山东省蒙阴县人民法院行 政 判 决 书（2017）鲁1328行初13号原告邱春祥，男，1977年3月25日出生，汉族，居民，住费县。委托代理人岳增明，山东泰景律师事务所律师。被告费县朱田镇人民政府，住所地：费县朱田镇驻地。法定代表人王松峰，镇长。负责人皮京明，男，1984年5月27日，身份证明：371302198405273710，汉族，居民，住临沂市兰山区，系费县朱田镇副镇长。委托代理人李长金，山东义超律师事务所律师。委托代理人腾达，山东义超律师事务所律师。原告邱春祥要求确认费县朱田镇人民政府于2016年6月27日拆除其鸭棚的行政行为违法并要求赔偿损失214880元，于2016年6月29日向费县人民法院提起行政诉讼，后经临沂市中级人民法院指定我院管辖。我院于2017年8月7日立案，2017年8月8日向被告费县朱田镇人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年9月22日公开开庭审理了本案。原告邱春祥及其委托代理人岳增明，费县朱田镇人民政府负责人皮京明及其委托代理人李长金、腾达到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邱春祥诉称,2012年4月，原告受村镇大力支持建造养鸭大棚，2014年4月16日，被告费县朱田镇人民政府向原告送达《责令限期拆除通知书》一份，要求原告于2014年5月28日前自行拆除养殖大棚。同年6月27日，被告在没有做出任何强制执行决定的情况下将原告的养殖鸭棚拆除，将原告的设备、物料全部砸在大棚内。请求依法确认被告拆除原告鸭棚的行政行为违法，依法判令被告赔偿原告经济损失214880元，本案诉讼费用由被告承担。被告费县朱田镇人民政府辩称，一、原告邱春祥未在限定的时间内进行自行拆除，被告根据相关规定对原告的违法建筑进行了强制拆除。二、因原告的鸭棚未采取污水处理措施，污染周围环境，2014年4月16日给原告发出一份责令限期拆除通知书，要求2015年5月28日自行拆除完毕，被告作出的催告书明确告知了原告的履行期限及方式，原告逾期不履行行政机关的催告，遂于2014年6月27日对原告的鸭棚进行了强制拆除，被告为维护社会公共利益，拆除原告大棚的具体行政行为合法有效。三、公民的合法权益受到法律保护。本案中原告违法建筑鸭棚行为是不受法律保护的，且依照程序对原告违法鸭棚进行拆除时，原告棚内并未养殖鸭子，其鸭棚处于空闲状态，被告拆除原告的违法建筑是合法的行政行为，原告主张的非法利益赔偿不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定的保护范围。综上所述，被告是依法行政。原告的诉讼请求及理由无事实依据，且是违法经营。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告费县朱田镇人民政府在法定期限内，向本院提供了以下证据和依据，证据一、责令限期拆除通知书存根一份。证明被告向原告告知了限期拆除通知；证据二、养殖大棚拆迁协议、保证书。证明原告同被告已达成养殖大棚拆迁协议，被告有权拆除原告的鸭棚；证据三、下达拆除通知书时照片。证明被告向原告告知了限期拆除通知书。证据四、鸭棚污染情况证明。证明鸭棚污染环境，危害社会公共利益的情况。经庭审质证，原告对被告提供的4份证据均有异议。认为对证据一责令限期拆除通知书适用法律错误。限期拆除在非法占用土地上的建筑物是授予县级以上人民政府土地行政主管部门的职权，而不是授予乡镇人民政府的职权。认为证据二拆迁协议是被告以欺骗手段获取的签字不具有合法性，保证书是镇政府工作人员自行书写的，并欺骗原告签字，是一份无效的证据。对证据三、四，认为其利用山坡、荒地建设的鸭棚，规模较小，并未对本村及本乡镇造成严重污染，该证据不能成为被告作出具体行政行为的事实依据。原告要求确认被告强制拆除行为违法并提出行政赔偿，向法庭提供了两位证人证言和临沂市嘉诚价格事务所有限公司2016年6月23日作出的价格评估结论书。其中证人杨某证实邱春祥的鸭棚是被朱田镇人民政府强拆的，证人王某证明邱春祥鸭棚拆除的时候其在现场，拆除时间是2014年6月27日，建鸭棚占用的是荒山，不是耕地。另价格评估结论书结论为原告邱春祥的养鸭大棚损失211680元，评估费用3200元，合计214880元。经质证，被告对原告提供的证人证言、证据有异议，认为第一位证人也是养殖户和本案有利害关系，并且证人不在现场，陈述的证言，系事后了解。第二位证人陈述鸭棚占用的不是可耕地。不属实，根据原告提交的评估报告中的照片可以看出，土地地面较平整，鸭棚附近均有种植的庄稼。对证据评估报告结论认为该评估报告系单方委托，是2016年6月23日做出，评估报告第9条第4项注明，本评估报告自终止作业起1年内有效，现已超出1年的时间，评估报告中的明细表罗列的非常简单笼统，没有具体的评估物品的名称、数量，通过报告中所附带照片可以看出空心砖并未全部损坏，棚内用于养殖的竹架均完好无损。水泥支柱大部分完好无损，以及水泥地面也并未全部损坏，鸭棚的正常使用期限在报告中没有体现，报告中简单注明成信率90%也不符合客观事实，所以该报告不能作为该案有效证据使用。对原告支出的评估费用，因该报告不具有客观公正性，应有原告方自行承担。本院对上述证据认证如下，被告提供的证据一能够证明其于2014年4月18日因原告邱春祥所养殖的鸭未采取污水处理措施，造成粪水外流严重污染周边环境，向原告下达责令限期拆除通知书，责令原告自行拆除的事实，证据来源合法，具有客观性，依法予以采信；证据二养殖大棚拆迁协议、保证书。系原告签字捺印，证据来源真实，依法予以采信；证据三下达拆除通知书时的照片，能够证明被告在采取强制措施前已通知原告，原告已知晓被告将要采取的强制措施，与本案具有关联性，故对上述证据予以采信；证据四原告鸭棚污染环境的情况证明。能证明鸭棚污染，危害社会公共利益，该证据与本案具有关联性，予以采信。原告申请两位证人当庭所陈述的证言，因证人杨某系原告邻村养鸭户且被告拆除原告鸭棚时未在现场其作出的证言不具有客观性，不能作定案依据。证人王某所陈述的拆除时其在现场，养鸭建棚占用的是荒地问题，因土地的性质须有权机关来界定的，因此其所述证言无事实和法律依据，不能作为定案依据。原告提交的评估报告及评估费，庭审中被告对其损失情况提出异议，认为评估报告系单方委托，作出时间为2016年6月23日，现已超出1年的时间的辩解意见，因原告2016年6月24日向费县人民法院提起诉讼，并提交该份证据，故该证据未超出有效期间，被告辩称意见不予采纳。经审理查明，2012年4月，原告邱春祥在费县××镇××村建造养鸭棚，该鸭棚建设用地未与农村集体经济组织及承包户签订土地承包经营权流转合同，无乡镇政府审查意见、无县级畜牧主管部门审查批准意见，未到县级国土资源部门办理用地备案手续，属无证建棚从事养鸭经营。2014年4月16日朱田镇人民政府向其送达责令限期拆除通知书，限期于2014年5月28日前自行拆除。原告邱春祥与被告2014年4月16日签订拆迁协议、保证书，保证内容为：保证6月3日后不再养鸭如果再养，我自愿接受政府处理，无条件的拆除我的养殖鸭棚。2014年6月27日,费县朱田镇人民政府在没有做出任何强制执行决定的情况下，组织人员对该鸭棚进行了强行拆除。2016年6月23日，邱春祥委托临沂市嘉诚价格事务有限公司对该鸭棚进行评估，损失价值为211680元，同时支付评估费3200元，合计214880元。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的建设单位或者个人应当向市、县人民政府规划主管部门确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。《中华人民共和国畜牧法》第三十七条、三十九条规定农村集体经济组织、农民、畜牧业合作社应当按照乡镇土地利用总体规划建设畜禽养殖场按照农用地管理，同时规定养殖场应到县级人民政府畜牧兽医主管部门备案，原告自2012年4月在费县××镇××村建造养鸭棚，未与农村集体经济组织及承包户签订土地承包经营权流转合同，无乡镇政府审查意见、无县级畜牧主管部门审查批准意见和县级国土资源部门用地备案手续，其所建设的鸭棚应认定为违法建筑。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未取得乡村建设规划许可证的，乡、镇人民政府有权责令停止建设、限期改正、逾期不改正的，可以拆除。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。被告在强制拆除前，未在一定范围内进行公告，未对原告的物品进行清点、登记造册，未委托有关单位或个人进行保管，未能充分保障原告作为行政相对人的程序性权利和实体性权力，其强制拆除行为程序违法，给原告造成的损失应予赔偿。被告作为人民政府政府应当鼓励、引导农村集体经济组织、个人按照法律、法规及上级文件，在不违反规定，污染环境，合理、合法的情况下从事养殖业，以帮助农民发家致富并严格带头遵守法律规定。综上，原告要求确认被告强制拆除其鸭棚设施的行政行为违法并赔偿损失的诉讼请求，理由充分应予支持。鉴于原、被告均有过错，为体现法律的公平、公正，保护当事人的合法权益，对原告的行政赔偿请求，应酌情考虑，适当赔偿。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六之规定，判决如下：一、确认被告费县朱田镇镇人民政府于2014年6月27日对原告邱春祥鸭棚实施强制拆除的行政行为违法。二、被告费县朱田镇人民政府于本判决生效之日起十日内赔偿原告邱春祥养鸭大鹏损失64464元。诉讼费50元，由被告费县朱田镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  张宗忠人民陪审员  鞠方祥人民陪审员  刘志强二0一七年十月三十日日书记员杨文强