辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽07民终1314号上诉人（原审原告）：鄢静莉，女，1966年1月25日出生，退休工人，住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：付小刚，辽宁华峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳铁道锦州铁兴集团有限公司，住所地锦州市凌河区郑州街44号。法定代表人：葛相汉，系该公司经理。委托诉讼代理人：姚楠，系该公司职员。委托诉讼代理人：赵勇，辽宁永字律师事务所律师。上诉人鄢静莉因与被上诉人沈阳铁道锦州铁兴集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2016）辽0703民初1623号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鄢静莉及其委托诉讼代理人付小刚，被上诉人沈阳铁道锦州铁兴集团有限公司的姚楠、赵勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鄢静莉的上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：1、崔殿新自1987年办理了停薪留职手续，2011年4月短暂为应付检查回到岗位工作，但双方并为办理恢复正式上班的手续。一审认定崔殿新自2011年5月起没有到单位工作，没有办理停薪留职手续属于认定事实不清；2、一审判决适用法律错误。被上诉人解除劳动合同在崔殿新停薪留职期间。2011年8月，崔殿新入院确诊为肺结核病，根据法律规定，依法享有24个月的医疗期，自住院确诊之日起，以此计算，被上诉人解除劳动合同正处于崔殿新依法享有的职工医疗期期间；3、被上诉人解除劳动合同时直接采取公告送达的方式属于程序违法。根据《沈阳铁路局劳动用工管理办法》第14条的规定，本案被上诉人在做出解除劳动合同决定前，未下达限期上班工作通知书，解除劳动合同的前置程序错误；4、工会对崔殿新的病情有电脑记录是知情的，但是却在解除劳动合同备案登记表上加盖工会公章，因此职工工会未维护职工权益；5、被上诉人未协助办理社保关系转移手续这一法定的后合同义务，是导致崔殿新夫妻无法通过医保报销巨额医疗费的根本原因。沈阳铁道锦州铁兴集团有限公司辩称，不认同上诉人观点。一审判决依据事实和法律做出的，对上诉人的上诉请求应该依法予以驳回。上诉人当庭陈述的上诉状多了一项关于档案的问题，这个内容在原审诉讼请求中没有的部分，不属于本案的审理范围，不做答辩。鄢静莉向一审起诉请求：1、请求确认被告擅自解除与职工崔殿新的劳动合同违法；2、请求判令被告支付2012年9月至2013年7月工资54073.8元；3、请求判令被告支付2015年、2016年期间，患口咽癌，肺气肿、陈旧性肺结核住院的医疗费153778.98元；4、请求判令被告支付非法解除劳动合同赔偿金294952.8元；5、请求判令被告承担本案诉讼费及送达费。事实与理由：原告之夫崔殿新（已病逝）1983年入职锦州铁路分局生活段薛家牛奶场后并入被告公司。被告至2012年7月每月向崔殿新发放工资。2012年崔殿新因病两次住院治疗，2016年3月收到单位解除与崔殿新的劳动关系通知。原告认为被告于2013年7月在崔殿新患病期间解除劳动合同违法，对上述因解除劳动合同给崔殿新造成的损失应该给予赔偿，以上诉求请支持。一审法院认定事实：崔殿新（原告之夫）系被告员工，1983年7月到被告处工作，1996年与被告签订无固定期限劳动合同，1987年办理停薪留职至2011年4月，2011年4月被告召回崔殿新上班工作至2011年5月，2011年5月后崔殿新开始不上班，未办理停薪留职手续，亦未办理请假手续。被告将崔殿新工资发放至2012年8月，9月后停发工资。2012年9月后被告要求崔殿新回单位上班，因崔殿新电话停机无法联系，崔殿新父母已故，崔殿新岳母表示不知去向，被告于2012年12月按崔殿新档案登记的地址邮寄送达崔殿新回单位办理劳动关系有关事宜的通知书，又因退件，被告于2013年2月27日、28日、3月1日在锦州日报公告送达上述通知。期满后崔殿新未到被告处报到，2013年7月17日被告以崔殿新连续旷工十五天为由解除劳动关系，并于2013年8月27/28/29日连续三日在锦州日报公告送达。另查明，崔殿新分别于2011年8月3日-2011年12月31日、2012年1月16日-2012年3月5日、2012年7月3日-2012年8月7日在锦州市传染病医院住院治疗，主要诊断为继发性肺结核。崔殿新又于2015年8月7日至2016年3月16日在北京肿瘤医院、京东中美医院、河北省三河市燕郊人民医院治疗，于2016年3月26日猝死。再查明，2012年原告与崔殿新将位于葫芦岛的住房出卖（此房屋系崔殿新档案登记的地址），又更换了电话号码，原告及崔殿新未将地址变更及电话号码更换之事告知被告。期间亦未与被告联系。原告与崔殿新向外借款，并以崔殿新工资本为担保交给债权人，致使2012年9月工资被停发一事均不知情，直至2015年8月原告与崔殿新主动找到被告后才知道停发工资及解除劳动合同之事。原告曾作为申请人以沈阳铁道锦州铁兴集团有限公司为被申请人向锦州市劳动争议仲裁院申请仲裁，要求被申请人支付2012年8月至2013年7月工资6万元、医疗费25万元、非法解除劳动合同赔偿金294000元。2016年10月24日锦州市劳动争议仲裁院做出（2016）锦劳仲案字第419号仲裁裁决书，裁决对申请人的请求事项，予以驳回。原告不服，诉至本院。一审法院认为，本案的争议焦点是被告解除与崔殿新的劳动合同是否符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。被告单位的规章制度即《沈阳铁路局劳动用工管理办法》（沈铁劳卫发【2012】189号）第十四条规定，职工严重违反企业规章制度，有下列情形之一的，用人单位应按规定程序与其解除劳动合同：（一）无正当理由旷工，连续旷工超过5天或累计旷工超过10天的，要及时进行教育，发限期上班工作通知书。连续旷工时间超过15天或者一年内累计旷工时间超过30天的。本案中，崔殿新在2011年5月之后开始不上班，未办理停薪留职手续，亦未办理请假手续，符合严重违反企业规章制度的情形，被告依据上述规定解除与崔殿新的劳动合同符合法律规定。关于原告提出解除劳动关系通知书在锦州日报公告不合法一节，本案中被告曾采取打电话、联系亲属、邮寄、公告等多种方式联系被告均无果。庭审中原告陈述崔殿新的电话号码更换及住址变更均未告知被告，被告用直接送达、邮寄送达都不能送达的情况下使用公告送达，并无不妥。另，《沈阳铁路局劳动用工管理办法》（沈铁劳卫发【2012】189号）第十六条规定，公告送达是指在职工本人住所地或劳动合同履行地市级以上报刊等新闻媒介发布公告通知。被告在锦州日报上公告送达符合上述规定，故对原告此项意见不予采纳。关于原告提出崔殿新在医疗期内不能解除劳动合同一节，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。由此可见，该条的适用并未涉及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条。虽然法律规定了患病劳动者有停止工作治病休息的权利，但该项权利的行使仍应当遵守单位的规章制度即遵守单位的请销假制度，诉讼中，原告未向本院提交崔殿新向被告请假并准假的有效证据，综上对原告的该项主张不予支持。关于原告要求被告支付2012年9月至2013年7月工资54073.8元一节，崔殿新自2011年5月起没有到被告处工作，没有办理停薪留职手续，亦未办理病假手续，故原告此项主张于法无据，不予支持。关于原告要求被告支付2015年、2016年期间患口咽癌、肺气肿、陈旧性肺结核住院的医疗费153778.98元一节，因被告于2013年7月17日解除了与崔殿新的劳动关系，故原告此项主张于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告鄢静莉的诉讼请求。案件受理费10元，由原告鄢静莉负担。本院在二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）、严重违反用人单位的规章制度的。且被上诉人单位的规章制度即《沈阳铁路局劳动用工管理办法》（沈铁劳卫发【2012】189号）第十四条也规定，职工严重违反企业规章制度，有下列情形之一的，用人单位应按规定程序与其解除劳动合同：（一）、无正当理由旷工，连续旷工超过5天或累计旷工超过10天的，要及时进行教育，发限期上班工作通知书。连续旷工时间超过15天或者一年内累计旷工时间超过30天的。关于上诉人主张被上诉人解除与崔殿新的劳动合同是在停薪留职期间属于违法的上诉请求，经查，崔殿新在1987年办理停薪留职至2011年4月，2011年4月被上诉人召回崔殿新上班工作至2011年5月，崔殿新在2011年5月之后开始不上班，未办理停薪留职手续，故上诉人提出被上诉人是在停薪留职期间解除劳动合同属于违法的上诉请求不能成立；且此后崔殿新亦未办理请假手续，符合严重违反企业规章制度的情形，被上诉人依据上述规定解除与崔殿新的劳动合同符合法律规定，故对上诉人的该项请求本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人不能在崔殿新依法享有的职工医疗期间内解除劳动合同的上诉请求，经查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。由此可见，该条的适用并未涉及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条。虽然法律规定了患病劳动者有停止工作治病休息的权利，但该项权利的行使仍应当遵守单位的规章制度即遵守单位的请销假制度，本案中上诉人未能提交充分的证据证明其向被上诉人请假并获准休假的有效证据，故对上诉人的该项请求本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人解除劳动关系通知书在锦州日报公告不合法的请求，经查，崔殿新的电话号码更换及住址变更均未告知被上诉人，被上诉人曾采取打电话、联系亲属、邮寄、公告等多种联系方式均无果后，被上诉人在直接送达、邮寄送达都不能送达的情况下使用公告送达并无不当。另查明根据《沈阳铁路局劳动用工管理办法》（沈铁劳卫发【2012】189号）第十六条规定，公告送达是指在职工本人住所地或劳动合同履行地市级以上报刊等新闻媒介发布公告通知。故被上诉人在锦州日报上公告送达符合上述规定，故对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人主张由于被上诉人未协助办理社保关系转移手续，致使上诉人无法通过医保报销巨额医疗费，要求进行赔偿的请求，经查，按照《中华人民共和国劳动合同法》第50条之规定，被上诉人应在解除合同后15日内为上诉人办理档案和社会保险关系转移手续，故被上诉人未按照法律规定履行义务，应承担相应责任。但现上诉人只陈述了治疗费用数额，而上诉人支付的医疗费应当由社会医疗保险部门承担的具体数额，应由社会保险部门依行政职权进行审核，人民法院无权在民事案件审理中对社会保险行政部门的职权行为进行审查，因上诉人诉求赔偿数额证据不充分，故对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，上诉人鄢静莉的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人鄢静莉负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 佳审 判 员  李 勇审 判 员  郭慧峰二〇一七年十月二十六日法官助理  李清昊书 记 员  刘 微