湖南省龙山县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘3130民初1138号原告蒋某某，男，湖南省桑植县人，住桑植县。委托代理人钟山，湖南风云律师事务所律师。被告姜某某，男，湖南省龙山县人，住龙山县。被告龙山县龙里公路建设有限责任公司（以下简称龙里公路公司）。住所地：龙山县民安街道办事处湘鄂南路供水大楼*楼。法人代表人余某某，该公司董事长。委托代理人彭泽林，男，住龙山县，系该公司员工。委托代理人张才明，男，湖南喳晒呔律师事务所律师。被告华盟路桥建设有限公司（以下简称华盟路桥公司）。住所地：郑州市郑东新区商务内环路*号。法定代表人张贵峰，公司负责人。委托代理人王九林，男，住湖南省张家界市永定区，系该公司员工。原告蒋某某与被告姜某某、龙山县龙里公路建设有限责任公司、华盟路桥建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月22日立案受理后，2017年3月13依法作出（2016）湘3130民初524号民事判决书。原告蒋某某不服该判决，提起上诉。湘西土家族苗族自治州中级人民法院于2017年6月14日作出（2017）湘31民终341号民事裁定书，将本案发回重审。本院于同年7月19日立案后，依法通知华盟路桥公司作为本案被告参加诉讼，并另行组成合议庭，于同年10月18日公开开庭进行了审理。原告蒋某某及其委托代理人钟山，被告姜某某，被告龙里公路公司及其委托代理人彭泽林、张才明，被告华盟路桥公司及其委托代理人王九林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蒋某某诉称：2013年6月，被告姜某某在龙山洗洛至里耶二级公路工程第七合同段项目部联系到一段劳务工程。其通过肖某和朱华山二人找到原告协商并达成口头协议，被告姜某某负责协调关系和签订劳务施工合同。原告负责先垫付全部民工工资并出机械设备，工程利润按3:3:4分成，原告与被告姜某某各拿三成，机械设备占四成。双方协议后，原告按约定将机械设备先后运到了施工地点并出资进行施工。在施工中原告共从项目部拿到现金614000元，而原告实际支出现金为1641580元，且尚欠黄二东拖车费16000元。被告实际尚欠原告工程款108万元。在施工八个月后，被告姜某某与项目部人员一起串通为难原告施工，原告于2014年4月初被迫带着30多个工人离场。三台从银行按揭购买的挖机因无钱支付被厂家强行拖走，造成直接经济损失460000元。另外。原告用自已的房屋抵押向银行借贷120万元，无法偿还。原告被迫离场后，双方一直没有与项目部进行工程结算。综上，原告垫资且自带机械设备与被告姜某某合伙为被告龙里公路公司施工事实清楚，而龙里公路公司以该项目部只与被告姜某某有书面劳务合同为由拒不与原告进行工程结算。根据法律规定，二被告应该根据原告实际完成的工程量据实进行工程款结算。经多次找政府出面调解无果，特诉至法院，请求依法判决二被告结清原告垫付的工程款1080000元，支付原告五台空压机损失40000元及三台施工挖机、两台炮机的直接损失1048000元，并由二被告承担本案诉讼费用。被告姜某某辨称，原告所说的很多不符合事实，被告从没说过不与原告结账，双方约定原告的机械设备是作为股份投入，机械设备的损失是原告自己的事。双方合伙了一段时间，按照双方的约定，做了多少工程量，应按与项目部签订的承包合同计算价款，除了油料款、生活费等开支后，我随时同意按协议进行结算。被告龙里公路公司未予书面答辩，口头辩称，本案是原告和被告姜某某如何结算的问题，和龙里公路公司没有关系。龙里公路公司通过合法的招投标程序将该项目直接承包给华盟路桥公司，与原告和被告姜某某均无合同关系。被告华盟路桥公司未予书面答辩，口头辩称，本案与华盟路桥公司没有关系，应是原告蒋某某与被告姜某某两人合伙结算问题。华盟路桥公司只与姜某某签订劳务工程承包合同，并按施工合同约定给定给其支付工程款。原告为支持自己的诉讼请求，提供了下列证据：1、《路基土石方施工劳务合作协议》1份（重审证据目录第1-10页）；拟证明原告的合伙人姜某某与项目部签订有劳务施工合同，合同约定了双方的权利义务。2、证人肖某、米某书面证明各1份（原审正卷第17-20页）；拟证明原告蒋某某与被告姜某某共同合伙承包龙里公路七合同段项目部的施工劳务工程，利润按比例分成，双方各占三成，原告蒋某某提供的机械设备另占四成。由米某、肖某二人中间介绍，工程由原告蒋某某负责出设备和资金及施工管理，姜某某负责结账和协调施工环境。3、工程量核算依据和收入总额方面的证据：(1)华盟路桥公司电脑打印工程量清单1份3页及手抄清单1份（重审证据目录第15-18页）；（2）项目部2014年4月6日拆除老挡墙、软基处理、应补挖土方、挖降老路面等手抄工程清单1份（原审正卷第47页），其中所做部分工程款为金额977417.147元。拟证明该工程量核算依据及总收入情况。4、龙里公路七标段二工区工程从蒋某某手中开支一览表共17项（原审正卷第43页）及附件1页（重审证据目录第21页）。核对原告总支出为1607688元。拟证明施工支出总额及明细。5、双方从华盟路桥公司支取工程款明细账证据：（1）姜某某借支82万余元（原审正卷第49页，银行卡往来账）。（2）蒋某某从华盟借支18万元（未提供相应证据，实为借支8万元，其余10万元由姜某某向项目部出据借条）。（3）蒋某某从姜某某处领取44.5万元工程款（未提供相应证据）。拟证明双方从华盟公司支取工程款及转付对方资金情况。6、姜某某从蒋某某处借款记录2份（重审证据目录第23-24页）。拟证明双方有借支往来，姜某某从原告处借款12万余元。7、工程欠债务情况证据：（1）蒋某某从银行借贷款100万元本金借据（原审正卷第44页贷款借据及重审证据目录第25-35页的个人贷款合同书复印件1份）。（2）贷款利息48万元（未提交相应证据）。（3）三台挖机被厂家收回损失（未提交相应证据）。拟证明原告因该工程欠债情况。8、蒋某某与姜某某租用机械及生活用品处理协议1份（原审正卷第46页）。拟证明蒋某某退场后双方对机械设备的处理情况。9、原告蒋某某与杨光兵签订的机械设备租赁合同1份及项目部与蒋某某签订的《路基土石方施工劳务合作协议》1份（重审证据目录第37页-51页）。拟证明原告租用机械设备和施工有项目部认可，依法应承担相应责任。对原告蒋某某提供的上述证据，各被告方质证认为：被告姜某某质证认为，原告的证据1、2、6、8客观真实，没有异议。证据3中第1份证据的关联性和合法性有异议，其中的工程量与原告无直接关系，只能证明该工程量是在标段施工范围内，但是不能证明该工程量是否都是原告做完的，且该份工程计量没有任何人签字。证据3中的第2份证据中的项目部人员的手抄清单，是真实的计量，无异议。证据4中属实的为第3项借支是事实，其它各项都不真实，不予认可。证据5中第1项姜某某借支82万元数字不准确，实际领款比这还要多，应以项目部借支条据为准。证据5中第2项原告借支18万元也不准确，原告实际只从项目部借8万元，另10万是我借出来转给他的。证据5中第3项原告从姜某某领款数字不对，原告从我手上一共领款是600050元，我有记录。因此该组证据不确实，不予认可。证据7中的工程债务情况均与本案无关，这些是蒋某某应当开支的。机械是原告出的股份，与我无关。证据9与本案无关，这是他自己租的机械，其提供的这份施工合同是假的，不予认可。被告龙里公路公司质证认为，原告方的9组证据与龙里公路公司毫无关系，没有关联性。被告华盟路桥公司质证认为，原告的证据1，没有异议。证据2、6、7、8不清楚，且与我方无关。证据3、4、5中有我方签字的材料我方认可，其余的我方不认可。证据9中租赁机械设备合同是事实。但我公司担保的这台压路机的工程款通过项目部已全部结清，无需再承担任何责任。蒋某某出据的施工合同是虚假的，合同上无人签字。被告姜某某为支持自己的主张，提供了下列证据：1、和蒋某某合作期间开支流水账1份及开支明细19页（被告重审提交证据目录第1-19页）。拟证明双方合伙期间，姜某某为完成工程经手开支1189208元及其明细。对被告姜某某提供的上述证据，各方当事人质证如下：原告蒋某某质证认为，被告姜某某提供的证据1不真实，很多都是虚假的，不予认可。被告龙里公路公司及华盟路桥公司质证均认为，该证据是其双方合伙人之间的事，与本公司无关。被告龙里公路公司为支持自己的主张，提供了下列证据：1、中标通知书复印件1份(原审正卷第87页）。拟证明该工程中标单位是华盟路桥公司，与原告和被告姜某某均无关系。2、施工合同书复印件1份（原审正卷第88-90页）。拟证明该工程是龙里公路公司与被告华盟路桥公司签订的，与原告和姜某某无关。3、项目部委任书复印件1份（原审正卷第91页），拟证明该工程的中标单位华盟路桥公司已委任王九林为该工程的项目经理，由其全面负责该项目的施工管理及工程款结算。4、龙里公路公司安保部调查笔录1份（原审正卷第92-99页），证明原告与被告姜某某合伙施工发生纠纷的情况，龙里公路公司是事后才知道，并进行了调查。对被告龙里公路公司提交的上述四组证据，各方当事人经质证没有异议。被告华盟路桥公司未向法庭提交相关证据。经当庭质证，原、被告向法庭提供的以上证据，本院认为，原告提供的证据1、2，证明了本案原告与被告姜某某合伙施工及口头约定按比例进行利润分成的客观事实，双方已当庭确认属实，本院予以采信。原告提供的证据3、4、5、7中涉及的各类具体账目不够准确，对方存在异议，且无对方签字认可，大多系原告单方面提供的账务明细，不具备证据的合法性，本院不能采信。原告提供的证据6、8，具有客观真实性，被告姜某某已认可，并确定其中借支金额为12.4万元，故该证据符合客观事实，且与本案具有关联性，本院予以采信。原告提供的证据9中的设备租赁合同具有客观真实性，蒋与项目部签订的合作协议不具有客观真实性，且不符合证据要求，两证据与双方合伙关系无关联性，本院均不予采信。被告姜某某提供的证据1中的开支流水账及借支单据，无合伙人蒋某某签字认可，大多属于姜某某提交的单方面账务明细，对方存在较大异议，不具备证据的合法性，本院不能采信。被告龙里公路公司提供的证据1、2、3、4，各方均无异议，且客观真实合法，与本案具有关联性，本院予以采信。经审理查明，2012年10月25日，被告华盟路桥公司在被告龙里公路公司公开进行的龙山洗洛至里耶公路改建工程A7标段招标中，取得中标资格，中标价2737万元。同年11月25日双方签订了该标段的施工合同书。同年12月20日，被告华盟路桥公司委任王九林为该标段的项目经理，全权负责该工程的技术、进度、管理、质量、结算与支付。2013年7月17日，以王九林为代表的该工程项目经理部与被告姜某某签订了《路基土石方施工劳务合作协议》，将该工程中一段路基土石方开挖等劳务工程承包给被告姜某某组织施工，并约定了双方的权利和义务。由于被告姜某某缺乏资金和机械设备。经肖某和米某二人介绍，原告蒋某某与被告姜某某在龙山县城映山红茶楼达成口头合伙协议，由原告蒋某某出设备和资金，被告姜某某负责处理各方关系及提供工程。工程利润双方按3：3：4分成，双方各按30%分成，原告的机械设备按40%分成。同时双方约定各负责一人的介绍费用。同年7月25日起，原告蒋某某即按口头协议组织施工人员和四台挖机等机械设备陆续进场施工。在施工前几个月，双方在工程中各有开支，谁支出谁记账，双方未安排专人记账，故该段时间的账务，双方一直没有结算。2013年11月初起，双方分别聘请陈朝润、涂清明管理合伙施工账目。但因二人经手的账目事后已被盗缺失，现无从查找。故二人合伙中请人管账期间的收支账务也无法确定。庭审和举证时，原告蒋某某提供一份自己手中开支一览表，证明原告为该工程施工垫资的具体数额为1607688元，提供其为合伙施工向银行借贷款100万元的借据和合同，另外还提出因无法偿还按揭款，三台挖机被厂家扣回应赔偿损失。被告姜某某当庭对原告的上述证据和要求，提出账目不实，贷款和设备均是原告自己的事，其损失均与合伙施工无关联，其不予认可。被告姜某某在庭审举证时提供一份和蒋某某合伙期间开支流水账及明细账，证明自己合伙期间经手开支1189208元。原告蒋某某当庭表示该账目不真实，不予认可。2014年4月6日，原告蒋某某因无法继续合伙施工，退出施工场地。事后双方对机械设备租用和生活用品的处理签订了处理协议。此后双方合伙工程由被告姜某某负责完工。原告退出施工时，因双方对已完工程量没有共同计量和核实，现双方对合伙期间已完工程量异议较大。原告蒋某某提供三份从项目部电脑上打印的工程量清单，证明合伙期间已完成工程量及总收入约为204万元。该清单上无项目部人员签字，也无合伙人姜某某签名认可。关于合伙期间工程量及总收入，被告姜某某在庭审中认可2014年4月6日由项目部人员制作的手抄清单数据，证明双方合伙期间的施工量和总工程款为977417.14元。该清单虽有项目部经理王九林和吴兴辉签字，但未经原告蒋某某和被告姜某某签字认可，原告蒋某某明确提出该工程量不是合伙期间的全部工程计量。双方施工期间，原告蒋某某以姜某某名义从项目部借支工程款18万元，被告姜某某从项目部支取工程款数额因与后面工程款有牵连，无法准确核实。另查明，合伙施工过程中，原告蒋某某认可从被告姜某某处支取工程款为60.005万元，姜某某从蒋某某处借支12.4万元，另欠蒋某某设备租赁费1万元及生活用品处理费2000元未结算。原告蒋某某与被告姜某某因合伙期间结算发生纠纷后，多次向该工程项目部及被告龙里公路公司和有关部门反映情况，被告龙里公路公司为此专门安排安保部工作人员进行调查处理。均因双方账务不清，无法解决。由此双方酿成纠纷，原告蒋某某于2016年6月22日诉至本院。本院认为，被告华盟路桥公司经公开招标从被告龙里公路公司获得龙山洗洛至里耶公路改建工程A7标段施工承包权，随后被告姜某某从华盟路桥公司以合同方式取得该工程一部分劳务施工工程。因被告姜某某自己无施工设备和资金，经人介绍与原告蒋某某相识，并经口头协议，双方自愿达成合伙施工协议，约定由原告蒋某某提供资金和设备，被告姜某某提供工程和协调关系，双方及设备均按比例对利润实行分成，双方因此形成的法律关系属于典型的个人合伙关系。因此原审起诉时原告蒋某某以建设工程施工合同纠纷起诉不当，重审时经征询双方当事人同意，本案按个人合伙纠纷审理。根据我国《民法通则》规定，个人合伙关系理应按约定进行合伙经营期间盈余分配和承担亏损。本案合伙双方对此无争执，均同意按合伙协议处理。双方争执的焦点是双方合伙期间各自的资金投入、合伙收入及支出如何确定。经查，该焦点问题凭原告提供的现有证据根本无法准确核实，双方争议较大。主要原因是二人合伙期间没有留下双方均认可的收支账目，合伙前期二人各记各的账，双方所记账目互未签字确认，二人聘请专人管理账务后，账册又被盗缺失，导致双方合伙期间账务无法清算。另外，原告蒋某某退出合伙时，双方对已完工程量没有做计量和结算，故双方合伙期间的工程总收入也无法确定数额，双方各执己见。同时双方提供的合伙账目不具有客观真实性与合法性，也无法通过审计作出鉴定结论。综上，本案双方合伙期间收支账务无法查清，资金投入无法核实，造成二人合伙期间盈亏无法结算，本案依法只能根据法定举证责任进行裁判。本案原告蒋某某未能提供充分证据证明其与被告姜某某合伙期间各自投入和支出的具体数额及应收入工程价款的总金额，依法应承担举证不能的法律后果。故原告的诉讼请求，因缺乏确实证据，本院依法不能支持。鉴于二人确属合伙施工关系，必须通过清算二人合伙账目才能据实结算，故原告蒋某某以后如有确实充分的证据，可另行起诉解决。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告蒋某某的诉讼请求不予支持。案件受理费23824元，由原告蒋某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  沈昌明审 判 员  彭群玉人民陪审员  彭富建二〇一七年十月三十日书 记 员  孙乾高