浙江省遂昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1123民初181号 原告：赵真兵，男，1975年7月13日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。 委托诉讼代理人：陈葛晋，浙江泽厚（丽水）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘璐璐，浙江泽厚（丽水）律师事务所律师。 被告：浙江中立建设有限公司，住所地浙江省丽水市莲都区人民街649号东铺楼四楼，统一社会信用代码91331100148436089U。 法定代表人：钟鸣，系公司总经理。 委托诉讼代理人：叶仁祥，浙江开弘律师事务所律师。 原告赵真兵与被告浙江中立建设有限公司（以下简称中立公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年2月12日立案受理后，依法适用简易程序由审判员钟芳筱公开开庭进行了审理。原告赵真兵及其委托诉讼代理人刘璐璐、被告中立公司委托诉讼代理人叶仁祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵真兵诉称：原告在被告承建的遂昌县实验小学迁建工程做打桩工。2019年4月28日16点20分左右，原告在公司工地1#楼40#桩部位进行打桩作业时，12#桩机突然反倒压在原告左小腿上导致其左小腿受伤。经遂昌县中医院诊断为：1、左胫骨下段开放性粉碎性骨折；2、左腓骨多段粉碎性骨折。事故发生后，原告被送往遂昌县中医院治疗。2019年4月28日至2019年6月10日，原告于遂昌县中医院共住院治疗43天。2019年6月10日，原告从遂昌县中医院出院时，医嘱证明住院期间需1人陪护，骨折愈合至少需4个月。4个月后，原告于2019年10月13日前往遂昌县中医院复查，医嘱证明建议休息1个月。1个月后，原告于2019年11月12日前往遂昌县中医院复查，医嘱证明建议休息1个月。2019年11月15日，原告前往老家陕西省安康市汉滨区中心卫生院门诊治疗，医嘱证明需陪人给患肢加强功能锻炼1个月。因此，直至该1个月期满，即2019年4月28日事故发生后至2019年12月14日，原告一直在治疗过程中，无收入来源。2019年5月28日，遂昌县人力资源和社会保障局出具遂工伤认定[2019]153号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2019年8月31日，丽水市劳动能力鉴定委员会出具丽劳鉴[2019]2346号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告的伤残等级为九级。2019年6月11日，被告支付原告工伤赔偿款20000元。2019年12月17日，原告向遂昌县劳动人事争议仲裁委员会就本案工伤赔偿提起仲裁。2020年1月7日，遂昌县劳动人事争议仲裁委员会出具浙遂昌劳人仲案字[2019]第65号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系于2019年8月31日解除，被告向原告支付停工留薪期工资24480元（6120元/月×4个月）、一次性伤残补助金49824元（5536元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金22144元、一次性伤残就业补助金22144元、护理费5590元（130元/天×43天）、交通费3040元、住宿费570元、住院伙食补助费1290元、门诊费用164元，合计129246元，扣除已支付的20000元，被告还需支付109246元。原告认为遂昌县劳动人事争议仲裁委员会关于本案停工留薪期工资、一次性伤残补助金、护理费的计算标准及期限认定错误。原告于2019年3月17日至该项目工地工作至2019年4月28日下午五点发生本案工伤事故，原告共工作43天，共发放工资18129.76元，日工资421.62元/天。据此，原告的停工留薪期工资及一次性伤残补助金应按原告的实际工资标准为基数予以计算。原告自2019年4月28日工伤事故发生后至2019年12月14日，原告一直在治疗过程中，无收入来源。据此，原告的停工留薪期工资期限应按原告医疗诊断证明书记载的实际休息期限231天计算。原告因本次工伤事故造成左胫骨下段开放性粉碎性骨折、左腓骨多段粉碎性骨折。在治疗过程中，一直需要家属陪护照顾，直至最后一次门诊治疗，医嘱仍证明需陪人给患肢加强功能锻炼。而且根据《浙江省工伤保险条例》第二十五条的规定“月护理费由用人单位按照不低于上年度全省职工月平均工资的标准支付”。据此，原告主张231天的护理期限及182元/天的标准计算护理费。为此，请求法院依法判令：一、被告支付原告工伤保险待遇282625.62元；二、本案诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告增加诉请要求判决解除原告与被告的劳动关系。 被告中立公司辩称：一、关于护理费及护理费标准问题。原告诉称，护理费应按231天计算，标准按182元/天计算与事实不符。原告从2019年4月28日住院至2019年6月10日出院，共住院43天。出院记录的注意事项载明“注意休息至少三个月，均衡营养，禁止患肢着地负重行走，下地活动必须使用拐杖适当锻炼。”从医嘱可证实，出院记录无需人员护理。原告向仲裁提起仲裁也是以每天130元的标准主张护理费，现要求“月护理费由用人单位按照不低于上年度全省职工月平均工资的标准支付”的请求前后矛盾。据此，仲裁裁决以住院期间需支付护理费，标准按原告向仲裁庭主张的数额计算与客观事实相符。二、关于一次性伤残补助金的问题。原告主张一次性伤残补助金按日平均工资计算，即每天421.62元乘以30天得出月工资12648.6元与《工伤保险条例》元规定不符。《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇（一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资；可见，一次性伤残补助金的支付主体为社保基金。根据丽政发【2013】第6号《关于做好建设项目施工企业农民工工伤保险工作意见》第七条第二款规定：农民工工伤保险待遇中以本人工资作为计发基数的，按照工伤发生时上年度浙江省在岗职工平均工资核定。工伤保险中的本人工资即指浙江省在岗职工的平均工资，不存在以本人日工资计算的说法。据此，仲裁裁决以5536元/月×9个月＝49824元的标准计算原告一次伤残补助金，符合工伤保险条例及建筑行业的缴费基数的规定。三、关于停工留薪期限及计算标准问题。原告主张停工留薪期工资期限231天，即从2019年4月28日至2019年11月11日止，标准按日工资421.62元计算，合计为97394.22元的请求与法律、法规规定不符。《工伤保险条例》第六十四条规定，工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费工资计算。本案原告是从2019年3月17日至2019年4月28日在答辩人工地上班，先后共43天，工种为打桩作业。基本工资6000元左右，另加加班工资等组成，3月份工资4000元，包括路途及打杂等出勤26天，4月为14662.76元，出勤28天，4月份包括3月份的加班工资。原告只上班了两个月，不存在12个月平均工资的计算标准。况且2019年3月15日原、被告签订的《浙江省建设领域简易劳动合同》，明确约定月工资为6120元。关于期限原告主张231天，工伤保险条例规定最长停工留薪期为12个月，原告是9级伤残，劳动仲裁裁定治疗休息至伤残认定期限止，即4个月符合原告受伤情况及浙江省高级人民法院和浙江省劳动仲裁院的相关规定。为此，原告的主张不符合相关法律、法规的规定。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院查明本案的事实，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、门诊病历、遂昌县中医院出院记录、仲裁裁决书、遂昌县中医院2019年6月10日医疗诊断证明书、汉滨区大河镇中心卫生院诊断证明书、遂昌县实验小学迁建建设工程员工工资确认表、浙遂昌劳人仲案字[2019]第65号仲裁裁决书，经双方质证对其真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和本院经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：原告赵真兵于2019年3月17日起在被告中立公司承建的遂昌县实验小学迁建工程做打桩工作。2019年4月28日16时20分许，原告在该工地1#楼40#桩部位进行打桩作业时，12#桩机突然反倒压在原告左小腿上导致其左小腿受伤。原告受伤后被送往遂昌县中医院住院治疗，诊断为：1、左胫骨下段开放性粉碎性骨折；2、左腓骨多段骨折。原告于2019年6月10日出院，共住院43天，遂昌县人民医院出具医疗证明书载明原告住院期间需一人陪护，共43天。2019年5月28日，遂昌县人力资源和社会保障局出具遂工伤认定[2019]153号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2019年8月31日，丽水市劳动能力鉴定委员会出具丽劳鉴[2019]2346号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告的伤残等级为九级。被告于2019年6月11日支付原告工伤赔偿款20000元。 2019年12月17日，原告赵真兵向遂昌县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年1月7日，遂昌县劳动人事争议仲裁委员会作出浙遂昌劳人仲案字（2019）第65号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系于2019年8月31日解除，被告向原告支付停工留薪期工资24480元（6120元/月×4个月）、一次性伤残补助金49824元（5536元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金22144元、一次性伤残就业补助金22144元、护理费5590元（130元/天×43天）、交通费3040元、住宿费570元、住院伙食补助费1290元、门诊费用164元，合计129246元，扣除已支付的20000元，被告还需支付109246元。现原告认为，遂昌县劳动人事争议仲裁委员会关于本案停工留薪期工资、一次性伤残补助金、护理费的计算标准及期限认定错误，故向法院起诉提出前述诉讼请求。 本院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，应享受工伤保险待遇。原告赵真兵向遂昌县劳动人事争议仲裁委员会提出申请要求解除原、被告的劳动关系，遂昌县劳动人事争议仲裁委员会作出浙遂昌劳人仲案字（2019）第65号仲裁裁决书，裁决原告与被告劳动关系于2019年8月31日解除，原、被告对此均未提出异议，本院予以确认。本案的争议焦点系停工留薪期工资、一次性伤残补助金、护理费的计算标准及期限问题。关于停工留薪期工资计算标准及期限的问题。工伤职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，停工留薪期的工资福利待遇包括计时工资或计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。另根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2019年3月17日起在案涉工地做工至事故发生仅做工43天，无法提供受伤前12个月的平均工资，仅提供了受伤前2个月的工资，在原告申请劳动仲裁时双方表示有签订一份浙江省建设领域简易劳动合同，被告亦提供了该份劳动合同。根据该合同约定原告的月工资标准为6120元。故原告停工留薪期工资标准可按此计算。停工留薪期为职工接受工伤医疗的期限。《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（三）》第十二条规定，停工留薪期一般应当根据医院出具的诊断证明书，以工伤职工遭受事故伤残或者患职业病之日至暂停工作接受治疗终结止的期间确定，且不超过伤残等级鉴定作出之日。原告于2019年4月28日受伤，于2019年8月31日作出伤残等级鉴定，故原告的停工留薪期应为4个月。综上，停工留薪期工资应为24480元。关于一次性伤残补助金支付标准的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。一次性伤残补助金的支付主体为社保基金。另参照丽政发【2013】第6号《关于做好建设项目施工企业农民工工伤保险工作意见》第七条第二款规定：农民工工伤保险待遇中以本人工资作为计发基数的，按照工伤发生时上年度浙江省在岗职工平均工资核定。故一次性伤残补助金应为49824元。关于护理费计算标准及期限的问题。2019年6月10日，遂昌县中医院出具医疗证明书，证实原告在住院期间需1人护理，共43天，故原告主张住院期间的护理费，本院予以支持。另在遂昌县中医院出院记录中并无原告出院后仍需人护理的医嘱，虽在陕西省安康市汉滨区中心卫生院门诊治疗时医嘱记载需陪人给患肢加强功能锻炼，但该陪同练习与需人护理系不同的概念。故原告未能提供证据证明其在出院后仍需人陪护，原告主张出院之后的护理费，证据不足，本院不予支持。关于护理费计算标准，原告在申请劳动仲裁时主张按照130元/日的标准计算，另根据本地司法实践，参照当地护工的劳务报酬标准，本院确认按130元/日的标准计算。综上，护理费应为5590元。被告对原告主张的门诊费用164元、住院伙食补助费：1290元、一次性工伤医疗补助金22144元、一次性工伤就业补助金22144元、交通费3040元、住宿费570元未提出异议，本院予以确认。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、原告赵真兵与被告浙江中立建设有限公司劳动关系于2019年8月31日解除。 二、被告浙江中立建设有限公司支付原告赵真兵停工留薪期工资24480元、一次性伤残补助金49824元、一次性工伤医疗补助金22144元、一次性伤残就业补助金22144元、护理费5590元、交通费3040元、住宿费570元、住院伙食补助费1290元、门诊费用164元，共计计129246元，扣除被告已支付的20000元，被告还需支付109246元，款于本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回原告赵真兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半收取案件受理费5元，由被告浙江中立建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审判员  钟芳筱 二〇二〇年五月六日 书记员  周丽娟