新疆生产建设兵团第九师中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）兵09民终12号   上诉人（原审被告）：中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称：第四冶金公司），统一社会信用代码：9136068116011131007，住所地：江西省贵溪市建设路436号。   法定代表人：林铁生，董事长。   委托诉讼代理人：杨泉，男，公司员工。   被上诉人（原审原告）：白娟，女，1987年6月8日出生，住塔城市。   委托诉讼代理人：胡光，新疆西陲律师事务所律师。   上诉人中国第四冶金建设有限责任公司因与被上诉人白娟承揽合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院（2019）兵0901民初520号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。   上诉人上诉请求：请求依法撤销新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院（2019）兵0901民初520号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：原审法院认为本案的基本事实错误。根据合同的相对性和公平性原则，合同当事人双方应当公平的享有权利和义务，上诉人与被上诉人签订合同后，被上诉人白娟没有履行合同义务，也没有向法庭出示移交合格资料的证据，原审法院确让上诉人另行主张权利，因此一审法院判决无事实依据，故要求二审法院依法改判。   一审查明：白娟陈述将1#、2#、3#、4#、5#楼及地下车库的工程资料交给城建档案馆，也就是凯威公司，没有交付给第四冶金公司。因酒店未完工，还没有交付资料。第四冶金公司承认白娟在本案中所主张的事实，并同意给付欠款110,000元，但认为利息和违约金高于损失，不同意给付。根据行业规定白娟应将工程资料交给本公司，其违背行业惯例。一审认为，虽然第九师温州城市广场项目部负责人与白娟签订《建设工程资料合同》和补充《协议书》盖有非合同用章，但第四冶金公司承认与白娟之间签订了承揽合同，证明应当系双方的协商一致后的真实意思表示，其内容不违反有关法律、行政法规的强制性规定，应为有效。第四冶金公司委托诉讼代理人为一般代理，其同意给付白娟报酬110,000元，也不能代表第四冶金公司同意支付的意见，双方均应按约定和法律规定履行相应的义务，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”按合同中约定，白娟已经将部分工程资料交付给新疆凯威房地产开发有限公司，交付了工作成果，第四冶金公司理应承担给付报酬。本案争议焦点：关于第四冶金公司是否应当支付利息及违约金的问题。首先，第四冶金公司是否违约。依据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”合同中约定，白娟已经在1#、2#、3#楼及地下车库完工前就将交付了资料，完成了先履行义务，后履行一方的第四冶金公司就验收后10日内付款50,000元，并于2018年8月31日之前支付剩余60,000元；同时，双方还约定第四冶金公司违反给付义务，一次性支付资料费及承担违约金5000元。因此，后第四冶金公司未履行付款义务，也应当先付款。第四冶金公司未约定支付货款，显然已经构成违约。关于第四冶金公司向白娟索要资料，可另行主张。其次，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”案涉承揽合同约定逾期支付约金5000元。最后，第四冶金公司认为利息及违约金数额高于损失。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”第四冶金公司逾期未支付报酬所产生的损失，其实质是补偿守约方白娟的资金被占用的损失，即按中国人民银行2018年同期同类贷款利率计付资金占用损失。若从其主张2018年9月8日至2019年2月8日（起诉之日）计算的利息损失，按数额110,000元×同期贷款基准年利率4.35％÷360天×150天×1.3倍=2,592元。白娟主张违约金与逾期报酬利息支付的总额应以实际损失为衡量基础，其同时主张的2640元利息及违约金5000元，已经超过损失30%，故应按照2,592元计算。白娟主张直至还清欠款的利率标准为月利率6‰，按符合法律规定的月利率计算为：年利率4.35％÷12个月×1.3倍=4.7125‰，显然其主张的利率标准超过法定标准，本院应予以进行调整。综上所述，第四冶金至今未履行付款义务，违背了诚信原则，其负有完全责任，而白娟的损失还将继续产生，故对绿翔商混分公司的主张利息及违约金的诉讼请求，于法有据，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百一十四条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下:一、中国第四冶金建设有限责任公司给付白娟报酬110,000元、利息及违约金2,592元，合计112,592元，于判决生效之日起三日内付清；二、中国第四冶金建设有限责任公司给付白娟逾期利息损失（利息的计算方法：以报酬本金110,000元为基数，从2018年6月19日按照月利率4.7125‰计算）直至还清欠款为止。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2652元，减半收取计1326元，由中国第四冶金建设有限责任公司负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人白娟向本院提交了如下证据：一是新疆凯威房地产开发有限公司2020年4月27日出具的证明一份，证实白娟于2018年7月13日已将1#、2#、3#、4#、5#楼、酒店及地下车库的工程资料按照合同约定交付给凯威公司， 2019年10月至2020年1月凯威公司将1#、2#、3#、4#、5#楼、酒店及地下车库的工程资料整改装订后入第九师档案局；二是2020年1月10日出具的，由新疆凯威房地产开发有限公司及新疆生产建设兵团第九师档案局加盖公章名为“第九师朝阳新区温州城市广场项目1-5#楼以及地下车库归档文件清单” 一份，以上两份证据证实白娟已将承揽合同成果按照合同约定交付给第九师城建档案馆。上诉人被该证据三性不认可。本院认为该两份证据足以证实其被上诉人已履行了承揽合同义务。本院对两份证据予以采信。   本院查明事实与一审查明事实基本一致。   本院认为，本案系承揽合同纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：被上诉人白娟是否履行与上诉人中国第四冶金建设有限责任公司与的承揽合同义务，上诉人是否应当按合同履行给付承揽费用及违约金。   被上诉人白娟按照承揽合同第一条、第四条的约定，将合同成果交付给新疆凯威房地产开发有限公司并于第九师城建档案馆归档。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”按合同中约定，白娟已经将部分工程资料交付给新疆凯威房地产开发有限公司，交付了工作成果，第四冶金公司理应承担给付报酬。   关于第四冶金公司是否应当支付利息及违约金的问题，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”合同中约定，白娟已经在1#、2#、3#楼及地下车库完工前就将交付了资料，完成了先履行义务，后履行一方的第四冶金公司就验收后10日内付款50,000元，并于2018年8月31日之前支付剩余60,000元；同时，双方还约定第四冶金公司违反给付义务，一次性支付资料费及承担违约金5000元。因此，第四冶金公司未履行付款义务。第四冶金公司未约定支付货款，显然已经构成违约，应当按合同约定承担5000元违约金。一审法院在第四冶金公司未举证违约金过高的情况下判决其给付白娟利息及违约金2,592元，由于被上诉人白娟对该违约金数额未提出异议亦未出上诉，故本院对其支付的利息及违约金数额予以维持。   综上，一审判决事情清楚、证据确实充分，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2552元，由上诉人中国第四冶金建设有限责任公司负担。   本判决为终审判决。           审判长  葛阳   审判员  邹彦君   审判员  杜鸿章     二〇二〇年四月二十八日     书记员  王莹      1