四川省威远县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1024民初1889号原告（反诉被告）：刘某某，男，汉族，威远县人，住威远县。原告（反诉被告）：祁某某，女，汉族，威远县人，住威远县。委托代理人：付志金，四川普佑律师事务所律师。被告（反诉原告）：王某，男，汉族，威远县人，住威远县。委托诉讼代理人：周小英，系被告配偶。委托诉讼代理人：郑秀英，威远县中心法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）刘某某、祁某某与被告（反诉原告）王某合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。在诉讼中，对本案专业性问题进行了咨询，扣除相应审限。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求及对反诉辩称：1.请求人民法院判决被告给付退股款206314.50元，并从2017年5月30日起至付清时止按银行同期贷款利率支付利息；2.请求人民法院判决被告支付律师费1万元。事实与理由：原、被告合伙经营威远县王某摩托车商贸有限公司，双方各占50%份额。后双方根据会计余俊提供的账目进行了清算，被告应当给付原告退股股权转让款206314.50元，原告予以退股。原告诉请属于股权转让法律关系，被告反诉要求重新分配公司收益，与原告的诉请不是同一法律关系，反诉不能成立。对遗漏的32万元账目应记入收入账目，应当增加了32万元的收益，被告还应当另行给付原告16万元。且被告在管理账目期间的借款153600也应当记入收入账目，一并进行计算。被告（反诉原告）辩称及反诉诉称，原、被告合伙经营威远县王某摩托车商贸有限公司，双方各占50%份额。原告负责公司现金管理期间，拿走每天公司经营所得的结余现金。原告退股时对依据会计余俊提供的账目进行结算没有异议，但在记账的收入账目中遗漏了借款32万元，却在支出中列支归还了借款32万元，又列支了购物款，未将借款32万元列入收入账目。其中归还的借款7万元在账目中不能体现列支购物，或公司使用，属于原告的个人债务，不应当由公司归还。购买摩托车时应当支付的34万元，其中25万元是会计用借款25万元支付，原告并未实际支付34万元，实际只支付了9万元，但实际列入支出为34万元。对结算时遗漏的32万元收入由原告持有，应当重新算账分配。因此，诉请原告退还退股时多支付的7485.5元，并支付律师费1.2万元。本院经审理认定事实如下：2013年6月26日，威远县王某摩托车商贸有限公司经威远县工商行政管理注册登记成立，经营范围：批发、零售摩托车、摩托车零配件、代办摩托车上户、过户、年审手续。二原告与被告均为公司股东，二原告与被告各持有50%股权。二原告与被告共同经营摩托车批发、零售、维修等业务。2015年6月至2016年5月期间，原告祁某某负责财务管理，主要负责管理现金，余俊担任会计，每天由会计余俊对收支及余额进行流水记账，开支结余现金交由原告祁某某，营业收入不够支出部分由原告祁某某从保管的现金中拿出来支付。会计根据每天记的流水账每月制作了收支表。2016年1月收支表记载现金总收入为459428元，现金总支出37514.5元，现金余额为421914元。减去备注中的支出654270元，本月余额为负232356.5元。维修部收入40241元，支出1730元，结余38511元。品迭后本月余额为负193845.5元。其中19号公司向江火元借款25万元，汇入会计余俊银行账户，但未记入公司收入账目。20号收现金28530元，余额为28530元，备注栏中开支购买摩托车汇款34万元，在月总收入账目中减去了34万元，但其中购买摩托车款实际由会计余俊用借款25万元支付，原告并未从自己保管的现金中支付34万元购买摩托车款，实际只给付购车款9万元。根据财务管理有关规定，公司对外借款25万元应当记入公司收入账目，使用该借款时应当列入支出账目。该月公司借款25万元列入收入后该月总收入增加25万元，支出列入了账目，支出总金额则不会发生变化。因此，该月累计余额应当为原来的负193845.5元加上借款收入25万元，实际余额为56154.5元。也就是多列支出25万元，原告应当持有现金25万元。2016年1月30日记入公司账目归还江火元（蒋叔叔）借款12万元，2016年2月14日归还江火元（蒋叔叔）借款20万元，其中归还向江火元借款25万元，另归还向江火元借款7万元。但借款7万元也未记入收入账目。被告认为是原告经手的借款7万元，应当为原告个人借款，不应当由公司承担还款，而公司归还了原告7万元的个人借款，应当由原告将7万元拿出来，按双方持有公司股权比例进行分割。而原告认为借款7万元给付了公司，并用于了公司。会计余俊出庭证实，自己未经手也未领取借款7万元，对借款7万元不知晓。原告对会计的证言不予以认可，认为公司流水账目是会计记的，反映出了还款情况，证明借款7万元用于了公司。2016年6月至2017年4月期间，由被告负责财务管理，主要负责现金管理，由余俊担任会计。此期间原告祁某某领取了部分现金。2017年1月25日、2月18日、3月20日，现金流水账目中体现分别归还什马金融贷款51200元，三笔贷款共计153600元并未记入收入账目，但公司购物列了支出账目，双方没有异议。2017年4月27日，原、被告根据会计余俊所作现金流水账、债权债务、资产盘点情况进行了结算，2015年6月1日至2017年4月27日总净资产合计1821440元，并制作了明细，附有记账流水，双方予以确认其真实性。原、被告根据会计余俊记的流水账目制作的每月收支表进行结算，确认2015年6月至2016年5月原告管理期间原告持有现金50715.5元，确认2015年6月至2017年4月被告管理期间被告持有现金85133元。2017年5月10日，原告刘某某与被告签订了退股协议，协议载明：公司总金额为(资产)1821440元，个人股金为910720元，刘某某已支取股金704405.5元，应补刘某某现金206314.5元，刘某某自愿撤股，被告于2017年5月30日之前付清刘某某所有股金206314.5元。原告祁某某对此协议予以认可。被告认为在清算后已支付原告18000元，原告认为是被告支付给原告的工资等其他款项，但会计余俊出庭证实双方盘点清算后被告向原告支付18000元。协议签订后不久，被告发现原告在管理现金期间向江火元借款32万元未列入收入账目，却列支归还了借款32万元，并且也列支了25万元购物的支出账目，被告认为借款32万元应当进入公司的总收益，原告持有未进行分配，应当由原告拿出来分配一半给被告。原告认可32万元未入账，但认为32万元现金不在自己手中，自己没有收到32万元现金，是会计经手的现金，可能在会计手中，不应当由自己拿出来分配。双方多次协商无果，为此产生纠纷。在庭审中，被告反诉要求对原告持有公司现金32万元的公司收益按退股协议计算方法重新分配公司财产收益，原告应给付被告16万元。原告认为由会计进行收支，只认可记账的结果和记账交付的余额；并认为被告管理期间的贷款153600元也未记入公司收入账目，应当一并计算。被告认为贷款153600元用于了公司购物支出，进入了存货，不应当再计算。双方对书面结算的其他事项没有异议。在诉讼中，原、被告主张律师费用，未提供票据予以证明。因本案专业性问题较强，本院于2017年8月2日向威远华卫会计师事务所对会计记账专业性问题进行专门咨询，威远华卫会计师事务所根据我院提供的资料，于2017年9月24月指派专业会计师到本院接受咨询，本院通知原、被告的代理人就有关专业性问题进行了询问。会计师就咨询问题进行了解答。本院认为：原告与被告系公司股东，原、被告通过协商一致签订退股协议，协议约定对公司的资产收益股东按股权比例进行分配，实质上是股东基于股权直接从公司中获得财产收益权，是股东之间对公司享有的财产收益权进行分配而产生的法律关系，因此，本案应当为合同纠纷，原立案案由为民间借贷不当，应予以更正。该退股协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效……”之规定，原告与被告签订的退股协议，自合同成立时合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告反诉要求对原告管理期间未记入收入账目的借款32万元作为公司收益进行重新分配和原告要求对被告管理期间未记入收入账目的借款153600元作为公司收益进行重新分配，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”之规定，原告要求重新计算股东收益，是对双方原合同要求进行变更，本诉与反诉系同一法律关系，被告的反诉符合反诉法律关系特征。原、被告对会计提供的公司收支流水账目计算公司财产价值没有异议，根据财务管理记账的专业性、规范性和记账前后的统一性要求，收支应当分列。从公司流水账目来看，原告管理财务期间公司对外借款32万元和被告管理财务期间公司对外借款153600元，只反映出购物支出账目和还款账目，对借款均未记入公司收入账目，不符合公司财务管理规定，公司对外所有借款均应当记入公司收入账目。公司对外借款除7万元借款外其余均用于了购物，双方当事人没有异议，对7万元借款是否用于公司购物和列入公司支出，根据谁主张谁举证的原则，被告认为原告未将借款7万元用于公司，属于个人借款，被告未举证证明，结合本案的证据，也无法印证被告的主张，因此，对被告的该主张，本院依法不予以支持。根据会计的流水账目，结合双方根据收支表进行结算的情况来看，原、被告在分别管理财务期间各自负责现金管理，收支结余现金均由其持有。原、被告各自管理期间未记入公司收入账目的借款，会计对借款在账外进行循环，既列了购物支出，又列了还款支出，导致多列支出，多列支出的金额即为借款金额，因此造成管理财务的人员实际并未从管理的现金中支出多列支出部分款项，双方在结算时，未纳入公司总收入进行结算，属于合同法规定的因重大误解订立的和在订立合同时显失公平的情形，被告反诉要求将原告管理期间的未纳入公司账目的借款予以变更重新分配公司财产收益及原告要求将被告经营管理期间的未纳入公司收入账目的借款进行一并结算，符合法律规定。双方管理期间的借款均应当纳入公司总的收入进行重新结算和分配。对遗漏的借款均应当记入公司总收益进行分配。本案为了计算的方便性，对双方各自持有的未记入账目的借款可进行品迭计算，品迭后原告手中多持有现金166400元。根据双方退股协议计算方法，应当平均分割，原告应当给付被告83200元。原告退股时确定被告原应当给付原告206314.5元，扣除原告应当给付被告83200元，被告还应当给付原告123114.5元。原告对被告给付了原告18000元没有异议，但认为是给付的其他款项，没有证据证明，证人会计余俊证实在双方结算后被告已给付原告18000元，因此，对此款应当进行品迭，被告还应当给付原告105114.5元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，因双方约定了给付期限，被告未按约定期限履行义务，应当承担违约责任。双方虽未约定违约责任，对违约金的计算方法未进行约定，但在约定的履行期限届满后被告未履行金钱给付义务，被告占用原告资金，给原告造成的损害，应当按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。原、被告均主张律师费用，因双方未进行约定，也未提供支出律师费的凭证，法律对此也未作规定，对其主张，本院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十四条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告王某于本判决生效之日起十日内给付原告刘某某、祁某某人民币105114.5元，并从2017年5月31日起至实际清偿时止按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息；二、驳回原告刘某某、祁某某和反诉原告王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2197元，反诉案件受理费100元，共计2297元，由原告刘某某、祁某某负担1148.5元，被告王某负担1148.5元。被告王某已交纳100元，未交纳的1048.5元于本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。审判员  刘达科二〇一七年十月三十日书记员  张唯巍