安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖11民终935号上诉人(原审被告、反诉原告)：田多武，男，1965年10月3日生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：王应选，安徽世远律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：李进华，男，1976年1月9日生，汉族，住安徽省合肥市。委托诉讼代理人：代本利，安徽垚格律师事务所律师。原审被告：河南当代建筑安装有限公司安徽分公司，住安徽省合肥市。负责人：张新民，该分公司经理。原审被告：河南当代建筑安装有限公司，住所地河南省郑州市。法定代表人：张新民，该公司董事长。上诉人田多武因与被上诉人李进华、原审被告河南当代建筑安装有限公司安徽分公司、河南当代建筑安装有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院(2019)皖1125民初1171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田多武上诉请求：撤销一审判决,改判驳回李进华诉讼请求,支持田多武的反诉请求;2、李进华承担本案一审、二审的诉讼费用。事实与理由：案涉石材存在严重质量问题,一审法院没有采信《公证书》的证明力没有依据。阳光半岛酒店管理有限公司出具《情况说明》已清楚表明,因案涉石材到达施工现场时,存在质量问题,不具备施工条件,为了赶工期,不影响酒店开业,经三方认可,石材先上墙,待酒店开业后再对不合格的石材进行更换,经验收合格后再支付石材货款。《公证书》和《情况说明》记录的内容能够互相印证,能够证明案涉石材存在严重的质量问题。李进华辩称：案涉大理石不存在质量问题，田多武在一审法院申请对大理石质量进行鉴定，但是未按照规定缴纳鉴定费，对此大理石质量是否有问题不是仅凭公证书能够反映的。李进华向一审法院起诉请求：田多武、河南当代建筑安装有限公司安徽分公司、河南当代建筑安装有限公司支付其材料款589494.58元（当庭变更为388983.95元）并承担本案的全部诉讼等费用。田多武向一审法院反诉请求：1、依法判决李进华立即履行提供给其的石材进行重新更换、修理并赔偿损失（当庭变更为：依法判决李进华立即履行对提供给其的石材进行重新更换）；2、李进华承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年8月23日，田多武、丁萌因合伙装修定远县阳光半岛酒店工程需要，与李进华签订一份《建筑材料采购合同》，约定由李进华向其提供价值约40万元的装饰石材。李进华每次货物运送到酒店后，由田多武及其他工作人员签收，至2016年10月底，李进华自行计算石材款为589494.58元。2017年1月22日，田多武向李进华出具了一张欠条载明：“半岛国际酒店石材款结算清后下剩款3月份付清”。2019年10月15日，经田多武、李进华共同确认《总账》：石材款总价440142.95元、工艺费18841元，合计458983.95元，已付7万元，下欠388983.95元。一审法院认为，本案争议焦点为：1、河南当代建筑安装有限公司安徽分公司、河南当代建筑安装有限公司的主体资格是否适格；2、是否应当追加丁萌为共同被告；3、田多武是否应当向李进华支付案涉货款；4、李进华是否应当更换所供石材。关于焦点1：案涉定远县阳光半岛酒店装修工程虽由河南当代建筑安装有限公司安徽分公司承建，但案涉的《建筑材料采购合同》是丁萌、田多武与李进华所签，李进华并无证据证明丁萌、田多武是履行公司职务行为或受公司委托，根据合同相对性原则，河南当代建筑安装有限公司安徽分公司、河南当代建筑安装有限公司并不是本案适格被告；关于焦点2：田多武在案件审理过程中以与李进华签订合同的相对人系其合伙人丁萌为由，申请追加丁萌为共同被告，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。由此可见，合伙债务是连带责任的债务，债权人可以选择向全部合伙人或其中任一合伙人主张权利，故丁萌非本案必要的共同诉讼参加人。关于焦点3：在案涉的《建筑材料采购合同》的甲方（采购方）负责人处签名虽为丁萌，但田多武也在甲方最下方签名。田多武在答辩状中自认案涉石材买卖合同的签订、履行均系其与李进华之间进行，在其反诉状中也自认其承接定远县半岛国际酒店装修工程，需要使用装修材料大理石材，故与李进华达成供货协议，且于2017年1月22日，向李进华出具了欠条。故田多武无论是作为合伙人之一，还是作为案涉工程的实际施工人，均应承担向供货人李进华支付货款的责任。关于焦点4：本院受理田多武提起的反诉后，田多武申请对案涉大理石存在质量问题给其造成的实际损失进行鉴定，本院依法予以准许，并将案件材料移送本院司法辅助办公室，该办按有关规定确定了司法鉴定机构，并向田多武下达了缴纳鉴定费通知书，后因田多武逾期未交，该办退回鉴定。由此导致对大理石材是否存在质量问题及造成的损失无法确定。另外，案涉的《建筑材料采购合同》仅约定由李进华向案涉工程提供大理石材，并不负责安装施工，定远县半岛国际酒店已于2016年国庆节投入运营。现田多武所举证据不能证明大理石存在质量问题，因此，对田多武要求李进华对石材进行重新更换的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：被告（反诉原告）田多武于本判决生效后五日内偿付原告（反诉被告）李进华石材款388983.95元；驳回原告（反诉被告）李进华的其他诉讼请求；驳回被告（反诉原告）田多武的诉讼请求。案件受理费9700元，由原告（反诉被告）李进华负担2565元，被告（反诉原告）田多武负担7135元。案件反诉费80元，由被告（反诉原告）田多武负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。田多武主张李进华提供的石材有质量问题，要求李进华对石材进行更换。田多武提供《公证书》、《情况说明》予以证明该主张，因其提供的证据不足以证明该主张，应承担不利后果，故对田多武的该主张，本院不予采信。2019年10月15日，经田多武、李进华共同确认石材款总价440142.95元、工艺费18841元，合计458983.95元，已付7万元，尚欠388983.95元。李进华已按约定履行了合同义务，田多武亦应按合同约定支付石材款。故李进华要求田多武支付尚欠的石材款388983.95元，本院予以支持。综上所述，田多武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7135元，由上诉人田多武负担。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇二〇年五月七日法官助理黄少华书记员朱婧靓附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。