黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑03民终637号上诉人（原审被告）：沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司（下称沈煤盛隆公司），住所地：黑龙江省鸡西市鸡冠区鸡恒路东侧。法定代表人:于文军，总经理。委托诉讼代理人:万利娟，沈煤盛隆公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：刘日有，男，1966年1月6日出生，满族，农民，现住黑龙江省鸡西市城子河区长青乡向阳村*组。上诉人沈煤盛龙公司因与刘日有经济补偿金纠纷一案，不服鸡西市城子河区人民法院（2016）黑0306民初623号民事判决，向本院提起上诉，本院于立案后,依法组成合议庭，开庭审理了本案，上诉人沈煤盛龙公司的委托诉讼代理人万利娟、被上诉人刘日友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈煤盛龙公司上诉请求：请求二审法院依法撤销（2016）黑0306民初623号民事判决的判项。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误，被上诉人是上诉人单位的职工，2012年12月18日工作时受伤，2013年9月1日，被上诉人为了要求上诉人一次性支付就业补助金，本人提出解除了劳动合同。故上诉人不应再给付经济补偿金。刘日友向一审法院起诉请求：要求被告支付原告2007年5月13日至2013年8月6日期间的济补偿金26650元。一审法院认定事实：原告于2007年5月13日起到被告下属的新城煤矿从事掘进工作，先后签订了三份劳动合同，最后一份劳动合同为2011年9月1日签订的，期限为2011年9月1日至2014年8月31日，合同期间届满前，2012年12月18日原告在工作中左手受伤，2013年7月27日，鸡西市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的损伤为伤残十级，2013年8月6日，新城煤矿提出与原告解除劳动合同，并向原告下达了提出解除（终止）劳动合同通知书，即新城矿字第026号，要求原告在15日内给予答复，同日新城煤矿与原告协商达成了解除劳动关系协议书，解除了2011年9月1日签订的劳动合同，获得了一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等赔偿款，随后原告以被告违法解除劳动合同为由于2014年8月7日前，向鸡西市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁提交了仲裁申请书，要求被告给付经济补偿金和赔偿金共计80000元，其中经济补偿金26650元，其他赔偿金53300元，但因案件量大，导致当事人的申请不能及时立案，后于2015年2月4日正式立案处理，仲裁院经审查后，于对经济补偿金请求未予处理，只处理了违法解除劳动关系赔偿一项，并认为双方协商解除劳动关系，无违法之处，于2015年3月24日以鸡劳人仲裁字（2015）第98号仲裁裁决书驳回了原告的仲裁请求，原告不服，于2015年4月7日向本院提起诉讼，要求被告给付经济补偿金26650元和赔偿金53300元，本院认为关于经济补偿金请求没有经过仲裁，不予处理，对违法解除劳动合同一项，认为系双方协商解除，不存在违法解除问题，于2015年9月23日以（2015）城民初字第150号民事判决书驳回了原告的诉讼请求，原告不服提起上诉，鸡西市中级人民法院于2016年4月8日以（2016）黑03民终44号民事判决书驳回上诉，维持原判，2016年9月9日，原告到鸡西市劳动人事争议仲裁院申请就经济补偿金进行仲裁，同年11月10日，鸡西市劳动人事争议仲裁委员会以鸡劳人仲不字（2016）第74号不予受理通知书，以申请时效已过为由不予受理，原告不服，于2016年11月14日来本院起诉，要求被告支付经济补偿金26650元。另查，原告在被告下属新城煤矿工作从用工之日2007年5月13日到2013年8月6日解除劳动关系时间止，时长度为6年2月24天。庭审中，被告认可解除劳动合同前原告的12月平均工资为4100元。一审法院认为：首先，关于原告能否获得经济补偿金问题。解除或终止劳动合同的经济补偿金是用人单位解除或终止劳动合同时，对符合法律规定的情形，按照法律规定标准或约定标准向劳动者支付的经济补偿，无论劳动者是否为工伤职工，只要符合法定支付经济补偿金的情形，就有权获得经济补偿金。劳动合同法第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，本案被告提出与原告解除劳动关系，原告同意解除，而且双方自愿达成了解除劳动合同协议书，符合劳动合同法第三十六条规定，同时符合劳动合同法第四十六条第（二）项用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形之一的规定，即“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”所以原告对经济补偿金的请求符合法律规定，原告对此享有诉权。其次，关于原告的诉讼请求是否超过诉讼时效问题。原、被告双方解除合同的时间为2013年8月6日，原告于2014年8月7日前，也就是在申请仲裁时效期间一年内，已经向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会就经济补偿金请求申请仲裁，虽然仲裁委员会对此未做处理，但因原告主张权利而导致仲裁时效依法中断，仲裁时效期间应依法自2015年3月24日起重新计算，之后在申请仲裁时效期间一年内原告于同年4月7日就该请求向本院起诉，仲裁时效再次中断，经过两审终审，二审判决书签署时间为2016年4月8日，并再次从此重新计算，原告在仲裁时效一年内于2016年9月9日再次到鸡西市劳动人事争议仲裁委员会就经济补偿金请求申请仲裁，并依然在仲裁时效一年内即2016年11月14日再次向本院起诉，本案仲裁时效多次发生中断并重新计算的情形。综上，可以看出原告的申请并未超过仲裁时效期间，符合法律关于仲裁时效期间的规定。第三、关于经济补偿金应当支付多少的问题。劳动合同法第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”，该条同时规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”，按照这一规定计算，因原告从用工之日2007年5月13日到2013年8月6日解除劳动关系时间止，时长度为6年2月24天，为此应支付经济补偿金的期限应为6.5月，原告劳动合同解除前十二个月的平均工资为4100元，由此计算出经济补偿金总额应为26650元（6.5月×4100元／月）。综上，原告的诉讼请求，符合法律规定，依法予以支持，被告的主张，没有证据证实，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款之规定，判决：被告沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司给付原告刘日有经济补偿金26650.00元，于本判决发生法律效力后十日内付清。二审查明的事实与一审法院查明认定的事实一致。本院认为，经济补偿金是用人单位解除或终止劳动合同时，对符合法律规定的情形，按照法律规定标准或约定标准向劳动者支付的经济补偿。劳动合同法第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，本案中双方解除劳动合同关系，符合劳动合同法第三十六条规定，同时符合劳动合同法第四十六条第（二）项用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形之一的规定，即“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”所以一审法院判决上诉人给付被上诉人经济补偿金并无不当。综上所述，上诉人沈煤盛龙公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈煤盛龙公司负担。本判决为终审判决。审判长  李绍军审判员  刘兆宇审判员  刘伟国二〇一七年十月三十日书记员  李 玉书记员  张启蒙