福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0121民初559号原告（反诉被告）：罗金和，男，1976年4月24日出生，汉族，住江西省德兴市。委托诉讼代理人：张金华，上海天城（福州）律师事务所专职律师。被告（反诉原告）：福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行，住所地福建省闽侯县南通镇海峡副食品批发市场2172号店委托诉讼代理人：李述豪，福建立远律师事务所专职律师。原告（反诉被告）罗金和与被告（反诉原告）福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月18日立案受理后，被告（反诉原告）福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行于2017年3月17日提起反诉，本院依法受理，并依法组成合议庭于2017年9月14日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）罗金和委托代理人张金华、被告（反诉原告）福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行委托代理人李述豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）罗金和向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告包括但不限于医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、司法鉴定费等相关费用，共计人民币330999.72元。2.本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2016年1月2日，原告到被告处做工，工作内容为F区219仓库去阁楼，双方约定：整个报酬7300元，其中拆除旧铁丝网三个工作日1000元。2016年1月4日下午2点半左右，原告在二楼拆除铁丝网时，脚踩在铁管上，由于铁管老化断了，原告从5米多的高空掉下，之后由林日响的小舅子、林日响的小舅子的儿子及一名木工送往中国解放军第四七六医院救治，住院15天，经医生诊断为：1、创伤性中型闭合性颅脑损伤；2、双肺挫伤；3、胸腔积液；4、胸4、5椎体压缩性骨折；5、全身多处皮肤软���织挫伤。2016年8月5日，福建晟蓝司法鉴定所《法医临床司法鉴定意见书》跟据GB18667-2002《道路交通事故人员伤残评定》对原告的伤残程度进行鉴定，鉴定意见：1、原告因高坠致双侧颞叶挫裂伤、左侧枕部硬膜下血肿、左侧枕骨骨折评定为道路交通事故十级伤残；2、原告因高坠致胸4、5椎体压缩性骨折，评定为道路交通事故伤残八级等级。2016年8月12日，福建晟蓝司法鉴定所根据GT/T1193-2014《人身损害误工期、护理期。养期评定规范》对原告误工时限进行评定，鉴定意见：原告误工期评定为180日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受��人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。具体赔偿项目如下：医疗费33639.72元，误工费：180天×300元/天=54000元，护理费：15天×150元/天=2250元，交通费：1000元，住院伙食补助费：15天×50元/天=750元，残疾赔偿金：33275元/年×20年×（30%+2%）=212960元，必要营养费：10000元，精神损失费：15000元，司法鉴定费1400元。因此，按照《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，原告依法要求被告支付其遭受严重物质及精神损失（包括但不限于误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金精神损失费、司法鉴定费等相关费用），共计人民币330999.72元。被告（反诉原告）福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行辩称，1、本案原被告之间不存在雇佣关系，原被之间是加工承揽关系，其在承揽活动中受到非源自被告的人身损害，应自行承担。2016年1月2日，被告由证人林炳官出面，与原告达成1、铺盖仓库阁楼木板每平方米单价40元；2、拆除仓库内铁丝网1000元；3、安装仓库门口平台（雨遮）1500元，总计承揽报酬7300元的口头承揽合同。原告提交的录音证据，以及起诉状与7300元汇款事实，可以证明阁楼铺地板每平方米是40元，拆除铁丝网是1000元，门口平台（雨遮）1500元。在未完全工作的情况下，被告汇付了报酬7300元，可以证实双方是承揽关系，不存在点工计酬事实。原告在诉状中陈述的“双方约定工资300元/天”是虚假陈述，��方不是雇佣关系，原告诉求的各项损失由被告承担没有法律依据。原告出于人道救助，将原告送医，并垫付医疗费1300元，原告不能以此认为被告应承担雇主责任。被告出于人道关怀，已与原告达成和解协议并履行，原告不讲诚信，否认和解，被告在本案反诉中要求原告退还10800元，并赔偿鉴定费损失1200元。原告出院后，原告及其亲属不顾当事人之间是承揽加工关系的事实，不断到被告商行纠缠，要求赔偿。原告提交的证据显示，被告出于人道主义关怀，已经与原告达成给予人道主义慰问款10000元的协议，并已经给付到位。原告现在不讲诚信，否认之前和解方案，所以被告提起反诉，要求返还和解款10800元。综上，请求法庭依据本案原被告双方提供的证据，认定原被告之间系加工承揽关系，驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）���州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行向本院提出诉讼请求：1、判令反诉人返还和解款10800元；2、被反诉人承担本案案件受理费、鉴定费等全部诉讼费用。事实和理由：2016年1月2日，反诉人与被反诉人之间就1、铺盖仓库阁楼木板每平方米单价40元；2、拆除仓库内铁丝网1000元；3、安装仓库门口雨遮1500元，总计承揽报酬7300元，达成了包工不包料的口头承揽加工合同。在被反诉人承揽加工过程中，反诉人并无记工、指挥、管理等监督行为。2016年1月4日下午，被反诉人置反诉人的员工善意提醒待铺好阁楼木板，再拆除铁丝网的建议不顾，自行登高拆除铁丝网，不慎从三米多高处坠落受伤。被反诉人受伤后，反诉人员工陪同被反诉人的工人一起送被反人就诊于中国人民解放军第四七六医院，反诉人当天垫付医疗费1300元。2016年1月6日，反诉人在被反诉人没有实际完成仓库门���雨遮安装的情况下，向被反诉人汇付了全部7300元承揽合同价款，因此多汇付了1500元。此后，被反诉人及其亲属不顾当事人之间是承揽加工关系的事实，不断到反诉人商行纠缠，要求赔偿。反诉人出于人道主义关怀，也为息事宁人，与被反诉人达成和解，同意给予人道主义慰问款10000元，了结纠纷，2016年5月29日反诉人向被反诉人汇付了8000元（原本仅需汇付7200元，多汇付800元。10000元-扣除垫付医疗费1300元-多付承揽报酬1500元=7200元）。然而，如今被反诉人不讲诚信，在答应了结纠纷的情况下，还向贵院起诉。反诉人认为，既然被反诉人推翻之前和解共识，其收取的款项，除承揽报酬5800元外，被反诉人应当返还和解款10800元。鉴此，反诉人根据《民事诉讼法》第五十一条，以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百三十二条之规定，提起反诉，请求法庭支持反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）罗金和辩称，一、反诉原告与反诉被告之间系劳务（雇佣）关系，而非承揽关系承揽关系是当事人约定一方为他方完成一定的工作成果，他方待工作成果交付后给付报酬的合同关系。承揽关系中，承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件、蕴涵一定的技术成分，因此，《合同法》规定承揽事项仅包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等相类似的工作，承揽方按合同完成某项工作，承揽合同的标的为物化的劳动成果，而不是承揽人劳动的本身。定作人与承揽人地位平等,承揽关系的定作人与承揽人自始至终地位平等，承揽人对工作如何安排完全有自主决定权，定作方无权进行干预。而反诉被告在反诉原告被告处仅是提供劳务，不涉及劳务以外的任何技术、设备、信誉等方面因素。而且反诉原告在反诉状中确认反诉被告的工作内容铺盖木板、拆除铁丝网、安装雨遮等事项也恰恰证明反诉被告仅是提供劳务的。这一特征明显有别于承揽法律关系，再者反诉原主张双方系承揽合同法律关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条“主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”的规定，被告应当提交证据予以证明，否则应当承担举证不能的法律后果。因此原被告之间并非承揽法律关系，而是劳务关系。二、至今为止反诉原告赔偿反诉被告的金额仅为8000元。反诉原告在事发后支付给反诉被告两笔款项，一笔是2016年1月6日支付7300元，一笔是2016年5月28日支付8000元。而7300元正是反诉原告支付给反诉被告的劳务工资，该笔数额与反诉原告在反诉状中陈���的其应支付给反诉被告的酬劳7300元是一致的，而且该笔金额在反诉被告受伤后第三天立即结算支付给反诉被告也足以说明该款项的性质。因此，至今为止反诉原告赔偿反诉被告的金额仅为2016年5月28日支付的8000元。三、反诉原告与反诉被告并未曾就并按纠纷达成过和解。反诉原告主张其与反诉被告就本案纠纷达成了和解，并不能成立。首先，反诉原告与反诉被告并未就本案赔偿金额达成一致并签订任何书面协议，而且就从录音内容来看也不足以证明双方之间纠纷以经全部解决完毕，反诉被告不再追究反诉原告之责任，故反诉原告应承担举证不能的法律后果。其次，就反诉被告录音内容来看，反诉被告就赔偿事宜多次向反诉原告催讨赔偿款，但反诉原告一直予以推诿并借各种缘由减少赔偿金融，而且从最终汇款金额与录音内容中金额不一致也足以说明双方并未达成��致，此后还存在多次磋商但均未果。最后，退一步来说，即使双方就本案纠纷达成和解，反诉原告实际赔偿8000元也明显低于反诉被告八级伤残所应依法获得的赔偿金额。反诉被告与反诉原告在录音谈话时反诉被告并未经过伤残等级鉴定，反诉被告在对自身的伤残程度不知悉以及其应享有的权利不明确的情况下并迫于高额医疗费用下答应反诉原告给其银行账户，同意反诉原告先行支付部分款项。反诉原告实际赔偿的8000元明显低于反诉被告八级伤残所应依法获得的赔偿金额，对反诉被告而言明显显失公平。因此反诉原告应按照八级伤残的标准支付相关的赔偿款项，超出反诉原告已支付的8000元不足的部分反诉原告应予以补足。综上所述，反诉原告的反诉请求没有任何事实和法律依据，恳请依法驳回反诉原告的全部反诉请求，并支持反诉被发的本诉的诉讼请求，以维护反诉被告的合法权益。为证明其主张，当事人向法庭提交如下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院对罗金和的身份证复印件、被告工商登记信息、入院记录、出院记录、疾病诊断证明、司法鉴定意见书、转账凭证等证据的真实性予以确认。对福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行提供的房屋租赁协议、录音及文字稿、视频及文字稿的真实性不予确认。对罗金和提交的视频录音等证据的真实性不予确认。经审理查明，2016年1月，原告罗金和在被告处做工，不慎从高处摔下，后送往中国解放军第四七六医院救治，住院15天，出院诊断为：1、创伤性中型闭合性颅脑损伤；2、双肺挫伤；3、胸腔积液；4、胸4、5椎体压缩性骨折；5、全身多处皮肤软组织挫伤。罗金和自行委托福建晟蓝司法鉴定所鉴定罗金和为一处十级伤残，一��八级伤残，误工期评定为180日。福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行对罗金和八级伤残的鉴定结果申请重新鉴定，经法院重新委托福建南方司法鉴定中心重新鉴定结果为十级伤残。故经鉴定原告罗金和二处十级伤残。福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行支付给罗金和7300元劳务费和8000元医疗费。支付给罗金和的7300元劳务费中，罗金和自认其中1300元为医疗费，剩余6000元为劳务工资。福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行申请重新鉴定支出鉴定费1200元。本院就罗金和请求的赔偿项目及金额分析认定如下：1、关于医疗费问题，罗金和的医疗费33639.72元，罗金和提供了加盖公章的医院收费票据及清单为证，本院予以支持；2、误工费，本院认为误工费为53248元/��÷365×180＝26259.29元。3、关于护理费问题，本院参照当地护工从事同等级别护理的报酬，结合罗金和受伤治疗及医嘱的实际情况，并参考鉴定意见，确定住院期间的护理费为2250元(15天×150元/天)；4、关于交通费问题，虽然罗金和未提供相应证据，但因该项损失属于本事故必要、合理的支出，结合本案实际情况，本院酌情确认该项费用为500元；5、关于住院伙食补助费问题，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确认该项费用为600元（40元/天×15天）；6、关于残疾赔偿金问题，该项费用根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村���民人均纯收入标准计算。罗金和根据其实际情况，可按照城镇居民人均可支配收入计算，本院予以支持。再结合原告的伤残等级及实际年龄，本院认为该项费用应为73205元(33275元/年×20年×11%)；7、关于营养费问题，为了有利于罗金和身体尽快康复，结合其所受的伤害并医院出院时的医嘱意见，本院酌情确定为2000元；8、关于鉴定费问题，罗金和主张的该项费用1400元有鉴定单位出具的发票为据，且属于本事故必要合理的开支，故本院予以确认；9、关于精神损害抚慰金问题，罗金和因本事故造成身体伤残，确实为其今后正常的工作、生活带来较大影响，并导致精神痛苦，本院结合本案的实际情况，酌情认定该项损失为8000元；综上，本院确认罗金和上述各项损失合计147854.01元。本院认为，罗金和是福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行找来做工的，罗金和的工钱也是由福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行支付的，因此，罗金和与福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行之间成立雇佣关系和劳务关系。福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行为雇主，接受劳务；罗金和为佣工，提供劳务。根据《侵权责任法》第35条规定，罗金和因在提供劳务中自己受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。作为提供劳务的罗金和在施工作业中自我安全意识不强，导致从高处摔下其自身存在过错，其应承担30％的责任。作为接受劳务的福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行本应做好各项安全防范工作，但其未做好有效的安全防护措施，故其对于罗金和的受伤存��重大过错，应承担本事故70％的赔偿责任，赔偿罗金和各项损失为103497.8元（147854.01元×70％）。福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行要求罗金和返还和解款10800元的主张，鉴于其主张的1500元钱未能提供证据证明，罗金和对此表示不予认可，故本院对其支付的9300元医药费予以抵扣，其他诉请不予支持。福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行支付的重新鉴定费用1200元应由罗金和负担。故福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行还应赔偿罗金和各项损失92997.8元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、福���海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行应于本判决生效之日起十日内赔偿罗金和各项经济损失92997.8元。二、驳回罗金和的其他诉讼请求。三、驳回福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费6265元，反诉受理费70元，共计6335元，由罗金和负担3526元，由福州海峡副食品批发市场鑫旺家兴商行负担2809元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于���建省福州市中级人民法院。审 判 长 林 妍人民陪审员 林 伟人民陪审员 付剑华二〇一七年十月十日书 记 员 黄镔彬附：本案适用法律条文及申请执行提示《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活��中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例(?javascript:SLC(45660,0)?)》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题���解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误��费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食���，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民��院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行其它义务的，应当支付迟延履行金。