江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终6975号上诉人（原审被告）：谷晓桂，女，1975年7月2日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。上诉人（原审被告）：秦为艳，女，1948年12月30日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。上诉人（原审被告）：谷啟才，男，1949年4月26日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。上列三上诉人共同委托诉讼代理人：杨传圣，江苏杨传圣律师事务所律师。上列三上诉人共同委托诉讼代理人：王皓，江苏杨传圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏汇鸿国际集团股份有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区白下路**。法定代表人：唐国海，江苏汇鸿国际集团股份有限公司董事长。委托诉讼代理人：姜茜，江苏高的律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋辉，江苏高的律师事务所律师。原审被告：江苏恒润家纺有限公司，，住所地江苏省盐城市阜宁县益林镇全民创业园**法定代表人：秦为艳，江苏恒润家纺有限公司董事长。委托诉讼代理人：杨传圣，江苏杨传圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：王皓，江苏杨传圣律师事务所律师。原审被告：倪长松，男，1976年10月4日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。原审被告：庆晓燕，女，1980年4月16日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。原审被告：沈昌军，男，1974年5月20日出生，汉族，户籍地江苏省南京市江宁区，现住浙江省金华市浦江区。原审被告：谈小莉，女，汉族，1978年11月8日出生，户籍地江苏省南京市江宁区，现住浙江省金华市浦江区。原审被告：胡克平，男，1948年8月16日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。原审被告：沈子茜，女，2003年3月12日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。原审被告：沈炫颖，女，2015年6月4日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。上列两原审被告共同委托诉讼代理人：杨传圣，江苏杨传圣律师事务所律师。上列两原审被告共同委托诉讼代理人：王皓，江苏杨传圣律师事务所律师。原审被告：沈荣贵，男，1948年8月17日出生，汉族，无业，住江苏省南京市江宁区。原审被告：熊怀娣，女，1949年4月24日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。上诉人谷晓桂、秦为艳、谷啟才因与被上诉人江苏汇鸿国际集团股份有限公司（以下简称汇鸿公司）、原审被告江苏恒润家纺有限公司(以下简称恒润公司)、倪长松、庆晓燕、沈昌军、谈小莉、胡克平、沈子茜、沈炫颖、沈荣贵、熊怀娣进出口代理合同纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2015）秦商初字第2825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谷晓桂及其与秦为艳、谷啟才，原审被告恒润公司、沈子茜、沈炫颖共同委托诉讼代理人杨传圣、王皓，被上诉人汇鸿公司委托诉讼代理人姜茜、宋辉，原审被告沈昌军、谈小莉、胡克平、沈荣贵到庭参加诉讼。原审被告倪长松、庆晓燕、熊怀娣未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谷晓桂、秦为艳、谷啟才上诉请求：撤销一审判决，依法改判谷晓桂、秦为艳、谷啟才不承担涉案三份未出运买卖合同垫付款项的保证责任，由汇鸿公司承担本案上诉费用。事实和理由：1、恒润公司与汇鸿公司签订的《合作出口协议》及其《补充协议》明显违反公平原则，上述合同均是汇鸿公司提供的格式合同，是汇鸿公司利用自身优势地位要求恒润公司签订的，不能反映协议各方的真实意思表示。协议约定明显将属于汇鸿公司的经营风险完全进行了规避，加重了恒润公司的责任，该约定违反了公平平等原则，应属无效，另根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》规定，汇鸿公司的行为涉嫌从事非法金融业务（放贷），该合同无效。因主合同无效，故担保合同也应无效。2、关于未出运三份合同，汇鸿公司未能提供垫付款的凭证，不能证明其已经向恒润公司支付上述款项，且恒润公司提供的收据显示的付款时间和外销合同签订的时间不符，款项支付早于外销合同签订时间达半年之久，明显与常理不符。根据《合作协议》约定，汇鸿公司向恒润公司垫付货款必须要待货物出运后7个工作日内，上述三笔业务，不符合协议约定条件，系汇鸿公司与恒润公司违反协议约定的款项支付流程，担保人不应对此承担担保责任。3、编号为15E11E0263的买卖合同所涉款项应当从总款项中予以扣除。该款项未收回的责任应当由汇鸿公司自行承担。该业务属于汇鸿公司违反公司流程，未及时向中国出口信用保险公司投保，造成未回款的损失。在未投保的情况下，汇鸿公司在恒润公司法定代表人去世后，仍不积极履行索款义务，导致款项至今未收回，上诉人不应对此承担担保责任。汇鸿公司辩称，1、本案所涉《合作出口协议》及其《补充协议》合法有效，不违反相关法律的强制性规定，上诉人应当承担连带保证责任。2、关于未出运三份合同所涉款项，该款项数额由上诉人、被上诉人以及恒润公司签字盖章的说明函为证，而且根据各方签订的《合作出口协议》，关于保证范围的约定，保证人应当对恒润公司应偿还的预付资金承担责任。上述三笔合同项下的款项系汇鸿公司的预付资金，保证人应当承担保证责任。3、对于合同编号尾号为263的合同款项，上诉人以汇鸿公司没有投保出口信用保险，要求汇鸿公司承担客户没有回款的责任，无任何法律和合同依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及事实、理由无法律、合同和事实依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。恒润公司辩称，其同意上诉人的上诉意见。沈昌军、谈小莉辩称，其同意上诉人的上诉意见。1、双方签订的《合作出口协议》约定的合作时间尚未结束，汇鸿公司未经恒润公司同意，也未告知担保人，单方面违约终止合作协议，给恒润公司造成巨大损失，担保人不应承担担保责任。2、沈昌军、谈小莉只对恒润公司在汇鸿公司有出口运编号范围内作担保，对未出运合同所涉款项没有担保责任，对恒润公司与汇鸿公司违规操作的费用和货款不承担担保责任。3、对于编号尾号为263的合同，该笔业务违反中信保规定，违反汇鸿公司业务规定，违规发货，违反《出口合作协议》约定，该笔外汇应收款至今未回款，也不具备保险公司赔付条件，双方违规操作造成的损失与担保人无关，担保人不应对此承担担保责任。4、汇鸿公司垫付恒润公司的货款全部为恒润公司所得，恒润公司经营业务产生的收益都为沈昌龙及其家人所享有，应当先以恒润公司的资产和沈昌龙的遗产赔偿为先，且上述资产足够赔偿，担保人应无赔偿责任。担保人在沈昌龙去世后，倪长松和沈昌军自行花了5万元差旅费，投入大量个人精力帮助恒润公司追回了400多万款项，这些对应的外汇全部回到汇鸿公司账上，挽回了很大损失，请求法院应对担保人所做的努力和挽回的损失酌情减轻担保责任。倪长松、庆晓燕提交书面答辩状，辩称意见与沈昌军、谈小莉的辩称意见一致，另特殊情况说明：沈昌龙与倪长松另外签订一份《合作协议》，该协议中明确约定恒润公司与汇鸿公司之间所有的经济往来，业务往来由沈昌龙本人自行承担，与倪长松无关，涉及往来帐、经济赔偿由沈昌龙本人自行承担，与倪长松无关。因此倪长松、庆晓燕如果有担保损失，担保人通过最终诉讼，相关损失还是由恒润公司和沈昌龙的遗产继承人承担。请求二审法院公正判决，免除倪长松、庆晓燕的担保责任。胡克平辩称，其与沈昌龙、倪长松于2015年3月23日签订了反担保协议，约定用胡克平的一处房产做抵押担保，担保的债务总额为162万元，生效起始时间为2015年3月23日。凡是汇鸿公司垫付给恒润公司的一切货款等资金，由恒润公司承担还款责任，但发生在2015年3月23日胡克平房屋抵押生效日期之前的双方一切货款、往来及垫付的各项费用均与胡克平无关。沈荣贵辩称，其在一审中已经明确表示放弃对沈昌龙遗产的继承权，本案与其无关。沈子茜、沈炫颖辩称，同意上诉人的上诉意见。汇鸿公司向一审法院起诉请求：1、恒润公司立即向汇鸿公司偿还2014年度垫付货款3,496,227.71元、垫付运费146,389.54元、代理费44,319.82元，合计3,686,937.07元；2015年度垫付货款11,763,206.08元、垫付运费401,845.84元、代理费98,967.62元，合计12,264,019.54元，以上款项共计15,950,956.61元。2、恒润公司向汇鸿公司支付垫付款项、代理费产生的利息（利息以垫付款项为基数，按月息0.7%计算，自垫付之日起计算至实际支付该款项之日止）。3、恒润公司等十三被告向汇鸿公司支付律师费360,000元。4、倪长松、庆晓燕、谷晓桂、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才对2014年度、2015年度垫付款、垫付运费、代理费以及利息、律师费承担连带清偿责任。5、就上述2014年度、2015年度垫付款项、代理费以及利息、律师费，汇鸿公司有权以倪长松用于抵押的坐落于南京市江宁区的房屋、以谷晓桂用于抵押的坐落于南京市江宁开发区的房屋、以沈昌军用于抵押的坐落于南京市江宁区东山镇金箔路289号2幢402室的房屋、以秦为艳用于抵押的座落于南京市江宁区的房屋进行折价或者拍卖、变卖该抵押房产的价款优先受偿。6、胡克平对2015年度垫付货款、垫付运费、代理费以及利息、律师费承担连带清偿责任。7、就上述2015年度垫付款项、代理费以及利息、律师费，汇鸿公司有权以胡克平用于抵押的坐落于南京市江宁区的房屋进行折价或者拍卖、变卖该抵押房产的价款优先受偿。8、对2014年度、2015年度垫付货款、垫付运费、代理费、利息、律师费，沈昌龙应承担的连带赔偿责任由沈子茜、沈炫颖、沈荣贵、熊怀娣承担。一审法院认定事实：2012年7月12日，汇鸿公司与恒润公司、倪长松、庆晓燕签订编号为20120711-12EMZDE02《合作出口协议》一份，约定汇鸿公司与恒润公司合作出口家纺用品、床上用品、化纤毛毯，协议适用范围为汇鸿公司2012年度至2016年度出口运编号范围内所对应的合作业务。该协议适用的范围为汇鸿公司出口运编号为【12E11E0001】至【12E11E1000】、【13E11E0001】至【13E11E1000】、【14E11E0001】至【14E11E1000】、【15E11E0001】至【15E11E1000】、【16E11E0001】至【16E11E1000】。合同第四条约定，汇鸿公司同意按出口报关金额每美元0.08元人民币收取业务代理费，但最低每票人民币200元。出口相关费用包括但不限于订舱费、运保费、报关费、商检费、运输费、港杂费、银行费用、佣金等均由恒润公司承担，如发生汇鸿公司垫付，则在结算货款时扣除或由恒润公司另行偿还并支付垫付利息。在恒润公司货物的数量、交期、质量等符合出口合同的前提下，货物出运后7个工作日内，恒润公司凭提单正本及增值税发票正本，汇鸿公司根据实际情况，可以垫付部分货款，垫款总额度不超过140万元，垫款期限不超过90天，垫款占用利息按年息7%向恒润公司收取，自支付之日起到出口收汇之日止，不足一月的折算成每日利息予以计算。汇鸿公司、恒润公司特别明确：恒润公司没有结到汇的，恒润公司不得向汇鸿公司追讨剩余货款；并且汇鸿公司已经垫付的货款、税款及其他费用及利息，恒润公司须于出运之日起90日内全部补偿给汇鸿公司。合同第六条约定，倪长松、庆晓燕作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带担保责任；被告倪长松、庆晓燕以坐落于江宁开发区（土地证号宁江国用2007第026**；产权证号：江宁房权证东山字第**）的房屋设定抵押。保证范围为汇鸿公司出口运编号范围内所对应的所有合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项以及汇鸿公司为收回该款项而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期限为两年。2012年7月13日，汇鸿公司与倪长松就南京市江宁开发区办理抵押登记手续，房屋他项权利人为汇鸿公司，债权数额为1,400,000元。2013年1月23日，汇鸿公司与恒润公司、谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才签订编号为20130123-13EMZDE02的《合作出口协议》一份，约定汇鸿公司与恒润公司合作出口家纺用品、床上用品、化纤毛毯，协议适用范围为汇鸿公司2013年度至2016年度出口运编号范围内所对应的合作业务。该协议适用的范围为汇鸿公司出口运编号为【13E11E0001】至【13E11E1000】、【14E11E0001】至【14E11E1000】、【15E11E0001】至【15E11E1000】、【16E11E0001】至【16E11E1000】。合同第四条约定，汇鸿公司同意按出口报关金额每美元0.08元人民币收取业务代理费，但最低每票人民币200元。出口相关费用包括但不限于订舱费、运保费、报关费、商检费、运输费、港杂费、银行费用、佣金等均由恒润公司承担，如发生汇鸿公司垫付，则在结算货款时扣除或由恒润公司另行偿还并支付垫付利息。在恒润公司货物的数量、交期、质量等符合出口合同的前提下，货物出运后7个工作日内，恒润公司凭提单正本及增值税发票正本，汇鸿公司根据实际情况，可以垫付部分货款，垫款总额度不超过1,900,000元，垫款期限不超过90天，垫款占用利息按年息8.4%向恒润公司收取，自支付之日起到出口收汇之日止，不足一月的折算成每日利息予以计算。汇鸿公司、恒润公司特别明确：恒润公司没有结到汇的，恒润公司不得向汇鸿公司追讨剩余货款；并且汇鸿公司已经垫付的货款、税款及其他费用及利息，恒润公司须于出运之日起90日内全部补偿给汇鸿公司。合同第六条约定，谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带担保责任；沈昌军、谈小莉以坐落于东山镇金箔路289号2-402室（土地证号宁江国用2003第001**；产权证号江宁房权证东山字第**）的房屋设定抵押，抵押金额为人民币700,000元；被告谷晓桂、沈昌龙以坐落于江宁开发区（土土地证号宁江国用2004第131**产权证号：江宁房权证东山字第**）的房屋设定抵押，抵押金额为人民币650,000元；秦为艳、谷啟才以坐落于江宁开发区（土地土地证号宁江国用2007第257**权证号：江宁房权证东山字第JN00049546）的房屋设定抵押，抵押金额为人民币550,000元。保证范围为应偿还的预付资金、代理费、带（代）垫费用、违约金、赔偿金以及汇鸿公司未（为）收回该款项而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期限为两年。后汇鸿公司与恒润公司、谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才又签订编号为20130123-13EMZDE02（补）的《补充协议》一份，将原协议中适用的范围变更为汇鸿公司出口运编号为【13E11E0001】至【13E11E1000】、【14E11E0001】至【14E11E1000】、【15E11E0001】至【15E11E1000】、【16E11E0001】至【16E11E1000】。2013年1月25日，汇鸿公司与谷晓桂就江宁开发区的房屋办理抵押登记手续，房屋他项权利人为汇鸿公司，债权数额为65万元；汇鸿公司与沈昌军就江宁区东山镇金箔路289号2幢402室的房屋办理抵押登记手续，房屋他项权利人为汇鸿公司，债权数额为70万元；汇鸿公司与秦为艳就江宁开发区的房屋办理抵押登记手续，房屋他项权利人为汇鸿公司，债权数额为55万元。2015年1月1日，汇鸿公司与恒润公司、胡克平签订编号为15EMZDE02的《合作出口协议》，约定就恒润公司与汇鸿公司合作出品商品、并由胡克平提供担保达成协议。该协议适用的范围为汇鸿公司出口运编号为【15E11E0001】至【15E11E1000】、【16E11E0001】至【16E11E1000】、【17E11E0001】至【17E11E1000】。合同第五条约定，汇鸿公司同意按出口报关金额每美元0.08元人民币收取业务代理费，但最低每票人民币200元。出口相关费用包括但不限于订舱费、运保费、报关费、商检费、运输费、港杂费、银行费用、佣金等均由恒润公司承担，如发生汇鸿公司垫付，则在结算货款时扣除或由恒润公司另行偿还并支付垫付利息。恒润公司生产所需资金由恒润公司自行解决，汇鸿公司不予垫资。一旦发生因交易需要汇鸿公司必须垫资的，垫款额度不超过3,170,000元人民币，所垫资金恒润公司最迟必须在货物出运后90天内偿还，并自垫资之日起按月息0.7%标准计算向汇鸿公司支付垫资损失赔偿金。汇鸿公司、恒润公司特别明确：恒润公司没有结到汇的，恒润公司不得向汇鸿公司追讨剩余货款；并且汇鸿公司已经垫付的货款、税款及其他费用及利息，恒润公司须于出运之日起90日内全部补偿给汇鸿公司。合同第六条约定，胡克平作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下所有恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带付款保证义务；胡克平以坐落于江宁区（房产证号：江变字第JN00324014，丘权号：010-1015；土地证土地证号：宁江国用20**国用2013第**抵押金额为人民币1,620,000元。担保范围为本协议及本协议项下各单买卖合同中恒润公司应付汇鸿公司的垫资费用、垫资损失赔偿金、违约金、恒润公司按约定应履行的合同其他义务以及汇鸿公司为收回上述款项而发生的一切费用（包含但不限于诉讼费、保全费、律师费、调查费、差旅费、评估费、拍卖费、资产过户、税金等）。胡克平承诺在合作出口协议有效期内，合作出口协方项下所有汇鸿公司与恒润公司或恒润公司指定工厂逐笔签订的买卖合同及相关协议均在胡克平的保证责任之内，且上述逐笔签订之合同变更本协方部分条款以及就付款作出的任何安排或变更包括可能导致加重胡克平担保责任的，均无需经被告胡克平同意，都在其担保范围内。2015年3月23日，汇鸿公司与胡克平就江宁区的房屋办理抵押登记手续，房屋他项权利人为汇鸿公司，债权数额为1,620,000元。2015年7月24日，因恒润公司法定代表人沈昌龙病重，被告谷晓桂出具《授权委托书》一份，委托人为恒润公司，受委托人为倪长松、沈昌军，写明因恒润公司法定代表人沈昌龙重病，现恒润公司委托倪长松、沈昌军作为恒润公司与汇鸿公司签署的业务合同（合同名称及编号：《合作出口协议》20120711-12EMZDE02、20130123-13EMZDE02、15EMZDE02以及《买卖合同》15AMZED0901REV1）中恒润公司的全权代理人。授权事项如下：1、全权代理2015年7月21日之前汇鸿公司与恒润公司签署的合作出口协议（编号为20120711-12EMZDE02、2013-13EMZDE02、15EMZDE02）、《买卖合同》（编号为15AMZE090REV1）中恒润公司应履行的义务，包括但不限于开具结算单据、增值税发票、签署买卖合同等文件以及因履行合同达成的其他协议等行为。2、委托期限：自2015年7月23日至上述所有合同业务履行完毕。2015年8月22日，恒润公司向汇鸿公司出具《说明函》一份，写明：兹由贵我双方签署编号为：20120711-12EMZED02、20130123-13EMZED02、15EMZDE02的三份《合作出口协议》，双方开展业务合作。现因我司法人不幸过世，我司针对前期做阶段性核对，我司现确认：截止2015年7月28日，在上述合作出口协议项下，贵司在未收汇前，已向我司垫付货款本金总额¥15,950,956.61元，垫付日期自2014年10月24日至今。谷晓桂手持恒润公司的公章在该函件尾部加盖公章，倪长松、沈昌军签字确认。对于涉案十八份合同，一审法院查明的款项如下：（一）已出运的十五份合同1、外销合同号为14EMZE0517、运编号为14E11E0119的买卖合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款2,114,391.48元、代垫运费56,815.83元，恒润公司应支付的代理费26,278.02元；客户付款46,933美元（折合人民币290,684.23元），其他未付。中信保公司就该笔贸易合同于2015年8月28日赔付253,388.03元（入账日汇率牌价6.3782，折合人民币为1,616,159.53元）；应退税额289,147.55元。2、运编号为14E11E0124的买卖合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款928,081.66元、代垫运费35,725.51元，恒润公司应支付的代理费11,723.7元；客户未付款；应退税额126,917.15元。3、运编号为14E11E0125的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款453,754.57元，代垫运费53,848.20元，恒润公司应支付的代理费6,318.10元；客户未付款；应退税额62,051.91元。4、运编号为15E11E0253的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款339,612.14元，代垫运费32,129.56元，恒润公司应支付的代理费4,403.40元；客户未付款；应退税额49,345.35元。5、运编号为15E11E0255的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款988,180.21元，代垫运费33,467.94元，恒润公司应支付的代理费11,892.60元；客户未付款；应退税额143,581.74元。以上四笔买卖合同隶属于同一个编号为14EMZE0507的外销合同，中信保公司于2016年4月8日就编号为14EMZE0507的外销合同赔付折合人民币2,055,285.14元。6、外销合同号为15EMZE0255、运编号为15E11E0258的买卖合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款2,089,339.96元，代垫运费81,067.29元，恒润公司应支付的代理费24,309.5元；客户付款折合人民币92,133.78元，中信保公司就该笔贸易合同于2015年12月7日赔付273,442.32元（入账日汇率牌价6.3947，折合人民币为1,748,581.60元）；应退税额303,579.31元。7、外销合同号为15EMZE0252、运编号为15E11E0259的买卖合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款891,819.44元，代垫运费86,654.24元，恒润公司应支付的代理费12,778.56元；客户付款人民币1,020,988.5元；应退税额129,580.6元。汇鸿公司于2015年4月22日在银行押汇美金141,911.63元，银行收取相应的押汇费用。8、外销合同号为15EMZE0254、运编号为15E11E0262的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款345,901.20元、代垫运费26,601.55元、恒润公司应支付的代理费4,563.56元；客户付款人民币361,571.08元；应退税额50,259.15元。汇鸿公司于2015年5月5日在银行提单贴现美金51,006.34元，银行收取相应的贴现费用。9、外销合同号为15EMZE0254、运编号为15E11E0263的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款603,138.95元，代垫运费54,901.84元，恒润公司应支付的代理费7,845.12元；该笔买卖合同客户既未付款，也无中信保公司的赔付；应退税额为87,635.57元。10、外销合同号为15EMZR0258、运编号为15E11E0264的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款281,769.09元，代垫运费22,252.32元，恒润公司应支付的代理费3,820.42元；客户付款折合人民币286,043.39元；应退税额40,940.81元。汇鸿公司2015年6月10日在银行提单贴现美金42,970元，银行收取相应的贴现费用。11、外销合同号为15EMZE0263、运编号为15E11E0267的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款801,902.41元、代垫运费9,948.32元，恒润公司应支付的代理费9,908.35元；客户付款折合人民币781,467.5元；应退税额116,515.73元。汇鸿公司于2015年7月6日在银行提单贴现美金110,866.10元，银行收取相应的押汇费用。12、外销合同号为15MEZE0252、运编号为15E11E0269的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款291,122.36元、代垫运费18,608.39元、恒润公司应支付的代理费3,776元；客户付款折合人民币299,530.39元；应退税额42,299.83元。汇鸿公司于2015年7月13日在银行押汇美金41,892.61元，银行收取相应的押汇费用。13、外销合同号为15EMZE0263、运编号为15E11E0270的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款288,671.13元、代垫运费8,040.20元、恒润公司应支付的代理费3,887.31元；客户付款折合人民币309,881.61元；应退税额41,943.67元。2015年7月27日在银行提单贴现美金43,465.09元，银行收取相应的贴现费用。14、外销合同号15EMZE0252、运编号为15E11E0271的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款126,355.17元、代垫运费10,314.86元、恒润公司应支付的代理费1,702.80元；客户付款折合人民币138,211.02元；应退税额18,359.3元。汇鸿公司于2015年7月24日在银行押汇美金18869.37元，银行收取相应的押汇费用。15、外销合同号15EMZE0261、运编号为15E11E0272的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款783,700.07元、代垫运费17,859.33元、恒润公司应支付的代理费10,080元；客户付款折合人民币801,847.5元；应退税额113,870.95元。汇鸿公司于2015年7月24日在银行押汇111,908.26元，银行收取相应的押汇费用。（二）未出运的三份合同1、外销合同号15EMZE0252、运编号为15E11E0273的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款228,096元。2、外销合同15EMZE0263、运编号为15E11E0274的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款1,481,675.52元。3、外销合同15EMZE0266、运编号为15E11E0275的合同，汇鸿公司向恒润公司垫付了合同货款2,221,922.43元。另查明，2015年11月19日，关于汇鸿公司与恒润公司、谷晓桂、秦为艳、谷啟才、沈昌龙、倪长松、庆晓燕、沈昌军、谈小莉、胡克平进出口代理合同纠纷一案，汇鸿公司委托江苏高的律师事务所代理诉讼，律师费360,000元。2016年1月27日，汇鸿公司将360,000元通过转账的形式转入江苏高的律师事务所的账户。再查明，沈昌龙于2015年7月28日去世；其法定继承人包括父亲沈荣贵、母亲熊怀娣、妻子谷晓桂、长女沈子茜、次女沈炫颖。又查明，2016年10月16日，沈荣贵、熊怀娣在南京市江宁区青龙社区居委会签署《放弃遗产继承声明书》一份，写明：秦淮区人民法院：兹沈荣贵熊怀娣夫妇，对已病故儿子沈昌龙名下私人财产以及经营的公司财产全部放弃继承，有关公证文书均由谷晓桂保管了。特此声明。沈荣贵在声明书中签字；熊怀娣因不会写字，由其子沈昌平代其签字，熊怀娣按捺指印；南京市江宁区淳化街道青龙社区居民委员会盖章确认“情况属实”。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。汇鸿公司与恒润公司、倪长松、庆晓燕签订的编号为20120711-12EMZDE02的《合作出口协议》，与恒润公司、谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才签订的编号为20130123-13EMZDE02的《合作出口协议》、《补充协议》，与胡克平签订的编号为15EMZDE02的《合作出口协议》均系各方当事人真实意思表示，合法有效，应由法律保护。现汇鸿公司根据合同约定，向各被告主张垫付货款、垫付运费、代理费、律师费等，一审法院作出如下认定：一、关于恒润公司应承担的责任根据恒润公司出具的《说明函》，结合汇鸿公司与恒润公司在庭审中的陈述，确认本案讼争款项发生在汇鸿公司运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125、15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259、15E11E0262、15E11E0263、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272、15E11E0273、15E11E0274、15E11E0275等十八份合同中；讼争款项包括代垫货款、代垫运费、代理费、出口应退税额、律师费、利息等。（一）关于已出运买卖合同垫付款项根据双方质证情况，双方对于已出运的15份合同垫付款项认可。其中，2014年发生的运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125的三份合同中汇鸿公司共计向被告垫付货款3,496,227.71元（2,114,391.48元+928,081.66元+453,754.57元）；2015年发生的运编号为15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259、15E11E0262、15E11E0263、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272的十二份合同中汇鸿公司共计向被告垫付货款7,831,512.13元（339,612.14元+988,180.21元+2,089,339.96元+891,819.44元+345,901.20元+603,138.95元+281,769.09元+801,902.41元+291,122.36元+288,671.13元+126,355.17元+783,700.07元）。以上，已出运的15份合同垫付款项共计为11,327,739.84元（3,496,227.71元+7,831,512.13元）。（二）关于未出运买卖合同的垫付款项对于未出运的编号为15E11E0273、15E11E0274、15E11E0275三份合同，一审法院认为，根据汇鸿公司提供恒润公司原法定代表人沈昌龙签署或恒润公司盖章的汇票签收材料，结合被告倪长公、沈昌军签署的、恒润公司加盖公章的《说明函》，已足以证明汇鸿公司就此三份合同的垫付款项为3,931,693.95元（228,096元+1,481,675.52元+2,221,922.43元）。恒润公司、谷晓桂、秦为艳、谷啟才、沈子茜、沈炫颖、庆晓燕、沈昌军、谈小莉、胡克平虽抗辩汇票票面金额和垫付款项无法一一对应，但考虑到汇鸿公司与恒润公司系长期合作关系，资金滚动结算，且恒润公司、谷晓桂、秦为艳、谷啟才、沈子茜、沈炫颖、庆晓燕、沈昌军、谈小莉、胡克平、倪长松未能提供证据予以反驳该垫付款项未发生，故对汇鸿公司的三份未出运合同垫付货款3,931,693.95元予以认可。（三）关于恒润公司应向汇鸿公司支付的代垫运费根据双方质证情况，双方对于已出运的15份合同代垫运费认可。其中，2014年发生的运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125的三份合同中汇鸿公司共计向被告垫付运费为146,389.54元（56,815.83元+35,725.51元+53,848.20元）；2015年发生的运编号为15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259、15E11E0262、15E11E0263、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272的十二份合同中汇鸿公司共计向恒润公司垫付运费401,845.84元（32,129.56元+33,467.94元+81,067.29元+86,654.24元+26,601.55元+54,901.84元+22,252.32元+9,948.32元+18,608.39元+8,040.20元+10,314.86元+17,859.33元）。综上，恒润公司应向汇鸿公司支付的代垫运费共计为548,235.38元（146,389.54元+401,845.84元）。（四）关于恒润公司应向汇鸿公司支付的代理费根据双方质证情况，双方对于已出运的15份合同代理费认可。其中，2014年发生的运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125的三份合同中恒润公司应向汇鸿公司支付的代理费为44,319.82元（26,278.02元+11,723.7元+6,318.10元）；2015年发生的运编号为15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259、15E11E0262、15E11E0263、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272的十二份合同中恒润公司应向汇鸿公司支付的代理费为98,967.62元（4,403.40元+11,892.60元+24,309.5元+12,778.56元+4,563.56元+7,845.12元+3,820.42元+9,908.35元+3,776元+3,887.31元+1,702.80元+10,080元）。综上，恒润公司应向汇鸿公司支付的代理费为143,287.44元（44,319.82元+98,967.62元）。（五）关于出口应退税额根据国家税务总局公告2013年第30号《国家税务总局关于出口企业申报出口货物退（免）税提供收汇资料有关问题的公告》第一条规定，出口企业申报退（免）税的出口货物，须在退（免）税申报期截止之日内收汇（跨境贸易人民币结算的为收取人民币，下同），并按本公告的规定提供收汇资料；未在退（免）税申报期截止之日内收汇的出口货物，除本公告第五条所列不能收汇或不能在出口货物退（免）税申报期的截止之日内收汇的出口货物外，适用增值税免税政策。因此，仅有出口货物经过收汇后才能适用增值税免税政策。恒润公司经由汇鸿公司代理出口的涉案十八份合同中，编号为14E11E0119、15E11E0258、15E11E0262、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272的合同有客户回款，编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125、15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258有中信保公司赔付；编号为15E11E0263的合同，既无客户回款，亦无中信保公司赔付。现汇鸿公司同意就有客户回款或中信保公司赔付的合同按出口货款计算出口货物退税金额，法院予以认可。根据双方质证情况，双方对于已出运的15份合同出口货物退税金额认可。故2014年发生的运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125的三份合同中出口货物退税金额为478,116.61元（289,147.55元+126,917.15元+62,051.91元）；2015年发生的运编号为15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259、15E11E0262、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272的十一份合同中出口货物退税金额为1,050,276.44元（49,345.35元+143,581.74元+303,579.31元+129,580.6元+50,259.15元+40,940.81元+116,515.73元+42,299.83元+41,943.67元+18,359.3元+113,870.95元）。综上，涉案14份合同出口货物退税金额为1,528,393.05元（478,116.61元+1,050,276.44元）。（六）关于客户回款根据双方质证情况，双方认可已出运合同中有九份合同有客户回款。其中，2014年发生的运编号为14E11E0119合同客户回款290,684.23元；2015年发生的运编号为15E11E0258合同客户回款92,133.78元，运编号为15E11E0259合同客户回款1,020,988.5元，运编号为15E11E0262合同客户回款361,571.08元，运编号为15E11E0264合同客户回款286,043.39元，运编号为15E11E0267合同客户回款781,467.5元、运编号为15E11E0269合同客户回款299,530.39元、运编号为15E11E0270合同客户回款309,881.61元、运编号为15E11E0271合同客户回款138,211.02元、运编号为15E11E0272合同客户回款801,847.5元，2015年发生的合同客户回款合计4,091,674.77元。客户回款共计为4,382,359元（290,684.23元+4,091,674.77元）。（七）关于中信保公司的赔付一审法院认为，中信保公司的出口信用保险是对企业投保的出口货物、服务、技术和资本的出口应收账款提供保险。中信保公司的赔付，是基于出口货物未能正常收款而赔付的。汇鸿公司系出口代理商，基于合同义务向恒润公司垫付货款，待应收账款回款后再进行相互抵扣。因此，在恒润公司的出口业务未能正常收款的情况下，汇鸿公司虽然发生过垫付，但通过中信保公司的赔付取得的部分货款不应重复向恒润公司主张，故中信保公司的赔付应当从汇鸿公司主张的垫付款中扣除。根据双方质证情况，双方认可已出运合同中，因客户未回款或回款不足，有六份合同有存在中信保公司赔付情况。但对于涉案运编号为15E11E0263的出运合同，未投保中信保公司保险，亦无客户回款。恒润公司、谷晓桂、秦为艳、谷啟才、沈子茜、沈炫颖、庆晓燕、沈昌军、谈小莉、胡克平、沈昌军、胡克平等认为汇鸿公司负有对每份出口合同投保中信保公司保险的义务，故该合同无中信保赔付的责任应由汇鸿公司承担。一审法院认为，根据双方之间签订的《合作出口协议》、《补充协议》及《买卖合同》，汇鸿公司并无对出口合同投保保险的义务，现阶段也无强制性法律规定要求进出口代理企业必须为进出口代理合同的收款投保，故对恒润公司、谷晓桂、秦为艳、谷啟才、沈子茜、沈炫颖、庆晓燕、沈昌军、谈小莉、胡克平、沈昌军的抗辩意见不予认可。在双方确认的有中信保公司赔付的六份合同中，2014年发生的运编号为14E11E0119合同中信保公司赔付1,616,159.53元。2014年发生的运编号为14E11E0124、14E11E0125，2015年发生的运编号为15E11E0253、15E11E0255合同中信保公司合计赔付2,055,285.14元，按比例折算后，14E11E0124、14E11E0125两份合同赔付1,048,195.42元，15E11E0253、15E11E0255合同赔付1,007,089.72元。2015年发生的运编号为15E11E0258合同中信保公司赔付金额为1,748,581.6元。故就2014年发生的出运合同，中信保公司赔付2,664,354.95元（1,616,159.53元+1,048,195.42元），2015年发生的出运合同中信保公司赔付2,755,671.32元（1,007,089.72元+1,748,581.6元）。就已出运的15份合同，中信保公司共计赔付保险金5,420,026.27元（2,664,354.95元+2,755,671.32元）。（八）关于银行押汇、贴现费用。汇鸿公司主张在部分出运合同的银行押汇、提单贴现费用应由恒润公司负担，一审法院认为，根据庭审记录，汇鸿公司无证据证明其进行银行押汇、提单贴现等行为系恒润公司同意，亦无证据证明恒润公司同意承担该项费用，故对汇鸿公司的主张不予支持。（九）关于利息根据2012年7月12日汇鸿公司与恒润公司签订编号为20120711-12EMZDE02《合作出口协议》约定，按年息7%计算垫款利息，而汇鸿公司与恒润公司2013年1月23日签订的编号为20130123-13EMZDE02的《合作出口协议》、2015年1月1日签订的编号为15EMZDE02的《合作出口协议》中，垫付款利息约定为年息8.4%。一审法院认为，虽然2012年7月12日的《合作出口协议》约定恒润公司承担7%的垫付款利息，但在2013年1月23日、2015年1月1日的《合作出口协议》已对此作出变更，且涉案合同均发生在2013年1月23日《合作出口协议》签订后，故一审法院认为，恒润公司应承担的垫付款利息应以年8.4%计算。关于垫付款利息的起算日期。一审庭审中，汇鸿公司同意将垫付款利息起算日期调整至2015年8月22日，法院予以确认，故恒润公司应承担的垫付款利息应以垫付款本金为基数，按年8.4%的利率计算标准自2015年8月22日计算至实际付清时止。（十）律师费对于汇鸿公司主张律师代理费360,000元，并提供《法律事务委托代理合同》、律师费发票、转账材料予以证明。一审法院认为，律师费属于恒润公司出具的《说明函》中承诺负担的费用，且律师费的计算标准符合《江苏省律师服务收费标准》的规定，考虑到汇鸿公司起诉时主张的金额并未扣除客户付款和中信保公司赔付，酌情将律师费调整为120,000元，故恒润公司应对120,000元律师承担清偿责任。综上，恒润公司应承担的还款义务包括垫付货款、运费、代理费及利息。其中，垫付货款由已出运的15份合同垫付款项11,327,739.84元、未出运合同垫付货款3,931,693.95元，扣除客户回款4,382,359元、中信保公司赔付保险金5,420,026.27元、出口货物退税金额1,528,393.05元，恒润公司应承担的垫付货款为3,928,655.47元（11,327,739.84元+3,931,693.95元-4,382,359元-5,420,026.27元-1,528,393.05元）。故恒润公司应向汇鸿公司清偿代垫货款3,928,655.47元、运费548,235.38元，代理费143,287.44元，律师费120,000元，合计4740178.29元；并以3,928,655.47元为基数，按年8.4%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日止的利息。二、关于倪长松、庆晓燕应承担的责任（一）倪长松、庆晓燕应承担的保证责任编号为20120711-12EMZDE02《合作出口协议》约定，倪长松、庆晓燕作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带担保责任；保证范围为汇鸿公司出口运编号范围内所对应的所有合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项以及汇鸿公司为收回该款项而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。倪长松、庆晓燕抗辩认为，该合同约定垫款总额不超过1,400,000元；且对于运编号为15E11E0273、15E11E0274、15E11E0275的三份买卖合同并未实际未出运，故而发生的垫付费用其不承担担保责任。一审法院认为，编号为20120711-12EMZDE02的《合作出口协议》中明确货款垫付总额不起过1,400,000元，故倪长松、庆晓燕对代垫货款的担保责任应限制在1,400,000元范围内。但对于运编号为15E11E0273、15E11E0274、15E11E0275的合同，虽然未实际出运，但三份合同的垫付款实际已经发生，并有对应的外销合同号，应认为是合同约定的“本协议各出口合同”。故倪长松、庆晓燕应对涉案十八份合同的垫付货款（在1,400,000元内）、运费、代理费、律师费承担连带清偿责任。关于倪长松、庆晓燕应承担的垫付款项利息问题。一审法院认为，编号为20120711-12EMZDE02《合作出口协议》约定代垫费用利息为年息7%，虽然原、被告在20130123-13EMZDE02、15EMZDE02的两份《合作出口协议》中对代垫费用利息计算方式进行了调整，但倪长松、庆晓燕并未对超出原合同的利息表示承担连带清偿责任，故倪长松、庆晓燕仅对按年7%计算的垫付款利息承担连带清偿责任。综上，倪长松、庆晓燕承担的担保责任的范围包括恒润公司应承担的垫付货款1,400,000元，代垫运费548,235.38元，代理费143,287.44元，律师费120,000元，合计2,211,522.82元；并以1,400,000元为基数，按年7%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日止的利息。（二）关于江宁开发区房屋的抵押权问题编号为20120711-12EMZDE02《合作出口协议》约定，倪长松以坐落于江宁开发区的房屋设定抵押，并办理抵押手续，抵押金额为1400000元，故汇鸿公司有权依法处置倪长松用于抵押的位于江宁开发区（土地证土地证号：宁江国用2007第026**证号：江宁房权证东山字第JN0：江宁房权证东山字第**变卖该抵押物所得价款在担保债权数额1,400,000元范围内享有优先受偿权。三、关于谷晓桂、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才应承担的责任（一）谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才应承担的保证责任编号为20130123-13EMZDE02的《合作出口协议》约定，谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带担保责任；保证范围为应偿还的预付资金、代理费、带（代）垫费用、违约金、赔偿金以及汇鸿公司未（为）收回该款项而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。谷晓桂、秦为艳、谷啟才抗辩认为其签合同时只在最后一页签字，并未了解全部合同内容，一审法院认为，根据正常行为习惯，当事人在未了解合同内容时不会贸然签署合同，现谷晓桂、秦为艳、谷啟才以此抗辩，亦未提供证据予以反驳，对此抗辩意见不予认可。谷晓桂、沈昌龙、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才另抗辩认为，该合同约定垫付货款总额不超过1,900,000元，故其承担的垫付货款保证责任不应高于1,900,000元，予以采纳。综上，谷晓桂、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才承担的担保责任的范围包括恒润公司应承担的垫付货款1,900,000元，代垫运费548,235.38元，代理费143,287.44元，律师费120,000元，合计2,711,522.82元；并以1,900,000元为基数，按年8.4%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日止的利息。（二）关于江宁区东山镇金箔路289号2幢402室房屋、江宁区开发区环湖西路6号4幢106室房屋、江宁区房屋的抵押权问题编号为20130123-13EMZDE02《合作出口协议》约定，谷晓桂以坐落于江宁开发区的房屋设定抵押，抵押金额为人民币650,000元，并办理抵押手续，故汇鸿公司有权依法处置谷晓桂、沈昌龙用于抵押的位于江宁开发区（土地证土地证号：宁江国用2004第131**证号：：宁江国用2004第**并以折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款在担保债权数额650,000元范围内享有优先受偿权。编号为20130123-13EMZDE02《合作出口协议》约定，沈昌军以坐落于东山镇金箔路289号2幢402室的房屋设定抵押，抵押金额为人民币700,000元，并办理抵押手续，故汇鸿公司有权依法处置沈昌军、谈小莉用于抵押的位于东山镇金箔路289号2幢402室（土地证号土地证号：宁江国用2003第001**号：江宁房权：宁江国用2003第**或拍卖、变卖该抵押物所得价款在担保债权数额700,000元范围内享有优先受偿权。编号为20130123-13EMZDE02《合作出口协议》约定，秦为艳以坐落于江宁开发区的房屋设定抵押，抵押金额为人民币550,000元，并办理抵押手续，故汇鸿公司有权依法处置秦为艳、谷啟才用于抵押的位于江宁开发区（土地证号：土地证号：宁江国用2007第257**：江宁房权证东山字：宁江国用2007第**并以折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款在担保债权数额550,000元范围内享有优先受偿权。四、关于胡克平应承担的责任（一）胡克平应承担的保证责任编号为15EMZDE02的《合作出口协议》约定，胡克平作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下所有恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带付款保证义务。胡克平承诺在合作出口协议有效期内，合作出口协议项下所有汇鸿公司与恒润公司或恒润公司指定工厂逐笔签订的买卖合同及相关协议均在胡克平的保证责任之内，且上述逐笔签订之合同变更本协议部分条款以及就付款作出的任何安排或变更包括可能导致加重胡克平担保责任的，均无需经胡克平同意，都在其担保范围内。故虽然汇鸿公司向恒润公司垫付货款超过该合同约定的最高垫款额度，但胡克平仍应承担保证责任。考虑到编号为15EMZDE02的《合作出口协议》仅适用出口运编号段15E11E0001至15E11E1000等合同，恒润公司发生在2015年后的垫付货款计为11,763,206.08元（7,831,512.13元+3,931,693.95元），扣除出口货物退税金额为1050276.44元，客户回款合计4,091,674.77元，中信保公司赔付2,755,671.32元，合计3,865,583.55元。本案律师费，根据《江苏省律师服务收费标准》的规定，结合原告的诉讼请求，本院酌定2015年后发生欠付款产生的律师费为100,000元。综上，胡克平承担的担保责任的范围包括恒润公司应承担的垫付货款3,865,583.55元，代垫运费401,845.84元，代理费98,967.62元，律师费100,000元，合计4,466,397.01元；并以3,865,583.55元为基数，按年8.4%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日止的利息。（二）关于江宁区房屋的抵押权问题编号为15EMZDE02的《合作出口协议》约定，胡克平以坐落于江宁区的房屋设定抵押，抵押金额为人民币1,620,000元，并办理抵押手续，故汇鸿公司有权依法处置胡克平用于抵押的位于江宁区（房产证号：江变字第JN00324014，丘权号：010-1015；土地证号宁江土地证号宁江国用2013第295**以折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款在担保债权数额1,620,000元范围内享有优先受偿权。五、关于沈子茜、沈炫颖应承担的责任一审法院认为，根据《民法通则》规定，公民死亡，不再具有民事行为能力。保证义务也因此消失，但保证责任不必然消失。保证人的遗产是否应当用来承担保证责任，关键在于保证人死亡之时，保证责任是否已经产生。如果保证人死亡时保证责任还没有产生，由于保证人的保证义务仅属于或有负债，保证义务还没有转化为保证责任就因公民死亡而消失，保证人的遗产不应用来承担保证责任。如果保证人死亡时保证责任已经产生，保证人死亡后的遗产应当先承担，再进行遗产分配。编号为20130123-13EMZDE02《合作出口协议》约定，沈昌龙作为恒润公司的担保人，就本协议各出口合同项下恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带担保责任；保证范围为应偿还的预付资金、代理费、带（代）垫费用、违约金、赔偿金以及汇鸿公司未（为）收回该款项而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。尔后，汇鸿公司与恒润公司发生一系列进出口合作，汇鸿公司为恒润公司垫付案涉款项，垫款期限不超过90天。即在出运日后90天后，恒润公司有义务归还垫付款项，沈昌龙对应归还的垫付款项承担连带清偿责任。2015年7月28日，沈昌龙去世。结合编号为20130123-13EMZDE02《合作出口协议》约定的保证范围，在其去世时，运编号为15E11E0262、15E11E0263、15E11E0264、15E11E0267、15E11E0269、15E11E0270、15E11E0271、15E11E0272、15E11E0273、15E11E0274、15E11E0275出运合同的垫付款项尚未达到应归还期限，运费、代理费、利息汇鸿公司尚未向恒润公司主张，律师费尚未发生，故沈昌龙在其去世时，以上担保责任并未形成，其继承人沈子茜、沈炫颖对此不应承担责任。但沈子茜、沈炫颖应对已达到归还期限的运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125、15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259的出运合同垫付货款在1900000元范围内以沈昌龙的遗产范围为限承担连带清偿责任。因运编号为14E11E0119、14E11E0124、14E11E0125、15E11E0253、15E11E0255、15E11E0258、15E11E0259的出运合同垫付货款已经结清，故沈子茜、沈炫颖不承担担保责任。一审法院据此判决：一、被告江苏恒润家纺有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司支付垫付货款3,928,655.47元，代垫运费548,235.38元，代理费143,287.44元，律师费120,000元，合计474,0178.29元；并以3,928,655.47元为基数，按年8.4%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日止的利息。二、被告倪长松、庆晓燕对被告江苏恒润家纺有限公司应承担的垫付货款1,400,000元、代垫运费548,235.38元、代理费143,287.44元、律师费120,000元及利息（利息以1,400,000元为基数，按年7%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日止）承担连带清偿责任。三、被告谷晓桂、沈昌军、谈小莉、秦为艳、谷啟才对恒润公司应承担的垫付货款1,900,000元，代垫运费548,235.38元，代理费143,287.44元，律师费120,000元及利息（利息以1,900,000元为基数，按年8.4%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日）承担连带清偿责任。四、被告胡克平对被告江苏恒润家纺有限公司应承担的垫付货款3,865,583.55元，代垫运费401,845.84元，代理费98,967.62元，律师费100,000元及利息（利息以3,865,583.55元为基数，按年8.4%的标准支付自2015年8月22日起至实际支付之日）承担连带清偿责任。五、如被告江苏恒润家纺有限公司未履行本判决所确定的第一项付款义务，原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司有权依法处置被告倪长松用于抵押的位于南京市江宁区（土地证号：宁江土地证号：宁江国用2007第026**宁房权证东山字第JN00003172号）的房屋，并以折价或拍卖、：江宁房权证东山字第**0,000元范围内享有优先受偿权。六、如恒润公司未履行本判决所确定的第一项付款义务，原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司有权依法处置被告谷晓桂用于抵押的位于江宁开发区（土地证号：宁江土地证号：宁江国用2004第131**宁房权证东山字第**）的房屋，并以折价或：宁江国用2004第**债权数额650,000元范围内享有优先受偿权。七、如被告江苏恒润家纺有限公司未履行本判决所确定的第一项付款义务，原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司有权依法处置被告沈昌军用于抵押的位于江宁区东山镇金箔路289号2幢402室（土地证号：宁江国土地证号：宁江国用2003第001**房权证东山字第**）的房屋，并以折价或拍卖、变：宁江国用2003第**700,000元范围内享有优先受偿权。八、如被告江苏恒润家纺有限公司未履行本判决所确定的第一项付款义务，原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司有权依法处置被告秦为艳用于抵押的位于江宁区（土地证号：宁江国用土地证号：宁江国用2007第257**权证东山字第JN00049546）的房屋，并以折价或：宁江国用2007第**债权数额550,000元范围内享有优先受偿权。九、如被告江苏恒润家纺有限公司未履行本判决所确定的第一项付款义务，原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司有权依法处置被告胡克平用于抵押的位于江宁区（房产证号：江变字第JN00324014，丘权号：010-1015；土地证号：宁江国用2土地证号：宁江国用2013第295**拍卖、变卖该抵押物所得价款在担保债权数额1,620,000：宁江国用2013第**v>十、驳回原告江苏汇鸿国际集团股份有限公司的其他诉讼请求。二审中，胡克平围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。胡克平提交的具体证据如下：1、沈昌龙于2015年3月9日出具的收条，载明沈昌龙收到胡克平与其爱人两人的房产证；2、2015年3月9日的反担保协议，该协议上也记载了两处房产；3、2015年3月23日的反担保协议，表明2015年3月9日的协议作废，应以新协议为准。该协议签订后，胡克平与沈昌龙在江宁房产局签订了代理出口合作协议，同时办理了他项权证，以胡克平的房产作为抵押担保，故担保时间应当从2015年3月23日起算。经质证，谷晓桂、秦为艳、谷啟才、恒润公司、沈子茜、沈炫颖对上述证据的真实性没有异议，对于证据的关联性由法院认定。反担保协议中约定按抵押额支付利息没有法律依据。汇鸿公司对上述证据的真实性没有异议，认为胡克平并不是本案的上诉人，法院应当就上诉人的上诉请求和理由进行调查，胡克平提交的证据与本案争议焦点无关。胡克平的担保责任是纯粹的保证责任、抵押责任，对应的主合同约定的时间和范围非常明确，不能以抵押权证的办理时间确定保证时间。沈昌军、谈小莉、沈荣贵对上述证据的真实性没有异议，但由于是第一次见到该证据，具体由法院依法审核。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。上述事实，有《合作出口协议》、《补充协议》、抵押权证书、《说明函》、电子邮件截屏、《法律事务委托代理合同》、QQ聊天记录、《买卖合同》、《国际货物买卖合同》、国际商业发票、海关出品货物报关单、物流公司入货通知、运费发票、运费支付凭证、增值税发票、汇票签收明细、理赔转账材料、《授权委托书》、《放弃遗产继承声明书》及双方当事人陈述等证据予以证实。本案二审主要争议焦点为：1、本案所涉《合作出口协议》及《补充协议》是否有效；2、合同编号尾号为273、274、275及263的合同所涉款项，上诉人是否应当承担担保责任。本院认为，关于争议焦点1，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。谷晓桂、秦为艳、谷啟才主张本案所涉《合作出口协议》及《补充协议》无效，对此负有举证责任。但本案中恒润公司与汇鸿公司合作出口家纺用品、床上用品、化纤毛毯，恒润公司的货物通过汇鸿公司销往境外，并收取相关货款，恒润公司与汇鸿公司之间系进出口代理合同关系，谷晓桂、秦为艳、谷啟才主张上述合同系以合法形式掩盖非法目的，损害了国家和集体利益，实质属于金融借贷合同，违反了法律和行政法规的强制性规定的上诉意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。谷晓桂、秦为艳、谷啟才另主张上述协议是汇鸿公司提供的格式合同，违反公平原则，故应属无效的上诉意见，亦缺乏法律依据，本院不予采纳。因谷晓桂、秦为艳、谷啟才未能提供证据证明《合作出口协议》和《补充协议》存在《中华人民共和国合同法》规定的合同无效的法定情形，故谷晓桂、秦为艳、谷啟才主张本案所涉《合作出口协议》及《补充协议》无效，双方之间的担保合同应属无效，其不应承担担保责任的上诉意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点2，虽然合同编号尾号为273、274、275的三份合同未实际出运，但汇鸿公司已实际垫付相关合同项下货款，恒润公司在向汇鸿公司出具的说明函中对上述合同项下款项明确作出确认，认可上述款项计算在汇鸿公司实际垫付的货款总额内，谷晓桂、秦为艳、谷啟才二审中亦明确认可汇鸿公司确实已支付了上述款项，而根据恒润公司与汇鸿公司所签订的《合作出口协议》约定，担保人对协议项下所有恒润公司应付汇鸿公司的款项承担连带担保责任，故谷晓桂、秦为艳、谷啟才作为担保人应当就上述三份合同项下汇鸿公司实际垫付的货款承担担保责任。虽然恒润公司与汇鸿公司在《合作出口协议》中约定货物出运后7个工作日内，汇鸿公司可以垫付部分货款，但该约定并非强制性规定，谷晓桂、秦为艳、谷啟才仅以汇鸿公司未按照合同约定流程垫付货款为由，主张其不应对上述款项承担担保责任的上诉意见，缺乏依据，本院不予支持。关于合同编号尾号为263的合同，各方均确认该份合同未投保出口信用保险，谷晓桂、秦为艳、谷啟才主张应当由汇鸿公司进行投保，未投保导致的货款损失应当由汇鸿公司自行承担，但由于出口信用保险并非法律强制性保险，双方在协议中亦未对具体投保事宜作出明确约定，确定由汇鸿公司承担投保义务，故谷晓桂、秦为艳、谷啟才主张应当由汇鸿公司进行投保，未投保导致的损失由汇鸿公司自行承担的上诉意见，缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，谷晓桂、秦为艳、谷啟才的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28492元，由上诉人谷晓桂、秦为艳、谷啟才负担。本判决为终审判决。审判长 丁 钰审判员 相媛媛审判员 朱卫国二〇一七年十月二十四日书记员 宋龙雯