安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1181民初2900号原告：陈从红，女，1974年1月16日出生，汉族，小学，住安徽省天长市。委托诉讼代理人：李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。被告：今麦郎面品（天长）有限公司，住所地安徽省天长市汊涧镇双园村天汊线北侧，统一社会信用代码91341181058472676T(1-1)。法定代表人：范现国，该公司董事长。委托诉讼代理人：李震，男，1987年9月19日出生，汉族，住河北省邯郸市永年县，该公司员工。委托诉讼代理人：厉锡娟，女，1983年5月17日出生，汉族，住安徽省天长市，该公司员工。原告陈从红诉被告今麦郎面品（天长）有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈从红及其委托诉讼代理人李志萍、被告今麦郎面品（天长）有限公司的委托诉讼代理人李震、厉锡娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈从红向本院提出诉讼请求：1、判令被告为原告补缴从2007年9月起至2017年3月的养老保险、医疗保险、失业保险等各种社会保险；2、判令被告支付原告经济补偿金19192.2元（2399.02×8）；3、判令被告支付原告失业金16875元（937.5×18）；4、判令被告支付原告的工龄工资1200元；5、判令被告支付原告加班费10万元；6、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告陈从红从2007年9月起在被告处上班，岗位操作工，月平均工资2399.02元，原告自到被告处上班开始，被告一直没有为原告缴纳养老、医疗、失业等各种社会保险，原告年纪渐渐大了，被告一直不为原告购买社保的行为导致原告老无所养。因为被告未给原告购买医疗保险，导致原告不能享受医保待遇，原告每天上班12小时。被告从未发放过加班费。基于以上种种原因，原告于2017年3月10日与被告解除了劳动关系并要求被告按照劳动法相关规定及时地给付原告相应的经济补偿金，可是被告不予理睬。无奈，原告向天长市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，天长市劳动人事争议仲裁委员会仅裁决被告支付原告7.5个月的经济补偿金18210元和被告为原告补缴从2016年3月至2017年2月的社会保险，驳回了原告的其他诉讼请求。因此原告对于天长市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决表示不服，为维护自己的合法权益，特向天长市人民法院提起诉讼，请求天长市人民法院依法判决。被告今麦郎面品（天长）有限公司辩称：1、关于原告社保未缴纳事宜在原告到被告处应聘时，原告已明确告知被告其不参加养老保险、医疗保险、失业保险以及生育保险。原告不参加社保系其真实意思表示，并同意放弃法律赋予其的权利。其社保缴纳问题属于劳动行政部门管辖，不属于人民法院受理范围，应当驳回原告该项请求。2、原告与被告劳动关系存续期间，被告没有违法行为，被告与原告劳动关系解除系由原告旷工导致，所以被告不应向原告支付经济补偿金。3、原告不能领取失业金是原告的原因造成的，不应由被告向原告支付失业金。4加班费，没有事实依据和法律依据，首先被告没有要求原告进行过加班，其次原告应就其主张加班的事实进行举证，否则应承担举证不能的不利后果。5、依据劳动争议仲裁法的规定，仲裁时效为1年，本案原告在仲裁阶段的仲裁申请事项以及诉讼请求依据仲裁法的规定均已超过时效。6、原告要求给付工龄工资的诉讼请求系本案原告当庭增加的诉讼请求，属于独立的诉讼请求，按照法律规定及最高人民法院关于劳动争议纠纷处理适用法律若干问题的司法解释的规定，应经过仲裁前置，否则程序上违法。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。陈从红为支持其主张，提供了以下证据：证据1、陈从红的身份证复印件，证明原告主体适格；证据2、原告的工资存折以及在中国农业银行的工资流水明细，证明开户时间是2009年9月20日，原告和被告劳动关系开始的时间从2009年8月20日开始，一直上到2017年3月底，工资发放到2017年2月底的事实，综合原告2016年度的工资，月平均工资是2399.02元，从工资明细来看，被告仅于2016年4月5日发放了2015年工龄钱1200元，2016年度的工龄钱1200元没有发放。证据3、照片两张、今麦郎的制面生产计划单，证明原告每天上班都参加指纹考勤，考勤上班时间为12小时，从单中记载着上班时间为白班为：7:30-19:30，夜班是19:30到第二天早上7:30分，由此证明原告及其他部门人员白天上班12小时，夜班也是12小时，从计划单内容可以看出是被告单位出具的。证据4、天长市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书，证明前期程序已经经过劳动仲裁委的仲裁。被告今麦郎面品（天长）有限公司的质证意见：证据1、真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明原、被告之间存在劳动关系。证据2、真实性无异议，但证明目的有异议，该证据显示原告开户日期是2009年9月份20日，工资支付到2017年1月16日，从上述证据可以看出2009年9月20日至2017年1月时间上不足7.5年，按法律规定经济补偿金应按照7.5年计算。因此，该证据首先证明了原告计算经济补偿金的年限错误，其次该证据无法证明工资支付主体是本案被告，也无法证明从2009年11月到2017年2月工资支付的主体是本案被告。不能证明原、被告之间存在劳动关系。证据3、三性不认可，证明目的也不认可。今麦郎的制面生产计划单为原告单方提供，其真实性上没有被告相关负责人的签名，也没有被告相关印章确认，其真实性不认可，无法证明原告存在加班的事实。其次该计划单表头完整表述是“天长公司制面生产计划单”，被告公司未曾制定过该生产计划单格式，该证据也无法证明本案原告加班的事实及原告每天上12个小时班的事实；照片真实性不认可，不能证明原告存在加班的事实，也不能证明该考勤机就是被告的。证据4、真实性、合法性无异议，证明目的有异议。原告请求虽已经过仲裁前置，但依据法律规定，其仲裁请求已超过时效。被告今麦郎面品（天长）有限公司为支持其主张，提供了以下证据：证据1、被告的营业执照，主要证明被告于2012年11月30日成立，为独立的企业法人，在2012年11月30日之前，不可能与本案原告存在劳动关系；证据2、劳动合同两份（2013年1月1日至2015年12月31日、2016年1月1日至2018年12月31日）。证明：双方劳动关系于2013年1月1日建立，被告仅对原告承担自2013年1月1日之后的用人单位义务；证据3、原告离职前的平均工资，证明：原告离职前12个月的平均工资为2299.02元，同时证明原告计算的平均工资是错误的。证据4、人员参保信息，证明本案原告在被告工作期间，被告也依法对原告缴纳了工伤保险，使原告依法享受社保待遇。原告陈从红的质证意见：证据1、今麦郎面品天长有限公司在2012年之前名称已经经过改变，原告在2009年10月就已经在被告处上班；证据2、2013年的劳动合同是他人代签的，2015年的劳动合同是真实的，这两份证据不能证明被告的证明目的，相反证明被告没有履行为原告缴纳养老、医疗等各种社会保险的义务。因为被告未依法缴纳各种社会保险，原告有权提前解除劳动合同。证据3、被告没有如实提供原告2016年的度的工资收入。原告上一年度收入是28788.28元，平均为2399.02元，不是被告所计算的2299.02元。证据4、真实性不认可，是被告单方面提出的。即使被告为原告缴纳了工伤保险，被告仍没有为原告缴纳养老、医疗、失业等社会保险。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告陈从红2009年8月到今麦郎食品（天长）有限公司上班，具体工种为操作工。2013年1月1日，原告陈从红与今麦郎面品（天长）有限公司签订书面劳动合同一份，期限三年。2016年1月1日，陈从红与今麦郎面品（天长）有限公司签订书面劳动合同一份，期限三年。今麦郎食品（天长）有限公司与今麦郎面品（天长）有限公司的法定代表人均为范现国，住所地均为天长市××××村天汊线北侧。陈从红工作的月平均工资计算为2299.02元.被告除于2013年1月为陈从红参加了工伤保险外，没有为陈从红办理过其他社会保险。因今麦郎面品（天长）有限公司未为陈从红办理其他社会保险，陈从红于2017年3月10日向今麦郎面品（天长）有限公司提出解除劳动关系。另查明，2017年4月，原告陈从红向天长市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年6月12日，天长市劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲裁字【2017】第18号仲裁裁决书，依法裁决：1、被告支付原告陈从红解除劳动关系经济补偿金18210元（2428元×7.5个月）；2、被告应为原告陈从红补缴2016年3月至2017年2月份的社会保险，具体补缴金额以社会保险经办机构测算为准；3、驳回原告的其他仲裁请求。陈从红不服该裁决，在法定期间内提起诉讼。本院认为，一、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的因社会保险、经济补偿金或者赔偿金等发生的争议，属于人民法院受理的劳动争议案件范围。本案原告陈从红因被告未为其办理社会保险而与被告公司解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动关系的情形，所以被告应为原告补缴自2009年8月起至2017年2月的各项社会保险。二、因原告于2009年8月到今麦郎食品（天长）有限公司上班，且2013年1月1日与今麦郎面品（天长）有限公司签订合同后仍在原工作场所从事一样的工作，可以认定为“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同……在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。故被告应支付原告经济补偿的年限7.5个月，由于本案系劳动者不服提起的诉讼，虽然本院查明原告的月平均工资为2299.02元，但由于被告未提起诉讼，视为被告同意仲裁裁决结果。故应按照仲裁裁决认定的月平均工资2428元计算，故被告应支付原告经济补偿金金额为18210元（2428元×7.5个月）。三、关于原告要求被告支付失业金的诉讼请求，国家法律规定由失业保险经办机构在劳动者失业后按照相关规定计发失业保险金的目的，是对在劳动年龄以内有劳动能力的劳动者，由于非本人原因失去工作的人员给予的社会保障，其发放的前提是用人单位和劳动者缴纳失业保险，而本案原告陈从红未履行缴纳义务，且系本人主动中断就业，不符合领取失业金的条件，对其要求被告支付失业金的诉讼请求，依法不予支持。四、原告要求被告支付加班费10万元，原告应该承担举证证明责任，因原告陈从红对自己的主张未能提供充分有效的证据加以证明，故对其诉讼请求依法不予支持。五、原告要求被告给付工龄工资1200元的诉讼请求，系本案原告在法庭审理中当庭增加的诉讼请求，该项请求属于独立的诉讼请求，按照法律规定应当经过仲裁前置程序，故依法不予支持。六、被告在仲裁程序中未提出仲裁时效抗辩，仲裁机构已作出实体裁决，在诉讼程序中才提出仲裁时效抗辩，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第五十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告今麦郎面品（天长）有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告陈从红补缴从2009年8月起至2017年2月期间尚未缴纳的各项社会保险，陈从红应当负担个人须缴纳的部分，具体补缴金额以社会保险经办机构测定为准；二、被告今麦郎面品（天长）有限公司支付原告陈从红经济补偿金18210元（2428元×7.5个月）；三、驳回原告陈从红的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告今麦郎面品（天长）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李锦章二〇一七年十月二十四日书记员  鄂丽蓉附：本案所用法条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：第2因确认劳动关系发生的争议；第2因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；第2因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；第2因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；第2因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金等发生的争议；第2法律、法规规定的其他劳动争议。《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。