i贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔05民初98号 原告：贵州毕节高新建设投资有限公司，住所地：贵州省毕节市毕节经济开发区小坝镇金钟赴地安置小区，组织机构代码91520500573307835B。 法定代表人：赵茂，公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：卢玉尧，贵州毕节经济律师事务所律师。 被告：中安永恒（北京）工程技术有限公司毕节公司，住所地：贵州省毕节市毕节经济开发区，统一社会信用代码91520500072038382J。 法定代表人：韩笑 被告：贵州省北斗星卫星技术有限公司，住所地：贵州省毕节市毕节经济开发区标准厂房，统一社会信用代码91520500095029630E。 法定代表人：张建辉，公司总经理。 二被告委托诉讼代理人（特别授权）：罗凤兰，贵州本芳律师事务所律师。 原告贵州毕节高新建设投资有限公司（以下简称高新公司）与被告贵州省北斗星卫星技术有限公司（以下简称北斗公司）、中安永恒（北京）工程技术有限公司毕节公司（以下简称中安公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。高新公司的委托诉讼代理人卢玉尧、北斗公司的委托诉讼代理人罗凤兰到庭参加了诉讼。高新公司的法定代表人赵茂、中安公司法定代表人韩笑、北斗公司法定代表人张建辉未到庭。本案现已审理终结。 高新公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告中安公司归还原告借款本金2757.5万元，北斗公司支付从借款之日起至归还本金之日止的利息。其中：（1）以本金102万元从2014年12月25日起计息；（2）以本金200万元从2015年3月3日起计息；（3）以本金500万元从2015年3月25日起计息；（4）以本金500万元从2015年3月27日起计息；（5）以本金600万元从2015年4月3日起计息；（6）以本金810万元从2015年4月10日起计息；（7）以本金30万元从2015年6月12日起计息；（8）以本金15.5万元从2015年8月3日起计息。上述利息均计算至本金归还日，利率按同期人民银行贷款基准利率上浮25%计算。诉讼费用由二被告承担。事实及理由：原告是经毕节市人民政府批准成立的毕节金海湖新区管委会的国有独资平台公司。根据贵州毕节经济开发区管理委员会[2014]5号会议纪要，[2014]13号办公会会议纪要，原告与被告北斗公司就其研发大楼、宿舍、食堂等建筑和附属工程签订了委托代建合同，将北斗公司研发大楼、宿舍、食堂等建筑和附属工程一并委托原告代建，代建过程中，如果委托人北斗公司的资金不能按原告与第三方（建设方）签订的合同约定时间到位，原告为委托人垫付，但委托人应向原告支付资金占用费，利率按照同期人民银行贷款利率上浮25%计算。被告中安公司分别于2014年12月25、2015年3月3日、2015年3月25日、2015年3月27日起计息、2015年4月3日、2015年4月10日、2015年6月12日、2015年8月3日向原告借款102万元、200万元、500万元、500万元、600万元、810万元、30万元、15.5万元。以上8笔借款共计2757.5万元，双方约定利率均按同期人民银行贷款基准利率上浮25%执行，由北斗公司向原告支付。原告曾向北公司发送借款偿还公司，但二被告均未履行其偿还本金和利息的义务。 在本案审理中，原告高新公司放弃了对中安公司的诉讼请求，将诉讼请求中还本付息的主体变更为由北斗公司承担。 中安公司、北斗公司辩称，中安公司和北斗公司均属于中安永恒（北京）工程技术有限公司的子公司，中安公司不是本案实际借款人，本案的实际借款人是北斗公司，北斗公司只是借中安公司的名义向高新公司借款支付农民工工资，中安公司无偿还借款的义务。同时，合同约定偿还借款的条件还未成就，待条件成就时北斗公司就会履行还款义务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交的《委托代建合同》证明北斗公司将工程建设委托给原告代建，但工程仍由北斗公司与建设方签订《建设施工合同》，原告只是在北斗公司资金不能按照建设需要到位时代北斗公司垫付资金，由北斗公司支付资金占用费，工程竣工验收后，再由北斗公司按工程结算价款回购。二被告对该证据真实性和合法性不持异议，但认为合同约定的二被告支付垫付款的条件未成就，达不到原告的部分证明目的。该证据双方无异议，予以采信，能够证明在工程竣工验收后，如原告垫付资金，北斗公司必须自验收之日起按建设方编制的工程结算书，经高新公司与北斗公司审定认可的工程款数额，两年内回购完毕，其中，竣工验收合格之日，支付总回购款的40%；自验收之日起第一年内再支付总回购款的40%；第二年支付剩余的20%。资金占用费按同期人民银行贷款基准利率上浮25%计算。 2、《催款通知》，证明原告于2016年7月21日向中安公司发送毕改建投通字第（2016）7号利息偿还通知。北斗公司质证认为，中安公司不是借款人，北斗公司未收到通知，且《委托代建合同》中未对资金占用费的起算时间及支付时间进行约定，现工程尚未竣工验收，偿还借款的条件未成就。二被告对该证据的真实性无异议，予以采信。 经审理查明：2014年8月6日，因北斗公司需在贵州毕节经济开发区投资建设办公楼、宿舍楼等相关工程，与高新公司签订《委托代建合同》，委托高新公司进行代建。合同约定：施工合同仍由北斗公司与施工方签订，高新公司参与工程协调、管理。高新公司按工程结算价的1%收取管理费。同时约定，在工程建设过程中，如北斗公司资金暂时不能按施工合同的约定时间到位，由高新公司代垫，由北斗公司按同期人民银行贷款基准利率上浮25%支付资金占用费，在工程竣工验收后，如原告垫付资金，北斗公司必须自验收之日起按建设方编制的工程结算书，经高新公司与北斗公司审定认可的工程款数额，两年内回购完毕，其中，竣工验收合格之日，支付总回购款的40%；自验收之日起第一年内再支付总回购款的40%；第二年支付剩余的20%。2014年12月25日，北斗公司向高新公司出具借款102万元的《借款单》，明确借款用于支付重庆三色园公司绿化工程款。高新公司于同日分别出具四张每张金额为20万元及一张金额为22万元共计102万元的银行承兑汇票给北斗公司；2015年3月3日，高新公司通过出具支票方式向中安公司支付借款200万元，中安公司出具了收到200万元的《收据》；2015年3月24日，中安公司向高新公司出具了收到高新公司500万元的收据，2015年3月25日，高新公司经中国建设银行转账500万元给中安公司；2015年3月26日，中安公司向高新公司申请要求借款500万元，用于工程建设，高新公司于2015年3月27日经中国建设银行转款500万元给中安公司，中安公司出具了收到500万元的《收据》；2015年4月3日，中安公司申请借款600万元，同日，高新公司向中安公司出具支票支付600万元，中安公司出具了《收据》；2015年4月10日，高新公司向中安公司出具支票支付810万元，中安公司出具了《收据》；2015年6月12日，高新公司向中安公司转账支付30万元，中安公司出具了收据；2015年7月31日，中安公司向高新公司申请借款15.5万元，同时出具了收到15.5万元的《收据》，2015年8月3日，高新公司通过网上银行向中安公司转账支付15.5万元；高新公司向北斗公司及中安公司支付的上述八笔款项，共计2757.5万元，均是在前述《委托代建合同》的基础上，北斗公司因工程建设的需要，重新向高新公司申请借款后，高新公司出借。 另查明，2015年3月20日，北斗公司委托中安公司代收前述《委托代建合同》中约定的高新公司应支付的工程款。2017年2月7日，高新公司向中安公司发送《催款通知》，要求中安公司清偿合同约定的资金占用费。中安公司高春艳收到该通知后，在《催款通知》上加盖了中安公司财务专用章。该《催款通知》同时载明了高新公司出借给中安公司的借款，是依照中安公司在与高新公司于2014年8月6日签订《委托代建合同》而出借，该借款的资金占用费，按同期人民银行贷款基准利率上浮25%计算，截止2017年2月7日，中安公司代垫资金2757.5万元，资金占用费3163745.53元。 本院认为：本案的争议焦点是高新公司依照其与北斗公司签订的《委托代建合同》的约定支付给北斗公司的2757.5万元垫付款是否已到偿还期限？利息如何计算？经查，高新公司与北斗公司《委托代建合同》约定，在工程建设过程中，如北斗公司资金暂时不能按施工合同的约定时间到位，由高新公司代垫，由北斗公司按同期人民银行贷款基准利率上浮25%支付资金占用费，在工程竣工验收后，如高新公司垫付资金，北斗公司必须自验收之日起按建设方编制的工程结算书，经高新公司与北斗公司审定认可的工程款数额，两年内回购完毕。依照上述约定，高新公司支付给北斗公司的工程垫付款，其性质不属于借款，是高新公司代中安公司投资建设北斗公司的相关工程，工程完工后，北斗公司按照合同约定价款回购工程，同时，由北斗公司支付资金占用费。但在合同履行过程中，双方当事人并未依照合同约定直接由高新公司垫付工程款，北斗公司在工程资金不能按工程进度到位时，重新向高新公司申请借款，高新公司同意后再出借款项，双方已以其行为将《委托代建合同》中约定的由高新公司垫资修建变更为借款修建，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条：“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”之规定，高新公司与北斗公司之间以自己的行为将《委托代建合同》中的垫资修建变更为之后的借款修建，合法有效，高新公司交付给北斗公司的八次款项，共计2757.5万元，属于北斗公司向高新公司的借款，该借款已不再是《委托代建合同》中约定的垫资款，不能再依照《委托代建合同》中针对垫资款约定的由北斗公司在工程竣工验收后两年内支付回购款的条件，作为确定借款偿还期限的依据，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”之规定，本案当事人之间未对上述借款的偿还期限进行约定，且也未达成补充协议，也不能依照交易习惯确定借款偿还期限，高新公司依法可以催告北斗公司在一定期限内返还，现高新公司提起诉讼，请求北斗公司偿还借款，符合法律规定，北斗公司应当在合理期限内偿还上述借款。关于本案借款的利息问题，2017年2月7日，高新公司向中安公司发送《催款通知》，要求中安公司按《委托代建合同》的约定，支付资金占用费，中安公司签收后，对资金占用费的计算标准未提出异议，应视为对上述借款的利息计算标准的确认，本案的借款利率应为同期人民银行贷款基准利率上浮25%。 另外，中安公司向高新公司申请借款，是受北斗公司的委托，借款实为北斗公司使用，其行为后果应由北斗公司承担，高新公司在诉讼中放弃对中安公司的诉讼请求，将还款主体变更为由北斗公司，是对自己权利的处分，符合法律规定，本院予以确认。 综上，原告高新公司的诉讼请求成立，本院予以支持，被告北斗公司辩称，北斗公司的工程尚未竣工验收，本案的借款不符合《委托代建合同》约定的偿还条件，原告诉讼请求应予驳回的理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十一条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告贵州省北斗星卫星技术有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告贵州毕节高新建设投资有限公司借款本金2757.5万元及利息。其中：以本金102万元从2014年12月25日起计息；以本金200万元从2015年3月3日起计息；以本金500万元从2015年3月25日起计息；以本金500万元从2015年3月27日起计息；以本金600万元从2015年4月3日起计息；以本金810万元从2015年4月10日起计息；以本金30万元从2015年6月12日起计息；以本金15.5万元从2015年8月3日起计息。上述利息均计算至本判决确定的履行期限届满之日止，利率按同期中国人民银行贷款基准利率上浮25%计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费179675元，由被告贵州省北斗星卫星技术有限公司负担。 如不服本判决，可在接到判决书之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉人贵州省高级人民法院。 审判长 舒 平 审判员 李厚军 审判员 张 伟 二〇一七年十月十六日 书记员 王宏宏