浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0110民初10734号 原告：黄海兴，男，1987年7月6日出生，汉族，住广东省台山市。 委托代理人：郭玲娟，浙江乾衡律师事务所律师。 被告：武汉赛动启星服饰有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区香港路117号华美国际1208室。 法定代表人：董美君。 被告：浙江天猫网络有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区五常街道五常大道168号3号楼三层。 法定代表人：张勇。 委托代理人：程琳，浙江海浩律师事务所律师。 委托代理人：陈水达，浙江海浩律师事务所律师。 原告黄海兴为与被告武汉赛动启星服饰有限公司（以下简称赛动启星公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）著作权侵权纠纷一案，于2017年7月4日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月27日公开开庭进行了审理。原告黄海兴的委托代理人郭玲娟、被告赛动启星公司的法定代表人董美君、被告天猫公司的委托代理人陈水达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄海兴向本院提出诉讼请求：一、赛动启星公司、天猫公司停止侵权，销毁库存，在天猫网首页、侵权旗舰店首页显著位置连续30天登载致歉声明，消除影响；二、赛动启星公司、天猫公司连带赔偿黄海兴经济损失及合理费用105500元；三、赛动启星公司、天猫公司承担所有诉讼费用。庭审中，原告黄海兴变更第一项诉请为“赛动启星公司在侵权旗舰店首页显著位置连续30天登载致歉声明，消除影响”及放弃针对天猫公司的全部诉请。事实和理由：原告系国内知名网络漫画家，网名“盗儿”。原告一幅幅作品的出炉均是多年的积累和长时间辛苦创作的结果，作品背后是创作的艰辛和长期的伏案、熬夜，也许只有创作人才能体会其中“痛并快乐”的创作滋味。原告多年的付出和积累换来了业界的名望、知名度和一幅幅优秀的作品，也带来了作品被他人非法窃取的痛苦和损失。赛动启星公司未经许可使用了原告创作的多幅美术作品进行服装、T恤的设计，并在销售中使用原告作品进行宣传，将原告作品作为吸引客户的主要卖点，未署名、未支付费用，并对作品进行修改，赛动启星公司的行为严重侵犯了原告依法享有的署名权、修改权、复制权、发行权、获得报酬权、信息网络传播权等多项权益。赛动启星公司利用黄海兴作品作为T恤的主要卖点，在侵权网店显著位置进行展示宣传，广泛销售批发，侵权影响范围广泛，侵权后果严重。天猫店铺的存在和运行依赖于天猫公司经营的天猫网，天猫公司对于其网上交易平台的店铺负有监督管理义务，以保证商铺提供的产品符合相关的法律规定。天猫公司纵容其店铺销售侵权产品的行为无疑扩大了侵权范围，且天猫商城和商铺商家是共同利益主体，应该对侵权行为承担连带责任。为此，诉至法院，请求下判。 被告赛动启星公司答辩称：赛动启星公司有证据证明涉案产品图案与原告主张权利的图案不相似。 被告天猫公司答辩称：一、天猫公司仅为提供信息发布平台的服务提供商，并非涉诉商品信息的发布者，也不作为买家或是卖家的身份参与买卖行为，故未实施侵权行为。因商品信息发布或商品交易而发生的法律后果均由会员自行承担，天猫公司不应承担因店铺经营或商品发布、销售而引发的侵权责任。二、根据《侵权责任法》第36条的规定，只有在明知商品信息侵权而未采取任何措施的情况下才构成侵权，本案中原告未向天猫网发起投诉，故天猫公司不存在明知侵权的主观过错。三、无论赛动启星公司的涉案行为是否构成侵权，天猫公司均未实施侵权行为，原告针对天猫公司提出的诉讼请求都不应当得到支持。且天猫公司在收到应诉材料后检查涉案信息已不存在，原告也未向天猫公司发起投诉，故天猫公司无过错。四、原告作品是基于其他作品改编而成，属改编作品。根据著作权法规定，原告行使权力时不得侵害原著作权。因此该创作不属于传统意义上的单独创作，故不能在未获取授权的情况下单独实施相关财产权利，因而不会产生实际的经济损失，故其诉请二没有事实和法律依据。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告黄海兴和被告赛动启星公司、天猫公司均围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织其进行了质证。原告黄海兴提供的证据1、2，经当庭使用法庭电脑登录新浪微博查证属实，故对该些证据本院予以确认。证据3、4，本院经审核后认为，该些证据符合证据的三性原则，本院确认作为认定本案相关事实的依据。至于赛动启星公司是否侵犯黄海兴涉案作品的著作权，将在下文本院认为部分予以阐述。被告赛动启星公司、天猫公司提交的所有证据，本院经审查后均予以确认并在卷佐证。 根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下： 黄海兴制作完成五幅关于大白形象名为《大白表情“嗯”》（以下简称作品一）、《大白表情“指”》（以下简称作品二）、《大白表情“不想动”》（以下简称作品三）、《大白表情“吃我”》（以下简称作品四）、《大白表情“趴”》（以下简称作品五）的美术作品。2015年3月1日，黄海兴通过用户名为“盗儿”的新浪微博发表该些作品，该微博中注明“超能陆战队激萌上映！被大白各种呆萌治愈了送上大白【表情】”并@迪士尼电影等微博。 2015年5月26日，黄海兴向河南省许昌市天平公证处申请对其在电脑上用“屏幕录像专家”软件浏览网页内容并进行录像的过程进行保全证据公证。当日，黄海兴在公证处办公室操作电脑，打开电脑上的“屏幕录像专家”软件，启用该软件后，又点击360安全浏览器，在空白网页的地址栏内输入“www.tmall.com”，敲击键盘回车键，进入天猫商城，在天猫搜索框中输入“蚁小弟旗舰店”搜索店铺，点击进入“蚁小弟旗舰店”店铺首页，点击页面上方的店铺描述，网页显示掌柜名“蚁小弟旗舰店”，公司名“武汉赛动启星服饰有限公司”，点击产品名称为“蚁小弟超能陆战队Baymax短袖t恤加大加肥大白纯棉大码男装夏”的商品，进入商品页面，页面显示商品售价45元，月销量1440件。上述商品显示共有24个颜色分类，其中第11-16的颜色分类服装上使用了原告主张权利的作品一。商品详情中有关于大白形象的宣传图若干，该些宣传图分别为黄海兴主张权利的五幅作品。该商品详情中还展示有其他的商品链接，其中4个商品链接中销售的服装胸口处所使用的图案分别为原告主张权利的作品二、作品三、作品四、作品五。上述商品链接的图片中的服装上未见标注相应的品牌信息或生产商信息，仅在展示的图片左上角位置标注“蚁小弟”的文字。黄海兴还浏览了天猫商城其他多家店铺的商品信息。2015年6月18日，河南省许昌市天平公证处出具了（2015）许天证民字第4510号公证书。 庭审中，黄海兴确认涉案信息已经不存在。天猫店铺“蚁小弟旗舰店”由赛动启星公司注册设立。 另查明，“大白”系迪士尼公司出品的动漫电影《超能陆战队》中的经典动漫形象，该动漫电影于2015年2月28日在中国大陆上映。黄海兴主张权利的作品（以下简称涉案图案）与《超能陆战队》中的经典动漫形象“大白”（以下简称原作品）相比较，两者在身体各部位的构图、形象上基本相同，在人物的身体比例、动作上有所不同，黄海兴主张权利的作品一添加了配饰帽子及文字“嗯”，作品三添加了电脑桌、椅及文字“不想动”，作品四添加了饼干及文字“吃我”，作品五添加了蝴蝶。黄海兴制作涉案图案未获原作品著作权人许可。 本院认为：中国公民、法人或者其他组织的作品，依法享有著作权。黄海兴主张赛动启星公司生产涉案产品及通过天猫店铺“蚁小弟旗舰店”对该商品进行展示并销售的行为侵犯其对涉案作品所依法享有的著作权。要认定赛动启星公司的上述行为是否构成侵权，首先应认定黄海兴主张权利的图案是否为著作权法意义上的作品。《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条规定，著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。根据该规定，只有具有独创性的表达才构成作品，独创性是作品受著作权法保护的必要前提。独创性首先要求该表达系作者独立完成，即表达源于作者，其次要求表达具有创作性。本案黄海兴主张权利的图案源自《超能陆战队》中的知名动漫人物“大白”形象。该“大白”角色形象系虚拟人物形象，其表现形式既借鉴了真人的体格形态，又采用了虚拟夸张的手法，对头、脸、眼等部位创作出不同真人的特点，具有独创性，属于利用线条、色彩、图案等表现方式构成的具有审美意义的具有人物造型艺术的作品，属于受《著作权法》保护的美术作品。“大白”角色形象的权利人可以依法单独行使该美术作品的著作权。将涉案图案与原作品相比较，涉案图案中的“大白”与原作品在整体构图、组成要素方面基本相同；两者均表现了“大白”的呆萌形象。且“大白”均为五幅涉案图案的主要部分，故黄海兴主张权利的五个作品构成与原作品的实质性相似。因此，黄海兴制作的涉案图案不构成独创性表达，不属于受著作权法保护的新的作品。综上，黄海兴对涉案图案并不享有著作权。故黄海兴认为赛动启星公司对涉案图案的使用行为侵犯其美术作品著作权的主张不能成立，本院不予支持。同理，黄海兴主张天猫公司构成帮助侵权，亦不能成立。综上，本院对黄海兴提出的全部诉请均不予支持。据此，依据《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告黄海兴的诉讼请求。 本案案件受理费2410元，财产保全申请费120元，合计2530元，由原告黄海兴负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费2410元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  汪永江 人民陪审员  宋维宝 人民陪审员  周燕萍 二〇一七年十月十二日 书 记 员  杨晓琦 ?*ArabicDash?-4-? ?*ArabicDash?-3-?