山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁09民终141号 上诉人（原审原告）：呂玉深，男，1940年12月23日生，汉族，住新泰市。 上诉人（原审原告）：刘建秀,女，1941年4月2日出生，汉族，住新泰市。 上诉人（原审原告）：范会兰，女，1962年1月27日生，汉族，住新泰市。 上诉人（原审原告）：吕天雯，女，1986年4月18日生，汉族，住新泰市。 上诉人（原审原告）：吕天雨，女，1988年11月24日生，汉族，住济南市历下区。 上诉人（原审原告）：吕天奇，男，1989年12月28日生，汉族，住新泰市。 吕玉深、刘建秀、范会兰、吕天雨、吕天奇的委托诉讼代理人：吕天雯，女，1986年4月18日生，汉族，住新泰市。 被上诉人（原审被告）：新泰市中荣华旧货交易中心，住所地新泰市青云街道办事处明珠路西首路北银河旧货门头房内。 经营者：黄士刚，男，1972年3月5日出生，汉族，居民，住泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：邹杰，山东森昌律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：苏宝群，男，1970年9月20日生，汉族，居民，住新泰市。 委托诉讼代理人：吴建新，山东森昌律师事务所律师。 上诉人吕玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇因与被上诉人新泰市中荣华旧货交易中心（以下简称荣华中心）、苏宝群承揽合同纠纷一案，不服新泰市人民法院(2019)鲁0982民初4863号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 吕玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇上诉请求：撤销一审判决，依法认定被上诉人荣华中心黄士刚与苏宝群承担连带赔偿责任，赔偿金额713469.86元，一审、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定法律关系错误。（一）吕敬彬与被上诉人荣华中心经营者黄士刚为雇佣关系。首先，吕敬彬与黄士刚之间存在明显的人身依附关系。其次，本案中吕敬彬的空调移装行为，是以其提供的劳务作为获取报酬给付的对价的，而并非是以其提供独立的劳动成果方式获取报酬。第三，黄士刚为吕敬彬提供了膨胀螺丝及空调支架等配件设备。（二）吕敬彬与苏宝群并非承揽合同关系。本案中，吕敬彬与苏宝群就空调移机的时间、地点、内容、费用等事宜未进行磋商，对移空调的技术要求和质量标准未做约定，吕敬彬只是按照雇主黄士刚及客户苏宝群指定的场所和位置对空调位置进行变动，吕敬彬与苏宝群在地位上不平等，其具体工作也不具有独立性和自主性。而且，吕敬彬的空调移装行为并不能够提供任何物化的劳动成果，吕敬彬空调安装行为合格与否的评判标准系劳务是否合格，而不以包含独立技能、知识产权的劳动成果为标准。二、原审判决认定事实错误。（一）原审判决没有查明黄士刚、吕敬彬、王成果的关系。（二）原审判决根据新泰长城家电商城出具的证明认定吕敬彬与被上诉人黄士刚并非雇佣关系错误。（三）原审判决“吕敬彬应当具备高空作业技能”的认定错误。吕敬彬对于高空作业没有接受系统的培训，没有正确的认知，施工中不可能具备专业的“高空作业技能”防范可能出现的危险。三、责任认定错误，适用法律明显不当。原审“苏宝群承担10%的赔偿责任”的认定，不符合法律规定，应当依据《中国人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条，《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，依法认定被上诉人荣华中心经营者黄士刚与苏宝群承担连带赔偿责任，赔偿金额713469.86元。黄士刚作为应当具备空调相关专业资质的雇主，雇佣没有高空作业资质的吕敬彬从事高空作业，对此次案件的发生应当负有主要责任。苏宝群在吕敬彬的施工过程中，仅是询问了空调移装费用，并未对吕敬彬是否具有空调安装资质及高空作业技能进行确认，苏宝群在与黄士刚商定业务内容时也未确认。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综上所述，被上诉人黄士刚雇佣死者吕敬彬为苏宝群提供空调移装劳务，而一审法院却判决被上诉人黄士刚不承担任何责任，漠视弱者的合法民事权益，明显违反了法律的公平原则。 被上诉人荣华中心辩称，一审判决认定法律关系正确，事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求无事实根据和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人苏宝群辩称，一审判决对本案法律关系的认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的请求无事实根据和法律依据，请求驳回上诉。 呂玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失713469.86元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院查明，2019年6月2日吕敬彬在新泰市为苏宝群安装旧空调时，从五楼坠亡。原告支付给新泰市中医医院医疗费1064.5元。 2019年6月2日21时37分至22时30分新泰市公安局青云派出所对王成果询问笔录记载：2019年6月2日晚上8点多钟，和我一起干活的吕敬彬在安装空调时从新泰市青云办事处向阳小区59号楼西单元5楼西户客厅阳台的窗户上掉下去摔死了；我平时跟着吕敬彬给别人装空调，吕敬彬是我表姑家的一个表哥；我和吕敬彬干装空调的活没有门头，平时吕敬彬跟着新泰市银河路南头银河旧货店姓黄的老板干活，只要有移空调的活，吕敬彬就叫着我去干，装新空调吕敬彬就叫着门头上的人去干；新泰市西单元5楼西户房主是谁我不认识，是吕敬彬联系的我去干的活；谁联系吕敬彬去干的活我不清楚；详细情况是今天上午8点多钟，吕敬彬给我打电话，说是上午有个移空调的活，叫我一起去干活，我就从家里骑着三轮车来到金马社区吕敬彬家里，我们两个人把干活的工具装到三轮车上后，我发现我的手机忘带了，我就回家拿手机，吕敬彬就叫我在青云市场桥头上等着他，他说到门头上拿空调架子，我回家拿了手机后就在青龙路市场桥头上等着，一会吕敬彬就骑着三轮车来了，我们就一起来到向阳小区40号楼，把主家客厅内的一台空调柜机和卧室内的一台空调挂机卸下来了，这时候有中午12点钟了，我们在一个饭店内吃了饭后就把卸下来的一台空调柜机和空调挂机拉到向阳小区59号楼西单元5楼西户了，然后就开始安装空调，我们先装的卧室的挂机，三点半钟左右就把卧室内的挂机装完了，接着我们就开始安装客厅内的柜机，在安装客厅柜机的外机时，开始干活的时候，吕敬彬腰上拴着两个安全绳子，绳子的一头固定在门口外边的楼梯上，另一头就拴在吕敬彬的腰上，由于在外机上插空调管子的时候，管子插不进去，来来回回吕敬彬从客厅阳台的窗户上出来进去好几趟，他一回到客厅内就要把安全绳从腰上解下来，到晚上8点多钟这个活还没有干完，这时候天已经很黑了，我就说看不见了，要不明天干吧，吕敬彬就说明天还有活，今天晚上一块干完吧。后来在客厅阳台窗户外边吕敬彬骑在空调外机上准备固定螺丝时，我没注意安全绳子是不是还拴在吕敬彬的腰上，当时由于吕敬彬骑在空调外机上固定螺丝，这时候空调外机的一头滑到一边去了，接着吕敬彬就摔倒楼下了，我看到吕敬彬从5楼摔倒楼下后，我就慌了，一屁股坐到地上，房主就让我打120，当时我急得什么都不知道了，接着我们就一起来到楼下，我看到吕敬彬头朝东趴在地上，头破了，流了一滩血，一动不动，我和房主怕空调外机掉下来砸着吕敬彬，我们就把吕敬彬先抬到西边，然后房主拨打的120和110，等120急救车来后，医生看了吕敬彬的伤后就说人已经不行了，我就说行不行你们先把他拉到医院抢救吧，接着我们一起帮忙就把吕敬彬抬到120车上，然后到医院救治了，在中医院急救室内医生抢救了一会，就说人已经不行了，这时候警察来了，我就到派出所来说明情况了。 2019年6月2日21时47分至22时36分新泰市公安局青云派出所对苏宝群询问笔录记载：2019年6月2日20时10分许，在新泰市有个给我移空调主机的男的在安装空调时从五楼掉下去摔伤了，后来他被120急救车拉走了，110是我报的案；详细经过是我现在新泰市向阳小区40号楼3单元101室住，我的新房子在59号楼西单元502室，我最近正在装修房子，房子装的差不多了，我想把原房子的空调移到新房子上去，今天上午8时26分许，我联系的一个朋友黄士刚（他的电话138××××7010），我问他：“你认识的移空调的吗？我想把我房子的空调移到新房子上。”后来，黄士刚接了我的电话后说给我找找看看，大概到了上午10时1分许，一个电话138××××5391给我打电话联系，他问我在什么地方，向什么地方移空调？我就和他说了我的房子的位置，后来，他找我的家之后，我们见面之后，他们两个去的，我需要移一个挂机和一个柜机，随后，他们就开始拆机，我问和我联系的那个老板多少钱，他说：“挂机拆装150元，柜机拆机100元，移装是150元。”我就没还价，他们就继续干活，大概12时，他才卸下来的两台机子，随后，他们去的我59号楼上安装空调，第一台挂机安装在卧室里边了，另一台柜机安装在客厅里边，当时，他们安装客厅空调的时候，我还提醒他们注意安全第一，宁可空调不要了也要拴好保险绳，当时他们把保险绳的一头栓在楼梯口铁扶手上，他的另一个同伴在旁边给他帮忙，大概20时10分许，我去卫生间看看镜子来，后来，我听见“嘭”的一声，我接着就从卫生间出来了，另一个干活的人说：“坏了，人掉下去了。”随后，我赶紧下楼看看，我一边下楼一边打120，我赶到楼下边后，我看见那个装空调的当时头朝东北，侧卧着了，鼻孔出血了，我喊他来，他“哼了一声。”也没说什么话，我看见空调外机东边支架已经掉下来了，害怕再掉下来砸到他，我就和他另一个干活的抬着他往西挪了10来米，后来，不到5分钟，120急救车就来了，我和那个干活的帮着医生把他抬上车，他们接着把伤者拉着去医院了。 2019年6月2日22时40分至22时57分新泰市公安局青云派出所对黄士刚询问笔录记载：我与苏宝群是朋友关系，今天上午苏宝群找我联系安装空调的事；详细经过是今天上午8时26分，苏宝群给我打电话，问我认识的移空调的吗？他想把他原先房子的空调移到新房子去，我就说给他联系一下看看。当时，我认识一个姓吕的安装空调的，他的号码是138××××5391，他在我手机署的名字“按空吕”，我就给他打的电话，后来，他来到我在银河路的旧货店来找我，我就把苏宝群的电话给他了，他们自己联系的。到了晚上20时30分许，苏宝群给我打电话说按空调的出事了，从楼上掉下去了，后来，我就到了苏宝群的房子看了看，当时，120车已经把伤者拉走了。 原告提供吕敬彬的手机通话记录两张及微信转账记录截屏九张，证实2019年6月1日至2019年6月2日两天，黄士刚与吕敬彬手机通话多达13次，可以看出两人业务联系频繁，也可以印证王成果所说的平时吕敬彬跟着黄士刚干活，两人系雇佣关系；自2018年5月16日至2019年6月1日，黄士刚通过微信转账方式支付给吕敬彬劳务费多达54次之多，证明吕敬彬平常是跟着黄士刚干活，两人系雇佣关系；对于安装空调的客户、地点、时间、数量等吕敬彬没有任何的支配权，被告荣华中心经营者黄士刚在与客户沟通协调后，指派吕敬彬前去安装、或者移机，双方存在雇佣关系。被告质证称，对该证据有异议，该证据与本案没有关联性；原告所主张的安装空调的客户、地点、时间、数量吕敬彬无法决定，无论这一事实成立与否，与认定双方是否存在雇佣关系没有关联，通过原告方所提供的相关证据，移装空调的工作完全由吕敬彬自行决定。 原告提供被告荣华中心的经营者信息、营业执照信息和门店照片，证实黄士刚不仅经营新泰市中荣华旧货交易中心还经营一家美博空调新泰旗舰店，经营范围是旧货零售和空调销售维修，被告荣华中心从经营主体和经营范围上完全具备雇佣吕敬彬从事雇佣活动的条件。被告质证称，真实性无异议，但是该证据与本案没有关联性，原告所谓的被告具有雇佣吕敬彬的条件属于主观臆断。 被告苏宝群申请证人李树茂出庭作证，证人称，苏宝群从我那里买的卫浴，我负责安装，当时我在楼上安装卫浴，苏宝群当时让安装空调的注意安全；事故发生时，我在屋里安装卫浴。 被告苏宝群提交膨胀螺丝一枚，证实吕敬彬在施工时所使用的自己提供的螺丝，该螺丝不符合规格。原告质证称，该证据与本案无关联性，并不能证明是当时使用的螺丝，任何一个人可以买到相同型号的螺丝。 原告提供新泰市人民医院证明两份，证实范会兰丧失劳动能力。被告不予认可。 原告提供交通费发票一宗，证明交通费花费情况。 2019年6月11日新泰市中长城家电商城出具证明一份，主要内容为：兹有吕敬彬身份证号码，于1999年6月至2010年8月期间，在长城家电从事装修及家电安装等工作，此后辞职（单干），且结清工资等一切待遇。 2019年6月17日新泰市青云街道金马社区居民委员会出具证明一份，主要内容为：吕玉深、刘建秀夫妇共生育子女三人，分别是长子吕敬彬、女儿吕桂芝、次子吕国栋；吕玉深系退休工人，刘建秀无生活来源，依靠家人扶养；吕敬彬家庭成员有妻子范会兰、长女吕天雯、次女吕天雨、儿子吕天奇；范会兰体弱有病，不能劳动，依靠吕敬彬和其子女扶养；等等。 原告认可范会兰属于退休人员，于2017年1月1日起已正式享受退休待遇。 吕敬彬未取得《中华人民共和国特种作业操作证》。 2018年度山东省城镇居民人均可支配收入为39549元，城镇居民人均消费支出24798元。 一审法院认为，原告主张吕敬彬与荣华中心系雇佣关系，但其提供的手机通话记录及微信转账记录截屏等证据无法证实该主张，同时王成果在公安机关陈述“谁联系吕敬彬去干的活我不清楚”、2019年6月11日新泰市中长城家电商城出具证明中记载吕敬彬“辞职（单干）”，说明吕敬彬与荣华中心并非雇佣关系，而王成果“我平时跟着吕敬彬给别人装空调”的陈述说明吕敬彬对移装空调工作有人事上的自主权，进而说明吕敬彬与荣华中心并非雇佣关系，因此，原告关于吕敬彬与荣华中心系雇佣关系的主张，一审法院不予采信。结合苏宝群、黄士刚、王成果在公安机关的陈述及新泰市中长城家电商城出具的证明等证据，一审法院认定苏宝群与吕敬彬之间存在承揽合同关系，苏宝群（定作人）在选任承揽人（吕敬彬）时没有严格审查吕敬彬是否具有高空作业资质，存在过失，应承担相应的赔偿责任，而通过新泰市中长城家电商城出具的证明及原告方陈述可以确定吕敬彬自1999年起长期从事家电安装，应当具备高空作业技能，也应当知道高空作业（移装空调）时必须系安全绳，同时本案中吕敬彬与王成果为被告苏宝群移装空调时现场有安全绳，而事发时吕敬彬未系安全绳，因此一审法院认定苏宝群承担10%的赔偿责任。 通过2019年6月11日新泰市中长城家电商城出具的证明等证据，可以确定吕敬彬长期从事家电安装，其主要收入来源为非农业，因此吕敬彬的赔偿标准应按城镇居民标准计算。原告主张医疗费数额为1064.5元，一审法院予以认定。原告主张丧葬费数额为34652.5元，一审法院予以认定。原告主张死亡赔偿金数额为790980元（39549元/年×20年），一审法院予以认定。原告主张处理事故人员误工费4225.65元，一审法院酌情认定975.18元（39549元/年÷365天×3人×3天）。原告主张交通费3000元，一审法院酌情认定1000元。原告提供的证据无法证明范会兰丧失劳动能力，且范会兰享受退休待遇，因此原告主张范会兰扶养费123990元，一审法院不予支持。原告主张刘建秀抚养费数额为41330元（24798元/年×5年÷3人），一审法院予以认定。综上，原告方人身损害损失数额为870002.18元（1064.5元+34652.5元+790980元+975.18元+1000元+41330元），被告苏宝群应赔偿原告人身损害损失87000.21元（870002.18元×10%）。 原告主张精神损害抚慰金20000元，一审法院酌情支持2000元。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：一、被告苏宝群自本判决生效之日起十日内，赔偿原告呂玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇各项损失89000.21元（87000.21元+2000元）；二、驳回原告呂玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇对被告新泰市中荣华旧货贸易交易中心的诉讼请求；三、驳回原告呂玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5467.35元，由原告呂玉深、刘建秀、范会兰、吕天雯、吕天雨、吕天奇负担4785.35元，由被告苏宝群负担682元。 本院二审期间，上诉人提交如下证据：第1组.证据一、吕敬彬2019年6月1日2日微信支付明细。证明吕敬彬连4块钱都会用微信支付，已经习惯了微信支付手段。而2019年6月2日当天除午饭支出外，没有购买膨胀螺丝及三角支架等费用的支出。吕敬彬是从相当熟悉的地方没有花钱而直接获得膨胀螺丝及三角支架的。第2组.证据二、2019年9月29日吕天雯（17×××8）与王成果（132××××4853）通话记录。证明吕敬彬与黄士刚关系非常熟悉，是连不值钱的萝卜之类的自产农作物都能送的出手的关系，而且每年给黄士刚送礼，黄士刚曾去过吕敬彬家。证明王成果认识黄士刚并长期有交往,吕敬彬与黄士刚有雇佣关系，黄士刚与苏宝群指示安排吕敬彬进行空调移装工作。证明王成果6月2日早晨接到吕敬彬的电话后，骑三轮车到达金马小区吕敬彬家，后因忘带手机骑吕敬彬电动车回家，而吕敬彬骑着王成果的三轮车去门头上拿膨胀螺丝、三角支架等空调配件。证明从王成果家到金马小区吕敬彬家电动车大约需要10～15分钟。证明6月2日吕敬彬与王成果到达苏宝群所在的向阳小区之后，才给苏宝群打了电话，苏宝群不在家，两人在小区等苏宝群回家后开始施工的。证明6月2日下午2点多钟开始施工，空调安装工作进展不顺利，空调管道太短。第3组.证据三、2019年高德地图截屏（金马小区【马庄村】-林前村）。证明从王成果所在林前村到吕敬彬家骑电动车大约需要10分钟左右。证据四、2019年高德地图截屏（金马小区-银河旧货店），证明吕敬彬从家里到黄士刚的门头大约需要4分钟。证据五、2019年高德地图截屏（银河旧货店-向阳小区），证明吕敬彬从黄士刚的门头到向阳小区大约需要13分钟。证据六、2019年百度地图截屏（银河旧货店周边），证明黄士刚门头附近没有空调配件门头。根据吕敬彬的通话记录与证据三～证据六可以推断，王成果6月2日早上8点39分与吕敬彬通话后，换好衣服骑车10分钟左右到吕敬彬家，将工具装入车内后，大约9点与吕敬彬同时离开吕敬彬家，吕敬彬大约9点04分到达黄士刚门头。9点41分吕敬彬与王成果已经到达向阳小区，所以吕敬彬最晚9点27分联系王成果时离开黄士刚门头。在23分钟左右的时间内，吕敬彬与黄士刚见面交流、与王成果打过电话，不可能在没有提前电话预约、不需要支付空调配件货款的前提下，在十几分钟的时间内去不熟悉的门头拿到空调配件。第4组.证据七、王成果微信界面（微信号132××××4853）截屏。证明王成果主营搬家、拆装家具、安装空调业务，与黄士刚长期有旧货交易。第5组.证据八、吕敬彬5月26日通话记录详单。证明吕敬彬5月26日9点22分与在黄士刚的银河旧货门头购得一台新空调的某客户（手机号135××××9137）有电话通话，上门为客户安装空调。证据九、吕天雯（175×××418）与荣华旧货某客户通话记录（手机号135××××9137）及通话内容。证明该客户2019年5月在黄士刚的银河旧货门头购得一台新空调附带安装服务，黄士刚安排吕敬彬与王成果两人5月26日到客户处安装，王成果不会安装空调负责开车，空调主要是由吕敬彬实施安装。证据十、58同城网上黄士刚荣华旧货网店的信息。证明黄士刚销售的美博空调新泰市区免费安装。吕敬彬受黄士刚的指挥为客户免费安装空调，长期从事雇主黄士刚指示范围内的劳务活动，其劳务活动是是黄士刚经营活动的一部分。第6组.证据十一、黄士刚2019年5月22日微信朋友圈（微信号×××）截屏。证明5月22日黄士刚有新空调销售至莱芜市，销售附带安装服务，他需要带吕敬彬去莱芜为客户安装空调。第7组.证据十二、百度地图2016年6月22日街景地图截屏（银河旧货门头附近）。证明黄士刚正式经营空调业务，需要安装工人是在2016年6月22日之后。吕敬彬长期受雇于黄士刚的时间不早于2016年。第8组.证据十三、国家安全生产管理总局《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》颁布执行时间。证明明确规定小型空调高处安装属于特种作业，需要操作证的《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》于2010年7月1日起施行，而吕敬彬不久就从长城家电离职，并未获得特种作业操作证。第9组.证据十四、黄士刚2019年6月28日微信朋友圈（微信号×××）截屏。证明黄士刚作为空调总代理应该具备关于空调的相关知识，包括安装作业知识等。作为其朋友的苏宝群也应当了解黄士刚的业务内容及行业规范。第10组.证据十五、吕天雯往返南京-泰安间高铁费用支出1016元。证据十六、吕天奇往返广州-济南（泰安）飞机票及高铁费支出2218元。证明吕敬彬子女返回新泰办理丧葬事宜支出的交通费用及误工时间。由于被上诉人未对死者家属进行慰问，导致丧葬日期拖延，死者家属误工时间较长。另外吕天雯（泰安-新泰）、吕天奇（济南-新泰）、吕天雨（济南-新泰）还产生了网约车费用320元。上诉人另提交调取证据申请，申请调取黄士刚2019年6月2日的全部通话记录。 被上诉人荣华中心质证称，在二审中上诉人方提交的证据与本案无关联性。录音类证据无法证实通话的当事人，无法证明通话与本案有关，如果作为证人证言证人应到庭接受质询。对于地图截屏及微信截屏，主张证明的内容是上诉人主观臆断，没有其他证据和事实支持。对于上诉人说的吕敬彬微信支付手段，吕敬彬怎么取得螺丝及三角支架，是上诉人方应举证证明的，目前现有证据均无法证明是从荣华中心获取的。对于王成果的通话记录，不论其是否是王成果所做的，及其真实性如何，但是他在录音中对于施工过程做的陈述与其在案发后在公安机关所作的证言不一致，出入较大，一般根据常理，应以其在最近所做的证言为准。从王成果在公安的证言可知，他是受吕敬彬安排去给苏宝群安装空调，工具是他骑三轮车从金马社区吕敬彬家里拉的，配件是吕敬彬准备的，当天施工到晚上八点多，天已经黑了，王成果对吕敬彬说看不见了要不明天干吧，吕敬彬说明天还有活，今天一块干完，以上可以证实在当天施工中吕敬彬有完全的自主权。王成果在公安机关证言中说他不认识黄士刚，不知道黄士刚电话，上诉人在上诉状中称，王成果第一时间打电话通知黄士刚到现场与事实不符。 被上诉人苏宝群质证称，对第一组证据证据一真实性无法确认，关联性微信支付只是支付手段而不是唯一的手段，其中虽然没有相关费用支出，并不代表吕敬彬未支出该费用。对证据二，通话的相对方无法确定，无法确认真实性，从上诉人整理的通话内容来看，上诉人在询问有关问题时带有明显诱导性，自称是王成果的一方所陈述的相关内容与王成果在公安机关做的陈述有明显出入，从该笔录整理的内容看，自称王成果的一方认可苏宝群在施工过程中曾对吕敬彬安全事项提出要求。对于证据三到证据六，我们认为与本案无关联性，上诉人只是理论上的猜测，至于吕敬彬到何处去购买配件，只有吕敬彬本人知道，并不能以此来断定是到黄士刚处。证据七与本案无关联性，在一审时，被上诉人曾提出追加王成果作为涉案当事人但是上诉人不同意，上诉人又提出与王成果有关系。对证据八，从上诉人主张的时间来看，是案发之前的通话，与本案无关联性。对证据九真实性和关联性无法确定，对证据十上诉人提出的主张完全是主观臆断，该证据本身并不能证明上诉人的主张。证据十一与本案无关联性。证据十二与本案无关联性，上诉人以此做出的主张是主观猜测。证据十三是上诉人主观猜测，与本案无关联性。证据十四是案发后的事，与本案无关。证据十五、十六，并不属于本案应承担的赔偿范围内。综上，上诉人所主张的人身依附性均缺乏充分有效的证据。 在上诉人一审提交的金马社区居委会出具的证明中称：“吕敬彬自1999年6月起在新泰市中长城家电商场从事家电安装维修工作。2010年8月起自己从事或与他人合作从事家电安装维修工作至2019年6月2日事故发生。其主要收入来源于新泰市城区。” 本院审理查明的其他事实与一审判决查明事实一致。 本院认为，一审判决根据本案证据情况，对上诉人关于吕敬彬与荣华中心系雇佣关系的主张不予支持正确。上诉人二审期间提交的证据也不足以认定在本案移装空调事务中吕敬彬与荣华中心或黄士刚之间为雇佣关系。结合上诉人一审期间提交的长城家电商城以及金马社区居委会出具的证明，本院认为上诉人关于吕敬彬与被上诉人荣华中心经营者黄士刚为雇佣关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决根据本案证据认定吕敬彬与苏宝群之间存在承揽合同关系，并根据本案查明的事实及相关法律规定判令苏宝群承担10%的赔偿责任正确，应予维持。对于上诉人申请调取黄士刚2019年6月2日的全部通话记录的调取证据申请，本院认为即使存在相关通话，由于没有具体通话内容，该通话记录也并不能达到上诉人的证明目的，因此对上诉人的该调取证据申请本院不予准许。综上所述，上诉人的上诉请求依法不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10934.7元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴文 审判员  魏 军 审判员  朱惠东 二〇二〇年五月六日 书记员  许安冉