四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)川34民特2号 申请人：凉山阿惹妞文化旅游有限公司。住所地：四川省西昌市三岔口南路313号火把广场。 法定代表人：毛金艳，系公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：许骥，四川谦亨律师事务所律师。 被申请人：肖海霞，女，1984年10月13日出生，汉族，四川省西昌市人，村民，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨关细，西昌市法律援助中心律师。 申请人凉山阿惹妞文化旅游有限公司(以下简称阿惹妞公司)与被申请人肖海霞申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年4月9日立案后进行了审查。现已审查终结。 阿惹妞公司向人民法院申请：1.依法撤销凉山州劳动人事争议仲裁委员会凉劳人仲案（2019）77号仲裁裁决；2.本案案件受理费由被申请人承担。事实与理由：一、凉山州劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人,严重违反法定程序。仲裁裁决已查明，肖海霞于2018年9月12日与阿惹妞公司签订了书面劳动合同,劳动合同约定期限为2018年6月23日至2021年6月23日。2019年7月1日,肖海霞、阿惹妞公司、西昌永恒之火文化传媒有限公司（以下简称永恒之火公司）签订了《劳动合同主体变更协议书》,三方约定从签订协议之日起,肖海霞的用工单位由阿惹妞公司变更为永恒之火公司。永恒之火公司是于2014年4月29日注册成立的独立法人，是合法的民事主体和用工单位。按照变更协议的约定,永恒之火公司应当是必须参加仲裁的当事人。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十三条“与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人,可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第六条“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决,依法向人民法院提起诉讼,人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的,应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的,人民法院应当一并处理。”的规定，承担本案用工单位法律责任的主体应当是永恒之火公司。二、仲裁裁决认定事实错误,导致裁决结果错误。肖海霞在仲裁程序中提交的《养老保险参保缴费信息明细表》可以证明，当前为肖海霞缴纳社保的是永恒之火公司，且自变更协议签订之日起,肖海霞的工资就己经是由永恒之火公司发放了，因此，阿惹妞公司既未再给肖海霞缴纳养老保险，也未进行实际用工。关于永恒之火公司如何对肖海霞进行用工管理，又因何故与肖海霞解除劳动关系的，应当依法追加永恒之火公司作为仲裁案件当事人后予以查明，再依据查明事实进行裁决。凉山州劳动人事争议仲裁委员会因遗漏了必须共同参加仲裁的当事人,导致认定事实错误并作出了错误的仲裁裁决。综上所述,依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一,可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销裁决:(三)违反法定程序的;人民法院经组成合议庭审查核实裁诀有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的,当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”的规定，阿惹妞公司认为凉山州劳动人事争议仲裁委员会作出的凉劳人仲案(2019)77号仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人,严重违反法定程序,导致认定事实错误,仲裁裁决错误,依法应予撤销。 肖海霞答辩称，一、无证据证明仲裁裁决遗漏了必要当事人，仲裁程序合法有效。肖海霞在仲裁中提交企业营业执照及国家企业信用信息公示系统证明阿惹妞公司既未变更也未注销。在仲裁过程中，阿惹妞公司也是以自己的名义参加仲裁活动，既未提供其名称变更为永恒之火公司的相关证据，也未申请追加案外人永恒之火公司参加仲裁。二、肖海霞与阿惹妞公司、永恒之火公司签订的《劳动合同主体变更协议书》自始无效。该协议是阿惹妞公司以合法形式掩盖非法目的、以欺诈的手段要求肖海霞签订的，签字时格式合同甲乙双方及日期处均为空白。2019年8月29日上午10时27分，阿惹妞公司在其工作群发布通知：“关于公司叫签的这个合同变更协议，是因为公司名字变了，所以要大家签一个合同变更协议，相当于原公司注销不存在了……，只是公司变了，原合同具有法律效力。请大家于今天之内完成……”。变更协议签订后，阿惹妞公司并未交付肖海霞留存，这一行为违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第(一)、(三)、(五)项的规定，变更协议自始无效。三、变更协议是肖海霞按照阿惹妞公司要求，在2019年8月29日当天签字的，当时协议上甲乙双方及工作期限处均为空白，而此后变更协议上载明的日期2O19年7月1日更是与肖海霞接到通知并签订变更协议的实际时间2019年8月29日相矛盾。因此，变更协议与客观事实严重不符，不能作为定案依据。四、肖海霞与永恒之火公司没有形成任何实质上的劳动关系。签订变更协议后，肖海霞的工作地点、工作岗位、被管理方式、工资发放均未发生变化。肖海霞2019年8月份的养老保险仍然由阿惹妞公司缴纳，并接受该公司的用工考勤管理。综上，肖海霞与阿惹妞公司之间的劳动关系明确，阿惹妞公司违法单方解除与肖海霞的劳动关系、拖欠肖海霞劳动报酬事实清楚，证据确实充分。仲裁裁决认定事实清楚，适用法律法规正确，仲裁程序合法，依法不应予以撤销。 经审查查明：凉山州劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月5日受理了肖海霞与阿惹妞公司经济赔偿金劳动争议一案，并于2019年12月11日作出了凉劳人仲案（2019）77号仲裁裁决，裁决：一、阿惹妞公司在本裁决作出之日起十日内向肖海霞支付2019年8月工资2899.01元；二、阿惹妞公司在本裁决作出之日起十日内向肖海霞支付二倍经济赔偿金5699.01元。本裁决为终局裁决，自作出之日起发生法律效力。如不服本裁决,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。有证据证明本裁决有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定情形的,可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向凉山州中级人民法院申请撤销。当事人对发生法律效力的仲裁裁决书应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请强制执行。 肖海霞向凉山州劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁决：1.阿惹妞公司向肖海霞支付2019年8月份工资3500.00元；2.阿惹妞公司向肖海霞支付违法解除合同赔偿金5699.01元(2849.505元/月×1个月×2倍)。仲裁查明事实：肖海霞于2018年9月12日与阿惹妞公司签订书面劳动合同,劳动合同约定期限为2018年6月23日至2021年6月23日。肖海霞工作地点为火把广场游乐场,工种为营业员,负责在游乐场内进行营销。2019年7月1日，阿惹妞公司的管理人员在工作微信群告知，阿惹妞公司注销后将名称变更为永恒之火公司,要求肖海霞签订《劳动合同主体变更协议书》,用工单位由阿惹妞公司变更为永恒之火公司。2019年8月31日，阿惹妞公司的当班主管通知肖海霞于2019年9月1日起到荞麦音乐广场上班,肖海霞表示因家庭原因不同意到该岗位工作。2019年11月6日，永恒之火公司向申请人发出《解除劳动关系的通知函》,载明:肖海霞于2019年9月5日起未向永恒之火公司请假的情况下私自离岗??自2019年9月8日起与永恒之火公司解除劳动关系。另查明,肖海霞企业职工养老保险的参保时间段为2018年7月至2019年7月,该缴费期间内参保单位为阿惹妞公司。肖海霞2019年8月工资未发放,其工资扣除代缴的社保等费用后为2899.01元,肖海霞解除劳动关系前12个月的月平均工资为2849.505元。仲裁认为，一、肖海霞与阿惹妞公司签订的《劳动合同》系双方真实意思表示,双方应当按照约定履行各自的权利义务,肖海霞2019年8月已经履行完自己的义务,应当获得劳动报酬。肖海霞主张其8月工资为3500.00元,但未向凉山州劳动人事争议仲裁委员会提交足够证据,且未对阿惹妞公司提供的8月工资标准进行反驳,应视为对阿惹妞公司主张的认可,对肖海霞要求支付2019年8月工资的请求事项,凉山州劳动人事争议仲裁委员会予以支持,对肖海霞2019年8月劳动报酬按照阿惹妞公司提供的月工资2899.01元予以确认。二、阿惹妞公司的管理人员在其微信群中告知因阿惹妞公司名称变更为永恒之火公司,让肖海霞签订《劳动合同主体变更协议书》,并在仲裁答辩中表示其与肖海霞的劳动关系已于2019年7月1日变更至永恒之火公司,但阿惹妞公司在仲裁过程中向凉山州劳动人事争议仲裁委员会提供了尚在有效期内的营业执照,以自己的名义参加了仲裁活动,且未向凉山州劳动人事争议仲裁委员会提供其名称变更为永恒之火公司的相关证据。在签订《劳动合同主体变更协议书》后肖海霞当月的养老保险参保缴费仍由阿惹妞公司缴纳,阿惹妞公司在8月依旧对肖海霞进行用工考勤管理,永恒之火公司未实际对肖海霞进行用工管理,对阿惹妞公司辩称其与肖海霞的劳动关系已于2019年7月1日变更至永恒之火公司的意见,凉山州劳动人事争议仲裁委员会不予采纳。三、虽然肖海霞与阿惹妞公司的《劳动合同》中约定阿惹妞公司可以结合肖海霞的工作能力和工作状态对其工作岗位和项目任务进行调整或者实行轮岗。这是用人单位用工自主权的体现,但阿惹妞公司不能就此随意调动安排劳动者到新的工作岗位。按照“合同相对性”原则,调岗轮岗的范围应当在本单位岗位内进行。阿惹妞公司调动肖海霞至另一单位工作的行为超出双方签订的劳动合同中对本单位岗位的处分权;在调岗轮岗中,双方应当本着自愿平等互信的原则进行充分的沟通,在无法达成一致的情况下,阿惹妞公司不得对肖海霞的工作岗位进行强制变更,阿惹妞公司强制变更肖海霞工作单位及工作岗位的行为导致肖海霞无法按照原有合同继续履约,而永恒之火公司未实际用工,其对肖海霞发出的《解除劳动关系的函》缺乏事实依据。四、当事人对自己提出的仲裁请求或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中,阿惹妞公司未能就单方面调整肖海霞的工作岗位的合法性、合理性提供有效证据加以证明,未对劳动者存在严重违反用人单位规章制度的事实进行举证,应承担举证不利的后果。对肖海霞主张其变相单方解除劳动合同的事实以及二倍赔偿金的主张,凉山州劳动人事争议仲裁委员会予以采纳。五、肖海霞在阿惹妞公司处实际工作年限为1年零2个月,肖海霞解除劳动合同前12个月的月平均工资为2849.505元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定,肖海霞经济赔偿金月数的计算标准应为1.5个月,但为充分尊重申请人的处分权,凉山州劳动人事争议仲裁委员会按照肖海霞主张1个月予以确定计算标准。经凉山州劳动人事争议仲裁委员会组织调解,双方未达成一致意见。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条、第四十二条、第四十七条之规定,作出前述终局裁决。 另查明，2019年12月3日，经西昌市市场监督管理局变更登记，西昌永恒之火文化传媒有限公司变更为西昌永恒之火文化旅游有限公司，当日颁发的营业执照载明西昌永恒之火文化旅游有限公司的成立日期为2014年4月29日。2019年10月12日的《凉山州文旅投资发展集团有限责任公司关于组织架构及二、三级公司调整方案的请示》和2019年11月8日的《关于凉山文旅投组织架构及二、三级公司调整方案的批复》明确，西昌永恒之火文化旅游有限公司将对阿惹妞公司进行吸收合并。本案审查期间，阿惹妞公司工商登记信息尚未发生变化。 本院认为，本案争议焦点为：仲裁案件是否因遗漏必要当事人而导致程序和事实错误。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一、二款“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”的规定，申请人认为仲裁裁决违反法定程序有错误的，有权依法申请撤销，但应当提供证据予以证明。 本案中，虽然阿惹妞公司举证变更协议并主张与肖海霞建立新的劳动关系以及应当向肖海霞承担用工责任的主体应当是永恒之火公司，而阿惹妞公司并非仲裁案件适格主体，但是根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条第一款“发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。”的规定，肖海霞以阿惹妞公司作为明确的被申请人提出劳动争议仲裁申请，系劳动者依法申请仲裁的权利.阿惹妞公司有关其并非适格的被申请人的主张缺乏法律依据，不能成立。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十三条“与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。”和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，阿惹妞公司主张其与永恒之火公司是各自独立的企业法人，永恒之火公司是应当参加仲裁的必要当事人，仲裁庭因遗漏必要当事人而导致程序错误，但阿惹妞公司并未向本院举证证明其在仲裁程序中就二公司之间的必要共同关系或永恒之火公司与仲裁案件处理结果具有利害关系进行相应举证，亦未向仲裁庭提出追加当事人的申请或对仲裁庭的仲裁程序明确提出异议，故本院认为在阿惹妞公司出庭参加仲裁且未举证证明自身已尽到仲裁程序性义务的情况下，其关于仲裁程序因遗漏必要当事人而导致程序和认定事实错误的相关主张不能成立，对阿惹妞公司申请撤销仲裁裁决的理由，本院不予支持。 综上，凉山州劳动人事争议仲裁委员会作出的凉劳人仲案（2019）77号仲裁裁决不存在法定可撤销情形，对申请人阿惹妞公司的撤销仲裁裁决申请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条、第二十三条、第四十九条第一、二款的规定，裁定如下： 驳回凉山阿惹妞文化旅游有限公司的申请。 申请费400.00元，由申请人凉山阿惹妞文化旅游有限公司负担。 审 判 长  赵 娜 审 判 员  马 俊 人民陪审员  付光祥 二〇二〇年五月十三日 书 记 员  马 亚 附本裁定适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十二条发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。 劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。 第二十三条与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。 第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决： （一）适用法律、法规确有错误的； （二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的； （三）违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。 人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。 仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。