河北省吴桥县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0928民初317号 原告：吴桥县飞飞杂技演出有限公司，住所地：河北省吴桥县104国道西侧1号。 法定代表人：李文和，该公司团长。 委托代理人：李洪彬，河北海岳律师事务所律师。 委托代理人：陈素云，该公司职员。 被告：濮阳杂技艺术团，住所地：河南省濮阳县红旗路与工业路交叉口。 法定代表人：任学震，该公司经理。 委托代理人：康亚萍，河南万翔律师事务所律师。 原告吴桥县飞飞杂技演出有限公司（以下简称“吴桥飞飞公司”）与被告濮阳杂技艺术团演出合同纠纷一案，本院于2017年3月6日立案后，依法适用普通程序，于2017年9月12日公开开庭进行了审理。本案当事人原告吴桥飞飞公司的委托代理人李洪彬、陈素云及被告濮阳杂技艺术团的委托代理人康亚萍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴桥飞飞公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付演出费19万元，违约金10万元（暂定），其他损失5250元，合计295250元（暂定）；2.案件受理等相关费用由被告承担。在案件审理过程中，原告吴桥飞飞公司变更第一项关于违约金的诉讼请求为：要求被告支付违约金的计算方式为自2017年2月23日起至付清演出费190000元止，按合同总价款600000元的每日1%支付，并撤回关于5250元车辆租赁费用的损失的主张。事实和理由：原告与被告于2016年12月23日签订马戏杂技表演合同，约定：被告委托原告承办马戏、动物表演、舞蹈、杂技表演活动，活动时间自2017年1月23日至2月23日。被告支付原告表演费总价款60万元，其中合同签订日支付12万元，首场演出日支付18万元，演出5天支付5万元，演出结束2天前支付25万元。被告付款每延迟一日，按合同总价款的1%向原告支付违约金。原告依约履行合同后，被告却未按约定支付演出费，至今尚欠演出费19万元。为了少付演出费，至演出结束日，被告拒绝交还原告的演出车辆五天，造成原告车辆租赁损失5250元。现原告、被告协商未果，故诉至法院。 原告吴桥飞飞公司向本院提交了如下证据：一、营业性演出许可证、飞飞杂技公司的营业执照、租赁动物的合同及动物的证件，都是通过网络传送给被告的；二、马戏杂技表演合同二份，第一份是被告通过网络发给原告方的，第二份是合同修改后的，通过网络发给被告的，该合同是实际存在的，不存在被告抗辩的订有口头合同及欲订的其他的合同；三、被告付给原告的演出费的银行记录单，其具体时间为第一笔2016年12月30日20000元，第二笔2017年1月3日100000元、第三笔2017年1月16日130000元、第四笔2017年1月28日20000元、第五笔2017年1月30日80000元，第六笔2017年2月16日60000元，用于证明被告按照合同的约定被告已经交付了410000元；四、被扣的车辆为原告租赁案外人的车辆的租赁合同及被告扣押案外人的照片4张，其每天的租赁费为700元，每天的损失为1050元，一共是扣了5天，实际的损失5250元。 被告濮阳杂技艺术团辩称，一、马戏杂技是属于无效合同，无效合同的原因是乙方通过网络把合同发给甲方，乙方盖完章后私自改变合同的内容，通过网络发布给甲方，甲方看到后不同意此合同，后来乙方又说根据合同约定的演出节目有变动，经过双方口头约定，双方再重新签订一份合同，截止至目前合同没有签订，根据当时的实际情况，根据演出的节目再另订演出的价款，当时初步定的是450000元；二、在演出过程中，由于乙方演出质量不达标，老虎咬人、马摔伤出事，造成了严重的负面影响，给被告造成了巨大的损失，根据合同约定的演出时间为30天，实际演出的时间是18天，演出18天的原因是演出的质量不达标，还有部分演出人员是外国人，需要提前离境，所以没有按照合同约定的30天实际演出。关于车辆租赁费的损失5250元，当时作为被告，没有扣下原告的车辆，是由于第三人的东西被盗的原因，也没有5天的时间，大概是2天的时间，所以5250元的损失被告方不应承担。违约金的问题，退一步讲合同成立的情况下，根据第五条违约金第二项，每逾期一天按合同总价的10%支付违约金，此条款不符合法律的规定，严重违法；退一步讲被告违约的情况下，法律规定违约金不能超过本金的20%。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于原告提交的修改后的马戏杂技表演合同，被告濮阳杂技艺术团陈述“合同修改后原告通过网络发给我方，我方并没有签字确认，所以合同是无效的合同，因为合同修改的部分及原合同的中间的演出节目有所改变，我方对合同没有认可，所以该合同为无效合同”，本院认为，该合同上加盖了被告濮阳杂技艺术团的公章，且被告以付款的方式履行了合同的内容，故被告关于不认可合同的主张，本院不予采信，本院对于原告提交的演出合同的证据效力予以确认；2.对于租赁动物的合同及动物的证件，原告吴桥飞飞公司在庭下向本院提交原件，经本院核实，与复印件一致，本院对其真实性予以确认；3.对于原告提交的租赁合同、照片，与本案争议无关，本院对其证据效力不予确认。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效；当事人协商一致，可以变更合同。本案的争议焦点为：1.原被告双方通过网络签订的马戏杂技表演合同是否有效；2.被告是否应给付原告演出费190000元及其他损失5250元及违约金（违约金的计算方式为自2017年2月23日起至付清演出费190000元止，按合同总价款600000元的每日1%支付），现针对以上焦点分析如下：对于涉案马戏杂技表演合同的效力问题，根据原被告的陈述，本院认为，修改后的马戏杂技表演合同为原被告双方真实意思表示，是合法有效的，因为被告向本院陈述其不认可修改后的合同内容，但并未提交证据证实其主张，且被告在合同签订后，开始向原告吴桥飞飞公司汇涉案合同的相应款项，以其自己的行动履行合同的内容，参照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第三十七条的相关规定，应视为被告对修改后的合同的认可，故原被告之间的马戏杂技表演合同依法成立，本院予以确认。对于原告主张的违约金问题，根据原被告之间的马戏杂技表演合同的约定，合同总价款为600000元，原被告均认可已经给付410000元，剩余190000元至今未付，本院予以确认；根据马戏杂技表演合同第五条违约责任第2项的约定：“若甲方（即被告濮阳杂技艺术团）未按合同要求付款，每逾期一天按合同的总价款金额的百分之十向乙方（即原告吴桥飞飞公司）支付违约金”，原告在庭审中主动将违约金降为1%，被告认为不应支付违约金且约定的违约金过高，本院认为，根据合同的约定，被告应于“演出结束2天前付清尾款……”现合同约定给付时间已过，被告至今未付清款项的行为已经构成违约，应承担相应的违约责任;对于违约金的数额，本院亦认为其约定的违约金过高，在原告未提交证据证实其实际损失的前提下，被告未及时付款给原告造成的损失除了款项本身，便是利息的损失，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，兼顾合同的履行情况、预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院认为涉案的违约金应以未付款的190000元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率上浮30%计算，自约定的演出结束前2天即2017年2月21日起算直至所有款项付清之日止。对于被告关于原告未实际履行完毕合同的辩称，本院认为，原告并不认可被告的辩称，且被告未提交证据证实其主张，按照被告的说法“实际演出时间为18天，演出18天的原因是演出的质量不达标，还有部分演出人员是外国人，需要提前离境……”,如若被告的陈述是真实的，其应及时与原告协商变更合同内容，而不是单方终止演出，现被告未提交证据证实原被告之间存在涉案演出合同的变更，故对于被告的单方行为不应由原告承担损失，综上，本院对于被告的上述辩称不予支持，被告应按照合同的约定支付演出费余款190000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第三十七条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告濮阳杂技艺术团于本判决生效之日起七日内向原告吴桥县飞飞杂技演出有限公司支付演出款项190000元及相应违约金（以190000元为基数，违约金按照中国人民银行公布的同期贷款利率上浮30%自2017年2月21日起算，直至所有款项付清之日止）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5729元，由被告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审 判 长 张 辉 人民陪审员 梁 坤 人民陪审员 吴和琴 二〇一七年十月二十三日 书 记 员 李晓宇