贵州省贞丰县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔2325民初1634号原告（反诉被告）赵铺平，男，1974年11月24日生，汉族，小学文化，农民，住贞丰县。委托代理人汪浩，贵州盘江同心律师事务所律师，代理权限为特别代理。被告（反诉被告）贞丰县挽澜乡环旦煤矿，住所地贞丰县挽澜乡窑上村（以下简称环旦煤矿）。法定代表人柴安明，系该矿负责人。委托代理人徐宇才，系该矿职工，代理权限为特别授权。委托代理人卢达胜，贵州心达律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告赵铺平与被告贞丰县挽澜乡环旦煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年9月11日受理后，依法适用简易程序独任审判,于2017年10月27日公开开庭进行了审理，原告赵铺平的委托代理人汪浩，与被告贞丰县挽澜乡环旦煤矿的委托代理人卢达胜、徐宇才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵铺平向本院提出以下诉讼请求：1、请求判决保留原告与被告之间的劳动关系；2、请求判决被告支付原告住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金及交通费共计69,088元。事实及理由，2016年1月24日20时许，原告在被告井下1311采面作业时，不慎被掉下的煤矸石砸伤双手。经黔西南州人民医院诊断为：一、左手砸伤：1、示指近节开放性骨折；2、手部皮肤撕脱伤；二、右拇指远节骨折。原告住院12天后出院。2016年3月16日经黔西南州人力资源和社会保障局（2016）第5-22号《工伤认定决定书》认定为工伤。2016年5月25日经黔西南州劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级。2016年6月1日，原告经贵阳市公共卫生救治中心进行职业健康检查，结论为疑似尘肺病，建议补充职业史住院观察，现原告仍处于接尘待诊期间，故要求保留劳动关系。原告的住院伙食补助费为120元，停工留薪期工资24,560元，一次性伤残补助金44,208元，交通费200元，各项合计69,088元。其中一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金待解除劳动合同关系时另行主张。原告对贞丰县劳动争议仲裁委员会于2017年7月11日作出的仲裁裁决不服，故起诉望依法判决。被告环旦煤矿口头辩称，因原告在普安县医院体检结果为胸部未见明显异常，目前未发现粉尘进入肺部，不符合劳动法规定的保留劳动关系的条件，应当判决解除双方劳动关系，对原告主张的住院伙食补助费120元无异议，停工留薪应按照3,955元每月计算，以一个月计算，一次性伤残补助金，应以3,955元每月为计算标准，交通费根据票据结合次数综合认定。原告在2016年2月在州医院体检未发现疑似煤工尘肺职业病，体检表在原告处。应当判决解除双方的劳动关系。反诉原告环旦煤矿向本院提出以下诉讼请求：1、请求判决反诉原告支付反诉被告一次性伤残补助金35,959.50元、停工留薪期工资3,995.5元，合计39,955元；2、请求判决解除双方劳动关系。事实及理由，反诉被告于2016年1月24日20时许，在反诉原告井下工作时不慎伤到双手，被认定为工伤，经鉴定为九级。按照《工伤保险条例》，不应当支付一次性伤残补助金39,717元、停工留薪期工资8,826元、交通费120元，而应当是一次性伤残补助金35,959.50元、停工留薪期工资3,995.5元，原告只住院12天，故无住院伙食补助费。另外，反诉原告早已停业，被告的伤残等级不符合保留劳动关系的情形。因此，贞丰县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决书裁决反诉原告支付反诉被告48,663元工伤待遇，并保留劳动关系，属于工伤保险计算错误和适用法律不当，反诉原告对裁决不服，提起诉讼，请求判决支持反诉请求。反诉被告赵铺平口头辩称，反诉原告的答辩于法无据，应予驳回。是否解除劳动关系，是原告的权利，且原告现在是疑似尘肺病复查期，原告没有主张一次性医疗补助金和一次性就业补助金，故劳动关系应当保留。原告赵铺平针对本诉和反诉向本院提供下列证据：1、原告身份证复印件一份，拟证明原告基本信息及诉讼主体资格。被告无异议。2、黔西南州劳动能力鉴定结论书一份，拟证明原告为十级伤残，且停工留薪期应当从2016年1月24至2016年6月25日。被告质证称，真实性无异议，不认可原告的证明目的。3、工伤认定决定书一份，拟证明原告所受的伤为工伤。被告无异议。5、病历一套，证明原告受伤情况及住院天数为12天。被告无异议。6、仲裁裁决书、送达回证各一份，拟证明本案已经过仲裁，符合起诉条件。被告无异议。7、贵阳市防止职业病医院体检表复印件一份，证明原告疑似尘肺，劳动关系不应当解除，需要进一步确诊。被告质证称，复印件不能证实原告的证明目的，不符合证据构成要件。被告环旦煤矿针对本诉和反诉向本院提供下列证据：1、组织机构代码、营业执照、法人身份证明、法人身份证复印件，证明被告的基本情况及诉讼主体资格。原告无异议。2、贞丰县安监局文件关于停止纳旺、环旦煤矿生产的通知一份，证明被告因证照不齐全，采矿许可证在2016年5月份到期，被责令停止一切采掘活动。原告无异议。3、普安县人民医院职业健康体检表一份，拟证明原告经普安县人民医院体检，体检结果为未发现无机粉尘作业禁忌症，不符合保留劳动关系的条件。原告真实性无意见，但认为应当以具有权威的诊断职业病机构为准，应当以仲裁院查明的事实为准，是否适合解除劳动关系。4、仲裁裁决书及送达回证各一份，证明本案已经过仲裁前置程序。原告无异议。上述证据已经庭审质证，原告与被告提供的证据来源合法，证明内容客观真实，与本案相关联，本院予以采信作为证据使用。经审理查明：原告赵铺平于2015年2月26日起入职被告环旦煤矿工作，从事井下采掘工作。2016年1月24日20时许，原告在被告环旦煤矿井下1311采面作业时，不慎被掉下的煤矸石砸伤左右手。原告受伤后于2016年1月25日0时被送到黔西南州人民医院住院治疗至2016年2月6日出院,共计住院12天。原告住院期间向被告环旦煤矿借支生活费1500元。原告的伤情经诊断为：一、左手砸伤：1、示指近节开放性骨折；2、手部皮肤撕脱伤；二、右拇指远节骨折。2016年3月16日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字[2016]第5-022号《认定工伤决定书》，认定原告遭受到一、左手砸伤：1、示指近节开放性骨折；2、手部皮肤撕脱伤；二、右拇指远节骨折认定为工伤。2016年5月25日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出NO:20160314号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为伤残九级。2016年5月24日，普安县人民院对原告进行职业健康体检，体检结论为：目前未发现无机粉尘作业禁忌症。2016年5月31日，原告经贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院职业健康检查，体检结论为：疑似尘肺病，补充职业史，住院观察。2017年5月24日，原告赵铺平向贞丰县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。2017年7月11日，贞丰县劳动争议仲裁委员会作出贞劳（人）仲案字[2017]023号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人赵铺平于被申请人贞丰县挽澜乡环旦煤矿保留劳动关系。二、被申请人贞丰县挽澜乡环旦煤矿支付申请人赵铺平如下费用：1、一次性伤残补助金39717元；2、停工留薪期待遇8826元；3、住院伙食补助费120元。上述费用应扣除申请人赵铺平向被申请人贞丰县挽澜乡环旦煤矿借支的人民币1500.00元生活费。”原、被告受到该仲裁裁决后，均不服向本院提起诉讼。本院认为，原告赵铺平与被告环旦煤矿自2015年2月26日起存在劳动关系，2016年1月24日原告在工作中受伤，被认定为工伤，原告遭受的工伤经鉴定为九级伤残。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（一）项的规定，原告应当享受住院伙食补助费、食宿费及交通费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金等工伤待遇。被告请求判决解除双方劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”的规定用人单位只有在该规定的情形下可以解除双方的劳动合同，但未提供用人单位可以解除合同的证据。且原告赵铺平经贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院职业健康检查，体检结论为：疑似尘肺病，补充职业史，住院观察，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）项“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；”规定，应当保留双方劳动关系。现本院依法确认原告应当享受的工伤待遇：1、停工留薪期工资23,740元（原告于2016年1月24日受伤，2016年5月25日作出劳动能力鉴定，共计5个月，根据《工伤保险条例》第三十三条和黔人社厅发[2017]9号《关于公布2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》的规定，原告的停工留薪期工资为4,748元/月×5个月=23,740元。被告主张按照2015年黔西南州社平工资计算，因本案法庭辩论终结于2017年10月，应当按照2016年黔西南州社平工资计算，对被告的该项主张本院不予采纳）；2、住院伙食补助费120元（在庭审中双方无异议）；3、一次性伤残补助金33,236元（原告遭受的工伤经鉴定为十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条和黔人社厅发[2017]9号《关于公布2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》的规定，原告应当享受的一次性伤残补助金为4748元/月×7个月=33,236元），各项合计57,096元。原告请求判决被告支付交通费200元，因原告未提供交通费票据证明，也未说明交通费的支出情况，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（一）项的规定，判决如下：一、原告赵铺平与被告贞丰县挽澜乡环旦煤矿保留劳动关系；二、由被告贞丰县挽澜乡环旦煤矿支付下列工伤保险待遇费用给原告赵铺平：停工留薪期工资23,740元，住院伙食补助费120元，一次性伤残补助金33,236元，各项合计57,096元（含被告贞丰县挽澜乡环旦煤矿已支付的1,500元）；三、驳回原告赵铺平的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告贞丰县挽澜乡环旦煤矿的反诉请求。本诉案件受理费10元，减半收取5元，反诉案件受理费10元，减半收取5元，由被告贞丰县挽澜乡环旦煤矿负担。上述义务限于本判决生效之日起十五日内自动，如果义务人未按本院指定的履行期限内履行金钱给付义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在自动履行期限届满后二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南州布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  石成兵二〇一七年十月二十七日书记员  张玉洁