福建省泉州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽05刑初79号 公诉机关福建省泉州市人民检察院。 被告人徐达伟(绰号“阿伟”)，男，1982年4月3日出生于江西省彭泽县，汉族，高中文化，务工，住彭泽县。因涉嫌犯走私毒品罪于2016年10月18日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人林华平、庄芳莉，北京盈科(泉州)律师事务所律师、实习律师。 被告人黄建林（绰号“瘦酷”），男，1973年7月8日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌犯走私毒品罪于2016年10月18日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。 辩护人施争荣、宋杰夫，福建建达(泉州)律师事务所律师。 泉州市人民检察院以泉检诉刑诉(2017)79号起诉书指控被告人徐达伟犯走私毒品罪、抢劫罪、被告人黄建林犯窝藏毒品罪、非法持有毒品罪，于2017年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员李容榕出庭支持公诉，被告人徐达伟及其辩护人林华平、庄芳莉、被告人黄建林及其辩护人宋杰夫到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市人民检察院指控： 一、走私毒品罪、窝藏毒品罪、非法持有毒品罪 2016年5月27日晚，被告人徐达伟在董某（另案处理）的授意下，指使被告人黄建林在泉州接取龙岩上家送来的一批毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）。接取后，被告人黄建林按被告人徐达伟要求，对该批毒品进行试吸验货，并将该批毒品储藏于南安市旭山村黄氏祠堂。秦某（另案处理）在董某、被告人徐达伟的吩咐下送鱼缸过滤器给被告人黄建林用于伪装冰毒，想伺机走私到菲律宾，从中牟利。因物流通道不顺畅及慑于菲律宾禁毒现状，该批毒品一直由被告人黄建林保管。 同年10月17日，泉州市公安局禁毒支队在南安市抓获被告人黄建林，随后在被告人黄建林的家中（南安市）查获3包其自称用于吸食的冰毒净重13.39克。同日，公安机关在晋江市门口抓获被告人徐达伟。10月19日，公安机关在南安市附近的黄氏祠堂的查获被告人黄建林藏匿于该处的5个装有冰毒的鱼缸过滤器。经鉴定，查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。经称量，在黄氏祠堂查获的甲基苯丙胺净重35.743千克。 二、抢劫罪 2011年9月13日晚，被告人徐达伟及其四、五个小弟在惠安县张某3（另案处理）开设的赌场内放贷，被害人张某1与“红某”（身份不明）等人携带25万现金到的赌场内坐庄，利用扑克牌、以“32支”的形式参与赌博，当晚场内有王某1、刘某1、刘某3、刘某2、许某2、张某2等人押注参与赌博。被害人张某1赢了人民币20万元后，收拾赌资欲离开现场。因王某1（已判刑）、被告人徐达伟及其几个小弟怀疑被害人张某1等人出千，持镀锌管对张某1等人乘坐的车牌号闽Ｃ×××××雷某萨斯牌轿车车窗、天窗及车灯进行打砸，待砸破车窗后被告人徐达伟及其几个小弟对被害人张某1等人进行殴打，并抢走被害人张某1放在车上的两个包，包内装有人民币40万元。经惠安县价格认证中心鉴定，被毁的雷某萨斯轿车损失人民币61876元。 公诉机关提供了书证、证人证言、鉴定意见、搜查笔录、扣押清单、现场勘验检查笔录、视听资料以及被告人供述等证据证实上述犯罪事实。 公诉机关认为，被告人徐达伟违反国家毒品管制法规，非法走私甲基苯丙胺35.743千克，其行为已构成走私毒品罪；被告人徐达伟又以非法占有为目的，伙同他人采用暴力手段，当场劫取他人财物，数额巨大，其行为又构成抢劫罪。被告人黄建林违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品而予以窝藏，数量达甲基苯丙胺35.743千克，情节严重，其行为已构成窝藏毒品罪；被告人黄建林违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品而非法持有，其行为又构成非法持有毒品罪。被告人徐达伟、黄建林在判决前犯数罪，应当数罪并罚。被告人黄建林有揭发他人犯罪行为，是立功，可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。 被告人徐达伟辩称，其不是本案毒品的所有人，毒品的来源和去向均不清楚，其只是帮董某联系黄建林，刚开始也不知道是毒品，其没有实施本案的抢劫犯罪。其辩护人提出，现无证据证实徐达伟对董某走私毒品是明知或有通谋，徐达伟在董某的授意下指示黄建林进行窝藏毒品，应对徐达伟定性为窝藏毒品罪；抢劫罪方面，本案被抢的挎包、抢劫的钱款数额均无法认定，证据之间存在矛盾，现有证据无法认定张某1的钱款就是徐达伟抢劫的，应认定徐达伟的行为构成故意毁坏财物罪。 被告人黄建林对指控的犯罪事实和罪名均没有异议。其辩护人提出，被告人黄建林未与徐达伟事先通谋走私毒品，现有证据难以证实黄建林明知是走私毒品而参与犯罪；黄建林窝藏的毒品全部被扣押，未流入社会；揭发徐达伟抢劫的犯罪行为，查证属实，有立功表现；建议对被告人黄建林从宽量刑。 经审理查明： 一、走私毒品罪、非法持有毒品罪部分 2016年5月27日晚，被告人徐达伟在董某（另案处理）的授意下，指使被告人黄建林租车到泉州接取龙岩上家送来的一批毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。接到货后，被告人黄建林按被告人徐达伟要求，对该批毒品进行试吸验货，并将该批毒品藏匿于南安市旭山村黄氏祠堂。董某、被告人徐达伟又安排秦某（另案处理）送过滤器给被告人黄建林用于伪装、藏匿毒品，欲伺机将毒品走私到菲律宾，从中牟利。因物流通道不顺畅及慑于菲律宾禁毒现状，该批毒品一直由被告人黄建林保管。 同年10月17日，泉州市公安局禁毒支队在南安市抓获被告人黄建林，在南安市被告人黄建林的家中查获3包甲基苯丙胺净重13.39克。同日，公安机关在晋江市门口抓获被告人徐达伟。10月19日，公安机关在南安市附近的黄氏祠堂内查获被告人黄建林藏匿于该处的5个装有甲基苯丙胺的过滤器，查获的甲基苯丙胺净重35.743千克，甲基苯丙胺含量在59.57%至72.85%之间。 认定上述事实的证据有： 1、证人黄某1的证言、辨认笔录，证实其与黄建林是从小就认识的老乡，其与徐达伟是认识十几年的朋友，2016年3、4月的一天，黄建林知道徐达伟在贩毒，请其跟徐达伟说能不能帮忙做点事情，就是帮忙贩毒赚点钱。5月其经徐达伟的介绍到菲律宾帮董某看店，其与徐达伟、董某在一起时，他们经常会聊到毒品的事情，其知道他们在走私毒品，徐达伟受董某的指挥。5月的一天，徐达伟说起黄建林打电话问他有没有事情做，其就知道黄建林与徐达伟联系上了。5月中旬或下旬的一天，董某、徐达伟与其三人在徐达伟的住处，其听到徐达伟向董某介绍黄建林，说可以安排他做事情，董某说可以。5月底的一天，其听徐达伟在和黄建林通电话，指挥黄建林去接毒品，他们二人因为毒品的事情发生争吵，二人都让其去劝对方，所以其对他们的事情比较清楚。当时徐达伟叫黄建林发一张毒品的现场照片给他，但黄建林没发，却发视频给徐达伟，看不大清楚，徐达伟很生气，对其抱怨黄建林做不好事情，叫其打电话跟黄建林说一下，还让其对黄建林说那些毒品还是半成品，不能吃，吃了人会不正常。徐达伟说完刚好黄建林的电话就打进来，让其转告徐达伟对他态度好一点，解释他没发照片，是因为他手里拿着毒品，腾不出手来。其叮嘱黄建林那些毒品是半成品，吸了人会不正常。黄建林拿了一点出来试，还对其说烤了烟挺白的。后黄建林发照片给徐达伟，还发了一张在锡纸上烤冰毒的照片，照片应该是黄建林在家里拍的。之后其与黄建林经常使用微信进行聊天，黄建林还对其说过这批毒品数量有100多斤。过了很长时间，这批毒品一直没有处理出去，黄建林也有向其在抱怨说这些毒品放在他那就像定时炸弹，搞得他整天提心吊胆，不敢出门，还没有赚到钱。徐达伟有通过其妻子辜某,4的银行卡汇钱给黄建林一万元，说他会叫黄建林到其妻子经营的内衣店里拿。另一次是5月底，在接毒品前，徐达伟又往辜某,4账户里打了大约两万多元，也是叫黄建林去找辜某,4拿。 2016年5、6月份其在菲律宾与徐达伟在一起时，徐达伟有打电话或发微信叫秦某去找董某载一批过滤器用于伪装毒品，其知道他们本来是打算将这批毒品运往菲律宾，后来菲律宾新总统上台后对毒品抓的很严，其也有在微信里告诉黄建林是因为关口查的很严，这些毒品最近不好运进菲律宾的。这批毒品是黄建林包装的，因为包装毒品的事情，黄建林和徐达伟又争吵起来，后来黄建林有打电话向其诉苦，说这些毒品放在他家祖厝因还没包装，徐达伟在电话里面朝他发脾气，其就知道黄建林是将毒品藏在他家祖厝。 2016年9月24日其到黄建林的家中找他，黄建林对其说2016年8月份时徐达伟有回来一趟，他问徐达伟这一批“货”（指毒品）放这么久怎么还不接走，徐达伟说会赶紧处理掉。10月10日，徐达伟从菲律宾回来，与其一起去找黄建林，在黄建林卧室内聊天，徐达伟说他想买一批服装通过物流到菲律宾去捐赠，其听他的意思是想先运一些服装去菲律宾，之后看物流是否安全，再决定要不要通过物流运送毒品到菲律宾。10月17日，其与黄建林去石狮了解服装的事，在路上就被民警抓获了。 其微信聊天记录中有三条是与黄建林聊天的内容，第一条是其问黄建林徐达伟是否去找他，黄建林说去找过他两三次；第二条是其问黄建林那批毒品发出去了没有，黄建林说还没有；第三条信息是其对黄建林讲其有跟董某、徐达伟说毒品放这么久不能送到菲律宾，很不好意思，他们表示菲律宾查得很严也没办法，到时候会补偿黄建林的，黄建林称这两个月其压力非常大。 2、证人辜某4的证言、辨认笔录，证实其丈夫黄某1与黄建林、徐达伟经常在一起，2016年5月底的一天中午或下午，黄某1告诉其有一个朋友会汇一笔2万元的钱到其名下卡号为62×××45的建设银行卡上，其中1万元当作家用，另外1万元到时候有人会到店里找其拿钱，不久黄建林就到店里找其拿那1万元，其先打电话跟黄某1确认来拿钱的就是黄建林，便把事先取出来的1万元给黄建林。当天下午黄某1打电话或发微信告诉其，他朋友还会汇2万多元，到时还是黄建林过来拿，不久黄建林又到店里找其拿钱，其把2万多元拿给黄建林。为方便取钱，其有将62×××45的建设银行账户转账一部分钱到其名下62×××28的建设银行账户。 3、证人黄某2的证言、辨认笔录、汽车租赁合同,证实2016年5月27日中午，黄建林使用手机180××××2939手机与其联系要租车，其租给黄建林一辆车牌为闽Ｃ×××××的白色丰田花冠车，黄建林先付租金2500元，租12天至6月8日，6月8日到期后，其便将车开回来。 4、提取笔录、称量、取样笔录、扣押物品、文件清单、毒品实物缴交收据，证实公安机关于2016年10月17日在南安市黄建林家中查获3包用透明塑料封口袋包装的甲基苯丙胺，重量分别是3.88克、4.99克、4.52克，共重13.39克，上述3包甲基苯丙胺含量分别为69.42%、73.74%、74.77%。2016年10月18日晚在南安市黄氏祖祠左侧的一间小屋，扣押5个长方体纸箱，外观包装写有汉字“缸外过滤器”，在5个过滤器内分别有甲基苯丙胺晶体8.433千克、7.118千克、6.503千克、6.316千克，含量分别为59.57%、68.86%、72.85%、65.86%，以及因态、液态混合的甲基苯丙胺7.373千克，其中固态部分的甲基苯丙胺含量为63.26%，上述5个过滤器内的甲基苯丙胺共重35.743千克。公安机关还扣押了被告人黄建林白色iphone5s手机1部、白金华为牌手机1部、现金人民币1158元，扣押了被告人徐达伟iphone手机1部，银行卡2张。 5、现场检测报告书，证明徐达伟、黄建林、黄某1的甲基苯丙胺尿检为阳性。 6、银行账户明细，证明辜某,4的建设银行账户62×××45于2016年5月27日分别转账存入20000、27000元，该账户同日向辜某,4的另一建设银行账户62×××28转账14000元。 7、常住人口信息表、户籍证明，证实被告人的徐达伟、黄建林的身份情况 8、黄建林与徐达伟、黄某1通话记录，证实黄建林与徐达伟、黄某1有大量通话往来。 9、微信聊天截图，证实2016年8月20日黄某1与被告人黄建林的微信聊天中，黄某1问黄建林“那些发出来了”，黄建林答“没有”，黄某1对黄建林说“我那天在跟他们讲，说那些放那么久还没弄出来，我说第一次就这样子都很不好意思，他们说碰到这种事情也是没办的，说到时候会补给你点”，黄建林说“说真的：这两个月一个人的压力不知道怎么形容”。 10、出入境记录，证实被告人徐达伟2016年4月10日出境到菲律宾，2016年6月11日回国，2016年6月15日出境到菲律宾，2016年7月26日回国，2016年8月12日出境到菲律宾，2016年9月24日回国，2016年9月25日出境到泰国，2016年10月13日回国。 11、被告人徐达伟的供述、辨认笔录，证实其受雇于董某帮他在菲律宾做事情，董某在菲律宾有贩卖毒品。2016年5月份，董某问其在大陆有没有人可以帮他做事情，其想起黄建林在4月份有问其能不能帮他找点事情做，便向董某推荐了黄建林。5月底，董某让其联系黄建林，让黄建林在大陆接货，其打电话联系黄建林，问他是否愿意在大陆帮老板接货，这事情有一定的风险，黄建林表示愿意，虽然老板没有告诉其做什么事情，但其与黄建林都心知肚明，肯定是与毒品有关。过两三天，董某问黄建林有没有车，其问了黄建林说没有，董某要其让黄建林去租一部车，并且叫黄建林发一个银行账号，要汇钱给他租车，黄建林说他没有银行账号，其提议把钱汇到黄某1老婆的账号，黄建林再去拿。后来董某把租车钱35000元转到黄某1老婆的账号里，黄某1老婆再把钱交给黄建林，其记得董某有说过要黄建林从35000元中拿出20000元或者15000元给龙岩送毒品过来的人。过一两天，董某让其叫黄建林到泉州西高速口接货，董某没说什么货，但其知道肯定是毒品之类的。交接货时间应该是在夜幕降临时，黄建林到高速出口附近后，告诉其他租车的车牌，其将送货车辆信息告诉黄建林，黄建林接到货回家后，拍了一张照片发给其，其把照片转发给董某，告诉他安全接到这批冰毒。董某收到图片后，叫其通知黄建林从袋子里拿一些冰毒出来烧一下，黄建林烧了一些并吸了几口，说冰毒很臭也很黑，质量不好，董某说这些冰毒是半成品，不能乱吸，吸了会神经病，董某还要黄建林把东西先藏起来。过两三天，董某让其联系黄建林，说有人去找黄建林教他把这些冰毒包装起来进行伪装，后来才知道是秦某按照董某的指示过去教黄建林包装这些冰毒，黄建林学会之后自己动手把冰毒全部包装起来。2016年8月份其回国时，去黄建林家找他，黄建林问其那些冰毒怎么还不运出去，其说可能是菲律宾管得太严了。其到黄建林家旁边的祖屋里，看到那些冰毒用过滤器包装着，放在地上，过滤器外还有纸质的包装盒。其向董某报告看到已经包装好的冰毒，之后冰毒一直放在黄建林家的祖屋。黄某1是其与黄建林共同认识的人，其与黄建林发生纠纷时有向黄某1说起这件事情，黄某1多少知道一点。 12、被告人黄建林的供述、辨认笔录，证实2016年5月底一晚上，徐达伟用尾数很多5的手机与其联系，问其有没办法去租辆车，第二天中午，其联系到一租车的，其发微信给徐达伟说车找到了，但其身上没钱，下午16时许，黄某1用微信叫其到他开在南安市卖内衣的店里找他老婆拿10000元，拿到钱后其租了一部银色花冠或卡罗拉轿车，当时其付了3000元押金，1500元预付款，然后把车牌发语音给徐达伟。过了一天的17时许，徐达伟打电话让其晚上等他电话，20时许，徐达伟打电话让其去泉州西高速路口接之前说过的化工用品，接着黄某1打电话叫其在去高速路口前顺便去下他店里找他老婆拿钱，之后徐达伟又打其电话说到时候会有人敲其车窗，把钱拿给敲车窗的人。其先去黄某1的店里找黄某1老婆拿了一沓用红色塑料袋装着的钱，大概有2万多元。到泉州西高速出口，徐达伟叫其在高速出口附近找个停车方便的地方，让其把车后厢打开就行，到时对方会自己把化工用品搬到车后厢，然后其就直接把车开走。其在车上等了约半个小时，有个男青年敲其车窗，其按照徐达伟的指示，把那沓钱给敲车窗的人。接着其感觉有人在往车后备箱搬东西，又听到车后厢关闭的声音，其转身看到一辆黑色的轿车，接着其就开车回去了。第三天，徐达伟要其把那些东西搬下来，其看到车后备箱里有两个编织袋，就把那两个编织袋分两次拖着到黄氏祠堂大门左侧的一个小屋内。隔了2、3天，徐达伟打电话叫其从两个编织袋里拿出一点东西来，放在比较暗的地方烧一下，并拍个照片给他看。其打开编织袋，看到里面是一些黑色、白色的糊糊的东西，这些东西有颗粒、粉末、还有水，闻起来很呛，大概有100多斤，其取出一些带到房间放到锡纸上面烤，锡纸留下的残渣很黑，其拍照发微信给徐达伟，徐达伟告诉其，这些东西不能吸食的，吸了会死人的。 几天后，徐达伟打电话说有人会送几箱东西过来，隔天上午，徐达伟叫其去接一辆车，其接到一个20多岁，一个30多岁的两个男子，把3个箱子（里面装有缸外过滤器）搬到其家里二楼的客厅，他们示范如何将那两个编织袋内的东西装到过滤器里，再用玻璃胶把过滤器密封起来。徐达伟还让其去买一些塑料袋，其按那两个人教的方法用塑料袋把编织袋里的东西装好，再放到缸外过滤器里，再盖上盖子用玻璃胶密封好，再把过滤器放到箱子里。其把一个缸外过滤器弄坏了，徐达伟就说他会找人买了送过来。过2、3天，徐达伟叫人送来了3个箱子，其按照之前的方法将编织袋里的东西装到缸外过滤器里，总共装了5个过滤器。 其与黄某1聊天时，说到徐达伟这些东西为什么一直不拿走，一直放着不是办法，黄某1说他去问下。2016年8月份，徐达伟从菲律宾回国，说要去看那些东西，其就带他去黄氏祠堂内的小屋看，其问徐达伟为什么还不把东西拿走，徐达伟说最近菲律宾那边很乱，到时候再看。9月份，黄某1回泉州到其家里，其问黄某1，徐达伟什么时候要来接这批货，黄某1说他也不清楚。 二、抢劫罪部分 2011年9月13日晚，被告人徐达伟及其四、五个小弟在惠安县张某3（另案处理）开设的赌场内放贷，被害人张某1与陈某、谢某、林某、“红某”（身份不明）等人携带10万现金到的赌场内坐庄，利用扑克牌、以“32支”的形式参与赌博，当晚场内有王某1、刘某1、刘某3、刘某2、许某2、张某2等人押注参与赌博。被害人张某1赢了人民币20万元后，将所赢取的赌资、本钱共计30万元装进一个挎包内欲离开现场。因王某1（已判刑）、被告人徐达伟及其几个小弟怀疑被害人张某1等人出千，持镀锌管对张某1等人乘坐的车牌号闽Ｃ×××××雷某萨斯牌轿车车窗、天窗及车灯进行打砸，待砸破车窗后被告人徐达伟及其几个小弟对被害人张某1等人进行殴打，并抢走被害人张某1放在车上的两个包，一个包内装有人民币30万元，另一个包内装有人民币10万元。经惠安县价格认证中心鉴定，被毁的雷某萨斯轿车损失人民币61876元。王某1已赔偿被害人张某1经济损失人民币50000元。 认定上述事实的证据有： 1.被害人张某1的陈述、辨认笔录，证实2011年9月13日22时许，其与陈某、谢某、林某由“红某”开其一部雷某萨斯的闽Ｃ×××××小轿车载到泉州市惠安县个赌场内进行赌博，当时赌场内有二三十个人，以“32只比”的形式进行赌博，其与“红某”坐庄，陈某、谢某、林某帮忙看钱和负责每盘输赢的结算，其带了十万元到赌场内进行赌博，到后来赢了二十万元左右，赌博结束清点输赢后，其将赢的将近二十万元和带去的十万元本钱装在自己带去的一个挎包里。从赌场出来后，还是“红某”开车载其与陈某、谢某、林某，其坐在副驾驶座，车刚要开走就看到五六个男青年手上拿着钢管从车前面走过来，其当时觉得不对劲就让车往村口开。那伙男青年从车侧门走过后，徐达伟突然带人从赌场内追出来，大声喊叫他手下那些拿钢管的人拦住其的车并进行打砸，“红某”开车要从村口冲出去，出村庄的路口被一部小车堵住，“红某”便将车开到路边的田里，车子陷在田里开不动。那些手拿钢管和赌场追出来的有五六人，用钢管打砸车身和车窗玻璃，徐达伟也动手拿钢管捅车窗玻璃并叫那伙拿钢管的人抢装钱的包。车窗玻璃被那伙人捅破，他们还用钢管伸到车里往其身上捅，其只好下车，刚下车王某1拿着钢管向其敲来，叫其蹲在地上，其用右手肘挡了一下，就蹲在地上不敢动。当时从赌场内带出来装有约三十万元人民币的挎包以及进赌场之前放在车内装有十万元的挎包都放在后座，由林某、谢某、陈某负责看管，那伙人捅破车窗玻璃后用钢管往林某他们身上捅，并从林某他们手里抢走了那个装有大约三十万人民币的比较大的白色皮革挎包，并用言语威胁让他们把剩下那个装有十万元人民币的较小的挎包扔出来，总共被抢两个挎包，将近四十万元人民币。坐在车后座的谢某、陈某、林某也被那伙持钢管的男青年叫下来，蹲在车门旁，当时围观的人不知道谁喊报警了，那伙持钢管的人往其几个人的手肘打了几下就跑了。张某2在现场一直在喊徐达伟的姓名劝他不要那样做，后来其听社会上的人说那些被抢的钱被徐达伟拿去放高利贷了。 2、证人陈某的证言、辨认笔录，证实2011年9月13日22时许时许，张某1和“红某”带着其与谢某、林某三人坐张某1的车到惠安县赌博，当时车上有放25万元现金，分别装在3个包里，有两个各装10万元，一个装了5万，只带了一个装10万元的包进赌场。之赌场内有一个江西人徐达伟带着几个小弟在一边放款供人赌博。张某1当天赢了约20万元，其几人将所有的钱整理好装在包里，由其背着，出赌场上车准备离开，看到徐达伟带着他的几个小弟拿着镀锌管走过来，其中有个人看了车牌就喊说在这里，徐达伟带着几个小弟追过来，红某想开车逃跑，但因前面有车赌在路上，红某情急之下将车开到路边的田里，接着徐达伟就带着他的几个小弟还有一个在赌场内有参赌的本地男子围住车，用镀锌管对车一阵乱砸，把车窗玻璃、车门都砸坏了，接着他们将其几人拉下车，在拉扯的过程中，其和谢某保管的包都被徐达伟的几个小弟抢走了，徐达伟等人还命令其几个人蹲下，接着他们就开车跑了，还带走抢走的两个包。包里一共有四十来万，其中其带的包里有30多万元，谢某包里有10万元。 3、证人谢某的证言、辨认笔录，证实2011年9月13日22时许，红某开着一部雷某萨斯小轿车（闽Ｃ×××××）载其与老板张某1、陈某、“阿某1”五人到惠安县个赌场内赌博，当时车上共有3个包，装了25万元现金，当晚只带了一个装有10万元的白色挎包进赌场，张某1坐庄赌博，当时赢了约20万元，赌场散场后，其几个人将钱清点装进包里，由陈某背着带离赌场，上车准备离开时，徐达伟带着他的几个小弟还有一个本地参赌的男子手持镀锌管追来，红某开车想跑但前面刚好有一部车堵住路，他情急之下将车开到路边的田里。接着徐达伟等人围住车用镀锌管对车门、车头一阵乱砸，强行将其几人拉下车，徐达伟等人还抢走其与陈某保管的两个包跑掉了，其保管的包里有10万元，陈某保管的白色挎包里装了30万元，共被抢走40万元。 4、证人林某的证言，证实内容与陈某基本一致，赌场散场时其听到徐达伟在打电话说：把外面的人叫进来，当时听着觉得不对劲，好像要对其几个人不利。 5、证人张某2的证言、辨认笔录，证实2011年9月13日21时许，其与徐达伟一起到惠安县张某3开的赌场赌博，其进去后看到很多人在以“32支”的形式进行赌博，徐达伟和他的小弟在该赌场放高利贷，当时坐庄的是一个叫“卖菜斌”的泉州人和张某1等几个江西人，当时王某1和刘某3、刘某1等人都在跟赌，徐达伟的三四个放款的小弟也在，其身上带了7000元分两次押注都输了就站在旁边看。徐达伟对其说坐庄的人可能有出老千，还跟其说接下来的两把哪手牌最大，都让他说中了。坐庄的人一直赢，赌场散场后，坐庄的人将钱收拾好出去，其与“卖菜斌”及在场的一些人也都跟着出去，只剩下王某1和刘某1等人还在赌场内。当时坐庄的四五个江西人坐一部黑色的凌某轿车准备离开，刚好有参赌人员的车堵在路口。王某1突然从赌场内冲出来，还喊说：“他妈的，这些人杀猪的（意思是出千）”。那些坐庄的人慌张又急着想走，把车开进路边的田地里，徐达伟和他的四五个小弟从他们车上拿了镀锌管围上去开始砸车，王某1也赶到并从他们手里抢来一根镀锌管跟着一起砸车。徐达伟几个外地人还边砸边用普通话喊说把钱拿出来，直到把这部车的天窗及车窗都砸破，车上的人被迫下车，他们还命令车上的人蹲在地上，并拿走他们一个装钱的包，其一直劝解他们也不听，后来听说有人报警，大家很害怕都急着离开，其与王某1、刘某1就跟着徐达伟他们四五个挤进他们的车离开现场。在车上其还劝徐达伟要把抢来的钱还回去，徐达伟却让其帮他们去还，其没有答应。车开了一段，其与王某1、刘某1先下车，徐达伟和他的小弟拿了抢来的钱继续开车离开，其后来听社会上的人说徐达伟把抢来的钱拿去放高利贷了。2016年其曾对黄建林提过该事，还问他是否知道徐达伟的去向，黄建林说不知道。 6、证人刘某1的证言、辨认笔录，证实2011年9月13日20时许，其与王某1到张某3在惠安县个赌场赌博，现场由四五个江西人合伙做头，还有徐达伟等四五个外地人在放款，当时张某2输光了站在一边看，其同村的刘某2、刘某3也都在场参赌。赌场散场后，大部分人出去了，只剩下其与王某1还有一些赌场的看场小弟在场内，过了一会儿王某1突然接到一个电话说坐庄的人出千，王某1告诉其与场内的人，其几个人马上追出去，王某1跑在前面。其追出去看到坐庄的人开的一部黑色的凌某ES350轿车被徐达伟等四五个放款的外地人拦住，情急下开到路边的田地里，接着徐达伟等四五个人将车围住，手持镀锌管对车窗和车身就是一顿乱砸，王某1也追到车头的位置从这些人手上拿了一根镀锌管跟着一起砸车的前挡风玻璃，砸了大概三四分钟，他们几个外地人边砸还边喊：“把钱扔出来，钱留下人才能走”。后来车窗被砸破了，车上坐庄的人害怕就把装钱的一个包从车里扔出来，徐达伟那伙人拿了包就上自己的车要离开，张某2见状追上去对他们说，不能走，走了就是抢劫，张某2叫其也过去劝，但徐达伟他们根本不听，王某1还叫其上车一起离开，其与张某2也跟着上了他们的车，其当时看到被抢的那个装钱的包也在车上，走了一两公里到达大路路口，其与张某2把王某1拉下车，徐达伟他们几个人载着钱自己开车走了。 7、证人刘某2的证言，证实2011年9月13日20时许，其与刘某3一起到惠安县的赌场赌博，其进去看到刘某1和王某1也在参赌，坐庄的是四五个外地人。其赌了几把钱输光就没再继续赌了。其又看了一会儿和刘某3一起准备开车离开，但被前面的车堵住路，紧接着可能是赌场散场了，赌场里的人也陆续出来。那四五个合伙坐庄的外地人出来上了一部黑色的凌某牌轿车准备走，但跟在其后面被其车堵住了，接着他们好像很慌张将车开到路边的田地。其与刘某3下车看，堵路的那四五个外地人就人人手持镀锌管追上去将凌某轿车围住，并大声喊叫让这些坐庄的人下车。车上的人可能是害怕不敢下车同时将中控锁住，接着那些外地人就手持镀锌管开始对着车窗和天窗一顿乱砸。王某1也不知道从哪里追过来，从那些人手中抢过一根镀锌管也跟着一起站在车头的位置砸车，车窗被砸破了他们还在继续砸，坐庄的人从车里扔了一个包出来，那些砸车的外地人拿到这个包才罢手，之后他们就开车走了。 8、证人刘某3的证言，证实2011年9月13日21时许，刘某2约其到惠安县赌场赌博，其赌了几把都输后，和刘某2离开赌场准备开车回家，其离开不久赌场也散场了，里面的人陆续出来。因村路很窄只能同时通过一部车，春开出100米左右就被前面的车堵住了，下车一看发现前面已经堵了十几部车，听旁边的人说最前面有一部车横在路上。接着其发现坐庄的那些人开了一部黑色凌某轿车开进路边的田地里，五六个人追上来围住那部车，人人手持镀锌管，对着车窗及车身就一顿乱砸，边砸还边骂粗话，有讲本地话的也有讲普通话的，他们砸了大概三四分钟，把车窗及天窗都砸破后，就离开了，后来听旁边的人说可能是怀疑他们赌博出千才打砸的。 9、证人许某1的证言，证实2011年9月13日晚上，其与张某2、一叫“阿某2”的男子一起到惠安县个赌场，当时由四五个外地人合伙坐庄，张某2有参与赌博，其与“阿某2”在旁边看，赌场散场后其就出来了。因村路是单车道很窄，前面已经堵了十几部车，最前面有一部车横在路上，还有一部刚赌场里四五个合伙坐庄的人开的车开进路边的田地里，接着其看到有四五个人追上来围住这部车，而且人人手持镀锌管，对着车窗及车身就一顿乱砸，边砸还边骂粗话，其中一个人就是与其、张某2一起进入赌场“阿某2”，张某2还在车子旁边劝“阿某2”不要砸。他们砸了三四分钟，把车窗都砸破了，就离开了。 10、证人许某2的证言，证实2011年9月13日19时许，其与曾某一起到惠安县赌场赌博，当时四五个江西人合伙坐庄，赌场散场后，坐庄的四五个人把钱收好准备离开，其他人也基本都散了，赌场里只剩下其与曾某、王某1、刘某1等人。不久王某1突然接到电话说外面有人因为赌博出千在吵架，他就和刘某1追出去。其与曾某等了十几分钟才出去，看到一部应该是坐庄的人开的黑色凌某轿车开到田地里，车窗和天窗基本都被砸破了，那四五个坐庄的人还站在车边，其中有一个还脸部受伤了。 11、证人黄某1的证言，证实其记得之前有一次徐达伟曾经对其与黄建林说过，他在惠安县的人“出千”，还和那些人发生冲突，并追赶那些人，导致他们的车开到路边的田里，还打了“出千”的那些人。 12、同案犯王某1的供述、辨认笔录，供称2011年9月13日21时许，其与刘某1到惠安县的赌场赌博，当时赌场内四五个江西人合伙坐庄，其参与赌博输了不少钱。散场后，场内不少参赌的人员走出去离开了，赌场内只有其与刘某1还有几个在赌场帮忙的人还在，过几分钟其接到张某2电话，说刚刚赌博时坐庄的人出千，已经在退钱了。其一听马上和刘某1一起走出去，边走还边喊说不能让那些人走，之前出去的人有些返回赌场内拿了一些锄头柄和沙铲出去砸坐庄的人开的一部黑色凌某牌小轿车，其到现场后发现这部车已经陷到路边的田地里去了，徐达伟和他的几个小弟围在车两侧砸车，其就在车头处砸车，他们将车窗砸破后命令车上的人下车，车上的人下车后，徐达伟和他的小弟又命令车上的人将包交出来，抢走了一个挎包。 13、现场勘验检查笔录、现场照片，证实案发现场情况以及闽Ｃ×××××号车被砸的情况。 14、价格鉴定结论书，证实本案被砸的雷某萨斯轿车损失61876元 15、王某1刑事判决书，证实王某1因本案犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年二个月，王某1已经赔偿张某1的经济损失人民币50000元。 16、被告人黄建林的供述、辨认笔录，供称其与张某2、徐达伟(绰号“阿某2”)都认识很多年了，2011年、2012年间张某2曾打电话问其是否认识一个江西人“阿某2”，因其对在泉州经常混社会的人比较熟悉，一听就知道是徐达伟，问什么事，他说徐达伟在惠安县个赌场内放款，还砸人家的车并抢了三、四十万元。2016年张某2与其在一起时又提起徐达伟抢劫的事，还向其打听徐达伟的去向。2016年8、9月间，徐达伟一次到其家里也有对其提起砸车、抢劫的事情，当时他说抢了三、四十万元，后来还拿到南安放高利贷给一个叫王某2的人，但他又说王某2已经失联，钱也追不回来。徐达伟在其家中提起这件事时黄某1也在场。 上述证据均经庭审举证、质证，能相互印证，足以认定被告人徐达伟犯走私毒品罪、抢劫罪、被告人黄建林犯走私毒品罪、非法持有毒品罪的犯罪事实，本院予以确认。 关于认定被告人徐达伟构成抢劫罪的证据。经查，被害人张某1、证人林某、谢某、陈某均证实赌博结束后坐车欲离开现场时，徐达伟带人持钢管拦车进行打砸，打破车窗，抢走装有40万元的两个挎包的事实；证人张某2、刘某1均证实徐达伟带人打砸车辆，在现场叫喊把钱拿出来，抢走装钱的挎包，其二人坐徐达伟的车一起离开现场，路上还劝徐达伟把抢来的钱还回去，二人在半路先下车，徐达伟和他的小弟即带着抢来的钱开车离开；证人刘某2证实那些外地人手持镀锌管打砸那四五个坐庄的人的车辆，车窗都砸破了，坐庄的人从车里扔了一个包出来，那些砸车的外地人拿到包才罢手；同案犯王某1供认徐达伟带着几个小弟围住坐庄的人开的车打砸，又命令车上的人将包交出来，抢走一个挎包；被告人黄建林供称2016年8、9月间，徐达伟称对其提起砸车、抢劫的事情，抢到三四十万元，后来还拿到南安放高利贷，上述证据能够相互印证，足以认定被告人徐达伟抢劫40万元的犯罪事实，故被告人徐达伟辩解没有实施抢劫及其辩护人提出本案被抢的钱款数额无法认定，无证据证实被害人张某1的钱是徐达伟抢劫的意见均不能成立，不予采纳。 本院认为，被告人徐达伟、黄建林违反国家毒品管制法规，非法走私毒品甲基苯丙胺35.743千克，其行为均已构成走私毒品罪。且属走私毒品数量大。被告人徐达伟又以非法占有为目的，伙同他人采用暴力手段，当场劫取他人人民币40万元，其行为已构成抢劫罪；且属抢劫数额巨大。被告人黄建林又非法持有毒品甲基苯丙胺13.39克，其行为又已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控被告人黄建林的行为构成窝藏毒品罪有误，应予纠正。被告人徐达伟、黄建林均一人犯数罪，应数罪并罚。 被告人徐达伟受董某指使，通过电话联系指挥黄建林在泉州接毒品、藏匿毒品、试吸验货，黄建林受被告人徐达伟的召集、指使，先是雇车到高速路口接毒品运回自家旁边的黄氏祠堂藏匿，后又在徐达伟安排秦某过来传授毒品包装技术后，将毒品装进过滤器伪装、藏匿，2016年8月份徐达伟从菲律宾回国找黄建林，查看了黄建林藏匿在黄氏祠堂的毒品，黄建林还问徐达伟怎么还不把东西运走，徐达伟答菲律宾那边很乱，管太严了，到时候再看，上述事实被告人徐达伟、黄建林在侦查阶段均供认在案，且证人黄某1亦证实徐达伟指使黄建林接收毒品，欲伺机将该批毒品运往菲律宾，后来因菲律宾对毒品抓的严，近期不好运进菲律宾，黄建林就一直将毒品藏匿在黄氏祠堂，上述证据能够相互印证，足以证实被告人徐达伟、黄建林均系明知该批毒品要走私到菲律宾的情况，故被告人徐达伟辩称其不知道毒品的来源和去向，其辩护人提出被告人徐达伟的行为应认定为窝藏毒品罪，被告人黄建林的辩护人提出被告人黄建林的行为不构成走私毒品罪，公诉机关指控被告人黄建林的行为构成窝藏毒品罪的意见均不能成立。 本案涉案毒品尚未走私出境，是犯罪未遂，可对被告人徐达伟、黄建林从轻处罚。在共同犯罪中，被告人徐达伟指使被告人黄建林实施租车接收毒品、藏匿及伪装毒品、试吸验货等行为，虽然其亦系受他人指使实施犯罪行为，但行为积极，是作用较小的主犯，在量刑时酌情予以认定；被告人黄建林受召集、指使参与犯罪，在共同犯罪中作用较小，是从犯，予以减轻处罚。被告人黄建林揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，予以从轻处罚。被告人徐达伟走私毒品数量大，本应严惩，鉴于本案系犯罪未遂，且其受人指使实施犯罪，对其判处死刑，可不立即执行。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项、第二百六十三条第(四)项、第三百四十八条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十八条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下： 一、被告人徐达伟犯走私毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五万元，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、被告人黄建林犯走私毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币三万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月18日起至2027年1月17日止。） 三、扣押在公安机关的iphone5s手机1部、华为牌手机1部、iphone手机1部等作案工具予以没收。 四、责令被告人徐达伟退赔被害人张某1经济损失人民币400000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄卿堆 审 判 员  张小燕 代理审判员  苏中福 二〇一七年十月十九日 书 记 员  涂秋云 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。 死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。 第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。