新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 刑 事 裁 定 书 （2020）新40刑终107号 原公诉机关新疆维吾尔自治区霍尔果斯市人民检察院。 上诉人（原审被告人）波拉提阿布德，男，哈萨克族，1987年9月21日出生于新疆乌鲁木齐市，大专文化，新疆维吾尔自治区霍尔果斯市伊车嘎善锡伯族乡边防派出所原民警。户籍所在地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，住新疆维吾尔自治区伊宁市。2019年1月7日因涉嫌犯危险驾驶罪被霍尔果斯市公安局取保候审。 辩护人郑晓智，新疆佟巨律师事务所律师。 新疆维吾尔自治区霍尔果斯市人民法院审理新疆维吾尔自治区霍尔果斯市人民检察院指控被告人波拉提阿布德犯危险驾驶罪一案，于2019年12月20日作出（2019）新4004刑初81号刑事判决。宣判后，原审被告人波拉提阿布德不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年12月28日20时30分左右，被告人波拉提阿布德与哈某、帕某等人开始在农家乐饮酒，由被告人波拉提阿布德提供4瓶牛栏山牌40多度500克白酒。2018年12月29日03时17分许，被告人波拉提阿布德酒后驾驶×××号小型轿车，自伊车嘎善乡乡道进入G30高速公路向霍尔果斯方向行驶，在G30高速公路4244KM处霍尔果斯市公安局交通服务站被执勤民警当场查获。2018年12月29日16时，交通民警将血样送至新疆中业司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为被告人波拉提阿布德血液中酒精含量为185.88mg/100ml。该鉴定送达后，被告人波拉提阿布德提出重新鉴定申请，霍尔果斯市公安交警大队于2018年12月31日委托新疆华通交通事故物证司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为被告人波拉提阿布德血液中酒精含量为187.05mg/100ml。 原判认定上述事实的证据有受案登记表、破案经过、波拉提阿布德的人口信息、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、现场勘查笔录及照片、当事人血样提取登记表、新疆中业司法鉴定中心【2018】微鉴字第1946号鉴定书、新疆华通交通事故物证司法鉴定所（2018）毒检字第0169及相关事项告知笔录、被告人的供述与辩解、证人帕某、努某、哈某的证言等。 原审判决认为，被告人波拉提阿布德酒后在道路上驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。对被告人波拉提阿布德以犯危险驾驶罪，判处拘役四个半月，并处罚金9000元。 波拉提阿布德上诉称，1.办案机关在对其及证人帕某、努某、哈某讯问和询问过程中，均由协警担任讯问人员和询问人员，主体不合法，属于严重的程序违法行为，不能作为定案依据。2.办案机关对其血样的送检程序不合法，无法排除合理怀疑，鉴定意见不能作为定案依据。3.公安部关于《公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》规定，检查酒后驾驶机动车的行为应当由两名交通警察进行。本案中，检查过程中只有一名正式民警和两名辅警，不符合上述规定，故检查笔录程序违法。综上，请求依法撤销原审判决，改判其无罪。 辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。 经审理查明，2018年12月28日20时30分左右，被告人波拉提阿布德与帕某、努某等四人在霍尔果斯市伊车嘎善乡鲜味农家乐吃饭，期间，饮用三瓶42度500克的牛栏山牌白酒。2018年12月29日凌晨2时30分左右，波拉提阿布德驾驶×××号小型轿车载帕某提前离开。当日3时17分许，波拉提阿布德自伊车嘎善乡乡道进入G30高速公路向霍尔果斯方向行驶，在G30高速公路4244KM处霍尔果斯市公安局交通服务站被执勤民警当场查获。2018年12月29日16时，经过新疆中业司法鉴定中心鉴定，结论为被告人波拉提阿布德血液中酒精含量为185.88mg/100ml。该鉴定送达后，被告人波拉提阿布德申请重新鉴定。霍尔果斯市公安交警大队于2018年12月31日委托新疆华通交通事故物证司法鉴定所（以下简称华通司法鉴定所）进行鉴定，结论为被告人波拉提阿布德血液中酒精含量为187.05mg/100ml。 本院对一审经过庭审举证、质证的证据予以采纳。二审审理期间，上诉人波拉提阿布德未提交新证据。 针对上诉人波拉提阿布德上诉理由及辩护人提出的辩护意见，本院评析如下： （一）关于侦查机关在讯问犯罪嫌疑人和询问证人过程中是否存在严重的程序违法问题 经查，2019年1月2日霍尔果斯市公安局对上诉人波拉提阿布德涉嫌危险驾驶一案立案侦查。根据刑事诉讼法的规定，讯问犯罪嫌疑人、询问证人只能由侦查人员进行。通过对上诉人的供述与辩解、证人证言的形式合法性进行审查，可以看出，侦查机关在2019年1月2日、2019年1月8日对波拉提阿布德的讯问笔录，讯问人员身份存在瑕疵。2019年1月3日对证人努某、2019年1月4日对证人哈某的询问笔录，询问人员身份存在瑕疵。2018年12月31日对证人帕某所作的询问笔录系办案机关在行政执法过程中收集的证据，2019年4月25日、2019年7月16日，侦查机关对证人帕某的证言进行了重新收集，其证言可以作为定罪量刑的依据。二审审理过程中，公安机关提交的情况说明对讯问人员、询问人员身份瑕疵的问题作出了合理解释，应予以采信。 （二）关于[2018]毒检字第0169号鉴定意见书是否能作为定案依据的问题 经查，2018年12月29日，经新疆中业司法鉴定所鉴定，上诉人波拉提阿布德血液中酒精含量为185.88mg/100ml。该鉴定送达后，被告人波拉提阿布德于2018年12月30日提出重新鉴定请求，霍尔果斯市公安交警大队于2018年12月31日委托华通司法鉴定所对波拉提阿布德的血液中的乙醇含量进行鉴定，华通司法鉴定所[2018]毒检字第0169号鉴定意见书证实，该所于2018年12月31日受理该鉴定，鉴定结论为波拉提阿布德血液中酒精含量为187.05mg/100ml，一审法院采纳了华通司法鉴定所的该份鉴定意见。关于波拉提阿布德及其辩护人提出“华通司法鉴定所工作人员于2018年12月31日在伊宁市收到办案机关移交的血样，2019年1月3日由肖艇送至乌鲁木齐市华通鉴定所鉴定，中间相隔至少90个小时，是否采用低温保存措施不得而知”的意见。经查，霍尔果斯市公安局交通警察大队提供的视频可以证实办案机关对所有酒驾类案件中犯罪嫌疑人的血样在送检前均用冰柜进行低温保存。华通司法鉴定所出具的说明及办案机关出具的情况说明可以证实办案机关对波拉提阿布德血样送检过程的合法性及送检材料的完好性。波拉提阿布德及其辩护人提出“时隔90余小时血样才被送检”没有事实依据。 （三）关于检查过程是否合法的问题 经查，在案证据受案登记表、检查笔录、到案经过可以证实，上诉人波拉提阿布德系在霍尔果斯市公安局交通服务站被执勤民警查获，该检查系日常执勤检查，在当时的情形下，执勤人员不具备呼气检测条件，没有明确的检查动作和查处规程。故不适用公安部关于《公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》第十四条中规定的交通民警在道路上专门检查酒后驾驶机动车的有关规定。波拉提阿布德被查获后由一名交通民警及两名辅警带至霍尔果斯市人民医院提取血样进行进一步调查。检查程序符合《交通警察道路执勤执法工作规范》《公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》的相关规定，不属于程序违法。 本院认为，上诉人波拉提阿布德醉酒后驾驶机动车的事实有上诉人的供述与辩解、证人帕某等人的证言、法医毒物司法鉴定意见书、涉嫌酒后驾驶人血样提取登记表、查获经过等证据予以证实。波拉提阿布德的行为已构成危险驾驶罪。上诉人波拉提阿布德的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。一审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 林 审判员 王继华 审判员 刘 婷 二〇二〇年五月十三日 书记员 马金纳