江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终4011号上诉人（原审被告）：葛玉芳，女，1960年9月2日生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：朱云，江苏因果律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏亭湖经济开发区华泰纸业有限公司，住所地江苏亭湖经济开发区华泰路**。法定代表人：侍成华，该公司董事长。委托诉讼代理人：郁力，江苏善合律师事务所律师。上诉人葛玉芳因与被上诉人江苏亭湖经济开发区华泰纸业有限公司(以下简称华泰纸业公司)劳动争议纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2016）苏0902民初5262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人葛玉芳及其委托诉讼代理人朱云、被上诉人华泰纸业公司委托诉讼代理人郁力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。葛玉芳上诉请求：请求二审法院依法撤销盐城市亭湖区人民法院（2016）苏0902民初5262号民事判决，依法改判被上诉人承担39578.25元的养老保险待遇损失和2015年7月至2016年7月加班费20800元。事实和理由：一、一审法院判决认定被上诉人支付上诉人养老保险待遇计算至上诉人达到法定退休年龄错误。二、一审法院判决认定被上诉人已支付上诉人加班费的事实错误。被上诉人华泰纸业公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院查清事实，依法驳回上诉人的上诉。葛玉芳向一审法院起诉请求：1、被告支付原告未缴纳社会保险费的养老保险待遇损失39578.25元（52771元/年÷12个月×9个月）；2、被告支付原告2015年7月至2016年7月加班费20800元（2200元/22天×104天×2倍）；3、被告支付原告经济补偿金19800元（2200元×9个月）；4、被告支付原告住院期间支出的医疗费18195.01元（医疗费16895.01元、住院期间护理费1300元）；5、被告支付原告2016年1月至2月工资4400元（2200元/月×2个月）。一审法院认定事实：2007年8月，原告葛玉芳至被告华泰纸业公司工作，华泰纸业公司未为葛玉芳缴纳社会保险。葛玉芳工作时间为三班循环式，早班（早上8点至下午16点），中班（下午16时至晚上24点），晚班（凌晨24时至晚早上8点），每月5号、10号、15号、20号、25号、30号三班循环。2016年1月5日，葛玉芳因腰痛至上海仁济医疗集团盐阜医院住院治疗。同月8日出院。2016年1月，华泰纸业公司发放葛玉芳工资391元，2016年2月未发放葛玉芳工资。2016年3月，葛玉芳回华泰纸业公司上班。2016年6月，葛玉芳向华泰纸业公司邮寄解除劳动关系通知书，但仍在华泰纸业公司工作。葛玉芳的工资在2015年6月之前为现金发放。2015年7月起，葛玉芳的工资发放至银行卡上。2016年7月8日，葛玉芳向亭湖仲裁委申请仲裁，要求华泰纸业公司支付养老保险待遇损失、加班费、经济补偿金、医疗费、停发工资、拖欠工资，亭湖仲裁委以葛玉芳超过法定退休年龄为由作出亭劳人仲案字[2016]第39号不予受理通知书，葛玉芳不服，遂诉至该院。庭审中，葛玉芳陈述华泰纸业公司已支付2016年4月至11月期间工资，不再主张上述期间的工资。本案在审理过程中，华泰纸业公司对葛玉芳主张的医疗费同意支付5000元，葛玉芳无异议。原、被告双方对加班事实存在争议：葛玉芳陈述每日工作8小时，休息日加班。华泰纸业公司陈述葛玉芳存在加班的事实，但加班工资已在工资中发放。华泰纸业公司为了证明上述事实，提交了2014年5月至2016年7月期间的工资发放表，2014年5月至2015年6月工资发放记录为：2014年5月工资1886元、2014年6月工资2101元、2014年7月工资1937元、2014年8月工资2246元、2014年9月工资2262元、2014年10月工资2106元、2014年11月工资2051元、2014年12月工资2446元、2015年1月工资1564元、2015年2月工资2588元、2015年3月工资2549元、2015年4月工资2452元、2015年5月工资2798元、2015年6月工资2625元。2014年5月至2015年6月工资发放表上有葛玉芳的签字或请其他同事代领工资的签字，工资组成包括加班工资，工资发放表下方备注：以上各人的出勤天数、加班时间，加班工资，计发标准以及加班人员核实无误，各人均无异议。如有异议，请勿签字确认，并在一周内到你所在车间班组核实提出，并公司核实确认。2015年7月至2016年7月的工资发放至葛玉芳的工资卡上，工资发放记录为：2015年7月工资2948元、2015年8月工资3122元、2015年9月工资2986元、2015年10月工资2575元、2015年11月工资2787元、2015年12月工资2890元、2016年1月工资391元、2016年2月工资0元、2016年3月工资2991元、2016年4月工资2920元、2016年5月工资2827元、2016年6月工资2696元，2016年7月工资2362元。葛玉芳陈述工资发放记录部分签字是我签的，还有部分是同事帮我代领工资代签的，但我不知道其中包括加班工资，工资我都领了。原审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。（一）关于原告葛玉芳主张的养老保险待遇损失问题。该院认为，劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，且经社会保险经办机构审核不能补缴或者继续缴纳养老保险费的，自该用人单位应为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应当按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。本案中，原告葛玉芳于2007年8月起至华泰纸业公司工作，截止2010年9月2日葛玉芳达到法定退休年龄，葛玉芳在该单位的工作时间为3年1个月，华泰纸业公司应当支付葛玉芳养老保险待遇损失7874元（2009年职工平均工资31496元/年÷12个月×3个月）。原告要求支付养老保险待遇的诉求，本院予以部分支持。（二）关于葛玉芳主张的加班费问题。本院认为，被告华泰纸业公司提交的2014年5月至2015年6月工资发放表中载明发放的工资均包括加班工资，该工资发放表中有葛玉芳签字确认，故葛玉芳对用人单位发放的工资组成中已经包括加班工资是知晓的；2015年7月至2016年7月期间葛玉芳的工资直接由单位发放至银行卡，不再需要劳动者签字领取，从2015年7月份前后工资金额情况来看，用人单位所发放的工资构成并未改变，故用人单位提出2015年7月之后工资组成中已经包括加班工资的主张该院予以采信，葛玉芳主张用人单位还需另行支付加班工资的请求，该院不予支持。（三）关于葛玉芳主张的解除劳动关系经济补偿金问题。本案中，葛玉芳虽然书面提出与华泰纸业公司解除劳动关系，但在案件审理期间葛玉芳一直在华泰纸业公司上班，双方未实际解除劳动关系，故其要求解除劳动关系的经济补偿金，该院不予支持。（四）关于葛玉芳主张的医疗费问题。华泰纸业公司同意支付葛玉芳医疗费5000元，葛玉芳无异议，该院予以确认。（五）关于葛玉芳主张的2015年1月、2月的工资问题。本案中，葛玉芳受伤并未认定为工伤，其因病未到华泰纸业公司上班，华泰纸业公司同意按照1600元的标准发放2015年1月、2月的工资，不违反法律规定，扣除华泰纸业公司已支付的391元，华泰纸业公司还应支付葛玉芳2015年1月、2月工资2809元。遂判决，一、被告江苏亭湖经济开发区华泰纸业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告葛玉芳养老保险待遇损失7874元。二、被告江苏亭湖经济开发区华泰纸业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告葛玉芳医疗费5000元。三、被告江苏亭湖经济开发区华泰纸业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告葛玉芳工资2809元。四、驳回原告葛玉芳其他诉讼请求。本案在二审中，双方均没提交新的证据，一审查明事实属实，本院依法予以认定。本院认为，本案争议焦点为：一、赔偿养老保险待遇损失时间是否计算到达到退休年龄时止。二、华泰纸业公司是否应支付葛玉芳加班工资20800元。关于争议焦点一、根据有关法律规定，劳动者达到法定退休年龄时，因用人单位未依法缴纳养老保险致使劳动者养老保险缴费年限未达到按月领取退休金条件的，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应当按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。葛玉芳于2007年8月起至华泰纸业公司工作，截止2010年9月2日葛玉芳达到法定退休年龄时，葛玉芳在该单位的工作时间为3年1个月，一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿应计算到2010年9月2日葛玉芳达到法定退休年龄时。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应按劳务关系处理。”葛玉芳于2010年9月2日达到法定退休年龄后仍在华泰纸业公司上班，双方之间发生争议应按劳务关系处理。此时华泰纸业公司没有为其缴纳纳养老保险的法定义务。故葛玉芳主张达到退休年龄之后华泰纸业公司未为其缴纳养老保险费待遇的赔偿请求，本院不予支持。关于争议焦点二、华泰纸业公司提交的2014年5月至2015年6月工资发放表中载明发放的工资均包括加班工资，葛玉芳虽称不知晓每个月工资发放表中包含加班工资，但该工资发放表中有葛玉芳签字确认，故应认定用人单位发放给葛玉芳的工资中已经包括加班工资。2015年7月至2016年7月期间葛玉芳的工资直接由单位发放至银行卡，不再需要劳动者签字领取，但每个月发放的工资数额并没减少，故应认定用人单位2015年7月之后工资组成中已经包括加班工资，故葛玉芳主张用人单位还需另行支付加班工资的上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，葛玉芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人葛玉芳负担。本判决为终审判决。审判长  徐士平审判员  李汉林审判员  惠 玲二〇一七年十月二十日书记员  徐煜航