贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终2496号 上诉人（原审原告）：张啟，男，1965年12月29日生，汉族，住贵州省金沙县。 委托诉讼代理人（特别授权）:张夏，女，1992年12月8日生，住贵州省金沙县，系张啟之女。 被上诉人（原审被告）：张景伦，男，1974年1月5日出生，汉族，住贵州省金沙县。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨世卫，男，贵州山一（金沙）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谭定余，男，1963年05月07日生，汉族，重庆市铜梁县人，现住贵州省金沙县。 原审原告喻鹏：男，1969年09月03日生，汉族，住贵州省金沙县。 上诉人张啟因与被上诉人张景伦、谭定余、原审原告喻鹏申请执行人执行异议之诉一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初3092号民事判决向本院提出上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人张啟上诉请求：1.撤销贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初3092号民事判决；2.准许上诉人对被上诉人谭定余及其妻名下位于金沙县××大道产权证号为金府房字第××号荣发金都1单元1层7号商铺（以下简称7号门面）继续执行；3.确认涉案争议房屋属上诉人所有，或确认上诉人对涉案房屋享有排除被上诉人申请执行的权利；4.一、二审案件受理费由被上诉人承担。 事实及理由：原判认定事实不清，适用法律错误，程序违法。原判认定争议7号商铺包含在金沙县红发房地产开发有限责任公司与张少平全家签订的《补偿协议书》约定的补偿商铺里错误。根据房产局出具的荣发金都房屋分层分户平面图，5-11号商铺及A楼梯间总面积为1263.74平方米，协议约定补偿面积为1127.9342平方米，约定面积与实际面积不符，且协议书中门面位置10轴-51轴交S轴-A1轴的范围无法确定，因7号门面登记在谭定余名下，且张景伦无证据证实对该房产已实现合法占有，张景伦不享有该7号商铺所有权，且从被上诉人张景伦、谭定余的陈述中能够知晓二被上诉人因逃避税费未将房屋过户到张景伦名下,原审认定张景伦不存在过程错误。张景伦提供的证据不能证实其享有7号商铺的所有权，不能排除强制执行的权利。 被上诉人张景伦、谭定余答辩称,原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 原审原告张啟向一审法院起诉请求:原告张啟、喻鹏向本院提出诉讼请求：1、依法判决准予执行被告（被执行人）谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺（产权证号为：金府房字第××号）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2015年10月27日金沙县人民法院对张啟与谭定余民间借贷纠纷一案，作出（2015）黔金民初字第2023号民事调解书，该调解书约定：“由被告谭定余在2015年11月20日前偿还原告张啟借款人民币410000.00元”。2015年10月27日，金沙县人民法院对喻鹏与谭定余民间借贷纠纷一案，作出（2015）黔金民初字第2022号民事调解书，该调解书约定：“由被告谭定余在2015年11月20日前偿还原告喻鹏借款人民币147900.00元”。被告谭定余未按调解书的约定履行还款义务。原告张啟、喻鹏向金沙县人民法院申请强制执行，金沙县人民法院以（2016）黔0523执52号执行裁定书裁定：查封被执行人谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺两处（产权证号分别为：金府房字第××号、金府房字第××号）。责令被告谭定余在2016年6月30日以前全面履行贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第2022、2023号民事调解书所确定的义务，逾期不履行义务，金沙县人民法院将依法委托拍卖被查封的房屋。该执行裁定送达后，被告张景伦向金沙县人民法院提出书面异议，其称金沙县人民法院裁定查封的位于金沙县××大道产权证号为金府房字第××号的荣发金都1单元1层7号商铺的实际所有人是被告张景伦，而不是被告谭定余。2016年11月17日，金沙县人民法院作出（2016）黔0523执异8号执行裁定书裁定：中止本院（2016）黔0523执52号执行裁定书对被执行人谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺（产权证号为：金府房字第××号）的查封。原告张啟、喻鹏不服本院作出的（2016）黔0523执异8号执行裁定书，于2016年12月6日向本院提起诉讼，请求依法判决准予执行被告谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺（产权证号为：金府房字第××号）。 2008年3月4日金沙县红发房地产开发有限责任公司授权代理人被告谭定余（甲方）与张少平全家（乙方）签订《补偿协议书》，签订《补偿协议书》主要内容约定：“…甲乙双方经过多次协商，乙方补30万元给甲方开发荣发京都商住楼，特达成一次性分利协议如下：…3、补偿方式：甲方按协议补偿乙方用地面积1250平方米所对应的第一层门面面积，其中门面面积补偿应为1127.9342平方米，门面位置10轴-51轴交S轴-A1轴（包括此范围内的梯间）及二层1单元1号房和2单元1、2号房共三套住房…”。该协议签订后，双方均无异议。2011年荣发金都商住楼2011年竣工后，双方经过结算，被告张景伦不欠被告谭定余购房款，商铺未办理过户登记手续是因为当时谭定余缺乏资金无法缴纳相应税费，从而导致未按时办理过户手续，该过错系被告谭定余所致。争议的7号商铺（产权证号为金府房字第××号）位于10轴-51轴交S轴-A1轴内，且在（2016）黔0523执异8号案件听证质证中，原告张啟、喻鹏认可该门面商铺一直由被告张景伦在管理使用，包括水、电开户的户名均系被告张景伦。2013年7月25日被告谭定余将7号商铺的房屋所有权证登记在谭定余、周治英（谭定余之妻）的名下，但房屋产权证一直交由被告张景伦保管。 一审法院认为，2016年11月17日金沙县人民法院作出（2016）黔0523执异8号执行裁定书裁定：中止本院（2016）黔0523执52号执行裁定书对被执行人谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺（产权证号为：金府房字第××号）的查封，原告张啟、喻鹏不服该裁定，于2016年12月6日向本院提起诉讼，请求依法判决准予执行被告谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺（产权证号为：金府房字第××号）。首先，根据《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条：“当事人有证据证明不动产登记薄的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，应予以支持。”之规定，本案中查明争议的7号商铺（产权证号为金府房字第××号）属于签订《补偿协议书》中约定的10轴-51轴-S轴A1轴内，该《补偿协议书》在人民法院查封之前就已签订，且是双方的真实意思表示，合法有效。在（2016）黔0523执异8号案件听证质证中，原告张啟、喻鹏认可该门面商铺自交付后一直由被告张景伦在管理使用，包括水、电开户的户名均系被告张景伦。被告张景伦不欠被告谭定余购房款，商铺未办理过户登记手续是因为当时谭定余缺乏资金无法缴纳相应税费，从而导致未按时办理过户手续，该过错系被告谭定余所致，综上，被告张景伦提出的异议符合排除执行的条件。其次，原告张啟、喻鹏有责任向本院提供证据予以证明其主张，本案中原告张啟、喻鹏提供的证据尚不能证明被告张景伦于被告谭定余系恶意串通，或未办理过户的原因系被告张景伦所致，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告张啟、喻鹏的诉讼请理由不成立，不予支持。为此，依照，《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审判决：驳回原告张啟、喻鹏的诉讼请求。案件受理费200元，由原告张啟、喻鹏负担。 二审期间，本院组织了当事人进行证据交换及质证。上诉人提交荣发金都商住楼房屋分层分户平面图一份，证实5-11号门面的面积超过《补偿协议书》约定的面积，争议7号商铺系谭定余所有，未补偿给张景伦。被上诉人谭定余、张景伦对房屋分层分户平面图无异议，对标注5-11号门面的位置无异议，但认为楼梯间的面积未计算到门面面积，门面面积中还包含了公摊面积。为查明案件事实，本院依职权调取了荣发金都施工线轴图一份。上诉人及被上诉人均对线轴图无异议。上述两组证据，上诉人与被上诉人均无异议，本院采信作为本案证据使用。 本院二审认定事实与原审无异，予以确认。 本院认为，本案争议焦点是：被上诉人张景伦是否享有案涉7号商铺的所有权，其享有的权利是否能阻却执行。本案中，金沙县人民法院依据（2015）黔金民初字第2023号生效民事调解书，做出（2016）黔0523执52号执行裁定书裁定：查封被执行人谭定余位于贵州省××××大道荣发金都的商铺两处（产权证号分别为：金府房字第××号、金府房字第××号），被上诉人张景伦提出书面异议，金沙县人民法院作出（2016）黔0523执异8号执行裁定书裁定：中止金沙县人民法院（2016）黔0523执52号执行裁定书案涉7号商铺的查封。经审查，该7号商铺虽登记在被上诉人谭定余及其妻子周治英名下，在2008年3月4日金沙县红发房地产开发有限公司授权谭定余与张少平全家签订的《补偿协议书》中，约定补偿给张少平全家荣发金都楼盘门面的面积为1127.9342元，门面位置为10轴-51轴交S轴-A1轴范围内，结合上诉人提供的房屋分层分户平面图及本院依职权调取的金沙县住建局存档的施工线轴图，能够确定10轴-51轴交S轴-A1轴的范围包含了5、6、7、8、9、10、11号门面。即案涉7号商铺包含在10轴-51轴交S轴-A1轴的范围内。且张景伦提供的证据能够证实涉案7号商铺一直由被上诉人张景伦管理使用，经结算张景伦并未差欠房款且房产证未过户到张景伦户头系谭定余没有资金办理过户登记手续造成，张景伦并不存在过错。根据《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条：“当事人有证据证明不动产登记薄的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，应予以支持。”之规定，被上诉人张景伦在法院查封之前已签订《补偿协议书》并合法占有案涉7号商铺，且7号商铺未过户到张景伦名下并非张景伦的过错造成，故被上诉人对该7号商铺享有足以排除强制执行的民事权利。 综上，上诉人张啟的上诉请求不成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由上诉人张啟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 平 审 判 员  李厚军 审 判 员  张 伟 二〇一七年十月二十四日 法官助理  吴 丹 书 记 员  王宏宏