示，谢辉阳通过自己行为也认可其股东身份。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院在查清事实的基础上依法驳回谢辉阳的全部诉讼请求。二审查明的事实与一审确认事实一致，本院依法予以确认。本院认为：我国《行政诉讼法》第六条规定，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定：“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（无）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）公司住所证明管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登机前必须报经批准的，还应向公司登记机关提交有关批准文件。”第三十一条规定：“公司增加注册资本的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”结合案件事实，昆明市盘龙区市场监督管理局于2015年12月16日依据被上诉人云南海硕速递有限公司申请，根据被上诉人云南海硕速递有限公司委托昆明文智商务有限公司代为提交的公司设立申请及公司章程、三名股东身份证复印件、股东会决议、房屋租赁合同等申请材料，依法核准了被上诉人云南海硕速递有限公司的登记申请，送达了准予登记通知书，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十三条的规定，在法律规定的期限内作出准予设立登记并颁发营业执照的行政行为。同时，被上诉人昆明市盘龙区市场监督管理局依据被上诉人云南海硕速递有限公司提交的变更登记申请、公司登记（备案）申请书、股东（发起人）出资情况、公司章程修正案（确认将被上诉人云南海硕速递有限公司的注册资本由100万元增加为1000万元）、股东会议决议、快递业务经营许可证，依法核准了被上诉人云南海硕速递有限公司的变更登记申请，送达了准予变更登记通知书，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十三条的规定，在法律规定的期限内作出准予变更登记的行政行为。根据上述法律规定及《国家工商总局关于公司设立登记提交材料规范》、《国家工商总局关于公司变更注册资本登记提交材料规范》的相关规定，昆明市盘龙区市场监督管理局对被上诉人云南海硕速递有限公司申请登记及变更登记的审查，是依据被上诉人云南海硕速递有限公司所提交的书面材料进行形式要件的上的审查，对于公司设立登记及变更登记所需材料的真实性，应当由申请人被上诉人云南海硕速递有限公司负责。现谢辉阳主张被上诉人云南海硕速递有限公司提交给昆明市盘龙区市场监督管理局的材料中涉及到“谢辉阳”签字均非其本人所签之观点。正如一审判决所述，由于我国市场经营主体采取的是准入制而不是严格审批制，并无法律明文规定必须由申请开办或变更登记的公司全体股东亲自到场进行签字确认，现行法律没有要求昆明市盘龙区市场监督管理局对申请人的身份证及其签名的真伪性进行鉴别的职责。况且，根据谢辉阳的陈述，其身份证自己曾经拿给过案外人王东、祖宇。综合以上分析，被上诉人昆明市盘龙区市场监督管理局对被上诉人云南海硕速递有限公司申请登记及变更登记的审查符合法律规定。一审认定事实清楚，适用法律正确，说理充分，程序合法，处理恰当，本院予以维持。据此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人谢辉阳承担。本判决为终审判决。审判长 洪 琳审判员 曾蕙菁审判员 黄 红二〇一七年十月十六日书记员 李国芳