中华人民共和国上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初48803号原告：ZHANGWENHAO(中文名张文灏)，男，1971年2月19日生。委托诉讼代理人：凌琳，上海汇臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：岑旭阳，上海汇臻律师事务所实习律师。被告：希特普电子(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：李大刚。委托诉讼代理人：金春卿，上海方本(北京)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王清露，上海方本律师事务所实习律师。原告ZHANGWENHAO(中文名张文灏)与被告希特普电子(上海)有限公司(以下至判决主文前简称希特普公司)劳动合同纠纷一案，本院于2017年6月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告ZHANGWENHAO(中文名张文灏)及委托诉讼代理人凌琳、岑旭阳、被告希特普公司委托诉讼代理人金春卿、白杨到庭参加诉讼。2017年9月20日，希特普公司撤销对白杨律师的委托，并重新委托王清露实习律师为其委托诉讼代理人。审理中，原、被告曾申请庭外和解，但最终未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告ZHANGWENHAO(中文名张文灏)向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金差额人民币118,740.53元(以下币种均为人民币)；2、2016年度绩效奖金158,719元；3、加班费433,753.14元。审理过程中，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)撤回第一项诉讼请求。事实与理由：ZHANGWENHAO(中文名张文灏)于2008年10月9日与希特普公司建立劳动关系。双方于2014年10月9日签订无固定期限劳动合同，合同约定ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的职位为研发总监、实行标准工时制，税前工资为52,994.76元、希特普公司可以要求ZHANGWENHAO(中文名张文灏)在必要时加班或在假期或周末继续工作，但希特普公司未支付加班工资或安排补休。根据约定，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的收入除合同约定工资外，还包括绩效奖金。2015年绩效奖金为107,661.24元、2016年绩效奖金尚未发放。入职至今，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)共计加班1,049小时。2016年12月29日，希特普公司以公司与员工在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致合同无法履行为由，单方面解除双方的劳动合同，希特普公司应支付违法解除劳动合同赔偿金。被告希特普公司辩称：关于诉请一，希特普公司根据客观情况发生重大变化为由解除劳动合同，系合法解除；关于诉请二，希特普公司没有支付绩效奖金的合同义务及法定义务，且从ZHANGWENHAO(中文名张文灏)自制的绩效考评表来看，其表现也处于下降状态；关于诉请三，根据员工手册，加班需要审批，且ZHANGWENHAO(中文名张文灏)未能举证其加班事实。综上，要求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：浦劳人仲(2017)办字第324号裁决书、劳动合同、银行流水、解除劳动合同通知书、离职结算清单、周浦镇总工会批文、上海埃塞电子有限公司工会决议、民主程序会议记录以及原、被告庭审陈述，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、ZHANGWENHAO(中文名张文灏)提供的税收完税证明，希特普公司对其真实性、合法性、关联性均不认可，并表示该证据中显示的税务所并非希特普公司对应的税务所，且纳税收入不仅限于工资。本院认证意见：希特普公司虽称税收完税证明中显示的税务所并非希特普公司对应的税务所，但未提供证据予以证明，且希特普公司已提供该证据原件，故对该证据予以采信。2、ZHANGWENHAO(中文名张文灏)提供的加班统计、2015年3月、2016年3月工资条，希特普公司认为统计表系ZHANGWENHAO(中文名张文灏)自行制作，对其三性均不认可。本院认证意见：该证据加班统计系ZHANGWENHAO(中文名张文灏)自行制作，且无其他证据予以佐证，故对该证据本院不予采信；2015年3月、2016年3月工资条，并无希特普公司盖章或ZHANGWENHAO(中文名张文灏)签收，仅为打印件，不符合证据的法定形式要件，故均不予采信。3、ZHANGWENHAO(中文名张文灏)提供的绩效评估表、薪酬总额说明、电子邮件及公证书，希特普公司认为系ZHANGWENHAO(中文名张文灏)自行制作，对其三性均不认可；该公证书没有相应的光盘，且公证的电脑系ZHANGWENHAO(中文名张文灏)自己使用的电脑，无法证明是否已对该电脑进行清洁，且邮件并非单位发送，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)离职时删除了工作电脑中的所有文件，故对该邮件的来源持有异议。本院认证意见：该邮件系保存于ZHANGWENHAO(中文名张文灏)个人电脑QUTLOOK中的邮件，并非原始邮件，故虽经公证，但在希特普公司对该邮件对真实性持有异议的情况下，本院难以对其采信。绩效评估表、薪酬总额说明亦为打印件，即使经过公证亦无法证明绩效评估表、薪酬总额说明来源于公司系统，故对该组证据本院均不予采信。4、CKP公平公正微信群的聊天记录，希特普公司对其三性均不认可，且该聊天记录也未涉及绩效奖金。本院认证意见：该证据系电子证据，且内容与本案并无关联性，故本院不予采信。5、ZHANGWENHAO(中文名张文灏)提供的公告照片，希特普公司对其三性均不认可，且照片模糊可能合成。本院认证意见：ZHANGWENHAO(中文名张文灏)未提供该证据的原件，不符合证据的法定形式要件，故对该证据不予采信。6、希特普公司提供的员工手册、已阅员工手册的回执邮件、员工手册公示照片及视频，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)认为；员工手册未经其签收，故对员工手册及其他员工的签收记录的三性均不予认可；公示照片及视频存在涉嫌伪造的可能，对已阅员工手册的回执邮件未予发表质证意见。本院认证意见：经审查，员工手册之加班需经审批内容，并不违反法律法规及政策规定，并已向劳动者通过邮件告知，故对该员工手册之加班审批内容予以采信。7、ZHANGWENHAO(中文名张文灏)离职时交还的电脑，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)确认该电脑系其交还的电脑，但其交还时并未删除公司文件。本院认证意见：该证据与本案并无关联性，且希特普公司未提供充分证据证明ZHANGWENHAO(中文名张文灏)删除了公司文件，对该证据不予采信。8、希特普公司提供的加班审批表样本，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)表示其从未看到过该审批表，对其三性均不予认可。本院认证意见：该审批单均为其他员工的加班审批单，无法证明ZHANGWENHAO(中文名张文灏)已知晓加班需要填写该审批单，故本院对该证据不予采信。9、希特普公司提供的闵庆军的证人证言，证明(1)其系希特普公司IT管理，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)于2016年12月30日归还工作电脑，当时仅检查外观及配件；(2)2017年3月31日，经人事总监要求其打开ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的电脑检查工作文档和文件，但电脑中仅有2016年12月30日之后的邮件，没有任何工作资料和以往的邮件数据。2017年7月26日，通过软件检查发现ZHANGWENHAO(中文名张文灏)删除文件的时间为2016年12月30日。因30天内删除的邮件可以恢复，故无法恢复所有邮件；(3)加班需要审批；2016年12月30日，因ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的电脑被锁定，在其帮助下打开电脑后，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)拷贝了个人资料，但其没有看具体内容。ZHANGWENHAO(中文名张文灏)认为该证人与本案具有利害关系，2016年12月30日之后证人曾打开该电脑，故无法排除证人删除文件的可能性。本院认证意见：该证人与本案具有利害关系，且ZHANGWENHAO(中文名张文灏)是否删除工作电脑中的文件与本案并无关联性，故对其证人证言本院不予采信。经审理，本院认定事实如下：ZHANGWENHAO(中文名张文灏)于2008年10月9日进入希特普公司工作，自2014年10月9日起双方建立无固定期限劳动关系。ZHANGWENHAO(中文名张文灏)在希特普公司担任研发总监，每月工资为61,518.97元。双方签订的无固定期限劳动合同约定：ZHANGWENHAO(中文名张文灏)同意，希特普公司可根据业务经营的要求或ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的健康状况、工作能力和工作业绩，对ZHANGWENHAO(中文名张文灏)进行年度绩效考核并根据考评的结果调整ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的工作内容和／或职务，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)同意，岗位调整后希特普公司可按照新岗位的工资标准对ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的工资进行相应的调整;ZHANGWENHAO(中文名张文灏)执行标准工时制度；希特普公司可以视业务经营要求通知ZHANGWENHAO(中文名张文灏)将变更其工作进度，包括对ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的工作开始和结束时间进行变更，希特普公司要求ZHANGWENHAO(中文名张文灏)在必要时加班或在假期或周末继续工作，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)应积极配合，但希特普公司应当依法向ZHANGWENHAO(中文名张文灏)支付加班工资或安排同等时间的补休。另查，希特普公司于2016年12月29日向ZHANGWENHAO(中文名张文灏)发出《解除劳动合同书面通知》，该通知记载：希特普公司全体董事根据集团策略的考虑，决定对希特普公司的组织架构进行调整，决定取消希特普公司研发功能及其相应组织机构，希特普公司与员工在劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，这将致使双方间的原劳动合同无法继续履行，希特普公司已于2016年12月16日向工会委员会通知该事项，于2016年12月19日向员工口头及书面公告该事项，并于2016年12月28日与ZHANGWENHAO(中文名张文灏)进行了充分的协商，但双方并未就劳动合同内容的变更达成协议，希特普公司将从2016年12月31日起与ZHANGWENHAO(中文名张文灏)解除劳动合同。ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的离职结算清单记载：希特普公司向ZHANGWENHAO(中文名张文灏)支付未休年假工资84,853.75元、代通知金61,518.97元、经济补偿金151,444.50元，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)离职前12个月平均工资为72,125.47元。又查，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)B证有效期为2008年10月至2017年3月21日。希特普公司自成立之日至2016年11月第一次换届，希特普公司工会隶属于案外人上海埃塞电子有限公司工会。员工手册记载，除公司统一安排加班，其他加班，必须事先获得上级批准，方可加班，否则将被视为无效加班。2017年3月9日，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求希特普公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金差额89,926元；2、2016年度绩效奖金158,719元；3、2008年10月至2016年12月加班费433,753.14元。2017年4月12日，该仲裁委员会裁决希特普公司支付ZHANGWENHAO(中文名张文灏)违法解除劳动合同赔偿金118,740.53元，对ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的其余请求均不予支持。ZHANGWENHAO(中文名张文灏)不服上述裁决，遂诉至本院。本院认为，根据相关劳动法律法规的规定，外国人在中国就业，最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、社会保险的劳动标准适用中国的劳动基准，在上述规定之外当事人之间约定或履行的其他劳动权利义务，可按当事人之间的书面劳动合同、单项协议或其他协议以及实际履行的内容予以确认。关于希特普公司是否应当支付2016年度绩效奖金，ZHANGWENHAO(中文名张文灏)未提供证据证明双方就绩效奖金作出过约定，故即使希特普公司曾支付过ZHANGWENHAO(中文名张文灏)绩效奖金，亦不成为每年均需支付绩效奖金的依据。故本院对ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的该项请求难以支持。关于希特普公司是否应当支付ZHANGWENHAO(中文名张文灏)加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》的相关规定，劳动者主张加班工资的，应当就存在加班事实承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担举证责任。现ZHANGWENHAO(中文名张文灏)就其该项主张仅提供了其自制的加班统计表，该证据尚无法证明希特普公司安排其加班，故对ZHANGWENHAO(中文名张文灏)对该项请求本院亦难以支持。关于希特普公司是否应当支付ZHANGWENHAO(中文名张文灏)违法解除劳动合同赔偿金。ZHANGWENHAO(中文名张文灏)已撤回要求希特普公司支付违法解除劳动合同赔偿金118,740.53元的诉请，本院认为ZHANGWENHAO(中文名张文灏)申请撤诉，符合法律规定，予以准许。希特普公司亦未就该裁决内容提起诉讼，应当视为其认可该裁决内容。故本院确认希特普公司应支付ZHANGWENHAO(中文名张文灏)违法解除劳动合同赔偿金差额118,740.53元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告希特普电子(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告ZHANGWENHAO(中文名张文灏)违法解除劳动合同赔偿金118,740.53元；二、驳回原告ZHANGWENHAO(中文名张文灏)的其余诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，原告ZHANGWENHAO(中文名张文灏)可在判决书送达之日起三十日内，被告希特普电子(上海)有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  孙姣娜二〇一七年十月二十五日书记员  邱 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。……三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。