吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2546号上诉人（原审原告、原审被告）吉林省保安押运护卫有限公司，住所地长春经济技术开发区。法定代表人张弘驰，该公司董事长。委托诉讼代理人邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）王官，男，1990年6月27日出生，汉族，住长春市宽城区。委托诉讼代理人张雪明，吉林从为律师事务所律师。上诉人吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称保安押运公司）与上诉人王官劳动争议一案，均不服长春经济技术开发区人民法院(2019)吉0191民初1127号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保安押运公司向法院提出诉讼请求：请求法院判决保安押运公司无须支付王官加班费20595.95元、年休假工资818.39元。事实和理由：裁决保安押运公司支付加班工资的计算方式和标准是错误的。双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费和各项补贴，应按照双方合同约定工资为基数进行计算。在计算加班费时应当扣除已付的当日工资，只需要再向劳动者支付100%的日平均工资即可。裁决确定支付王官离职前两年内每周两天的加班费是错误的。法院审理的所有涉及保安押运公司员工的案件均确认我公司支付劳动者每月两天的加班费。同时，王官没有证据证明具体加班情况，即使我公司承担不利后果，也不应确认王官每周加班两天。裁决要求我公司支付王官年假工资的计算方式错误。双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费和各项补贴，应按照双方合同约定工资为基数进行计算。王官原审辩称，劳动者自2011年1月到保安押运公司工作任职押运员，截止解除劳动关系前12个月平均公司是1780元。2017年12月末，保安押运公司以员工不续签劳动合同为由单方解除劳动关系，应支付经济补偿金12460元，在工作期间一直存在延时加班双休加班及法定假日加班，加班费共计380000元，带薪年休假7000元，虽然根据劳动部工资支付暂行规定用人单位对员工的工资支付数额时间领取者的姓名签字保存两年以上，但并不能排除两年之前加班工资支付义务，并不当然免责，并且王官本人有充分证据及人证证明自入职以来一直存在加班的事实，所以该部分加班费计算时间应自入职后到解除前，计算标准应按照王官本人的工资总额包括各种补助在内，带薪年休假不应适用一般诉讼时效，属于工资的范畴，应保护自入职以来到解除前的每年的年休假，未签订劳动合同双倍工资19580元。王官向法院提出诉讼请求：1.确认王官与保安押运公司之间的事实劳动关系已解除；2.保安押运公司支付未与王官签订书面劳动合同双倍工资19580元；3.保安押运公司支付解除事实劳动关系经济补偿金12460元；4.请求保安押运公司支付加班费380000元及拖欠加班费25%的经济补偿金95000元、带薪年休假12759元。事实与理由：王官自2011年8月到保安押运公司工作，任押运员，截至解除劳动关系前12个月平均工资1780元，因保安押运公司没有为王官缴纳社保，而且长期拖欠申请人加班工资，申请人多次索要未果，故诉至法院。保安押运公司原审辩称，劳动者因找到新工作，主动提出离职，双方协商一致解除合同。不需向劳动者支付相应的经济补偿金或赔偿金。劳动者应当对其主张的加班时间承担举证责任。另外，年假工资不属于劳动报酬，应当受仲裁时效限制，我方同意给付劳动者离职前一年的未休年假工资，且我方虽未安排休年假，但支付当日工资，故只需再支付200%工资即可。双方已订立书面劳动合同，无需支付双倍工资。原审法院经审理查明，王官自2011年8月起在保安押运公司工作。2011年至2017年期间，双方先后签订六份劳动合同，工作内容为驾驶员，标准工时制。自2017年12月15日起，双方签订无固定期限劳动合同，乙方的工作岗位为工人。根据保安押运公司提供的2016年1月至2018年3月工资明细显示，王官每月工资中除了合同约定的基本工资外，还有工龄工资、加班费、携款补助、线路补助、奖励、节日补助等。另查，王官于2018年4月作为申请人向长春经济技术开发区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决保安押运公司向王官支付双休日加班费20595.95元、年假工资818.39元。认定上述事实的证据有：劳动合同书、仲裁裁决书、交通银行零售客户清单、工资明细、员工离职申请审批表、押运勤务指令单等。原审法院认为，一、关于双方之间的劳动关系解除及保安押运公司是否应支付给王官经济补偿金的问题。根据保安押运公司提供的员工离职申请审批表记载，王官的离职原因为：主动离职，找到新工作。2018年4月25日，双方共同签字，协商一致解除双方之间的劳动关系，故双方之间的劳动关系解除时间为2018年4月25日，仲裁裁决并无不当，予以确认。根据员工离职申请审批表，双方劳动关系的解除系王官主动离职。庭审中，王官称真实离职原因是押运公司没有给其缴纳养老保险，因该离职真实原因和诉讼原因不一致，且保安押运公司不存在单方解除劳动关系的情形，故对王官要求支付经济补偿金的请求于法无据，不予保护。二、关于保安押运公司是否应向王官支付双倍工资的问题。双方劳动关系存续期间，双方先后签订六份固定期限劳动合同和一份无固定期限劳动合同。王官虽辩称其中两份劳动合同不是本人签字，但未对有异议的劳动合同签字提出鉴定申请，故保安押运公司不存在未及时与王官签订劳动合同的事实，仲裁裁决内容适当，对王官要求支付双倍工资的请求，不予支持。三、关于王官是否存在加班的事实、加班费金额如何确认以及支付加班费的25%经济补偿金的问题。按照工资构成和证人证言，王官每月发放的加班费数额不等，确实存在加班的情况。保安押运公司承认基于工作性质，单位存在加班的事实，故对王官加班的事实予以认定。原审认为，王官的具体加班天数，应当按照考勤记录为准，但保安押运公司作为用人单位并未按法律规定将应由其保存的考勤记录和发放加班费的明细提供给法院。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”及《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，现保安押运公司无法提供近两年的工资清单，应对王官主张保安押运公司欠付其加班费的诉求，予以支持。对于王官要求支付延时加班费和节假日加班费的主张，因证据不足，不予保护。通过双方举证质证，结合王官近两年加班费的发放情况，对于双休日加班天数，按照每周加班2天予以保护，每年双休日加班104天予以认定，保护两年的加班费。原审认为，仲裁裁决书关于加班费的裁决并无不当，予以确认，故保安押运公司应支付给王官的加班费数额为:2016年（2395.98元/月÷21.75天×104÷12×10月）+2017年（1844.51元/月÷21.75天×104天）+2018年（2797.05÷21.75天×104÷12×2）=20595.95元。加班工资的经济补偿是相关部门管理范围，不是人民法院审理内容，故不予裁判。四、关于带薪年休假工资的问题。庭审中，双方认可以1780元作为离职前12个月的平均工资，保安押运公司同意给付原告离职前一年的未休年假工资，且保安押运公司虽未安排年休假，但已支付当日加班工资，只需再支付200%差额工资即可，仲裁裁决符合法律规定，予以确认，保安押运公司应支付王官未休带薪年休假工资为：818.39元（1780元/月÷21.75天×5天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第三十九条第二款、《劳动合同法实施条例》第十八条、《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原审判决：一、保安押运公司与王官之间的劳动合同自2018年4月25日解除；二、保安押运公司于判决生效后三日内向王官加班费20595.95元、未休带薪年休假工资818.39元；三、驳回王官要求保安押运公司支付未签订书面劳动合同双倍工资19580元、解除事实劳动关系经济补偿金12460元的诉讼请求。案件审理费10元减半收取计5元，由保安押运公司负担。案件审理费10元减半收取计5元，由王官负担。宣判后，王官、保安押运公司均不服，向本院提起上诉。王官上诉请求撤销原审民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，依法改判保安押运公司支付解除劳动合同的经济补偿金16771.86元、加班费380000元、拖欠加班费25%的经济补偿金95000元、未休年休假工资7000元。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。王官到保安押运公司工作，工作期间王官每月没有休息，工作期间的延时加班、双休日加班、法定假日加班都没有支付王官加班费。王官已经提供了证据证实其存在加班事实。原审判决分配加班费的举证责任错误，保安押运公司掌握王官加班的证据。保安押运公司支付加班费不受两年时间限制，其应支付2011年至解除前的加班费。王官工作期间一直没有休年假，保安押运公司依法应支付未休年休假工资，2015年、2016年、2017年的年休假工资都没有超过时效。离职原因一项填写“主动离职、找到新工作”，找到新工作不是离职的原因。保安押运公司拖欠王官加班费，加班费属于劳动报酬，依据劳动合同法的规定，保安押运公司应支付王官解除劳动合同的经济补偿金。保安押运公司针对王官的上诉请求二审答辩称，王官的上诉理由不成立，应驳回上诉。保安押运公司上诉请求撤销原审民事判决，依法改判保安押运公司无需支付王官加班费20595.95元，王官承担一、二审的诉讼费。主要理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审判决认定王官的加班天数错误，根据已经发生法律效力的判决可以认定王官每月加班2天，而非每周加班2天，原审判决认定王官每周加班104天没有事实依据。王官针对保安押运公司的上诉请求二审答辩称，保安押运公司的上诉请求不成立，应驳回上诉。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，2018年4月25日王官向保安押运公司提交了员工离职申请表，离职原因是“主动离职，找到新工作”，虽2018年8月22日王官以保安押运公司未缴纳社保和拖欠加班费为由申请劳动仲裁，但王官离职的真实原因是其找到新工作，原审判决未保护王官的经济补偿金正确。原审判决依据劳动仲裁裁决书认定王官每周双休日加班2天，全年加班104天，据此判决保安押运公司给付双休日加班费20595.95元，而已生效判决中的同类劳动者在保安押运公司工作保护了全年24天的加班费，结合保安押运公司公开发布的招聘信息中每月休息日为6天的内容，综合评判保护王官全年24天的加班费更为适宜，故对原审判决加班费数额予以调整，王官的双休日加班费为9505.84元（2016年：2395.98元/21.75天×24天÷12×10×200%+2017：1844.51元/21.75天×24天×200%＋2018年：2797.05元/21.75天×24天÷12×2×200%）。由于王官未能提供相关证据证实其具体的加班时间，故对于其主张延时、法定假日加班费的诉讼请求因证据不足，不予支持。王官主张的拖欠加班费25%的经济补偿金，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已被废止，王官的该项请求没有法律依据。根据王官申请仲裁及仲裁裁决的情况，原审判决只保护其一年的未休年休假工资并无不当。王官主张其他年份的未休年休假工资已经超过仲裁时效，依法不应予以保护。保安押运公司未提供充分证据证实2016年至2018年间每月工资中包含加班费的具体数额，且王官亦主张已发工资中不包含加班费，保安押运公司应承担举证不能的法律责任，原审判决认定加班费和年休假的工资基数没有错误。综上，依照中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院(2019)吉0191民初1127号民事判决第一项、第三项；二、变更长春经济技术开发区人民法院(2019)吉0191民初1127号民事判决二项为“上诉人吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人王官加班费9505.84元、未休年休假工资818.39元”；三、驳回上诉人王官的其他诉讼请求；四、驳回上诉人吉林省保安押运护卫有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由上诉人吉林省保安押运护卫有限公司负担20元，上诉人王官负担10元。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年五月十六日书记员  冯泽慧