新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终3298号上诉人（原审被告）：新疆金圣天城市建设工程有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）高新街北一巷***号。法定代表人：侯杰才，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁运睿，男，1991年5月3日出生，汉族，新疆金圣天城市建设工程有限公司法务专员，住乌鲁木齐市。被上诉人（原审原告）：杨红军，男，1970年12月17日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市经济技术开发区。委托诉讼代理人：索玉新，新疆世源律师事务所律师。上诉人新疆金圣天城市建设工程有限公司（以下简称金圣天公司）因与被上诉人杨红军劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初5110号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。上诉人金圣天公司的委托诉讼代理人丁运睿，被上诉人杨红军的委托诉讼代理人索玉新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金圣天公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回杨红军的全部诉讼请求；案件受理费由杨红军承担。事实和理由：杨红军入职我公司时签订了劳动合同，合同约定杨红军的工资为3300元，其工资以本合同为准，我公司汇入杨红军帐户的款项不能代表工资的证明。杨红军当时为项目经理，工作地点在达坂城，其往返于达坂城和乌鲁木齐市之间，必然产生补贴，一审法院以杨红军银行对帐单认定其月工资8231元与事实不符。杨红军系打架斗殴受伤，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出工伤认定，在一审法院第二次开庭时，我公司并不确定是否收到，即是收到还有60日的复议期限，也就是在一审庭审时工伤认定决定并未生效，一审法院依据工伤保险条例的规定认定杨红军停工留薪期工资明显不当。杨红军向我公司请假的性质为病假，应当按照劳动法不低于当地最低工资的80%支付。杨红军答辩称，本人入职金圣天公司，从事项目经理工作，双方签订的劳动��同及补充协议并不完善，应当以实际发放的工资为标准，一审法院对此认定正确。本人因处理公司事务被打伤，属于工伤，劳动能力鉴定部门亦已将工伤认定书送达了金圣天公司，一审法院依据工伤保险条例认定停工留薪期工资正确，请求二审法院予以维持。杨红军向一审法院起诉请求：1、金圣天公司支付克扣的2015年3月至2015年7月剩余的30%工资18750元；2、支付拖欠的2015年8月至2015年12月的全额工资62500元；3、支付2015年3月至2016年2月未签订劳动合同双倍工资137500元（11个月）；4、补缴2015年3月至2016年2月的社会保险费；5、出具解除劳动关系的证明；6、支付解除劳动关系经济补偿金18750元（12500元×1.5个月，2015年3月至2016年2月）；7、诉讼费、邮寄费用由金圣天公司承担。一审法院认定事实：2015年3月2日，金圣天公司（甲方）与杨红军（乙方）��订了《劳动合同书》、《劳动合同补充协议书》各一份。上述劳动合同中载明：本合同为固定期限劳动合同，于2015年3月2日生效，其中试用期至2015年4月2日止，本合同于2015年12月31日终止，合同期限为壹年；根据甲方要求，乙方同意在建筑工程岗位从事项目经理工作；甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月3300元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。2015年7月31日晚18时许，杨红军在金圣天公司承建的达坂城嘉德假日酒店项目工地工作时被他人踢伤左肋。2015年8月2日杨红军至新疆医科大学第五附属医院入院治疗，实际住院17天，于2015年8月19日出院。该医院出具的《出院证明书》中载明：“诊断：左侧第六肋骨骨折……出院注意事项：1、出院后注意休息，勿劳累受凉……3、不适随诊，住院期间陪护一人，建议出院后全休三个月4、我科随访。”原告杨红军受伤入院后打电话给被告金圣天公司请假三个月，2015年11月11日原告杨红军到被告金圣天公司销假时补了员工请假申请表，该申请表中载明：“杨红军……在达板城现场调解农民工工资时受到攻击受伤住院，出院后全休三个月……请假时间自2015年8月11日至2015年11月11日……我于2015年11月11日到岗上班，特此销假”。2015年11月23日杨红军向金圣天公司提交了一份《辞职申请》，该申请中载明：“本人因家中有事，特向公司提出辞去达坂城嘉德假日酒店项目项目经理一职，望批准”；当天金圣天公司审批同意，杨红军即离职。杨红军在金圣天公司处工作期间，金圣天公司未给杨红军缴纳社会保险费。再查明，金圣天公司通过银行转账给杨��军发放工资，于2015年4月30日发放2015年3月实发工资7655元，于2015年6月2日发放2015年4月实发工资7655元，于2015年7月1日发放2015年5月实发工资9335元，于2015年8月5日发放2015年6月实发工资8255元，于2015年9月10日发放2015年7月实发工资8255元；即2015年3月至7月期间，杨红军平均实发工资为8231元/月[（7655元＋7655元＋9335元＋8255元＋8255元）÷5个月]。2016年2月3日杨红军向金圣天公司提交了一份《借款申请》，该申请中载明：“本人是公司达坂城项目经理，因工资7～11月至今未发，特向公司借款壹万元。望领导批准”；当天，金圣天公司相应领导在该申请上审批：“同意，从工资结算中扣除此借款”;2016年2月4日，金圣天公司通过网上银行转账将上述借支款付给杨红军。金圣天公司提交的2015年8月、11月考勤表中未显示杨红军相应月份有出勤。2015年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）���动力市场工资指导价位表中工程项目经理高价位为8745元/月，中价位为6492元/月，低价位为5122元/月。另查明，杨红军上述2015年7月31日所受伤于2015年8月18日被乌鲁木齐市公安局天山区分局鉴定为轻微伤。2016年3月21日，杨红军向乌鲁木齐市人力资源和社会保障局申请工伤认定；该局于2017年5月10日作出认定工伤决定书，认定杨红军上述2015年7月31日所受伤为工伤。因双方对欠发工资、补缴社会保险费等事宜存在争议，杨红军向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求金圣天公司：1、支付克扣的2015年3月至2015年7月剩余的30%工资18750元；2、支付拖欠2015年8月至2015年12月的全额工资62500元（12500元/月×5个月）；3、支付2015年3月至2016年2月未签订书面劳动合同二倍工资137500元（12500元/月×11个月）；4、��缴2015年3月至2016年2月的社会保险费；5、出具解除劳动关系证明；6、支付解除劳动关系经济补偿金18750元（12500元×1.5个月，2015年3月至2016年2月）。2016年7月26日，该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲裁[2016]第492号仲裁裁决：一、金圣天公司向杨红军支付2015年8月至2015年11月23日拖欠工资12327.68元；二、金圣天公司按社会保险经办机构核定的缴费数额为杨红军补缴2015年3月1日至2015年11月23日期间的社会保险费，期间利息由金圣天公司承担；三、金圣天公司向杨红军出具解除或终止劳动合同（关系）证明书；四、金圣天公司向杨红军支付解除劳动关系的经济补偿金3300元；五、驳回杨红军的其他仲裁请求。杨红军不服，诉至一审法院。一审法院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。对于杨红军请求金圣天公司支付克扣的2015年3月至2015年7���剩余的30%工资18750元，杨红军称双方约定其年薪为15万元，分12月发放，每月按70%发放，绩效年薪是30%，按全年业绩完成情况考核确定；但金圣天公司并不认可，加之若杨红军陈述属实则金圣天公司每月给杨红军发放工资金额应为8750元（150000元÷12×70％），而杨红军所举证据显示其2015年3月～7月实发工资均与该金额不一致，不能印证其相应陈述，此外金圣天公司提交的《劳动合同书》、《劳动合同补充协议书》中均未确定杨红军为年薪制人员，杨红军陈述的年薪标准也明显高于2015年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场工资指导价位表中工程项目经理高价位8745元/月，故对杨红军就其年薪为15万元的陈述不予采信，对其该项请求不予支持。对于杨红军请求金圣天公司支付2015年8月至2015年12月的全额工资62500元，杨红军2015年7月31日受伤已被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”杨红军2015年8月2日因工伤住院治疗，实际住院17天，于2015年8月19日出院，出院医嘱全休3月，故杨红军的停工留薪期为2015年8月2日至2015年11月18日，金圣天公司应当依法向杨红军支付3个月17天的停工留薪期工资，且停工留薪期工资仍应按照杨红军受工伤前的工资标准计发；至于金圣天公司庭审中称杨红军实发工资中包括报销费用应按劳动合同书中所载的基本工资3300元计算的意见，因金圣天公司作为用人单位未提交相应的财务报销凭证证明杨红军实发工资中包括报销费用，故不予采信，按照杨红军2015年8月住院前2015年3月至7月期间平均实发工资8231元/月计算杨红军停工留薪期工资，��圣天公司应支付杨红军2015年8月2日至2015年11月18日期间停工留薪期工资31126.43元[（8231元/月×3个月）＋（8231元÷21.75天×17天）]，另金圣天公司抗辩2016年2月初杨红军向金圣天公司所借款1万元应抵扣杨红军病假期间的工资，因该借款与当时未发放2015年8月至2015年11月停工留薪期工资存在关联，且金圣天公司审批时亦要求从工资结算中扣除，故对该意见予以采纳，由上，金圣天公司应支付杨红军2015年8月2日至2015年11月18日期间停工留薪期工资21126.43元（31126.43元－10000元）；至于杨红军该项请求中涉及2015年11月19日至12月部分，因2015年11月19日至11月22日期间杨红军未提供劳动，双方于2015年11月23日解除劳动关系，相应部分请求缺乏依据，故不予支持。对于杨红军请求金圣天公司支付2015年3月至2016年2月未签订劳动合同双倍工资137500元（11个月），因杨红军认可金圣天公司提交的劳动合同书中其签字真实性，该劳动合同期限为2015年3月2日至2015年12月31日，且因杨红军提出辞职，双方已于2015年11月23日解除劳动关系，故杨红军该项请求缺乏事实和法律依据，不予支持。对于杨红军请求金圣天公司补缴2015年3月至2016年2月的社会保险费，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险及缴纳社会保险费，双方劳动关系存续期间为2015年3月1日至2015年11月23日，2015年11月解除劳动关系当月双方劳动关系存续时间大于半个月，故金圣天公司当为杨红军补缴2015年3月至2015年11月期间由用人单位承担的养老保险、失业保险费。对于杨红军请求金圣天公司出具解除劳动关系的证明，金圣天公司同意出具，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，故予以支持。对于杨红军请求金圣天公司支付解除劳动关系经济补偿金18750元（12500元×1.5个月��，因本案中系杨红军本人因家中有事提出辞职解除劳动关系，不符合用人单位应支付经济补偿的情形，但仲裁裁决金圣天公司支付解除劳动关系的经济补偿金3300元，金圣天公司收到仲裁裁决后未起诉应视为认可，故仍按仲裁裁决金额支持。一审法院判决：一、新疆金圣天城市建设工程有限公司支付杨红军2015年8月2日至2015年11月18日期间停工留薪期工资21126.43元（31126.43元－10000元）；二、新疆金圣天城市建设工程有限公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例补缴杨红军2015年3月至2015年11月期间由用人单位承担的养老保险、失业保险费（期间利息由新疆金圣天城市建设工程有限公司承担）；三、新疆金圣天城市建设工程有限公司向杨红军出具解除或终止劳动合同（关系）证明书；四、新疆金圣天城市建设工程有限公司支付杨红军解除劳动关系的经济��偿金3300元；五、驳回杨红军的其余诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：杨红军月工资标准问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案，杨红军已于2015年7月31日被认定为工伤，金圣天公司不否认杨红军2015年8月2日至2015年11月18日病假系治疗此次工伤，现工伤认定决定结果亦并未发生变化，因此，杨红军主张此期间停工留薪期工资符合法律规定。金圣天公司应当支付病假工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。上述法律明确规定，职工因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。���金圣天公司不能提供证据证明其已经支付给杨红军工资中不包含工资福利范畴内的款项，因此，一审法院按照金圣天公司已发杨红军的平均工资8231元/月计算杨红军停工留薪期工资并无不妥，金圣天公司上诉要求按照合同约定的每月3300元支付与事实不符，本院不予支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新疆金圣天城市建设工程有限公司负担(已交)。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 崔晓东审判员 王 晴二〇一七年十月十八日书记员 瞿佩茹