广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1972民初10190号原告：东莞市大岭山雄大木制品厂。经营场所：广东省东莞市大岭山镇莞长路龙江段******。组织机构代码为L8388450-1。经营者：邱光湘。委托诉讼代理人：张雷，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏玉双，广东泰旭律师事务所辅助人员。被告：李天明。委托诉讼代理人：陈锦洲，广东经致律师事务所律师。委托诉讼代理人：张振煌，广东经致律师事务所律师。原告东莞市大岭山雄大木制品厂（以下简称“雄大厂”）诉被告李天明工伤保险待遇纠纷一案，原告雄大厂不服仲裁裁决，起诉至本院，本院于2017年8月29日受理后，依法由审判员黄方圆适用简易程序独任审判，于2017年10月16日公开开庭进行了审理。原告雄大厂的委托诉讼代理人张雷和被告李天明的委托诉讼代理人陈锦洲到庭参加了庭审。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间及工作岗位：2016年6月14日，任清洁工、杂工。二、签订劳动合同及社保购买情况：双方未签订书面劳动合同。雄大厂未为李天明购买社会保险。三、李天明的上班时间：李天明主张每月上班26天，每天工作8小时。雄大厂主张每月上班26天，每天上班8.5小时。双方没有提供证据证明各自的主张。四、工伤认定情况：李天明于2016年6月17日发生受伤事故，于2016年10月24日被认定为工伤，其受伤事故于2017年5月31日经鉴定为七级伤残。雄大厂对工伤认定、评残时间、评残等级有异议，但雄大厂并未向认定单位、评残单位提出异议。五、住院治疗情况：李天明受伤后自2016年6月17日至2016年7月11日在东莞市大岭山医院住院治疗，医嘱建议休息30天，住院期间安排陪护一名。李天明出院后一直没有回到雄大厂上班。双方确认停工留薪期为55天。李天明主张雄大厂没有支付住院伙食补助费。雄大厂主张其向李天明支付了住院伙食补助费共计1300元，雄大厂没有提供证据予以证明。六、劳动者的工资发放情况：雄大厂在李天明受伤前未向李天明发放过任何工资。七、劳动者申请仲裁的时间：2017年6月9日。八、劳动者仲裁申请事项：雄大厂应支付：1.确认双方解除劳动关系；2.雄大厂支付2016年6月17日至2017年5月31日停工留薪期工资差额46000元；3.雄大厂支付一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金100000元；4.雄大厂支付劳动能力鉴定费300元；5.雄大厂支付2016年6月17日至2016年7月11日住院伙食补助费2500元、住院护理费3000元；6.雄大厂支付解除劳动合同的经济补偿金4000元。九、仲裁裁决：1.雄大厂支付李天明一次性伤残补助金50102元、一次性医疗补助金23124元、一次性伤残就业补助金96350元；2.雄大厂支付李天明工伤停工留薪期工资7065元；3.雄大厂支付李天明伙食补助费1750元；4.雄大厂支付李天明劳动能力鉴定费300元；以上款项共计178691元，由于雄大厂已支付李天明25000元，该款项应当予以扣除，即雄大厂应支付李天明上述款项共计153691元，该款项在裁决书生效后5天内由雄大厂通知并支付李天明；5.驳回李天明的其他申请请求；6.确认李天明与雄大厂之间的劳动关系已解除。十、雄大厂的诉讼请求：雄大厂无需向李天明支付仲裁裁决的153691元。雄大厂在庭审时同意向李天明支付鉴定费300元。十一、东莞市2016年木材加工和木、竹、藤、棕、草制品业中简单体力劳动人员的平均工资为37321元。十二、其他事项：2016年7月20日，双方签订了赔偿协议书，约定雄大厂向李天明支付25000元以了结双方之间的工伤赔偿关系，上述25000元包含受伤前工资、工伤保险待遇、护理费、营养费等费用。双方在庭审中同意按照300元计算受伤前的工资。雄大厂于2016年7月20日支付李天明10000元，于2016年8月22日向李天明支付15000元。雄大厂认为，上述赔偿协议书合法有效，故其无需向李天明支付各项工伤保险待遇。李天明则主张上述赔偿协议书显失公平，应予撤销。李天明同意从雄大厂应承担的涉案工伤待遇中扣除该24700元（25000元-300元）。以上事项中，双方对雄大厂应否支付住院期间的伙食补助费、计算工伤保险待遇的月平均工资标准及赔偿协议书的效力存在争议，对其他事项没有争议。雄大厂同意支付鉴定费300元，本院对此予以确认。针对双方的争议，本院认定如下：（一）伙食补助费根据《工伤保险条例》第二十九条第四款“职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70％发给住院伙食补助费……”，双方对按70元/天的标准计算李天明住院期间伙食补助费没有异议，本院予以确认，李天明住院期间伙食补助费应为1750元（70元/天×25天）。雄大厂主张其已向李天明支付住院伙食补助费1300元，但雄大厂没有提交证据予以证明，李天明亦予以否认，故本院对雄大厂的上述主张不予采信。（二）月平均工资标准及工伤保险待遇双方均未能提供证据证明李天明的月平均工资，本院参照2016年度东莞市劳动力市场工资指导价位木材加工和木、竹、藤、棕、草制品业简单体力劳动人员月工资平均数确定李天明受伤前的月平均工资为3110元，并按照该标准计算李天明的各项工伤保险待遇。故天雄厂应向李天明支付一次性伤残补助金40430元（3110元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金77750元（3110元/月×25个月）、一次性工伤医疗补助金差额18660元（3110元/月×6个月）。（三）工伤停工留薪期间工资双方对停工留薪期55天不持异议，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因李天明停工留薪期间一直未回公司上班，故计算其停工留薪期工资待遇应指正常工作时间的工资待遇，不包括加班费。结合双方陈述的工作时间和东莞市的用工情况，本院酌定李天明每天工作8小时，每月工作26天。结合争议点（二）关于受伤前月平均工资为3110元的论述，具体可折算出李天明的正常工作时间工资为2236元/月{3110元/月÷[21.75天/月×8小时/天+（26天/月-21.75天/月）×8小时/天×200%]×21.75天/月×8小时/天}，故雄大厂依法应向李天明支付停工留薪期工资4099元（2236元/月÷30天/月×55天）。以上费用共计142989（1750元+40430元+77750元+18660元+4099元+300元）。雄大厂与李天明签订赔偿协议书时李天明尚未进行伤残等级评定，雄大厂与李天明约定的工伤赔偿数额25000元，与李天明依法享有的工伤保险待遇总额相差很大，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项的规定，雄大厂与李天明签订赔偿协议书显失公平，雄大厂与李天明签订的赔偿协议书应予撤销。双方同意按照300元计算受伤前的工资，并确认25000元中包含上述受伤前的工资，即雄大厂已向李天明补偿24700元（25000元-300元），李天明同意从雄大厂应承担的涉案工伤待遇中扣除该24700元，则雄大厂仍应向李天明支付118289元。雄大厂相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项，《工伤保险条例》第二十九条第四款、第三十三条第四款、第三十七条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条第二款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市大岭山雄大木制品厂（邱光湘）与被告李天明之间的劳动关系已解除；二、限原告东莞市大岭山雄大木制品厂（邱光湘）于本判决生效之日起三日内向被告李天明支付住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤停工留薪期间工资、劳动能力鉴定费差额共计118289元；三、驳回原告东莞市大岭山雄大木制品厂（邱光湘）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为5元，由原告东莞市大岭山雄大木制品厂（邱光湘）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黄方圆二〇一七年十月二十三日书记员  李婉琪《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。《工伤保险条例》第二十九条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门、药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的７０％发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。