浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初1935号 原告：楼根福，男，1962年12月4日出生，汉族，务工，户籍地义乌市，现住义乌市。 委托诉讼代理人：方新龙，浙江米德律师事务所律师。 被告：陈桂群，男，1962年11月15日出生，汉族，户籍地义乌市。 委托诉讼代理人：颜晓珍，系被告妻子（即第二被告）。 被告：颜晓珍，女，1970年9月22日出生，汉族，务工，户籍地义乌市，现住义乌市。 第三人：陈莉娟，女，1992年2月17日出生，汉族，户籍地义乌市。 第三人：陈丽霞，女，1998年12月24日出生，汉族，户籍地义乌市。 第三人的共同委托诉讼代理人：何必文、徐慧琳，浙江望朔律师事务所律师、实习律师。 原告楼根福与被告陈桂群、颜晓珍及第三人陈莉娟、陈丽霞债权人代位权纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理后，依法适用简易程序于2020年3月31日公开开庭进行了审理。原告楼根福及其委托诉讼代理人方新龙；被告陈桂群的委托诉讼代理人颜晓珍、被告颜晓珍及第三人的共同委托诉讼代理人何必文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告楼根福向本院提出诉讼请求：一、请求确认二被告在义乌市上溪镇“塘桥雅苑”3幢1单元803室套房及1幢2单元903室套房中的份额；二,请求对上述房产进行分家析产。事实与理由：2014年8月14日，原告楼根福与被告陈桂群等签订《协议书》。被告将享受“下山脱贫”政策而分得的座落于义乌市块（暂定名为“西苑小区”）内的套房（套房面积120平方米）转让给原告。但被告拒绝办理房屋过户登记手续，无奈，原告于2019年1月23日诉至贵院，请求依法保护，但在庭审中发现被告已经将涉案房屋抵押在银行，为此，原告变更了诉请。2019年7月29日，义乌市人民法院作出一审判决，判决：二、被告陈桂群、颜晓珍于本判决生效后十日内返还原告楼根福购房款及房屋造价47万元并赔偿损失62.8万元。三、被告陈桂群、颜晓珍于本判决生效后十日内支付原告违约金5万元。判决生效后，原告申请强制执行，但被告拒不履行判决义务，本案所涉的二套房产，因有第三人的份额在内，加以处置存在法律障碍，贵院执行局要求，原告提起确权之诉，为能使生效判决顺利执行同时保护原告的合法财产。 被告陈桂群、颜晓珍辩称，涉案1幢2单元903室房产现在抵押在银行，还有债务没有履行，3幢1单元803室已经转让给案外人张金超，其已经居住使用四五年，被告现在没有权利处置3幢1单元803室的房产。被告现在只有一套1幢2单元903室房产，该房产是有不动产权证的。 第三人陈莉娟、陈丽霞述称，原告要求处置涉案房产应通过执行程序，原告无权提出分割之诉，被告也没有怠于行使权利，不符合行使代位权的条件。1幢2单元903室房产已经抵押给银行，银行也是相关的利害关系人。3幢1单元803室已经在2015年11月21日转让给张金超，并且已经交付，转让是两被告擅自转让的，两个第三人是不知情的。基于3幢1单元803室已经转让给张金超的事实，对于该房产无法进行分割。如果确实要进行分割也只能对1幢2单元903室房产进行分家析产，对1幢2单元903室房产要求按照平均分配的原则进行分割。请求驳回原告的起诉。 针对被告及第三人的答辩及陈述，原告补充陈述：一、原告的起诉并不是基于合同法所规定的，法律依据在于最高院关于民事执行查封、扣押冻结的规定第14条第三款，该条规定明确共有人提出析产诉讼，或申请执行人代位提起析产诉讼的，法院应当准许，这就是本案起诉的法律依据。二、被告及第三人将涉案房产抵押在银行并不妨碍对该房产进行确权及分家析产。三、被告抗辩已将涉案的3幢1单元803室转让于案外人，缺乏事实与法律依据。根据一审法院的查明，3幢1单元803室的房产至今还登记在被告及第三人的名下，并且该房产已经被义乌法院查封。所以被告及第三人的抗辩不能成立。 原告就其诉讼主张举证及其他当事人质证如下： 一、（2019）浙0782民初2312号民事判决书复印件一份，以证明本案两被告将涉案1幢2单元903室转让给原告，涉案两套房产被义乌法院查封，法院判决两被告返还原告购房款及房屋造价并赔偿损失，及两被告支付违约金。二、2016年5月27日出具的公证书复印件一份，以证明原被告签订协议是2014年8月14日，公证书出具的时间在原被告签订协议书之后。三、义乌法院的执行裁定书一份，以证明涉案房产被义乌法院查封，同时证明执行案子在程序上进行了终结。两被告质证意见，无异议。两第三人质证意见，无异议。 被告就其辩解主张举证及其他当事人质证如下： 一、被告与案外人张金超签订的房产转让协议书一份，证明3幢1单元803室已经转让给张金超。原告质证意见，真实性无法确定，协议书中所有签名是不是其本人所签也无法确定，所涉房屋是否已经交付，房款是否已经付清无法确定。并且协议中所涉人员也未出庭对该协议真实性作出说明，该份证据不具有法律效力。两第三人质证意见，无异议。 二、异地奔小康成本价房申购审批表一份，证明下乡脱贫的两套房产申购人都是四个人。原告质证意见，真实性和证明目的没有异议，恰恰说明本案的两被告不诚信的问题，明明知道审批表有四个人的名字，签协议的时候只有两被告，后来并以此作为理由在2312号案件中耍无赖，实际上2312号案件中原告交付的房款是由陈丽娟出具收条，陈丽娟对房屋买卖完全是知情的。两第三人质证意见，无异议。 第三人未举证。 本院对以上证据认证如下： 原告所举的证据被告及第三人无异议，本院予以认定。被告所举的证据，原告未举证否定或对其的真实性无异议，本院对被告所举证据的真实性予以认定。 经审理查明，2019年7月29日，本院院作出（2019）浙0782民初2312号民事判决：一、楼根福、吴美香与陈桂群、颜晓珍签订的购房协议解除；二、陈桂群、颜晓珍返还楼根福购房款及房屋造价47万元并赔偿损失62.8万元；三、陈桂群、颜晓珍支付楼根福违约金5万元。该判决生效后，楼根福申请本院强制执行，执行案号为（2019）浙0782执10690号。 现登记在被告陈桂群、颜晓珍及第三人陈莉娟、陈丽霞名下共同共有的房屋有二套，分别坐落于义乌市【房屋建筑面积122.80平方米，不动产权证号为浙（2017）义乌市不动产权第0036660号】，义乌市上溪镇塘桥雅苑1幢2单元903室【房屋建筑面积121.65平方米，不动产权证号为浙（2017）义乌市不动产权第0036661号】。本院在办理（2019）浙0782执10690号执行案件过程中，已经查封上述二套房产。 另查明，2015年11月21日，陈桂群、颜晓珍曾与案外人张金超、傅燕平签订协议书，约定张金超、傅燕平向陈桂群、颜晓珍购买下山脱贫政策而分得坐落于义乌市块（暂定名为西苑小区）内的120平方米套房等等。 庭审后，原告向本院提出书面申请，自愿放弃第二项诉讼请求。 本院认为，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大事由需要分割时可以请求分割共同共有的财产。被告陈桂群、颜晓珍欠原告楼根福债务经本院判决已进入强制执行程序，两被告怠于行使分家析产权利，原告作为债权人为了实现债权可以行使代位权。义乌市、1幢2单元903室房屋基于被告与第三人系家庭成员关系共同共有，共同共有人未明确各自的份额，本院按等分原则处理。故以上两套房产两被告均享有二分之一的份额。依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第九十五条、第九十九条，《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，判决如下： 被告陈桂群、颜晓珍对坐落于义乌市【不动产权证号为浙（2017）义乌市不动产权第0036660号】及义乌市上溪镇塘桥雅苑1幢2单元903室【不动产权证号为浙（2017）义乌市不动产权第0036661号】的房地产各享有二分之一的所有权份额。 案件受理费11400元，由两被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吕兴文 二〇二〇年五月七日 代书记员 成丽丹