新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0104民初6250号原告：新疆玖亿鑫新材料有限公司，住所地乌鲁木齐市经济技术开发区乌昌路246号裕馨小区3栋5层5单元502室。法定代表人：朱政军，该公司总经理。委托代理人：宋桂平，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：宋桂军，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：新疆精诚房地产开发有限公司，住所地乌鲁木齐市高新技术开发区（新市区）长春中路1355号澳龙广场A座22层。法定代表人：马忠献，该公司董事长。委托代理人：张玉霞，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：魏成晨，男，汉族，1992年8月17日出生，系该公司职员，住乌鲁木齐市新市区。原告新疆玖亿鑫新材料有限公司（以下简称玖亿新材料公司）与被告新疆精诚房地产开发有限公司（以下简称精诚房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月14日受理后，依法由审判员赵金贵独任审判，于2017年8月31日公开开庭进行了审理。原告玖亿新材料公司的法定代表人朱政军及其委托的代理人宋桂平、宋桂军与被告精诚房地产公司的委托代理人张玉霞、魏成晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告玖亿新材料公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程欠款1546755.70元；2.被告承担由于违约造成的资金损失185629.25元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年5月31日，原、被告签订了一份防水施工合同，约定被告将其开发建设的澳龙广场一、二号楼、酒店裙楼、主楼全部屋面防水、广场负一层顶面防水、车道防水及相应防水工程发包给原告施工，并约定了施工面积、单价以及工程款最终以实际施工面积计算。合同签订生效后，原告即开始按约组织施工，按合同约定完成了全部施工内容，而且施工面积超过了合同约定范围和内容。2015年7月，双方对工程款进行了核对和结算，确认原告工程款合计为2975885.25元，双方确认被告已支付工人工资等合计666740元。同时双方约定被告以其开发建设的位于乌鲁木齐市高新区商务办公综合楼第1栋第2层商业25号房，建筑面积192.33平方米的房屋折抵100万元工程款。此后被告一直未向原告支付剩余工程款，其承诺折抵工程款的房产也由于工程未验收至今不具备交付条件。原告经过核算后将决算清单和部分新增加的施工内容签证单报送给被告确认，但被告一直未签字，对原告后续增加的施工内容合计工程款237610.45元被告也一直未支付，现诉至法院。被告精诚房地产公司辩称：原告主张的欠付工程款金额不对，经核对原告实际施工应为2745468.25元，已经支付1674000元，现在扣除质保金82364.04元，余额应为989104.21元未支付。原告未按照合同约定提交全部竣工资料和工程款发票，未履行合同义务，现我公司不同意支付。原告主张的资金损失合同没有约定，我公司不同意支付。同时因原告所施工工程质量存在严重缺陷，造成第三方损失，我方保留要求赔偿的权利。本院经审理认定事实如下：2014年5月31日，原、被告签订一份《防水施工合同》，约定被告将其开发建设的“澳龙广场1、2号楼、酒店”裙楼、主楼全部屋面防水、广场（负一层顶面）防水、车道防水工程发包给原告施工。其中：1、广场防水工程量暂定10000平方米，单价125元；2、主楼屋面防水工程量暂定5000平方米，单价65元；3、车道防水工程量暂定1800平方米，单价125元；4、裙房屋面防水工程量暂定3500元，单价125元。工程暂定一个月完工。结算方式及付款：1、车道及广场防水材料进场完成车道及广场防水工程经甲方及监理验收合格后支付50万元；2、裙房屋面及主楼屋面防水材料进场后经甲方及监理验收合格后支付30万元；3、裙房屋面及主楼屋面、地下室广场屋面、车道、防水工程施工完毕后，经相关质检部门验收合格后支付已完工程价的70%；4、工程竣工验收后，乙方按国家有关规定提供完整的竣工资料后支付实际完成工程价的97%；5、乙方留3%质保金，质保期为5年，二年后如无任何漏水支付质保金，乙方应在首次结款时提供全额发票。上述合同签订后，由原告负责完成了该防水工程，该工程现已投入使用。原告称在2015年7月双方对工程款核对结算，确认原告方工程款为2975885.25元，但原告对此没有提供合法有效的证据证明。原告自认被告已支付工人工资666740元，原告另称已经双方协议，被告以其开发建设的位于乌鲁木齐市高新区商务办公综合楼第1栋第2层商业25号房屋房款的一部分折抵了工程款100万元，因此，已付款为1666740元。本案审理中，被告坚持双方至今未进行结算，并确认原告完成的防水工程量为2745468.25元，被告提供了《防水工程量清单》。被告对已支付原告1666740元没有异议，但同时被告称另有7260元已付款，财务凭证显示支付至案外人王华伟名下，原告称王华伟系被告自行找人干的活，对该笔工程款原告不予认可。原、被告双方对工程量存在争议，经本院向原告释明应进行工程量鉴定，原告放弃工程量鉴定申请，并表示同意根据被告认可的工程量和价款进行结算由法院判定。庭审中，被告另提供了公证书、施工协议等证据，称原告所施工的防水工程存在质量问题，原告认为并非自己施工范围，公证书系在本案起诉后作出，被告也没有告知防水工程有质量问题并通知其维修，原告对此不予认可。被告对此保留要求赔偿的权力。另查明：原告经营范围主要为销售化工填料、金属填料、塑料填料、化工成套设备及配件、防腐保温材料、建材、混凝土添加剂、安全防护用品、建筑材料、装饰装潢材料等等，不具备建设工程施工资质。本案审理中，原告明确其要求被告承担由于违约造成的资金损失185629.25元为根据年利率6%计算从2015年7月至2017年7月5日起诉前的利息。以上事实有合同书、防水工程量清单、工程签证单、商品房预售合同、收据、营业执照、公证书、函件、情况说明、关于不要求对工程造价进行审价的申请以及庭审笔录等存卷为证。本院认为，原告已施工完成被告发包的“澳龙广场1、2号楼、酒店”裙楼、主楼屋面防水、广场（负一层顶面）防水、车道防水工程，该工程现已交付投入使用，被告应当支付原告工程款。本案中，原告未能提供合法有效的证据证明双方对该工程已进行结算，原、被告对工程量存在争议，经本院向原告释明进行工程量鉴定，原告放弃工程量鉴定申请，并表示同意根据被告认可的工程量2745468.25元进行结算并由法院判定，因此本院对原告完成的涉案防水工程的工程量以2745468.25元予以确定。原告所提供的工程签证单没有被告方的签字认可，本院不予确认。防水工程质保期为5年，原、被告双方没有结算，现质保期没有届满，被告可暂扣3%的质保金即82364.05元（2745468.25元×3%），在质保期内如果发生防水质量问题，原告应及时负责维修，在质保期满后，双方可对质保金及质量维修问题结算。关于已付款，原、被告双方对已付款1666740元没有争议，被告称另有7260元已付款，但该笔款项财务凭证显示收款人系案外人王华伟，并非原告，被告没有提供证据证明王华伟的身份，原告对该笔款项不予认可，根据证据规则，本院对已付款确认为1666740元。因此，被告现应支付原告工程款996364.20元（2745468.25元-1666740元-82364.05元=996364.20元）。关于原告主张的利息，本院认为双方对涉案工程未进行结算，对应付工程款数额亦存在争议，且原告主张的利息为本案诉讼之前的利息，因此对该项诉讼请求本院不予支持。对被告提出原告所施工防水工程质量存在缺陷，关于维修及损失赔偿问题因被告保留相应的诉权，对该部分本案中不作处理。关于被告抗辩原告应按照合同约定先提交全部竣工资料再付款问题，因本案原告不具备建设工程施工资质，原、被告所签订的《防水施工合同》为无效合同，该约定条款对双方不具有法律约束力。被告要求原告在首次结款时提供全额发票，但双方没有结算，发票金额双方无法确定，开具发票属于税务行政执法管理范畴，不属于法院司法的调整范围，对被告的该项抗辩意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告新疆精诚房地产开发有限公司支付原告新疆玖亿鑫新材料有限公司工程款996364.20元；二、驳回原告新疆玖亿鑫新材料有限公司的其他诉讼请求。上述款项，被告应于本判决生效后十日内一次性给付原告，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额1732384.95元，确认给付额996364.20元，确认给付额占诉讼标的额的57.51%。本案减半收取案件受理费10195.73元（原告已预交），现由原告负担42.49%即4332.17元、被告应负担57.51%即5863.56元。被告应负担的诉讼费可在履行义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审判员  赵金贵二〇一七年十月二十六日书记员  周莉媛