福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽05民终4064号 上诉人（原审原告）：福建省佳成机械科技有限公司，住所地福建省晋江市永和镇坂头东堡后山工业区。 法定代表人：施纯清，该公司董事长。 委托诉讼代理人：向生洲，男。 被上诉人（原审被告）：杨雁雅，女，1992年8月25日出生，汉族，住福建省晋江市。 上诉人福建省佳成机械科技有限公司（以下简称佳成公司）因与被上诉人杨雁雅工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 佳成公司上诉请求：将本案发回重审或依法改判：1.佳成公司无须支付杨雁雅医疗费11022元、住院伙食补助费390元、住院护理费1040元、停工留薪期工资12800元、一次性伤残补助金22400元、劳动能力鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金24320元、一次性伤残就业补助金24320元，扣除支付4400元，共计92212元；2.佳成公司无须为杨雁雅补缴社会保险费。事实和理由：一审组成或更换合议庭成员时未履行告知或及时通知当事人的法定义务，程序严重违法。一审归纳争议焦点未征求当事人同意，有偏袒之嫌。因第三人侵权行为造成的工伤，医疗费等赔偿项目是不能取得双份赔偿的。杨雁雅已向施贵福主张了所有赔偿项目，其中包括医疗费等。一审应当查明杨雁雅在施贵福处已经获得的赔偿项目，或通知施贵福参加诉讼。杨雁雅未举证证明其未从施贵福处获得赔偿，因此，其部分请求不能得到支持。《工伤保险条例》规定，职工工伤治疗所需的费用必须符合工伤保险治疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，杨雁雅提供的医疗费发票及用药清单上所用药品及医疗器具明显违反规定。杨雁雅应当就其医疗费的合理性提供相关鉴定意见。杨雁雅出院时医疗机构没有提出要休息的意见，劳动能力鉴定部门也未对其停工留时间进行确认。一审仅结合其伤情就确定停工留薪4个月，是对自由裁量权的滥用。如劳动能力复查鉴定构成十级，且伤残后果与本次工伤事故有关，佳成公司愿意赔偿杨雁雅一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金。佳成公司至今未收到由泉州市劳动能力鉴定委员会送达的劳动能力鉴定结论书，晋江市劳动仲裁委在开庭前几日以证据形式送达给佳成公司后，佳成公司才知道。此后，佳成公司申请再次鉴定被以不符合法律规定为由未予受理，一审法院应当调查该鉴定结论送达程序是否合法来确定该鉴定结论的法律效力。自劳动能力鉴定结论作出一年后，如认为伤残情况发生变化，可以申请劳动能力复查鉴定。泉州市劳动能力鉴定委员会于2016年3月31日作出劳动能力鉴定结论，至2016年12月15日仲裁开庭日，因劳动能力鉴定结论作出尚未满一年，无法通过劳动能力复查鉴定来采取补救措施。本案诉讼过程中，劳动能力鉴定结论作出已满一年，佳成公司已向一审法院申请复查鉴定。一审认定，该申请未向劳动仲裁委提出，应视为放弃重新鉴定或超过鉴定期限，这是一审对法律的错误理解。也导致认定事实不清。佳成公司完全有理由对杨雁雅受伤造成的十级功能障碍是否为本次工伤事故造成的提出合理质疑，一审未释明为什么不能向法院申请因果关系鉴定的理由，剥夺了当事人申请鉴定的诉讼权利。一审判决佳成公司赔偿杨雁雅92212元损失，明显证据不足。 杨雁雅辩称，一审判决正确，请求维持原判。 佳成公司向一审法院起诉请求：1.佳成公司不必赔偿杨雁雅92212元；2.佳成公司无须为杨雁雅缴纳社会保险费。 一审法院认定事实：杨雁雅于2015年4月1日受雇于佳成公司任出纳兼文员，双方签订书面劳动合同，口头约定工资3200元/月。2015年8月5日17时许，杨雁雅与施贵福在佳成公司办公室内，因杨雁雅在给打印机加纸时不小心撞到施贵福工作的电脑屏幕，两人发生口角，后施贵福用拳头殴打杨雁雅鼻部。杨雁雅被送往中国人民解放军第一八零医院住院治疗13天。佳成公司支付4400元。杨雁雅自行承担住院期间医疗费11022元、住院伙食补助费、住院护理费及劳动能力鉴定费320元。本事故于2016年1月9日经泉州市人力资源与社会保障局认定为工伤事故，佳成公司不服提起行政诉讼，南安市人民法院于2016年7月15日作出驳回诉讼请求的行政判决，佳成公司提起上诉，泉州市中级人民法院于2016年11月16日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2016年3月31日，杨雁雅经福建省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍十级。佳成公司已结清杨雁雅工作期间的全部工资。杨雁雅于2016年11月28日提出自愿与佳成公司解除劳动关系的申请。杨雁雅于2016年11月28日申请劳动仲裁，请求裁决：1.解除杨雁雅与佳成公司之间的劳动合同关系；2.佳成公司支付杨雁雅医疗费11022元、住院伙食补助费390元、住院护理费2120元、交通费1000元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资35200元、一次性伤残补助金22400元、一次性伤残就业补助金25690元、一次性医疗补助金25690元、经济补偿金3200元；3.佳成公司为杨雁雅补缴社会保险费。仲裁委于2016年12月30日作出晋劳仲案[2016]1134号裁决书。佳成公司于2017年1月11日提起本案诉讼。 一审法院认为，杨雁雅因工受伤致残，佳成公司作为用人单位未依法参加工伤保险，应按照规定的项目和标准支付相应工伤保险待遇。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十六第一款第（二）项、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、福建省佳成机械科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付杨雁雅医疗费11022元、住院伙食补助费390元、住院护理费1040元、停工留薪期工资12800元、一次性伤残补助金22400元、鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金24320元、一次性伤残就业补助金24320元，扣除佳成公司已支付4400元，共计92212元；二、驳回福建省佳成机械科技有限公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，杨雁雅因工受伤致残，经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤事故，且法院也就佳成公司不服工伤事故认定提起的行政诉讼作出生效判决，现佳成公司以其已申请再审为由申请中止诉讼，缺乏依据，不予采纳。杨雁雅的伤情经鉴定构成劳动功能障碍十级。佳成公司作为用人单位未依法参加工伤保险，应按照规定的项目和标准支付杨雁雅相应工伤保险待遇计92212元。杨雁雅于2016年11月28日提出自愿与佳成公司解除劳动关系，晋江市劳动人事争议仲裁委员会也裁决双方之间的劳动关系自2016年11月28日起解除，故本院确认双方之间的劳动关系自2016年11月28日起解除。佳成公司否认泉州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论的证据效力，但未提供足以否定该鉴定结论的证据，故不予采纳。佳成公司未能举证证明杨雁雅已获得施贵福支付的医疗费等赔偿款，故其主张应扣除医疗费等费用，依据不足，不予支持。一审依法裁定转为普通程序，并在裁定主文中写明组成合议庭进行审理及合议庭组成人员姓名，佳成公司主张一审组成合议庭或变更合议庭成员未及时告知或通知当事人，程序违法，缺乏依据，不予采纳。佳成公司虽对杨雁雅的部分医疗费用的合理性及十级功能障碍与本案工伤事故是否存在因果关系提出异议，但未提供证据证明，故对其该主张不予采纳。杨雁雅因工伤事故需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。一审结合杨雁雅的受伤情况，按停工留薪期4个月确定停工留薪期工资12800元是合理的，予以认定。佳成公司请求判决其无须为杨雁雅补缴社会保险费，因社会保险待遇发生的纠纷属行政部门解决事项，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故本案不予审查、处理。 综上所述，佳成公司的上诉请求不能成立，不予支持。但一审判决未确认双方之间的劳动关系自2016年11月28日起解除，应予加判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初354号民事判决第一项、第二项； 二、确认福建省佳成机械科技有限公司与杨雁雅之间的劳动关系自2016年11月28日起解除。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由福建省佳成机械科技有限公司负担；二审案件受理费10元，由福建省佳成机械科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  郭金旺 审判员  戴 强 二〇一七年十月二十三日 书记员  吴名冠