山东省济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0102民初1617号 原告：山东省药材有限公司，住所地济南市。 法定代表人：王剑峰，董事长。 委托诉讼代理人：李建军，男，1968年出生，汉族，该公司员工，住济南市。 被告：耿旭，男，1987年出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：杨加永，山东豪才律师事务所律师。 被告：李亦放，男，1984年出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：杨加永，山东豪才律师事务所律师。 原告山东省药材有限公司与被告耿旭、李亦放合同纠纷一案，本院于2017年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东省药材有限公司的委托诉讼代理人李建军，被告耿旭、李亦放的共同委托诉讼代理人杨加永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东省药材有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即赔偿原告经济损失10万元及利息（利息自2017年2月10日起计算至被告实际偿还之日止，按照同期银行贷款利率计算）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月1日，原告与被告签署《业务经营责任协议书》，约定原告同意被告为下属旭力新药分公司负责人，并承担全部经营责任，责任期五个月，自2014年7月1日至2014年12月31日，被告在责任期内自筹资金，自担风险，独立核算，依法纳税，自负盈亏，费用自理。被告于2014年7月1日向原告出具《承诺函》，承诺在承包经营期间所产生的债权债务、损益及承包人投入的经营资金均由承包部门及承包人自行享有和承担，原告不为此承担任何债务及法律赔偿责任。2016年6月7日，梁永耕将原告起诉至济南市市中区人民法院，要求原告返还不当得利32.5万元。梁永耕称其与旭力新药分公司达成代理肝素钠封管注射液的代理意向，并将40万元货款打入原告账户，后只收到75000元货物，尚有32.5万元货款未返还也未发货。经查，该40万款项进入原告账户后第二天就转入被告耿旭的个人账户。上述案件经法庭调解，梁永耕与原告达成调解协议，原告分期向梁永耕支付上述款项，调解协议生效后，原告于2017年2月10日向梁永耕支付款项10万元。2016年11月21日，被告李亦放向原告出具证明，证明收取了梁永耕货款40万元，实际发货只有75000元。根据原被告签署的《业务经营责任协议书》及两被告向原告出具的承诺函，被告对其负责经营的旭力新药分公司自担风险，现原告已为其向梁永耕垫付款项10万元，被告未将上述垫款还给原告，请求人民法院依法判如所请。 山东省药材有限公司为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 1、原告与两被告签订的《业务经营责任协议书》一份，证明原被告双方存在合同关系，被告承包原告的旭力新药分公司，独立核算，自负盈亏； 2、两被告出具的《承诺函》一份，证明被告承诺在承包期内，原告因其债权债务关系给原告造成的损失，由原告承担； 3、银行往来账凭证一份，证明2014年8月29日梁永耕转入山东省药材有限公司旭力新药分公司账户40万元，2014年8月30日耿旭将该笔款项划入自己账户； 4、单位明细账，证明嘉和药业收到山东省药材有限公司含税价15万元的货，被告只向案发人发货7.5万元； 5、山东省药材公司发票，证明业务员李亦放向嘉和药业发放含税价格15万元的货物，梁永耕进货价格7.5万元，说明被告只向案外人发货7.5万元； 6、济南市市中区人民法院的民事调解书一份，证明原告应返还案外人梁永耕32.5万元货款； 7、济南市市中区人民法院的执行通知书、报告财产令一份，证明强制执行上述调解书，首期划款10万元； 8、执行收据一份； 9、李亦放出具的《证明》一份，证明向梁永耕发货7.5万元药品。 耿旭、李亦放辩称，1、两被告无药品经营资质，根据药品管理法第十四条规定，经营药品零售应取得药品经营许可证，故两被告签订的承诺函及业务经营责任协议书均为无效；2、被告代原告向案外人浙江亦民医药有限公司垫付保证金500万元，且被告已于2014年12月退出了代理，后续代理费及代理商相关事宜已由原告与案外人浙江亦民医药有限公司承接并处理，原告与浙江亦民医药有限公司尚欠被告保证金247万元，在原告与梁永耕案件中原告主动与梁永耕调解并支付款项，是对其自身权利的处分，与被告无关；3、鉴于浙江亦民医药有限公司在本案中的特殊地位，被告申请追加其为本案第三人。 耿旭、李亦放为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 1、浙江亦民医药有限公司与原告签订的《销售代理合同》一份，证明原告为浙江亦民医药有限公司在山东的独家总经销商，需要支付保证金1500万元； 2、浙江亦民医药有限公司出具的《情况说明》一份，证明被告已退出代理，后续事宜由原告与浙江亦民医药有限公司交接处理，其代收的保证金也由浙江亦民医药有限公司来处理。 通过对证据审查和当事人的陈述，本院认定事实如下：2014年7月1日，山东省药材有限公司作为甲方，耿旭、李亦放作为乙方签订了《业务经营责任协议》。该协议约定，山东省药材有限公司确认乙方为其下属的旭力新药分公司负责人，承担全部经营责任（责任期伍个月），自2014年7月1日至2014年12月31日。本协议有效期内，由乙方自筹资金，自担风险，在授权范围内依法自主经营，独立核算，依法纳税，自负盈亏，费用自理。合同还约定，耿旭、李亦放向山东省药材有限公司缴纳固定管理费5万元，浮动管理费为乙方销售额的5.5%。同日，耿旭、李亦放向山东省药材有限公司出具《承诺函》，承诺：在承包经营期间，承包部门（旭力新药分公司）在经营过程中所产生的债权债务、损益及承包人投入的经营资金均由承包部门及承包人自行享有和承担，山东省药材有限公司不为此承担任何债务及法律、赔偿责任。由此给山东省药材有限公司造成损失的，承包部门及承包人自愿承担全部赔偿责任。 《业务经营责任协议》签订后，耿旭、李亦放以山东省药材有限公司的名义对外经营。耿旭以乙方山东省药材有限公司签约代表身份与甲方浙江亦民医药有限公司签订销售代理合同（合同编号：zjym-20140516），约定乙方山东省药材有限公司为肝素纳封管注射液的山东省独家总经销商。 2014年8月29日案外人梁永耕向山东省药材有限公司为肝素纳封管注射液转账40万元用于代理山东省药材有限公司的肝素纳封管注射液销售，次日山东省药材有限公司将40万元转入耿旭账户。耿旭、李亦放以山东省药材有限公司的名义向梁永耕销售价值7.5万元的肝素纳封管注射液，尚欠32.5万元未退还。 2016年6月7日，案外人梁永耕因与山东省药材有限公司代理肝素钠封管注射液合同发生纠纷，起诉山东省药材有限公司至济南市市中区人民法院，要求山东省药材有限公司返还货款32.5万元。该案件经调解，梁永耕与山东省药材有限公司达成调解协议，济南市市中区人民法院于2016年12月7日作出（2016）鲁0103民初4259号民事调解书，山东省药材有限公司应于2016年11月15日返还梁永耕货款10万元。该调解书生效后济南市市中区人民法院于2017年2月10日强制执行山东省药材有限公司货款本金10万元。 另查明，旭力新药分公司系山东省药材有限公司内设机构，未办理注册登记。 本院认为，原告山东省药材有限公司与被告耿旭、李亦放签订的《业务经营责任协议书》约定了两被告作为原告山东省药材有限公司的内设机构旭力新药分公司负责人从事经营业务，两被告经营过程中自主经营、自负盈亏、费用自理，该合同是原被告双方就原告所设立的旭力新药分公司承包经营合同，未违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。被告耿旭、李亦放辩称两被告未取得药品零售经营许可证，无药品经营资质，签订的业务经营责任协议书及出具的承诺函均无效，但耿旭、李亦放系承包旭力新药分公司以原告山东省药材有限公司的名义对外经营，法律并未禁止，被告主张合同无效，本院不予采信。两被告在履行承包经营合同给原告造成的损失应予赔偿。原告山东省药材有限公司主张赔偿代两被告退还的案外梁永耕人货款10万元及利息，符合双方承包经营合同的约定，也不违反法律规定，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条之规定，判决如下： 一、被告耿旭、李亦放于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东省药材有限公司经济损失10万元； 二、被告耿旭、李亦放于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东省药材有限公司利息（以10万元为基数，自2017年2月10日起至赔偿款给付之日止按同期银行贷款利率计算）。 如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由被告耿旭、李亦放负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  邢 捷 人民陪审员  李贵生 人民陪审员  丁 惠 二〇一七年十月二十三日 书 记 员  张 静