山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁02民终4162号上诉人（原审被告）：青岛欢溪喜饼食品有限公司。法定代表人：高维龙，总经理。被上诉人（原审原告）：薛红升。委托诉讼代理人：郝美丽，山东华政律师事务所律师。上诉人青岛欢溪喜饼食品有限公司（以下简称欢溪食品公司）因与被上诉人薛红升劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2017年8月8日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人欢溪食品公司的法定代表人高维龙，被上诉人薛红升及其委托诉讼代理人郝美丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欢溪食品公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回薛红升的一审诉讼请求。其上诉的主要理由是：一、薛红升在一审起诉状中称其是在2014年3月24日进入欢溪食品公司工作，在一审判决中又称在2014年3月27日进入欢溪食品公司工作，其陈述前后矛盾。实际是薛红升自2014年5月1日进入欢溪食品公司工作并于当日签订了劳动合同。薛红升一审申请出庭的证人没有明确证明薛红升是2014年3月24日到欢溪食品公司工作的，该证人并非欢溪食品公司负责人事工作的专职人员，且早已离职，其与薛红升串通一气，证言不应采信；二、欢溪食品公司在2015年12月28日制定的2016年绩效考核制度第一条第二款规定，薛红升所在部门2016年度销售任务为500万元。第三条第六项规定，正式员工连续三个月未完成销售任务者，公司将给予调岗、降职、降薪、辞退处理，如不服从安排，视为自动离职。欢溪食品公司提供的证据显示薛红升连续5个月没有领取提成，证明薛红升连续3个月未完成公司业绩，后来欢溪食品公司又给其2个月的培训时间，薛红升仍完不成公司业绩，可以证明薛红升个人能力不足以胜任该工作，欢溪食品公司依据规章制度解除与薛红升的劳动合同合法有效。被上诉人薛红升辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。薛红升向一审法院起诉请求：1、欢溪食品公司支付薛红升2016年9月1日至2016年10月10日期间工资4308元；2、欢溪食品公司支付薛红升违法解除劳动合同赔偿金21304.8元;3、确认欢溪食品公司与薛红升2014年3月24日至2016年10月10日期间存在劳动关系。一审法院认定事实：第一，薛红升与欢溪食品公司自2014年5月1日起签订劳动合同，2016年10月10日欢溪食品公司与薛红升解除劳动合同。关于解除原因，薛红升称其一直在欢溪食品公司正常工作，2016年10月10日突然叫其到办公室，提出解除劳动合同，让其去代理产品，其不同意，欢溪食品公司就违法解除了劳动合同。欢溪食品公司称薛红升没有完成销售任务，根据公司相关规定解除与薛红升的劳动合同。2016年10月9日，遇鹂鹂因劳动合同到期，离开欢溪食品公司。第二，关于考核制度。欢溪食品公司提交的《绩效考核制度》第三条第6款显示“正式员工连续三个月未完成销售任务者，公司将给与调岗、降职、降薪、辞退处理，如不服从安排，视为自动辞职。”下方有薛红升签名。第三，关于工资。薛红升提交的银行交易明细显示，2015年10月至2016年9月期间月平均工资为3140.92元。欢溪食品公司提交了2016年4月至9月期间工资表，主张2016年4月薛红升完成了销售计划，发放了提成，其余月份未完成计划，因此没有提成。欢溪食品公司称其余月份的工资表无法提交。薛红升提交了2015年8月至2016年9月工资表，其中2015年8月、2016年2月和4月发放了提成，薛红升称2016年3月参加展销会，销量较大，发放了提成，其余时间欢溪食品公司从未对销量提出要求。欢溪食品公司对上述工资表不予认可。第四，关于入职时间。薛红升申请的证人苏某与欢溪食品公司申请的证人王某均称薛红升入职时间为2014年3月。第五，薛红升曾向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认与被申请人青岛欢溪喜饼食品有限公司自2014年3月24日至2016年10月10日期间存在劳动关系；2、被申请人支付解除劳动合同赔偿金21304.8元；3、被申请人支付2016年9月工资3231元。2016年12月16日该委经审理作出北劳人仲案字[2016]第927号裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人自2014年5月1日至2016年10月10日期间存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2016年9月工资3231元；三、驳回申请人其他仲裁请求。申请人薛红升不服裁决向法院起诉，即为本案。被申请人未起诉。一审法院认为：首先，关于工资。薛红升在仲裁阶段主张的2016年9月工资3231元，仲裁裁决书已全部支持，欢溪食品公司亦未就此起诉，视为对仲裁裁决的认可，法院不持异议。薛红升主张的2016年10月1日至10日期间的工资，未经仲裁前置程序处理，法院不予处理。其次，关于入职时间。薛红升与欢溪食品公司申请出庭作证的证人均认可薛红升自2014年3月入职欢溪食品公司，故薛红升关于双方2014年3月24日建立劳动关系之主张，法院予以采信。加之双方于2016年10月10日解除劳动关系，法院确认薛红升与欢溪食品公司自2014年3月24日至2016年10月10日期间存在劳动关系。再次，关于解除劳动关系。欢溪食品公司绩效考核制度虽规定，正式员工连续三个月未完成销售任务者，公司将给与调岗、降职、降薪、辞退处理，但欢溪食品公司未能提交有效证据证明薛红升应完成的销售任务，故欢溪食品公司主张薛红升未完成销售计划，缺乏事实依据，法院不予采信。欢溪食品公司据此解除与薛红升的劳动合同，应属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，欢溪食品公司应向薛红升支付违法解除劳动合同的赔偿金18845.50元（3140.92元×3年×2倍）综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条等有关法律规定，判决：一、确认薛红升与青岛欢溪喜饼食品有限公司自2014年3月24日至2016年10月10日期间存在劳动关系；二、青岛欢溪喜饼食品有限公司支付薛红升2016年9月工资3231元；三、青岛欢溪喜饼食品有限公司支付薛红升违法解除劳动合同的赔偿金18845.50元；上述第二、三项于判决生效之日起十日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛欢溪喜饼食品有限公司负担。经审理查明，欢溪食品公司二审期间提交任务分解表和工作记录一宗，欲证明薛红升本人知道每月应完成的计划。薛红升对有其签字部分的真实性没有异议，但对证明内容不予认可，其认为欢溪食品公司所提交的证据只是欢溪食品公司对各个门店所进货数额的登记情况，不能证明具体的销售任务。工作记录只是对每个门店每天所进货的统计表，不能说明是任务分解。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案双方争议的焦点为：1、薛红升入职欢溪食品公司的时间；2、欢溪食品公司解除与薛红升的劳动合同是否是违法解除劳动合同。对于第一个诉争焦点，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。本案中，欢溪食品公司主张薛红升的入职时间为2014年5月1日，依据上述规定，欢溪食品公司应对薛红升的入职时间负有举证责任，但欢溪食品公司未能提供有效证据予以证明。一审中薛红升申请出庭作证的证人苏某与欢溪食品公司申请出庭作证的证人王某均证实薛红升系2014年3月入职欢溪食品公司，二人证言可相互印证，原审据此认定薛红升入职欢溪食品公司的时间为2014年3月24日，并无不当。对于第二个诉争焦点，本院认为，同样依据上述规定，欢溪食品公司作为用人单位应对其解除与薛红升劳动合同的合法性、正当性负有举证责任。欢溪食品公司主张因薛红升连续5个月未完成销售业绩，其依据公司规章制度解除了与薛红升的劳动合同。薛红升对此不予认可，其主张单位未给其明确过销售任务。对此，欢溪食品公司未能提供有效证据薛红升应完成的销售任务是多少，其以此为由解除与薛红升的劳动合同缺乏合法依据。且从其规章制度的规定来看，“正式员工连续三个月未完成销售任务者，公司将给予调岗、降职、降薪、辞退处理”，至于员工未完成销售任务达何种程度，公司才能相应给予调岗、降职等处罚，规章制度并未明确。即便如欢溪食品公司所述薛红升连续三个月未完成销售任务，欢溪食品公司即以此与其解除劳动合同亦缺乏正当性。原审认定欢溪食品公司解除与薛红升的劳动合同违法并判令欢溪食品公司支付薛红升违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。综上，上诉人欢溪食品公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛欢溪喜饼食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 喆审判员 龙 骞审判员 孙向东二〇一七年十月十七日书记员 庞连捷书记员 孔 怡