新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终188号 上诉人（原审被告）：新疆丝路绿乡农业发展有限公司。住所地新疆塔城地区额敏县城西工业区。 法定代表人：张文军，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张偲，新疆西陲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡春辉，男，1991年4月18日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：孙全礼，新疆塔原律师事务所律师。 上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司因与被上诉人胡春辉劳动争议纠纷一案，不服额敏县人民法院（2019）新4221民初2476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月5日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭进行了审理。上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司的委托诉讼代理人张偲、被上诉人胡春辉及其委托诉讼代理人孙全礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆丝路绿乡农业发展有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回胡春辉的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审认定胡春辉加班事实错误。首先，一审对被上诉人胡春辉加班的事实认定错误，证据不足。胡春辉2017年8月至10月期间加班情况与事实不符。一审仅靠员工考勤汇总表就错误认定胡春辉加班事实及加班天数缺乏有效证据。胡春辉并未加班，上诉人公司提供的打卡机的考勤记录清晰反映被上诉人自入职就未按照规定打卡，被上诉人连正常的出勤都不能，何以确认加班；其次，上诉人提供考勤汇总表是为了证明被上诉人胡春辉所属的经营团队管理混乱，上诉人公司考勤汇总表不能真实反映员工出勤情况，更不能单独作为胡春辉加班的依据，主张加班的证据应由被上诉人举证。胡春辉加班经办什么事务及具体加班的日期等加班事实，除考勤汇总表外没有加班申请单、加班所做工作书面记录、原始考勤记录等相关原始关键证据证明。还有，胡春辉及其所属团队在负责上诉人公司经营期间管理混乱，所属团队均未按规定用考勤机考勤，长期未按上诉人公司制度管理，造成实际考勤机与考勤汇总表不一致和人员管理脱节的问题。一审不确认考勤机记录的真实性错误。二、一审确认胡春辉有权取得销售提成的事实错误，缺乏有效证据。胡春辉未完成销售目标，一审仅靠不能证明来源和缺乏证明力的情况说明就确认胡春辉销售提成成立，不负责任。上诉人公司销售业务设有经营目标和考核要求，不完成不能提成。胡春辉未完成经营目标，无权取得销售提成。一审不顾上诉人提供的经营购销目标和商业常识，随意认定胡春辉不完成经营目标就取得销售提成权错误。胡春辉提供的情况说明复印件形式上只是业务说明和复核的一个过程文件，没有公司业务负责人及相关领导签字，也不是上诉人公司发放提成的正式文件。一审认定标准不一，认定加班事实需要总经理、副总经理签字，提成发放时就可以不需要公司领导签字确认。还有，胡春辉提供的情况说明中的内容不能证明销售提成应由胡春辉一人享有。胡春辉提供的调价单也不是用于确认发放提成所用。三、一审对加班天数及加班费认定错误。一审认定胡春辉加班天数为法定节假日加班13天和公休日加班16天事实错误。古尔邦节不属于国家法定节假日，应按公休5天认定。国庆节法定假日应为4天，公休日应为4天。如按考勤汇总表认定加班事实，胡春辉在此期间的加班天数按相应规定法定假日加班为4天，公休日加班应为9天。故胡春辉在两节期间的加班工资应为5517元，而非一审认定的7446.6元，整体加班补贴应为11401.8元。 被上诉人胡春辉辩称，关于加班的考勤问题。加班是因为当时是秋粮收购期间，属于二十四小时倒班。胡春辉属于销售人员，住在公司，随时工作。上诉人所称的打卡机考勤，因打卡机属于上诉人公司所有，打卡机的内容可以更改。被上诉人一审时提供的考勤制度中上诉人公司行政经理、总经理及行政总监均有签字，而上诉人所提供的打卡记录没有任何一个人的签字。另外，胡春辉秋粮收购期间加班工作，是在额敏县的天企烘干厂进行的秋粮收购，有当时的负责人窦燕斌手绘的考勤记录可以作证。如果不按时上班，上诉人是不会给被上诉人发放工资的；关于销售提成的问题。被上诉人从不知道上诉人公司有销售目标，上诉人关于销售目标的证据是后补的，销售目标只有张文庆一人签字。如果有销售目标，也应当通知被上诉人。被上诉人胡春辉提供的销售提成的情况说明，有财务部门的审核和签字，有财务总监的签字，足以认定有销售提成的事实；关于加班天数的问题，根据新疆维吾尔自治区人民政府办公厅下发的文件，2017年古尔邦节从9月1日至9月5日放假五天。2017年中秋节和国庆节放假通知为10月1日至10月8日八天，故一审认定的加班天数是正确的，上诉人关于胡春辉加班天数的计算没有任何依据。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。 胡春辉向一审法院起诉请求:1.请求判令被告支付加班费15263.7元，支付销售提成9062.2元，合计24325.9元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实:原告曾系被告公司职工，于2017年2月8日在被告处上班。2017年5月15日，原告与被告签订固定期限劳动合同，合同约定：工作期限为5年，自2017年5月15日至2022年5月14日，每日8小时工作制，周一至周五工作，上午4小时，下午4小时，周六、周日为休息日，月工资为4000元。合同签订后，原告在被告公司从事销售工作。2017年8月，原告开始参与玉米采收、加工及烘干等工作。期间，2017年9月1日至9月5日为古尔邦节法定节假日，原告正常上班，2017年10月1日至8日为国庆节法定节假日，原告正常上班。除去法定节假日外，原告自2017年8月至11月期间，周六、周天上班合计16天。2017年3月至12月，原告销售玉米面、玉米糁以及礼盒提成合计7066.2元。2018年4月25日原告离职，双方签署解除劳动合同证明书，原告的加班费及销售提成均未支付。原告向被告索要未果后，向额敏县劳动人事争议仲裁委员提起仲裁，额敏县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月10日作出额劳人仲字（2019）15号不予受理通知书，原告遂将被告起诉至法院。一审认为，原告系被告公司的销售人员，被告公司的经营范围是农副产品的加工、仓储、销售等。原告自2017年8月12日（周六）起至11月5日期间，开始加班参与各种秋收收购。从被告提供的2017年8月至11月的考勤汇总表可以证实，原告在2017年9月1日至5日，10月1日至8日两个法定节假日及16个周六、周日双休日期间工作。原告虽有补休，但均安排在周六补休，周六本就是正常休息日，故视为未补休，按正常休息扣除。故原告主张18个双休息日的加班时长，与考勤表不符，不予采信，确认为16个双休日。被告辩称依据打卡明细表可以证实，原告未加班。经查，打卡明细显示原告2017年8月至11月期间均无打卡记录，与考勤表以及工资表不符，且原告四个月无打卡记录后于2017年12月继续上班，亦不扣除工资，不符合常理。被告另称其考勤管理存在漏洞，系其单位内部管理问题，且无证据证实，考勤表中均有总经理、副总经理以及行政人事经理等签字，故被告的辩称理由不成立，不予采信。故对原告在2017年9月1日至5日，10月1日至8日两个法定节假日，及16个双休日加班的事实予以确认。原告另主张8天超时长上班，每天12个小时的减半费1471.2元，无证据证实，被告亦不认可，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条：“…（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发［2008］3号）规定，折算月计薪天数为21.75天。据此规定，双方合同约定每月工资为4000元，原告主张法定节假日加班工资7172.1元［183.9元（原告月工资4000元/21.75天=183.9元）×13天（2017年9月1日至5日，2017年10月1日至8日）×300%］，符合法律规定，予以支持。原告双休日加班16天，对原告主张的双休日加班工资，确认为5884.8元（183.9元×16天×200%）；原告主张的销售提成是否成立的问题。本案中，原告主张的2017年3月至12月期间的销售提成7066.2元，与被告提供的情况说明相互印证，该情况说明上有被告公司相关负责人审核签字，且签字人员与工资表可以互相印证，对该事实予以认定。被告辩称该情况说明虽然系原告提交给被告公司，但因原告未完成任务，故不予发放，并提供《绿乡玉米成品购销经营目标》予以证实。经查，原告对《绿乡玉米成品购销经营目标》不知情，被告亦未提供证据证实该经营目标向原告所在部门或人员发放，且如原告无销售提成，被告公司相关负责人也不会签字审核，故被告的该项辩称理由不成立，不予采信。原告另主张2017年12月22日至2018年4月8日的销售提成1996元，虽有原告提供给被告的情况说明，但该情况说明无被告公司相关负责人签字，被告亦不认可，无法确认该情况说明中载明的内容是否属实，故对原告该项请求不予支持；本案已经额敏县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，依照《中华人民共和国劳动法》相关规定，本案属于法院受理范围。被告方抗辩本案未经劳动仲裁，受理该案程序违法，行政部门受理劳动仲裁的时间过久，处理结果不当，本案应当依法驳回原告的诉讼请求与查明的事实不符，且额敏县劳动人事争议仲裁委员会是否久裁不决、裁决是否违规，不属于本案审查的范畴，故被告的抗辩主张不成立，不予采信。判决：一、被告新疆丝路绿乡农业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告胡春辉加班补贴13056.9元、销售提成7066.2元，合计人民币20123.1元；二、驳回原告胡春辉的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。被上诉人胡春辉提供证据：额敏县天启烘干厂负责人窦燕斌手绘的考勤记录一组两张，用于证明胡春辉秋粮收购期间一直在加班的事实。 上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司质证称，对被上诉人胡春辉提供的证据真实性、合法性及关联性均没有异议，予以认可。 本院认证如下：上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司对被上诉人胡春辉提供的证据没有异议，本院对该组证据予以采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司是否应当支付被上诉人胡春辉加班补贴13056.9元及销售提成7066.2元？ 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，关于被上诉人胡春辉主张的加班费是否应当支持的问题。被上诉人胡春辉系上诉人公司的销售人员，从上诉人提供的2017年8月至11月的考勤汇总表，结合二审中上诉人认可的额敏县天启烘干厂负责人窦燕斌手绘的考勤记录，足以证实胡春辉在2017年9月1日至5日，10月1日至8日两个法定节假日及16个周六、周日双休日期间加班的事实。上诉人主张应当依据打卡明细表证实胡春辉未加班，但该证据与上诉人单位出具的考勤表及工资表不符，且胡春辉无打卡记录后又于2017年12月继续上班，且未扣发工资，也不符合常理。故对上诉人提出的胡春辉未加班的主张，本院不予支持。关于上诉人又提出古尔邦节不属于国家法定节假日，国庆节法定节假日应为4天的主张，经审查，一审认定的胡春辉加班的法定节假日及公休日天数并无不当，上诉人所主张的法定节假日和公休日的天数计算无事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司应当支付被上诉人胡春辉加班补贴13056.9元。 关于被上诉人胡春辉主张的销售提成是否应当支持的问题。本案中，胡春辉主张的2017年3月至12月期间的销售提成7066.2元，与其提供的上诉人公司出具的情况说明相互印证，且情况说明上有上诉人公司相关负责人审核签字，足以认定胡春辉销售提成的事实。上诉人主张胡春辉未完成任务，故不予发放，并提供《绿乡玉米成品购销经营目标》予以证实。经本院审查，胡春辉对《绿乡玉米成品购销经营目标》并不知情，上诉人也未提供任何证据证实该经营目标向胡春辉所在部门或人员通知过，且如胡春辉无销售提成，上诉人公司相关负责人也不会签字审核，故上诉人主张不支付胡春辉销售提成，本院亦不予支持。综上，上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司应当支付被上诉人胡春辉销售提成7066.2元。 综上所述，新疆丝路绿乡农业发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆丝路绿乡农业发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 潘  宏 审判员 艾山古丽 审判员 滕 媛 媛 二〇二〇年五月十六日 书记员 昂  草