福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽09民终1007号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地：福建省宁德市东侨经济开发区闽东中路**人大信息楼**。 法定代表人：林小芳，总经理。 委托诉讼代理人:嘉萃，福建宽达律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张宇，福建宽达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：余观潘，男，汉族，1950年8月6日出生，古田县人，住福建省古田县。 委托诉讼代理人：余新星，福建立胜律师事务所律师。 原审被告：宋养汉，男，汉族，1972年10月24日出生，古田县人，住福建省古田县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人余观潘、原审被告宋养汉机动车交通事故责任纠纷一案，不服古田县人民法院(2017)闽0922民初445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.依法撤销福建省古田县人民法院（2016）闽0922民初445号民事判决书；2.依法改判本案的残疾赔偿金按照农村标准计算、残疾赔偿金的赔偿年限按照15年计算，并不支持本案的误工费。 事实和理由：一、事故发生之时，本案的被上诉人余观潘已超过60周岁，在计算残疾赔偿金的赔偿年限时，应按照定残之时的年龄进行计算，而非按照受伤之时的年龄计算，一审法院按照受伤之日计算残疾赔偿金的赔偿年限，不符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”在本案中，余观潘定残的时间为2016年2月26日，其出生时间为1950年8月6日，定残之时已年满65周岁，残疾赔偿金的赔偿年限应为15年。但一审法院在计算残疾赔偿金的赔偿年限却按照64周岁计算16年，明显违反法律规定，二审法院应当予以改判。二、被上诉人余观潘为农村居民，其残疾赔偿金应按照农村标准计算。在本案中，被上诉人余观潘提供后彰村委会的《证明》，仅有村委会的盖章，未有镇政府的确认，对其真实性无法确认；被上诉人余观潘未提供《亲属关系证明》来予以佐证于祖生与其之间的父子关系，村委会并非户籍管理机关，其所出具的证明不具有法律效力。三、事故发生时，被上诉人余观潘已年满65周岁，达到法定退休年龄，但一审法院却不加以查明事实，判令上诉人承担误工费，一审判决明显错误。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定：“全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。……”《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第一款规定：“要严格执行国家关于退休年龄的规定，坚决制止反规定提前退休的行为，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。……”事故发生时，被上诉人马英已年满65周岁，已达到法定退休年龄，不存在误工收入损失。 余观潘答辩称，一、关于残疾赔偿金年限由法院核定。二、残疾赔偿金应以城镇居民标准计算。余观潘一审提供的证据合法有效。现在派出所已不再对其辖区内的居民居住情况开具证明，而由当事人居住地村（居）民委员会出具证明。余观潘仅一个儿子余祖生，余观潘长期和儿子一起居住、生活。2008年政府造福工程时以其儿子余祖生名义全家迁居到，该房屋系造福工程所建。一审判决适用城镇居民标准正确。三、关于误工费。余观潘虽然年满60岁，但事故前还在劳动，且没有养老金、退休金，还得靠自己劳动维持生计。一审判决误工费并无不当之处。 宋养汉未作答辩。 余观潘向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告保险公司应在交强险限额范围内赔偿原告因闽Ｈ×××××号重型半挂牵引车交通事故造成的经济损失12万元；2、保险公司应在闽Ｈ×××××号重型半挂牵引车（拖闽Ｈ×××××）商业三者险限额范围内赔偿原告经济损失161416.11元；3、原告经济损失扣减保险公司应赔偿的保险限额外如有余额部分由被告宋养汉赔偿。 一审法院认定事实：2015年07月01日10时许，宋养汉雇佣的驾驶员韩更奎驾驶闽Ｈ×××××号重型半挂牵引车（拖闽Ｈ×××××），从福州出发，经宁德开往鹤塘方向，途经鹤塘康达路十字路口，碰撞行人余观潘，造成余观潘受伤的交通事故。原告受伤后被送往医院抢救，事故责任经古田县交警大队责任认定被告宋养汉雇佣的驾驶员韩更奎负全部责任，余观潘不负责任。闽Ｈ×××××号重型半挂牵引车（拖闽Ｈ×××××）系被告宋养汉所有。事故发生后原告总计住院45天。原告的伤情经鉴定为一处八级伤残和本院委托重新鉴定的一处十级伤残。事故车辆闽Ｈ×××××号重型半挂牵引车（拖闽Ｈ×××××）在保险公司投保交强险和商业险，商业险总计105万元，事故发生在保险期限内。驾驶员韩更奎受雇于被告宋养汉，韩更奎有合格的驾驶证。原告的医疗费已经由保险公司理赔完毕，同时宋养汉垫付给原告8500元。余观潘在本起事故中造成的损失为：1、误工费23985元。2、护理费为7890.34元（45764元/年÷12月÷21.75天/月×45天）。3、住院伙食补助费2250元。4、交通费1000元。5、营养费酌定2000元。6、残疾赔偿金为33275×16×（30%+2%）共计170368元。7、精神损害抚慰金酌定12000元。8、鉴定费800元。据此，原告的各项经济损失依法认定为共计：220293.34元（不包括保险公司理赔的医疗费）。 一审法院认为，宋养汉的雇员驾驶肇事车辆闽Ｈ×××××号重型半挂牵引车（拖闽Ｈ×××××），鹤塘康达路十字路口，碰撞行人余观潘，导致原告受伤。事后原告即被送往宁德市医院后转福建省立医院住院治疗前后共计45天。原告伤情经司法鉴定原告的伤残程度为一处八级伤残和一处十级伤残。本事故经古田县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》，余观潘不承担责任，宋养汉雇员韩更奎承担全部责任。故原告请求赔偿因交通事故造成经济损失合法有据，但原告请求赔偿的数额偏高，仅对其中合法合理部分予以支持。肇事车辆在保险公司处投保交强险及商业第三者责任险，商业险限额105万元。事故发生在保险期限内，故保险公司应在其责任范围内承担赔偿责任。保险公司认为鉴定费及诉讼费不应由其负担的主张，本院依法予以支持。雇员韩更奎对第三人侵权，雇主应对承担侵权责任，宋养汉在事故发生后，已经垫付的费用8500元，应予以扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的司法解释》第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿余观潘包括护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计110000元（已扣减宋养汉垫付的10500元）；二、中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔偿余观潘包括住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计109493.34元；三、宋养汉应于本判决生效之日起十日内赔偿余观潘包括鉴定费800元及诉讼费（该款在宋养汉已经垫付的费用中扣减）；四、驳回余观潘的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。除保险公司对原审残疾赔偿金计算年限与适用标准、误工费认定有异议外，各方当事人对一审查明的其他事实没有异议，本院对无争议的事实予以确认。 本案的争议焦点为：1、残疾赔偿金认定是否正确？2、是否存在误工费损失？对此本院分析、认定如下： 一、残疾赔偿金问题。 关于残疾赔偿金计算年限。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”在本案中，余观潘定残的时间为2016年2月26日，其出生时间为1950年8月6日，定残之时已年满65周岁，残疾赔偿金的赔偿年限应为15年。一审法院在计算残疾赔偿金的赔偿年限却按照64周岁计算16年，属计算错误，应予纠正。 关于残疾赔偿金城乡标准。余观潘主张其从2008年起即与其儿子余祖生共同居住在古田县，不仅提供了古田县鹤塘镇后彰村居委会2016年3月9日出具的《证明》，还提供了《户口簿》及其儿子余祖生2007年在古田县造福工程建造现居房屋向村委会缴纳相应费用的收款收据，上述证据可以互相印证，证明余观潘事故前已长期居住在城镇。而保险公司并未提供任何相反证据。故原审适用城镇标准并无不当，保险公司对城乡标准的上诉事实依据不足，本院不予支持。综上，余观潘的残疾赔偿金应适用城镇标准按15年计算为：33275×15×（30%+2%）=159720元。 二、余观潘是否存在误工费损失 误工费损失属实际损失，故只要受害人有实际劳动能力即可能存在此损失。余观潘在事故发生时虽然已64周岁，但超过法定退休年龄并不等于必然丧失实际劳动能力，故不能仅以此为由不判赔误工费。保险公司主张余观潘丧失劳动能力，但对此未提供任何证据，仅凭经验法则也无法认定余观潘已无实际劳动能力。故原审判赔误工费并无不当。保险公司此上诉没有事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，本院认为，保险公司关于残疾赔偿金年限计算错误的上诉请求成立，予以支持。除此之外保险公司的其他上诉请求均不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持古田县人民法院(2017)闽0922民初445号民事判决第一、三、四项； 二、变更古田县人民法院(2017)闽0922民初445号民事判决第二项为：“中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔偿余观潘包括住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计98845.34元。” 三、驳回中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司的其他上诉请求。 本案一审案件受理费按原判决执行，二审案件受理费4254元，由余观潘负担230元，中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司负担4024元。 本判决为终审判决。 审判长  余梓安 审判员  郑 彦 审判员  陈光华 二〇一七年十月九日 法官助理陆学宇 书记员孙丽华 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；