广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0102民初4396号 原告：王祥英，女，1960年6月2日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 委托代理人：陈家清，女，1988年8月14日出生，汉族，住广西博白县，系原告女儿。 被告：南宁市天晨网吧，住所地：南宁市兴宁区长岗路****。 经营者：赵晨。 被告：赵晨，女，1964年8月20日出生，汉族，住南宁市。 两被告共同委托代理人：陆荣勇，广西欣源律师事务所律师。 原告王祥英与被告南宁市天晨网吧（以下简称“天晨网吧”）、赵晨劳动合同纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月24日公开开庭进行了审理。原告王祥英及其委托代理人陈家清，被告天晨网吧、赵晨的共同委托代理人陆荣勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王祥英向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付2017年4月1日至2017年5月9日工资2827元；2、被告向原告支付2017年4月1日至2017年5月9日未签订劳动合同的工资差额5654元；3、被告向原告支付2017年4月1日、2017年5月1日加班工资551元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月23日，原告到被告天晨网吧从事保洁工作，双方约定每月工资1900元，但工作量大，被告说4月份工资为2000元。2017年5月9日，被告以各种理由辞退原告并不结算工资。2017年5月22日原告申请劳动仲裁，但劳动仲裁委员会以原告已超过退休年龄，不予受理。原告认为原告未享受退休金，也没有享受养老保险，故与被告属于劳动关系，应适用劳动法和劳动合同法。故提起诉讼。 被告天晨网吧、赵晨答辩主张：原被告之间成立的是劳务关系，原告主张工资、未签劳动合同应支付加班费于法无据，应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告王祥英于2017年2月23日到被告天晨网吧从事保洁工作，原告王祥英工作至2017年5月9日。原告工作期间月工资1900元。被告天晨网吧支付原告2017年2月、3月工资，未支付2017年4月1日至2017年5月9日工资。 庭审中，被告主张其按《天晨网吧工作制度》对原告进行管理。原告王祥英与被告天晨网吧、赵晨均未签订劳动合同。被告提供考勤表、工资发放，原告对其真实性均不予认可。 2017年5月22日，原告王祥英向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年5月25日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》，对原告申请仲裁不予受理。后原告不服仲裁，向本院提起诉讼。 以上事实，有不予受理通知书、网吧工作制度及双方当事人陈述、证人证言予以证实。 本院认为，关于原告与被告天晨网吧是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动法》并未限制劳动者年龄上限，对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律法规并未作出禁止性规定。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，按劳务关系处理。无证据证实原告属于享受养老保险待遇或为领取退休金人员，故不能依据该规定确认原告与天晨网吧为劳务关系。其次，确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应对劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，即用人单位对劳动者支付劳动报酬、进行管理、安排工作，而原告在被告天晨网吧处从事保洁工作，天晨网吧向其支付劳动报酬，并按照其工作制度进行管理，原告与被告之间具备劳动关系构成要件，本院认定2017年2月23日至2017年5月9日原告与被告天晨网吧存在劳动关系。被告赵晨是被告天晨网吧的经营者，不属于劳动关系的用人主体，故原告主张被告赵晨支付相应工资，本院不予支持。 被告天晨网吧与原告存在劳动关系，应当按月向原告支付工资，被告天晨网吧应向原告支付2017年4月1日至2017年5月9日期间工资2686.20元（1900元×1月+1900元/21.75天×9天），原告主张该期间工资，超过部分，本院不予支持。 原告与被告天晨网吧在2017年2月23日至2017年5月9日期间存在劳动关系，期间双方未订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告主张被告支付2017年4月1日至2017年5月9日期间二倍工资差额，本院予以支持，但该被告天晨网吧支付的工资差额为2686.20元（1900元×1月+1900元/21.75天×9天），原告主张该期间工资差额为5654元，超过部分，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于节假日加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告天晨网吧提供了考勤表、工资发放表已完成举证义务，但原告对被告提供的证据真实性不予认可，其又未能提供证据证实其主张的加班事实，故本院对其主张加班费不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第十条、第三十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、被告南宁市天晨网吧向原告王祥英支付2017年4月1日至2017年5月9日工资2686.20元； 二、被告南宁市天晨网吧向原告王祥英支付2017年4月1日至2017年5月9日二倍工资差额2686.20元； 三、驳回原告王祥英其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告南宁市天晨网吧负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费5元（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17），逾期仍未预交上诉费又不提出免交、减交、缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  凌伟东 二〇一七年十月七日 书记员  黄丁鸣 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。