辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终792号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市。负责人：孔繁英，该公司总经理。委托诉讼代理人：史业明，该公司员工。委托诉讼代理人：李琳琳，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王恩海，男，1965年10月7日出生，汉族，工人，住大石桥市。委托诉讼代理人：张金国，辽宁锦理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任建龙，男，1982年10月20日出生，汉族，住大石桥市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人王恩海、任建龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初4277号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人史业明、李琳琳、被上诉人王恩海的委托诉讼代理人张金国到庭参加诉讼，被上诉人任建龙经本院依法传唤无正当理由拒不出庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：一、撤销一审判决，并依法改判或将案件发回重审（不服判决金额131388.6元）。二、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决错误。本案中被上诉人王恩海住院治疗93天，其提供的出院后休息天数的诊断明显不合理，对其营养期和出院后的误工期应以评估确定。一审中，上诉人申请对王恩海的营养期和误工期进行鉴定，法院也委托了鉴定机构，但鉴定过程中，经鉴定机构两次通知，被告拒不配合鉴定，导致鉴定机构无法进行鉴定，被上诉人王恩海应承担由此导致的不利后果，其主张的误工费、营养费不应得到法院的支持。一审法院在此情况下将营养期按住院时间计算并按诊断书认定误工619天明显错误；且一审中，被上诉人王恩海提供的证据不足以证明其误工工资的真实性。因此，上诉人对误工费不服判决金额为117238.6元、对营养费不服判决金额为4650元。被上诉人王恩海的伤情经鉴定为10级，一审法院认定精神抚慰金8000元明显过高，上诉人对精神抚慰金不服判决金额为8000元。被上诉人王恩海未提供证据证明其交通费损失，其住院仅93天，一审法院认定交通费1500元没有事实和法律依据。王恩海辩称，一、一审法院根据答辩人住院期限及医院出具的诊断证明书确认答辩人的误工期限是正确的，不存在认定事实不清，证据不足，适用法律错误的情形。二、一审法院判决上诉人给答辩人赔偿8000元的损失符合法律规定。三、一审法院判决上诉人赔偿答辩人交通费1500元并无不当。王恩海向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗医疗费10976元，原告住院期间的营养费4650元，误工工资131065元，交通费2000元、财产损失2000元（摩托车1500元，衣物500元），伤残赔偿金74684元、精神抚慰金11202元、被扶养人生活费818元，合计237895元；2、判令被告承担全部负担诉讼费、鉴定费用。一审查明事实：2017年9月22日6时30分左右，第一被告任建龙驾驶辽Ｂ×××××号小型轿车，沿周家镇大沟村路段由北向南行使至大沟村北侧十字路口附近路段与同向原告驾驶的两轮摩托车相撞，造成原告及摩托车损坏的交通事故。原告受伤后，被送至大石桥市第三人民医院住院治疗，原告诊断结果原告为右踝关节开放性粉碎性骨折拌脱位，右髋关节脱位、头皮裂伤、鼻骨骨折等。2017年10月17日，大石桥市交通警察大队做出的道路交通事故认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告无责任。2018年8月原告向本院提起诉讼，诉前原告向交通队申请伤残等级鉴定，由辽宁正大司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，鉴定结论原告的伤残等级为九级，开庭时第二被告要求对原告的伤残等级重新鉴定。因原告右胫腓骨及踝骨骨折软组织肿胀感染，为此，原告变更了诉讼请求，要求被告赔偿64104.4元，其中医药费48512.90元，本院支持了原告的诉讼请求，判决生效后第二被告将赔偿款给付原告。在此期间，原告多次到海城市正骨医院、营口南楼经济开发区医院、大石桥市第三人民医院、营口南楼经济开发区圣水村陈德芳卫生所检查治疗，共花销医药费10976元，在陈德芳卫生所检查的医疗费不是正式票据，而出具的收据为10742元，期间由大石桥市第三人民医院给原告出具的诊断证明书，证明原告一直休息至2019年6月3日。原告受伤前在辽宁金鼎镁矿集团有限公司电熔镁砂三厂工作，其工资由营口银行代发，日平均工资为189.40元。原告于2007年购买了大石桥市百寨办事处圣水村的房屋，该房屋于2009年整体动迁，现置换在大石桥市，原告在此居住。原告本次诉讼后，原告申请进行伤残等级鉴定，营口市中级人民法院委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，2019年8月16日该鉴定所出具鉴定意见：“被鉴定人王恩海因本次外伤导致：右踝关节开放性粉碎性骨折伴脱位，右髋关节脱位，头面外伤，头皮裂伤，鼻骨骨折，右踝关节骨折术后感染。2、被鉴定人王恩海右踝关节开放性粉碎性骨折伴脱位经手术后骨折已固定，但术后感染一直治疗中，目前仍有0.5cm直径皮肤窦道未完全愈合，且右踝关节功能受到了严重影响，通过现场检查及结算结果，目前王恩海右踝关节功能丧失50%以上，依据《人体损伤致伤残程度分级》中规定已构成十级伤残。故王恩海伤残鉴定等级为：右踝关节开放性粉碎性骨折伴脱位致右踝关节功能障碍为X（拾）级”。原告交付鉴定费3555元。庭审后，第二被告向本院递交申请书，申请对原告的误工期、营养期进行司法鉴定。鉴定机构通知原告到场鉴定，原告未到场，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所将该项鉴定退回。原告王恩海在庭审后又申请对其伤残等级重新鉴定，本院未准许。另查第一被告系辽Ｂ×××××号小型轿车的实际所有人，并向第二被告投保了交强险、第三者商业险50万元，并有不计免赔条款，事故发生在保险合同有效期内。一审法院认为：本起交通事故系第一被告任建龙违反交通法规所致，应对原告的损失承担赔偿责任，应由第二被告在交强险和商业险的限额内予以赔付。现原告主张的医药费10976元，有10742元系营口南楼经济开发区圣水村陈德芳卫生所的治疗费，虽非正式票据，但考虑原告的伤情系右胫腓骨及踝骨骨折，且术后感染一直治疗中、亦有门诊处方及诊断证明书，可见原告确需治疗，可酌情支持7000元。关于原告主张的营养费，因原告骨折并且医嘱加强营养，故原告要求的营养费应予支持，时间可按照实际住院天数计算，每天按50元计算。原告的误工标准按照受伤前三个月平均工资计算。关于原告的误工期计算，根据【最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》】第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”。本案原告出院后一直处于治疗中，且诊断证明书证明，原告应休息到2019年6月3日。故原告的误工期可计算到2019年6月3日。原告的伤残赔偿金标准，因原告已在城镇居住多年，伤残赔偿金应按城镇标准给付，按10级标准赔偿。其要求的精神抚慰金11202元的请求过高，考虑原告在本起事故中无责任以及原告所受到精神损害程度等，应酌定赔偿8000元为宜。被扶养人生活费818元应予给付。交通费2000元的请求没有票据，考虑到原告住院93天可酌情赔偿1500元。原告主张摩托车损失1500元和衣物损失500元，因证据欠缺，根据案情及双方当事人的意见分别酌定1000元和200元。一审判决：被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司赔付原告王恩海各项损失215090.60元。上述给付义务限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4526元，减半收取2263元，鉴定费3555元合计5818元，由被告任建龙负担。二审中，各方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。《最高人民法院关于适用的解释》的九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人王恩海举证的诊断书记载了休息期限，上诉人对此虽有异议，但并无证据反驳，亦无充分证据证明被上诉人王恩海误工工资不真实，故上诉人关于王恩海误工费不合理的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人对于营养费的数额持有异议，但并无证据证明其主张，其请求本院亦不予支持。关于精神抚慰金和交通费，一审法院视本案实际情况，确定数额，符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求不成立，依法应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2927元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年五月七日法官助理陶夫通书记员孙玲