江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0682民初8490号原告：江苏如皋农村商业银行股份有限公司江安支行，住所地如皋市江安镇滨江花苑16号楼。负责人：申升，行长。被告：南通谢氏时装有限公司，住所地如皋市江安镇鄂埭村13组88号。法定代表人：黄美兰，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：贲志锴，如皋市高明法律服务所法律工作者。被告：如皋市供销资产运营有限公司，住所地如皋市如城街道宁海路199号。法定代表人：张益群，执行董事。委托诉讼代理人：钱秀山，江苏张峰律师事务所律师。被告：谢玉民，男，1974年11月20日生，汉族，住如皋市。被告：黄美兰，女，1970年11月17日生，汉族，住如皋市。被告：如皋市协大纺织有限公司，住所地如皋市江安镇鄂埭村13组88号。法定代表人：黄贵华，执行董事。委托诉讼代理人：贲志锴，如皋市高明法律服务所法律工作者。被告：严海霄，女，1989年10月18日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：贲志锴，如皋市高明法律服务所法律工作者。原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司江安支行（以下简称江安支行）与被告南通谢氏时装有限公司（以下简称谢氏公司）、如皋市供销资产运营有限公司（以下简称供销公司）、谢玉民、黄美兰、如皋市协大纺织有限公司（以下简称协大公司）、严海霄金融借款合同纠纷一案，本院2017年7月18日立案后，适用简易程序，于2017年9月5日公开开庭进行了审理。原告江安支行负责人申升、被告谢氏公司、协大公司、严海霄共同委托诉讼代理人贲志锴、被告供销公司委托诉讼代理人钱秀山的到庭参加诉讼；被告谢玉民、黄美兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告江安支行向本院提出诉讼请求：1、被告谢氏公司立即归还原告本金500万元、利息133086.66元（计算至2017年5月21日）以及按合同约定的贷款逾期利率计算至实际给付之日止的利息，应付未付利息按月计算复利；2、被告供销公司所有的位于如城镇跃进路××号的房地产的拍卖、变卖、折价所得款优先偿付给原告，以清偿被告谢氏公司所欠上述债务；3、被告谢玉民、黄美兰、协大公司、严海霄承担连带偿还责任；4、本案诉讼费、保全费、律师代理费等相关费用由被告承担。事实和理由：被告谢氏公司于2016年5月12日向原告借款500万元，由被告供销公司以位于如皋市××××号的房地产提供抵押担保，同时由被告谢玉民、黄美兰、协大公司、严海霄提供连带责任保证担保，双方约定年利率6.09%，按月结息，到期日为2017年5月12日，现该借款现已经逾期，被告未能履行其还款义务。被告谢氏公司辩称：向原告借款500万元是事实，但不清楚原告主张的利息是如何计算的，原告未提供利息的计算方式和依据，原告主张的复利没有法律依据，被告谢氏公司不同意支付。被告协大公司辩称：协大公司为本案借款担保是事实，但原法定代表人严海霄个人并没有提供担保，严海霄在担保书上的签字是履行的职务行为。协大公司同意在担保范围内承担法律责任，与严海霄个人无关。被告严海霄辩称：本人在担任协大公司法定代表人期间为谢氏公司向原告借款提供担保是职务行为，不是个人行为，因此原告将我个人列为本案的被告主体不适格，我现已不在协大公司工作，也不是谢大公司股东，请求驳回原告对我的诉讼请求。被告供销公司辩称：1、对于被告谢氏公司借款500万元的事实和经过，被告供销公司不清楚也没有参与。系谢氏公司利用供销公司的信任采用言语欺骗的手段骗取供销公司工作人员在最高额抵押合同上面盖章并办理抵押登记手续，该一系列行为严重侵犯了供销公司的合法权益，违反了担保法、合同法、公司法的规定，应属于无效合同，供销公司不应承担担保责任。2、根据公司法第16条第1款的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中供销公司章程明确载明向其他企业投资或为他人担保，应当由股东会决议。但是原告在本案中并没有对供销公司的股东会决议进行审查，未尽到充分的审查义务，对于该合同的无效具有重大过错，相应的法律责任应当由原告承担。3、原告作为专业的银行金融机构，金融借款和担保是其主营业务，其对公司担保的有关法律规定属于明知，在未见到供销公司股东会决议的情况下，仍以被告供销公司的资产办理担保属于故意侵害供销公司的权益，因此不得要求被告供销资产公司承担相应的抵押担保责任。4、退一步讲，即使该抵押担保合同有效，在本案中既存在物的担保又存在人的担保，应当由保证人优先承担保证责任。5、原告主张的利息未有明确的计算方式，主张逾期利率与复利未有明确的约定，其主张的保全费、律师代理费并没有在实际发生，均不应得到支持。综上，供销公司认为原告对供销公司的资产不享有优先受偿权，请求驳回对供销资公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的借款借据、流动资金循环借款合同、抵押合同、担保书、抵押单位的股东会决议、供销公司提供的证明、房屋他项权证、土地他项权利证明以及被告协大公司提供的协大公司营业执照，本院经审核，对上述证据的真实性予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告当庭提供的《流动资金循环借款合同》原件与原告起诉时提供的《流动资金循环借款合同》复印件内容不一致，其中原告起诉时提供的《流动资金循环借款合同》复印件4.4罚息部分空格处未填写内容，而当庭提供的《流动资金循环借款合同》原件中“4.4罚息”部分空格处有填写内容，原告提供的两份《流动资金循环借款合同》内容自相矛盾，原告未能作出合理解释，故本案中应视为双方对罚息没有约定。2、关于2016年5月12日盖有协大公司、严海霄印章的担保书，原告认为该担保书的担保人系协大公司和严海霄，被告协大公司、严海霄认为该担保书的保证人系协大公司，严海霄是作为协大公司法定代表人在担保书上签字、捺印的。对此，本院认为担保书上虽然有严海霄的签字、捺印，但担保书上载明“我公司愿为南通谢氏时装有限公司与贵行签订的皋商银[2016]第0512133601号合同项下的借款提供连带责任保证”，故应当认定保证人为协大公司。经审理查明：2016年5月12日，原告江安支行（贷款人）与被告谢氏公司（借款人）签订了编号为皋商银[2016]第0512133601号《流动资金循环借款合同》，约定：借款种类为流动资金循环贷款；借款用途为为满足借款人生产、经营中的流动资金需要，具体贷款用途以借据为准；借款额度为500万元；借款人使用上述循环借款额度的期限为自本合同生效之日起至2018年4月12日止；按月结息，结息日为每月的20日，借款利率为年利率6.09%的固定利率，合同期内不调整。贷款资金支付方式为贷款人受托支付；担保方式：本合同属于担保人供销公司与贷款人签订的编号为皋商银[2016]第0512133601号的《最高额抵押合同》项下的主合同，由其提供担保。原告当庭提供的《流动资金循环借款合同》载明：若借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息的（含被宣布提前到期），就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为约定贷款利率水平上加收50%。原告起诉时提供的证据副本中《流动资金循环借款合同》中“逾期贷款罚息利率为约定贷款利率水平上加收＿%”，空格处未填写。同日，原告江安支行（抵押权人）与被告供销公司（抵押人）签订了编号为皋商银[2016]第0512133601号的《最高额抵押合同》，约定抵押人自愿为债务人谢氏公司自2016年5月12日起至2018年4月12日止，在抵押权人处办理约定的各类业务，所实际形成的债务的最高本金余额折合人民币500万元提供担保。抵押担保的范围包括债务人依据主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、抵押权人依据主合同约定提前收贷产生的可得利息损失、损害赔偿金以及抵押权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、抵押物处置费、过户费、律师费、差旅费）和其他应付的费用。抵押人同意以供销公司名下的座落于原××房产及其分摊的土地使用权作为抵押物，详见编号20160512133601号的抵押物清单，抵押物清单为本合同组成部分。上述抵押物暂作价1922万元。最高额抵押合同签署当日，被告供销公司（抵押人）与原告（贷款人）在《抵押物品清单》上盖章确认，抵押物分别为：（1）位于如皋市××城镇××号，面积为1789.72平方米、评估价值1464万元，登记号码为皋房权证字第××号；（2）位于如皋市××城镇××号，面积为808.8平方米，土地证号为皋国用（2011）第821004**号。房产及土地使用权共抵押债权500万元，其中房产抵押499万元、土地使用权抵押1万元。2016年5月11日，原告与被告供销公司在如皋市国土资源局对案涉土地办理了抵押登记，原告依法取得了他项权证，证号：皋他项（2015）第825000382号，他项权证记载土地座落于如皋市××××号，使用权面积为808.8平方米。他项权利种类及范围记载：国有土地使用权抵押权，抵押权人为原告江安支行，登记抵押期限为2016年5月12日至2018年4月12日，皋国用（2011）第82100400号，权利顺序为第一顺序，抵押金额为1万元。2016年5月12日，原告与被告供销公司在如皋市房地产监理所对案涉房产办理了抵押登记，原告依法取得了房屋他项权证，证号：皋房他证字第××号，他项权证记载：房屋他项权利人为原告江安支行，房屋所有权认为被告供销公司，房屋所有权证号为106797，房屋坐落于跃进路××号，他项权利种类为抵押权，债权数额为499万元，附记记载四址共有，该房一至二层，一层693.79平方米，二层1095.93平方米，最高额抵押权登记。2016年5月12日，被告协大公司向原告江安支行出具担保书，担保书载明：“我公司愿为南通谢氏时装有限公司与贵行签订的皋商银[2016]第0512133601号合同项下的借款提供连带责任保证。”担保书明确的保证事项包括：保证责任的范围为借款本金、利息（含罚息、复息）和贷款人实现债权的费用；保证期间为两年，自借款人的借款债务期满之日起计算；借款人同时提供物的担保的，保证人愿意就上述借款合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任。担保书亦约定了其他事项，担保书尾部保证人签字处盖有协大公司的印章和法定代表人严海霄的印章，并有严海霄的两个捺印，其中一个捺印上有严海霄的签名。庭审中，原告陈述原告放贷过程中，公司担保都要求公司法定代表人追加担保，严海霄在担保书上按了两次手印，一个代表公司担保、另一个代表她个人。同日，被告谢玉民、黄美兰向原告江安支行出具担保书，担保书载明：“我（我们）愿为南通谢氏时装有限公司与贵行签订的皋商银[2016]第0512133601号合同项下的借款提供连带责任保证。”担保书明确的保证事项包括：保证责任的范围为借款本金、利息（含罚息、复息）和贷款人实现债权的费用；保证期间为两年，自借款人的借款债务期满之日起计算；借款人同时提供物的担保的，保证人愿意就上述借款合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任。担保书亦约定了其他事项，担保书尾部保证人签字处有被告谢玉民、黄美兰的签字捺印。庭审中，原告明确表示先主张实现物的担保，再实现保证人的保证责任。2016年5月12日，原告向被告谢氏公司开立借款借据，借款金额为500万元，借款期限至2017年5月12日，年利率为6.09%，贷款用途为制造业（购毛纱），结息日为每月20日，被告谢氏公司作为借款人在借据上盖章确认。被告谢氏公司取得上述借款后，未还款，担保人亦未承担保证责任。审理中，原告申请保全各被告价值520万元的财产，本院依法作出裁定并采取保全措施。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，原、被告签订的《流动资金循环借款合同》、《最高额抵押合同》以及被告协大公司、黄美兰、谢玉民出具的担保书，均系当事人真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，故上述合同合法有效。原告已按约将款项出借给被告谢氏公司，被告谢氏公司应当按照约定如期全额偿还借款本息。被告谢氏公司取得上述借款后，未还款，造成纠纷，被告谢氏公司应承担全部责任。原告当庭提供的《流动资金循环借款合同》原件与原告起诉时提供的《流动资金循环借款合同》复印件“4.4罚息”部分内容相互矛盾，原告未能对此作出合理解释，故本案中应视为双方对罚息没有约定。若借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息的，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率即为约定贷款利率；被告谢氏公司应该偿还借款本金500万元及自2016年5月12日起至实际给付之日按年利率6.09%计算的利息及按流动资金循环借款合同条约定计算的复利。关于被告谢氏公司、供销公司辩称的原告计算的利息、罚息、复利计算没有依据，本院经审查，原告主张的利息、复利的计算符合合同约定，且并不超过我国法律、法规对利率的限制，本院予以支持。原告主张的罚息没有合同依据，本院不予支持。被告供销公司以其所有的位于如皋市如城镇××（现××街道××）388号的房屋、土地为被告谢氏公司的案涉债务提供抵押担保，双方在有权部门对抵押物进行了抵押登记，《最高额抵押合同》中约定的抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金以及实现债权的一切费用，土地随房屋一并抵押登记，土地、房屋的抵押登记均设定了债权数额，故被告谢氏公司未按期归还案涉债务，则原告有权对抵押物折价或者以拍卖、变卖上述抵押财产所得的价款在登记限额范围内优先受偿。关于被告供销公司辩称的被告谢氏公司骗取其提供抵押担保，抵押合同应属无效，但被告供销公司未能举证证明上述内容，且原告与被告供销公司已在职能部门办理了抵押登记，故案涉抵押已成立并生效，对于被告供销公司所辩本院难以采信。关于被告供销公司辩称的供销公司章程明确载明向其他企业投资或为他人担保，应当由股东会决议，但是原告在本案中并没有对供销公司的股东会决议进行审查，未尽到充分的审查义务，对于该合同的无效具有重大过错，相应的法律责任应当由原告承担。本院认为，原告提供了《抵押单位股东会决议》，该决议同意供销公司为案涉债务提供抵押担保，故对被告供销公司的上述辩解，本院不予采信。被告协大公司、黄美兰、谢玉民向原告出具担保书，自愿为被告谢氏公司的案涉借款提供连带责任保证；保证范围包括借款本息及债权人实现债权的费用，原告于担保期间要求保证人承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持；保证人在承担保证责任后，可依法向债务人追偿。关于被告协大公司、严海霄辩称的担保书的保证人系协大公司，严海霄是作为协大公司法定代表人在担保书上签字、捺印的。对此，本院认为担保书上虽然有被告严海霄的签字、捺印，但担保书上载明“我公司愿为南通谢氏时装有限公司与贵行签订的皋商银[2016]第0512133601号合同项下的借款提供连带责任保证”，故应当认定保证人为协大公司，故对被告协大公司、严海霄上述辩解本院予以采信，对庭审中原告所述原告放贷过程中，公司担保都要求公司法定代表人追加担保，严海霄在担保书上按了两次手印，一个代表公司担保、另一个代表她个人担保的说法，没有其他证据相印证，本院难以采信。关于被告供销公司辩称的即使抵押担保合同有效，本案既存在物的担保又存在人的担保，应当由保证人优先承担保证责任。对此本院认为，物权法第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，最高额抵押合同对被担保的债权既有物的担保又有人的担保的情况下，债权人主张担保实现债权的顺序没有约定，故债权人可以选择担保实现债权的顺序。担保书第7条约定了借款人同时提供物的担保的，保证人愿意就上述借款合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任，保证人的上述承诺并不排除债权人选择担保实现债权的顺序，庭审中原告陈述本案中要求先实现物的担保再要求保证人承担保证责任，符合法律规定，本院予以支持，对被告供销公司的上述辩解，本院不予支持。被告谢玉民、黄美兰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第三十一条、第五十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通谢氏时装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司江安支行借款本金500万元及利息、复利（自2016年5月12日至实际给付之日的利息按年利率6.09%计算；自2016年5月12日至实际给付之日的复利按编号为皋商银[2016]第0512133601号的《流动资金循环借款合同》的约定计算）。二、上述债务清偿完毕前，原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司江安支行对被告如皋市供销资产运营有限公司所有的位于如皋市如城镇跃进路（现如城街道中山路）388号的土地[土地他项权利证号为皋他项（2016）第825000382号]及房屋（房屋他项权证号为：皋房他字第××号）折价或者以拍卖、变卖上述抵押财产所得的价款在担保的最高债权额限额内优先受偿。三、被告谢玉民、黄美兰、如皋市协大纺织有限公司对被告南通谢氏时装有限公司的上述第一项债务在原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司江安支行就被告如皋市供销资产运营有限公司提供的上述抵押物实现抵押权后的不足部分承担连带偿还责任。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、被告如皋市供销资产运营有限公司、谢玉民、黄美兰、如皋市协大纺织有限公司在承担抵押担保责任、保证责任后有权向被告南通谢氏时装有限公司追偿。五、驳回原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司江安支行的其他诉讼请求。案件受理费47730元减半收取23865元、保全费5000元，合计28865元，由被告南通谢氏时装有限公司、如皋市供销资产运营有限公司、谢玉民、黄美兰、如皋市协大纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费47730元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。代理审判员 洪 宇二〇一七年十月十八日见习书记员 范云婕附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条第一款债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条第一款债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。