浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0110民初12433号 原告：浙江杭宝集团有限公司，住所地浙江省杭州市钱江经济开发区龙船坞路80号3幢2楼。 法定代表人：章妙虎，该公司董事长。 原告：杭州杭宝塑业有限公司，住所地浙江省杭州市钱江经济开发区龙船坞路80-82号3号楼。 法定代表人：章妙虎，该公司董事长。 两原告共同委托诉讼代理人：徐日升，浙江金道律师事务所律师。 两原告共同委托诉讼代理人：赵箭，浙江金道律师事务所律师。 被告：包鑫，男，1987年6月4日出生，汉族，住江苏省如皋市。 委托诉讼代理人：包建平（系被告包鑫的父亲），住江苏省如皋市。 委托诉讼代理人：刘烈日，江苏金皋律师事务所律师。 原告浙江杭宝集团有限公司（以下简称杭宝集团）、杭州杭宝塑业有限公司（以下简称杭宝塑业公司）为与被告包鑫合同纠纷一案，于2017年7月27日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员董文适用简易程序，于2017年8月30日公开开庭进行了审理，原告杭宝集团、杭宝塑业公司的委托诉讼代理人徐日升、被告包鑫的委托诉讼代理人包建平、刘烈日到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭宝集团、杭宝塑业公司起诉称：杭宝集团、杭宝塑业公司与包鑫存在合同纠纷。包鑫于2016年3月17日向杭州市余杭区人民法院起诉，经一审、二审，杭州市中级人民法院作出（2016）浙01民终6908号民事判决。一审、二审法院基于杭宝塑业公司与包鑫签订的《经销合同》和《合同补充协议》，认定杭宝集团、杭宝塑业公司应向包鑫支付佣金934095.79元。杭宝集团、杭宝塑业公司认为，杭宝集团、杭宝塑业公司应付包鑫佣金，包鑫也应向杭宝集团、杭宝塑业公司开具相应金额的增值税发票，但时至今日包鑫一直未开具发票，违反了合同义务，给杭宝集团、杭宝塑业公司造成损失。为此，杭宝集团、杭宝塑业公司起诉至法院，请求判令：包鑫向杭宝集团、杭宝塑业公司开具金额为934095.79元的增值税普通发票。审理过程中，杭宝集团、杭宝塑业公司明确诉讼请求为：包鑫向杭宝集团、杭宝塑业公司交付及开具付款人为杭宝集团、金额为934095.79元的增值税普通发票。 原告杭宝集团、杭宝塑业公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1.《经销合同》一份【系复印件，原件在（2016）浙0110民初3521号案卷中】，用以证明杭宝集团、杭宝塑业公司向包鑫支付佣金，包鑫应按额纳税，向杭宝集团、杭宝塑业公司开具增值税发票的事实。 2.（2016）浙0110民初3521号民事判决书、（2016）浙01民终6908号民事判决书各一份，用以证明法院判决杭宝集团、杭宝塑业公司应向包鑫支付佣金934095.79元的事实。 被告包鑫答辩称，第一、开具增值税发票是税收行政法律关系，不属于民事案件受理范围，不能作为独立的诉讼请求；第二、本案中，杭宝集团、杭宝塑业公司应向包鑫开具发票；第三、杭宝集团、杭宝塑业公司与包鑫未就开具发票及纳税的税种、税率进行过约定，也不符合合同法第136条规定；第四、杭宝集团、杭宝塑业公司付款金额未达到934095.79元，即使开具发票也应按照实际收款金额开具发票。 被告包鑫未向本院提供证据。 被告包鑫对原告杭宝集团、杭宝塑业公司提供的证据质证如下：证据1，真实性无异议，不能证明待证事实，双方没有将开具增值税发票作为付款前提条件，也未对开具发票进行约定，包鑫提供劳务应按规定征收个人所得税而不是开具增值税发票；证据2，真实性无异议，判决中也明确了双方对税种、税率未作明确约定，应属税收行政法律关系。 为查明本案事实，本院依职权调取票据六份、授权委托书一份。杭宝集团、杭宝塑业公司、包鑫对本院依职权调取的证据均无异议。 本院对原告杭宝集团、杭宝塑业公司提供的证据及本院依职权调取的证据认证如下：本院对真实性、关联性、合法性均予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年3月21日，杭宝塑业公司为甲方、包鑫为乙方签订《经销合同》一份，主要约定如下：“本着互惠互利和共同发展的原则，甲乙双方经友好协商，就乙方在江苏、安徽地区经销甲方的各类管材及配件事宜达成如下协议：一、甲方授权乙方在本合同有效期间为甲方在江苏、安徽地区的产品PE、PPR经销商，乙方在甲方授权期内可以甲方地区经销商的名义进行业务开拓。合同有效期内，乙方享受甲方给予同级经销商的价格、发货、结算等优惠政策。……五、货款支付。1、乙方每次订货应提前3天将所需产品规格、数量传真给甲方，经甲方确认后订单有效。2、付款方式：（1）按中标合同付款方式，需方货款到帐后七天内，甲方同步付给乙方佣金（超过甲方给乙方的低价部分，作为乙方的佣金），乙方需按额纳税。（2）若单独采购的项目，以款到发货的形式支付货款。3、乙方必须于每年12月31日前结清当年全部货款。合同项下约定未到付款期的除外。”合同还对其他事项进行了约定。 因杭宝集团、杭宝塑业公司未按约支付佣金，2016年3月17日，包鑫以杭宝集团、杭宝塑业公司为被告起诉至本院，本院以案号（2016）浙0110民初3521号立案审理，于2016年9月14日作出民事判决，认定如下：“包鑫与杭宝塑业公司签订《购销合同》及《合同补充协议》，……，而在2012-2014年期间包鑫依据《经销合同》中约定的乙方义务负责余东镇、滨海新区现场送货、调货、催收货款、协调处理产品质量问题及其他事宜的过程中，杭宝集团公司从未对此提出异议，杭宝集团公司的行为应视为对该《经销合同》的默示追认，杭宝集团公司、杭宝塑业公司理应作为该《经销合同》的共同甲方，承担支付包鑫应得佣金及违约金的民事责任。……本院按海门市余东镇、滨海新区人民政府已向杭宝集团公司支付货款占杭宝集团公司实际发货货款的比例，同比计算包鑫应得佣金为939083.35元，对包鑫现诉请主张的佣金金额934095.79元，本院予以支持”，并判决如下：“一、被告杭宝集团、杭宝塑业公司于本判决生效之日起十日内支付原告包鑫佣金934095.79元；二、被告杭宝集团、杭宝塑业公司于本判决生效之日起十日内支付原告包鑫违约金5万元；三、驳回原告包鑫的其他诉讼请求。”判决作出后，杭宝集团、杭宝塑业公司不服该判决，向杭州市中级人民法院提起上诉，杭州市中级人民法院于2017年3月22日作出（2016）浙01民终6908号民事判决，认定如下：“关于包鑫是否应承担税款及能否与应付佣金进行抵销的问题。双方订立的《经销合同》中约定‘……甲方同步支付给乙方的佣金（超过甲方给乙方的底价部分，作为乙方的佣金），乙方需按额纳税’，但双方并未对包鑫具体应承担的税负标准等做出明确约定，故杭宝集团、杭宝塑业公司要求包鑫对应承担的税款与应付佣金在本案中进行抵销的上诉请求，依据不足”，并判决如下：“驳回上诉，维持原判。”上述判决生效后，因杭宝集团、杭宝塑业公司未按期付款，包鑫向本院申请执行，本院以案号（2017）浙0110执3600号立案执行。在执行过程中，杭宝集团向包鑫支付佣金245918元，杭宝塑业公司支付佣金14013元，共计259931元。 诉讼期间，通过（2017）浙0110执3600号一案执行程序，杭宝集团另支付236750元、11807.83元。杭宝集团、杭宝塑业公司述称该案执行过程中所付款项均系杭宝集团支付或杭宝塑业公司、案外人代杭宝集团支付，要求包刚开具付款人为杭宝集团的增值税普通发票。 本院认为：《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第二款亦规定：“单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。”同时，《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定：“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料”；第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”因此，开具发票是从事经营活动一方即包刚的法定义务，也是其作为合同相对方应履行的附随义务。但在经营活动中，提供经营服务一方的主要义务是提供经营服务，接受经营服务一方的主要义务是支付对价，开具发票仅是提供经营服务一方收到对价后的附随义务。依据权利行使对等原则，除非有相反约定，接受经营服务一方在提供经营服务一方已履行主合同义务，而自身主合同义务即支付对价仅履行部分、未完全履行时，应仅有权要求提供经营服务一方对已收款金额开具相应增值税普通发票。同时，发票系收付款凭证，除非有特别约定，否则一般应理解为付款的同时开票，在接受经营服务一方未支付相应对价前，提供经营服务一方享有同时履行抗辩权。本案中，杭宝集团、杭宝塑业公司述称（2016）浙0110民初3521号一案执行过程中已付款项均为杭宝集团支付或杭宝塑业公司、案外人代付，要求包鑫开具付款主体为杭宝集团的增值税普通发票，但因杭宝集团仅支付佣金259931元、236750元、11807.83元，共计508488.83元，尚有余款未付清，故本院认定包鑫应向杭宝集团开具及交付购买方为杭宝集团、金额为508488.83元的增值税普通发票，对杭宝集团主张的超出部分及杭宝塑业公司要求向其交付发票的诉讼请求本院不予支持。包鑫关于开具增值税发票不属于民事案件受案范围及杭宝集团、杭宝塑业公司应向包鑫开具发票等抗辩意见，无事实与法律依据，本院不予采信。综上，杭宝集团、杭宝塑业公司诉讼请求中的合理部分，本院予以支持；其余部分于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十六条、第一百七十四条，《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第二款，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告包鑫于本判决生效后十日内向原告浙江杭宝集团有限公司开具及交付购买方为浙江杭宝集团有限公司、金额为508488.83元的增值税普通发票； 二、驳回原告浙江杭宝集团有限公司、杭州杭宝塑业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费13141元，减半收取6570.50元，由原告浙江杭宝集团有限公司、杭州杭宝塑业有限公司负担2993.50元，被告包鑫负担3577元。 原告浙江杭宝集团有限公司、杭州杭宝塑业有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告包鑫于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员 董 文 二〇一七年十月二十七日 书记员 陈斯敏 ?*ArabicDash?-2-? ?*ArabicDash?-1-?