呼和浩特市中级人民法院刑事裁定书（2019）内01刑终240号抗诉机关呼和浩特市回民区人民检察院。原审被告人高志彪，男，出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，大学文化,内蒙古亿通房地产开发有限公司实际控制人，住呼和浩特市。2018年5月31日,因涉嫌犯合同诈骗罪于被呼和浩特市公安局刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。2019年9月6日，呼和浩特市回民区人民法院决定取保候审。辩护人白巴特尔、姜亮，内蒙古泽铭律师事务所律师。原审被告人陈英，男，出生于内蒙古自治区丰镇市，大专文化，内蒙古诚华集团兴华房地产有限责任公司法定代表人，住呼和浩特市。2018年12月17日,因涉嫌犯合同诈骗罪被呼和浩特市公安局取保候审，2019年12月16日，呼和浩特市中级人民法院决定取保候审。辩护人赵建东、刘羽，内蒙古慧灵律师事务所律师。呼和浩特市回民区人民法院审理呼和浩特市回民区人民检察院指控原审被告人高志彪、陈英犯诈骗罪一案，于2019年9月4日作出（2019）内0103刑初58号刑事判决，宣判后，呼和浩特市回民区人民检察院提出抗诉。本院于2019年9月20日立案，依法组成合议庭，于2019年12月23日公开开庭审理了本案。呼和浩特市人民检察院指派检察员胡某、赵某、刘某出庭支持抗诉，原审被告人高志彪及其辩护人白巴特尔、姜亮，原审被告人陈英及其辩护人赵建东、刘羽到庭参加诉讼。在本院审理过程中，因公诉机关补充侦查相关证据及新冠肺炎疫情防疫需要，本案延期审理两次，现已审理终结。原审判决认定，2009年9月19日，呼和浩特市林业局作为出让方，将位于呼和浩特市乌兰察布东街所建的办公大楼五、六、七、九、十层写字间卖给内蒙古亿通房地产开发有限责任公司(以下简称亿通公司)。亿通公司已经付清全部购房款。2011年3月17日，呼和浩特市土地收购储备拍卖中心、呼和浩特市玉泉区人民政府、亿通公司签订《鄂尔多斯大街以南、六中前街以东地块土地整理项目实施协议书》。2011年4月，亿通公司交到呼和浩特市土地收购储备拍卖中心项目保证金2000万元。2012年3月15日，亿通公司(作为乙方)向内蒙古兴华房地产有限责任公司(以下简称兴华公司，作为甲方)借款400万元(实付325万元)，期限2012年3月15日至2012年6月14日。双方约定“到期后如需继续使用，同意再使用三个月到2012年9月15日。如到期无能力偿还，乙方用位于呼和浩特市××区商住楼的15%股份无条件转让给甲方”。同时还约定了到2012年9月开工或不开工的后果。除盖有二公司公章外，陈英代表甲方、高志彪代表乙方签字。到期后亿通公司未能偿还。高志彪因资金短缺再次向陈英提出借款，陈英称公司名下的供水大厦、誉博财富大厦C座6层可以让高志彪用于抵押贷款等。2013年2月4日，甲方兴华公司、乙方亿通公司、高志彪、担保人内蒙古何西房地产有限责任公司（以下简称何西公司）签订《房屋抵押抵顶协议书》，因乙方资金周转困难，用甲方开发的财富大厦C座六层商业房向投资公司进行融资借贷，乙方用自己拥有处置权的位于乌兰察布东街五层办公楼给兴华公司做反抵押。约定“甲方将财富大厦C座六层一整层做正规的售楼合同给高志彪。依照放款单位的规定和要求，须将此售楼合同变更给放款人。乙方于2009年9月出资购买的呼市林业局和润宇房地产开发公司共同开发的位于乌兰察布东路万达小区相邻处办公楼五、六、七、九、十层写字楼全部抵押给甲方，以此来确保甲方将财富大厦合同变更给放款人的风险。”等等。高志彪与陈英先签订了落款日期为2011年7月18日的供水大厦、誉博财富大厦C座六层《商品房买卖合同》，出卖人兴华公司，买受人高志彪，并出具了三张兴华公司收到高志彪购房款的收据。2013年3月，高志彪通过杜学成介绍认识了被害人李某，高志彪提出亿通公司向李某借款，并称用购买的供水大厦、誉博财富大厦C座六层做抵押物。李某同意借款后，高志彪带李某之妻阿某到兴华公司签订《商品房买卖合同》，将上一份合同中的买受人由高志彪变更为阿某，日期仍为2011年7月18日。2013年3月19日，高志彪、梁二兰(高志彪妻子，亿通公司股东)与阿某签订个人借款协议，借款600万元，用途作流动资金使用，期限六个月，自2013年3月19日起至2013年9月18日止，月利率2%，抵押物：誉博财富大厦、供水大厦C座六层一整层。并到呼和浩特市同德公证处进行公证。阿某于2013年3月18日、19日通过银行转账570万元、现金支付30万元，付给高志彪600万元。高志彪收到600万元后，出具了借条，于2013年3月20日存入陈英妻子冯泽华账户100万元、3月22日存入冯泽华账户50万元，归还沈爱琴借款200万元。2014年5月30日，阿某（甲方）与高志彪（乙方）签订协议书，鉴于乙方未在约定的还款时间偿还借款，甲方同意乙方从签订本协议后两年内偿还借款本金600万元，利息及违约金等以2013年3月19日签订的借款合同约定为准。2014年7月15日，甲方兴华公司、乙方亿通公司、高志彪签订《房屋互换抵押抵顶协议》，按合同约定应在2013年底用抵押拆借的资金还清原借甲方的欠款，但直至2014年7月仍未还清，故再次约定在2015年7月20日前如期将财富大厦C座六层1400平方米的房屋还回甲方。如果到期没还房屋，乙方同意将自己玉泉区待开发的青城一号项目20%的股份无任何附加条件抵给甲方，等等。该协议除盖有二家公司公章外，还盖有亿通公司法定代表人高海岗个人私章，高志彪及梁二兰均签字。2014年7月16日，高志彪收到财富大厦六层楼楼门钥匙一把。2016年7月28日，阿某作为抵押权人，内蒙古柏岭生态开发有限责任公司（以下简称柏岭公司）作为抵押人(乙方)，签订《抵押合同》，为确保与高志彪于2014年5月30日签订的《协议书》的履行，保障债权的实现，乙方提供其所有的位于呼和浩特市××区北侧的林地作为抵押物。同日，阿某(债权人)又与高志彪(债务人)、亿通公司、高海岗、梁二兰(保证人)签订《保证合同》，保证期间为主合同到期日次日起两年。2016年8月12日，阿某向呼和浩特市赛罕区人民法院申请诉前财产保全，法院查封了亿通公司购买的位于乌兰察布东街呼和浩特市××层全部房屋。阿某诉高志彪、柏岭公司、高占年、亿通房公司、高海岗、梁二兰民间借贷纠纷一案于2016年9月9日立案，在审理过程中，原告提出中止审理申请，称向呼和浩特市公安局报案。2017年3月7日，呼和浩特市赛罕区人民法院裁定中止诉讼。又查明，通州建总集团有限公司诉兴华公司建设工程施工合同纠纷一案，经内蒙古自治区高级人民法院、最高人民法院一、二审后，呼和浩特市中级人民法院于2017年6月20日作出(2017)内01执151号之一执行裁定书，裁定查封被执行人兴华公司位于呼和浩特市××区第5-7轴、B座一楼第8-9轴、C座一楼第18-19轴B-C轴、五楼、六楼、十楼面积共计4200平米商业用房，查封期限三年。2018年5月25日，又作出(2017)内01执151号之二执行裁定书，裁定拍卖、变卖上述商业用房。高志彪作为案外人以2011年7月18日与被执行人兴华公司签订《商品房买卖合同》，高志彪对涉案房屋享有全部权利为由提出执行异议，请求中止对呼和浩特市新华东街誉博财富大厦C座六层的执行，并解除查封异议人所有的上述全部房屋。呼和浩特市中级人民法院于2018年11月20日作出(2018)内01执异406号执行裁定书，裁定中止对位于呼和浩特市××区的执行。申请执行人内蒙古银行股份有限公司呼和浩特丰泽支行与被执行人柏岭公司、高志彪、梁二兰公证债权文书一案，因被执行人未履行执行证书确定的义务，2015年11月3日呼和浩特市回民区人民法院作出(2015)回执字第652号执行裁定书，查封被执行人拥有的林权使用权。另查明，2018年9月26日，亿通公司股东由高平、张苗、高波变更为高平、张苗、高波、闫磊、张维，法定代表人高波。2018年10月18日，甲方兴华公司与乙方高波等五人(亿通公司全部股东)签订协议书，乙方认可2014年7月15日兴华公司与原亿通公司及高志彪、梁二兰签订的用甲方财富大厦C座6层一整层商业楼面积1400平米，抵换亿通公司开发的位于鄂尔多斯大街青城一号项目20%的股权为亿通公司法人行为，同意将甲方增加为股东，股权20%。办理工商变更登记等等。原审判决认定上述事实的证据，有被害人陈述、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录等。原审判决认为，2013年2月，兴华公司与亿通公司、高志彪签订《房屋抵押抵顶协议书》，商定用兴华公司开发的财富大厦C座六层商业房向投资公司进行融资借贷，亿通公司用自己拥有处置权的位于乌兰察布东街五层办公楼给兴华公司做反抵押。2013年3月，高志彪提出亿通公司向李某借款，并称用购买的供水大厦、誉博财富大厦C座六层做抵押物。陈英与高志彪就供水大厦、誉博财富大厦C座六层先签订了《商品房买卖合同》，并出具了兴华公司收到高志彪购房款的收据。李某之妻阿某到兴华公司签订《商品房买卖合同》，将上一份合同中的买受人由高志彪变更为阿某。虽然高志彪隐瞒了他实际没有购买这一情节，但因为该房屋真实存在，真正的所有人是兴华公司，作为兴华公司法定代表人的陈英同意将其拆借给高志彪抵押借款，陈英后续也没有将该房屋再次买卖等处理的行为。此房屋实为借款600万元的抵押。高志彪的该隐瞒情节并不构成诈骗犯罪中的“隐瞒真相、虚构事实”。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条的规定，当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。……按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖合同标的物，以偿还债务。2013年3月19日的个人借款协议到呼和浩特市同德公证处进行了公证，(2013)呼同证内经字第1036号具有强制执行效力的债权文书公证书具有强制执行效力，到期不还，阿某完全可以申请强制执行。2016年7月28日，阿某作为抵押权人，柏岭公司作为抵押人(乙方)，签订《抵押合同》，乙方提供其所有的位于呼和浩特市××区北侧的林地作为抵押物。同日，阿某(债权人)又与高志彪(债务人)、亿通公司、高海岗、梁二兰(保证人)签订《保证合同》。为涉案600万元借款，通过签订三份合同，设置了二个抵押物、三个保证人。阿某或者李某完全可以通过申请强制执行等民事诉讼途径来使其债权得到实现。被告人高志彪、陈英不具有非法占有的目的。本案是民事借贷纠纷，不构成刑事诈骗犯罪。公诉机关指控被告人高志彪、陈英犯诈骗罪罪名不能成立。经审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第(二)项的规定，判决，一、被告人高志彪无罪；二、被告人陈英无罪。呼和浩特市回民区人民检察院提出的抗诉理由是，高志彪与陈英签订虚假的商品房买卖合同并伪造收据，隐瞒未实际支付购房款及房屋权属等事实，以房屋作为抵押向他人借款人民币600万元，所借钱款未按照借款用途使用，进行个人挥霍并逃避还款责任。高志彪、陈英非法占有目的明确，虚构事实、隐瞒真相，其行为构成诈骗罪，请求二审法院依法改判。呼和浩特市人民检察院提出的支持抗诉意见与抗诉理由一致。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，2013年3月19日，高志彪、梁二兰作为借款人，阿某作为出借人签订《金口碑投资公司个人借款合同》，借款600万元，用途作流动资金使用，借款期限自2013年3月19日起至2013年9月18日止，月利率2%，抵押物为誉博财富大厦、供水大厦C座六层一整层。同日，双方签订《借款合同》，约定借款人民币600万元，借款期限6个月，自2013年3月19日起至2013年9月18日止，月利率2%，用途作流动资金使用。双方向内蒙古自治区呼和浩特市同德公证处申请对《借款合同》进行公证，公证处作出(2013)呼同证内经字第1036号具有强制执行效力的债权文书公证书。上述事实，有下列证据证实：一、被害人的陈述1.李某的陈述，证明2013年3月经人介绍，高志彪以其经营的亿通公司开发建设房产资金短缺为由向其提出借款，并承诺将2011年7月18日在兴华公司陈英处购买的誉博财富大厦C座6层一整层、建筑面积1400平方米的商业用房作为抵押物。经协商，先在陈英处将商品房买卖合同变更在其妻子阿某名下，并更换了购房款票据。2013年3月19日签订借款合同，借款600万元，期限六个月，月利率2%。借款到期后，其多次找高志彪要本金和利息，高志彪以各种理由拖延，后协商其出租抵押房产用租金弥补借款，高志彪将抵押物的门钥匙给其，但几日后其发现房锁全部更换。后经了解该房屋不是高志彪在陈英处购买，而是陈英给高志彪用作拆借资金抵押的，高志彪借款后先归还之前向陈英的借款。刑事报案后，因民事诉讼时效要到期其就去法院提起民事诉讼，该民事案件中止审理。2016年7月28日，其妻子和高志彪又签订了《抵押合同》和《保证合同》。到期后多次与高志彪的手机联系，一个号处于关机，另一个只接过三、五次电话，不断推诿。2.阿某的陈述，证明2013年3月，其夫李某出差，打电话告诉其有个叫高志彪的人要借钱，并用购买的誉博财富大厦C座6层一整层商业用房作为未还款的直接抵押物。经协商，将抵押房屋的买卖合同变更在其名下，并更换了房购款票据。2013年3月19日，双方在金口碑投资公司签订了《金口碑投资公司个人借款合同》，约定借款600万元，期限6个月，月利率2%，到期不能偿还以誉博财富大厦C座六层一整层作为抵押物。同日，双方签订《借款合同》，约定借款600万元人民币，期限六个月，月利率2%。其转账570万元、现金支付30万元。签订《房屋买卖合同》时其、陈英、高志彪、杜学成及其朋友顾某在场。二、书证1.借款协议、借款单、兴华公司对公账户明细、中国银行客户回单，证明2012年3月15日，亿通公司向兴华公司借款400万元，实付325万元；2013年3月20日、22日向陈英妻子冯泽华账户还款150万元。2.借条、中国银行支付系统收付款通知、中行内转账汇款单，证明2013年3月18日、19日，阿某向高志彪银行转账570万元、现金支付30万元，高志彪出具了借条。3.《金口碑投资公司个人借款合同》，证明2013年3月19日，高志彪、梁二兰与阿某在金口碑投资公司签订个人借款合同，借款600万元，用途作流动资金使用，期限六个月，自2013年3月19日起至2013年9月18日止，月利率2%，抵押物为誉博财富大厦、供水大厦C座六层一整层，抵押期限自2013年3月19日至2013年9月18日。4.公证书（附借款合同），证明2013年3月19日，阿某、高志彪、梁二兰签订借款合同，借款600万元，借款期限6个月，月利率2%，用途作流动资金使用同日，双方向内蒙古自治区呼和浩特市同德公证处申请对《借款合同》进行公证，公证处作出(2013)呼同证内经字第1036号具有强制执行效力的债权文书公证书。5.《商品房买卖合同》、购房款收据，证明兴华公司与高志彪、阿某分别签订落款日期为2011年7月18日的商品房买卖合同，并出具购房款收据。6.高志彪、阿某、沈爱琴银行流水明细，证明2013年3月18日，高志彪收到阿某转账570万元，高志彪转入沈爱琴账户200万元。7.《协议书》，证明2014年5月30日，阿某（甲方）与高志彪（乙方）签订协议书，鉴于乙方未在约定的还款时间偿还借款，甲方同意乙方从签订本协议后两年内偿还借款本金600万元，利息及违约金等以2013年3月19日签订的借款合同约定为准。8.《抵押合同》、《保证合同》，证明为确保阿某与高志彪于2014年5月30日签订的《协议书》的履行，2016年7月28日，阿某与柏岭公司签订《抵押合同》，与高志彪、柏岭公司、高占年签订《保证合同》，与高志彪、亿通公司、高海岗、梁二兰签订《保证合同》，柏岭公司提供位于呼和浩特市××区北侧的林地作为抵押物。保证人柏岭公司、高占年、亿通公司、高海岗和梁二兰均承担连带保证责任，保证期间为主合同到期日次日起两年。9.《房屋抵押抵顶协议书》、高志彪出具的说明(实际没有交款)，证明2013年2月4日，甲方兴华公司与乙方亿通公司、高志彪及担保人内蒙古何西房地产有限责任公司签订协议，约定因乙方资金周转困难，用甲方开发的财富大厦C座六层商业房进行融资借贷，乙方用自己拥有处置权的位于乌兰察布东街五层办公楼提供反抵押。约定“甲方将财富大厦C座六层一整层做正规的售楼合同给高志彪。依照放款单位的规定和要求，须将此购楼合同变更给放款人。乙方于2009年9月出资购买的呼市林业局和润宇房地产开发公司共同开发的位于乌兰察布东路万达小区相邻处办公楼五、六、七、九、十层写字楼全部抵押给甲方，以此来确保甲方将财富大厦合同变更给放款人的风险。”等。10.写字间出让协议书、证明，证明2009年9月19日，呼和浩特市林业局与亿通公司、内蒙古润宇房地产开发有限责任公司签订协议，将位于呼和浩特市乌兰察布东街所建的办公大楼五、六、七、九、十层写字间出让给亿通公司，亿通公司付清全部购房款。11.《鄂尔多斯大街以南、六中前街以东地块土地整理项目实施协议书》、呼和浩特市土地收购储备拍卖中心收据、《玉泉区人民政府关于“青城一号”项目先行开工的请示》，证明2011年3月17日，亿通公司与呼和浩特市土地收购储备拍卖中心、呼和浩特市玉泉区人民政府签订三方协议，并交纳项目保证金2000万元，该项目地块内部分土地已完成前期土地整理。12.《房屋互换抵押抵顶协议》、收条，证明2014年7月15日，甲方兴华公司、乙方亿通公司、高志彪签订《房屋互换抵押抵顶协议》，按合同约定应在2013年底用抵押拆借的资金还清原借甲方的欠款，但直至2014年7月仍未还清，故再次约定在2015年7月20日前如期将财富大厦C座六层1400平方米的房屋还回甲方。如果到期没还房屋，乙方同意将自己玉泉区待开发的青城一号项目20%的股份无任何附加条件抵给甲方等。陈英、高志彪、梁二兰分别在协议上签字。高志彪收到财富大厦6层楼楼门钥匙一把。13.呼和浩特市赛罕区人民法院(2016)内0105财保67号民事裁定书、查封(扣押)财产清单，证明2016年8月12日，阿某申请诉前财产保全，法院作出裁定后查封亿通公司购买的呼和浩特市林业局办公大楼九层房屋。14.(2016)内0105民初7472号民事裁定书，证明阿某诉高志彪、柏岭公司、高占年、亿通公司、高海岗、梁二兰民间借贷纠纷一案，赛罕区人民法院于2017年3月7日裁定中止诉讼。15.(2017)内01执151号之一执行裁定书、（2017）内01执151号之二执行裁定书，(2018)内01执异406号执行裁定书，证明呼和浩特市中级人民法院于2017年6月20日裁定查封被执行人兴华公司位于呼和浩特市××区第5-7轴、B座一楼第8-9轴、C座一楼第18-19轴B-C轴、五楼、六楼、十楼面积共计4200平米商业用房，查封期限三年，于2018年5月25日裁定拍卖、变卖上述商业用房。案外人高志彪提出执行异议，呼和浩特市中级人民法院于2018年11月20日中止对誉博财富大厦C座6楼的执行。16.（2015）回执字第00652号执行裁定书，证明申请执行人内蒙古银行股份有限公司呼和浩特丰泽支行与被执行人柏岭公司、高志彪、梁二兰公证债权文书一案，呼和浩特市回民区人民法院于2015年11月3日裁定查封被执行人拥有的林权使用权。17.股权转让协议、股东会决议、章程修正案、核准变更登记通知书、协议书（2018年10月18日）、股东（发起人）出资情况、亿通公司营业执照等，证明亿通公司成立于2009年5月20日，法定代表人高海岗，2017年8月2日，法定代表人变更为高波。2018年9月26日，亿通公司股东变更为高平、张苗、高波、闫磊、张维。2018年10月18日，甲方兴华公司与乙方高波等五人(亿通公司全部股东)签订协议书，乙方认可2014年7月15日兴华公司与原亿通公司及高志彪、梁二兰签订的用甲方财富大厦C座6层一整层商业楼面积1400平米，抵换亿通公司开发的位于鄂尔多斯大街青城一号项目20%的股权为亿通公司法人行为，同意将甲方增加为股东，股权20%。办理工商变更登记等等。同日，亿通公司召开股东会决议通过转让股权、增加股东并修改公司章程，2018年10月23日办理了工商变更登记。18.兴华公司企业机读档案登记资料、亿通公司企业机读档案登记资料、柏岭公司企业机读档案登记资料，证明兴华公司成立于1997年5月9日，法定代表人陈英。柏岭公司成立于2007年3月12日，2012年9月26日法定代表人由高海岗变更为高占年。19.玉泉区人民政府关于“青城一号”项目文件、呼市政府办公厅文件批示、市城乡建设委员会文件等，证明“青城一号”项目的进展程度。三、证人证言1.顾某的证言，证明其和阿某去兴华公司办理《房屋买卖合同》的变更手续，没有留意听他们的具体谈话内容。2.杜学成（呼和浩特市金口碑投资咨询服务管理有限公司法定代表人）的证言，证明其于2012年认识的高志彪，高从其公司先后借款将近500万元。2013年，其介绍李某与高志彪认识并达成借款一事，在其办公室签订了《金口碑投资公司个人借款合同》，高志彪收到李某600万元借款后，过了几个月还其个人借款80万元。其公司未接手高志彪与李某之间的利息，亦从未收到高志彪的120万元。3.李伟（物业公司项目经理）的证言，证明财富大厦C座六层一直空的，六层的管道负责七至十三层，遇有漏水就得从六层进入维修。最早维修用找开发商要钥匙，后来找不到开发商又急需维修就更换了钥匙，换过好几回钥匙。2018年6月换完管道后有一个单位入驻了。4.于春光（内蒙古何西房地产有限责任公司法定代表人）的证言，证明兴华公司和亿通公司协商好后，为了更保险让其作为担保人，其在2013年2月签订的《房屋抵押抵顶协议书》的签字是真实意愿表示。四、原审被告人的供述与辩解1.高志彪的供述与辩解，证明其为还清对陈英的借款，同时为了使其资金周转开，2012年其用购买的万达二期西侧呼市林业局的办公楼给陈英做抵押，陈英将誉博财富大厦C座六层一整层拆借给其进行抵押贷款，陈英给其开具了售楼合同，经过杜学成介绍其向李某借款600万元，把售楼合同变更成李某妻子阿某的名字。其与阿某签订《金口碑投资公司个人借款合同》，约定从2013年3月19日到9月18日向阿某借款600万元，月利率2%，以誉博财富大厦C座六层一整层、建筑面积1400平方米商业用房作为抵押。其未向李某、阿某说明房屋的实际情况。其收到600万元借款后归还了陈英170万元，归还沈爱琴200万元，归还一些零散借款等等。其有能力偿还该笔借款，但因其资金均压在项目上，周转不开，所以至今未归还。其曾分两次通过杜学成支付给李某利息共120万元，但因其也欠杜学成钱，该120万元都被杜学成扣留了。其与陈英签订《房屋互换抵押抵顶协议》，将“青城一号”项目股权20%作抵押抵顶给陈英，陈英将誉博财富大厦C座六层一整层置换给其用于借款。其于2009年用2360万元购买了呼市林业局的办公楼，因呼市林业局与开发商存在纠纷，房屋一直没有交工，目前还在协商解决。其支付呼和浩特市土地拍卖中心2000万元土地整理资金，支付玉泉区政府100万元保证金，支付解决遗留问题500万元，支付规划图纸费100万元，用于开发“青城一号”商业楼。其以柏岭公司名义于2010年支付2000万元购买内蒙古铁运旅行社90%的股权，该项目林地2012年估价2.16亿元。其向李某借款时，对外欠款共计2600万元。2.陈英的供述与辩解，证明2012年左右，高志彪以通达南站对面的项目资金周转困难为由向其借款400万元。2013年2月4日签订《房屋抵押抵顶协议书》，约定兴华公司用财富大厦C座6层1400平米的商业用房给高志彪做融资使用，亿通公司用位于乌兰察布东街五层办公楼做反抵押。其与高志彪签订《商品房买卖合同》后，高志彪用房屋向他人抵押借款，需要将《商品房买卖合同》变更到出借人阿某名下，合同上的签字系其本人签字，公章系其公司的公章，其系按照正规手续办理的变更。2014年7月签订《房屋互换抵押抵顶协议》，约定高志彪将20%的股权给其，其将财富大厦C座6层一整层1400平米的商业用房抵给高志彪，目的是为了制约高志彪能归还借款，还能把房子归还其，截止到2015年7月20日兑现不了该协议就生效。该抵押房屋一直没有再抵押、出售或拆借给别人。其不知道高志彪借款600万的事实。亿通公司的法定代表人是高志彪儿子，高志彪有该公司的决定权。高志彪向他人借款后还其100多万元。其给过高志彪财富大厦的钥匙，因六层属于暖气地沟管道导致漏水，物业公司为了抢修而更换钥匙，在2018年6月份全部更换新的管网。五、抓获经过、情况说明，证明公安机关对高志彪网上追逃，2018年5月30日6时许，鄂尔多斯市公安局东胜区公安分局刑侦大队防控四中队在东胜区阳光新城A1区将其抓获。根据呼和浩特市回民区人民检察院的补充侦查决定书，对陈英采取强制措施。2018年12月17日电话通知陈英到公安机关并对其采取取保候审的强制措施。以上证据经一审、二审当庭举证、质证，本院认为上述证据内容真实、来源合法、客观具体，一致证实本案事实，予以采信。本院认为，高志彪、陈英不具有非法占有目的，二人实施的隐瞒抵押物权属的行为不属于诈骗罪中的“虚构事实，隐瞒真相”的欺诈行为，因此二人的行为不构成诈骗罪。理由如下：（一）高志彪、陈英不具有非法占有的主观故意。1.高志彪在借款时与被害人阿某签订了《金口碑投资公司个人借款合同》，该合同约定以誉博财富大厦C座六层一整层作为抵押，并通过变更《商品房买卖合同》买受人的方式担保债权的实现。同日，双方又签订了《借款合同》并对该合同进行了公证，公证处作出具有强制执行效力的债权文书公证书。如高志彪到期未还款，阿某既可以依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条之规定向高志彪主张债权后申请拍卖合同标的物，也可以依照具有强制执行效力的债权公证书直接向法院申请强制执行。2.高志彪与阿某签订的两个借款协议中借款用途均为“作流动资金使用”，高志彪供述称所借款项用于偿还他人欠款，偿还债务与借款用途并不违背，检察机关无证据证明高志彪有挥霍行为。3.高志彪不能按时还款，双方再次签订协议书，为确保协议书债权的实现，阿某又与柏岭公司签订了《抵押合同》，以价值远远高于借款金额的林地作为抵押物，同时签订《保证合同》，设立了三个连带保证人。从多个协议看高志彪与阿某进行过多次协商，签订多个抵押担保协议，足以说明高志彪愿意积极偿还债务。（二）高志彪、陈英隐瞒抵押物权属的行为不属于诈骗罪中的“虚构事实，隐瞒真相”的欺诈行为。1.以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保已经成为民间借贷案件中的惯例，被害人通过签订《商品房买卖合同》及对《借款合同》进行公证，使其相信债权能够实现从而出借钱款以赚取利息,高志彪、陈英虽有隐瞒抵押物的权属的情节，但该情节并不影响其债权的实现。2.高志彪借款时涉案担保房产虽不属于其个人所有，但真正的所有人兴华公司的法定代表人陈英同意将房产拆借给高志彪进行抵押借款，并给阿某出具了正规的购房手续，陈英后续也没有对房产作出买卖、抵押等处理，故涉案抵押房产仍然可以实现担保的效果。综上，呼和浩特市回民区人民检察院的抗诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确、审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵佳娜审判员 田小芳审判员 任 静 二〇二〇年五月六日书记员 史凯文附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。