广西壮族自治区武宣县人民法院民 事 判 决 书(2017)桂1323民初1225号原告：林某，女，1981年10月5日出生，汉族，住广西武宣县。委托诉讼代理人：刘新明，武宣县二塘镇法律服务所法律工作者。被告：巫某1，男，1982年5月17日出生，汉族，住广西武宣县。原告林某与被告巫某1变更抚养纠纷一案，本院于2017年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年10月16日公开开庭进行了审理。原告林某及其委托诉讼代理人刘新明、被告巫某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林某向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决原、被告共同生育的儿子巫某2跟随原告生活；2、请求人民法院依法判决被告自2013年4月24日起至抚养权变更之日止给付小孩抚养费1000元/月；3、请求依法判决被告自抚养权变更之日起至小孩年满十八周岁止给付小孩抚养费500元/月；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2013年4月24日协议离婚，双方在协议书中约定，婚生小孩巫某2随被告生活，抚养费全部由被告承担。但自2014年4月起，被告违反协议约定，让小孩独自一人回到原告出跟随原告生活，被告也明确表态不再抚养小孩巫某2。原告在极端无奈下让儿子巫某2跟随自己生活至今，在小孩巫某2跟随原告生活以来，被告分文不付，被告的行为损害了原告的经济损失。综上，为了让小孩巫某2有一个安定的生活环境和原告的合法权益不受侵害，特诉至法院，请求如前诉。被告巫某1辩称：原告诉请变更抚养没有事实和法律依据，本人绝不同意，请法院予以驳回：一、原告在诉状中的陈述与事实不符，颠倒是非，根据离婚协议，小孩巫某2理应跟随被告生活，在双方协议离婚后，被告曾带小孩到合山市读书，从未有不尽一个父亲应尽的义务；二、2014年4月以后，小孩确实跟随原告生活，但此事是原告不守承诺，不遵守离婚协议引发的，系原告趁被告春节期间带小孩回老家探亲之际以探视小孩为名带走，之后拒绝送回，并从中挑唆被告与小孩的关系；三、原告不遵守离婚协议，擅自改变小孩的抚养关系，离间亲情、挑唆被告与小孩的父子关系，致使小孩跟随原告生活，因此在小孩跟随原告生活期间的费用，理应由原告自行承担；四、原告不是给付抚养费的权利人主体，原告以自己的名义起诉主张支付小孩抚养费，主体不适格。本院经审理认定事实如下：原、被告于××××年××月××日共同生育了小孩巫某2（曾用名：巫宵发），双方因感情问题于2013年4月24日协议离婚，双方在协议中约定：双方婚后育有一子，女方现无身孕，离婚小孩跟男方生活，由男方监护，所有抚养费由男方承担，女方不用支付任何抚养费，女方可随时探望小孩和带小孩外出游玩（带小孩外出时间不超过1周）。双方离婚后，小孩巫某2跟随原告生活至2013年8月，之后被告将巫某2带至合山市生活学习一个学期。2014年1月，原告将小孩接走后，小孩巫某2一直跟随原告生活和学习至今。本院认为，对子女抚养问题应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况进行处理。虽然原、被告在离婚时约定婚生子巫某2跟随被告生活，由被告抚养，但自双方离婚后，被告除了2013年8月至2014年1月期间跟随小孩共同生活外，其他时候全部由原告照顾和随原告生活，且从2014年11月开始，被告从未看望和探视过小孩，原告为干部职工，工作和收入稳定，巫某2与原告共同生活，对其成长较为有利，且巫某2表示愿意跟随原告共同生活。综上，对原告要求小孩巫某2由其抚养的诉讼请求，本院予以支持。关于原告诉请小孩抚养费问题，被告认为原告不是抚养费给付的权利主体，以自己的名义起诉抚养费不适格，本院认为，原、被告系离婚协议的相对方，原告依据协议约定，以自己的名义起诉要求被告支付小孩抚养权变更抚养前的抚养费并无不当，巫某2抚养费的负担与其抚养权的变更有直接关系，应一并处理较为妥当，故对被告提出的异议，本院不予采信。关于小孩抚养权变更以前的抚养费问题，应分为三个阶段进行处理：2013年4月至8月，原、被告双方已经协议离婚，但被告没有依照约定照顾小孩，期间由原告照顾，被告亦没有支付小孩抚养费，按照约定，小孩抚养费全部由被告承担，被告理应按照约定承担该项费用，本院酌情确定该阶段的费用为2400元；2013年9月至2014年1月，小孩巫某2跟随被告生活，由被告抚养，原告要求被告向其支付抚养费没有事实和法律依据，本院不予支持；2014年2月至今，小孩巫某2虽然跟随原告生活，但按照协议约定，小孩应跟随被告生活，由被告抚养，而原告在探视小孩和带小孩外出后，致使出现小孩长期跟随其共同生活的自然状态，原告认为系被告不接收、不接回小孩造成的，但其未能提供证据证明其在接走小孩后已经送回，被告不愿接收的证据，本院不予采信。协议约定，小孩抚养费全部由被告承担，但该约定系以小孩跟随被告生活为前提，原告要求该阶段的费用全部由被告承担，本院不予支持，但小孩长期跟随原告生活，被告作为小孩的父亲，理应尽一个父亲的责任，承担部分小孩抚养费，综合本案的实际情况，本院酌情支持该阶段的抚养费5000元。依据当地的生活水平和小孩的实际需求，原告要求被告支付小孩抚养权变更后的小孩抚养费500元/月直至小孩年满18周岁的诉讼请求，没有违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第（2）项、第七条第一款、第十六条第（3）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、变更婚生子巫某2（2005年2月21日出生）由原告林某抚养，被告巫某1自本判决书生效之月起，每月月底前向原告林某支付小孩抚养费500元至小孩巫某2年满十八周岁止；二、被告巫某1于本判决书生效之日起十日内向原告林某支付小孩抚养权变更前的抚养费7400元；三、驳回原告林某的其他诉讼请求。义务人应在本案判决生效后自动履行前述义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取150元，由原告林某承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉至来宾市中级人民法院。审判员  张行文二〇一七年十月三十日书记员  赖宁虎适用的法律法规依据：1、《中华人民共和国婚姻法》第二十一条父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。2、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（１）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（２）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（３）无其他子女，而另一方有其他子女的；（４）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。第十六条一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（１）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（２）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（３）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（４）有其他正当理由需要变更的。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。