广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0225刑初244号 公诉机关广西壮族自治区融水苗族自治县人民检察院。 被告人邓孟林，男，1964年4月28日出生于湖南省邵阳县，汉族，初中文化，农民，家住湖南省邵阳县白仓镇白仓村14组20号；现住广东省东莞市大京九塑胶城生活区，因涉嫌非法经营罪，于2017年1月4日被广西壮族自治区融水苗族自治县公安局刑事拘留，2017年2月10日被逮捕，现羁押于广西壮族自治区融水苗族自治县看守所 辩护人马胜钦，广东言法律师事务所律师。 广西壮族自治区融水苗族自治县人民检察院以融检公刑诉〔2017〕154号起诉书指控被告人邓孟林犯非法经营罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西融水苗族自治县人民检察院指派检察员张岳峰出庭支持公诉，被告人邓孟林及其辩护人马胜钦到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西融水苗族自治县人民检察院指控：2016年底，被告人邓孟林在未持有烟草专卖零售许可证的情况下，违反国家烟草专卖管理规定，从广西境内购买香烟欲运至广东销售。2016年12月31日，被告人邓孟林通过电话与广西罗城县烟草专卖局的汤某联系订购120条香烟（白沙、和天下共40条，黄鹤楼1916牌香烟40条，云烟大重九40条）。2017年1月1日、2日通过其女儿邓某分两次从网上汇款共100,000万元到汤某的银行账户（工商银行，卡号62×××36)。2017年1月3日22时许，被告人邓孟林携带58条香烟进广西融水火车站乘车时被安检人员拦下，后被公安人员当场查获。另查明，其从罗城购买得来的香烟尚有46条存放在肖某宿舍,16条香烟存放在夏某家中，后均被依法扣押。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，被告人邓孟林运输经营的120条香烟均为真品烟，经广西融水苗族自治县烟草专卖局核价，涉案的120条香烟统一批发价合计为人民币96,672元。公诉机关对指控的上述事实提供了如下证据：(1)受案登记表、户籍证明、到案经过；（2)提取笔录、扣押清单、随案移送清单；（3)融水苗族自治县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、广西烟草专卖局文件、国家烟草专卖局文件；（4)检验报告、保管委托书、随案移交清单；（5)融水苗族自治县烟草专卖局关于"2017.1.3"邓孟林非法经营烟草专卖行为的定；（6)银行卡复印件、银行转账流水单；（7)现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片；（8)证人肖某、陈某、汤某、夏某、邓某、唐某、石某、韦某、廖某、梁某的证言；（9)被告人邓孟林的陈述及辩解。公诉机关认为，被告人邓孟林未经许可，违反国家烟草专卖管理法规，经营烟草专卖品，情节严重。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人邓孟林对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩护人对指控的罪名亦无异议，但认为：1、被告人邓孟林在公安机关未采取强制措施之前，如实供述自己的犯罪事实，有自首情节；2、被告人邓孟林在罗城购买香烟在融水被查获，香烟没有销售获利，其行为属于犯罪未遂；3、被告人邓孟林购买的120条香烟是有30到40条是留给自用，其余也有用做人情交往使用，不应认定为犯罪的全部香烟数量；4、被告人邓孟林非法经营的意图不是很明显，其主观上没有纯粹的获利；5、被告人邓孟林是初犯，没有犯罪前科。综上，希望法庭在量刑上予以考虑，同意公诉人对被告人适用缓刑的意见。 经审理查明，2016年底，被告人邓孟林从广西境内购买香烟欲运至广东省销售。2016年12月31日，被告人邓孟林通过电话与广西罗城县烟草专卖局的汤某联系购买香烟，汤某通过其管辖的香烟销售点订购了120条香烟。其中，白沙、和天下共40条，黄鹤楼1916牌香烟40条，云烟大重九40条。2017年1月1日至2日，被告人邓孟林叫其女儿邓某付款，邓某两次从网上汇款共100,000元到汤某的银行账户（工商银行，卡号62×××36)。同年1月3日，汤某在广西罗城县城将上述120条香烟交给被告人邓孟林。当日22时许，被告人邓孟林携带58条香烟（黄鹤楼1916牌香烟18条、白沙、和天下共40条）进入广西融水火车站乘车时被安检人员栏下，后被公安人员当场查获。经询问，被告人邓孟林交待了其它香烟的存放地点，侦查人员根据交待在融水火车站员工宿舍肖某的房间内依法扣押了黄鹤楼1916牌香烟6条，云烟大重九40条，共计46条香烟；在广西融水苗族自治县融水镇香山北路11号1栋201室夏某家中依法扣押黄鹤楼1916牌香烟16条。同年1月4日，广西融水苗族自治县公安局将涉案的120条香烟移送给广西融水苗族自治县烟草专卖局。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，被告人邓孟林运输经营的120条香烟均为真品香烟。经融水苗族自治县烟草专卖局核价，涉案的120条香烟统一批发价合计为人民币96,672元。上述事实有经过庭审质证的如下证据证实： (1)受案登记表，证实案件的来源、案发时间、地点，性质等情况。 户籍证明，证实被告人邓孟林已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 到案经过，证实被告人邓孟林归案经过。 （2)提取笔录、扣押清单、随案移送清单；证实公安民警在肖某宿舍、夏某家中分别提取、扣押到香烟46条、16条，被告人邓孟林拉杆箱中提取、扣押香烟58条，提取、扣押被告人邓孟林手机1台，并移送融水苗族自治县公安局的事实。 （3)融水县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、广西烟草专卖局文件、国家烟草专卖局文件。证实2016年，被告人邓孟林携带的白沙、和天下、黄鹤楼、云烟大重九共120条香烟的零售价、批发价情况，以及广西烟草专卖局文件对异地携带烟草的数量限制情况。 （4)检验报告、保管委托书、随案移交清单，证实涉案的香烟经有资质的机构检验，香烟为真品卷烟；被扣押的120条香烟已交由融水苗族自治县烟草专卖局保管。 （5)融水县烟草局关于"2017.1.3"邓孟林非法经营烟草专卖行为的认定；证实被告人邓孟林购买香烟的行为为市场零售购买的行为。 （6)银行卡复印件、银行转账流水；证实被告人邓孟林的女儿邓某两次从网上汇款共计100,000元给汤某。 （7)现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片；证实被告人邓孟林对存放香烟的地点进行辨认，对案发时，火车站进站口进行辨认，夏某、肖某、陈某、汤某对被告人邓孟林进行辨认的情况。 （8)证人证言 肖某证实，2017年1月3日，在被告人邓孟林无法携带大量香烟上火车的情况下，帮被告人邓孟林保管香烟46条的事实。 陈某证实，案发时，被告人邓孟林在火车站携带的行李里全是香烟的事实。 汤某证实，2016年12月31日，其在罗城把120条香烟交给被告人邓孟林，并收到被告人邓孟林的女儿网上汇款100,000元的事实。 夏某证实，2017年1月3日，被告人邓孟林携带3箱纸盒箱到其家中。被告人邓孟林带了一个皮箱，一个纸箱去火车站的事实。 邓某证实，其在网上转账100,000元给汤某的事实。 唐某证实，其欲与被告人邓孟林以1000元1条购买香烟的事实。 石某证实，其若与被告人邓孟林买香烟是以市场价购买的事实。 韦某、廖某、梁某（系香烟零售经营户）证实，汤某以他们的名义为被告人邓孟林定购了香烟的事实。 （9)被告人邓孟林的陈述及辩解。证实2017年1月3日，被告人邓孟林在广西罗城县汤某购买120条香烟，并带到融水，后带58条香烟进火车站的事实。 上述证据，证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，并能形成证据链，本院予以确认。 本院认为，被告人邓孟林未经国家有关主管部门批准，经营法律、行政法规规定专营、专卖的香烟，扰乱市场秩序，数额达50,000元以上，属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项规定，构成了非法经营罪。公诉机关指控犯被告人邓孟林犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人邓孟林如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人邓孟林非法经营的行为并没有造成严重后果，酌情可以从轻处罚。辩护人认为被告人邓孟林具有自首情节，属犯罪未遂。因被告人邓孟林是当场被抓获归案，没有主动投案，其供述的部分香烟存放地点，属如实供述；违法运输专营物品即构成非法经营罪，不是以是否销售了专营物品为犯罪既遂，因此，辩护人的上述观点，本院不予以采纳。被告人邓孟林犯罪情节较轻，并有悔罪表现，宣告缓刑对所居社区没有重大影响，可以适用缓刑。根据被告人邓孟林的犯罪事实、情节、社会危害程度，决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条规定，判决： 一、被告人邓孟林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金20,000元。 二、被告人邓孟林非法经营的120条香烟由广西融水苗族自治县烟草专卖局处理，所得价款上交国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后10日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  杨仁新 人民陪审员  冯 清 人民陪审员  黄秀兰 二〇一七年十月二十三日 书 记 员  梁 华