广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1323刑初446号公诉机关惠东县人民检察院。被告人李丰君，男，1988年10月24日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：湖北省襄樊市南漳县，因涉嫌销售伪劣产品罪，于2016年11月20日被惠东县公安局抓获，次日被刑事拘留，经惠东县检察院批准，于2016年12月25日由惠东县公安局执行逮捕。辩护人曾远光，系广东翔伟律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检刑诉〔2017〕345号起诉书指控被告人李丰君犯销售伪劣产品罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，于2017年8月28日、2017年10月18日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰、盛艳出庭支持公诉。被告人李丰君及其辩护人曾远光到庭参加了诉讼。本案退回检察院补充侦查一次。现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2016年11月20日7时许，被告人李丰君受他人雇请，驾驶粤Ｄ×××××轻型厢式货车，从潮州市饶平县钱东镇的不知名的山里装载一批香烟运输前往深圳市，途径惠东县吉隆高速出口时被公安机关和烟草专卖局稽查大队联合执法人员抓获归案并缴获该批香烟。经鉴定，该批香烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟，货值金额2，708，390元。惠东县人民检察院向法庭提交了相关证据，据此认为，被告人李丰君未取得卷烟准运证，且非法运输假冒伪劣卷烟，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。李丰君着手实行犯罪,尚未得逞，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人李丰君庭审时辩称：当初我的运货是从一辆快递车上卸货下来的，运输假烟我是不知情的，车是我父亲的，因为害怕抓我父亲，所以在笔录签名承认运输假烟。辩护人曾远光辩护称：本案起诉书指控被告人李丰君犯销售伪劣产品罪，不能认定被告人李丰君是“明知”他人实施销售伪劣产品而为其提供运输。本案侦查阶段的二份笔录中，公安人员问：“你怎么知道运输的是假烟？李丰君答：是郑某2告诉我的。”明显是有先入为主的诱导问话，之后在公安、检察以及在法庭上被告人均不承认是“明知”的，结合《不批准逮捕理由说明书》不认可郑某2叫李丰君运输假烟的事实，况且在高速公路上得知郑某2说的是假烟，是不是儿戏话暂且不说，也不可能停下车来检查。其二，关于假烟与伪劣产品的问题。卷宗中被告人回答：“知道是假香烟”其意思也只是知道是假冒注册商标的香烟，其作为运输的商人不可能知道是伪劣产品，至于其知道是假冒注册商标的情况，则是其被抓获后并指认货物时才知道的。再次，不能证明被告人李丰君运输的香烟是伪劣产品，用于证明属伪劣产品的《广东省质量监督烟草检验站的鉴别检查报告》的鉴定程序违法，该证据不能作为定案证据使用。综上，起诉书指控被告人李丰君的行为构成销售伪劣产品罪，证据不足，不符合犯罪构成的主观要件和客观要件，应按疑罪从无的原则，应当判决被告人无罪。经审理查明：2016年11月20日7时许，被告人李丰君受他人雇请，驾驶粤Ｄ×××××轻型厢式货车，从潮州市饶平县钱东镇的不知名的山里装载一批香烟运输前往深圳市，途径惠东县吉隆高速出口时被公安机关和烟草专卖局稽查大队联合执法人员抓获归案并缴获该批香烟。经鉴定，该批香烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟，货值金额2，708，390元。以上犯罪事实，有公诉机关向法庭提供的经质证认证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。2、抓获经过，证实2016年11月20日14时许，公安机关在广东省深汕高速公路惠东白云仔收费站下高速往惠东一路段抓获被告人李丰君。3、检查勘验笔录及现场照片，证实案发现场的概况。4、物品清单，证实公安机关从被告人李丰君处扣押苏某（软五星红杉树）91条、南京（硬盒装）100条、黄鹤楼（硬1916礼盒装）100条、南京（硬九五礼盒装）203条、利某（软阳光）400条、中华（硬）800条、中华（软）1050条、云烟（软珍品）400条、芙蓉王（硬）1500条、钻石（硬荷花）102条、芙蓉王（硬蓝）207条、苏某（软金砂）400条、黄鹤楼（软蓝）200条、云烟（硬紫）400条、南京（硬红）94条、玉溪（软）700条、利某（硬红）300条、牡丹（软）200条，合计7247条。5、证人郑某1的证言，证实我和李丰君于2015年在汕头市新安通货运公司认识。从2016年9月份我开始帮张某明从福建省云霄县运输纸箱到广东省汕头市共四次。同年10月份，张某明再次叫我运输货物，运费是6000元，从福建省云宵县运输到到广东省深圳市，装货时，张某明叫我住宾馆等候，他把我的车开到其他地方去装货，装好货后张某明把车开回给我，交给我3000元并说剩下的3000元运费要把货物运到后找接货老板要钱，我把货物深圳福田区货运码头后，卸货时我看到货物不是以前的纸皮箱，而是小长方形纸箱包装好货物，还贴着快递单，我用手捏了小长方形纸箱，发现里面类似一条条成品香烟，来接货的人卸货后，我向他要剩下的3000元，他误解为什么跟他要，我就打电话给张某明说明情况，张某明说来接货的不是老板，是老板叫别人来接货的，并叫我先开车回汕头。回到汕头市后，打电话给张某明要回这次和之前四次运费地共4600元，张某明说没空，第二天我就打电话给李丰君说不要帮张某明运输货物，张某明的货物是假香烟。后来我打了几次电话催张某明要运费，张某明一直在推脱，我就很生气，同时我也想举报张某明在做假香烟，但我不知道怎么举报，我就找到一个靠举报假香烟赚钱的朋友“小谢”，并对他说叫我运输货物的张某明在做假烟生意，并让他举报张某明生产假烟的事。“小谢”就在云霄县蹲守在同年11月19日晚上发现李丰君的车（车牌号：Ｄ×××××）在装货，车箱还印着“优家宜”字样，“小谢”马上打电话给我，我确认是后，“小谢”就他驾车尾随李丰君的火车从云霄县上沈海高速公路到广东省，并打电话给烟草局举报李丰君运输假烟。第二天中午我打电话给李丰君，问他在干什么，李丰君骗我说在汕头拉货，我对他说“已经有人在跟你的车了”，我就挂了电话。然后李丰君又打回电话跟我说能否为他求情，我说这我没办法。当天下午，“小谢”打电话给我说李丰君在惠东被抓了。6、证人曾某1证言，证实在2017年11月13日左右，我朋友郑某1打电话给我。“有人要从福建省去宵县运输假烟到深圳市，该老板还欠他运输费没有结清，他不方便出面，要我帮他举报”。过了两天，郑某1就带我到福建省去宵县的装货点蹲守，结果没有发现运输假烟的货车，我就独自在该处等候了几天，于2016年11月19日我发现了该货车，我就致电给郑某1询问是否是这辆车，待郑某1确认后我就在该处等该货车装货，于2016年11月20日凌晨5时许，我看见该货车装好货，我就一路尾随其直至深汕高速惠东路段就打电话给惠州市烟草局的工作人员举报了。郑某1不清楚我的名字，“小谢”是我的绰号，李丰君被抓后我有打电话给郑某1，我不将烟草奖励兴报人的奖金给了7000元给郑某1，我还能辨认出郑某2。6、被告人李丰君的供述，证实李丰君在公安机关第一、二、三次讯问时交代：2016年11月20日7时许，我到广东省潮州市饶平县拉假香烟运到深圳市龙岗区，报酬是人民币5000元。8时30分许，我驾驶粤Ｄ×××××轻型厢式货车到达指定地点后，一名驾驶摩托车的男子将我带到离指定地点约5公里外的一不知名山里的一简易棚后，两名搬运工将简易棚内的外层使用绿色蛇皮袋包装的假香烟搬上货车，直至装满货车。我在钱东镇上深汕高速往深圳方向行驶，途经惠东县吉隆高速出口往惠东县方向一路段被公安机关查获，我没有持有烟草专卖品准运证。在公安机关第四次讯问以及公诉机关讯问时辩称：我不知道运输是假香烟。7、广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴定检验报告》，证实经送样检验被缴获的苏某（软五星红杉树）、南京（硬盒）、黄鹤楼（硬1916礼盒装）、南京（硬九五礼盒装）、利某（软）、中华（硬）、中华（软）、云烟（软珍品）、芙蓉王（硬）、钻石（硬荷花）、芙蓉王（硬蓝）、苏某（软金砂）、黄鹤楼（软蓝）、云烟（硬紫）、南京（硬红）、玉溪（软）、利某（硬红）、牡丹（软），结论为假冒注册商标且伪劣卷烟。8、广东烟草惠州有限责任公司涉案卷烟价格管理小组出具的估价意见书，证实被缴获的香烟价值人民币2708390元。9、户籍证明，证实被告人李丰君的姓名、年龄等基本身份情况，以及犯罪时年满十八周岁，负完全刑事责任。10、价格认定结论书，证实对粤Ｄ×××××货车2016年5月至11日从沈海高速公路汕头市田心入口到深圳市区单程共305公里运输市场价格为2800元。11、机动车行驶证，证实粤Ｄ×××××轻型厢式货车车主为李某。12、视频光盘，证实公安机关审讯被告人李丰君程序合法。此外，还有庭审笔录等材料在卷予以佐证。本院认为，被告人李丰君明知他人销售假冒伪劣产品而为销售假冒伪劣产品提供运输等便利条件，数额超过200万元，其行为构成销售伪劣产品罪，公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。被告人李丰君已着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯，从轻处罚。被告人李丰君受雇他人为销售者提供运输服务，在共同犯罪中起到辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。关于被告人李丰君及辩护人提出被告人李丰君运输的假香烟不知情。经查，首先，被告人李丰君是多年从事运输行业的职业司机，对所运输的货物特征、价格等具备判识能力，其供述装地点是在一名驾驶摩托车的男子将我带到离指定地点约5公里外的一不知名山里的一简易棚后，两名搬运工将简易棚内的外层使用绿色蛇皮袋包装的假香烟搬上货车，直至装满货车。可以看出装货地点比较隐蔽，在侦查阶段被告人李丰君稳定供述是明知道运输的假烟，以及证人郑某1的证言，通话记录等证据能够相互印证，证据间能够形成证据链，可以视为被告人李丰君是明知运输的是假烟，庭审时被告李丰君翻供，又不能合理说明翻供原因。被告人李丰君及辩护人提出被告人李丰君运输的假香烟不知情不予采纳。被告人的辩护人提出被告人李丰君不知道是伪劣产品以及《广东省质量监督烟草检验站的鉴别检查报告》的鉴证程序违法，不能作为证据使用，应当判处被告人无罪的辩护意见。经查，《广东省质量监督烟草检验站的鉴别检查报告》是由侦查机关依法委托烟草主管部门作出的，结论为假冒注册商标且伪劣卷烟。根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条“办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件，需要对伪劣烟草专卖品鉴定的，应当委托国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测机构进行”，又根据《最高人民法院关于适用的解释》第八十七条“对案件的专门性问题南需要鉴定的但没有法定司法鉴定机构，或者法律、司法解释规定可以进行检验的，可以指派、聘请有专门知识的人进行检验，检验报告可以作为定罪量刑的参考。检验报告的审查与认定，参考适用本节的有关规定”。《广东省质量监督烟草检验站的鉴别检查报告》是由省级烟草部门指定的专门机构和专门人员作出的，依法应予认定，辩护人的辩护意见不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人李丰君犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月20日起至2024年3月19日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、本案查获的假烟由烟草部门依法予以没收销毁。三、粤Ｄ×××××轻型厢式货车返还给车主李家红（身份证号码：）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李彬雄审 判 员  李丽丽人民陪审员  罗建文二〇一七年十月二十日一二〇一七年十月二十日书记员林灵玲附法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪物品的处理，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。