安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）黄中法民一初字第00112号原告（反诉被告）:上海锦惠建设集团有限公司。法定代表人：赖富荣,该公司董事长。委托诉讼代理人：吴启政，该公司法务。委托诉讼代理人：毛旭昶，上海市宝恒律师事务所律师。被告:浙江大铭房地产开发有限公司黄山分公司,。负责人：胡桂明，该分公司执行董事。被告（反诉原告）:浙江大铭房地产开发有限公司。法定代表人：胡桂明，该公司执行董事。以上二被告共同的委托诉讼代理人：方六一，系浙江大铭房地产开发有限公司黄山分公司副总经理。以上二被告共同的委托诉讼代理人：项宗贵，北京市上德律师事务所律师。原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司（以下简称锦惠建设）与被告浙江大铭房地产开发有限公司黄山分公司（以下简称大铭房产黄山分公司）、被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司（以下简称大铭房产）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月1日、2017年1月19日、2017年6月22日三次公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）锦惠建设的委托诉讼代理人吴启政、毛旭昶，被告大铭房产黄山分公司、被告（反诉原告）大铭房产共同的委托诉讼代理人方六一、项宗贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锦惠建设向本院提出诉讼请求：1.判令解除锦惠建设与大铭房产黄山分公司签订的关于黄山大铭国际家居建材市场的《建设安装施工合同》；2.判令大铭房产黄山分公司向锦惠建设支付工程款33609462元；3.判令大铭房产黄山分公司向锦惠建设支付因拖欠工程款产生的孳息5918342元；4.判令大铭房产黄山分公司赔偿锦惠建设相应的经济损失计6354356.85元；5.判令大铭房产对大铭房产黄山分公司的债务承担连带清偿责任；6.本案的诉讼费用等有关费用由大铭房产和大铭房产黄山分公司承担。后增加一项诉讼请求：确认锦惠建设对涉案工程享有工程价款优先受偿权。事实与理由：2011年10月18日，锦惠建设与大铭房产黄山分公司签订《建设安装工程施工合同补充协议》，将大铭建材工程的家居馆（1#）、2#、3#建材馆工程发包给锦惠建设承建。合同约定施工面积暂定为43218平方米，合同暂定价为4500万元，工程开工后工程预算价为9113666元，施工面积为6.4万方米。后锦惠建设按合同约定进行了施工，但自锦惠建设进场后，大铭房产黄山分公司存在未及时提供设计图纸、欠付工程款、拖延验收等违约行为。现锦惠建设已收到工程款4150万元，尚欠33609462元。大铭房产黄山分公司未按合同约定及时支付工程款，应按合同约定的支付时间计算利息，计算至2015年9月24日为5918342元。因大铭房产黄山分公司的原因，工期严重延误，给锦惠建设造成机械及钢管租赁违约金、管理费人工成本、窝工人工损失合计6354356.85元。2015年2月15日，经歙县××委协调，双方就涉案工程的竣工验收、工程款的决算、审计，大铭房产接管收尾工程等进行了约定。但大铭房产黄山分公司仍不按合同履行义务，故锦惠建设诉至法院，提出如前诉请。大铭房产黄山分公司、大铭房产辩称：1.锦惠建设要求按以工程预算价91113666元为基数计付工程进度款的主张不成立，应按合同约定的暂定价4500万元计付，故大铭房产黄山分公司不存在拖延支付工程款的情形。2.锦惠建设关于大铭房产黄山分公司施工面延迟腾出的主张不成立，按合同约定锦惠建设对大铭房产黄山分公司提供的施工场地和施工条件必须勘察清楚，如有整改要求的应及时提出，一旦进场施工，即视为施工场地交付完毕。3.锦惠建设关于大铭房产黄山分公司拖延竣工验收的主张不成立，事实上大铭房产黄山分公司曾多次通知锦惠建设将完成单位工程进行工程竣工验收，但锦惠建设至今未按规定办理工程竣工手续，大铭房产黄山分公司无奈只得联系相关单位对锦惠建设承包工程范围内的承包内容进行验收（2#、3#建材馆单位工程竣工验收，家居馆主体工程分部工程验收），但锦惠建设不签章认可，至今仍拒绝提交完整的竣工备案资料及竣工验收报告，涉案工程拖延验收的原因和责任在锦惠建设方。4.锦惠建设认为大铭房产黄山分公司未在双方在2015年2月15日协议中给定的时限内完成工程造价审计，故应“视为认可”锦惠建设上报的决算的主张不能成立。锦惠建设未按补充协议第十一条第1款提供资料、涉案工程未办理竣工验收，涉案工程决算条件仍未成就。5.锦惠建设关于工期延误责任在大铭公司房产黄山分公司的主张不成立，其未能提供证据证明；6.锦惠建设关于大铭房产黄山分公司“且已全面接管”涉案工程的主张不成立，涉案工程仍然处于锦惠建设控制状态。7.锦惠建设关于工程价款优先权的主张不能成立，其未在六个月法定期限内提出，也没有明确优先权的适用范围，工程款优先权不含利息和违约金。综上所述，根据本案基本事实，依据相关法律规定，锦惠建设的诉讼主张不成立，请求法院驳回其诉请。大铭房产向本院提起反诉请求：1.判令锦惠建设履行黄山大铭国际家居建材市场工程主体工程完工验收义务，并交付竣工图及备案资料；2.判令锦惠建设赔偿大铭房产黄山大铭国际家居建材市场工程工期违约金（该违约金自2012年7月29日计算至2015年10月27日共计533.70万元，此后按合同约定计算至主体完工验收之日）；3.判令锦惠建设负担黄山大铭国际家居建材市场工程造价审计费用577227元；4.判令锦惠建设负担本案反诉费用。事实与理由：2011年10月18日，锦惠建设与大铭房产黄山分公司签订《建设安装工程施工合同补充协议》。2011年12月8日，锦惠建设与大铭房产经招投标后，签订《建设工程施工合同》并向建设行政主管部门登记备案，将黄山大铭国际家居建材市场1#、2#、3#馆发包给锦惠建设承建。涉案工程合同暂定价为4500万元，大铭房产已实际支付4200万元，已按约履行工程进度款的支付义务。锦惠建设进场施工后，内部管理不善，施工质量不达标，施工工期延误，在主体工程完工后又拒不配合主体工程验收，拒不交付竣工备案资料，严重影响涉案工程的销售与招商，给大铭房产造成重大损失。锦惠建设提交涉案工程决算文件后，大铭房产按约委托审计机构进行审计，咨询服务费为577227元。因审计的核减数额超过送审决算额5%，按合同约定咨询服务费应由锦惠建设承担。据此，大铭房产诉至法院，提出如前诉请。锦惠建设辩称：一、大铭房产无权要求锦惠建设在限期内办理涉案工程的竣工验收和交付竣工备案资料：1.大铭房产未按2015年2月15日的约定支付工程款；2.涉案工程大铭房产已强行接管使用，应视为工程已竣工验收；3.部分工程由大铭房产分包给案外人施工，锦惠建设无法提供完整的竣工图和备案资料。二、大铭房产主张工期违约金无事实和合同依据，施工过程存在因设计变更、甲方延期付款等可顺延工期的情形。三、大铭房产未按2015年2月15日协议约定的时间内完成工程造价审计，审计费用不应现再由锦惠建设承担。四、诉讼费用按当事人各方的责任由法院确定。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为支持其提出的诉讼主张，锦惠建设就本诉部分向本院提供如下证据：证据一：锦惠建设与大铭房产黄山分公司签订的建设安装工程施工合同补充协议，证明：双方是先签订补充协议，再进行招投标后签订备案合同的，补充协议第四条对工程款计取方式进行了约定，我方按预算价格计算应付工程款进度款数额是符合约定的。证据二：锦惠建设与大铭房产签订的建设工程施工合同即备案合同，证明：双方之间的合同关系，其专用条款及通用条款，是双方之间往来活动应遵循的规则约定。证据三：锦惠建设与大铭房产黄山分公司2015年2月15日在歙县××委协调下签订的协议书，证明：对大铭建材工程双方的协议约定。证据四：黄山大铭国际家居建材市场工程2#、3#建材馆、家居馆工程预算书各一套，证明：锦惠建设按照合同约定的时间编制预算书后上报给大铭房产黄山分公司。证据五：发文（锦惠建设发往大铭房产黄山分公司）编号1-65，证明：工期延误、窝工损失、双方对付款进度、锦惠建设向甲方提出具体做法等内容，说明涉案工程存在设计变更、工期延误系甲方原因造成。证据六：回复函，（大铭房产黄山分公司回函锦惠建设）编号1-31，证明：涉案工程确实存在工程图纸变更。证据七：大铭建材市场工程主体结构主体验收资料，证明：涉案工程主体验收时间即应付款时间为2011年9月24日。证据八：大铭建材市场工程的工程款应付时间节点表（根据合同约定编排），证明：根据建设工程施工备案合同、补充协议及工程进度等，大铭房产黄山分公司应付工程款的时间。证据九：大铭建材工程款逐次收入明细表，证明：锦惠建设共收到大铭房产黄山分公司付款4150万元，与大铭房产黄山分公司主张的已付工程款4200万元之间存在50万元的差异，是因为大铭房产黄山分公司将2012年1月15日退还的50万元保证金计算在已付工程款内。证据十：大铭建材工程款应付未付款孳息计算表，证明：大铭房产黄山分公司未按约定付款造成的损失及应承担的孳息，暂计至2015年9月24日。证据十一：大铭建材工程2#、3#建材馆、家居馆建设工程决算书，证明：锦惠建设已按双方2015年2月15日的约定提供了决算书，大铭房产黄山分公司单方聘请机构为其提供审核服务，是根据其利益需求提供服务。证据十二：大铭建材工程（2#、3#建材馆、家居馆）移交资料清单，证明：锦惠建设已向给大铭房产黄山分公司移交资料。证据十三：大铭建材工程欠款导致延误工期而给锦惠建设造成相应直接经济损失：A.脚手架租赁超期费用，见脚手架、机械台班及钢管租赁合同，B.窝工人工损失费（发文50#、52#、57#），证明：锦惠建设因大铭房产黄山分公司未及时付款遭受的直接经济损失。证据十四：歙县××委停工及中止项目施工安全监督通知各一份，证明：锦惠建设已经失去对涉案工程工地的控制，涉案工程已经交给甲方，按照双方于2015年2月15日双方协议，锦惠建设有权停止施工。对锦惠建设就本诉向本院提交的证据，大铭房产、大铭房产黄山分公司的质证意见为：一、对证据一的真实性（除手写内容外）、合法性、关联性无异议。二、对证据二的真实性、合法性、关联性无异议。三、对证据三的真实性、关联性无异议，但对该证据第二条、第四条的合法性有异议，因其不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条的规定，亦不符合证据一、二中对工程决算的约定。四、对证据四的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据所有相关单位盖章栏、相关人员签字栏均为空白，形式及来源均不合法，也没有证据证明已经提交给大铭房产黄山分公司并经过双方确认。五、对证据五的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据既无锦惠建设签章，亦无我方签收或回函确认，不能证明我方违约。六、对证据六的真实性、合法性、关联性无异议，但不能证明我方违约。七、对证据七的真实性、合法性、关联性无异议，但不能达到锦惠建设的证明目的。八、对证据八的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据无任何签字盖章，形式及来源均不合法，且依据工程预算造价确定工程款应付时间不符合合同约定。九、对证据九，经核对已付工程款应为4200万元。十、对证据十的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据无任何签字盖章，形式及来源均不合法，且依据的工程预算价、决算价均不成立。十一、对证据十一的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据无任何签字盖章，形式及来源均不合法，不能达到锦惠建设的证明目的。十二、对证据十二的真实性、合法性、关联性均有异议，对其证明目的不予认可，该证据不符合备案合同及相关补充协议关于竣工结算的约定，没有工程总造价的内容，不能确定送审价，且方六一无我公司授权，其对其签收效力不认可。十三、对证据十三的真实性、合法性、关联性均有异议：1.对部分机械钢管租赁违约金计算，该证据无任何签章确认，形式与来源均不合法；2.对脚手架分项内部承包协议及机械设备租赁合同，该证据系锦惠建设与第三方签订，依据合同相对性，锦惠建设不能直接向大铭房产主张权利，该证据的真实性、相关履约事实均无法在本案中审查判断；3.对大铭国际家居建材市场脚手架结算单，该证据系第三方结算确认，结算事实和依据、结算的合法性、合理性均无法在本案中审查判断。十四、对证据十四的真实性、关联性无异议，但该证据适用规章不当，不能证明涉案工程处于大铭房产“已全面接管”状态。为支持其提出的诉讼主张，大铭房产、大铭房产黄山分公司就本诉部分向本院提供如下证据：证据一：建设安装工程施工合同补充协议，证明：1.除另行特别书面约定外，涉案工程其他约定均以该补充协议约定为准；2.双方对涉案工程承包内容及工程造价、工程款支付方式、施工工期及工期违约责任、竣工验收、工程决算、审计等的约定内容。证据二：安徽省建设工程招标投标中标通知书（编号：皖J2110***），证明涉案招标人系大铭房产。证据三：建设工程施工合同，证明：1.涉案工程发包人为大铭房产；2.涉案工程承包内容、工程造价、工程价款与支付、承包人违约责任、竣工验收与结算的约定内容。证据四：大铭国际家居建材市场工程款支付（锦惠建设）清单，证明：大铭房产已向锦惠建设支付4200万元，按约履行了工程款支付义务。证据五：函件、会议纪要（共4份），证明：涉案工程工期延误的原因和责任在锦惠建设。证据六：工程竣工验收报告。证据七：工程验收备案表。证据六至七，证明锦惠建设拒绝参加涉案工程竣工验收，工程验收迟延的责任在锦惠建设。证据八：安徽省建设工程造价咨询合同，证明：大铭房产黄山分公司按约委托中介机构进行工程造价审核。证据九：安徽天启工程造价咨询有限公司黄山分公司证明材料，证明：中介机构在工程造价审核过程中多次向锦惠建设核对、答复并持续至2015年7月21日，涉案工程决算审核工作不能持续的原因在锦惠建设。证据十：关于黄山大铭国际家居建材市场家居馆和2#、3#建材馆工程决算的审核情况报告（安徽天启工程造价咨询有限公司黄山分公司出具），证明：中介机构审核结论为涉案工程造价为58959184.02元。证据十一：黄山市恒平公证处（2015）皖黄恒公证字第4814号公证书。证据十二：黄山市恒平公证处（2015）皖黄恒公证字第4815号公证书。证据十一至十二，证明：在工程造价审核过程中，中介机构审计人员曾多次与锦惠建设进行核对、答复工作。对大铭房产、大铭房产黄山分公司就本诉向本院提交的证据，锦惠建设的质证意见为：一、对证据一的真实性无异议，但对证明目的有异议。二、对证据二、三的真实性、合法性、关联性无异议。三、对证据四，双方可进一步核对。四、对证据五的客观性、真实性及关联性无异议。五、对证据六、七的关联性无异议，对其真实性无法确定，我方没有参与竣工验收。六、对证据八的关联性不予认可，与我方无关。七、对证据九的真实性、客观性均有异议，该中介机构由对方聘请，其所出证明与我方无关。八、对证据十的真实性、合法性均有异议，且与我方无关。九、对证据十一、十二的真实性无异议，但只能证明与我方工作人员有过沟通，且沟通内容不能确定，且无法达到其证明目的。本院依法委托有关鉴定机构对涉案工程造价进行鉴定，安徽省利信工程项目管理有限公司出具的鉴定意见为：一、双方无争议部分：1.黄山大铭国际家居建材市场2#、3#建材馆及家居施工图（含双方均认可的变更、签证及联系单、会议纪录等内容）工程造价为56875131.23元。2.鉴定初稿核对后增加部分（二次补充提供）工程造价为1100851.64元。3.鉴定初稿核对后增加2#、3#建材馆水电安装预埋工程造价为614450.99元。二、双方争议部分：1.本项目基础施工期间排水台班费用按定额计算为893076.81元，但本项目土方开挖为大铭房产另行分包给第三方，锦惠建设仅在地下室结构施工期间发生排水，故不能套用土方开挖定额。锦惠建设补充提供抽水始末时间及采用何种规格抽水泵、每天几个台班的计算表格及施工日记等资料，方可计算此部分金额。2.依定额计算本项目土方回填461809.6元，统料回填781369.27元。3.家居馆脚手架造价为160239.03元，垂直运输费及超高降效1026723.13元，但家居馆锦惠建设仅施工到主体结构封顶，后续工程由大铭房产另行委托施工，无法对两家所承担部分给予区分。4.根据大铭房产已签字的家居馆1#签证单，家居馆基础超深部分造价为953370.01元。5.依定额计算地下室外墙SBS防水451539.29元。6.家居馆地下室外墙聚苯板项目造价113188.59元。7.无业主单位及现场监理签字签证部分项目造价117809.61元。8.家居馆水电决算（锦惠建设水电预埋部分）造价为316082.19元。锦惠建设对鉴定意见的质证意见为：该鉴定报告有失公正，明显拉低工程造价，鉴定结论与对方主张基本一致，存在漏洞，法院不应采用。脚手架工程经歙县法院判决，实际发生的费用应由被告方承担。对无业主及监理签字的签证及排水费部分，是事后业主不愿签字，但该部分费用客观事实存在，请求法院参照同类工程合理判决。大铭房产、大铭房产黄山分公司对鉴定意见的质证意见为：鉴定意见系根据双方提供的证据审计后得出，客观公正。对补充说明的关联性予以认可，对其合法及真实性不予认可。补充说明后页、签章页不符合鉴定报告要求，相关审核人等无相关人员签字，对其合法合规性不予认可。为支持其诉讼主张，大铭房产、大铭房产黄山分公司就反诉部分向本院提交如下证据：证据一：建设安装工程施工合同补充协议，证明：双方对涉案工程承包内容及工程造价、工程款支付方式、施工工期及工期违约责任、竣工验收、工程决算、审计等的约定内容。证据二：安徽省建设工程招标投标中标通知书（编号：皖J2110***），证明：1.涉案招标人系大铭房产；2.涉案工程中标工期为280天（日历日）。证据三：建设工程施工合同，证明：1.涉案工程发包人为大铭房产；2.涉案工程承包内容、工程造价、工程价款与支付、承包人违约责任、竣工验收与结算的约定内容。证据四：大铭国际家居建材市场工程款支付（上海锦惠建设集团有限公司）清单，证明：大铭房产已向锦惠建设支付4200万元。证据五：函件、会议纪要（共4份），证明：锦惠建设工期违约。证据六：工程竣工验收报告。证据七：工程验收备案表。证据六至七，证明：因锦惠建设原因，导致涉案工程未能办理竣工验收。证据八：《损失情况说明》证据九：《相关损失说明》证据八至九，证明：因锦惠建设违约给大铭房产造成的损失情况。对大铭房产、大铭房产黄山分公司就反诉部分向本院提交的证据，锦惠建设的质证意见为：一、对证据一至二的真实性、合法性、关联性无异议。二、对证据三的真实性、合法性无异议，但仅是用来备案，并未实际履行。三、对付款数额，其中有50万为返还保证金，不能认定为工程款，实际已支付工程款为4150万元。四、对证据五的真实性、合法性无异议，但此仅为部分往来函件，并不完整，只能证明双方的业务往来，不能达到大铭房产的证明目的。五、对证据六至七，均为单方制作，仅是为了工程竣工备案使用，不能证明锦惠建设未尽约定义务。六、对证据八至九的关联性有异议。锦惠建设的反诉证据同本诉证据，证明目的亦同本诉证据。另增加一份黄山大铭家具建材市场3#建材馆框架柱混凝土实心密实性及加固后混凝土结合情况检测报告，证明锦惠建设承建工程不存在质量问题。对锦惠建设的反诉证据，对大铭房产、大铭房产黄山分公司的质证意见为：1.我方反诉诉请为工期违约造成的损失，不是工程质量问题造成的损失，故检测报告与本案无关联性；2.其他证据的质证意见同本诉的质证意见。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对锦惠建设所举证证据：1.建设安装工程施工合同补充协议，对其真实性、关联性予以认定，对该补充协议中与招标文件、备案合同中不一致部分的条款的合法性不予认定。2.锦惠建设与大铭房产黄山分公司2015年2月15日在歙县××委协调下签订的协议书，对其真实性、关联性予以认定，可以证明双方对工程结算及工程款的支付等问题重新进行了协商。3.黄山大铭国际家居建材市场工程2#、3#建材馆、家居馆的工程预算书无编制单位签章、无编制、审核人员签名，对其真实性、合法性、关联性不予认定。4.发文（锦惠建设发往大铭房产黄山分公司）编号1-65无发文单位的签章，亦无收文单位的签收或回复，对其真实性、合法性、关联性不予认定。5.大铭建材市场工程的工程款应付时间节点表，系锦惠建设单方制作，且计算依据为与备案合同的合同价款不一致，本院不予采信。6.大铭建材工程款逐次收入明细表与大铭房产提供的付款明细相一致，本院予以采信，相差的50万元双方均认可为履约保证金，故不应计入已付工程款。7.大铭建材工程款应付未付款孳息计算表，系锦惠建设单方制作，且计算依据为与备案合同的合同价款不一致，本院不予采信。8.大铭建材工程2#、3#建材馆、家居馆建设工程决算书，均无编制单位签章与编制日期，对其真实性、合法性、关联性本院不予认定。9.大铭建材工程（2#、3#建材馆、家居馆）移交资料清单，对其真实性、合法性、关联性予以认定，可以证明涉案工程2#、3#建材馆决算资料于2015年6月8日移交，家具馆工程决算资料于2014年4月21日移交。10.脚手架及机械台班损失的计算依据均为锦惠建设与第三方签订的合同，其损失的具体数额及损失的责任分担应结合其他证据综合认定；窝工损失的证据为锦惠建设单方的发文，不能证明损失的数额及责任的分担。11.歙县××委停工及中止项目施工安全监督通知，对其真实性、合法性、关联性予以认定，可以证明锦惠建设已上报停工，后大铭房产仍组织了施工。12.对黄山大铭家具建材市场3#建材馆框架柱混凝土实心密实性及加固后混凝土结合情况检测报告的关联性不予认定。二、对大铭房产、大铭房产黄山分公司所举证据：1.大铭国际家居建材市场工程款支付（锦惠建设）清单，因该清单未附有相应付款凭证，且双方均认可50万元的差距为履约保证金，故应以锦惠建设认可的数额4150万元为准。2.函件、会议纪要有锦惠建设的相应回复和监理部门的签字，对其的真实性、合法性、关联性予以认定，可以证明锦惠建设施工的工程存在部分质量瑕疵和隐患问题。3.对工程竣工验收报告、工程验收备案表的真实性、关联性予以认定，可以证明锦惠建设未参加涉案工程的竣工验收，但大铭房产、大铭房产黄山分公司未能提供证据证明其已通知锦惠建设参加涉案工程的竣工验收事宜。4.对安徽省建设工程造价咨询合同、安徽省天启工程造价咨询有限公司证明材料、公证书（两份）的真实性、合法性、关联性予以认定，可以证明大铭房产、大铭房产黄山分公司已及时将工程造价提交审核及审核的相关情况。5.《损失情况统计》、《相关情况说明》未加盖大铭房产印章且未附具体凭证，对其真实性、合法性、关联性不予认定。三、对鉴定机构出具的鉴定意见：1.对鉴定意见的真实性、合法性、关联性予以认定。2.对双方无争议部分（56875131.23元+1100851.64元+614450.99元=58590433.86元）予以认定；3.对基础施工期间的排水台班费用问题，因锦惠建设未能提供相应资料导致无法确定其在地下室结构施工期间的排水费用，应承担不利后果，对此项费用本院不予认定。3.项目土方回填和统料回填部分，锦惠建设已提供了工程检验及施工期间会议纪要内容及大铭房产签字的联系单，而大铭房产仅口头提出此部分由其施工而未提供证据，故对此部分费用（461809.6元+781396.27元=1243178.87元）予以认定。4.家居馆脚手架造价和垂直运输费及超高降效部分，锦惠建设虽只施工到主体封顶，但大铭房产未提供证据证明其另行委托施工前曾与锦惠建设办理工程交接手续，故其应对双方应承担部分无法区分承担责任，故对此部分费用（160239.03元+1026723.13元=1186962.16元）予以认定。5.对家居馆基础超深部分，有大铭房产已签字的1#家居馆的签证单为依据，对此部分造价（953370.01元）予以认定。6.防水材料定价系大铭房产在防水项目施工后单方提出，故地下室外墙SBS防水造价应依定额计算，对此部分造价（451539.29元）以认定。7.在鉴定机构第二次现场质证时，大铭房产认可家居馆地下室外墙聚苯板项目为锦惠建设施工，故对此项造价（113188.59元）本院予以认定。8.对无业主单位及现场监理签字签证部分项目不予认定。9.对家居馆水电决算（锦惠建设水电预埋部分），锦惠建设提供了水电图纸和决算书，大铭房产对此有异议，但未能提供证据，故对此部分造价（316082.19元）予以认定。综上，涉案工程锦惠建设施工部分总造价为：62854754.97元（58590433.86元+1243178.87元+1186962.16元+953370.01元+451539.29元+113188.59元+316082.19元）。结合其他双方无争议的证据，本院查明事实如下：2011年10月18日，锦惠建设与大铭房产黄山分公司签订《建设安装工程施工合同补充协议》，约定大铭房产黄山分公司将其坐落于歙县徽城镇旸村的黄山大铭国际家居建材市场2#、3#建材馆、家居馆承包给锦惠建设施工。承包范围为施工图纸范围内的土建、水电、弱电、装饰安装，暂定面积为43219平方米，暂定造价为4500万元，开工日期为2011年10月28日，施工工期为280天，至2012年7月28日竣工验收完毕，如因甲方工程款未到位和不可抗力因素造成工期拖延的，则工期作相应顺延，如乙方按期完工，一次性奖励乙方人民币20万元，每延期一天则罚款合同价的万分之一。工程款计取方式：1.工程开工一个月后由甲、乙方安排编制工程预算书（钢筋使用量调整等竣工结算时再做调整），……经双方确认的工程预算书造价为工程款支付的基数。……工程款支付方式为：1.地下室顶板浇筑完成7天内，甲方预付给乙方300万至500万元。2.主体（结顶）中间验收合格后7天内预付合同价60%，原甲方预付给乙方的300万至500万在拨付60%工程款中扣回。3.竣工验收合格后付合同价的15%。4.待工程审计、结算结果出来后15天内付至工程结算价的95%。5.留5%作工程质量保修金。……7.工程款如不能按期支付，甲方在承担相应责任外另外须承担一定的经济处罚，即延期付款一个月内承担应付款1.1%（月息）的罚款。同日，锦惠建设与大铭房产黄山分公司签订《补充协议》，对保证金的支付、扣除和返还等作出了约定。后经招投标程序，锦惠建设中标涉案工程，并于2011年12月19日与大铭房产签订《建设工程施工合同》，并在工商行政管理部门和建设行政主管部门进行了备案。该合同约定的承包范围和合同暂定价、预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例、工程款的支付方式和时间、承包人违约的具体责任等均与《建设安装工程施工合同补充协议》相同。合同价款为固定价格合同，风险范围以外的合同价款调整方法按《建设安装工程施工合同补充协议》处理，联系单变更增减部分按实结算，工程设计变更联系单均需经发包方签字盖章后生效。工程建筑面积为43218平方米。上述协议签订后，锦惠建设组织了工程施工。大铭房产提供的竣工资料显示工程开工日期为2011年11月22日，根据现有证据显示，涉案工程开工后未形成经双方确认的工程预算造价。2012年1月19日大铭房产方支付50万元，锦惠建设作为退还保证金处理，未开具发票。在此之后从2012年6月21日至2015年2月17日（开票日期），大铭房产累计付款4150万元。2014年3月6日，大铭房产黄山分公司与安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司签订《安徽省建设工程造价咨询合同》，委托安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司对涉案工程（载明工程规模为建筑面积约62844平方米）的工程决算造价进行审计。锦惠建设于2014年4月21日向大铭房产移交家居馆的决算资料、2015年6月8日移交2#、3#号建材馆的决算资料。因双方对工程款的支付、工程竣工验收等问题发生纠纷，大铭房产（甲方）与锦惠建设（乙方）于2015年2月15日签订协议，约定：“一、2#、3#建材馆和家居馆的签证单双方认可的在3月30日前完成签证，甲方不认可的则在签证单上写明理由，经双方核实后再确定。二、家居馆的审计在4月20日结束，过期视为认可乙方上报的决算费用。三、2#、3#建材馆收尾工程（乙方负责维修地下室漏水）由甲方组织竣工验收，同时支付乙方伍万元购买水管材料款。四、2#、3#建材馆和家居馆乙方提供的决算审计书中包括水电安装预埋、安装工程决算书上报后在二个月内完成，过期视同认可上报的决算。五、经双方协商确定，春节后甲方可以进行家居馆的施工，原乙方相关班组不得以任何理由阻止甲方的正常施工。六、甲方必须在6月底前后支付最低不少于150万元的工程款。如甲方违约，各班组有权阻止大铭建材市场其他施工，以及不能入住、开业等。七、2015年2月15日由甲方支付给乙方100万元工程款。八、其他未尽事宜，双方另外协商解决。”安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司于2014年5月22日完成了涉案工程的工程决算审核初稿（其中2#、3#建材馆初审结果是依据大铭房产黄山分公司提供资料编审），并通过电子邮件形式发送给锦惠建设。锦惠建设于2014年6月15日左右至安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司与审核工程师进行了核对，共进行了9次核对，审核工程师于2015年7月18日将家居馆工程未算部分审核结果通过电子邮件形式发送给锦惠建设，核对工作持续至2015年7月20日左右，后锦惠建设未再派人进行核对工作。2015年7月24日，安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司出具审核意见：涉案工程决算造价为58959184.02元，但无证据证明该审核意见已送达给锦惠建设。2015年7月7日，锦惠建设上报歙县住房和城乡建设委员会，要求将涉案工程中止施工。后因大铭房产组织人员继续施工，该委于2015年7月20日向大铭房产下达停工通知，要求该公司立即停止施工，待办理相关建设手续后方可恢复施工。后锦惠建设与大铭房产对工程款的支付及竣工验收等问题无法达成一致意见，遂分别诉至本院，提出如前诉请。经本院委托，安徽省利信工程项目管理有限公司出具的鉴定意见为：涉案工程锦惠建设施工部分总造价为：62854754.97元。另查明：2015年3月12日，张小华（涉案工程脚手架工程实际施工人）、徐雅琴（锦惠建设代表）、胡桂明（大铭房产代表）三方就家居馆脚手架工程共同签署协议一份，约定：1.从2015年3月1日开始，脚手架超期使用费用按张小华与徐雅琴签订的合同约定由胡桂明支付给张小华；2.2014年3月底以前的脚手架按张小华与徐雅琴签订的合同约定由徐雅琴承担；3.2014年3月底至2015年3月1日的脚手架超期费用，张小华放弃3个月不算，胡桂明承担3个月费用，徐雅琴承担6个月费用。安徽省歙县人民法院于2016年5月9日作出判决：锦惠建设支付张小华工程款3912232.70元，并承担于2014年9月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算利息。该判决对家居馆的脚手架工程费用的判决依据即为上述三方协议。张小华、锦惠建设均不服该判决，上诉至本院，后又以双方达成协议为由，于2016年8月30日共同向本院撤回上诉。本院认为，本案的争议焦点为：1.双方签订建设工程施工合同是否应当解除；2.涉案工程造价具体数额；3.大铭房产、大铭房产黄山分公司已付工程款的具体数额；4.未付工程款的计息方式及孳息问题；5.工期延误损失数额及责任承担；6.锦惠建设提出优先受偿权的诉请是否超过法定期限；7.锦惠建设是否应当协助办理涉案工程竣工验收并提供竣工验收资料；8.审计费用是否应当由锦惠建设承担；9.大铭房产是否应承担连带清偿责任。针对争议焦点1，从锦惠建设与大铭房产于2015年2月15日签订的协议第三条和第四条的内容来看，双方已约定将涉案工程的未完工工程交由大铭房产负责施工，锦惠建设的施工内容已基本履行完毕。锦惠建设主张解除合同无实际意义，且其未能举证证明本案存在法定或约定的解除事由，故对其此项诉请本院不予支持。针对争议焦点2，锦惠建设主张其已编制决算书上报大铭房产黄山分公司，工程决算价为75109461.81元，而大铭房产未在约定的时间内完成工程造价的审核，应以锦惠建设的报价确定本案涉案工程款数额。而大铭房产主张按安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司的审核价58959184.02元确定本案涉案工程款数额。经查：1.锦惠建设于2014年4月21日向大铭房产移交家居馆的决算资料、2015年6月8日移交2#、3#号建材馆的决算资料，但其向本院提交的决算书无编制人员和编制单位的签章，其起诉主张的送审价亦与安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司收到的决算报送金额（76921300.73元）不符。2.安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司出具审核报告的时间为2015年7月24日，距离锦惠建设移交2#、3#号建材馆的决算资料时间未超过双方约定的2个月时间。3.安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司于2015年7月18日将家居馆工程未算部分审核结果意见发至锦惠建设邮箱，但锦惠建设自2015年7月21日后未再进行核对工作。综上，本院认为，工程造价审核结果的及时出具，需工程双方与审核机构密切配合，共同努力。根据现有证据不能证明大铭房产对工程审核结果的部分迟延存在过错，故不能就此确定以锦惠建设上报决算价计算工程款数额。而安徽天启工程造价咨询有限公司黄山市分公司系大铭房产方单方委托，其出具的审核意见也未获锦惠建设的认可，亦不能作为本案的定案依据。故本案的工程造价应以本院委托的司法鉴定的鉴定意见为准，即涉案工程锦惠建设施工部分总造价为62854754.97元。针对争议焦点3，双方当事人均认可的已付工程款为4150万元。对2012年1月19日大铭房产方支付的50万元，双方均认可锦惠建设作为退还保证金处理，未开具工程款发票，但大铭房产主张该50万元为工程款。因大铭房产未能提供付款凭证等证据证明其付款目的，故对该50万不能认定为已付工程款。综上，大铭房产已付工程款数额应认定为4150万元，扣除5%的质保金及已付工程款4150万元后，大铭房产还应锦惠建设支付工程款18212017.22元。针对争议焦点4，锦惠建设主张按竣工验收前按其编制的预算价、竣工验收后按上报决算的余额、约定的审计结束日后按上报决算全额，乘以延期日期及利率（1.6%/月）计算违约金。经查：1.双方关于工程款计取方式的约定为“经双方确认的工程预算书造价作为工程款支付的基数”，现锦惠建设未能提供充分证据证明其提交的预算书已获得发包方的确认，故工程款的支付基数应仍以合同价（4500万元）为准。2.锦惠建设未能提供证据证明涉案工程的地下室顶板完成时间、家居馆的主体中间验收时间等，涉案工程至今亦未通过竣工验收，故其主张的应付款时间节点不能成立。3.双方对逾期支付工程款的约定为“甲方在承担相应责任外另外须承担一定的经济处罚，即延期付款一个月内承担应付款1.1%（月息）的罚款”，根据该约定，逾期支付工程款时，大铭房产除应承担按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息外，还应加付应付工程款的1.1%（限额一个月）的违约金。因无充分证据证明大铭房产存在逾期支付工程款的情形，故本案工程款利息应从锦惠建设起诉之日起计算。针对争议焦点5，锦惠建设主张因发包方的原因造成工期延误，致其产生窝工、脚托架、机械租赁费用延期、管理成本增加，但未提供充分证据证明；大铭房产主张工期延误为锦惠建设方原因造成，应依约承担违约金。经查：1.工程确实存在严重延期，锦惠建设未能提供工期顺延签单。2.涉案工程双方合同约定的建筑面积为43218平方米，实际建筑面积62844平方米，结合锦惠建设提交的部分签证单，可以认定涉案工程确有设计变更的事实发生。3.根据双方2015年2月15日签订的协议的约定内容，部分工程由大铭房产自行组织施工。4.对工程竣工验收延误的问题，锦惠建设未提交其已申请甲方组织工程竣工验收的证据，大铭房产亦未提交其已通知锦惠建设参与工程竣工验收的证据。5.对脚手架延期费用的分担，已有生效判决作出了处理。综上，对工期延期的过错分担，双方均未能提交充分证据，亦未能明确划分时间节点，无法判断具体由对方造成的损失数额，故对双方主张工期延误造成的违约损失，本院均不予支持。针对争议焦点6，建设工程承包行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或工程合同约定的竣工之日起计算。因涉案工程处于停工状态，故本案的工程价款和优先权的行使期限应从双方约定的竣工之日起计算。双方于2015年2月15日签订的协议约定：2#、3#建材馆收尾工程（乙方负责维修地下室漏水）由甲方组织竣工验收，经双方协商确定，春节后甲方可以进行家居馆的施工，原乙方相关班组不得以任何理由阻止甲方的正常施工。据此，可以认定锦惠建设在2015年2月份（春节后）已将其所承建工程交付大铭房产，应以此作为本案涉案工程的实际竣工日期。锦惠建设于2017年1月9日提出主张工程价款优先权，已超过法定期限，本院不予支持。针对争议焦点7，锦惠建设作为工程承建方，其承建的工程已大部分完工，未完成部分工程双方亦已约定由大铭房产负责施工。故依据合同约定，锦惠建设应按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供其完整竣工资料及竣工验收报告，并在竣工验收后半个月内提供竣工图纸。大铭房产提出的要求锦惠建设履行黄山大铭国际家居建材市场工程主体工程（不包括大铭房产施工部分）完工验收义务，并交付竣工图纸及备案资料的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。针对争议焦点8，双方签订的《建设安装工程施工合同补充协议》中约定：“……审计部门在收到工程决算书后，应及时组织甲乙双方对工程决算进行核对、审查，甲乙双方核对无异议的，三个月内审计完毕。……核减额超过送审决算价5%以上的，咨询服务费全部由乙方承担……”。但安徽省天启工程造价咨询有限公司的审核过程中，双方的核对工作并未全部完成，该公司出具的审核结论锦惠建设亦未认可。故不能以该审核结论作为认定咨询费的承担责任的依据，对大铭房产的该项诉请本院不予支持。针对争议焦点9，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，且涉案工程的备案的《建设工程施工合同》系大铭房产与锦惠建设签订。故本案涉案工程的工程款的付款责任主体为大铭房产。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司在本判决生效之日起三十日内支付原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司工程款18212017.22元及违约金200332.19元，并承担自2015年10月20日起以未偿本金为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；二、原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司在本判决生效后三十日内配合被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司完成黄山大铭国际家居建材市场工程主体工程（不包括大铭房产另行组织施工部分）的完工验收并将其承建部分的全部竣工验收资料交付给被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司（具体资料清单以政府建设工程质监部门的规定为准）；三、驳回原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费271211元，由原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司负担162726.6元，被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司负担108484.4元；反诉案件受理费24579.50元，由被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司负担24500元，原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司负担579.50元；保全费5000元，由被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司负担；鉴定费350000元，由原告（反诉被告）上海锦惠建设集团有限公司负担230000元；被告（反诉原告）浙江大铭房地产开发有限公司负担120000元。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审判长  张星桥审判员  黄 征审判员  胡泽萍二〇一七年十月十日书记员  王 玲附相关法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。