河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀01民终9138号上诉人（原审被告）：刘某恒，男，汉族，住定州市。委托诉讼代理人：陈泊汀，河北归元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某英，男，汉族，住新乐市。委托诉讼代理人：徐改山，石家庄市新乐星光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张某敏，女，汉族，住新乐市。委托诉讼代理人：李进考，河北新星律师事务所律师。上诉人刘某恒因与被上诉人李某英、张某敏生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省新乐市人民法院（2017）冀0184民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘某恒及委托诉讼代理人陈泊汀，被上诉人李某英及委托诉讼代理人徐改山，被上诉人张某敏委托诉讼代理人李进考到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某恒上诉请求：撤销原判，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审认定李某英、刘某恒不是合伙关系错误，应确认李某英、刘某恒的合伙关系，李某英承担连带责任；李某英有明显的主要过错，负有主要责任，且作为雇主，一审仅判其承担10%的责任，显失公平，与法律和事实相悖；一审鉴定程序违法，未按规定摇号；2、一审判决上诉人垫付8900元是错误的，事实上上诉人共垫付12400元；3、一审适用法律错误。张某敏的误工时间应为住院期间44天，一审认定为134天是错误的；一审认定张某敏的护理费适用居民服务、修理和其它服务业标准是错误的，应当按照农村居民收入的标准计算；一审判决精神损害抚慰金6000元过高。张某敏向一审法院起诉请求：事故发生后，截止目前共花费医药费等各种费用合计403450元。从原告住院至今，二被告只支付了10000元医药费。请求判令李某英、刘某恒赔偿原告伤残补助、医药费等各项损失合计403450元。一审查明的事实：2016年3月10日下午16时许，被告刘某恒喝酒后驾驶李某英提供的无牌、无证农用三轮车将正在收药材的张某敏撞伤，事故发生后原告在新乐市医院住院治疗，住院44天，2017年3月4日新乐司法医学鉴定中心司法鉴定意见书新司鉴中心（2017）临鉴字第0094号，鉴定意见：被评定人张某敏因车祸致1、8根肋骨骨折属IX级伤残；2、骨盆骨折严重畸形愈合属IX级伤残。庭审中原告变更诉讼请求，将请求判令被告李某英、刘某恒赔偿原告伤残补助、医药费等各项损失合计403450元变更为20万元。原告陈述，二被告系合伙关系，共同雇佣原告，二被告对原告损伤应承担连带赔偿责任。被告刘某恒陈述，被告李某英和刘某恒系合伙关系，事故发生在合伙期间，责任应当共同承担。提供合伙期间投入和收益分担清单并申请证人出庭作证。被告李某英陈述，二被告不是合伙关系，刘某恒承包了李某英的部分土地，事故发生在刘某恒承包的地块内，原告是刘某恒雇佣，提供了农村土地承包合同，合同载明：发包方甲方李某英，承包方乙方刘某恒，一、乙方承包甲方耕地20亩。庭审中申请证人出庭作证。另查明被告刘某恒为原告垫付医药费8000元。上述事实有庭审笔录、住院病历、住院费用清单、诊断证明、医疗费收据、新乐司法医学鉴定中心鉴定意见书、土地承包租赁合同等在案为据。一审法院认为：公民享有生命健康权。受害人遭受人身损害、因就医治疗支出的各项费用，赔偿义务人应当予以赔偿。原告张某敏在收药材时被刘某恒驾驶的农用三轮车撞伤，原告的住院费等各项损失理应得到赔偿。原告主张二被告系合伙关系，共同雇佣原告，二被告对原告损伤应承担连带赔偿责任，原告对其主张没有提供依据。被告刘某恒主张，二被告是合伙关系，事故发生在合伙期间，责任应当共同承担。提供合伙期间投入和收益分担清单并申请证人出庭作证。被告李某英主张，二被告不是合伙关系，刘某恒承包了李某英的部分土地，事故发生在刘某恒承包的地块内，原告是刘某恒雇佣，提供了农村土地承包合同，庭审中申请证人出庭作证。对于二被告是否合伙关系，相互否认，故对二被告是合伙关系的主张本院不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及困误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”被告刘某恒作为侵权人应承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”被告李某英将无牌、无证农用三轮车借给刘某恒使用，存在过错应承担相应赔偿责任。对原告的各项损失，被告刘某恒应承担90%，被告李某英应承担10%。对于原告的各项损失分别认定如下：1、医药费37941.66元，（含中医院鉴定检查费）属必要合理费用予以支持；2、误工费，原告住院44天，被告认可治疗终结后三个月，按上年度农、林、牧、标准应赔偿7262元（19779元/365天×134天）。3、护理费，原告主张住院期间44天二人护理，护理人员是原告的女儿和女婿，女儿的月收入3500元，女婿是5000元每月，计12452元，出院后，请求三个月护理，由原告的爱人护理，计4878元，共计17330元，原告未提供证据，对其主张不予支持。原告住院44天，护理人员工资按居民服务、修理和其它服务业工资标准计算33543/3658×44=4043.54元。4、住院伙食补助，原告主张4400元，被告无异义，本院予以支持。5、营养费，原告主张每天30元，44天共计1320元，数额较为适当，予以支持。6、伤残补助，原告两处九级伤残，按上年度农村居民人均收入标准，多处伤残赔偿比例22%，计48624.4元，该主张符合法律规定予以支持。7、精神抚慰金，鉴于原告在本起事故中无责任，且构成两处九级伤残的实际情况，结合当地生活水平，精神抚慰金酌定为6000元。8、被抚养人生活费11278.75元，原告未提供证据支持，不予支持。9、鉴定费1600元，属必要费用予以支持。10、交通费酌定300元。以上损失总计111491.6元，被告刘某恒承担90%计100342.44元，被告李某英承担10%计11149.16元。被告刘某恒赔偿原告损失100342.44元，扣除垫付医药费8900元，应赔偿原告损失91442.44元。一审判决：一、限本判决生效后十日内被告刘某恒赔偿原告张某敏各项损失总计91442.44元；二、限本判决生效后十日内被告李某英赔偿原告张某敏各项损失共计11149.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7350元，由原告负担4998元，被告刘某恒负担2117元，被告李某英负担235元。二审中，各方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实，本院予以认定。本院认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议各自提供资金实物技术等合伙经营共同劳动；当事人之间虽没有书面合伙协议，但具备合伙实质要件的，亦应认定为个人合伙。本案中，从双方提交的证据看，并不符合个人合伙的事实构成和法律要件，故对上诉人刘某恒关于与被上诉人李某英系合伙关系、应承担连带责任的主张，一审未予认定，于理相合。上诉人刘某恒驾驶机动车致伤被上诉人张某敏，上诉人刘某恒系实际侵权人，被上诉人李某英将没有合法手续的机动车交给饮酒后的上诉人刘某恒使用，存在一定过失，一审酌情确定被上诉人李某英承担10%赔偿责任，与其过错程度相适应。上诉人刘某恒主张被上诉人李某英作为雇主应承担主要过错责任，理据不足，本院不予采信。一审中，被上诉人张某敏申请伤残评定，三方当事人在场经协商一致选定新乐市司法鉴定中心作为鉴定机构，该程序并不违法。一审认定被上诉人张某敏误工时间和护理费标准，均无不当。根据被上诉人张某敏的伤残程度，一审酌情确定精神损害抚慰金6000元，数额适当。综上所述，上诉人刘某恒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7350元，由上诉人刘某恒负担。本判决为终审判决。审判长  刘建国审判员  史兆宏审判员  郝福海二〇一七年十月二十七日书记员  李兴达