湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终1434号上诉人（原审原告）：蔡冬波，男，1961年10月28日出生，汉族，住湘阴县。委托代理人：杨继红，湘阴县文星法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：司马忠，男，1968年10月13日出生，汉族，住湘阴县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭办事处站前居委会（站前东路）。负责人：李勇，总经理。委托代理人：刘斌，男，1968年7月15日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区，系公司职员。上诉人蔡冬波因与被上诉人司马忠、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2017）湘0624民初837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蔡冬波的委托诉讼代理人杨继红，被上诉人司马忠，被上诉人人保财险岳阳市分公司的委托诉讼代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡冬波上诉请求：依法撤销原判，发回重审或改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院采纳2016年10月11日作出的岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定意见书程序不合法。在上诉人向一审法院起诉之前，因上诉人的伤情恶化，于2017年3月8日前往湖南省人民医院行肌电图诱发电位检查，MCV提示右侧胫神经脱髓鞘病损，并对岳阳市洞庭司法鉴定所作出的司法鉴定意见书的结果不服，经湘阴县公安局交警大队委托，上诉人对自己的伤情在岳阳市民声司法鉴定所作出重新鉴定意见书。本案系普通程序，被上诉人在上诉人起诉之前明明知道上诉人在岳阳市洞庭司法鉴定所作了司法鉴定，而未在法定的期限内向法庭提交该份证据，已超过了法定举证期限，而庭审后申请调取该鉴定意见书作为本案证据使用并采纳，不符合民事诉讼证据规则的要求，系程序违法。2016年10月2日上诉人在湘阴县人民医院住院治疗出院后，其伤势并未完全恢复，医疗也并未完全终结，其在家休养期间发现自己的伤势有加重的情形，有疼痛麻木感，便于2017年3月8日前往湖南省人民医院进行检查。司马忠辩称，请求法院依法判决。人保财险岳阳市分公司辩称，原审判决适用法律正确，程序合法，应当予以维持。关于误工费，前后两次的司法鉴定意见书，分别是洞庭司法鉴定所和民声司法鉴定所，都是平级的鉴定机构，如果上诉人不认可司法鉴定意见书，应申请上一级司法鉴定机构鉴定。一审法院并不存在任何程序上的瑕疵。蔡冬波向一审法院起诉请求：人保财险岳阳市分公司赔偿蔡冬波因交通事故造成的各项损失共计17588元；司马忠承担案件受理费。一审法院认定事实：2016年9月14日9时，司马忠驾驶湘Ｆ×××××小型轿车沿湘阴县文星镇湘杨路北往南行驶，当车行驶至建华管桩路口将车停靠在人行道上开车门时与蔡冬波驾驶的沿湘杨路北往南正常行驶的两轮摩托车相撞，造成蔡冬波受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，蔡冬波被送往湘阴县人民医院住院治疗，在该院住院20天，共计花去医药费7649元。司马忠向蔡冬波支付了10809元（其中包括拖车费、施救费、停车费共计510元）。2016年10月11日，蔡冬波就其伤情向岳阳市洞庭司法鉴定所申请进行司法鉴定，该鉴定机构作出了[2016]临鉴字第921号司法鉴定意见书，蔡冬波的损伤程度为轻伤二级，建议：1、全休50天；2、预估后段医药费800元。2017年4月7日，蔡冬波再次到岳阳市民声司法鉴定所申请进行司法鉴定，该鉴定中心作出了[2017]临鉴字第144号司法鉴定意见书，蔡冬波的损伤程度为轻伤二级，建议：1、后续治疗费用为2000元；2、医疗终结时间肆个月整。湘阴县公安局交通警察大队对此次事故作出了阴公交认字[2016]第09008号道路交通事故认定书，认定司马忠负事故的全部责任，蔡冬波无责任。司马忠驾驶的事故车辆在人保财险岳阳市分公司投保了交强险和100万元不计免赔的三者险，事故发生在保险期间内。蔡冬波多次与人保财险岳阳市分公司、司马忠协商未果，双方故酿成纠纷。一审法院认为，一、各当事人责任的承担；二、蔡冬波损失的确定。一、关于当事人责任的承担。蔡冬波因此次交通事故受伤，湘阴县公安局交通警察大队作出了阴公交认字[2016]第09008号道路交通事故认定书，该事故认定书事实清楚、程序合法、适用法律正确，且双方当事人对该事故认定书均未提出异议，一审法院对该交通事故认定书认定司马忠负事故的全部责任、蔡冬波无责任的责任划分予以采信。蔡冬波因此次交通事故受伤造成的损失先由人保财险岳阳市分公司在交强险内先予承担，超出部分在商业三者险内予以赔偿，不足部分由司马忠赔偿。二、蔡冬波损失的确定。蔡冬波因此次交通事故受伤应获得赔偿的项目及金额，一审法院确定如下：1、医药费，司马忠为蔡冬波垫付了7549元医药费，为减少诉累，司马忠垫付的医药费用在本案中一并处理，医药费金额共计7649元；2、住院伙食补助费，金额为1200元（20天×60元/天）；3、误工费，事故发生后蔡冬波先后于2016年10月11日和2017年4月7日向岳阳市洞庭司法鉴定所与岳阳市民声司法鉴定所分别申请进行司法鉴定，一审法院认为蔡冬波于2016年10月2日从湘阴县人民医院出院以后伤情已经稳定下来，并未进行治疗，故岳阳市洞庭司法鉴定所于2016年11月10日作出的司法鉴定意见书更符合客观情况，一审法院采纳岳阳市洞庭司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，误工时间为50天。蔡冬波主张按85.5元/天的标准计算误工损失，一审法院予以认可，金额为4275元/天（50天×85.5元/天）；4、护理费，金额为2328元（42494元/年÷365天/年×20天）；5、后续治疗费，参照岳阳市洞庭司法鉴定所的鉴定意见，一审法院酌情认定为800元；6、交通费，结合蔡冬波在湘阴县人民医院住院20天的情况，一审法院酌情认定为500元；7、营养费，湘阴县人民医院的出院记录中未有加强营养的医嘱，一审法院对此不予采信；8、施救费，蔡冬波与司马忠的车辆施救费及拖车费共计为291元，一审法院酌情认定蔡冬波车辆的施救费用为150元。以上八项损失共计16902元，由人保财险岳阳市分公司在交强险限额内承担16752元（其中在伤残限额内承担7103元、医疗费用限额内承担9649元），剩余的150元拖车费及施救费由人保财险岳阳市分公司在商业三者险内予以承担。司马忠垫付的总费用10809元中包括了拖车费、施救费、停车费共计为510元，因一审法院认可的拖车费、施救费为150元，故一审法院认可司马忠共计向蔡冬波垫付了10449元。司马忠垫付的10449元待人保财险岳阳市分公司的赔偿款到位后由一审法院予以扣返。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，判决：一、由人保财险岳阳市分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿蔡冬波因交通事故造成的各项损失共计16902元，司马忠垫付的费用10449元待人保财险岳阳市分公司的赔偿款到位后由一审法院予以扣返；二、驳回蔡冬波的其他诉讼请求。上述赔偿款项限赔偿义务人于判决发生法律效力之日起十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费240元，减半收取120元，由司马忠承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，2017年3月8日，蔡冬波前往湖南省人民医院进行检查，湖南省人民医院肌电图诱发电位报告单中MCV提示：右侧胫神经脱髓鞘病损。其他事实与一审所认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：本案应当采信岳阳市洞庭司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，还是采信岳阳市民声司法鉴定所出具的司法鉴定意见书。本案中，蔡冬波虽于2016年10月11日申请岳阳市洞庭司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，该司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，但根据2017年3月8日湖南省人民医院肌电图诱发电位报告单中MCV提示：右侧胫神经脱髓鞘病损。蔡冬波因此才另经湘阴县公安局交警大队委托岳阳市民声司法鉴定所进行鉴定，该鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，故本院对岳阳市民声司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以采信。根据岳阳市民声司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，蔡冬波后续医疗费用2000元；医疗终结时间4个月整。因此蔡冬波的相关损失应根据该司法鉴定意见书予以核算。综上，本院对蔡冬波因此次交通事故受伤所造成的各项损失重新认定如下：1、医药费，司马忠为蔡冬波垫付了7549元医药费，为减少诉累，司马忠垫付的医药费用在本案中一并处理，医药费金额共计7649元；2、住院伙食补助费1200元（60元/天×20天）；3、误工费10260元（85.5元/天×4个月×30天）；4、护理费2328元（42494元/年÷365天/年×20天）；5、后续治疗费2000元；6、交通费酌情认定500元；7、施救费150元。上述7项损失合计为24087元，由人保财险岳阳市分公司在交强险限额内赔偿23088元（其中在死亡伤残赔偿限额项下赔偿13088元、医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元），超出交强险赔偿限额的部分，由人保财险岳阳市分公司在商业三者险限额内赔偿蔡冬波999元。司马忠共计向蔡冬波垫付了10449元。司马忠垫付的10449元待人保财险岳阳市分公司的赔偿款到位后由蔡冬波予以返还。综上所述，蔡冬波的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省湘阴县人民法院（2017）湘0624民初837号民事判决；二、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿蔡冬波因此次交通事故所造成的各项经济损失24087元（23088元+999元）；三、由蔡冬波返还司马忠已垫付的费用10449元；四、驳回蔡冬波的其他诉讼请求。上述应付款项限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费240元，减半收取120元，由司马忠负担；二审案件受理费240元，由司马忠负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  邵莉茜审判员  何 蓓二〇一七年十月十七日书记员  刘 千附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……