四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川15民终1791号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司，地址：四川省江安县江安镇建设路120号1楼，统一社会信用代码：91511523209104089U。负责人：白楠，经理。委托诉讼代理人:代碧成,四川忠仁律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陈顺芬，女，汉族，1968年6月出生，住四川省筠连县。委托诉讼代理人:李浩，宜宾市翠屏区。被上诉人（原审被告）：张印，男，汉族，1968年1月出生，住四川省南溪县。被上诉人（原审被告）：江安县宁兴运输有限公司，地址：江安县江安镇竹海大道417号，��一社会信用代码：91511523563291120B。法定代表人：陈初连，总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司（以下简称太平洋财险江安支公司）因与被上诉人陈顺芬、张印、江安县宁兴运输有限公司（以下简称宁兴公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初4097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人太平洋财险江安支公司向本院上诉请求：撤销原审判决，依法改判按照农村标准计算伤残赔偿金，并纠正其护理费和误工费计算错误的部分；陈顺芬每月工资6000元的事实与上诉人后来调查的情况不符，要求二审法院以实际工资计算；被上诉人承��二审诉讼费用。事实与理由：1、被上诉人向一审法院提交的证据不能充分证明被上诉人陈顺芬在城镇务工，且证据之间相互矛盾也与上诉人之前询问陈顺芬的事实不符。被上诉人陈顺芬的伤残赔偿金应该按照农村计算。一审判决住院期间的护理费、误工费计算标准过高，且判决书内容自相矛盾，应当以60元/天计算。另病历显示住院期间有30天外出，相关的护理费、误工费应当扣除。另外鉴定时只鉴定了护理时限，并未鉴定护理依赖程度，出院的护理费不应支持。2、一审判决适用法律错误，护理依赖程度应该按照相关规定计算，一审法院随意确定为部分护理依赖，确定20%的赔偿比例错误。被上诉人陈顺芬答辩称：上诉方的诉请理由不能成立。1、向一审法院提交了足够的证据可以证明应该按照城镇标准计算相关赔偿金。2.一审法院认定事实清楚，公平公正，请求二审法院予以维持。3.在一审庭审过程中，上诉方没有提供足够的证据可以推翻被上诉人提供的社区证明等相关证据，请求二审法院予以维持。被上诉人张印答辩称：同意保险公司意见。被上诉人江安县宁兴运输公司未提出答辩意见。陈顺芬向一审法院起诉请求：1、判决太平洋财险江安支公司、张印、宁兴公司赔偿陈顺芬残疾赔偿金113320元，后续医疗费17000元，住院期间误工费19200元（96天×200元），住院期间护理费9600元（96天×100元），住院伙食补助费7680元（96天×80元），营养费4800元（96天×50元），出院后的误工费为60000元（300日×200元/天），出院后护理费30000元（300日），交通费500元，鉴定费1900元，精神抚慰金6000元，共计270000元；2、本案诉讼费由太平洋财险江安支公司、张印、宁兴公司承担。一审法院认定的事实：2016年7月20日18时40分，张印驾驶川Q31×××重型货车从南溪方向往沙坪路方向行驶，与从南溪方向往紫禁城方向直行，由王时忠驾驶并搭乘陈顺芬的川QCP×××二轮摩托车相撞，造成两车受损，陈顺芬受伤的交通事故。宜宾市公安局交通警察支队交管五大队作出交通事故责任认定书认定：张印承担此事故全部责任；王时忠、陈顺芬无事故责任。陈顺芬于本次交通事故受伤当日被送往宜宾市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：右上肢软组织毁损伤，皮肤缺损；右肘部开放性骨折；右侧尺骨鹰嘴、肱骨内外踝及滑车骨折；轻型颅脑损伤；头皮挫裂伤等。住院长期医嘱：特级护理、重症监护、一级护理、二级护理，禁饮食、普通饮食，留陪伴1人���陈顺芬住院96天后好转出院，出院诊断同入院诊断，出院后注意事项：骨科、神经外科门诊随访；右肘部防瘢痕治疗，据骨科会诊意见行功能锻炼；半年后据情况把右肘部一期手术松解瘢痕整形，院外休息一月。陈顺芬住院期间产生住院医疗费69474元，该款保险公司垫付10000元、张印垫付59474元，上述医疗费已经由保险公司理赔完毕，在交强险医疗费赔付限额内赔付10000元，在商业三者险赔付限额内赔付张印垫付的59474元。2016年11月15日，陈顺芬委托四川临港司法鉴定所对其伤残等级、续医费、护理时限进行司法鉴定，次日，该鉴定所出具鉴定意见书载明鉴定意见为：1、陈顺芬因交通事故致右上肢软组织毁损伤，皮肤缺损伴感染，右肘部开放性骨折，右侧尺骨鹰嘴、肱骨内外踝及滑车骨折，轻型颅脑损伤，现遗留右上肢丧失功能44%，评定为九级伤残；颅脑损伤所致大脑功能障碍，日常生活能力轻度受限，评定为十级伤残；右上肢前臂旋转功能丧失，评定为十级伤残。2、陈顺芬行康复X线片及右肘窝部瘢痕整形治疗之续医费，累计约需人民币19100元。3、陈顺芬护理时间约需365日（自受伤之日开始计算）。陈顺芬支付鉴定费1900元。一审诉讼中，太平洋财险江安支公司向一审法院申请对陈顺芬的伤残等级、后期医疗费、护理时限进行重新鉴定。经一审法院委托宜宾新兴司法鉴定中心鉴定，该鉴定机构认为陈顺芬右肘关节需多次行瘢痕切除植皮术，肘关节松解术；护理依赖程度为部分护理依赖，自出院之日计算。该鉴定机构的鉴定意见：1、陈顺芬因交通事故受伤，致右肘关节功能丧失70%，评定为九级伤残。2、陈顺芬护理时限300日。3、陈顺芬后期医疗费约��人民币17000元。双方对上述鉴定意见均不持异议。川Q31×××重型自卸货车法定车主为宁兴公司，实际车主为张印，张印持B2机动车驾驶证。2013年5月31日，张印与宁兴公司签订《挂靠车经营合同》，将案涉车辆挂靠在宁兴公司从事经营活动，挂靠期限自2013年5月31日起至该车报废或该车转出宁兴公司为止；挂靠经营期间自负盈亏，自担经营风险；张印每年一次性向宁兴公司缴纳管理费3000元，入户保证金5000元。本交通事故发生前宁兴公司就该车向太平洋财险江安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险，其交强险保险限额为122000元（含死亡伤残限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），商业三者险100万元及不计免赔，其交强险和商业险的保险期间均为2015年8月27日0时起至2016年8月26日24时止，本交通事故发生在保险期内。陈顺芬系农村居民家庭户口，自2014年11月起陈顺芬在宜宾聚鑫装饰工程有限公司从事保洁、销售工作，双方签订有《劳动合同书》，其劳动合同期限自2015年1月10日起至2018年1月10日止；劳动报酬实行标准工作时的工资，为6000元/月，其中销售人员每月固定工资4000元，兼职保洁员每月固定工资2000元。陈顺芬在宜宾聚鑫装饰工程有限公司工作期间，一直租住房屋至本交通事故发生时。一审法院审理认为，宜宾市公安局交警支队交管五大队作出的“张印承担此事故全部责任；陈顺芬无事故责任。”的事故责任认定书，客观、公正、合法，太平洋财险江安支公司、张印、宁兴公司均不持异议，对该责任认定予以采信。宁兴公司就川Q31×××重型自卸货车在太平洋财险江安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险及不计免赔，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，川Q31×××重型自卸货车在本事故中应承担的赔偿责任，应先由太平洋财险江安支公司在交通事故责任强制保险限额内赔付，不足部分在商业三者险保险限额内赔付。陈顺芬虽系农村居民家庭户口，但其在交通事故发生前长期在城镇务工、居住、生活，故其相关损失应按城镇标准计算。对陈顺芬因交通事故产生的损失评判如下：1、残疾赔偿金113320元（九级）、后续医疗费17000元、住院期间护理费9600元（96天×100元/天）、精神抚慰金6000元。2、住院期间误工费18937元（6000元/月×12月÷365天×96天）。出院后误工费4340元（6000元/月×12月÷365天×22天）。故陈顺芬因交通事故受伤的误工费损失为23277元（18937元+4340元）。3、住院伙食补助费1920元（20元/天×96天）4、营养费4800元，不予支持。5、出院后护理费支持4800元（80元/天×300天×20%）6、交通费500元，予以认可。7、鉴定费认可700元。综上，陈顺芬因交通事故受伤的损失为：残疾赔偿金113320元、后续医疗费17000元、误工费23277元、护理费14400元（含住院期间护理费9600元及出院后护理依赖费4800元）、住院伙食补助费1920元、交通费500元、鉴定费700元、精神损害抚慰金6000元，合计177117元。因太平洋财险江安支公司在交强险医疗费赔付限额内已经赔付医疗费10000元，故上述损失应由太平洋财险江安支公司在川Q31×××重型自卸货车交强险死亡伤残限额内赔付上述损失中的110000元；其余损失67117元，由太平洋财险江安支公司在商业三者险中赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十五条，第三十条，第三十一条之规定，判决：（一）、中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司于判决生效后20日内在投保车川Q31×××重型自卸货车交通事故责任强制保险限额内赔付陈顺芬因交通事故受伤造成的各项损失合计177117元中的110000元。（二）、中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司于判决生效后20日内在投保车川Q31×××重型自卸货车商业三者险限额内赔付陈顺芬上述其余损失67117元。（三）、驳回陈顺芬的其他诉讼请求。如果上述义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元，减半收取为2675元，由张印承担1755元，陈顺芬承担920元。二审期间，上诉人太平洋财险江安支公司提交了其调查宜宾聚鑫装饰工程有限公司总经理沈某的笔录，而陈顺芬也向本院申请证人沈某出庭作证。沈某在太平洋财险江安支公司询问时的陈述与其出庭作证的内容一致，证实陈顺芬是其公司的雇员，陈顺芬的合同是沈某与之签订。合同上每月工资6000元，是考虑陈顺芬会为公司带来客户，而没有考虑陈顺芬是否能够带来客户的情况签订，安排陈顺芬的工作是保洁工作，每月固定工资2000元。陈顺芬自己兼职做销售员，销售员的收入按5%提成计算，多劳多得，不劳不得。陈顺芬与宜宾聚鑫装饰工程有限公司并非真正按照合同约定的每月固定工资6000元履行。陈顺芬受伤后，宜宾聚鑫装饰工程有限公司未再发放工资。对沈某的上述���言，双方当事人均表示无异议，本院予以确认。除陈顺芬的月工资情况与一审法院查明不一致外，其余事实与一审法院查明基本一致。本院认为，本案争议的焦点：1、陈顺芬的残疾赔偿金是否按城镇标准计算。2、陈顺芬的护理费和误工费是否计算错误。针对焦点一，陈顺芬系筠连县人，陈顺芬提交了与宜宾聚鑫装饰工程有限公司签订的《劳动合同》，宜宾聚鑫装饰工程有限公司的证明，以及宜宾聚鑫装饰工程有限公司总经理沈某的证言，证实陈顺芬受伤前一直在城镇务工。宜宾市翠屏区沙坪街道办事处龙顺社区居民委员会的证明证实陈顺芬务工期间租赁曾凡训的房屋居住。陈顺芬提交的证据形成了证据锁链，证实陈顺芬居住在城镇，收入来源于城镇。因此，陈顺芬的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算赔偿。针对焦点二，关于陈顺芬的护理费是否计算错误的问题。陈顺芬因本次交通事故受伤住院治疗96天出院。入院初期，陈顺芬系危重病人，长期医嘱特级护理，并出病危通知书。通过几天治疗，转为一级护理。一审法院根据医嘱和陈顺芬的伤情，结合宜宾市翠屏区护工工资情况，酌情认定陈顺芬住院期间的护理费按100元/天计算并无不当。至于陈顺芬出院后的护理费，陈顺芬的主要伤情右肘部开放性骨折，右侧尺骨鹰嘴、肱骨内外踝及滑车骨折，轻型颅脑损伤，一审法院依法委托鉴定机构作出的鉴定意见认为陈顺芬右肘关节功能已丧失70%，从出院之日起需要他人护理300日，属于部分护理依赖。一审法院根据鉴定机构的鉴定意见，结合陈顺芬的伤残程度及当地的护工工资情况，对陈顺芬出院后的护理费按80元/天的20%计算并无不当。关于陈顺芬的误工费是否计算错误的问题。宜宾聚鑫装饰工程有限公司经理沈某出庭证实陈顺芬系其公司雇请的保洁工人，月工资2000元，陈顺芬在完成保洁工作之余，兼职从事该公司装修销售业务，该公司根据陈顺芬的销售业绩按照5%提成支付陈顺芬的收益，多劳多得，少劳少得，对于销售收入并不固定，公司与陈顺芬签订《劳动合同》约定的工资和社保等内容也并未实际履行。沈某还证实，陈顺芬的工资和销售提成，均是领取现金，没有签字。对沈某的证言，陈顺芬、太平洋财险江安支公司均表示无异议。现陈顺芬未提供充分的证据证明其兼职装饰销售的收入情况，而沈某陈述陈顺芬领取工资和销售收益没有签字即领取，此不符合财经制度，故对陈顺芬从事装饰销售工作每月固定工资4000元的证明不予采信。陈顺芬的误工费应以每月固定工资收入2000元计算，计算至评残前一日，共2000元÷30天×118天（96天+22天）=7866.67元。一审按照6000元/月计算误工费不当，应予以纠正。关于上诉人太平洋财险江安支公司主张陈顺芬住院期间有30天外出，鉴定机构未鉴定护理依赖程度，此期间的护理费和误工费应当扣除。但太平洋财险江安支公司未提供充分的证据证明，且与本院查明事实不符，对此上诉请求不予支持。陈顺芬的其余损失金额，各方当事人未提出异议，本院予以确认。陈顺芬的医疗费用，太平洋财险江安支公司已经赔付，故陈顺芬其余各项合理的损失共计：161706.67元。应由太平洋财险江安支公司在交强险责任限额内赔付陈顺芬110000元，超出交强险责任限额的损失51706.67元，由太平洋���险江安支公司在商业三者险中赔付陈顺芬。综上所述，上诉人太平洋财险江安支公司的上诉请求部分成立，对合理的请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初4097号民事判决。二、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司在本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔付被上诉人陈顺芬各项损失110000元，在机动车交通事故责任商业第三者责任险限额内赔付被上诉人陈顺芬各项损失51706.67元。三、驳回被上诉人陈顺芬的其他诉讼请求。如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2675元，由被上诉人张印承担1755元，被上诉人陈顺芬承担920元。二审案件受理费3842元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司负担3000元，由被上诉人陈顺芬负担842元（一审案件受理费，陈顺芬已经预交，二审案件受理费中国太平洋财产保险股份有限公司江安支公司已预交，判决确定其他当事人应负担的部分，在本判决履行时自行抵扣，法院不再收退）。本判决为终审判决。审判长  何锡强审判员  张问桃审判员  曾 珍二〇一七年十月十八日书记员  牟成红