辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终975号上诉人（原审原告）：盖州市宇生园菌业食品有限公司，住所地盖州市。法定代表人：张德洪，该公司经理。委托诉讼代理人：孙玉志，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）张杰，女，1968年1月30日，汉族，住盖州市。上诉人盖州市宇生园菌业食品有限公司因与被上诉人张杰建设工程合同纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2019）辽0881民初2766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人盖州市宇生园菌业食品有限公司的委托诉讼代理人孙玉志，被上诉人张杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盖州市宇生园菌业食品有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销(2019)辽0881民初2766号民事判决书，依法改判被上诉人出具竣工备案书等相关资料和给付未施工外墙损失72000元(以鉴定评估价格为准)。2、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定事实不清，应改判。2012年，张德洪夫妇投资建设的盖州市宇生园菌业食品有限公司，将公司厂房建设工程发包给张杰，张杰在尚有外墙及外墙保温没有施工完就撤离工地，张德洪另行找赵奎才完成建设并支付了72000元，由于张德洪夫妇与张杰是朋友关系，后来张杰来找要余款，夫妻二人就出具了欠工程款10万元的欠据，在(2018)辽0881民初771号民事判决书中张杰自认是她干的，但在(2019)辽0881民初2766号判决中又说转包给游瑞平干的与事实不符，是因为我们庭审中提供了外墙保温工程是郑某干的，她才说转包给游瑞平的，一审法院仅以提供的证人证言就认定是张杰转包干的，严重违反了法律规定，在没有查明事实真相的情况下作出错误的判决。二、一审法院适用法律错误。一审庭审中原告提出要求被告提供竣工验收资料和建筑业发票，作为建设工程合同施工方提供竣工验收需要的资料和建筑业发票是法定义务，与给付工程款是建设工程合同中不可分割的，在发生纠纷时应一并审理。被告陈述张德洪、宫会建楼没有批建手续，无法提供相应资料和发票，是没有法律依据和事实依据的，盖州市宇生园菌业有限公司的建设工程在盖州市政府会议纪要中明确记载，该工程边建设边办手续，所以原告的建设工程合理合法，被告理应提供竣工验收的相关资料。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，并没有依法审查判断证据，导致判决结果错误，望贵院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。张杰辩称，打欠条的时候上诉人说妻子不知道，上诉人居住三年了，经过验收测量后，口头欠我10多万元，2017年6月份，我们把欠条结算一下，2017年12月我与上诉人要钱的时候，上诉人说没有钱，我说你要是没有钱就给我打欠条，我们之间算账后是10万余元，我们俩是朋友。结算后，我们之间是11万余元，后来我说就给我打一个10万元整的欠条吧。我给他媳妇打电话说没有钱。房子都是我给他干的。现在房子上诉人没有手续，我们是个人协商，没有竣工报告，验收不了，我们没有合同，这个材料不是我出。他必须去质检部门报检才能给他出具报告，这个材料不是我给他出。就我们俩，没有第三方监理公司，没有检查部门相关手续，他管我要这些手续我提供不了。发票必须有指定的名头，当初800元我不挣钱不包括发票，我们协商什么都不归我管，当初没有向我要发票。工程验收不了，即使我给他开发票也开不了，要想开发票得拿出工程竣工手续才能开发票，我们不涉及到开发票。既然他能给我打欠条，就说明我们当初已经协商好双方都同意认可的。盖州市宇生园菌业食品有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿未施工外墙给原告企业造成的损失72000元（具体数额可以评估价格为准）；2.判令被告提供竣工验收相关资料；3.判令被告提供建筑业发票；4.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2012年，张杰承建了张德洪、宫会夫妻投资的盖州市宇生园菌业食品有限公司厂房建设工程，该工程系被同意可边施工、边办理相关手续，工程总价款为120万元。工程完工后，张德洪于2014年接收该工程，并实际使用和居住。张德洪、宫会已支付给张杰工程款110万元。2017年6月4日，张德洪、宫会向张杰出具了欠工程款10万元的欠条。关于该工程款问题，张杰诉张德洪、宫会建设工程合同纠纷一案，经本院于2018年7月24日作出（2018）辽0881民初771号民事判决书，判决被告张德洪、宫会给付原告张杰工程款10万元。张德洪、宫会对该判决不服，向营口市中级人民法院提起上诉，该院于2018年11月12日作出（2018）辽08民终3366号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该案审理中，张德洪提出因张杰外墙及外墙保温没有施工而支出的7.2万元应予以扣除及张杰应提供工程竣工验收材料、建筑业发票，两审法院认为张德洪、宫会要求提供相应资料和发票可另行主张权利；而对于7.2万元，营口中院认为“张德洪、宫会就剩余工程款10万元向张杰出具欠条的行为，应视为案涉工程已经竣工并经张德洪、宫会验收合格后双方对剩余工程款的结算行为。张德洪、宫会提出欠条系在不知情的情况下给张杰出具的事实无证据支持，本院不予采纳”。现盖州市宇生园菌业食品有限公司起诉张杰要求给付未施工外墙损失7.2万元，要求提供验收资料及建筑业发票。一审法院认为，张杰为盖州市宇生园菌业食品有限公司施工建设了厂房，该公司已接收并投入使用，对于工程款问题经两审法院作出生效判决予以认定。对于盖州市宇生园菌业食品有限公司要求张杰给付未施工外墙工程损失7.2万元，在张杰诉讼工程款纠纷一案中，张德洪、宫会已提出了该项抗辩，而两审法院生效判决未给予支持，本案中盖州市宇生园菌业食品有限公司也并未提供新的证据足以推翻两审法院认定的事实，故对该项诉讼请求，本院不予支持。对于盖州市宇生园菌业食品有限公司要求张杰提供验收资料和建筑业发票，鉴于该工程系在没有审批手续的情况下先行施工，而截至目前该工程也并未办理相关手续，致使张杰无法提供相应资料和发票，可待相关手续齐全后，由张杰配合提供相关资料。故对盖州市宇生园菌业食品有限公司的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条规定，判决：驳回原告盖州市宇生园菌业食品有限公司的诉讼请求。案件受理费1600元，由原告盖州市宇生园菌业食品有限公司负。二审期间，上诉人申请证人郑某出庭作证，证实施工外墙施工刷涂料保温墙体里有裂痕挂网，挂网后刷涂料，2014年7月11日进场给我72000元。本院认定的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，本案中开具发票，交付竣工资料等均属建设工程合同约定内容，属于民事合同义务范围。开具发票从文义解释看，虽是由税务机关开具和履行，但建筑工程合同中所约定的“开具发票”含义，并非是指由税务机关开具发票，而是指在给付工程款时需由承包方向发包方给付税务机关开具的发票，该给付义务属承包方应当履行的合同义务。有义务开具发票的当事人在遵守《税法》法律法规的前提下，可以自主作出向其他民事主体开具发票的意思表示，该行为属于民事法律行为，对接受发票的一方当事人来说是否可以取得发票将影响其民事权益。因此当事人之间就一方自主申请开具发票与另一方取得发票的关系，属于民事法律关系范畴，人民法院应当依法审理。原判决以该工程未办理相关手续为由未予支持上诉人的该项诉讼请求确有不当，应予以纠正。被上诉人取得上诉人支付的工程款后，应主动依法开具发票交纳税费。上诉人上诉请求被上诉人给付发票符合法律规定。关于上诉人要求被上诉人给付工程验收材料，因其未举证确认相应资料的具体内容，本院无法确认，故上诉人该项诉请本院不予支持。关于上诉人提出的外墙损失72000元一项，因双方该项约定不清，本院亦无法确认，故上诉人该项诉请本院亦不予支持。综上所述，上诉人盖州市宇生园菌业食品有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽宁省盖州市人民法院（2019）辽0881民初2766号民事判决；二、被上诉人张杰在一个月内为上诉人盖州市宇生园菌业食品有限公司开具工程款发票。一审案件受理费1600元，二审案件受理费1600元由上诉人盖州市宇生园菌业食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年五月八日法官助理任研研书记员孙玲