江西省南丰县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣1023民初836号原告：封某，男，汉族，南丰县人，住南丰县。法定代理人：封泽彦，男，汉族，南丰县人，住址同上。系原告之父。法定代理人：揭美芳，女，汉族，南丰县人，住址同上。系原告之母。委托代理人：汪文，系江西恒澍律师事务所律师。一般代理。被告：揭才平，男，汉族，南丰县人，农民，住南丰县。委托代理人：李小亮，系江西丰茂律师事务所律师。特别授权。被告：中国平安财产保险股份有限公司抚州中心支公司，住所地抚州市迎宾大道迎宾世纪花园城市原墅D10、D11、D13、D15—D18。负责人：赖军，系该公司总经理。委托代理人：徐小龙、肖维，系该公司员工。一般代理。原告封某与被告揭才平、中国平安财产保险股份有限公司抚州中心支公司（以下简称“平安财保抚州中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告封某的法定代理人封泽彦、揭美芳及其委托代理人汪文，被告揭才平的委托代理人李小亮、被告平安财保抚州中心支公司的委托代理人徐小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告封某及其法定代理人向本院提出诉讼请求：1、判令俩被告赔偿原告医疗费67456.78元、护理费24488.91元、住院伙食补助费1050元、营养费8550元、交通费2825元、鉴定费2000元、右膝矫正康复器材费1500元、伤残赔偿金35392元、精神损害抚慰金3000元，共计146262.69元。扣除被告揭才平已支付60000元，尚未赔付的数额为86262.69元；2、判令被告“平安财保抚州中心支公司”在保险范围内赔付上述损失；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月26日17时30分左右，被告揭才平驾驶赣Ｆ×××××小车途径206线南丰县市山镇石谦村路段时撞上路上行人封某，造成原告封某受伤的交通事故。经南丰县公安局交警大队于2016年10月16日作出丰公交[2016]第AA097号道路交通事故认定书，认定被告揭才平负此次事故的全部责任，原告封某在此次事故中不负责任。事故发生当日，原告立即被送往南丰县人民医院救治，但由于伤势严重转至江西省儿童医院救治。后于2017年4月8日经江西博中司法鉴定中心伤残评定，原告封某右下肢伤构成十级伤残。为此，原告要求被告赔付各项损失费用，但被告揭才平仅向原告支付了60000元，其余款项却迟迟不予支付。现原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，特向人民法院提起诉讼，恳请法院支持原告诉请，依法判决。被告揭才平辩称：1、对交通事故的事实和责任划分无异议；2、揭才平的车在被告平安财保抚州中心支公司处投保了交强险和商业险，原告的各项损失应先由被告平安财保抚州中心支公司理赔；3、原告各项损失部分不合理，有些过高，具体在举证质证阶段详谈；4、原告发生了交通事故之后，揭才平垫付了50000元。被告平安财保抚州中心支公司辩称：1、请法庭审核驾驶员的驾驶证、行驶证；2、医疗费申请扣除10%的非医保费用；3、保险公司垫付了10000元，请法院予以核减；4、原告诉请伤残、护理、营养费等过高，具体在辩论阶段阐述；5、诉讼费和鉴定费我司不予承担。本院经审理认定事实如下：1、2016年9月26日17时30分，揭才平驾驶赣Ｆ×××××号小车途经206线南丰县市山镇石谦村路段时撞上路上行人封某，造成原告封某受伤的交通事故。2016年10月16日，南丰县交警大队作出了丰公交认字[2016]AA097号道路交通事故认定书，认定被告揭才平当日驾驶车辆行至事发路段未确保行车安全，是造成此次事故的全部原因，负此次事故的全部责任。2、原告封某受伤后，被当即送往南丰县人民医院门诊救治，用去医疗费1990.93元。后因伤势严重于2016年9月27日凌晨零时34分左右转入江西省儿童医院住院治疗。住院12天后于2016年10月9日出院，共用去医疗费51490.63元，出院诊断为：①.右胫腓骨骨折，②.右指骨骨折，③.右小腿皮肤裂伤，④.全身多处皮肤软组织挫擦伤。出院医嘱为：①.石膏外固定8周来我院复诊；卧床休息2月，一月后骨科专家门诊复诊，每隔三日于当地医院行换药治疗；②.避免患肢负重；务必保持石膏干净、清洁，避免折断石膏，如石膏有压迫（褥疮）、松动、患处有异味、及关节疼痛、发热等情况，请及时来我院诊治；③.抬高患肢，观察患肢末梢血运、运动、感觉，如有异常，请及时来我院处理；④.有情况随诊。出院后，原告封某依医嘱，从2016年10月29日起至2017年3月26日止，陆续四次在南丰县人民医院门诊进行治疗，共用去医疗费853元；2016年11月2日，在江西省儿童医院门诊治疗一次，用去医疗费422.8元。2017年4月9日，封某再次入住江西省儿童医院治疗，住院9天后于2017年4月17日出院，用去医疗费12560.43元，出院诊断为：右侧胫骨骨折术后取内固定。出院医嘱为：①.保护患处外敷料清洁，每隔2天换药，无需拆线；②.避免外伤、避免患肢活动过度，禁止负重至少2个月，术后1月复诊；③.及时患肢关节功能锻炼，避免暴力，已向患儿家属示范锻炼方式，家属表示理解；④.有情况随诊。出院后，原告封某依医嘱，于2017年6月11日，再次在南丰县人民医院门诊治疗，用去医疗费102元。2016年10月8日，封某法定代理人还为封某在江西省福尔泰矫形康复器材有限公司定购了一套右膝踝足矫形器，花费1500元。3、2017年4月8日，鉴定机构依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部2017年1月1日公布实施的《人体损伤致残程度分级》，对封某的伤残进行了鉴定，确定封某右下肢损伤构成十级伤残，同时确定其后续治疗费为18000元、护理期90日、营养期为90日。封某法定代理人为此支付鉴定费2000元。4、赣Ｆ×××××号小车所有权人是被告揭才平，其于2015年11月11日为该车投保了交强险和第三者责任险（不计免赔），保险期间均为2015年12月3日至2016年12月2日。事故发生后，被告平安财保抚州中心支公司于2016年9月27日通过银行支付方式预付了10000元给原告法定代理人。被告揭才平预付了50000元给原告法定代理人。另外，在庭审中，被告揭才平委托代理人同意被告平安财保抚州中心支公司委托代理人提出的扣除10%非医保用药的意见。认定上述事实，除有原、被告及其委托代理人的当庭陈述外，原告及其委托代理人、被告揭才平及其委托代理人、被告平安财保抚州中心支公司委托代理人还向法庭提交了以下证据予以证实：一、原告及其委托代理人提供的证据有：1、封泽彦、揭美芳、封某的户口簿一份（复印件），2、南丰县交警大队作出的丰公交认字[2016]AA097号道路交通事故认定书一份，3、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单各一份，4、南丰县人民医院门诊发票9张，5、江西省儿童医院住院发票2张及门诊发票1张，6、江西省儿童医院入院记录一份及出院记录二份、住院费用清单二份、疾病证明书二份，7、定购右膝踝足矫形器发票一份，8、《人体伤残程度鉴定意见书》及鉴定费发票各一份，9、机动车交通事故责任强制保险单及电话营销专用机动车辆保险单各一份；二、被告揭才平及其委托代理人提供的证据：揭才平的驾驶证和行车证各一份；三、被告平安财保抚州中心支公司委托代理人提供的证据：垫付1万元的银行支付凭证一份。上述证据，经原、被告举证、质证，本院经审查，确认这些证据的证明效力。本院认为，本起交通事故造成年幼原告封某伤害的原因是被告揭才平在驾驶车辆时未确保行车安全所致，交警大队事故认定书划定被告揭才平负此次事故全部责任的责任划分本院予以采信。按照我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。并同时规定，其他法律对侵权责任有特别规定的，依照其规定。本案是一起机动车交通事故责任纠纷，除了适用侵权责任法外，还应适用道路交通安全法及保险法等相关法律法规。由于被告揭才平驾驶的赣Ｆ×××××号小车在被告平安财保抚州中心支公司处投保了交强险和第三者责任商业险，且交通事故发生在保险期内，根据道路交通安全法、保险法及交强险保险条例等规定，原告封某的各项损失可以先由被告平安财保抚州中心支公司在交强险、第三者责任商业险中直接赔偿，不足部分由事故责任人即被告揭才平进行赔偿。关于鉴定机构对封某所作的《人体伤残程度鉴定意见书》效力问题，被告平安财保抚州中心支公司委托代理人在质证和辩论时认为：1、该鉴定是原告法定代理人单方所委托，存在程序瑕疵，从而不予认可；2、原告第二次手术已做了拆除内固定，故其伤残、后续治疗费及护理期、营养期、伙食补助费等应当有所变动；3、该鉴定意见书评残所依据的标准适用错误。被告保险公司委托代理人并庭后申请重新鉴定。被告揭才平委托代理人在质证和辩论时认为：对该鉴定意见书的真实性无异议，但只认可伤残等级及所花费的部分鉴定费700元，对后续治疗费、护理期及营养期的评定及相应的鉴定费不予认可。原告法定代理人及其委托代理人则认为：1、该鉴定意见书适用的标准并没有错，原告是在《人体损伤致残程度分级》新标准实施后才申请的鉴定，故应适用该标准；2、被告平安财保抚州中心支公司委托代理人要求重新鉴定，应当在开庭前书面提出，而不应该在开庭之后；3、我们没有按照鉴定意见书来主张后续治疗费18000元，而是按照实际住院花费的费用进行主张的。对此本院为认：1、目前法律法规及有关司法解释没有规定一方当事人自行委托有关部门所作的鉴定结论不具合法性，相反，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第28条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。因此，对被告平安财保抚州中心支公司委托代理人认为该鉴定意见书程序存在瑕疵从而不予认可的质证意见本院不予支持；2、因《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准已被国家质检总局、国家标准化管理委员会于2017年3月23日正式废止了，而最高人民法院等五部门联合发布的《人体损伤致残程度分级》评残标准于2017年1月1日正式实施，又因为原告封某受伤时间虽然发生在2016年9月26日，但其伤残评定时间是在2017年4月8日，所以对原告封某的伤残评定应适用《人体损伤致残程度分级》评残标准，而不应再适用已废止的《道路交通事故受伤人员伤残评定》，因此本案的鉴定意见书适用《人体损伤致残程度分级》评残标准是正确的，被告平安财保抚州中心支公司委托代理人在质证和辩论时认为该鉴定意见书评残所依据的标准适用错误的意见，因没有事实和法律依据，本院不予采信。被告平安财保抚州中心支公司委托代理人提出重新鉴定申请，因其不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第28条规定，故本院不予准许；3、原告封某在2017年4月8日评残后，于2017年4月9日第二次入院手术做了拆除内固定，实际费用已经发生，因此其后续治疗费、护理期、营养期应以实际发生的为准。另外，原告法定代理人诉讼时的后续治疗费虽然是以实际发生的费用来主张，但护理期、营养期却不是。因此对被告平安财保抚州中心支公司委托代理人关于原告第二次手术已做了拆除内固定，故其后续治疗费及护理期、营养期、伙食补助费等应当有所变动的意见及被告揭才平委托代理人提出的“对该鉴定意见书的真实性无异议，但只认可伤残等级及所花费的部分鉴定费700元，对后续治疗费、护理期及营养期的评定及相应的鉴定费不予认可”的意见予以部分采纳。本次交通事故，除造成原告封某医疗费损失67419.79元外，还造成其其它损失按规定计算分别为：1、护理费：原告封某的护理期限应根据原告的住院天数（21天）及医院医嘱（卧床休息2个月）来确定，不应再根据鉴定意见书的护理期限（具体理由如前述）；护理费标准应按2016年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资（居民服务业）来计算，因为原告法定代理人没有提供任何证据证明护理人员（原告之母）属于城镇非私营单位的人员。综上，封某的护理费计算为：81天（住院21天+卧床休息2个月）×85元/天（2016年城镇私营单位居民服务行业就业人员年平均工资31010元÷365天）＝6885元；2、住院伙食补助费：50元/天×21天＝1050元；3、营养费：50元/天×21天＝1050元；4、矫正康复器材费：从医院医嘱中可说明原告封某受伤之脚的康复完全需要矫正康复器，因此原告法定代理人为封某定购右膝踝足矫形器而花费的1500元，应予支持；5、交通费：由于原告为治疗而多次住院、转院、门诊复查等，为此存在交通费损失，但由于没有提供确切证据，为此本院酌定其交通费损失为1800元；6、鉴定费：因鉴定意见书作出的结论涉及四项内容，即伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期，由于原告法定代理人在起诉时没有完全按鉴定意见书的内容进行主张，所以部分鉴定内容确无必要先作鉴定，从而导致了鉴定费的扩大。为此本院综合考虑确定原告鉴定费损失为1000元；7、伤残赔偿金：由于原告户籍在农村，居住亦在农村，因此应按农村标准来计算伤残赔偿金。原告法定代理人请求按城镇居民标准来计算，因为没有提供任何证据，本院不予支持。为此，原告的伤残赔偿金为24276元[2016年农村居民人均可支配收入12138元/年×20年×10%（伤残等级）]；8、精神损害抚慰金：3000元。综上，原告总损失合计为107980.79元。该损失扣除非医保用药6741.98元（医疗费损失67419.8元×10%）及1000元的鉴定费由被告揭才平承担外，其余100238.81元由被告平安财保抚州中心支公司在交强险、第三者责任险中赔付。二被告先前垫付的60000元医疗费，可在各自赔偿数额中予以扣减。综上所述，现依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司抚州中心支公司在交强险、第三者责任险中赔偿原告封某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、矫正康复器材费、精神损害抚慰金等损失共计100238.81元人民币，扣除已垫付的10000元，尚余90238.81元，此款限本判决书生效后十日内付清；二、被告揭才平赔偿原告封某损失7742元人民币（其已垫付50000元，扣除应承担的7742元，多垫付的42258元原告法定代理人应在获得保险公司的赔偿款后予以退还）；三、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利。本案受理费1956元，减半收取计978元，由原告负担78元，由被告揭才平负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。（当事人申请执行的期限为生效判决确定的履行期限届满后的二年内）审判员  张南山二〇一七年十月三十日书记员  赖艺欣