新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新27民终421号上诉人（原审被告）：宋佰儒，男，1980年6月23日出生，汉族，住博乐市。被上诉人（原审原告）：李天兵，男，1986年3月8日出生，汉族，住博乐市。原审被告：赵希剑，男，1970年7月28日出生，汉族，住博乐市。原审被告：冯遵志，男，汉族，1971年5月19日出生，住博乐市。原审被告：温泉县粮食局安格里格粮站，住所地温泉县安格里格镇。法定代表人：何猛，系该站站长。原审被告：温泉县粮泉农业开发有限公司，住所地温泉县哈日布呼镇东都布拉格村西侧。法定代表人：夏红，该公司执行董事。上诉人宋伯儒因与被上诉人李天兵、原审被告赵希剑、冯遵志、温泉县粮食局安格里格镇粮站(以下简称安格里格镇粮站)、温泉县粮泉农业开发有限公司（以下简称温泉县粮泉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服温泉县人民法院（2017）新2723民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋伯儒上诉请求:一、撤销一审判决第一项并予以改判；二、一、二审案件受理费由被上诉人负担；事实与理由：1、一审判决划分责任比例不当，李天兵作为带班人，在其他干活人员认为有危险情况下，强行干活导致自身受伤，其应承担此次事故的60%责任；2、一审判决计算赔偿数额有误，未将宋伯儒垫付的25845.27元医疗费按比例承担；一审判决宋伯儒承担李天兵父母及子女被抚养人生活费合计19886.5元无事实及法律依据，虽然李天兵经鉴定为十级伤残，但没有证据证明其丧失劳动能力。李天兵、赵希剑、冯遵志、安格里格镇粮站、温泉县粮泉公司未提交书面答辩意见。李天兵向一审法院起诉请求：1、依法判令五被告向原告连带赔偿损失125111.72元（1、检查费217.52元；2、医疗费30000元；3、住院伙食补助费18天×25元/天=450元；4、交通费2091.5元；5、误工费180天×166.78元/天=30020.4元；6、护理费90天×166.78元/天=15010.2元；7、残疾赔偿金20年×〈7689×11%〉=169935.6元；8、法医鉴定费2500元；9、被抚养人生活费、父母二人生活费：20年×（7698元×10）%×2÷3=10264元，孩子李霞雯生活费（18-7）×（7689×10%）÷2=4233.9元，孩子李宗山生活费（18-7）×（7689×10）%÷2=5388.6元；10、二次手术费8000元，合计125111.72元；2、由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定的事实：2016年4月6日下午，原告李天兵受被告宋伯儒雇佣在拆除位于温泉县粮泉公司烘干厂内坍塌库房时，不慎从高处坠落受伤。原告李天兵共住院治疗16天。原告受伤后，被告宋伯儒向原告垫付医疗费25845.27元，2016年4月28日，被告宋伯儒原告李天兵向支付现金5000元。原告李天兵户籍性质为农业家庭户籍，其父亲为李忠海（1957年12月27日出生）、母亲为陈明珍（1959年8月24日出生），原告李天兵长女为李雯霞（2010年10月23日出生）、长子为李宗山（2012年9月30日出生）。坍塌的库房位于温泉县粮泉公司烘干厂内。该烘干厂原为被告安格里格镇粮站新建烘干厂。安格里格镇粮站于2014年7月6日与被告冯遵志签订施工议标协议，将该烘干厂的土建部分交由冯遵志施工。2015年1月25日，安格里格镇粮站与温泉县粮泉公司签订转让协议，安格里格镇粮站将该烘干厂转让给温泉县粮泉公司。2015年11月24日，温泉县粮泉公司与被告冯遵志签订协议书，该烘干厂未完工程继续由被告冯遵志进行施工。该烘干厂实际施工过程中，被告冯遵志又将该工程交由被告赵希剑进行施工。2016年3月26日，被告赵希剑与被告宋伯儒签订了一份房屋拆除协议，该烘干厂坍塌的库房交由被告宋伯儒进行拆除。一审法院认为，原告李天兵受被告宋伯儒的雇佣，原告李天兵在拆除坍塌库房时受伤，被告宋伯儒作为雇主应当承担相应的赔偿责任。因原告李天兵作为当天的带班人员，未尽到安全注意义务，导致其受伤，对损害的发生存在一定过错，其自身应承担的过错责任认定为30%较为适宜。原告李天兵拆除的库房原系安格里格镇粮站新建烘干厂项目，安格里格镇粮站将该工程交由被告冯遵志进行施工，被告冯遵志又将该工程转包给被告赵希剑进行施工。虽安格里格镇粮站在该烘干厂未建成时已经与温泉县粮泉公司签订了转让协议，但温泉县粮泉公司也与被告冯遵志签订了协议书，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。安格里格镇粮站、温泉县粮泉公司、赵希剑、冯遵志均应对原告主张的合理赔偿损失承担连带责任。一审法院确认医疗费217.52元；住院伙食补助费400元（16天×25元/天）；交通费酌情认定1000元；误工费17678.68元（166.78元/天×106天）；护理费护理费15010.2元（166.78元/天×90天）；伤残赔偿金16935.6元（7698元/年×11%×20年）；鉴定费2500元；李天兵的父亲李忠海、母亲陈明珍的被抚养人生活费10264元，长女李雯霞的被抚养人生活费4233.9元，长子李宗山的被抚养人生活费5388.6；后期治疗费8000元，各项合理损失为81628.5元，因原告受伤后，被告宋伯儒给付原告5000元，应予以扣除。宋伯儒需承担的数额为53639.95元（76628.5元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告宋伯儒于判决生效之日起十日内，向原告李天兵支付各项赔偿费用53639.95元（76628.5元×70%）；二、被告赵希剑、被告冯遵志、被告温泉县粮食局安格里格粮站、被告温泉县粮泉农业开发有限公司对于上述款项承担连带清偿责任。本案案件受理费1401.12元，由被告宋伯儒、赵希剑、冯遵志、温泉县粮食局安格里格粮站、温泉县粮泉农业开发有限公司负担600.71元，原告李天兵负担800.41元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据，对一审法院认定事实本院予以确认。本院认为：一、关于赔偿责任比例问题。李天兵受宋伯儒雇佣，提供劳务过程中摔伤，其未尽到安全生产注意义务，自身存在过错，应自担一定责任。宋伯儒作为雇主未提供安全生产环境，对李天兵的损害承担一定赔偿责任，一审法院酌定宋伯儒承担70%责任并无不当，宋伯儒认为李天兵自身存在过错，应自担60%责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于李天兵构成十级伤残，其主张被抚养人生活费是否应当支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条”被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年消费支出标准计算。”的规定，本案中李天兵因伤致残后，其伤残等级虽然达到十级，但未经劳动能力丧失的鉴定，一审法院支持其父亲李忠海、母亲陈明珍、长女李雯霞、长子李宗山的被抚养人生活费19886.5元无事实和法律依据，应予以纠正。三、关于宋伯儒垫付的医疗费是否应当扣减的问题。一审判决确认李天兵受伤后产生医疗费217.52元、住院伙食补助费400元（16天×25元/天）；交通费1000元、误工费17678.68元（166.78元/天×106天）、护理费护理费15010.2元（166.78元/天×90天）、伤残赔偿金16935.6元（7698元/年×11%×20年）、鉴定费2500元，以上各项损失共计53742元，宋伯儒承担70%的赔偿责任，共计37619.4元（53742元×70%）。李天兵受伤后，宋伯儒垫付医疗费25845.27元，宋伯儒应承担70%即18091.69元（25845.27元×30%），宋伯儒超付的7753.58元及支付给李天兵的5000元，应从本案赔偿款中予以扣除。综上，宋伯儒的上诉请求部分成立，应予以支持。一审法院适用法律错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更温泉县人民法院（2017）新2723民初14号民事判决第一项为宋伯儒于本判决生效之日起十日内向李天兵支付各项赔偿费用24865.82元（53742元×70%-7753.58元-5000元）。二、撤销温泉县人民法院（2017）新2723民初14号民事判决第二项即被告赵希剑、被告冯遵志、被告温泉县粮食局安格里格粮食站、被告温泉县粮泉农业开发有限公司对于上述款项承担连带清偿责任。三、原审被告赵希剑、冯遵志、温泉县粮食局安格里格粮站、温泉县粮泉农业开发有限公司对上述赔偿费用24865.82元承担连带清偿责任。四、驳回李天兵的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1401.12元，由上诉人宋伯儒、原审被告赵希剑、冯遵志、温泉县粮食局安格里格粮站、温泉县粮泉农业开发有限公司负担216.79元，由被上诉人李天兵负担1184.33元。二审案件受理费1141元，由上诉人宋伯儒负担524.86元，由被上诉人李天兵负担616.14元。本判决为终审判决。审判长  王灵东审判员  骆 玲审判员  张 晖二〇一七年十月二十日书记员  沙仁娜