上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0110民初18044号原告：黄倜军，男，1965年10月5日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：吴炜、张晖，上海坤禾律师事务所律师。被告：王宝兴，男，1966年8月7日出生，汉族，住江苏省海门市。委托诉讼代理人：金永才，金学苑律师事务所上海分所律师。被告：上海市杨浦区放题小吃店，经营场所上海市杨浦区黄兴路XXX号XXX、XXX、XXX室。经营者：王有富，男，1984年10月7日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区北京东路XXX号。委托诉讼代理人：王波，上海君澜律师事务所律师。原告黄倜军诉被告王宝兴、被告上海市杨浦区放题小吃店(以下简称放题小吃店)健康权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄倜军之委托诉讼代理人张晖，被告王宝兴及委托诉讼代理人金永才，被告放题小吃店之经营者王有富均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄倜军向本院提出如下诉请：要求被告赔偿医疗费26,170.18元(包括了购买助行器花费198元)、住院伙食补助费120元、营养费2400元、护理费21,531.11元、误工费48,000元、精神损害抚慰金3000元、交通费652.5元、鉴定费2080元、律师费5000元。事实和理由如下：2017年3月4日，被告王宝兴驾驶车牌号为XXXXXXX的电动自行车在本市国顺东路营口路西约50米处将原告撞伤，根据上海市公安局杨浦分局出具的道路交通事故认定书，被告王宝兴承担事故全部责任，事故发生后，原告至长海医院就诊，被诊断为左髌骨骨折、左颌面部软组织挫伤、左膝关节软骨损伤，手术治疗5天。原告多次要求被告王宝兴履行赔偿义务，至今被告王宝兴只垫付了医疗费7000元。后原告了解到被告王宝兴为被告放题小吃店员工，发生事故时系正在为被告放题小吃店送餐。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。现因赔偿事宜协商未达成一致，故原告诉请来院。被告王宝兴辩称，不同意原告的诉请。对事发经过和责任认定无异议，但是被告王宝兴系被告放题小吃店员工，事发时系为其送餐，故应由被告放题小吃店承担赔偿责任。虽然两被告没有签订劳动合同，但是被告王宝兴系在被告放题小吃店处每日打卡上班，系全职骑手，被告放题小吃店也发工资给被告王宝兴，故双方系劳务关系，应由被告放题小吃店承担本案赔偿责任。原告主张的各项赔偿金额意见如下：医疗费金额无异议；住院伙食补助费认可；营养费认可30元每天计算60天；护理费中住院花费的500元认可，亲属护理的费用过高，认可50元每天计算；误工费依据不足不认可；交通费法院酌定；鉴定费认可；精神损害抚慰金法院酌定；律师费认可。被告王宝兴垫付的医疗费7000元，要求在本案中一并处理。被告放题小吃店辩称，不同意原告的诉请。对事发经过和责任认定无异议。但是两被告之间没有劳动关系，本店是在美团网平台发单后，被告王宝兴自行接单来送外卖，所以事发时，被告王宝兴系间接为本店送外卖，应该由被告王宝兴承担主要赔偿责任，本店承担次要赔偿责任。原告主张的各项赔偿金额意见如下：医疗费金额无异议；住院伙食补助费认可100元；营养费认可30元每天计算45天；护理费中原告亲属护理的部分不认可，没有实际发生，也没有依据，住院花费的500元认可，其余认可50元每天的标准计算，护理天数应小于90日；原告提供的误工费证据不足，且劳务合同的形式和内容明显不符合常理，不能证明原告实际的工资水平和损失数额，误工费不认可；精神损害抚慰金缺乏法律依据，原告并没有严重损害后果不认可；交通费的票据无法证明关联性，不认可；鉴定费认可；律师费无法律依据不认可。经本院审理查明，被告放题小吃店系2016年8月17日注册的个体工商户，经营者为王有富，提供餐饮服务。该店在大众点评网和美团网上使用的店名为全州印象。2017年3月4日，被告王宝兴骑电动车在为该店提供外卖送餐服务时，将骑自行车的原告撞伤。当日，原告至长海医院就诊，诊断为左髌骨骨折、左颌面部软组织挫伤、左膝关节软骨损伤，随即入院治疗，共花费医疗费26,170.18元(包括了购买助行器花费198元)。期间被告王宝兴垫付了医疗费7000元。在本案审理中，依据原告申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级和三期进行鉴定，该所于2017年6月27日出具鉴定意见：被鉴定人黄倜军因交通事故受伤，致左髌骨骨折等，其损伤的后遗症尚未达到道路交通事故伤残程度。损伤后一期治疗休息90－120日，护理60－90日，营养30－60日；今后若行二期治疗，则休息15日，护理7日，营养7日。原告为此预付鉴定费2080元。双方现因赔偿事宜未能达成一致，原告起诉来院，作如上诉请。另查，本案被告王宝兴曾于2017年3月13日向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与被告放题小吃店在2016年12月29日至2017年3月22日期间存在劳动关系，该委员会于2017年4月27日驳回被告王宝兴的申请。被告王宝兴不服该裁决，于2017年6月5日起诉至本院，在该案审理过程中，被告放题小吃店认可曾于2017年2月、3月向被告王宝兴发放劳务费，并认为两被告之间系劳务关系，后该案被告王宝兴撤诉。以上事实有道路交通事故责任认定书、验伤单、病历、医疗费发票、收据、费用清单、外卖单、交通费发票、上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会裁决书、司法鉴定意见书、另案庭审笔录、双方的庭审陈述等予以证明。本院认为，公民依法享有生命健康权，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，两被告均认可双方之间存在劳务关系，被告王宝兴系在为被告放题小吃店提供外卖服务时将原告撞伤，依据道路交通事故认定书的认定，被告王宝兴承担全部责任，故本案中应由被告放题小吃店对原告事故损失承担赔偿责任。原告主张的损失本院依次确定如下：各方对原告主张的医疗费金额无异议，本院确认医疗费为26,170.18元。住院伙食补助费依据住院天数认定为120元。结合原告的伤情和鉴定意见给予的营养和护理期限，营养费按照30元每天计算60天。护理费中原告住院6天实际花费的500元，被告均无异议，本院予以确认，关于原告主张的亲属护理的部分，原告提供的证据不能证明亲属因护理导致的工资收入的实际损失，本院难以支持，被告对该部分认可50元每天计算，本院予以确认，故其余84天按照50元每天计算。原告主张误工费48,000元，但原告提供的证据无法证明原告事发前一年的平均工资水平和实际损失的具体金额，参照原告的伤情和休息期，误工费酌定为9200元。鉴定费凭据认定为2080元。根据事发后原告就医及诉讼等实际需要，交通费酌定为400元。考虑到原告的伤情并未构成伤残，原告主张精神损害抚慰金3000元，本院不予支持。考虑到本案的案情繁简、诉讼复杂程度和责任比例，原告主张律师费5000元，金额合理，本院予以支持。被告王宝兴垫付的医疗费7000元，双方均同意在本案中一并处理，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条之规定，判决如下：一、被告上海市杨浦区放题小吃店应于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄倜军医疗费26,170.18元、住院伙食补助费120元、营养费1800元、护理费4700元、误工费9200元、交通费400元、鉴定费2080元、律师费5000元；二、原告黄倜军应在收到理赔款之日返还被告王宝兴垫付的医疗费7000元；三、原告黄倜军其余之诉请，不予支持。负有金钱给付义务的当事人，如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2340元，减半收取1170元，由原告黄倜军承担500元，被告上海市杨浦区放题小吃店承担670元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 周 俞二〇一七年十月二十六日书记员 张怡婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。二、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。