云南省昆明市中级人民法院行 政 裁 定 书（2016）云01行初94号原告余富碧，女，汉族，1949年4月11日生，住址：昆明市盘龙区，原告李萍，女，汉族，1975年10月13日生，住址同上，被告昆明市官渡区人民政府。住所地：昆明市官渡区云秀路**。法定代表人王忠，区长。委托代理人金靖，官渡区人民政府城市更新改造局副局长，代理权限：特别授权代理。委托代理人佘映廷，建纬（昆明）律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。第三人昆明东骏置业有限公司。住所。住所地：昆明市金马大村****办公楼div>法定代表人金炜，董事长。委托代理人卫邮松，云南北川律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。原告余富碧、李萍诉被告昆明市官渡区人民政府行政协议变更及行政赔偿一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，经报请云南省高级人民法院批准，延长了本案的审理期限。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告余富碧、李萍诉称：协议编号为FWD-0426的《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁项目（集体土地）房屋拆迁产权调换补偿安置协议》（以下简称《产权调换补偿安置协议》）是依据官政复[2010]58号《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁工作指导意见》回迁房户型图存在编号J6建筑面积90.24平方米户型，可以置换4套该户型房屋总面积达到360.96平方米而签订的。被告单方变更未得到四个村同意及公示的户型。原告有权选择房屋产权调换，选择按照官政复[2010]58号（批复指导意见）中规划方案中的户型J6按照1∶1比例进行产权调换，四套J6户型房屋总面积达到360.96平方米。被告单方变更强制搭配户型进行回迁安置，剥夺了原告选择房屋产权调换的权利。官政复[2010]58号（批复指导意见）已经规定了搬家补助及产权调换的选房顺序，就是按照签订拆迁补偿协议的时间顺序安排选房，被告给后签订补偿协议的人先选房是不公正的，程序违法。原告签订的协议编号FWD-0426的《产权调换补偿安置协议》中明确甲方提供乙方产权调换房，按照1∶1的比例进行产权调换（补交差价），该协议明确了乙方选择产权调换建筑面积360.96平方米。因被告变更协议导致原告现在没有回迁房，故应按照市场价格每平方米7500元进行赔偿，即7500×360.96＝2707200元。综上，被告剥夺原告于6月6日最后一天产权调换的权利，侵害原告至今没有回迁房，强制搭配户型，被告的单方变更行为侵害了原告选择四套J6户型房屋进行产权调换的权利，应当赔偿因此造成的损失。故请求：1、原告有权选择产权调换，选择按照官政复[2010]58号（批复指导意见）中的J6户型即90.24平方米房屋4套总面积为360.96平方米进行产权调换，被告单方变更行为违法；2、赔偿被告单方变更行为导致的没有回迁房的损失，按照首期开盘市场均价每平方米7500元计算，合计2707200元；3、赔偿临时安置费从2015年6月至交付回迁房给原告为止时，每平方米24元计算。暂定从2015年6月到2016年10月每平方米24元计算，共计138608.64元；4、诉讼费由被告承担。被告昆明市官渡区人民政府答辩称：一、被告已按照约定履行了与原告签订的《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁项目（集体土地）房屋拆迁产权调换补偿安置协议》。二、被告用于回迁安置房的户型、规划已通过规划部门的审核。根据被告提交《昆明市规划局建设项目行政审批公示》及规划图纸可知，被告确定用于回迁安置房屋户型、规划已获得规划部门的审核通过，原告诉称的J6户型90.24平方米房屋规划未通过规划部门的审核。被告对外宣传手册中印有《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁工作指导意见》，该指导意见第三条第六款第四项明确指出“产权调换房的位置及户型以规划部门批准为准”，且宣传手册中关于户型图的规划及位置图中亦标明“图片仅供参考，实际以政府批文为准”。三、原告由于自身原因未进行选房，被告已尽到充分的通知义务且无过错，不应赔偿原告任何损失。被告已多次通知原告进行选房，已尽到充分的通知义务，但原告无任何理由既不进行选房顺序确认，也不按照通知进行选房，原告因自身原因未进行选房，被告并无任何过错，不应对原告进行赔偿。四、被告只应向原告支付从2015年6月至2015年12月31日期间的临时安置补助费（过渡费）。综上，被告并未单方面变更户型规划，而原告系由于自身原因未进行选房，被告不应赔偿原告任何损失。且被告只应向原告支付从2015年6月至2015年12月31日期间的临时安置补助费（过渡费）。因此，原告的诉讼请求没有法律和事实依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人昆明东骏置业有限公司述称：一、原告的第一项诉请于法无据。（一）第三人作为投资方，系本案所涉房屋所属地块的土地一级开发主体，充分保障了原告的征收补偿方式选择权；（二）第三人不具有向原告交付4套J6户型90.24平方米安置房屋的义务。二、原告的第二项诉请缺乏法律及事实依据。（一）原告至今没有回迁房的主要原因，系原告自身原因造成，被告及第三人有权直接分配的回迁安置房；（二）原告无法取得回迁安置房的原因，系其在规定的接房时间内未办理接房手续。三、原告的第三项诉请有误。对于第三人提出的支付2015年6月至2016年10月的临时安置费138608.64元的诉请，第三人已在2015年5月31日办理接房手续。同时，第三人已向原告支付至2015年5月31日的临时安置费。因此，第三人仅须向原告支付2015年6月至2015年12月31日合计6个月的临时安置费，原告的诉请有误。事实上，第三人已通知原告领取上述6个月的临时安置费，但原告一直拒绝领取。经本院审理查明：原告（乙方）与官渡区金马街道东连接线支线片区征地拆迁工作领导小组（甲方）于2011年1月5日签订了协议编号为FWD-0426的《产权调换补偿安置协议》，该协议中双方确认了原告被拆迁房屋的建筑面积为518.25平方米，原告选择产权调换的面积为360.96平方米，给予原告的各项补偿等费用总额为859407.64元等内容。本院认为，本案系原告认为被告单方变更其产权调换房屋户型的行为违法提起的确认行政变更行为违法附带行政赔偿诉讼。本案的焦点在于是否存在原告诉称的单方变更户型的行为。原告签订的协议编号为fwd-0426的《产权调换补偿安置协议》中约定了“乙方选择的产权调换建筑面积为360.96平方米”，原告认为其依据官政复[2010]58号《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁工作指导意见》有权选择四套J6户型即建筑面积为90.24平方米的房屋对其被拆迁房屋进行产权调换，而被告现在不能提供J6户型房屋给原告，原告认为被告单方变更了产权调换房屋的户型，该单方变更行为违法，故提起本案诉讼。本案中，原告签订的协议编号为FWD-0426的《产权调换补偿安置协议》中仅约定了原告产权调换的面积，即建筑面积360.96平方米，但并未具体约定产权调换的户型和套数，也即该协议条款中并未明确约定给予原告四套J6户型房屋进行产权调换，所以原告就其有权选择四套J6户型的房屋进行产权调换的主张没有协议依据。同时，原告认为官政复[2010]58号《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁工作指导意见》中产权调换房屋规划方案户型图中存在J6户型即90.24平方米房屋，其已签订了协议编号为FWD-0426《产权调换补偿安置协议》，结合官政复[2010]58号文中的户型图，可以选择四套J6户型的房屋进行产权调换。本院认为从官政复[2010]58号文的名称及内容可以看出，该文件的性质是“征地拆迁工作指导意见”，该文件本身并不能作为原告主张有权选择四套J6户型房屋进行产权调换的依据，原告最终能否选择以四套J6户型房屋来进行产权调换，仍需原告与拆迁人以签订协议或其他方式加以确定。而且官政复[2010]58号《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁工作指导意见》的第三条第（六）项第4点中明确了“产权调换房的位置及户型以规划部门批准为准”，同时该文件的每一页的右上角都备注了“图片仅供参考，实际以政府批文为准”的文字。故该官政复[2010]58号《官渡区金马街道东连接线支线片区开发建设征地拆迁工作指导意见》并不会使原告对其必然可以选择到四套J6户型房屋进行产权调换产生合理信赖。综上所述，原告就主张其有权选择四套J6户型即90.24平方米房屋进行产权调换并无相应协议依据和事实依据，在原告对其产权调换房屋户型尚无明确约定的情况下，不存在单方变更其产权调换房屋户型的可能。本案中原告所诉单方变更行为并不存在，原告提起本案诉讼缺乏相应事实根据。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条的规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”原告提起本案诉讼不符合该条款第三项的规定，故原告的起诉不符合法定条件。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；”之规定，本案应当驳回原告的起诉。据此，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项及国务院《诉讼费交纳办法》第八条第（二）项之规定，裁定如下：驳回原告余富碧、李萍的起诉。案件受理费人民币50元，退还原告余富碧、李萍。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长 张 锐审判员 马 勇审判员 颜瑶瑶二〇一七年十月十二日书记员 叶 倩