江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2017)赣0602民初155号原告：鹰潭市美之国装饰工程有限公司，住所地江西省鹰潭市五洲路五洲花园11栋102、202号、103、203、104、204，组织机构代码34336661-0。法定代表人：陈水站，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张荣财，江西赣鹰律师事务所律师。被告：艾智明，男，1974年7月1日出生，汉族，现住江西省鹰潭市。委托诉讼代理人：韩鹭，江西华星律师事务所律师。委托诉讼代理人：江国婷，江西华星律师事务所律师。原告鹰潭市美之国装饰工程有限公司（以下简称原告）与被告艾智明（以下简称被告）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张荣财，被告委托诉讼代理人韩鹭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告立即向原告支付拖欠的装修工程款14万元，并支付违约金2.8万元（暂计算2016年3月至2016年12月，2017年1月至实际付清工程款之日止以工程款14万元为基数按年利率24%顺延计算）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月4日，原、被告签订了合同编号为000190104的《美之国装饰合同》，双方约定被告将白鹭商务中心发包给原告装修，原告采取包工包料的方式承包，工程期限90天（2015年11月14日至2016年2月14日），合同工程价款为39万元，工程款分三次支付：1、签合同当日支付10万元；2、木工材料进场后支付10万元；3、双方验收签字支付19万元；如未按期支付工程款的，每延误一天向原告支付违约金合同金额的千分之一，凡原告工程未验收，被告入住现场，视为工程竣工验收。签订合同后，原告按约履行了全部义务，被告只向原告支付了25万元的工程款。在工程竣工后，原告向被告交还钥匙并要求被告验收时，被告不但拒绝验收，反而入住使用，并拖欠原告工程款14万元至今未支付。期间，原告多次向被告催收、沟通均未果，故原告诉至法院。被告辩称，双方因工程款结算经过多次协商，我方认为工程的实际价值就是25万元，我方已经足额支付了工程款，不存在拒付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了四组证据：一、营业执照、法定代表人身份证明，证明原告诉讼主体资格。二、《美之国装饰合同》，证明2015年11月14日，原、被告就“白鹭公园商务中心”工程签订了《美之国装饰合同》及双方约定工程总价款为39万元。三、银行付款凭证，证明被告只向原告支付了25万元的工程款。四、成本明细分类账、收款收据、决算清单，证明原告找过被告进行工程结算，整个装修工程造价成本为34万元。被告质证后认为，证据一、二、三无异议，证据四只是原告单方提供，没有经过被告的签字，账本是否用于本案的装修，不能得到确认。本院认为，证据一、二、三被告无异议，本院予以采信。证据四虽然可以证明原告给被告装修的事实，但仅凭原告单方提供的单据，不能认定工程总价款，难以支持原告的诉求，故该证据本院不予采信。在本案举证期限内，被告未提供证据，申请对诉争工程量进行司法鉴定。2017年9月12日，鹰潭华宇房地产评估司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：鉴定对象价值总额为353735.61元。对该鉴定意见书，原告质证后认为，对该司法鉴定意见书真实性、合法性无异议，价格应当适用市场价，且遗漏了相关项目。被告质证后认为，工程总价只值25万元，鉴定机构对被告提出的质疑未给予回复。本院认为，本次司法鉴定程序合法，鉴定机构出具初稿后分别书面征询了原、被告的意见，原、被告也分别书面向鉴定机构出具了书面意见，鉴定机构对此也给予了答复，因此，本次鉴定符合规定，该司法鉴定意见书本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年11月14日，原告（承包人、乙方）与被告（发包人、甲方）签订了《美之国装饰合同》及补充条款，双方约定甲方将白鹭公园商务中心的装饰装修工程承包给乙方，乙方包工、包全部材料，工程期限为90天，开工日期为2015年11月14日，竣工日期为2016年2月14日，合同价款约为39万元；本工程实行工程监理，甲方与监理在工地施工期间确定方案变动及材料督查，并签订材料变动及方案改变事宜；甲方委托乙方设计施工图，图纸一式三份，甲方、乙方、施工队各执一份；工程项目或施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期；按合同约定由乙方提供的材料、设备，乙方应在材料到施工现场前通知甲方，双方共同验收；双方约定在施工过程中分下列几个阶段对工程质量进行验收：1、隐蔽工程（水电）验收；2、木作验收；3、竣工验收，乙方应提前两天通知甲方参加验收，阶段验收合格后应填写验收单；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应接到通知后两天内组织验收，填写工程验收单，在工程款结清后，办理移交手续；工程款分三次支付：第一次于签订合同当日，甲方向乙方支付10万元整；第二次甲方应在木工材料进场后付10万元整；第三次甲方应在工程验收合格签字时间结清工程尾款19万元整；甲方未按期支付第二、三次工程款的，每延误一天向对方支付违约金，为合同金额的千分之一；本工程图纸、预算所标注的尺寸、做法为理论方案，具体尺寸、做法由现场施工人员根据施工现场的实际情况及甲方的使用要求执行，甲方对方案若有异议，应在该项目未施工之前提出，若未提出，视为认可；甲、乙双方均有责任核实工程项目及工程量，乙方为甲方施工的工程项目以报价单文字注明的项目为准，工程量按照工程中实际发生量为准；如在工程施工过程中，甲方提出设计修改意见及增减工程项目时，需提前与乙方代表联系，在双方签定变更后方能进行该项施工；凡乙方工程未验收、甲方入住现场，视为工程竣工验收，此后出现的问题乙方不负任何责任等内容。合同签订后，原告组织施工人员进场施工，施工期间，被告分别于2015年12月7日向原告支付10万元，2016年1月20日支付10万元，2016年2月6日支付5万元。该工程于2016年2月中旬竣工，原告将钥匙交还被告，被告入场使用。后因双方对工程款数额有争议未进行工程结算，原告遂诉至本院，在本案审理过程中，经本院组织调解，双方未能达成一致意见。在本案审理过程中，被告申请对诉争工程量进行鉴定。经原、被告选定，本院委托鹰潭华宇房地产评估司法鉴定所进行司法鉴定，2017年9月12日鹰潭华宇房地产评估司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：鉴定对象价值总额为353735.61元。本次鉴定共花费鉴定费15000元。本院认为，本案争议焦点为工程款数额是多少？违约金如何计算？原、被告之间签订的《美之国装饰合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。本案中原、被告虽然在合同中约定了工程总造价约39万元，但又约定了工程量按照工程中实际发生量为准，因此，原告诉求按照39万元计算工程量，本院不予支持。在本案审理过程中，经司法鉴定，诉争工程总造价为353735.61元，因此，诉争工程总造价应当以鉴定为准，被告已经支付了工程款25万元，因此，被告仍应支付工程款103735.61元。至于违约金，首先应当明确诉争工程竣工验收的时间，原、被告并未组织竣工验收，但根据合同约定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项的规定，被告于2016年2月入场使用，故诉争工程竣工时间应为2016年2月。原告诉求按照年利率24%计算未付工程款的违约金，低于双方合同的约定，本院予以支持,故本案中的违约金应以剩余工程款103735.61元为基数，自2016年3月1日起按年利率24%计算直至剩余工程款全部付清为止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告艾智明应于本判决生效之日起三日内支付原告鹰潭市美之国装饰工程有限公司剩余工程款103735.61元及违约金（违约金以剩余工程款103735.61元为基数，按年利率24%自2016年3月1日起计算直至工程款全部付清为止）；二、驳回原告鹰潭市美之国装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1830元（已减半，原告预付），由原告鹰潭市美之国装饰工程有限公司负担530元，被告艾智明负担1300元；鉴定费15000元（被告预付），由被告艾智明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。在上诉期满七日内未交上诉费的按自动撤回上诉处理（交纳上诉费的开户行为：中国农业银行鹰潭市分行梅园分理处；收款单位为江西省鹰潭市中级人民法院；账号为：14×××58）。审 判 员  汪生权二〇一七年十月十六日代理书记员  刘 璇附与本案相关的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。