浙江省遂昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1123民初2358号 原告：雷水松，男，1972年8月2日出生，汉族，住遂昌县。 委托诉讼代理人：周燮，浙江君豪律师事务所律师。 被告：谢金会，男，1970年10月24日出生，汉族，住遂昌县。 委托诉讼代理人：朱浩松，浙江浩平律师事务所律师。 被告：叶成淼，男，1950年5月23日出生，汉族，住遂昌县。 委托诉讼代理人：叶名颖，男，1988年2月26日出生，汉族，住遂昌县，系被告叶成淼侄子。 原告雷水松与被告谢金会、叶成淼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法由审判员钟芳筱适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷水松及其委托代理人周燮、被告谢金会及其委托代理人朱浩松、被告叶成淼委托代理人叶名颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雷水松诉称：从2017年5月份开始受雇于被告谢金会为其多处承包的模板工程做工。在上述期间，被告叶成淼户因建房需要，将建房模板工程发包给被告谢金会承建。被告谢金会雇佣原告等人进行施工。2018年11月14日，原告在二楼顶(三层楼板)拆除模板时摔下受伤，伤后在遂昌县人民医院住院治疗，住院68天，出院后于2019年8月10日经丽水天平司法鉴定所鉴定，原告因高坠伤构成一个八级伤残、一个九级伤残和两个十级伤残。评定误工期限为受伤之日至定残前一天，护理期限90日，营养期限90日，今后若行右桡骨处内固定拆除术，具体费用参照医院证明或实际发生数额确定。为此，请求：一、判令二被告依法赔偿原告因提供劳务者受伤造成的各项损失610918.48元的80%计人民币488734元；二、诉讼费用由被告承担。因被告申请重新鉴定，根据鉴定意见，原告变更第一项诉请要求被告赔偿各项损失共计582732.83元（其中医疗费128240.89元、住院伙食补助费2040元、交通费789.30元、鉴定费5812元、残疾赔偿金377903.2元、误工费25920元、护理费16328元、营养费2700元、精神损害抚慰金17000元）的80%计466186元。 被告谢金会辩称：一、关于本案的有关事实。1、叶成淼家建房由其外孙女婿巫水乐负责联系做工人员、进度、建房材料、现场管理等全部事务，经巫水乐联系叫谢金会为叶成淼建房做模板，双方口头约定按面积计算谢金会的做工工资，框架单价为每平方米115元，二层以上砖混结构每平方米80元，工资由叶成淼直接支付；需要人手时让谢金会介绍，工资也是由叶成淼支付，按240元一天计算。雷水松为叶成淼家干活是谢金会介绍过来的。据了解，叶成淼在建房图纸审批中是借用一家有资质建筑公司完成的，但在实际建设过程中并未完全按照设计图纸施工，层次、结构都发生了较大变化，故叶成淼及巫水乐就必须经常来安排谢金会所要做的事情。2、事发前一天，谢金会在另一工地善意提醒，第二天雷建明及雷水松去叶成淼家拆模板时一定要注意安全，必须先要在室外拆完之后，再拆室内的模板，拆室外模板时要先搭好安全防护架、系好安全防护绳、戴好安全帽，谢金会事发当天不在叶成淼家工地干活。但在事发时，雷水松并未按上述操作规则施工，在无任何安全措施防备的情况下在二楼室外徒手操作，雷建明及叶成淼再三制止，但雷水松并不听劝，最终导致了事故的发生。3、叶成淼家的房子实际上是建了三层半，还建了层高3.6米的地下室，并不属于《浙江省农村住房建设管理办法》第七条所规定的“低层农村住房”。根据该办法第十条规定“建设非低层农村住房的，建房村民应当委托建筑施工企业施工”，叶成淼家建房违法了上述规定。二、关于本案的法律关系。根据前面所陈述的基本事实情况，在本案中雷水松并非是谢金会所雇用的人员，雷水松和谢金会都是受雇于叶成淼，唯一的区别是报酬的计算方式不同，谢金会是按量计算，雷水松以及雷建明是按日计算；谢金会也从未安排过雷水松在工地干活的内容。三、损失计算。医疗费经法院委托司法鉴定应减除部分不合理费用；交通费以合理的发生为准；残疾赔偿金，伤残等级以法院委托的司法鉴定结果为准，计算标准应以农村居民标准计算，原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，明显证据不足，不但不能证实生活消费均在城镇，也未提供其主要收入来源是非农的任何证据材料，原告仍有不少面积的山林、田地，就此原告应当向法庭提供其具体的失地情况证明；误工费以180天为准；后续治疗费未实际发生，不予计算；精神损害抚慰金过高；护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费无异议。四、责任大小分摊。1、谢金会与原告雷水松之间并无雇佣关系，不应承担任何的赔偿责任。之前共垫付了83631.89元(其中叶成淼为45000元，剩余38631.89元为谢金会垫付)应由雷水松予以退还。2、对原告的合理损失，因原告存在重大过错，自己应承担绝大部分损失，剩余的损失部分，应由叶成淼作为雇主以及因为选任不当的原因而承担全部赔偿责任。 被告叶成淼辩称：一是答辩人无选任等过错。答辩人与妻子潘珠仁新建农村住房位于新路湾村官山小区，住房建设高度为≤10米，占地面积110m?，建设层数为三层，建筑面积330m?，主体建筑占地面积110m?，属于低层农村住房，根据《浙江省农村住房建设管理办法》规定，不需要办理建筑工程施工许可证，可以委托具有相应技能的农村建筑工匠施工，答辩人无需尽资质审查义务；二是原告存在重大过错。原告是健全的成年人，有正当的安全意识保护自身安全，作为长期从事建筑支模工作的完全民事行为能力人，原告对于施工中应采取的安全防护措施具有充分了解和丰富的经验，但其在施工时却疏忽大意，未采取戴安全帽、系安全绳等防护设施，并违反操作规则，在拆卸模板过程中未能采取安全的姿势，致使自己从二楼顶摔下受伤，对自身安全未能尽到审慎注意义务，此外，答辩人多次强调过施工过程中的施工安全；三是答辩人与原告之间不存在雇佣等民事法律关系。答辩人将新建房屋中的支模工程整体(包工包料)发包给被告谢金会施工，并只按照所建工程量的多少与被告进行结算付款，约定施工过程中的一切事宜包括施工工具的提供、施工安全，装模、扎铁及联系小工等均由被告负责，2018年9月至2019年1月，答辩人先后将共计6.7万元的工程款以现金和银行转账方式支付给被告谢金会，答辩人和被告谢金会之间系承揽法律关系，原告系被告谢金会叫来的雇工，由被告谢金会支付工资，答辩人和原告之间不存在雇佣、劳务、合作、协作等任何的民事法律关系；四是事故发生后，答辩人从人道主义出发已通过谢金会垫付了共计4.5万元予原告，要求被告予以返还。故恳请法庭审理后驳回原告对答辩人的诉讼请求。 案经审理查明：2018年9月，被告叶成淼户因建房需要，将支模板工程发包给被告谢金会承建，约定按工程量（面积）计算报酬。被告谢金会雇佣原告等人进行施工，并约定按每天240元向原告支付工资。2018年11月14日，原告在无任何安全防护措施的情况下，在二楼楼顶拆除模板时不慎跌落，导致受伤。原告即被送往遂昌县人民医院门诊及住院治疗，于2019年1月21日出院，共住院68天，共花医疗费128240.33元。2019年5月27日，遂昌县人民医院出具医疗证明书，载明行内固定拆除需人民币6000元左右。2019年7月15日，原告委托丽水天平司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期限、后续治疗费进行评定。该所作出鉴定意见书，评定原告因高坠伤构成一个八级伤残、一个九级伤残和两个十级伤残；评定误工期限为受伤之日至定残前一天，护理期限90日，营养期限90日，今后若行右桡骨处内固定拆除术，具体费用参照医院证明或实际发生数额确定。原告为此支付鉴定费2600元。另原告因精神鉴定花费3212元。事故发生后，被告谢金会垫付38631.89元，被告叶成淼垫付45000元。 经查，从2017年5月份开始原告雷水松长期受雇于被告谢金会为其多处承包的支模板工程做工。被告叶成淼新建房屋位于遂昌县湾村官山小区，申请建房时拟建层数为三层、用地面积110m？，建筑面积330m？，实际建成房屋为三层半。被告叶成淼已向被告谢金会支付支模板报酬67000元。庭审中，被告谢金会虽然对被告叶成淼出具的结算单中的单价、平方数存在异议，但亦确认案涉支模板工程的报酬在67000元左右。在案涉工地上做支模工作人员的工资，已由被告谢金会支付。另事故发生时，原告及被告叶成淼、谢金会均未提供安全防护措施。另查明，根据遂昌县自然资源和规划局出具的证明，原告所住的遂昌县下坑口19号属于遂昌县城镇规划区范围内。 本案在审理过程中，经被告谢金会申请，对原告面神经损伤与本次外伤因果关系、医疗费合理性、伤残等级(面瘫除外)、误工期、护理期、营养期(面瘫除外)进行重新鉴定。经本院依法委托，浙江千麦司法鉴定中心于2020年1月10日作出浙千司鉴中心[2019]临鉴字第625号鉴定意见书，评定被鉴定人雷水松2018年11月14日因高坠致全身多发损伤：1、其左侧面神经损伤与本次外伤存在直接因果关系。2、其伤后医疗费，除编号NO.4258137391的费用欠合理、编号NO.4343225618的费用不予审核外，其余均为合理性医疗费。3、其两侧共15根肋骨骨折，后遗9处畸形愈合，评定为八级伤残；其骨盆多发骨折，畸形愈合，评定为十级伤残；其多发腰椎附件骨折，遗留腰部活动受限，评定为十级伤残。4、建议其伤后误工期180日、护理期120日、营养期90日。被告谢金会为此支付鉴定费4620元。 以上事实有原告提供的遂昌县人民医院门诊病历、住院病历、门诊收费收据、住院收费收据、用药清单、丽天司鉴所（2019）临鉴字第931号鉴定意见书、鉴定费发票、医疗证明书、证明，被告叶成淼提供的遂昌县农村住房建设申请表、建设工程规划许可证、建设用地规划许可证、照片、汇款凭证、领条，被告谢金会提供的门诊收费收据、照片、预缴款收据，浙千司鉴中心[2019]临鉴字第625号鉴定意见书及原、被告庭审陈述笔录在卷佐证，证据经庭审质证和本院审查，予以采信。 本院认为，本案的争议焦点在于原、被告各方之间构成何种法律关系以及原告受伤造成的损失该如何承担。本案被告叶成淼因建房需要，由被告谢金会做支模板的工程，支模板所需的工具及材料均由被告谢金会提供，原告及其他支模板做工人员均由被告谢金会召集，听从被告谢金会的安排，由被告谢金会支付工资。被告谢金会在施工过程中对于如何支模板并不需要听从被告叶成淼的支配，由其自行安排人员和工作，具有独立性。且被告叶成淼按工程量（面积）向被告谢金会支付了报酬，除此之外并无支付任何款项，并不存在被告叶成淼通过被告谢金会向原告等做工人员支付报酬的情形。结合此前原告多次为被告谢金会做工的情况，本院认定被告叶成淼与被告谢金会之间系承揽关系，原告与被告谢金会之间成立个人劳务关系。个人之间发生的劳务，提供劳务一方因劳务受到损害，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。故被告谢金会应对原告在本次劳务活动中造成的合理损失承担相应的赔偿责任。原告作为长期从事支模板施工工作的人员，应当知道其在工作中未采取任何安全防护措施的做法存在重大的安全隐患，但原告没有尽到应尽的注意义务，导致受伤，其自身存在重大过错，应承担相应的责任。另虽在农村建房中，大多数由当地农村建筑工匠进行施工，但被告叶成淼实际建成的是三层半的住宅，其将建设工程发包给个人施工，存在选任过失，且未尽相应的安全注意义务，亦应承担相应的责任。本院根据原告和被告谢金会、叶成淼的过错程度酌定由原告自负35%的责任，由被告谢金会承担50%的赔偿责任，由被告叶成淼承担15%的赔偿责任。 关于原告的损失：1、原告的医疗费，根据医疗机构出具的门诊收费收据、住院收费收据等凭证，结合病历等相关证据，另根据浙千司鉴中心[2019]临鉴字第625号鉴定意见书，剔除编号NO.4258137391、编号NO.4343225618的费用后，本院确定医疗费为128240.33元。2、误工、护理、营养期限，本院参照浙千司鉴中心[2019]临鉴字第625号鉴定意见书予以确定，分别为180日、120日、90日。经本院审核，误工费为25920元、护理费为15600元、营养费为2700元。3、原告的伤残等级，本院参照浙千司鉴中心[2019]临鉴字第625号鉴定意见书予以确定，为一处八级，两处十级。原告居住在城镇，且长年在各个工地从事支模板做工，收入主要来自非农职业，故原告按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院予以支持，残疾赔偿金应为377903.2元。4、原告住院68天，住院伙食补助费应为2040元。5、交通费，根据原告就医治疗实际需要及其提供的交通费票据，酌定为500元。6、后续治疗费，结合遂昌县人民医院出具的医疗证明书，本院酌定为6000元。7、原告诉前单方委托鉴定产生的鉴定费用应由原告自行承担。8、精神损害抚慰金，考虑到侵权人的过错程度及受损后果的严重程度等因素，本院酌定为12000元，其中由被告谢金会赔偿8500元，由被告叶成淼赔偿3500元。综上，原告的合理损失为：医疗费128240.33元、误工费25920元、护理费15600元、营养费2700元、残疾赔偿金377903.2元、住院伙食补助费2040元、交通费500元、后续治疗费6000元、精神损害抚慰金12000元，共计570903.53元。根据上述责任比例，被告谢金会应赔偿287951.77元，被告叶成淼应赔偿87336元。被告谢金会、叶成淼已垫付款项，应予以折抵。综上，原告诉请的各项损失中的合理部分，本院予以支持。 为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告谢金会赔偿原告雷水松各项损失共计287951.77元，扣除已支付的38631.89元，尚应支付249319.88元，款限本判决生效之日起十日内付清。 二、被告叶成淼赔偿原告雷水松各项损失共计87336元，扣除已支付的45000元，尚应支付42336元，款限本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回原告雷水松的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半收取案件受理费4316元，由原告雷水松负担1316元，被告谢金会负担2000元，被告叶成淼负担1000元。鉴定费4620元，由被告谢金会负担（已支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审判员  钟芳筱 二〇二〇年五月六日 书记员  周丽娟