福建省莆田市秀屿区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0305民初3079号 原告（被告）：许志高，男，1974年11月13日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：吴梅华，福建麦博律师事务所执业律师。特别代理。 被告（原告）：福建泉州市二建工程有限公司，住福建省泉州市崇福路71号。 法定代表人：蔡宇斌，总经理。 委托诉讼代理人：胡建林、游素玉，福建湄海律师事务所执业律师。特别代理。 原告（被告）许志高与被告（原告）福建泉州市二建工程有限公司（以下简称泉州二建公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月31日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告（被告）许志高的委托诉讼代理人吴梅华，被告（原告）泉州二建公司的委托诉讼代理人胡建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许志高向本院提出诉讼请求并针对泉州二建公司的起诉辩称：1、请求判令泉州二建公司支付未签劳动合同二倍工资的另一倍共计115500元（11个月×10500元/月）；2、判令泉州二建公司与其解除劳动关系系属于违法，并判令泉州二建公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金21000元（1个月×10500元/月×2倍）；3、判令泉州二建公司向其支付工伤保险各项待遇共计163850.81元：（1）医疗费12290.81元；（2）住院伙食补助费6天×30元/天=180元；（3）停工留薪期工资5个月×10500元/月=52500元；（4）一次性伤残补助金7个月×10500元/月=73500元；（5）一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金3个月×4365元/月×2=26190元。事实和理由:许志高于2015年9月25日被泉州二建公司招聘进场，担任莆田国投城市广场2号地块二期工程建设工地植筋工，双方没有签订书面的劳动合同，工资口头约定按天计算，每天350元，月平均工资约10500元，工资支付形式为按阶段现金支付。2016年5月5日上午11时左右，许志高在泉州二建公司承建的莆田国投城市广场2号地块二期工程建设工地5号楼15层作业时，右手第四掌骨被电钻碰伤，受伤后，许志高在九五医院住院治疗6天，花去医疗费12290.81元，经诊断为：右手第四掌骨骨折。许志高出院后多次与泉州二建公司工地项目代表交涉医疗费等待遇，泉州二建公司工地项目代表都以种种理由拒绝。2016年6月30日，泉州二建公司收走医疗发票、医疗清单和入院出院小结，并要求许志高与泉州二建公司签订解除劳动关系协议，泉州二建公司违法解除了与许志高的劳动关系。泉州二建公司为规避法律规定，企图套取工伤保险待遇，于2016年8月29日向莆田市秀屿区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2016年9月28日，莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定许志高伤残等级为十级。许志高于2017年3月22日向莆田市秀屿区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，莆田市秀屿区劳动人事仲裁委员会作出闽莆秀劳人力仲案［2017］27号裁决书，许志高不服致讼。 泉州二建公司向本院提出诉讼请求并针对许志高的起诉辩称：判令其不予支付给许志高未签订书面劳动合同的另一倍工资26190元，停工留薪期间的工资21825元，一次性伤残就业补助金12876.75元。事实和理由:许志高入职的时间为2016年4月30日，工伤认定书也进行了认定，许志高亦未对该认定书申请行政复议或提起行政诉讼，表明许志高对该认定书认定的事实无异议。许志高于2016年5月5日受伤治疗，用工时间未达到一个月，因此其不应支付未签订劳动合同的另一倍工资。《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》系三方协议，且该协议明确约定经三方签字送达后即具有法律效力。本案中该三方协议未经社会保险经办机构签字盖章，故该协议未生效，故双方未解除劳动合同关系，因此泉州二建公司不应再支付许志高一次性伤残就业补助金。许志高于2016年9月28日经鉴定为伤残十级，故其停工留薪期为4个月23天。其已支付给许志高3万元，故其无需向许志高支付其他费用。 许志高在本院指定的举证期限内提供以下证据： 1、莆秀人社工认[2016]130号认定工伤决定书一份。欲证明莆田市人力资源和社会保障局接受工伤鉴定，并认定许志高受伤为工伤等事实。 2、莆劳鉴[2016]第434号鉴定结论书一份。欲证明许志高被莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级的事实。 3、《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》一份。欲证明泉州二建公司要求许志高于2016年6月30日解除劳动关系属于违法等事实。 经质证，泉州二建公司对上述证据的真实性均无异议，但认为工伤认定书可以证明许志高的入职时为2016年4月30日，许志高在收到工伤认定书后未对该决定书载明的内容有异议；停工留薪期应计算到伤残鉴定时间为止即2016年9月28日；对协议书认为该协议书的内容是应许志高要求确认的，泉州二建公司也多次要求许志高继续工作，但许志高要求解除劳动关系，且该协议书明确约定经三方签字并送达才能生效，该协议书只有当事人双方的签字，亦未送达，故应认定该协议书未生效。 泉州二建公司在本院指定的举证期限内提供以下证据： 1、闽莆秀劳人力仲案［2017］27号裁决书及送达回证一份。欲证明本案已仲裁前置的事实。 2、莆秀人社工认[2016]130号认定工伤决定书一份。欲证明许志高的入职时间应为2016年4月30日的事实。 3、《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》一份。欲证明该协议书中的社会保险机构未签字盖章，该协议未生效，因此当事人双方并未解除劳动合同关系，泉州二建公司并未违法解除劳动合同等事实。 4、《工伤处理承诺书》、收款收据各一份。欲证明泉州二建公司于2016年11月5日向许志高支付一次性补助3万元，许志高承诺今后不得以任何理由向任何部门提出任何申诉等事实。 经质证，许志高对上述证据的真实性均无异议，但认为工伤认定书系泉州二建公司申请的，系泉州二建公司单方陈述，莆田市人力资源和社会保障局无权认定入职时间；对协议书其认为双方均在协议书上签字确认，其解除劳动关系的事实不管是形式上还是实质上均已发生法律效力，没有法律规定解除劳动合同或终止劳动合同必须由第三方予以确认；对承诺书及收款收据其认为该3万元系泉州二建公司预先支付的一次性医疗补助金和一次性伤残补助金，双方签订协议书只是对一次性伤残补助金的确认，并非承诺放弃全部的权利。 本院经审查认为，当事人双方对上述证据的真实性均无异议，上述证据来源合法，依法予以确认。至于上述证据的证明力及关联性本院将结合争议焦点予以分析认定。 经庭审调查和举证质证，当事人双方对原来存在劳动关系，但未签订劳动合同，泉州二建公司已为许志高办理工伤保险及支付3万元赔偿款的事实无异议，本院予以确认。但双方对下列事实存在争议，现就争议部分评判如下： 一、关于许志高具体入职时间的问题 泉州二建公司主张许志高入职时间为2016年4月30日，并提供莆秀人社工认[2016]130号认定工伤决定书予以为证，许志高对于该工伤认定决定书亦未提起行政复议或行政诉讼，表明许志高对该工伤认定决定书认定的事实无异议。但许志高认为该工伤认定书中关于入职时间的情况是泉州二建公司单方陈述，其入职时间为2015年9月25日，因其对工伤认定的结论未有异议故而未提出行政复议或行政诉讼。 本院认为，根据法律规定，用人单位应当建立职工名册备查，泉州二建公司未能提供证据予以证实用工时间，其提供的工伤认定书载明工伤认定申请人为泉州二建公司，其关于许志高入职时间的陈述系泉州二建公司单方陈述，故该工伤认定书无法证明双方建立劳动关系的时间。根据许志高的陈述，应认定许志高与泉州二建公司于2015年9月25日建立劳动关系。 二、关于许志高与泉州二建公司是否存在泉州二建公司违法解除劳动关系及解除劳动时间等问题。 许志高主张其于2016年6月30日被泉州二建公司违法解除劳动关系，并提供《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》欲予证明。泉州二建公司辩解该协议未生效，不存在其违法解除劳动关系，双方实际未解除劳动关系的事实。 本院经审查认为，《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》虽然作为三方协议书系在领取一次性工伤保险待遇时劳动者、用人单位及终止工伤保险关系方（社会保险经办机构）协商使用，且在该协议书中，（社会保险经办机构）并未签字盖章，但许志高与泉州二建公司已在该协议书上签字确认，该协议书上双方明确约定其于2016年6月30日解除劳动关系，关于该部分的约定应视为双方真实意思的表示，并且双方已达成合意，且双方在庭审时均陈述自事故发生后至今许志高并未至公司上班，故应认定双方已协商一致于2016年6月30日解除劳动关系。因本案系双方协商解除劳动关系，故许志高认为其系被泉州二建公司违法解除劳动关系的，不符合法律规定，不应予以支持。 三、关于泉州二建公司与许志高是否已就工伤赔偿待遇达成协议的问题。 泉州二建公司主张双方已就赔偿达成协议，其已于2016年11月5日支付许志高一次性补助3万元，根据协议其无需向许志高承担任何经济补偿，并提供《工伤处理承诺书》欲予证明。许志高辩称该承诺书并未承诺其放弃全部的权利，该3万元系泉州二建公司预先支付的医疗费和一次性伤残补助金，双方签订协议书只是对一次性伤残补助金的确认。 本院经审查认为，该承诺书中载明“一次性补助30000元”，但未具体确认该3万元是否包含全部工伤保险待遇等相关项目，该承诺书无法证明许志高同意放弃全部工伤保险待遇等，故该承诺书无法证明泉州二建公司的主张。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月25日，许志高被泉州二建公司招录担任莆田国投城市广场2号地块二期工程建设工地植筋工，双方未签订劳动合同。2016年5月5日上午11时左右，许志高在作业时右手第四掌骨被电钻碰伤。受伤后被送往中国人民解放军第九五医院住院治疗。2016年8月29日，泉州二建公司向莆田市秀屿区人力资源和社会保障局申请工伤认定，经认定许志高受到的事故伤害为工伤。2016年9月28日，莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定许志高伤残情况为右手第4掌骨骨折，伤残十级。泉州二建公司已为许志高办理工伤保险。2016年6月30日，许志高与泉州二建公司协商解除劳动关系，并签订《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》。2016年11月5日，许志高出具《工伤处理承诺书》一份，载明“……本人承诺自愿接受项目部一次性补助30000元人民币（大写：叁万元整），解决此事，今后不得以任何理由向任何部门提出任何申诉……”。当日，泉州二建公司支付现金30000元给许志高。2017年3月22日，许志高向莆田市秀屿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、泉州二建公司应支付违法解除劳动合同赔偿金21000元，2、未签订劳动合同的二倍工资的另一倍工资115500元,3、因工伤受到的各种待遇：停工留薪期工资11480.81元、一次性伤残补助金73500元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业26190元、住院伙食补助费180元、停工留薪期工资52500元。2017年5月8日，莆田市秀屿区劳动争议仲裁委员会作出裁决，裁决泉州二建公司支付许志高未签订劳动合同另一倍工资26790元、停工留薪期工资21825元、一次性伤残就业补助金12876.75元，驳回其他仲裁请求。许志高、泉州二建公司不服该裁决致讼。案经审理，因双方各执己见，致本案调解无效。 本院认为，许志高在工作期间发生事故受伤，被莆田市秀屿区人力资源与社会保障局确定为工伤，构成十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。许志高主张双方约定的工资为每天350元，泉州二建公司主张双方约定日工资为100元，因双方均未提供证据证明许志高的工资情况，且庭审时许志高自述其“工资是阶段性支付，按天计算工资，有做工才有工资”，故本院参照当地在岗职工的平均工资认定许志高的月工资为4365元。因双方对未签订书面劳动合同的事实无异议，根据法律规定，用人单位超过一个月未签订书面劳动合同，应当向劳动者每月支付两倍的工资，两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，许志高于2015年9月25日开始工作，于2016年5月5日发生工伤，故其应获得2016年10月26日起至2016年5月5日的另一倍工资即4365元/月×6.5个月=28372.5元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，许志高于2016年5月5日发生工伤，虽于2016年9月28日进行评定伤残等级，但其于2016年6月30日协商解除劳动关系，故其停工留薪期为1个月零25天，故其停工留薪期工资为4365元/月×2个月=8730元。因双方系协商解除劳动关系，故许志高主张泉州二建公司违法解除劳动关系并要求支付赔偿金，于法无据，依法不予支持。双方对泉州二建公司已为许志高办理工伤保险的事实无异议，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，许志高的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应有社保基金支付，许志高应另行向社会保险机构提出主张。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工伤致残的由用人单位支付一次性伤残就业补助金，故泉州二建公司应支付一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。其中十级工伤每满一年发给0.1个月，又福建省人民政府最近公布的男性平均逾期寿命为71.8岁，故泉州二建公司应支付许志高一次性伤残就业补助金（71.8-42.3）×0.1×4365元=12876.75元。庭审时，双方对泉州二建公司已支付3万元赔偿金的事实无异议，许志高主张该款项系预付的医疗费及一次性伤残补助金，但泉州二建公司主张该款项并未明确具体赔偿项目，故该3万元依法在泉州二建公司应支付的款项中予以抵扣。泉州二建公司辩解双方已达成协议，许志高承诺不再因本事故主张赔偿，但因许志高予以否认，且其提供的承诺书无法证明其主张，故该辩解于法无据，依法不予支持。许志高的诉讼请求中，不合理部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建泉州市二建工程有限公司应在本判决生效之日起五日内支付许志高未签订劳动合同的另一倍工资28372.5元、停工留薪期工资8730元、一次性伤残就业补助金为12876.75元（福建泉州市二建工程有限公司已支付的30000元应在上述款项中予以抵扣）。 二、福建泉州市二建工程有限公司无须支付许志高违法解除劳动关系经济补偿金、医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由许志高负担10元，由福建泉州市二建工程有限公司负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林湄娇 人民陪审员  陈桂平 人民陪审员  蔡清东 二〇一七年十月三十一日 书 记 员  方慧娜 附相关法律条文及法官提示： 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第八十二条(?javascript:SLC(94833,82)?)的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第四十七条(?javascript:SLC(94833,47)?)的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。