.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}太原市小店区人民法院民事判决书（2016）晋0105民初5876号原告张庭，男，1988年7月2日出生，汉族，住四川省射洪县。委托代理人赵海燕，山西君竹律师事务所律师。被告山西广业建设工程有限公司，住所地太原市小店区并州南路西二巷8号。法定代表人史永恒，董事长。委托代理人胡俊杰，男，该公司项目经理，住太原市小店区大吴村龙景逸墅项目部。委托代理人李晓钰，女，该公司职员，住太原市小店区体育北街7号甲。被告陈兴拥，男，1975年4月24日出生，汉族，住太原市。被告山西友成建筑劳务有限公司，住所地太原市小店区体育北街7号。法定代表人李虎，经理。委托代理人刘惠玲，女，该公司职员，住太原市小店区坞城路9号。委托代理人李亮亮，男，该公司职员，住太原市小店区双塔南路白云小区1号楼1单元1803。原告张庭与被告山西广业建设工程有限公司、陈兴拥、山西友成建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张庭的委托代理人赵海燕、被告山西广业建设工程有限公司的委托代理人胡俊杰、李晓钰、被告陈兴拥、被告山西友成建筑劳务有限公司的委托代理人刘惠玲、李亮亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张庭诉称，原告张庭从2016年5月份受雇于山西广业建设工程有限公司到山西四建龙景逸墅二期工地（大吴村附近）从事木工工作，2016年5月28日下午14时原告在工地上干活期间从3米多高掉下，受伤后其工友将其送往中十七局集团中心医院进行救治。经诊断为”腰1、2、3左侧横突骨折”、”左侧第12肋骨骨折”，后经山西省人身伤害司法鉴定中心鉴定：原告构成九级伤残一处、十级伤残一处、综合评定为九级伤残一处。经查，山西广业建设工程有限公司将其在龙景逸墅二期的项目分包给被告山西友成建筑劳务有限公司，该项目负责人是被告陈兴拥，原告受被告陈兴拥雇佣，对于原告的损伤，被告应当承担法律规定。原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告住院伙食补助费3800元、营养费4500元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金212463.1元（含残疾赔偿金103312元、被抚养人生活费109151.1元）、误工费12108元、护理费10478元、交通费1000元、鉴定费3000元，共计人民币257349.1元，被告承担本案全部诉讼费用。被告山西广业建设工程有限公司辩称，山西广业建设工程有限公司不是本案适格的被告，被告从来没有雇佣过原告，在龙景逸墅工地二期工地工作，张庭所说的该工地的木工工作属于山西广业建设工程有限公司劳务分包于山西友成建筑劳务有限公司，因此张庭与我公司无任何关系，无任何事实和法律依据承担原告的诉求。原告诉求的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费都没有充足的证据证明，所以这几项诉求不应支持。扶养人的生活费里面对父母的费用计算方式也不对，他是按照他自己一人来承担，但实际上不是。综上所述应驳回原告对被告的起诉。根据侵权责任法第35条，是个人之间形成劳务关系，并没有个人与单位之间，原告要坚持自己人身损害的案由和诉求的话，广业不是适格被告。被告陈兴拥辩称，起诉不认可，伤残鉴定我觉得是不对的，对诉求不认可，他的伤达不到伤残，我就主动找过他两次，看如何解决，他走的时候招呼不打就走了，心态就不是正常人的心态办事，医疗费都是我出，我要收据都不给我。总共干了6天活。他是自己摔伤的，不是工伤，他的家庭父母子女都有收入，认为这个不成立。受伤之后借给原告8000元的生活费，不是给他的。他所有医药费都是我交的。被告山西友成建筑劳务有限公司辩称，原告是在山西四建龙景逸墅二期工地从事木工工作，根据工伤保险条例第14条规定，在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的应当认定为工伤，所以原告不应按照人身损害赔偿标准计算赔偿金额，故案由提供劳务者受害认定错误。根据侵权责任法第35条规定，案由是提供劳务者受害责任纠纷是认定错误，是个人之间形成劳务关系，我方作为被告不适格。原告是工伤。现在建筑劳务公司不存在临时的雇佣关系，都是劳动合同关系，现在即使工作一天也是劳动关系，若原告坚持诉求，友成就不是适格的被告，是个人和个人之间的关系，只能找他雇佣人了。经审理查明，2016年5月，原告张庭经被告陈兴拥带入被告山西广业建筑工程有限公司承包、被告山西友成建筑劳务有限公司劳务分包的太原市龙景逸墅住宅小区二期项目从事木工工作。2016年5月28日原告在施工中从脚手架上掉落受伤，自2016年5月28日至2016年7月5日进入中铁十七局集团中心医院住院治疗38天，经诊断为：腰1、2、3左侧横突骨折，左侧第12肋骨骨折、腰背部皮肤软组织挫伤，出院医嘱：1.加强腰背肌功能锻炼。2.间隔一月三月半年门诊复查。3.住院期间需一人陪护。4.加强营养。5.不适随诊。山西君竹律师事务所于2016年8月11日委托山西省人身伤害司法鉴定中心作出晋人伤司鉴中心[2016]司鉴字第463号伤残等级鉴定，鉴定意见为被鉴定人张庭伤残等级为九级，原告张庭支出鉴定费1500元。庭审中，原告自认被告陈兴拥支付过医疗费9844.88元，还有3000元的生活费。原告张庭与吕春容共同共有位于四川省遂宁市射洪县太和大道中段建筑公司宿舍1单元3层2号房屋（射房权证太字第XX**号，登记时间2014年11月25日），该房屋系射洪县子昂街道办事处机房街社区居民委员会辖区。原告张庭与其妻子吕春容生育长女张汐月（出生于2012年7月8日）、次女涨媚琪（出生于2014年6月19日）。此外，原告张庭父亲张仁锡出生于1955年11月21日，其母亲黄天芳出生于1961年8月25日，张仁锡与黄天芳还有一子张小东。另查明，被告山西广业建设工程有限公司（发包方、甲方）于2016年3月14日与被告山西友成建筑劳务有限公司（承包方、乙方）签订《劳务分包合同》，合同约定：工程名称为太原市龙景逸墅住宅小区二期，工程地点为太原市小店区荣军北街68号，分包范围为龙景逸墅住宅小区二期7#8#9#10#住宅楼及地下车库、商铺模板工程，项目经理为胡俊杰、劳务管理代表为秦子明、施工队长为陈兴拥；乙方指定陈兴拥施工队长，全权负责该项目劳务分包合同内容的履约，以下合同内容中”乙方”责任，均表示由陈兴拥施工队长负责及组织实施，并承担全责；开始工作日期为2016年3月15日，结束工作日期为2017年12月30日；合同还约定了其他内容。上述合同后甲方栏有被告山西广业建设工程有限公司盖章、胡俊杰签字，乙方栏有被告山西友成建筑劳务有限公司盖章、李虎名章、秦子明签字、陈兴拥签字；上述合同附件1、2、3、4后甲方栏有被告山西广业建设工程有限公司盖章、胡俊杰签字，乙方栏有被告山西友成建筑劳务有限公司盖章、陈兴拥签字。以上事实，有原告张庭提交的工程信息复印件、住院病案、山西省人身伤害司法鉴定中心晋人伤司鉴中心[2016]司鉴字第463号伤残等级鉴定司法鉴定意见书、医疗费票据、原告张庭及吕春容、张汐月、张媚琪、张仁锡、黄天芳的常住人口登记卡、结婚证、射房权证太字第XX**号房屋所有权证、射洪县子昂街道办事处机房街社区居民委员会出具的证明、射洪县沱牌镇黄沙村村民委员会出具的证明；被告山西广业建设工程有限公司提交的《劳务分包合同》及庭审笔录在案为证。本院认为，本案的争议焦点系原被告之间的关系及责任承担。原告主张其只在工地工作了六天，且未签订正式的劳动合同，也没有工伤保险，工作具有临时性，被告陈兴拥是其实际雇主，被告山西友成建筑劳务有限公司作为分包方，将工作分包给没有资质的被告陈兴拥，故被告山西友成建筑劳务有限公司应承担连带责任。被告陈兴拥认可由其带领原告张庭进入被告山西友成建筑劳务有限公司分包的项目进行施工，并在庭审中陈述其与被告山西友成建筑劳务公司系雇佣关系。被告山西友成建筑劳务有限公司认可原告在龙景逸墅二期工地从事木工工作，但不是雇佣关系，应认定工伤，被告陈兴拥是其项目负责人、施工队长。结合原被告提供的证据，事故发生场所系被告山西广业建筑工程有限公司承包并劳务发包给被告山西友成建筑劳务有限公司的项目工地，原告系经被告陈兴拥带领进入该工地工作受伤，被告陈兴拥与被告山西友成建筑劳务有限公司均未提供证据证明其双方的关系，从被告山西广业建设工程有限公司（甲方）与被告山西友成建筑劳务有限公司（陈兴拥）（乙方）签订的《劳务分包合同》中约定的”乙方指定陈兴拥施工队长，全权负责该项目劳务分包合同内容的履约，以下合同内容中'乙方'责任，均表示由陈兴拥施工队长负责及组织实施，并承担全责”可以看出，陈兴拥是实际的施工组织者。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的十一条的规定，被告陈兴拥应对原告张庭受到的人身损害承担赔偿责任，被告山西友成建筑劳务有限公司对原告张庭承担连带赔偿责任。本院认定的赔偿项目及金额为：1、原告主张住院伙食补助费3800元，原告住院治疗38天，符合法律规定，本院予以支持；2、原告主张营养费9000元，原告住院治疗38天，故本院支持3800元；3、原告主张残疾赔偿金212463.1元，原告因伤构成九级伤残，按照2016年山西省城镇居民人均可支配收入27352元×20%×20年计算为109408元,原告主张的被抚养人抚养费，本院支持计算为117251.7元[2016年山西省城镇居民人均消费性支出16993元×20%×19年÷2人（张仁锡）+16993元×20%×20年÷2人（黄天芳）+16993元×20%×14年÷2人（张汐月）+16993元×20%×16年÷2人（张媚琪）]，残疾赔偿金合计计算为226659.7元，因原告主张212463.1元，故本院支持212463.1元；4、原告主张误工费12108元，结合原告伤情及医嘱，本院酌情支持误工天数为100天，按照2016年山西省建筑业平均工资46632元÷365天×100天计算为12775.89元，因原告主张12108元，故本院支持12108元；5、原告主张交通费1000元，结合原告伤情及治疗天数,本院酌情支持800元；6、原告主张护理费10478元，本院支持按照2016年山西省居民服务业平均工资36307元÷365天×38天（住院天数）计算为3779.9元；7、原告主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院予以支持；8、原告主张鉴定费1500元，符合法律规定，本院予以支持。上述费用共计248251元。庭审中被告陈兴拥主张其除支付原告医疗费外还给了原告8000元生活费，但被告陈兴拥未提供证据证明，原告张庭认可被告陈兴拥支付了医疗费，此外认可被告陈兴拥支付其3000元生活费，故本院采信被告陈兴拥除医疗费外已支付原告张庭3000元。综上，被告陈兴拥应赔偿原告张庭各项损失245251元，被告山西友成建筑劳务有限公司对原告张庭承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、地二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告陈兴拥于本判决生效后十日内赔付原告张庭各项损失245251元。二、被告山西友成建筑劳务有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告张庭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1787元（原告已预交），由原告张庭负担84元，由被告陈兴拥负担1703元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判长刘扬鹏人民陪审员王计兰人民陪审员赵翠梅二○一七年十月十二日书记员刘昭妤