陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）陕06民终1580号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司。住所地：延安市宝塔区枣园风情街F栋。负责人：林刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍小静，陕西嘉岭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨佐明，男，1938年10月3日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：马秀琴，女，1990年5月6日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：白志乐，男，1968年2月10日出生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人杨佐明、马秀琴、白志乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宜川县人民法院（2017）陕0630民初230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：1、依法撤销宜川县人民法院（2017）陕0630民初230号民事判决，改判上诉人少承担130天挂床期间的护理费13500元（100元×135天）、住院伙食补助费4050元（30元×135天）、营养费4050元（30元×135天），共计21600元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定上诉人住院治疗195天错误，应当按其必要治疗时间60天认定被上诉人的护理费、住院伙食补助费、营养费。被上诉人伤残等级仅为十级，但主张的住院天数却长达204天（被上诉人在延安市人民医院的住院时间为2016年6月1日至2016年8月16日，在宜川县人民医院的住院时间为2016年8月10日至2016年12月16日），并以此主张误工费、住院伙食补助费、营养费等各项费用。一审被上诉人应当提供住院一日清单而未提供，上诉人之所以未提出治疗必要性进行鉴定，是因仅根据被上诉人提供的两次住院长期医嘱记录单和临时医嘱记录单证据，就可以清晰反映出其必要治疗时间仅为60天（其中延安市人民医院临时医嘱记录单显示2016年7月28日进行了特大换药后至2016年8月16日出院期间未有任何治疗记录，宜川县人民医院长期医嘱记录单和临时医嘱记录单显示：其仅在2016年8月10日、11日两日有治疗记录，之后至2016年12月16日出院均未进行必要治疗），两次住院中共135天属人为扩大损失的挂床期。一审判决仅扣除两次住院明显重合的部分，对挂床期未扣除，并将挂床期间的护理费13500元（100元×135天）、住院伙食补助费4050元（30元×135天）、营养费4050元（30元×135天）均判决上诉人承担，明显加大上诉人的赔偿责任，是错误的。二、上诉费不应由上诉人承担。1、法律依据。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。2、合同依据。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款约定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。《机动车第三者责任保险条款》第二十六条第七款约定律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不负责赔偿。故上诉人不承担本案的上诉费。综上，一审判决错误，恳请依法裁判。被上诉人杨佐明辩称:上诉人上诉请求去掉被上诉人130天挂床期间的护理费、住院伙食补助费、营养费等不符合事实。被上诉人是老年人，事故导致腿部骨折后，行动和生活完全不能自理，在延安市医院住院治疗期间，因被上诉人无任何经济收入，儿女生活都不好，被上诉人和一个儿子都是低保户，上诉人和马秀琴、白志乐出了部分医疗费后，再不付医疗费，被上诉人无法支付医疗费和日常生活支出，没有办法再继续住院治疗下去，才让家人把被上诉人送到宜川县交管部门，目的是为了要钱继续住院治疗，交管部门和马秀琴、白志乐看到被上诉人伤不好，在延安市医院未办理出院手续的情况下，送到宜川县医院住院治疗135天，住院病历、治疗清单、入院出院手续、诊断证明齐全，费用都由马秀琴、白志乐支付，上诉人未提供任何否定证据。现在提出，没有任何事实和法律依据，应不予支持。诉讼费由败诉方承担。上诉人提出此请求，没有法律依据，依法不能支持。综上，上诉人在法律规定的范围内承担赔偿责任并不妥，上诉人的上诉理由和事实不能成立，二审予以维持。被上诉人马秀琴、白志乐辩称：白志乐所有、马秀琴驾驶的陕J09025在上诉人处投保有交强险和商业险，造成的损失由上诉人承担，被上诉人不承担赔偿责任。事故发生后，杨佐明家属通过纠缠胁迫被上诉人签订了一份协议，强迫马秀琴、白志乐在保险公司承担损失后再支付三万元，不是马秀琴、白志乐的真实意思，该三万元应当予以返还，该协议与法律相违背，属于无效协议，与本案无关。本案诉讼费、鉴定费由上诉人承担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案一审诉讼费、鉴定费是由杨佐明支付的，上诉费及其他费用由上诉人支付。因此，一、二审诉讼费及鉴定费不应当由马秀琴、白志乐承担。一审法院认定的事实：对本起事故的发生及责任比例划分、原告在延安市人民医院住院治疗花去医疗费67432.12元、陕J09025号小型普通客车在被告平安财险延安公司投保了自2015年9月21日0时至2016年9月20日24时止的交强险和30万元的第三者责任险的事实，当事人均无争议，本院予以确认。对陕西中金司法鉴定中心[2016]临鉴字第3323号司法鉴定意见书和原告在宜川县人民医院住院治疗花去医疗费7756.57元的事实，因被告平安财险延安公司未申请对原告伤残进行重新鉴定，也未申请对原告在宜川县人民医院治疗的必要性进行鉴定，对该部分事实予以认定。另查明，被告马秀琴系被告白志乐儿媳，陕J09025号小型普通客车登记在被告白志乐名下，该车是被告白志乐为被告马秀琴购买，该车一直由被告马秀琴使用。被告马秀琴向原告补偿了30000元，垫付了45800元。被告平安财险延安公司向原告垫付了10000元。一审法院认为：机动车发生交通事故，造成人身损害的，应当按照法律规定赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金等。本案被告马秀琴驾车与路面行人原告相撞，造成原告受伤，故原告合法有据的诉请应依法得到赔偿，具体数额以实际支出或按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的有关规定计算。具体赔偿先由保险公司在机动车强制责任保险限额内依法予以赔偿；不足部分，由保险公司在机动车第三者责任保险限额内按照事故责任比例承担赔偿责任；仍有不足部分，按照事故责任比例依法进行赔偿。本案被告马秀琴承担本起事故的全部责任，原告无责任。故应由被告平安财险延安公司在陕J09025号小型普通客车机动车交通事故强制责任保险限额内承担赔偿责任；不足部分，由被告平安财险延安公司在陕J09025号小型普通客车机动车交通事故第三者责任保险限额内按全部责任予以赔付；仍有不足部分，由被告马秀琴按照全部责任承担赔偿责任。被告平安财险延安公司认为原告的医疗费应当扣除20％的非医保用药，因其未提供投保时向投保人明确提示并说明的证据证明，对该辩解意见不予采信。因原告未提供其需要两名护理人员护理的证据，护理人数按一人计算，因原告两次住院时间有重合，护理时间扣除两次住院重合天数。对原告诉请的助行器费，综合原告伤情，应按残疾辅助器具费予以支持。对原告诉请的交通费，综合原告伤情与住院就医时间、地点，认定交通费500元。对原告诉请的住宿费，因原告提供的证据未显示地点、时间、住宿人姓名，关联性无法予以认定，本院不予支持。对原告诉请的精神损害抚慰金，因原告未提供证据证明，本院不予支持。综上，确认原告的各项损失如下：医疗费75188.69元、护理费19500元、住院伙食补助费5850元、营养费5850元、交通费500元、残疾辅助器具费210元、残疾赔偿金4698元、后续治疗费12000元、鉴定费2400元。综上所述，原告诉请的医疗费、残疾辅助器具费、后续治疗费、鉴定费，本院予以支持；原告诉请的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金，本院部分予以支持；原告诉请的住宿费、精神损害抚慰金，本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在陕J09025号小型普通客车机动车交通事故强制责任保险限额内向原告杨佐明赔偿医疗费10000元、护理费19500元、交通费500元、残疾赔偿金4698元，计34698元（已赔偿10000元）。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在陕J09025号小型普通客车机动车交通事故第三者责任保险限额内按照全部责任向原告杨佐明赔偿医疗费65188.69元、住院伙食补助费5850元、营养费5850元、残疾辅助器具费210元、后续治疗费12000元，计89098.69元。三、由被告马秀琴向原告杨佐明赔偿鉴定费2400元。由原告杨佐明向被告马秀琴返还垫付款45800元。案件受理费3349元，减半收取计1674.50元，由被告马秀琴负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明：一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人杨佐明已提供证据证明因本案的交通事故被上诉人住院治疗的事实，上诉人虽对被上诉人杨佐明的住院治疗时间有异议，认为杨佐明有135天系挂床，未进行必要治疗，人为的扩大挂床期间的损失，应扣除挂床的损失，但未提供任何证据证明，依法应承担举证不能的不利后果。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费340元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周俊杰代理审判员  但 勇代理审判员  祁泽胤二〇一七年十月二十三日书 记 员  刘荣荣