四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0180民初3333号 原告：周光慧，女，1970年9月2日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：唐泽，四川得力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖勇，四川得力律师事务所律师。 被告：四川九武房地产开发有限公司，住所地：四川省成都市武侯区高升桥路23号。统一社会信用代码：9151010756204753X0。 法定代表人：周维誉。 被告：四川九武房地产开发有限公司简阳分公司，住所地：四川省简阳市贾家镇前进路394号。统一社会信用代码：915101855656748030。 法定代表人：周鑫。 被告：龚华斌，男，1953年10月21日出生，汉族，住四川省简阳市。 被告：周维誉，男，1967年12月5日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：**，四川公生明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张燕，四川公生明律师事务所律师。 原告周光慧诉被告四川九武房地产开发有限公司（以下简称：九武公司）、四川九武房地产开发有限公司简阳分公司（以下简称：九武公司简阳分公司）、龚华斌、周维誉合同纠纷一案，本院立案受理后，依法于2017年10月13日公开开庭进行了审理，原告周光慧的委托诉讼代理人唐泽、肖勇，被告周维誉的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼，被告九武公司、被告九武公司简阳分公司、被告龚华斌经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告周光慧向本院提出诉讼请求：判令被告九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌共同清偿原告借款353.214万元，被告周维誉承担连带清偿责任。庭审中，原告变更诉讼请求金额，请求判令被告九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌共同清偿原告借款192.694万元，被告周维誉承担连带清偿责任，本院予以准许。 事实和理由：2014年10月27日，原告等人与被告九武公司、龚华斌签署《协议书》，约定：1、九武公司、龚华斌欠原告等人的借款（投资款）1314万元，以九武公司在简阳市贾家镇开发的九武公馆项目的开发权及其现形成的资产，折价1100万元折抵九武公司、龚华斌应偿付原告等人的债务1100万元，剩余债务214万元由九武公司和龚华斌偿还原告；2、九武公馆项目的印章、财务由九武公司、原告等人共管。《协议书》签署后，九武公馆项目停滞未继续建设，原告未收回借款分文。为解决九武公馆项目后期建设问题，2016年9月，周维誉拟承接该项目，经各方协商，原告等人与九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌、周维誉于2016年9月6日签署《关于九武公馆项目开发相关事宜的协议书》（以下简称项目开发协议），约定：1、解除原告等人于2014年10月27日与九武公司、龚华斌签署的《协议书》，由周维誉投资九武公馆项目；2、九武公司、九武公司简阳分公司、九武项目印章和财务由原告方、周维誉共管；3、九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌所欠原告等人债务，按以下办理处理：（1）九武公馆项目产值不足7000万元的，周维誉支付原告等人现金600万元。（2）九武公馆项目产值在7000万元至8400万元之间的，周维誉支付原告等人现金800万元。（3）九武公馆项目产值超过8400万元的，周维誉支付原告等人现金1100万元；4、付款办法（1）2016年10月31日前，周维誉支付原告10万元，2016年12月31日前，周维誉支付原告10万元…；5、周维誉实际支付原告等人本协议约定款项前，九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌仍对原欠原告等人款项承担共同清偿责任；6、对于周维誉所支付的款项或以物抵债，原告有422/1314的份额。对于九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌所欠原告等人债务及周维誉依本协议应向原告等承担的债务，原告等人中的某一债权人有权单独主张权利；7、一方违约的，或本协议履行中的情况变化可能妨碍本协议目的的实现的，相对方有权提前主张本协议约定的全部权利；8、因本协议发生争议，各当事人协商不一致的，可向九武公馆项目所在地人民法院提起诉讼。项目开发协议签署后，周维誉实际开发了项目，且将九武公司、九武公司简阳分公司的法定代表人、负责人变更为其本人及子女。协议履行中，部分项目收入并未按约定经共管人员签字即支出，且周维誉未按照约定支付原告等人款项，根据项目开发协议第八条第二款“一方违约的，或本协议履行中的情况变化可能妨碍本协议目的的实现的，相对方有权提前主张本协议约定的全部权利”的约定，原告有权提前主张全部权利。为维护原告合法利益，原告依法提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。 被告九武公司未答辩。 被告九武公司简阳分公司未答辩。 被告龚华斌未答辩。 被告周维誉辩称：1、周维誉与周光慧的借款之间没有借款合同关系或者借款担保合同关系，不应当对原告借款353.214万元承担连带清偿责任。根据原告与龚华斌、赖玉芝签订的《借款合同书》，周光慧借款400万元给龚华斌、赖玉芝，在担保人签字处，四川省简阳大哥大牧业有限公司（以下简称大哥大公司）盖有印章。借款关系清楚，龚华斌、赖玉芝为借款人，大哥大公司为保证人，周维誉没有向原告借款，也没有在原告与龚华斌、赖某之间的该笔借款中作为担保人，不应承担连带清偿责任；2、周维誉与周光慧等人及九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌签订的协议书中约定周维誉支付周光慧款项是以九武公馆项目产值为基础，周光慧应该是以九武公馆项目产值超过8400万元为基础计算出支付原告款项为353.214万元，但实际上九武公馆项目产值不足7000万元，应支付原告款项实际为192.694万元。2016年9月6日周维誉、周光慧等四方签订的《九武公馆项目开发相关事宜的协议书》第二点债务清偿中约定，本协议签署后未解除的，九武公司（甲方）、龚华斌（乙方）所欠周光慧等人（丙方）债务按以下办法处理，九武公馆项目产值不足7000万元的，周维誉支付丙方现金600万元；九武公馆项目产值在7000万元至8400万元之间的，丁方支付丙方现金800万元；九武公馆项目产值超过8400万元的，周维誉支付丙方现金1100万元。前述九武公馆项目的产值，包括九武公馆项目所销售全部房产的价款总额、九武公馆未销售部分房屋的价值。原告是以九武公馆项目产值超过8400万元为基础计算出应支付原告款项为353.214万元，九武公馆项目产值超过8400万元这一事实并未得到各方认可，原告也没有提供相应证据证明，实际上，该项目的产值不足7000万元，应偿还原告的款项金额应该为192.694万元。3、九武公馆项目开发相关事宜的协议书中约定了周维誉在支付九武公馆项目施工承包人工程款3000万元以后，用所收售房款中的85%支付原告等四人款项，现周维誉支付施工承包人工程款金额未达到3000万元，故现在不应当支付原告等四人款项。《九武公馆项目开发相关事宜的协议书》第三条付款方法第（二）款约定，九武公馆项目及其他款项支付给施工承包人四川宏运建筑工程有限公司工程款超过3000万元（含此前已付工程款）后，九武公馆项目所收售房款中的85%用于支付丙方，现周维誉支付给四川宏运建筑工程有限公司工程款未达到3000万元，没有达到支付原告款项的条件，故现在不应当支付原告相关款项。综上，原告要求答辩人对借款承担连带清偿责任没有法定及约定依据，答辩人对原告承担的责任系附条件的有限责任，因双方约定的条件还未成就，答辩人没有向原告支付相关款项的义务。 当事人围绕案件事实提交了证据，本院认定事实如下：2014年10月27日，九武公司作为甲方、龚华斌作为乙方、陈某、叶某、周光慧、陈某作为丙方签订《协议书》，约定“鉴于：1、乙方系甲方及甲方简阳分公司的实际控制人。2、丙方陈绪强在简阳市贾家镇“九武公馆”项目中有投资45万元，占该项目10%的份额。3、乙方此前向丙方叶剑借款380万元，截止本协议签署日，乙方欠丙方叶某借款380万元。4、乙方此前向丙方陈义借款400万元，截止本协议签署日，乙方欠丙方陈义借款本息422万元。5、乙方此前向丙方周光慧借款400万元，截止本协议签署日乙方欠丙方周光慧借款本息422万元。甲方、乙方、丙方经协商一致，现就丙方陈绪强退出简阳市贾家镇“九武公馆”项目（以下简称九武公馆），考虑到陈绪强已投资该项目的时间，甲方和乙方退还陈绪强投资款及预期收益合计900,000.00元（大写：玖拾万元）。二、债权债务金额确认截止本协议签署日，甲方、乙方计欠丙方陈某、叶某、陈某、周光慧借款（退股款）13,140,000元（大写：壹仟叁佰壹拾肆万元）。三、项目转让和债务抵偿甲方、乙方、丙方同意，甲方以其“九武公馆”项目的开发权及其现形成的资产，折价11,000，000.00元（大写：壹仟壹佰万元）抵偿甲方、乙方应偿付丙方四人的债务11,000，000.00元（大写：壹仟壹佰万元），剩余债务2,140,000.00元（大写：贰佰壹拾肆万元），由甲方和乙方偿还丙方。四、“九武公馆”的债务承担（一）本协议签署后，“九武公馆”的下列债务（预收款）转由丙方承担：1、甲方因九武公馆项目所收购房人预售款约3,400,000.00元（大写：叁佰肆拾万元）；2、甲方因九武公馆项目所收取的简阳市宏远建筑工程公司保证金2,000,000.00元（大写：贰佰万元）；3、甲方因九武公馆项目欠付简阳市宏远建筑工程公司工程款约5,000,000.00元（大写：伍佰万元）。以上1、3项，以实际合同和工程量结算为准。（二）以下债务，由甲方与乙方共同承担，不在转让之列1、以九武公馆资产作抵押所产生的天津银行借款7,000,000.00（大写：柒佰万元）；2、除本条（一）1、2、3项债务（预收款）外，甲方、甲方简阳分公司所负其他债务；3、以九武公馆资产作担保所形成的其他债务。五、天津银行借款解押甲方、乙方承诺，以九武公馆资产作抵押形成的欠天津银行借款700万元的债务，及以九武公馆资产作担保所形成的其他债务，由乙方于本协议签署日后三个月内解除抵押（担保），将九武公馆抵押（担保）资产交还丙方。六、九武公馆项目管理1、财务管理。本协议签署后，由甲方、乙方、丙方共同管理九武公馆项目的财务。九武公馆的预售房款收入，进入公司专账。九武公馆项目的预售房款收入及其他收入，未经甲方、乙方指定人员和丙方指定人员审签，不得支出。2、印章管理。甲方及甲方简阳分公司的行政印章、合同专用章、发票专用章、财务专用章、法定代表人（负责人）印章、项目章，由甲方、乙方和丙方共管，未经甲方、乙方指定人员和丙方指定人员审签，不得加盖。3、项目投入管理。项目投入，由甲方、乙方指定人员和丙方指定人员共同决定。…”并对其他事项进行了约定。 2016年9月6日，九武公司和九武公司简阳分公司作为甲方、龚华斌作为乙方、陈某、叶某、周光慧、陈某作为丙方、周维誉作为丁方签订《关于九武公馆项目开发相关事宜的协议书》，约定“本协议的签署，基于以下各方当事人所确认的事实：1、甲方股东龚某系乙方之子，乙方系甲方四川九武房地产开发有限公司及其简阳分公司的实际控制人。2、甲方系简阳市贾家镇九武公馆项目的开发商。3、丙方四人于2014年10月27日与甲方、乙方签署协议，约定“甲方以其九武公馆项目的开发权及其现形成的资产，折价11,000,000.00元（大写：壹仟壹佰万元）抵偿甲方、乙方应偿付丙方四人的债务11,000,000.00元（大写：壹仟壹佰万元），剩余债务2,140,000.00元（大写：贰佰肆拾万元），由甲方和乙方偿还丙方。”该协议书签署后，甲方、乙方与丙方办理了九武公馆项目交接手续，但其间九武公馆项目未继续开工。4、现丁方个人愿投资开发九武公馆项目，甲方、乙方同意丙方个人投资开发九武公馆项目，丙方有条件同意丁方个人投资开发“九武公馆”项目。甲乙丙丁四方经协商一致，现签署本协议。一、协议解除本协议各方当事人协商一致，同意从即日起解除丙方四人于2014年10月27日与甲方、乙方签署的协议。但在下列情况下，丙方有权解除本协议1、丁方在本协议签署日起一个月内未开工建设九武公馆项目的；2、丁方虽在约定时间内开工建设九武公馆项目，但在本协议签署日起两年内未竣工验收合格九武公馆项目的。本协议签署后，无论本协议在此后是否解除，也不论本协议及丙方四人于2014年10月27日与甲方、乙方签署的协议书是否有效，丙方陈绪强原在九武公馆项目的投资款变更为甲方、乙方对陈绪强的债务90万元，并按本协议约定处理。丙方解除本协议的，按本协议约定处理。二、债务清偿本协议签署后未解除的，甲方、乙方所欠丙方债务按以下办法处理：（一）九武公馆项目产值不足7000万元的，丁方支付丙方现金600万元；（二）九武公馆项目产值在7000万元至8400万元之间的，丁方支付丙方现金800万元；（三）九武公馆项目产值超过8400万元的，丁方支付丙方现金1100万元。…三、付款办法丁方根据本协议第二条应支付丙方的款项，支付办法为：（一）2016年10月31日前，丁方应支付丙方款10万元（大写壹拾万元），2016年12月31日前，丁方应支付丙方款10万元（大写壹拾万元）；（二）九武公馆项目及其他款项支付给施工承包人四川宏运建筑工程有限公司工程款超过3000万元（含此前已付工程款）后，九武公馆项目所收售房款中的85%用于支付丙方；（三）若九武公馆项目所收售房款不足以支付本协议第二条约定的丁方应支付丙方的款项，则丙方有权选择九武公馆项目未销售房屋按照同楼层销售均价下浮20%折抵丁方应支付丙方的款项，不足部分丁方应继续清偿。丁方支付丙方现金或以物抵债后，甲方、乙方欠丙方的债务相应扣减。…（二）本协议签署后，在丁方实际支付丙方本协议的约定款项前，甲方、乙方仍对原欠丙方四人的款项承担共同清偿责任，其他共同债务人、担保人按原约定承担责任；丁方支付丙方本协议约定款项或以物抵债后，相应扣减甲方、乙方所欠丙方借款（应退还的投资款）。六、印章和财务共管丙方、丁方同意，由丙方指派二名人员参与九武公馆项目的运行，并与项目其他方共管甲方（含九武公馆项目）印章和财务。九武公馆项目的所有收入，都应进入共管账户，丙方、丁方的任何人员不得私自收款，否则应按50000.00元/次支付对方违约金，且私自所收款项应追缴进入共管账户。九武公馆项目的所有支出，均应符合本协议的约定，对于违反本协议约定的支出，相对方有权不执行。丁方履行完本协议约定义务的，甲方（含九武公馆项目）印章和财务的共管取消。七、其他约定对于丁方所支付的丙方款项或以物抵债，丙方四人内部按陈义422/1314、周光慧422/1314、叶剑380/1314、90/1314进行分配。对于甲方、乙方所欠丙方四人债务及丁方依本协议应向丙方承担的债务，丙方中的某一债权人有权单独向甲方、乙方、丁方主张权利。甲方、乙方、丁方之间原债权债务及因本协议的履行所发生的债权债务，由其各方另行结算。为保证本合同的履行，由甲方、丙方、丁方另行签署《房屋抵偿债务协议》。八、违约责任一方违约的，除应按本协议约定支付相对方违约金外，还应赔偿相对方因此所受损失。一方违约的，或本协议履行中情况变化可能妨碍本协议目的实现的，相对方有权提前主张本协议约定全部的权利。” 上述事实，有原被告的身份信息、借款合同书、2014年10月27日协议书、《九武公馆项目开发相关事宜的协议书》、《九武公馆认购协议》、网签合同、四川宏运建筑工程有限公司出具的说明、原被告的陈述等证据予以证明，本院予以确认。 本院认为：原告等人与周维誉、九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌签订的《九武公馆项目开发相关事宜的协议书》（以下简称：项目开发协议书）系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，对各方当事人具有法律约束力。关于原告周光慧单独起诉是否适格的问题。按照项目开发协议书第七条“对于甲方、乙方所欠丙方四人债务及丁方依本协议应向丙方承担的债务，丙方中的某一债权人有权单独向甲方、乙方、丁方主张权利。”的约定，原告周光慧单独提起诉讼并无不当。关于原告主张权利是否附条件的问题。被告周维誉主张按照协议约定九武公馆项目及其它款项支付给施工承包人宏运公司工程款超过3000万元后，九武公馆项目所收售房款中的85%用于支付丙方。现周维誉支付施工人宏运公司的工程款为1509.6万元，条件尚未成就，故原告的诉讼请求不能成立。本院认为，按照项目开发协议书的约定，周维誉应当于2016年10月31日前支付原告等款项10万元，于2016年12月31日前支付原告等款项10万元，被告周维誉并未支付，被告周维誉的行为构成违约。同时，按照项目开发协议书第八条“一方违约的，或本协议履行中情况变化可能妨碍本协议目的实现的，相对方有权提前主张本协议约定全部的权利。”的约定，被告周维誉称款项的支付为附条件的抗辩不能成立，本院不予采纳。 因九武公馆项目为期房销售，原告与被告周维誉均认可案涉尚未销售完毕，因九武公馆项目产值尚不确定，故原告主张按照项目开发协议“（一）九武公馆项目产值不足7000万元的，丁方支付丙方现金600万元”约定进行处理的主张，本院不予支持。原告可待九武公馆项目产值确定后另行起诉解决。 因项目开发协议书约定周维誉应当于2016年10月31日前支付丙方款10万元，2016年12月31日前支付丙方款10万元，原告在丙方所占份额为422/1314，且上述款项包含在原告诉请的内容中，故被告周维誉应当支付原告20万元×422/1314=6.4231万元。 关于九武公司、九武公司简阳分公司应否共同承担责任的问题，项目开发协议书第五条（二）项明确约定在周维誉支付丙方本协议约定款项前，九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌仍对原欠丙方四人的款项承担共同清偿责任，故九武公司、九武公司简阳分公司、龚华斌应按照合同约定就周维誉承担的款项承担共同清偿责任。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九十条之规定，判决如下： 一、被告周维誉于本判决生效后十日内向原告周光慧支付6.4231万元； 二、被告四川九武房地产开发有限公司、四川九武房地产开发有限公司简阳分公司、龚华斌对判决主文第一项确定的内容共同承担清偿责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 本案案件受理费17529元，由被告周维誉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  税远雄 二〇一七年十月十九日 书记员  李颖健