广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终3223号上诉人（原审被告、反诉原告）：广州市永德堡酒店有限公司，住所地广东省广州市从化区江埔街环市东路208号第一至七层。法定代表人：林宝生，该公司总经理。委托诉讼代理人：谌贵文，广东颖贵律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡勇常，广东颖贵律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：广东洋艺建设有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇盐步平地乡泗沥经济社“大尖帮”（广佛路南侧）综合楼一楼37号铺。法定代表人：刘洪春，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘希，广东中天鼎盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁钰柔，广东中天鼎盛律师事务所律师。上诉人广州市永德堡酒店有限公司因与被上诉人广东洋艺建设有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2018）粤0117民初365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。广州市永德堡酒店有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判广州市永德堡酒店有限公司仅需支付2071028.91元[计算方式：2653714.65-（2653714.65+9000000）×5%=2071028.91]；2、撤销一审判决第二项，改判广州市永德堡酒店有限公司无需支付欠付工程款利息；3、撤销一审判决第三项，改判广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工违约金120万元、赔偿因延期竣工的罚款266万元；4、撤销一审判决第五项，改判广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工导致的损失54万元。事实和理由：一、一审法院认定逾期竣工20天的事实错误。1、《竣工交付使用的决定》在2015年12月4日签订时，广东洋艺建设有限公司已经严重逾期竣工。该文件是广州市永德堡酒店有限公司责令广东洋艺建设有限公司尽快竣工交收的表示，并非双方对竣工交收时间的重新约定。从该文件最后一部分未删改前内容“上述决定逾期交付，施工方无条件退场，工程费不再发生，双方互不追究责任”可见，当时广州市永德堡酒店有限公司对广东洋艺建设有限公司逾期竣工已经十分不满，才会提出如此严厉的要求。广东洋艺建设有限公司后来因为害怕条件成就，导致强制退场，才私自更改为“施工方延迟一天罚款贰万元正，以此为推”。项目工程的经办人员“梁锦陶”在一审庭上陈述了该事实。2、《永德堡工程项目结算初步汇总》是对双方工程量的统计及费用结算汇总表，双方对于工程项目的增减部分一直无法协商一致，最终通过工程造价鉴定决定最后的工程款数额。该文件没有反映竣工交付的时间，不能计算出逾期天数。3、广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司出具的《工期延误意见的复函》对延期110天竣工的解释所作的10个说明，没有证据证实，同时把延误原因全部归于广州市永德堡酒店有限公司。广州市永德堡酒店有限公司在一审中提交的《工程质量整改通知书及验收不合格通知书》、《工作通知函》等在施工过程中形成的证据，能真实反映延期竣工的客观事实。综上所述，一审法院依据上述三份文件是无法作出广东洋艺建设有限公司仅逾期20日的事实认定的。二、一审法院计算违约金的方式错误。l、广州市永德堡酒店有限公司请求延期竣工导致的违约损失并非利息损失，《工程承建合同》约定“每延期一天，扣除2万元”作为违约金，是双方真实意思表示，在一定意义上是公平合理的。即使一审法院认为广州市永德堡酒店有限公司主张的违约金过高，也是在适合的范围内减小，而不能直接采用贷款利息作为违约金。2、《工程承建合同》约定广东洋艺建设有限公司出现逾期竣工达15日的根本性违约行为的，广州市永德堡酒店有限公司有权单方面无条件解除合同并扣除合同价10%作为违约赔偿金。据此，广州市永德堡酒店有限公司有足够理由主张合同金额的10%作为逾期违约金。三、一审法院对损失部分的认定错误。广州市永德堡酒店有限公司经营酒店旅行项目生意，合同约定竣工时间赶在9月25日是为了迎接十一黄金周及元旦节日等的旅行住宿项目，而因延期导致的损失直接包含了场地租金、员工工资及营业收入损失，该部分损失属于合同法第一百一十三条规定的“订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，广州市永德堡酒店有限公司主张该损失符合事实与相关的法律规定。四、《工程承建合同》约定结算价的5%作为质量保证金，保修期为工程竣工验收之日起一年。广东洋艺建设有限公司在工程结尾阶段没有施工，出现质量问题也不处理。后来是广州市永德堡酒店有限公司另找其他公司进行收尾阶段质量问题的维修，因此，广州市永德堡酒店有限公司有权扣除质量保证金。但一审法院忽略了该事实，直接判决广州市永德堡酒店有限公司支付2653714.65元工程款，明显错误。五、一审法院要求广州市永德堡酒店有限公司支付工程欠款利息没有依据。广东洋艺建设有限公司没有履行最后的收尾工程以及施工质量问题的维修义务，其要求广州市永德堡酒店有限公司支付工程款的前提没有成就。即使将广州市永德堡酒店有限公司开业时间视为竣工交付时间，广东洋艺建设有限公司也存在逾期竣工行为，该部分的工程款应当在逾期竣工违约金以及广州市永德堡酒店有限公司的实际损失中予以抵扣。因此，广州市永德堡酒店有限公司不应当向广东洋艺建设有限公司支付相关利息。广东洋艺建设有限公司辩称，一、涉案工程已在2015年12月12日竣工交付给广州市永德堡酒店有限公司，虽然双方未对验收结果书面确认，但广州市永德堡酒店有限公司在一审庭审中承认其在2016年2月6日开业。广东洋艺建设有限公司在2018年1月提起诉讼时涉案工程质量保证金返还期限早已届满，一审判决广州市永德堡酒店有限公司支付2653714.65元工程款事实清楚，证据充分。涉案工程未经验收广州市永德堡酒店有限公司就擅自使用，在诉讼中又主张涉案工程存在质量问题，要求在欠款金额中扣除5%质量保证金，没有法律和事实依据，不应支持。二、广州市永德堡酒店有限公司要求支付延期竣工违约金120万元和赔偿因延期竣工的罚款266万元，没有事实和法律依据。1、双方通过签订《竣工交付使用的决定》变更约定工期，工程已在2015年12月12日交付给广州市永德堡酒店有限公司。《竣工交付使用的决定》在改动前仅是立即退场，退场后不再产生新的工程款，也不再追究双方责任，而改动后不仅要追究责任，而且每天还要扣减两万元，明显改动后的内容对广东洋艺建设有限公司更为不利，只可能是广州市永德堡酒店有限公司改动。且若广州市永德堡酒店有限公司认为广东洋艺建设有限公司无故逾期交付，依照常理其根本无需与广东洋艺建设有限公司签订该《竣工交付使用的决定书》，完全可以以工作联络函或者通知函等形式催促广东洋艺建设有限公司完成交付工作，同时主张广东洋艺建设有限公司承担逾期交付违约责任。《竣工交付使用的决定》重新约定变更工期，实际是广州市永德堡酒店有限公司确认工期延误并非广东洋艺建设有限公司责任而相应延长工期，广东洋艺建设有限公司并不构成延期交付的违约责任，不应承担120万元的逾期竣工违约金。广东洋艺建设有限公司负责永德堡酒店的装修工程按图施工，并不负责消防、水电、空调安装等工程。根据工程进程，应是完成水电、空调等隐蔽工程后广东洋艺建设有限公司才能进入装修环节。广东洋艺建设有限公司在双方结算往来文件《关于洋艺工程计算回复意见》中已对工期明确回复其中的一个原因是空调安装问题导致广东洋艺建设有限公司无法按进度完工，不应将工程逾期交付归责于广东洋艺建设有限公司。另外，施工过程中的增加项目和变更项目也会在客观上造成工期延长，双方在往来文件《关于洋艺工程结算增减》和《关于洋艺工程结算回复意见》中都明确了增加工程的项目和工程款金额，鉴定机构出具的工程造价鉴定意见也包含了变更项目和增加项目。广东洋艺建设有限公司在发给广州市永德堡酒店有限公司的《关于永德堡酒店施工项目工期延误意见的复函》中已说明了工期延误的情况。结合一审双方提交的证据，涉案工期的延长原因主要在于广州市永德堡酒店有限公司而非广东洋艺建设有限公司。《工程承建合同》约定工程款按进度支付，广东洋艺建设有限公司于2015年6月25日进场施工，广州市永德堡酒店有限公司在2015年7月16日支付了30万元履约保证金和30万元工程款，在2016年9月份之后就没有再支付相应的工程进度款，造成广东洋艺建设有限公司资金拖延，致使涉案工程工期迟延，广州市永德堡酒店有限公司应承担工期延误的责任。2、《工程承建合同》约定的逾期竣工按合同价10%作为违约赔偿金及每延误一天扣除2万元的赔偿标准明显过高，广州市永德堡酒店有限公司在一审庭审中无证据证明其受到的损失事实和实际数额，故应对该约定标准进行合理调整，一审判决的调整合理。三、广州市永德堡酒店有限公司要求广东洋艺建设有限公司承担损失54万元没有事实和法律依据，该损失差额与本案无直接关联。广州市永德堡酒店有限公司主张的酒店租金、工人工资及营业损失属于其固定支付，并非广东洋艺建设有限公司原因造成的额外损失，且工程迟延交付也主要是广州市永德堡酒店有限公司造成，不应由广东洋艺建设有限公司承担相应后果。广东洋艺建设有限公司向一审法院起诉请求：1、广州市永德堡酒店有限公司立即向广东洋艺建设有限公司支付工程款2833436.2元;2、广州市永德堡酒店有限公司立即向广东洋艺建设有限公司支付利息暂计400960.74元（利息以2833436.2元为基数，按银行同期贷款利率上浮50%自2016年2月1日起暂计至2018年1月15日止，2018年1月16日起至广州市永德堡酒店有限公司实际清偿之日的利息按照上述标准另行计算)。广州市永德堡酒店有限公司向一审法院反诉请求：1、广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工违约金120万元；2、广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司支付因延期竣工的扣除款266万元；3、广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工导致的损失差额54万元。一审法院查明事实：2015年6月25日，广东洋艺建设有限公司与广州市永德堡酒店有限公司签订《永德堡国际酒店建设工程承建合同》，主要条款如下:第一条工程概况：1.1工程名称：广州永德堡国际酒店;1.2工程地点：广东省广州市从化区江浦街环市东路208号;1.3工程内容：广州市永德堡国际酒店装饰工程。第四条合同工期：4.1开工日期：2015年6月25日;4.2完工日期：2015年9月25日。第六条工程价款及工程价款支付方式：6.1.1工程价款:按双方签认的包干价1200万元。（永德堡国际酒店，见设计施工图纸一至七层，其中包括旅业，夜总会、外立面及其报价预算参考。所有天花板双层处理，含在总造价内）。工程固定价包含内容：永德堡国际酒店1-7层装修，主楼外立面，人工费，材料、设计；6.2本工程价款按以下方式支付;6.2.1本工程材料及工人进场十五天支付广东洋艺建设有限公司已进入工地材料总价50%的款项；6.2.2装修工程按施工每月工程进度支付80%进度款；6.2.3工程全部竣工验收合格后支付10%合同总价款；6.2.4验收合格三个月，双方办理结算后支付至结算价95％，余下5%作为质量保证金，保修期为工程竣工验收之日起一年，无质量问题后退回广东洋艺建设有限公司。第十二条隐蔽工程验收与竣工验收：12.2.1工程具备竣工验收条件时，广东洋艺建设有限公司应按国家工程竣工验收有关规定，向广州市永德堡酒店有限公司提供完整竣工资料（含竣工图）及竣工验收报告；12.2.2广州市永德堡酒店有限公司收到竣工验收申请后3天内组织有关单位验收，并在验收后3天内给予认可或提出修改意见。广东洋艺建设有限公司按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用；12.2.3广州市永德堡酒店有限公司收到广东洋艺建设有限公司送交的竣工验收报告后3天内不组织验收，或验收后3天内不提出修改意见的，视为竣工验收报告己被认可；12.2.4广州市永德堡酒店有限公司在规定时间内未能组织验收，需及时通知广东洋艺建设有限公司，另定验收日期。工程竣工验收（包括室内环境质量验收）通过的，广东洋艺建设有限公司送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按广州市永德堡酒店有限公司要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为广东洋艺建设有限公司修改后提请发包人验收的日期。第十三条竣工结算：13.1广东洋艺建设有限公司提供竣工结算资料的约定：工程完工且竣工验收合格后30天内提供如下竣工结算资料（包括但不限字以下）：工程结算书（含电子版）等其它结算资料；13.2结算办理：(1)工程竣工验收合格后7天内，广东洋艺建设有限公司应向广州市永德堡酒店有限公司提交竣工结算书及完整的结算资料，广州市永德堡酒店有限公司委托的有资质的审计单位审定（审计时间为广州市永德堡酒店有限公司收到完整的结算资料后两个月）后28个工作日内，广州市永德堡酒店有限公司应按合同约定支付结算款；（2）因广东洋艺建设有限公司迟延提交竣工结算报告的，广州市永德堡酒店有限公司完成审核相应结算报告的时间相应顺延。由于结算报告存在错误或不完整而退回广东洋艺建设有限公司修改或补充的，广州市永德堡酒店有限公司完成审核相应结算报告的时间从收到修改或补充的结算报告之日起重新计算。第十五条违约责任：15.1广东洋艺建设有限公司应按照合同约定工期完成工程，由于广东洋艺建设有限公司责任延误竣工日期的，每延误一天，扣除2万元，广东洋艺建设有限公司每提前一天，广州市永德堡酒店有限公司奖给1万元；15.2如广东洋艺建设有限公司未按本合同及广州市永德堡酒店有限公司指令做好文明施工、清理垃圾，成品保护等工作，广州市永德堡酒店有限公司有权自行处理，并要求广东洋艺建设有限公司按广州市永德堡酒店有限公司支付给第三方费用的2倍承担赔偿责任；15.3广东洋艺建设有限公司施工质量应达到合同约定质量标准，如达不到合同约定质量标准，则广东洋艺建设有限公司应无条件返修或返工直至达到合同要求，费用由广东洋艺建设有限公司自行承担；15.4在工程施工中或保修期内，因广东洋艺建设有限公司责任出现工程质量问题、安全事故或者其他情形，受到报纸、电视等媒体曝光或有关政府部门通报批评，均会给本工程的社会形象造成损失，每发生一次，广东洋艺建设有限公司应向广州市永德堡酒店有限公司支付5万元违约金；15.6广东洋艺建设有限公司在施工过程中若出现不合格材料，广州市永德堡酒店有限公司有权要求广东洋艺建设有限公司无条件进行返工并更换；15.7如广东洋艺建设有限公司在施工过程中出现偷工减料或与施工图不符等现象，广州市永德堡酒店有限公司有权对其进行处罚，并勒令其整改，广东洋艺建设有限公司不在规定时间内整改完成的，广州市永德堡酒店有限公司有权解除合同，由广东洋艺建设有限公司承担全部责任。第十六条合同解除与终止：16.3合同履行过程中广东洋艺建设有限公司出现以下根本性违约行为的，广州市永德堡酒店有限公司有权单方无条件解除合同并扣除合同价10%（含广东洋艺建设有限公司履约保证金）作为违约赔偿金。广州市永德堡酒店有限公司应按照广东洋艺建设有限公司实际完成合格工程量进行结算并支付工程款：(2)广东洋艺建设有限公司虽已进场，但广东洋艺建设有限公司未实际施工，且在广州市永德堡酒店有限公司给定的宽限期内仍未开始施工；(3)本工程完成前因广东洋艺建设有限公司自身原因无故停工连续达5天以上或一个月内累计达5天以上，或未能有规律和连续地施工在一个月内达5天以上的，或逾期移交工程达5日以上的；(4)逾期竣工达15日的，或实际施工进度与广东洋艺建设有限公司提交并经广州市永德堡酒店有限公司审定的进度计划相比延迟15天以上，且广东洋艺建设有限公司未采取切实可行的赶工措施的；（6）工程质量不符合本合同要求，且广东洋艺建设有限公司在广州市永德堡酒店有限公司规定的期限内仍未整改合格的；(7)在施工中使用的不符合本合同约定的材料、设备总额达5万元以上，且未在广州市永德堡酒店有限公司规定时间内整改完毕的。合同签订后，广东洋艺建设有限公司进场施工，于2015年7月28日到2015年9月17日期间，广州市永德堡酒店有限公司向广东洋艺建设有限公司发出《工程质量整改通知书及其验收不合格通知书》和《工作通知函》，要求广东洋艺建设有限公司对室内的部分装饰装修工程不完善的地方重新整改。广东洋艺建设有限公司于2015年9月12日出具《承诺书》，承诺“洋艺建设马上对班组安全教育，整改”。2015年12月4日，广东洋艺建设有限公司和广州市永德堡酒店有限公司签订《关于广东洋艺建设有限公司对广州永德堡酒店装修工程的竣工交付使用的决定》，内容为客房部分：包括所有的制作安装，清理场地，达到交楼要求。七层：2015年12月10日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司；六层：2015年12月10日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司；五层：2015年12月9日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司；四层：2015年12月8日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司；地下大堂：2015年12月10日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司。KTV部分：包括所有的制作安装，清理场地，达到交货要求。三层：2015年12月9日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司；二层：2015年12月10日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司；KTV大堂：2015年12月10日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司。两幢楼梯的交付：2015年12月12日竣工交于广州市永德堡酒店有限公司。手写部分为“总体工程在2015年12月12日完成，余下局部小补在5月内全部完成。上述决定逾期交付，施工方迟一天罚贰万元，以此类推。”在一审庭审中，广东洋艺建设有限公司对《决定》无异议，广州市永德堡酒店有限公司只对打印部分予以确认，手写部分不予确认。2016年8月3日，广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司出具《关于永德堡酒店施工项目工期延误意见的复函》，提出关于广州市永德堡酒店有限公司对广东洋艺建设有限公司在永德堡酒店工程施工过程关于延误工程4个月的回复意见。广东洋艺建设有限公司认为在工程施工过程中存在非广东洋艺建设有限公司责任造成的延误，广州市永德堡酒店有限公司应予以相应工期顺延，具体如下：一、广东洋艺建设有限公司和广州市永德堡酒店有限公司的合作时间为6月25日，预计竣工时间为9月25日，提前一个月进行消防验收后方可投入试营业，广州市永德堡酒店有限公司的试业时间为2月5日，故广东洋艺建设有限公司最迟在1月即已完工交付验收。所以工期延误时间可定为110天，而不是120天。二、以下情况应顺延工期。1．广东洋艺建设有限公司和广州市永德堡酒店有限公司的合同约定工期为120天，但场地未清扫，现场地面未平整，不符合开工条件，该因素导致的顺延工期约为5天；2．在施工过程中，第三方负责的风管安装高度与原定高度不符，造成无法按图纸施工，多次调整标高，该因素导致的顺延工期约为10天；3．施工过程，广州市永德堡酒店有限公司在广东洋艺建设有限公司多次提供大理石样板后，仍不能选定板材。因上述原因无法开展工作，该因素导致的顺延工期约为10天；4．施工中途广州市永德堡酒店有限公司考虑到三楼是夜总会，要求做隔音处理，三楼当时两间样板房天花已完成50%，广州市永德堡酒店有限公司要求拆除，等隔音板处理好后再重新施工。该因素导致的顺延工期应为20天；5．工程施工中，按图纸施工完毕后，发现实际投入使用可能造成不便，而广州市永德堡酒店有限公司未能及时给出修改方案，该因素导致的顺延工期7天；6．工程施工过程，很多设计方案不断改动，广州市永德堡酒店有限公司也未能提供详细的方案，广东洋艺建设有限公司多次打版后仍无法确定，该因素导致的顺延工期约7天；7．广东洋艺建设有限公司根据广州市永德堡酒店有限公司提供的墙纸皮革样板，订购完毕墙纸皮革，项目7楼也已安装完毕。但因广州市永德堡酒店有限公司担心消防验收无法通过，又要求广东洋艺建设有限公司全部重新定做，该因素导致的顺延工期7天；8．广东洋艺建设有限公司在所有墙身完成全部扇灰，并经广州市永德堡酒店有限公司同意的情况下油好光，但由于以前墙身不平，油完光后墙身外观未能达到广州市永德堡酒店有限公司预期，重新安排导故重新安排扇灰油光，该因素导致的顺延工期7天；9．广东洋艺建设有限公司按图纸安排好室外雨棚主梁后，广州市永德堡酒店有限公司临时要求修改方案，只能停工按新方案重做，加上该段时间雨水多，导致顺延工期7天；10.在施工过程中，广州市永德堡酒店有限公司要求广东洋艺建设有限公司增加部分附加项目，大约工程签证金额为316000元整，该因素导致的顺延工期约10天。综上所述，广东洋艺建设有限公司认为应给予其免责顺延工期90天，工期实际延误的时间为20天。在一审庭审中，广东洋艺建设有限公司表示该复函中明确提出各项导致工期延误的原因，要求广州市永德堡酒店有限公司给予工期顺延，为合作，广东洋艺建设有限公司同意承担20天的顺延。这是双方在合作的基础上的让步，与广州市永德堡酒店有限公司所提出的公司顺延100天的差距很大，广东洋艺建设有限公司起诉的金额可以从广东洋艺建设有限公司的发函中看出，已经将协商过程当中自愿扣除的费用进行扣除了，而不包含原本的工程款。一审法院另查明，2016年2月1日广州市永德堡酒店有限公司收到从化市公安消防大队出具的《建设工程消防验收意见书》，2016年2月2日收到《公共聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。一审庭审中，广州市永德堡酒店有限公司确认永德堡酒店于2016年2月6日营业，并按照开业当天视为交付。广东洋艺建设有限公司提供的银行流水，证明广州市永德堡酒店有限公司已向广东洋艺建设有限公司转账900万工程款。广东洋艺建设有限公司主张拖欠工程款利息按银行同期同类贷款计算,起算时间为2016年2月1日。一审诉讼过程中，广东洋艺建设有限公司请求一审法院委托评估机构对涉诉的广州永德堡国际酒店的装修工程的造价进行鉴定、评估。一审法院通过摇珠选定鉴定机构，委托华联世纪工程咨询股份有限公司对“广州永德堡国际酒店装饰装修工程有争议的部分”进行鉴定。华联世纪工程咨询股份有限公司于2019年3月14日接受一审法院的委托，鉴定预收费为154671.81元,于2019年5月13日出具《工程造价鉴定意见书（初稿）》后,经过两次对工程造价鉴定意见的异议回复，于2019年7月12日出具《工程造价鉴定意见书（终稿）》，得出的鉴定结论意见为:(1)有争议的工程范围原工程费用为:1070022.54元;(2)工程造价鉴定意见为:890300.99元。在一审庭审中，广州市永德堡酒店有限公司确认存在争议部分工程款数额以华联世纪工程咨询股份有限公司所出具的《工程造价鉴定意见书（终稿）》为准，即890300.99元。并同意工程款计算方式为无争议部分1763413.66元加上经鉴定确认部分890300.99元，共为2653714.65元。一审庭审后，广东洋艺建设有限公司于2019年9月9日向一审法院提交了《关于永德堡工程结算工程款及竣工材料交接的意见》，确认未付工程款为2653714.65元。一审法院认为，本案系装饰装修合同纠纷。广东洋艺建设有限公司与广州市永德堡酒店有限公司于2015年6月25日签订的《永德堡国际酒店建设工程承建合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、及行政法规的强制性规定，亦未损害社会公共利益，故该合同真实有效，广东洋艺建设有限公司与广州市永德堡酒店有限公司都应依照法律及合同切实履行各自的义务。本案争议焦点如下：一、关于本案欠付工程款问题。广东洋艺建设有限公司与广州市永德堡酒店有限公司对涉案工程造价存在争议部分金额为1070022.54元，华联世纪工程咨询股份有限公司出具的《工程造价鉴定意见书（终稿）》对双方存在争议的工程范围造价进行鉴定，得出该部分工程造价鉴定意见为890300.99元。华联世纪工程咨询股份有限公司具备相应的资质，且选定方式程序正当，故一审法院对华联世纪工程咨询股份有限公司出具的《工程造价鉴定意见书（终稿）》予以采纳。另外，广东洋艺建设有限公司与广州市永德堡酒店有限公司在一审庭审中均对“未付工程款=无争议部分工程款+鉴定后得出的造价工程款”的计算方法无争议，故可得出欠付工程款为：2653714.65元=1763413.66元（无争议部分工程款）+890300.99（争议部分经鉴定的结果）。二、关于本案工程欠款利息计算问题。前述已明确欠付装饰装修工程款为2653714.65元。广州市永德堡酒店有限公司在一审庭审中确认了开业时间2016年2月6日，并视开业当天为实际交付日。广东洋艺建设有限公司与广州市永德堡酒店有限公司签订的《永德堡国际酒店建设工程承建合同》中没有约定关于欠付工程款的利息计算标准。并且双方对于工程竣工后的工程结算款利息计算问题存在较大争议,不能达成一致意见，根据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。本案中，广州市永德堡酒店有限公司应支付广东洋艺建设有限公司欠付工程款利息（自2016年2月6日起,以欠付工程款2653714.65元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，计至款项付清之日止）。三、关于广州市永德堡酒店有限公司提出的延期竣工违约金及违约扣除款问题。广州市永德堡酒店有限公司反诉同时主张广东洋艺建设有限公司向其支付延期竣工违约金120万元和因延期竣工的扣除款266万元，不符合法律规定，一审法院不予支持。在一审庭审中，根据广东洋艺建设有限公司提交的《关于广东洋艺建设有限公司对广州永德堡酒店装修工程的竣工交付使用的决定》和《永德堡工程项目结算初步汇总》,广州市永德堡酒店有限公司提交的《关于永德堡酒店施工项目工期延误意见的复函》，一审法院认定广东洋艺建设有限公司逾期竣工20天。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”根据公平原则和对等原则，一审法院认为合同中约定的延期竣工违约金过高，应予以适当降低，并且在施工过程中，双方的行为均具有过错，故应以欠付工程款2653714.65元为本金，以“2016年中国人民银行发布的同期同类贷款利率（基准利率4.85％）计息”作为延期竣工违约金的计算依据，即广东洋艺建设有限公司应向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工违约金为：7150.29元［2653714.65元（本金为欠付工程款）×4.85％（2016年中国人民银行发布的同期同类贷款利率）/366×20天（延期竣工天数）］。四、关于延期竣工造成损失的问题。广州市永德堡酒店有限公司要求广东洋艺建设有限公司支付延期竣工导致的损失差额为54万元，但广州市永德堡酒店有限公司提交的《房地产租赁合同》、员工工资表、营业收入表等证据不能证明该损失差额与本案有直接的因果关系，故一审法院对广州市永德堡酒店有限公司提出要求广东洋艺建设有限公司支付延期竣工导致的损失差额54万元的诉讼请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十三条规定、第一百五十二条、第一百六十四条规定,判决：一、广州市永德堡酒店有限公司应自该判决生效之日起十日内向广东洋艺建设有限公司支付欠付工程款2653714.65元；二、广州市永德堡酒店有限公司应自该判决生效之日起十日内向广东洋艺建设有限公司支付欠付工程款利息（自2016年2月6日起,以欠付工程款2653714.65元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，计至款项付清之日止）；三、广东洋艺建设有限公司应自该判决生效之日起十日内向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工违约金7150.29元；四、驳回广东洋艺建设有限公司的其他诉讼请求；五、驳回广州市永德堡酒店有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费32675.18元，由广东洋艺建设有限公司负担2493.74元，广州市永德堡酒店有限公司负担30181.44元。反诉案件受理费21000元，由广东洋艺建设有限公司负担50元，广州市永德堡酒店有限公司负担20950元。鉴定费154671.81元，由广东洋艺建设有限公司负担77335.90元，广州市永德堡酒店有限公司负担77335.91元。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理的规定，本院对以下上诉争议问题进行审查：关于本案欠付工程款应否扣减质量保证金及计付利息的上诉争议问题。广东洋艺建设有限公司施工的涉案工程于2016年2月6日交付给广州市永德堡酒店有限公司使用，视为涉案工程通过竣工验收；广州市永德堡酒店有限公司没有证据证明涉案工程在保修期内出现质量问题，以及其通知广东洋艺建设有限公司进行维修而广东洋艺建设有限公司不予维修的事实。因此，广州市永德堡酒店有限公司在使用涉案工程后，又以使用部分质量不符合约定为由主张在欠付广东洋艺建设有限公司的工程款中扣减质量保证金的上诉意见不能成立，本院不予支持。广州市永德堡酒店有限公司接收并使用涉案工程后未依约支付剩余工程款，构成违约，依法应当承担违约责任，故广东洋艺建设有限公司诉请广州市永德堡酒店有限公司支付欠付工程款的利息，一审法院予以支持并以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为计息标准，符合法律规定，并无不当，本院予以认同。因此，广州市永德堡酒店有限公司主张其不承担欠付工程款利息的上诉意见不能成立，本院不予支持。关于逾期竣工时间及逾期竣工违约责任的上诉争议问题。双方当事人签订的《关于广东洋艺建设有限公司对广州永德堡酒店装修工程的竣工交付使用的决定》证明双方当事人重新协商了涉案工程竣工交付时间的事实，广东洋艺建设有限公司制作的《永德堡工程项目结算初步汇总》证明涉案工程存在修改和增项情形的事实，广东洋艺建设有限公司向广州市永德堡酒店有限公司作出的《关于永德堡酒店施工项目工期延误意见的复函》证明广东洋艺建设有限公司请求广州市永德堡酒店有限公司顺延工期的事实。上述证据相互印证，能够证明广东洋艺建设有限公司主张其实际延误工期为20天的可信度较高，故一审法院根据上述证据认定广东洋艺建设有限公司逾期竣工20天，并无不当，本院予以认同。广州市永德堡酒店有限公司主张广东洋艺建设有限公司逾期竣工133天，未考虑涉案工程存在增项、双方重新协商竣工交付时间等影响工期的因素，故本院不予采信。广东洋艺建设有限公司逾期竣工，依法应当承担违约责任。双方所签《永德堡国际酒店建设工程承建合同》约定延误竣工日期一天扣除2万元的违约金，明显过高，且涉案工程存在上述影响工期的情形，双方在施工过程中亦均有过错，故一审法院采纳广东洋艺建设有限公司主张适当降低违约金的请求，符合法律规定。但一审法院以银行贷款基准利率为标准计算违约金，仅考虑逾期竣工造成广州市永德堡酒店有限公司资金被占用的损失，未考虑涉案工程系用作酒店经营，逾期竣工还造成广州市永德堡酒店有限公司的经营损失，故本院对此予以纠正。综合考虑逾期时长、涉案工程用途、逾期造成的资金和经营损失、双方过错程度等因素，本院酌情确定逾期竣工违约金按照每天1万元的标准计算，共计20万元。广州市永德堡酒店有限公司上诉主张按照每天2万元的标准计算逾期竣工违约金，本院不予支持。广州市永德堡酒店有限公司还主张按照合同价款1200万元的10%计算延期竣工违约金120万元，对此本院除认同一审法院关于广州市永德堡酒店有限公司同时主张两项违约金不符合法律规定的审查意见外，还认为广州市永德堡酒店有限公司该项主张所依据的《永德堡国际酒店建设工程承建合同》第16.3条约定，系针对广东洋艺建设有限公司出现根本性违约行为，广州市永德堡酒店有限公司有权单方无条件解除合同的情形所作的同时扣除合同价10%作为违约赔偿金的约定，而本案并不存在广州市永德堡酒店有限公司单方解除合同的情形，故广州市永德堡酒店有限公司的该项主张缺乏事实依据，本院不予支持。至于广州市永德堡酒店有限公司主张逾期竣工造成其场地租金、员工工资及营业收入等损失共54万元，对此本院除认同一审法院关于广州市永德堡酒店有限公司在一审中提交的证据不能证明该损失与本案有直接因果关系的审查意见外，还认为上述逾期竣工违约金20万元的认定，已经考虑了广州市永德堡酒店有限公司经营损失的因素，故广州市永德堡酒店有限公司的该项主张亦缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，广州市永德堡酒店有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项、第十六条第一款、第二款、第十七条、第十八条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省广州市从化区人民法院（2018）粤0117民初365号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销广东省广州市从化区人民法院（2018）粤0117民初365号民事判决第五项；三、变更广东省广州市从化区人民法院（2018）粤0117民初365号民事判决第三项为广东洋艺建设有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向广州市永德堡酒店有限公司支付延期竣工违约金20万元；四、驳回广州市永德堡酒店有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费32675.18元，由广东洋艺建设有限公司负担2493.74元，广州市永德堡酒店有限公司负担30181.44元；一审反诉案件受理费21000元，由广东洋艺建设有限公司负担955元，广州市永德堡酒店有限公司负担20045元；一审鉴定费154671.81元，由广东洋艺建设有限公司负担77335.90元，广州市永德堡酒店有限公司负担77335.91元。二审案件受理费49865元，由广州市永德堡酒店有限公司负担48031元，广东洋艺建设有限公司负担1834元（广州市永德堡酒店有限公司同意其预交的二审案件受理费49865元本院不作退回，由广东洋艺建设有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内迳付二审案件受理费1834元给广州市永德堡酒店有限公司）。本判决为终审判决。审判长  庞智雄审判员  李 琦审判员  刘 欢二〇二〇年五月六日书记员  江亭利林美欣