湖北省随州市曾都区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1303民初2153号原告金保善，男，1983年10月20日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人周晓俊，湖北五合律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告舒亮，男，1984年9月28日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人吴涛、沈乙丁，湖北美佳律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告金保善与被告舒亮特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金保善及其委托诉讼代理人周晓俊、被告舒亮的委托诉讼代理人吴涛、沈乙丁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金保善向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原、被告间签订的《天下第一面馆加盟经营合同》；2、判令被告退还原告的加盟费10万元，并赔偿经济损失335813元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月20日，我与被告签订了《天下第一面馆加盟经营合同》，约定被告授权我使用原告“天下第一碗”品牌使用权，加盟期限为5年，加盟费10万元，每年另需向被告支付2万元的管理费。随后，我租赁了房屋，开始按照被告的经营模式进行经营。然而，刚开业不久，就被工商管理机关责令改正，因为被告根本没有“天下第一碗”这个品牌。2018年4月11日，在我多次找被告沟通无法解决解决的情况下，我便向被告送达了解除合同的通知，但是被告置之不理。为此，特诉至法院，请求依法支持我的诉讼请求。被告舒亮辩称，原告所诉不是事实，我们双方是在自愿情况下签订的《天下第一面馆加盟经营合同》，该合同是合法有效的。加盟后，我便授权原告使用“天下第一碗”这个品牌，即“随天下”注册商标。我按照合同约定履行了相关义务，合同已履行完毕，不存在解除的情形。原告无法继续经营并非因工商部门查处，而是因其经营管理不善，导致客源减少，故请求法院依法驳回其诉讼请求。经审理查明，2015年9月，被告舒亮在随州市××都区舜井大道路段经营一家名称为“天下第一碗面馆随州一分店”的餐饮店,因其面馆的特色品种牛肉面具有独特、秘制的汤料及原材料且味道适口而生意火爆，并吸引了较多同行加盟，故于2015年至2018年间产生了多家分店。2017年6月，原告金保善有意经营餐饮业，在得知被告面馆生意很好后，便要求加盟经营。经协商，双方于2017年6月20日签订了一份《天下第一面馆加盟经营合同》，主要约定，“乙方（金保善）加盟甲方（舒亮）“天下第一碗”面馆经营，加盟期限为五年，自2017年6月20日起至2022年6月20日止；加盟费用：乙方一次性向甲方支付加盟费10万元，另外每年需向甲方支付管理费2万元；加盟地址：经营地址在湖北省××县范围内；甲方的权利和义务：加盟期间，甲方向乙方授权“天下第一碗”品牌的使用并指导乙方进行选址、装修和管理；甲方向乙方提供汤料和原材料，乙方按照成本价向甲方购买；甲方协助乙方进行员工培训，员工培训期间乙方员工的工资由乙方承担；乙方的权利义务：乙方必须按照甲方的规章制度和经营模式进行经营，若乙方不遵守，经责令整改仍不到位的，甲方有权提前终止或解除合同，并有权按照合同终止或解除时加盟店的评估市值的三分之一价格收回该店……”。该合同签订后，原告依约向被告支付了加盟费10万元，并按照被告的加盟模式进行选址、装修店面，被告协助原告进行员工培训。同年7月，原告在湖北省××县××梦××大道××号开业经营了名称为“随天下襄阳天下第一碗面馆云梦连锁店”的面馆。但开业经营不久的同年8月8日，云梦县工商行政管理局城北工商所向原告送达了《云梦县工商行政管理局责令改正通知书》，其内容主要为：“经查，你在经营中使用“天下第一碗面馆”作为店名并进行广告宣传，上述行为违反了《广告法》第九条（三）项的规定，构成了使用绝对化用语的行为，根据《广告法》第五十七条的规定，现责令你7日内予以改正”。随后，原告认为被告授权使用的“天下第一碗”商标品牌并不存在，使用权不合法，双方发生纠纷。原告即于2018年4月11日向被告发出解除合同通知书，主张解除双方的加盟合同，并要求被告返还加盟费、赔偿经济损失等。且于2018年5月左右将涉案店面转让给他人经营。另查明，2017年5月17日，被告舒亮以“曾都区襄阳天下第一碗面馆随州一分店”名义向中国工商行政管理总局商标局申请注册商标“隨天下”，同年7月7日，中国工商行政管理总局商标局批准了该申请，注册人曾都区襄阳天下第一碗面馆随州一分店取得了“隨天下”商标的注册证。本院认为，当事人订立和履行合同，应当遵守法律和行政法规的规定，并尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源自愿许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经济活动。本案中，原、被告双方约定由被告为原告提供“天下第一面馆”字样标识作为店面招牌，原告按照被告的经营模式开展经营并支付相关费用所签订的《天下第一面馆加盟经营合同》，符合上述概念特征，应属商业特许经营合同。根据《商业特许经营管理条例》第三条第二款的规定，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。本案中，被告舒亮以个人作为特许人许可他人从事特许经营活动，违反了该法律规定。因此原告与被告签订所的《天下第一面馆加盟经营合同》，因违反行政法规的效力性强制规定，应属无效合同。因原告于本案中诉请解除合同或者确认解除合同的效力，并未提起确认合同无效的诉讼请求，但根据最高院（2014）民一终字第277号判决书中关于此类情形下，判决确认合同无效是否超出当事人诉讼请求的问题，最高法院认为对于合同效力的审查，属于人民法院裁判权范围，虽然当事人未提起确认合同无效的诉讼请求，但人民法院仍应依职权进行审查。故本院根据涉案事实和相关法律规定，确认涉案加盟合同无效。按《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，由于原告在与被告签订加盟合同之时，尚未取得任何注册商标，且其在后期取得的注册商标为“隨天下”而非加盟合同中约定的“天下第一碗”，故对导致涉案加盟合同无效，被告应负主要责任，属于主要过错方。综上，对原告要求被告退还加盟费10万元的诉讼请求，本院予以支持。但因原告为避免扩大损失已经将涉案面馆进行了转让，以此导致其因合同而造成的实际、具体经济损失无法进行评估鉴定，且其又没有其他证据充分证明该损失的实际、具体金额，故对其要求被告赔偿其经济损失的诉讼请求，本院酌情确定为被告按照中国人民银行同期贷款利率支付原告加盟费10万元自2017年6月20日起至全部退还之日止的资金占用利息。被告舒亮辩称涉案合同合法有效，且已经适当履行完毕，不合于事实和相关法律规定，本院不予采纳。依照《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告金保善与被告舒亮于2017年6月20日所签订的《天下第一面馆加盟经营合同》为无效；二、被告舒亮于本判决生效之日起十日内退还原告金保善的加盟费款10万元，并向原告支付该款按中国人民银行同期贷款利率所计自2017年6月20日起至全部退还之日止的资金占用利息；三、驳回原告金保善的其他诉讼请求。案件受理费7837元，由被告舒亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。审 判 长  张华明人民陪审员  郭志国人民陪审员  冯光学二〇二〇年五月九日书 记 员  朱 妍