江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终1744号上诉人（原审被告）：南京金陶房地产有限公司，住所地南京市高淳区淳溪街道胥河路88号金地康城1幢212室。法定代表人：谈建平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘跃武，江苏秋林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈传明，男，1970年4月21日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈小福，男，1983年5月10日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：袁代春，男，1981年10月11日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈彩莲，女，1974年9月23日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈才福，男，1972年1月15日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：胡傲冬，男，2001年12月22日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：赵健，男，1966年3月8日生，汉族，住南京市建邺区。被上诉人（原审原告）：沈洁瑜，女，1993年5月24日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：王继军，男，1984年12月27日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：王芹芹，女，1987年3月7日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：李芳，女，1986年11月3日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：齐坤厚，男，1953年12月5日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：韦明，男，1980年11月9日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：丁振武，男，1966年4月13日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：张福美，女，1984年2月10日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：邢小萍，女，1988年9月9日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：孔潇潇，女，1992年9月15日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：史红虎，男，1972年9月1日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：孙爱美，女，1972年12月15日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：杨美凤，女，1978年4月8日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：姜义韦，男，1988年3月2日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈寿兵，男，1973年12月20日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：诸德春，男，1970年2月7日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：刘金头，男，1967年12月9日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：黄雪头，女，1963年3月28日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：吴树珍，女，1984年10月21日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：刘政，男，1979年2月9日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈建国，男，1969年7月12日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：吴香娣，女，1973年11月24日生，汉族，江苏省南京市人，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：邢慧菊，女，1991年10月12日生，汉族，住南京市雨花台区。被上诉人（原审原告）：刘尔辉，男，1991年11月26日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：孔伟伟，女，1981年10月6日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：杨慧，女，1990年10月20日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈春香，女，1965年1月31日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：李求亭，男，1976年1月30日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：邢益斌，男，1967年9月3日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：诸玉才，男，1968年9月2日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：杨国胜，男，1970年9月24日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：陈先胜，男，1984年1月15日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：杨秀凤，女，1977年12月10日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：徐红云，女，1973年11月24日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：吴五头，男，1972年1月25日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：周秋娣，女，1966年8月6日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：诸云震，男，1976年8月3日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：杨秋根，男，1976年7月28日生，汉族，住南京市高淳区。被上诉人（原审原告）：沈曦，女，1982年4月16日生，汉族，住南京市高淳区。以上46名被上诉人推荐的共同诉讼代表人：陈传明，男，1970年4月21日生，汉族，住南京市高淳区。以上46名被上诉人推荐的共同诉讼代表人：陈小福，男，1983年5月10日生，汉族，住南京市高淳区。以上46名被上诉人推荐的共同诉讼代表人：袁代春，男，1981年10月11日生，汉族，住南京市高淳区。上诉人南京金陶房地产有限公司（以下简称金陶公司）因与被上诉人陈传明等46人商品房预售合同纠纷一案，不服南京市高淳区人民法院（2019）苏0118民初3196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案受理后，依法由审判员张卓慧独任审理，并于2020年4月20日公开开庭审理本案，上诉人金陶公司的委托诉讼代理人刘跃武、被上诉人陈传明等46人推荐的共同诉讼代表人陈传明、陈小福、袁代春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金陶公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判扣除金陶公司主张的109天不可抗力造成的延期时间，或将本案发回重审。2、一审、二审诉讼费用由陈传明等46人承担。事实与理由：1、金陶公司与陈传明等46人签订的《南京市商品房预售合同》中没有约定不可抗力条款，一审法院认定金陶公司辩称的2018年12月至2019年2月降水较多、配合政府关于重大活动以及污染管控工作暂停施工不属于合同约定的不可抗力，该认定没有事实依据。2、所谓不可抗力，是指合同订立时不能预见、不能避免并不能克服的观情况。包括自然灾害、政府行为、社会异常事件等三个方面。不可抗力条款是法定免责条款，合同中是否约定不可抗力条款，不影响直接援用法律规定，且不可抗力作为免责条款具有强制性。《合同法》第117条对不可抗力作了明确规定，而金陶公司主张的天气情况、空气污染管控、国家公祭日重大活动以及重大体育赛事活动等均属于不可抗力，具有不可预见、不可避免、不可克服性，因此上诉人认为具有法律依据。3、本案中，从金陶公司自行收集的证据材料看，从2017年12月起至2018年12月，因空气污染管控、国家公祭日、南京历史文化名城博览会、世界羽毛球锦标赛、国家进口博览会等被政府强制停工，因本地中、高考等也被政府要求全面停工，加之2018年年底长时间降雨等天气原因停工。陈传明等46人辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。同类型案件作出生效判决后，我方46人方才进行诉讼。金陶公司上诉主张的扣除违约期的理由，我方不认可。我方当时和金陶公司在2017年1月12日前后签订合同，约定交房时间为2018年12月31日，在将近2年时间内，金陶公司在高淳是有几十年经营经验的房地产公司，中、高考、环保、其他管控都是常规管控。金陶公司所提出运动会、公祭日等活动在我方与金陶公司签订合同之前就有过安排，污染管控任何企业都要遵守，金陶公司的整改是因为金陶公司生产过程中不达标。在签订合同之前，金陶公司作为房地产公司应该预留相关时间。金陶公司的项目没有经过政府调整，也没有重大不可抗力。双方签定协议对双方均产生约束力，金陶公司理应承担相应的延期交房违约金。金陶公司不能因为出现问题就推托自己的责任。陈传明等46人向一审法院起诉请求：判令金陶公司赔偿陈传明等46人购房交付延时违约金共计1426728.526元（从2018年12月31日至2019年5月18日止)。一审法院查明事实：2017年至2018年，陈传明等46人分别与金陶公司签订《商品房预售合同》，合同对房屋坐落、价款等均予以约定（屋号、价款详见附表1）同时约定金陶公司应于2018年12月31日前向陈传明等46人交付该商品房，该商品房交付时应当符合下列条件：已取得《建设工程规划验收合格书》和房屋建筑工程竣工验收备案证明材料……，迟延交付按照已收价款的万分之三/天计算迟延期间的违约金。合同订立后，陈传明等46人按照合同约定支付了全部价款，而金陶公司未按约交付房屋。2019年5月18日，金陶公司将涉案房屋交付陈传明等46人。另查明，金陶公司提交因污染管控、博览会、国家公祭日、竞标赛等政府、组织停工文件。一审法院认为，陈传明等46人与金陶公司签订的《商品房预售合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点为：金陶公司逾期交房是否有正当理由。金陶公司辩称因不可抗力因素导致工程进程受阻，逾期中至少有109天应当予以扣除。一审法院认为，金陶公司辩称的2018年12月至2019年2月降雨较多、配合政府关于重大活动以及污染管控工作暂停施工均不属于合同约定不可抗力，金陶公司辩称因配合博览会、竞标赛等导致停工也不属于不能预见、不能避免、不能克服的因素，故金陶公司上述抗辩意见一审法院不予采纳，金陶公司逾期交房无法律及合同约定依据，不具有正当理由。金陶公司本应于2018年12月31日将案涉房屋交付给陈传明等46人，然金陶公司于2019年5月18日才将房屋交付给陈传明等46人，存在违约，应支付相应的违约金，即金陶公司应向陈传明等46人支付逾期交房违约金为已收价款×0.3‰×138天（具体金额详见附表1）。根据陈传明等46人的诉讼请求，超过金陶公司应支付的违约金的部分一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，一审法院判决：南京金陶房地产有限公司于判决生效之日起十日内支付陈传明等46人逾期交房违约金合计1434031.841元（具体金额详见附表1）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26518元，保全费5000元，合计31518元，由南京金陶房地产有限公司负担。双方对一审法院查明的事实均无异议，本院二审对一审法院查明的事实予以确认。二审中，双方均未提交新证据。本案二审争议焦点为，金陶公司应支付的逾期交房违约金中是否应扣除109天的违约金。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。金陶公司与陈传明等46人签订的《商品房预售合同》合法有效，金陶公司应按约履行交付房屋义务。合同约定的交房时间距签订时间接近两年，金陶公司作为专业房地产开发公司，应对房地产开发活动中可能存在的不利天气影响、正常教育考试、政府活动管控等对交房期限的影响具有预见及管控能力。金陶公司上诉主张从2017年至2018年12月，因配合重大活动以及污染管控工作等原因案涉项目被政府强制暂停施工属于合同约定的不可抗力，且因配合博览会、竞标赛以及2018年年底长时间降雨等天气原因停工，但上述因素均非不能预见、不能避免、不能克服，不属于不可抗力的范畴，也非案涉合同中约定的免责条款内容。金陶公司主张对因上述情况造成其逾期交房的期间及违约金进行扣除没有事实与法律依据，本院不予支持。一审法院判令金陶公司向陈传明等46人支付的逾期交房违约金金额符合合同约定，应予支持。综上所述，金陶公司的上诉请求依据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26518元，由上诉人南京金陶房地产有限公司负担。本判决为终审判决。附表1：各当事人房屋情况及金陶公司应支付逾期交房违约金金额表审判员  张卓慧二〇二〇年五月六日书记员  郭旭冬