福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0102民初3180号 原告：黄华震，男，汉族，1976年3月30日出生，住福建省福州市仓山区。 被告：福州华威大饭店有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区福新路**。 法定代表人：董强，总经理。 委托诉讼代理人：陈芬兰，女，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姚秀峰，男，该公司执行总经理。 原告黄华震与被告福州华威大饭店有限公司（下称华威大饭店）劳动争议一案，本院于2017年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄华震，被告华威大饭店的委托诉讼代理人陈芬兰、姚秀峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄华震向本院提出诉讼请求：1.判令华威大饭店向其支付2012年2月14日至2017年2月28日的加班费442292元；2.判令华威大饭店向其支付五年拒不归还劳动合同文本的赔偿金39165元；3.判令华威大饭店向其支付未休带薪年假工资27540元；4.判令华威大饭店向其支付2012年2月至2014年12月未缴纳职工医疗保险费12466元；5.判令华威大饭店向其支付2012年2月至2017年3月未足额缴纳的职工社保费补缴款24000元；6.判令华威大饭店向其支付2012年2月至2017年3月的工龄工资9200元；7.判令华威大饭店向其支付2012年2月14日至2017年2月28日期间法定节假日加班工资8640元；8.判令华威大饭店解除与其劳动合同关系，并支付其经济补偿金21541元；9.判令华威大饭店向其支付上述第三至第八项诉请的赔偿金51693元。诉讼过程中，黄华震增加诉讼请求：10.判令华威大饭店向其支付2012年2月14日至2017年2月28日止的加班工资赔偿金353834元(353834元×100%);11.判令华威大饭店向其支付因劳动合同欺诈、部分无效的赔偿金39165元（3916.48元/年×5年×2倍）。 事实和理由：黄华震于2012年2月4日正式入职华威大饭店后始终从事着高负荷、超长延时的夜班管理工作，每周三至周六都是18:00上班至次日8:00，连续上班14小时，周日上班时长达24小时，工作时间固定不变、周而复始，平均每月在店工作时间均超过340小时。黄华震曾多次以口头或书面方式要求华威大饭店加工资、补发加班费，但其均不予理会。黄华震入职五年来与华威大饭店签订了两次用工合同，期限均为三年，但华威大饭店始终未将合同文本交给员工，直至2017年3月29日下午17:00在劳动行政部门的介入后才将《劳动合同》交给黄华震。黄华震在华威大饭店工作期间也未曾享受过国家法定的带薪年休假。上述争议已经由福州市劳动争议仲裁委员会于2017年3月22日确认不予受理。黄华震于2017年3月30日向华威大饭店正式提交了因饭店主观过错、违法违规而被迫解除劳动合同的申请报告。华威大饭店书面回函逃避责任。2012年签订的《劳动合同》中所标注的工资与事实严重不符，而2015年签订的《劳动合同》未注明工资报酬。两份合同中标注的均是实行综合计算工时制度，这也与事实不符，且综合计算工时制度具有极强的政策性，必须经劳动行政部门严格审批后方可实行，华威大饭店是否经审批实行尚未可知。长期延时的工作，使黄华震患有严重的失眠症，身心健康受损严重。综上所述，华威大饭店的上述行为侵害了黄华震的合法权益，望判如所请。 华威大饭店辩称，一、黄华震的诉请缺乏法律依据，请求法院予以驳回。黄华震虽向福州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但该仲裁委员于2017年3月22日以缺乏法律依据为由决定不予受理。 二、黄华震诉请支付2012年2月14日至2017年2月28日的加班费442292元，及增加诉请加班工资赔偿金353834元(353834元×100%)无事实依据。黄华震入职华威大饭店时，公司按规定与其签订了《劳动合同》，同时饭店总经理与其本人也通过谈话明确约定了工作岗位、薪资待遇等事项。黄华震的上班时间约定为每日18:00至次日凌晨2:00，每日工作8小时。从高值记录本来看，根本不存在2:00以后长期处理工作问题的情况，偶尔有突发状况才需高值协查。华威大饭店提供的录像显示从2017年3月1日至2017年3月5日期间黄华震每日实际上班不足6小时，其均提前离岗下班。同时，对于周日全天值班的员工，华威大饭店均安排了周一和周二两天休息。因酒店属于特殊行业，酒店值班经理又属于处理投诉事宜的主要人员之一，其岗位职责本身有义务协助酒店解决相关投诉问题。华威大饭店作为24小时营业酒店，本身已配备有夜班值班员工、夜班大堂副理、夜班安保领班等员工及管理人员，按照酒店行业惯例以及服务客户的宗旨，管理人员入职常规性会与其约定当一线员工及管理人员无法处理客户投诉时，会请夜值经理以电话或亲自到场方式协助解决，从黄华震的值班记录可知其需到场解决的情况极少。据此，黄华震并不存在延迟下班的加班事实。 三、黄华震诉请支付拒不归还劳动合同文本的赔偿金39165元以及因劳动合同欺诈、部分无效的赔偿金39165元（3916.48元/年×5年×2倍）无事实和法律依据。黄华震在签订合同时并未向华威大饭店及时提出取回《劳动合同》，2017年3月20日才要求取回。华威大饭店通知其本人来领取，但其以自己已下班为由拒绝领取，之后华威大饭店已将《劳动合同》递交黄华震。 四、黄华震诉请支付未休带薪年假工资27540元缺乏事实依据。其在职期间，根据酒店特点，员工未提出休假的均按分散安排休假，黄华震已按该安排享受了带薪年假。 五、黄华震诉请支付2012年2月至2014年12月的未缴纳职工医疗保险费12466元，华威大饭店不予认可。华威大饭店所有员工都办理了医社保，而黄华震2014年12月前未缴纳职工医保是因其个人在银行业务往来存在争议等原因，华威大饭店无法为其办理医保增员，当时便已通知黄华震本人前往办理。故其未缴职工医保系其个人原因，与华威大饭店无关。 六、黄华震诉请支付2012年2月至2017年3月的未足额缴纳职工社保费补缴款24000元，无法律依据，不应支持。 七、黄华震诉请支付2012年2月至2017年3月的工龄工资9200元，无事实和法律依据。华威大饭店没有规定工龄工资，劳动合同法中也不存在工龄工资。随着企业工资结构的变更，管理岗位的工龄工资已取消并入岗位绩效奖金中体现，工资结构调整也是按照劳动法中“关于工资总额组成的规定”进行合适的调整，这些属于企业行为，非法律强制。 八、黄华震诉请支付2012年2月14日至2017年2月28日期间法定节假日上班工资8640元，无事实依据，不应支持。黄华震在职期间的法定节假日全部做了补休处理，且当日加班也有休息，不存在补偿问题。 九、黄华震诉请解除劳动合同关系，并要求支付经济补偿金21541元，不应支持。根据《劳动法》第三十一条规定：“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位”，而黄华震2017年3月30日递交申请解除劳动合同关系报告当日，在未经华威大饭店批准，也未进行任何工作交接的情况下擅自离岗，严重违反劳动法和华威大饭店相关规定，给华威大饭店工作造成极其严重的影响。双方事实上的劳动关系已经终止，华威大饭店请求法院对黄华震给饭店工作造成的严重影响给予等同21541元两倍的经济处罚。 十、黄华震诉请支付第三至第八项诉请的赔偿金51693元，无事实与法律依据，应予以驳回。 综上，请求依法驳回黄华震的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：黄华震于2012年2月4日入职华威大饭店，2012年2月6日华威大饭店的执行总经理姚秀峰与黄华震签署谈话约定“一、工作岗位：饭店夜班值班经理；二、薪资待遇：基本工资2800元/月，餐费补贴8元/天，奖金0—200及工龄，提供社医保，每月正常休息4天，手机补贴50元/月；三、其他约定：1.正常上班时间18:00至次日上午8:00（2:00后可在值班室休息，有事应随叫随到）；2.周日上全天班24小时，高峰期8:00-12:30、17:00-23:00要在现场，其余时间可以在值班室休息，有事随叫随到；3.正常月休4天，遇周日上全天班另加补休1天”。双方于2012年3月1日签订《劳动合同书》，约定黄华震任夜班值班经理，合同期限自2012年3月1日至2015年2月29日，实行综合计算工时工作制度。双方于2015年3月9日续签《劳动合同书》，约定合同期限自2015年3月1日至2018年2月28日。黄华震于2017年3月30日向华威大饭店提交《申请解除劳动合同关系报告》，载明其根据《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，要求华威大饭店尽快出具解除劳动合同关系文书并支付其应得的劳动报酬和经济补偿金。2017年3月31日起黄华震未上班。华威大饭店于2017年4月1日回函确认收悉上述报告，并表示“如是个人自愿离职，饭店则同意解除劳动合同关系”。黄华震于2016年4月至2017年3月期间的工资总额为40577.63元，其离职前12个月的月平均工资为3381.47元。 另，黄华震于2017年3月15日向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2017年3月22日以“申请人未在规定时间内补正”为由，作出鼓劳人仲案[2017]115号《不予受理通知书》。黄华震不服，诉至本院。 本院认为，黄华震与华威大饭店之间的劳动关系合法有效，双方主体资格符合法律、法规规定。黄华震与华威大饭店虽然在《劳动合同书》中约定实行综合计算工时工作制度，但根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”，故实行综合计算工时工作制的企业需经劳动行政部门的批准，华威大饭店对此负有举证责任，其在举证期限内未提供相关批准文书及备案情况说明，应作不利认定，即华威大饭店因未履行报批程序而不具有实行综合计算工时工作制的资格，故对于黄华震的工作和休息办法按照标准工时制处理，即劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度，且保证劳动者每周至少休息1日。依据双方的谈话约定，黄华震平时上班时间为18:00至次日凌晨2:00共8小时，凌晨2:00后为休息时间，有事处理即为加班；正常月休4天，遇周日上全天班未补休时即为周末加班。 一、关于黄华震的加班工资：1.延时工作加班费。根据双方当事人提供的高职排班表、黄华震工作记录、黄华震打卡记录，确定黄华震自2012年2月14日至2017年3月30日累计加班115个小时，其中2012年累计加班26小时、2013年累计加班30小时、2014年累计加班28小时、2015年累计加班7小时、2016年累计加班21小时、2017年累计加班3小时（详见附表）。由于黄华震为夜班值班经理，18:00至次日2:00必须在岗，2:00至8:00可在值班室休息，休息时间不应视为加班，其加班事实应以黄华震是否在2:00后实际处理工作事务及处理的时长为依据。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，华威大饭店应向黄华震支付工作日加班费3352.32元（3381.47元/月÷21.75天÷8小时×115小时×1.5），应向黄华震支付2012年3月4日的周日加班的另一倍工资155.47元（3381.47元/月÷21.75天），对于黄华震其他周日加班已补休的无需支付加班费。2.法定休息日上班工资。黄华震自2012年2月14日至2017年3月30日法定休息日上班天数合计16天，其中2012年清明节、劳动节、中秋节均加班1天；2013年春节、清明节、劳动节、中秋节、国庆节均加班1天；2014年春节、劳动节均加班1天，国庆节加班2天；2015年国庆节加班1天；2016年春节、劳动节均加班1天；2017年春节加班1天。华威大饭店虽有给黄华震安排补休，但根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定可知，法定休息日不同于休息日补休并不能免除三倍工资报酬的给付。据此华威大饭店应向黄华震支付法定休息日另两倍的加班工资4975.04元（3381.47元/月÷21.75天×16天×200%）。黄华震的工资条显示其工资系由基本工资、奖金、餐补构成并无加班费项目，华威大饭店亦未提供其已支付相应加班费的凭证，则其应向黄华震支付上述加班工资，合计8482.83元（3352.32元+155.47元+4975.04元）。 二、关于未休带薪年假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，黄华震在职期间应休年假合计为20天（5天×4），黄华震已休年假合计14天，其中2013年休假1天、2014年累计休假3天、2015年累计休假7天、2016年累计休假3天，应休未休天数合计为6天。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，华威大饭店应向黄华震支付2012年2月14至2017年3月30日未休年休假工资报酬1865.64元（3381.47元/月÷21.75天×6天×200%）。 三、黄华震诉请的拒不归还劳动合同书的赔偿金，无法律依据，亦未举证证明其因此造成的损失，本院对该主张不予支持。黄华震诉请华威大饭店向其支付工龄工资，无事实与法律依据，本院不予支持。 四、关于职工医疗保险和社会保险费用。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，因黄华震未举证证明华威大饭店未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办而导致其无法享受社会保险待遇，故该诉请本院不予支持。 五、关于解除劳动合同的经济补偿金、赔偿金。黄华震于2017年3月30日以华威大饭店未向其支付加班工资等为由要求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”，黄华震有权单方解除劳动合同且无需提前三十日通知用人单位，据此双方的劳动合同关系已于2017年3月30日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，华威大饭店应向黄华震支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，黄华震在华威大饭店的工作时间为2012年2月至2017年3月，其经济补偿金合计为18598.09元（3381.47元/月×5.5个月）。但黄华震诉请华威大饭店支付赔偿金的请求无法律依据，本院不予支持。 关于黄华震新增的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”的规定，因该诉请未经过劳动争议仲裁前置程序，本院不予受理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下： 一、确认黄华震与福州华威大饭店有限公司的劳动合同关系于2017年3月30日解除； 二、福州华威大饭店有限公司于本判决生效之日起十日内向黄华震支付2012年度至2017年度各项加班工资报酬共计8482.83元； 三、福州华威大饭店有限公司于本判决生效之日起十日内向黄华震支付2012年度至2017年度未休带薪年假工资共计1865.64元； 四、福州华威大饭店有限公司于本判决生效之日起十日内向黄华震支付解除劳动合同经济补偿金18598.09元； 五、驳回黄华震的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由福州华威大饭店有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 陈 婷 二〇一七年九月二十二日 书记员 王典乐 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （二）未及时足额支付劳动报酬的； 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》(?javascript:SLC(9587,0)?)第二条(?javascript:SLC(9587,2)?)规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理： （一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷； （二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷； （三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附表： 2012年-2017年加班时间统计表 月份年份2012年2013年2014年2015年2016年2017年合计 1月份7小时1小时3小时 2月份1小时2小时2小时2小时 3月份1天（周日）1小时5小时1小时14小时1小时 4月份3小时1小时2小时1小时 5月份6小时1小时2小时 6月份1小时1小时 7月份7小时3小时 8月份3小时4小时 9月份6小时2小时1小时 10月份2小时3小时10小时 11月份3小时2小时3小时 12月份2小时1小时5小时 合计26小时+周日30小时28小时7小时21小时3小时115小时+周日 法定节假日/年份2012年2013年2014年2015年2016年2017年合计 元旦 春节1天1天1天1天 清明节1天1天 劳动节1天1天1天1天 端午节 中秋节1天1天 国庆节1天2天1天 合计3天5天4天1天2天1天16天 2012年-2017年法定节假日加班时间统计表 第1页共17页