山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0203民初2305号原告：青岛中天能源股份有限公司，住所地：青岛市四方区重庆南路298号商务中心雁山世纪1205室。法定代表人：黄博，该公司董事长。委托代理人：陈正刚，男，1979年3月3日出生，汉族，住青岛市城阳区，该公司员工。委托代理人：尹莉，女，1990年11月9日出生，汉族，住青岛市四方区，该公司员工。被告：河南昆仑能源天然气有限公司，住所地河南省焦作市塔南路753号。法定代表人：冯毅,该公司经理。委托代理人：邢小成，河南海搏律师事务所律师。委托代理人：王迎军，河南海搏律师事务所律师。原告青岛中天能源股份有限公司与被告河南昆仑能源天然气有限公司买卖合同纠纷一案，原告于2017年3月2日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告的委托代理人陈正刚、尹莉，被告的委托代理人王迎军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青岛中天能源股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付货款81.6万元及违约金81.6万元；2、被告赔偿损失408万元；3、案件受理费等由被告负担。事实和理由：原被告于2012年11月28日签订《合同书》（编号QZY(S-C)121122），约定被告自原告处购买15辆液压子站专用运输半挂车，每辆136万元，总价2040万元。合同签订后，原告依约准备了15辆液压子站专用运输半挂车，但被告仅提货12辆（提货款额为1632万元），剩余3辆半挂车一直未通知原告发货，导致货物闲置造成了损失。被告提货的12辆半挂车也尚有81.6万元货款未付。经原告多次催要，被告拒不付款，现具状起诉，要求判如所请。被告河南昆仑能源天然气有限公司辩称，1、原告的起诉超过法律规定的诉讼时效期限，应当依法驳回原告的诉讼请求。2、如果法院不予考虑诉讼时效问题，原告要求的违约金过高，应适当调整。3、原告所要求的第二项赔偿损失没有事实及法律依据，双方已经对QZY（S-C）121122合同书进行了变更，原告不存在损失的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对与案件有关的事实认定如下：一、2012年11月28日，原告（卖方、甲方）与被告（买方、乙方）签订《合同书》一份，合同编号为QZY（S-C）121122，约定乙方从甲方处购买液压子站专用运输半挂车15辆，单价136万元，总价2040万元。提货时间为合同签订后15日，卖方接到买方通知后免费送货，如因买方原因在约定提货时间未通知卖方发货，责任由买方自行承担与卖方无关，并赔偿由此给卖方造成的损失。产品结算方式与期限：1、买方通知甲方安排生产后3个工作日内买方向卖方支付合同总金额的50%；2、发车前卖方通知买方，买方支付合同总金额的45%；3、剩余合同总金额的5%，质保期满后3个工作日内付清。货到当日验收，验收合格的，买卖双方应当签署验收合格报告，验收合格报告签署之日视为验收合格之日。验收不合格的，应当写明不合格的原因并共同签署，买方拒绝签署验收报告的，视为验收合格。本合同项下产品的质保期为十二个月，自乙方验收合格之日起计算。买方需按合同约定付款，每延迟付款一日按逾期支付货款总额的0.5%向卖方支付违约金，最高不超过合同总额的5%。二、被告提交编号为QZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2的销售合同两份，内容分别为被告从原告处采购液压子站高压气体长管半挂车12辆和液压子站高压气体长管半挂车专用配件12套，液压子站高压气体长管半挂车的单价为102万，专用配件的单价为34万，两份合同总价合计为1632万元。提货时间为合同签订后15日，卖方接到买方通知后免费送货，如因买方原因在约定提货时间未通知卖方发货，责任由买方自行承担与卖方无关，并赔偿由此给卖方造成的损失。产品结算方式与期限：1、买方通知甲方安排生产后3个工作日内买方向卖方支付合同总金额的50%；2、发车前卖方通知买方，买方支付合同总金额的45%；3、剩余合同总金额的5%，质保期满后3个工作日内付清。货到当日验收，验收合格的，买卖双方应当签署验收合格报告，验收合格报告签署之日视为验收合格之日。验收不合格的，应当写明不合格的原因并共同签署，买方拒绝签署验收报告的，视为验收合格。本合同项下产品的质保期为十二个月，自乙方验收合格之日起计算。买方需按合同约定付款，每延迟付款一日按逾期支付货款总额的0.03%向卖方支付违约金。专用配件随车交付，车辆交接时视为配件已经交接。两份合同未注明签署时间，原告对其真实性无异议，但认为与QZY（S-C）121122无关。三、2012年12月13日至2012年12月22日，原告陆续向被告交付了12辆半挂车，交接单及验收报告均注明为液压子站高压气体长管半挂车。四、2013年7月27日，原告向被告开具单价为102万元的机动车销售统一发票12份，车辆类型均为液压子站高压气体长管半挂车。2014年12月25日，原告以其关联公司青岛中能通用机械有限公司向被告开具配件增值税专用发票4份，单价102万元，合计价款408万元。五、被告提交2015年7月份原告向其发送的对账函一份，内容为截至2015年7月8日，原告对被告的应收款为81.6万元。被告认为该函为原告单方制作的应收款情形，并无催要催收的意思，并不产生诉讼时效中断的效力。另外，被告于2012年12月10日付款816万元，2012年12月19日付款734.4万元，合计付款1550.4万元。六、2013年7月25日，原告名称由青岛中油通用机械有限公司变更为青岛中天能源股份有限公司。本院认为，本案争议焦点为：一、编号为QZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2的销售合同是对QZY（S-C）121122合同的变更，还是单独的两份合同；二、原告主张剩余货款81.6万元是否已超出诉讼时效，不再受法律保护。对于焦点一，首先，从合同编号看，QZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2和QZY（S-C）121122属于同一系列，从形式看属于主合同的附合同或后续合同。其次，QZY（S-C）121122号合同的车辆名称为液压子站专用运输半挂车，QZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2号合同的车辆名称为液压子站高压气体长管半挂车，而原告提交的交接单及验收报告的车辆名称为液压子站高压气体长管半挂车，与QZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2号合同的车辆名称一致，应认定双方实际履行的是QZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2号合同。因此，本院认定ZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2号的销售合同是对QZY（S-C）121122合同的变更，双方权利义务应以ZY（S-C）121122-1、QZY（S-C）121122-2号合同约定为准。对于焦点二，被告收到最后一台车的时间为2012年12月22日，质保期为一年，即2013年12月21日质保期到期，被告应当在质保期到期后3日内即2013年12月24日前向原告支付剩余5%货款81.6万元。原告于2015年7月向被告发送对账函，应当视为原告向被告主张权利，此时未超2年诉讼时效，产生诉讼时效中断重新起算的效果。原告本次起诉时间为2017年3月2日，距2015年7月未满2年，未超出诉讼时效，其权利主张应当予以保护。综上，对原告要求被告支付的剩余货款81.6万元的主张，本院予以支持。对原告的违约金主张，双方实际履行的合同约定的逾期付款违约金为逾期付款部分的日0.03%，即应当自2013年12月24日起至实际给付之日止以81.6万元为基数按日0.03%计算，以不超过原告主张的81.6万元为限。原告主张的损失408万元，无有效证据证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南昆仑能源天然气有限公司于判决生效后十日内支付原告青岛中天能源股份有限公司货款81.6万元；二、被告河南昆仑能源天然气有限公司于判决生效后十日内支付原告青岛中天能源股份有限公司违约金（以81.6万元为基数自2013年12月24日至实际给付之日按0.03%/日计算，以不超过81.6万元为限）；三、驳回原告青岛中天能源股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51784元，保全费5000元，由被告河南昆仑能源天然气有限公司负担24488元，由原告青岛中天能源股份有限公司负担32296元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  崔明琼人民陪审员  孙士文人民陪审员  吴遵政二〇一七年十月十三日书 记 员  赵 晨