上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初68872号原告：袁雪华，男，1943年1月18日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：董仑楚，上海市和平律师事务所律师。委托诉讼代理人：腾玫瑰，上海市和平律师事务所律师。被告：上海浦东新区食品总公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：张建良，总经理。委托诉讼代理人：王霞云，上海市宏洲律师事务所律师。原告袁雪华与被告上海浦东新区食品总公司联营合同纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月25日进行了公开开庭审理。原告及委托诉讼代理人董仑楚、腾玫瑰、被告法定代表人张建良及委托诉讼代理人王霞云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁雪华向本院提出诉讼请求：1、判令被告依照《联营协议书》第四条约定缴付138.50万元的出资义务；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：上海川沙恒大商行(以下简称恒大商行)与被告(原名上海市川沙食品公司)于1992年签订《联营协议书》，约定双方联营成立上海大东柠檬酸钙厂(以下简称柠檬酸钙厂)生产碳酸、柠檬酸钙产品。协议第四条约定：企业总投资183.50万元，恒大商行投入流动资金45万元，被告投入国有土地15亩作价60万元、货运汽车两辆8.5万元、流动资金55万元及300平方米仓库作价15万元，共计投入138.50万元。原告按照约定投入45万元现金，1993年9月16日柠檬酸钙厂正式成立。原告系恒大商行的实际出资人，恒大商行现已注销。原告在2015年查阅工商登记信息时才发现被告至今未履行《联营协议书》约定的缴付出资义务。柠檬酸钙厂自1993年成立至今的实收资本项只有原告投入的45万元，财务报表反映的被告出资情况与事实不符。原告与被告多次协议未果，故提起本案诉讼。被告上海浦东新区食品总公司辩称，被告已经按约出资到位，且实际出资额已经超过约定的出资数额，不同意原告诉讼请求。经审理查明，1992年被告(原名上海市川沙食品公司，甲方)与恒大商行(乙方)与签订《联营协议书》一份，约定双方联营办一个生产经营性企业即柠檬酸钙厂；企业总投资183.50万元，甲方筹资55%，乙方投资45%，甲方征用国有土地15亩即60万元，货运汽车两辆即8.5万元，仓库300平米计15万元，流动资金55万元，合计138.50万元；乙方流动资金45万元，合计183.50万元。1992年2月20日，恒大商行向柠檬酸钙厂出资45万元。1992年11月3日，被告与王港乡虹三村签订了《征用土地协议书》，约定：被告经川计工(92)第2182号文批复同意筹办柠檬酸钙厂，并经川府土征字(92)第466号批复同意征用王港乡虹三村一队耕地5461平方米(8.192亩)。在《征用土地协议书》中被告与王港乡虹三村对各项补偿费用、安置费用进行了约定。1992年12月15日，被告向县财政局会计师事务所出具一份《流动资金信用证明》，载明被告出资的流动资金55万元于2日内到位。1992年12月18日，上海新申会计师事务所出具验资报告，载明柠檬酸钙厂注册资本金183.50万元，其中流动资金100万元、固定资产(土地及运输工具)83.50万元，甲方投入138.50万元，乙方投入45万元。1993年9月16日柠檬酸钙厂成立，企业类型为其他联营企业，注册资金为183.50万元。1993年12月6日，上海市浦东新区管理委员会出具了浦管土征(93)258号“关于上海浦东恒发建材经营部与上海大东柠檬酸钙厂调换用地的批复”，载明：经查上海浦东恒发建材经营部原经川府土征字(92)第1068号文批准征用王港乡小湾村二队耕地9087平方米(13.631亩)；柠檬酸钙厂经川府土征字(92)第466号文批准征用王港乡虹三村一队耕地5461平方米(8.192亩)，现经审核，批转上述两处用地调换使用。沪国用(浦96)字第XXXXXXX号国有土地使用证载明，王港乡小湾村二队8530平方米(12.83亩)土地登记于柠檬酸钙厂名下。另查明，据柠檬酸钙厂1994年7月31日、1994年12月31日、1995年12月31日、1996年1月31日、1996年9月30日的资产负债表显示，所有者权益项下的实收资本期末数为45万元；1996年10月31日、2002年11月30日的资产负债表显示，实收资本为301.6万元；2002年12月30日的资产负债表显示，实收资本为183.5万元。审理中，被告提交一份加盖柠檬酸钙厂的垫付款清单，清单载明被告在1992年9月至12月期间，被告垫付各项资金供给102164.4元；截至1993年6月，被告垫金额超过138.50万元。被告表示，截至1993年6月之前被告所有垫资款均系被告向柠檬酸钙厂的出资，此外，1993年6月之后涉及土地出资款部分也是被告向柠檬酸钙厂的出资，因被告实际出资的金额超过了138.5万元，故被告未再就车辆、仓库进行出资。另查明，恒大商行原系私营企业(独资)，负责人为原告，此后负责人变更为袁建忠。1999年5月恒大商行被注销。2017年3月28日，袁建忠向原告出具一份委托书，载明：恒大商行系原告在1988年出资创办，负责人为原告，后负责人名义上变更为袁建忠，但实际负责人仍然是原告，恒大商行的所有资产均为原告所有；1999年恒大商行营业执照被注销，但至今未清算，现恒大商行与被告签订的《联营协议书》产生了纠纷，在解决该纠纷的过程中必须由本人处理的事项，已全权委托原告处理。审理中，袁建忠到庭确认该委托书中内容系其真实意思表示。认定以上事实的依据为：原告提交的《联营协议书》、转账支票、进账单、柠檬酸钙厂营业执照、资产负债表、流动资金信用证明、国有土地使用证、委托书，被告提交的浦管土征(93)258号批复、《征用土地协议书》、验资报告、垫付款明细，以及原、被告当庭陈述等。以上证据，经举证、质证，其真实性及证明力可予确认。本院认为，本案系联营一方根据联营协议要求另一方履行出资义务的诉讼，从诉讼主体上看，联营一方主体为恒大商行，但因恒大商行已经注销，故恒大商行的出资人有权作为原告提起本案诉讼。恒大商行法定代表人及出资人虽变更为袁建忠，但袁建忠表示恒大商行所有资产归原告所有，且与被告的一切纠纷授权原告处理。故原告提起本案诉讼主体适格。本案的争议焦点在于被告是否实际出资。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。被告虽提供了验资报告，但鉴于原告提供的柠檬酸钙厂资产负债表中关于实收资本一项存疑，故被告应对其具体出资情况进一步举证。从被告提交的证据显示，被告在1992年即征用了王港乡虹三村一队耕地5461平方米(8.192亩)，1993年调换土地为王港乡小湾村二队耕地9087平方米(13.631亩)，此后王港乡小湾村二队耕地8530平方米登记于柠檬酸钙厂名下。虽然柠檬酸钙厂名下的土地面积与9087平方米略有出入，但仍可认定被告以土地形式向柠檬酸钙厂进行了出资。此外，被告提交了加盖柠檬酸钙厂印章的垫资明细，显示被告在1992年9月至1993年6月垫资超过138.50万元，审理中被告确认该部分垫资及此后的土地款部分垫资均为被告出资款，账册记载为垫资款系财务人员做账错误。原告认为柠檬酸钙厂的财务账册显示被告的交付的款项均登记于应收账款项下，意味着前述款项均为被告向柠檬酸钙厂出借的款项，并非被告出资款。本院认为，从《联营协议书》的约定来看，被告各项出资内容均对应了相应的现金金额，其最终出资义务可以转化为现金出资，故只要被告出资额达到现金138.50万元，被告的出资义务即完成。对于款项是否构成出资款，被告向柠檬酸钙厂交付资金是事实，且被告已经确认138.5万并非借款而是出资款，柠檬酸钙厂的账册记载无法避免错误记载的可能，比较原、被告提交的证据证明力，本院确认被告的出资义务已经完成。本院亦注意到，被告的垫资金额大部分发生于验资报告之后，但即便被告在验资时未足额出资，迄今亦补足出资，故原告要求被告出资的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告袁雪华的诉讼请求。案件受理费17,265元，减半收取计8,632.50元，由原告袁雪华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 冯 静二〇一七年十月二十三日书记员 沈晨炜附：相关法律条文《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。