河北省乐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0225民初803号 原告：戴其文，男，1959年3月5日生，汉族，房地产开发商，现住廊坊市广阳区。 委托代理人：李志刚，河北天纵律师事务所律师。 被告：乐亭县腾骥房地产开发有限公司。住所地：乐亭县乐亭镇乐安家园151栋。 法定代表人：王明航，任总经理。 委托代理人：杜九重，河北舜思律师事务所律师。 追加被告：乐亭县城市建设投资有限公司。住所地：乐亭县乐亭镇金融街53号。 法定代表人：母彬，任副总经理。 委托代理人：史立忠，河北春潮律师事务所律师。 委托代理人：郝东，男，1973年9月生，汉族，该公司职工，现住。 第三人：唐山恒盛房地产开发有限公司，住所地：唐山市路北区裕华道104-4-14。 法定代表人：王仕宝，任总经理。 委托代理人：王爱成，男，1983年1月4日生，汉族，该公司职工，现住唐山市路北区。 原告戴其文与被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司、追加被告乐亭县城市建设投资有限公司、第三人唐山恒盛房地产开发有限公司债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告戴其文的委托代理人李志刚、被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司委托代理人杜九重、追加被告乐亭县城市建设投资有限公司委托代理人史立忠、郝东、第三人唐山恒盛房地产开发有限公司委托代理人王爱成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴其文诉称：第三人唐山恒盛房地产开发有限公司开发建设乐亭县三期安置房Ｂ区工程中，原告戴其文曾为销售商马金松垫付销售风险抵押金200万元，后马金松将该笔债权转让给原告戴其文。经诉讼，乐亭县人民法院作出了（2013）乐民初字第2227号民事判决书，判决唐山恒盛房地产开发有限公司返还销售风险抵押金200万元给原告，逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费22800元由唐山恒盛房地产开发有限公司5日内给付原告。另唐山恒盛房地产开发有限公司的主要负责人因犯罪入狱，该公司已建工程经乐亭县城市建设投资有限公司另行发包给了被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司，唐山恒盛房地产开发有限公司已无财产可供执行。再有乐亭县城市建设投资有限公司已委托唐山中元工程造价咨询事务所有限公司鉴定，在建已完成工程折价98872624.04元，该工程已被乐亭县腾骥房地产开发有限公司实际接收。据唐山中元司法会计鉴定中心的《司法鉴定意见书》记载乐亭县腾骥房地产开发有限公司按照协议要求，承接该项目的前期工程量和唐山恒盛房地产开发有限公司向预购房者的前期借款等具体事项，包括唐山恒盛房地产开发有限公司未支付的乐亭三期安置住房Ｂ区项目的工程款、工资、借款等，所附材料中可以得出，乐亭县腾骥房地产开发有限公司已全面接转了唐山恒盛房地产开发有限公司已建项目和该项目的全部债权债务，并已部分实际履行。原告曾于2015年5月17日向乐亭县人民法院提出申请，要求执行唐山恒盛房地产开发有限公司在乐亭县腾骥房地产开发有限公司到期债务200万元及利息，乐亭县人民法院于2015年6月24日作出了（2014）乐执字146-7号执行裁定书，裁定“将被执行人唐山恒盛房地产开发有限公司在乐亭县腾骥房地产开发有限公司尚未支付的工程款200万元依法予以冻结，停止支付。”于2015年7月27日又作出了（2014）乐执字第146号履行到期债务通知书。被告不服，提出执行异议，后被乐亭县人民法院以（2014）乐执字第146-9号执行裁定书驳回异议，被告又向唐山市中级人民法院提出执行复议，唐山市中级人民法院作出了（2015）唐执复字第87号执行裁定书，以原审法院出具（2014）乐执字146-7号执行裁定书及（2014）乐执字第146号协助执行通知书并向乐亭县腾骥房地产开发有限公司发出履行到期债务通知书并无不妥，但因乐亭县腾骥房地产开发有限公司在法定期间内提出异议，且该笔债务是否已经全部履行不属于执行程序审查范围，故裁定：撤销乐亭县人民法院（2014）乐执字第146-9号执行裁定；中止（2014）乐执字第146号履行到期债务通知书的执行。后原告提起执行异议之诉，最终被唐山市中级人民法院裁定只能通过代位诉讼救济权利而驳回起诉。原告认为，既然腾骥公司已全面接转了恒盛公司已建项目和该项目的全部债权债务（当然包括本案标的数额），且对恒盛公司其他部分债务实际履行，但并未全部承付恒盛公司的全部债务，就其接收的工程量折款足以支付本案金额，恒盛公司对此也未曾表示异议，故腾骥公司应当负有履行的义务，由于恒盛公司怠于履行且无财产可供执行，故原告具有代位请求权。故此原告起诉，请人民法院依法判决一、确认第三人恒盛公司与腾骥公司存在到期债权；二、确认原告具有代位权；三、腾骥公司给付原告200万元及利息。 被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司辩称：1、腾骥公司与恒盛公司之间没有合同关系也没有债务债权关系，故谈不上原告向我司行使代位权。具体情况详见我的举证意见。2、我司是从城投公司承接了涉案项目，我司与城投公司所签订的协议明确约定我司在其收购价款980万余元和815万余元工程款的范围内承担支付责任，对于该支付的对象仍为城投公司，在城投公司同意我司或认可我司对外支付以后，我司才进行了对外履行，因此我司是完全履行了与城投公司之间的合同关系，故我司与恒盛公司没有任何关联性。3、文翔公司应当对恒盛公司的债权债务承担责任，具体理由详见我方的举证意见，并且我司基于法律事实关系申请对文翔公司追加本案被告。4、城投公司作为项目的总发包人，系城投公司与恒盛公司形成了债权债务关系，城投公司作为该项目的开发单位，不管是从发包的主体还是与恒盛公司的协议均应由城投公司承担责任。综上所述，应当驳回对我司的诉请。 追加被告乐亭县城市建设投资有限公司辩称：被告城投公司不是适格的诉讼主体，原告起诉追加城投公司作为被告参加本案诉讼缺乏事实和法律依据，城投公司无论从法律上还是事实上与本案均无利害关系，双方也没有任何合同关系。按相关法律规定，承担连带责任有法定和约定两种，原告没有任何证据证实城投公司负连带责任。 第三人唐山恒盛房地产开发有限公司述称：恒盛公司总经理正在服刑，王仕宝有一段话：唐山恒盛房地产开发有限公司投资的乐亭县的这个项目，戴其文在该项目中的前期投资打到了恒盛地产乐亭项目部，项目部将款项全部用在了乐亭县项目的开发建设上，因恒盛地产在乐亭项目转让后，没有收到任何转让费用，所以戴其文在乐亭项目的前期投资应当由项目的接收单位承担。 经审理查明：2011年5月17日，被告乐亭县城市建设投资有限公司作为甲方与作为乙方的第三人唐山恒盛房地产开发有限公司签订了三期安置房B区项目合作建设协议。协议约定：三期安置房B区项目采用甲乙双方合作建设方式，乙方负责三期安置住房B区项目建设及费用，甲方用城区土地作价抵顶三期安置住房B区项目建设费用。2012年3月24日，乐亭县城市建设投资有限公司作为甲方、唐山恒盛房地产开发有限公司作为乙方、廊坊文翔房地产开发有限公司作为丙方签订了三期安置住房B区项目建设接转协议，协议约定：甲方双方同意解除《三期安置房B区建设协议》，丙方负责全面接管三期安置房B区建设工程。甲丙双方的权利义务按照原《三期安置房B区建设协议》中的条款执行。2012年5月11日，乐亭县城市建设投资有限公司与廊坊文翔房地产开发有限公司签订了三期安置住房B区项目接转补充协议，协议约定：三期安置房B区建设，文翔公司为责任主体。城投公司负责协助文翔公司接待、处理好原恒盛公司在三期安置房建设及盛世景湾开发中形成的债权债务纠纷，相关债权债务由文翔公司承接。2012年7月18日，乐亭县城市建设投资有限公司作为甲方与乐亭县腾骥房地产开发有限公司作为乙方签订了三期安置住房B区项目建设接转协议。协议约定：乙方负责全面接管三期安置住房B区建设项目。双方的权利义务按照原《三期安置房B区建设协议》、《三期安置房B区建设接转协议》和《三期安置房B区项目接转补充协议》中的条款执行。1．考虑到建设工程的不可分割因素，在县三期安置房跟踪审计小组的监管下，乙方收购原恒盛公司完成的B区安置房区域的前期工程，收购价格按照唐山中元工程造价咨询事务所有限公司评估价格为准（结算价即为第三方鉴定价格），并制定还款计划。2．文翔公司前期续建的工程及债权债务，由乙方一并接收。原盛世景湾开发项目前期所完成的工程量及相关事项由乙方接收。2012年8月1日，甲方乐亭县城市建设投资有限公司与乙方廊坊文翔房地产开发有限公司签订了解除三期安置住房B区项目建设的协议，协议约定：甲乙双方依法解除《三期安置房B区建设协议》及《三期安置房B区项目建设接转补充协议》；经甲乙双方确认，乙方用于B区安置房建设的544.62万元以及乙方商业开发项目前期指出的各种费用270.95万元，甲方协调B区新接手的建设方将上述款项尽快归还乙方，乙方也可用上述款项以股份合作的方式参与B区项目。乙方原投入恒盛公司约900万元，都用于三期安置房的建设，甲方负责协调相关部门核实认证，并协调债务方尽快优先支付给乙方。2013年5月12日，唐山市中元工程造价咨询事务所有限公司对乐亭县三期安置住房B区项目的工程造价进行了鉴定，未对乐亭县盛世景湾工程造价进行鉴定，结论为：乐亭县三期安置住房B区项目（一标段）土建主体工程结算造价为41041790.32元；乐亭县三期安置住房B区项目（二标段）土建主体工程结算造价为40539922.34元；乐亭县三期安置住房B区项目（桩基础）土建主体工程结算造价为17290911.38元。乐亭县三期安置住房B区项目的工程造价共计为98872624.04元。受乐亭县城市建设投资有限公司委托，唐山市中元司法会计鉴定中心出具了唐中司鉴字［2014］第002号和唐中司鉴字［2016］第13号司法鉴定意见书，鉴定意见为：乐亭县腾骥房地产开发有限公司支付的乐亭县三期安置住房B区项目接转前工程款38415000元、民工工资0元，兑现的恒盛公司向预购房者借款35534021.00元，共计73949021元。2013年5月7日，被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司被唐山市曹妃甸区人民法院执行11219262元。被乐亭县人民法院（2014）乐执字102号、（2014）乐执字104号、（2014）乐执字106号执行裁定书中执行的案款不属于乐亭县三期安置房B区项目所产生的案款，兑现的恒盛公司向预购房者借款35534021.00元系乐亭县盛世景湾工程预购楼房的借款。另经查：原告戴其文与唐山恒盛房地产开发有限公司债权转让合同纠纷一案曾向本院提起诉讼，本院于2014年1月5日作出（2013）乐民初字第2227号民事判决，判决唐山恒盛房地产开发有限公司返还戴其文销售风险抵押金200万元。该判决发生法律效力后戴其文于2014年4月24日向本院申请执行，本院于2015年6月24日作出（2014）乐执字第146-7号执行裁定书，裁定“将被执行人唐山恒盛房地产开发有限公司在乐亭县腾骥房地产开发有限公司尚未支付的工程款200万元依法予以冻结，停止支付”。2015年7月27日，本院对乐亭县腾骥房地产开发有限公司作出（2014）乐执字第146号履行到期债务通知书，其主要内容为“…收到本通知十五日内直接向申请执行人戴其文履行你单位对被执行人所负的到期债务200万元，并不得向被执行人唐山恒盛房地产开发有限公司清偿”。乐亭县腾骥房地产开发有限公司对该通知提出异议，本院于2015年8月17日作出（2014）乐执异字第146-9号执行裁定，驳回乐亭县腾骥房地产开发有限公司的异议。乐亭县腾骥房地产开发有限公司对该裁定不服向唐山市中级人民法院申请复议，唐山市中级人民法院于2015年11月30日作出（2015）唐执复字第87号执行裁定书，该裁定确认“在被执行人唐山恒盛房地产开发有限公司不能清偿对戴其文债务的情况下，原审法院依据戴其文的申请，冻结唐山恒盛房地产开发有限公司在乐亭县腾骥房地产开发有限公司尚未支付的工程款200万元、出具（2014）乐执字第146-7号执行裁定书及（2014）乐执字第146号协助执行通知书并向乐亭县腾骥房地产开发有限公司发出履行到期债务通知书并无不妥，但因乐亭县腾骥房地产开发有限公司在法定期间内提出异议，且对该笔债务是否已经全部履行不属于执行程序审查范围，故原审法院驳回乐亭县腾骥房地产开发有限公司的异议申请不妥。裁定撤销乐亭县人民法院（2014）乐执异字第146-9号执行裁定，中止（2014）乐执字第146号履行到期债务通知书的执行”。后原告戴其文提起执行异议之诉，2016年5月13日，本院作出（2016）冀0225民初473号民事判决书，判决：许可原告戴其文在本院（2014）乐执字第146号履行到期债务通知书中被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司对第三人唐山恒盛房地产开发有限公司所负的到期债务200万元继续执行。被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司提起上诉，唐山市中级人民法院于2016年10月24日作出（2016）冀02民终5636号民事裁定书，该裁定撤消了（2016）冀0225民初473号民事判决书，确认原告戴其文只能通过代位诉讼救济权利。2016年11月24日，原告诉至本院，要求确认第三人与被告腾骥公司存在到期债权；确认原告具有代位权；被告腾骥公司给付原告200万元及利息。2016年12月1日，本院作出（2016）冀0225民初4194号民事裁定书，裁定对戴其文的起诉，不予受理。2017年1月22日，唐山市中级人民法院作出（2017）冀02民终3号民事裁定书，裁定撤销乐亭县人民法院（2016）冀0225民初4194号民事裁定书，由乐亭县人民法院立案受理。以上事实经查证属实，有当事人陈述、书证可证实。 本院认为：追加被告乐亭县城市建设投资有限公司与被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司签订三期安置住房Ｂ区项目建设接转协议后，协议中约定被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司收购原恒盛公司完成的Ｂ区安置房区域的前期工程，收购价格按照唐山中元工程造价咨询事务所有限公司评估价格为准，故被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司对第三人唐山恒盛房地产开发有限公司负有到期债权，唐山恒盛房地产开发有限公司应返还戴其文销售风险抵押金200万元，已经唐山市中级人民法院裁定确认应通过代位诉讼救济权利执行债权，故原告戴其文具有代位权。被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司在乐亭县三期安置住房Ｂ区项目的工程造价98872624.04元扣除该工程中应付的款项）超过原告起诉的数额，故被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司应当承担给付原告销售风险抵押金的义务；原告要求利息，可自原告主张权利即2016年11月24日起按照国家银行同期贷款利率支该款至付清之日止。被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司接收乐亭县盛世景湾工程后，接收前的债权债务应在盛世景湾工程中结算。原告要求追加被告乐亭县城市建设投资有限公司承担连带责任，证据不足，本院不予支持。经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条之规定，判决如下： 一、第三人唐山恒盛房地产开发有限公司与被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司存在到期债权。 二、原告戴其文有代为诉讼权。 三、被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司在判决生效后十日内给付原告戴其文人民币200万元，并自2016年11月24日起按照国家银行同期贷款利率支付该款至付清之日止的利息。 四、驳回原告戴其文其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22800元，由被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司负担，此款原告已垫付，限被告乐亭县腾骥房地产开发有限公司在判决生效后十日内给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判长 刘 灼 审判员 张克家 审判员 万小红 二〇一七年十月十一日 书记员 郝亚男