平江县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0626刑初189号公诉机关平江县人民检察院。被告人欧阳传忠，男，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖南省岳阳市平江县，住，因涉嫌诈骗罪，2020年1月28日被平江县公安局刑事拘留，2月21日平江县人民检察院决定不批准逮捕，同日由平江县公安局取保候审。现在家候审。被告人李能胜，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省岳阳市平江县，住虹桥凤麓村181号，因涉嫌诈骗罪，2020年1月28日被平江县公安局刑事拘留，2月21日平江县人民检察院决定不批准逮捕，同日由平江县公安局取保候审。现在家候审。平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2020）179号起诉书指控被告人欧阳传忠、李能胜犯诈骗罪，于2020年4月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，独任审判，公开开庭审理了本案。平江县人民检察院指派检察员郑平出庭支持公诉，被告人欧阳传忠、李能胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平江县人民检察院指控：2019年6月，被告人欧阳传忠从长沙购进一套老千工具（手机、耳塞、特制扑克牌）。2019年7、8月份，被告人欧阳传忠在虹桥打麻将时认识被告人李能胜。2020年元月两人商量，由被告人李能胜在虹桥约人参赌，被告人欧阳传忠提供老千工具，在赌博过程中，被告人欧阳传忠利用自己的一台黑色“苹果”手机和一个微型耳塞，该手机机身右侧带有微型摄像头，内置赌博出千软件，通过使用手机出千软件，并通过特制扑克牌与被告人李能胜合伙骗取参赌人员钱财。2020年1月21日、23日、25日、27日晚上，被告人欧阳传忠伙同被告人李能胜在平江县虹桥正东村街道旺泉宾馆和虹桥高桥村伍某家中，先后四次利用作弊工具手机，耳塞、特质扑克，通过“斗三公”赌博的方式骗取参赌人员姜某、李某1、李某3、陈某、李某2等人赌资共计2万余元，被告人欧阳传忠、李能胜合伙骗取参赌人员赌资后平均分配，每人非法获利1万余元。案发后，被告人欧阳传忠、李能胜能够如实供述犯罪事实。且两被告人家属退赔了赃款给被害人，取得了被害人的谅解。认定上述事实的证据如下：1．物证：作案工具手机、扑克牌及照片；2．书证：户籍资料，谅解书，办案说明等书证；3．被害人陈述：被害人姜某、李某1、陈某、李某2、伍某的陈述；4．证人证言：证人童某、欧某、李某4的证言；5．被告人的供述：被告人欧阳传忠、李能胜的供述；6．勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验笔录，辨认笔录；7．视听资料、电子数据：审讯光盘2张。公诉机关认为：被告人欧阳传忠、李能胜以非法为目的，以老千工具赌博的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人欧阳传忠、李能胜能够如实供述自己的罪行，属坦白，亦应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，被告人欧阳传忠、李能胜自愿认罪认罚，还应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，建议判处被告人欧阳传忠、李能胜有期徒刑一年，并处罚金，根据案件情节，结合社区评价及庭审情况，建议法院决定是否适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人欧阳传忠、李能胜对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议，并自愿在检察机关签署认罪认罚具结书。本院经审理查明的事实和公诉机关指控的犯罪事实基本一致，并无出入，本院予以确认。另查明，2020年1月27日22时被告人欧阳传忠主动向110指挥中心报警，并和被告人李能胜在现场等待公安民警处理。被告人欧阳传忠、李能胜四次赌博出千累计携带赌博资金二万余元。上述事实，两被告人在法庭审理中亦有供述，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据：1．物证：扑克牌、手机及照片；2．书证：接报案登记表、立案决定书、户籍资料、旺泉宾馆住宿登记表、虹桥高桥、凤麓村委会、三市镇托田村委会证明、谅解书、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、办案说明、现场检测报告、湖南省非税收入一般缴款书、认罪认罚具结书；3．被害人李某3、李某2、李某1、陈某、姜某、伍某的陈述；4．证人童某、李某4、曹某、欧某的证言；5．被告人欧阳传忠、李能胜的供述和辩解；6．辨认、现场勘验笔录、图、照片等予以证实，足以认定。本院认为：被告人欧阳传忠、李能胜以非法占有为目的，利用老千工具赌博的方式骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，均应予追究刑事责任。本案属共同犯罪，在共同犯罪中二被告人均起主要作用，均属主犯。案发后，被告人欧阳传忠主动报警和被告人李能胜在现场等待公安民警处理，并能如实供述所犯罪行，属自首，依法可从轻或减轻处罚，到案后，两被告人及其家属退赔了赃款给被害人，取得了被害人的谅解，可从轻处罚，两被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处理。根据两被告人的认罪、悔罪态度和平江县司法局的社会调查评估意见，可对被告人欧阳传忠、李能胜适用缓刑。公诉机关指控两被告人犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，建议判处被告人欧阳传忠、李能胜有期徒刑一年，并处罚金的公诉意见，本院予以支持。但被告人欧阳传忠主动报警，并和被告人李能胜在现场等待公安民警处理的行为应当认定为自首。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人欧阳传忠犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元，参赌资金一万元予以没收，上缴国库；二、被告人李能胜犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元，参赌资金一万元予以没收，上缴国库。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张有林二〇二〇年五月八日法官助理李文超书记员姚磊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。