福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽06民终2682号上诉人（原审被告）：福钢科技（福建）有限公司，住所地福建省招商局漳州开发区1M2地块内。统一社会信用代码913506006628293957。法定代表人：李明宗，董事长。委托诉讼代理人：王团宝，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：曾国祥，男，1971年4月26日出生，汉族，住福建省龙海市。上诉人福钢科技（福建）有限公司（以下简称福钢公司）因与被上诉人曾国祥工伤保险待遇纠纷一案,不服福建省龙海市人民法院作出的（2017）闽0681民初4540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。福钢公司上诉请求：撤销福建省龙海市人民法院（2017）闽0681民初4540号民事判决。事实与理由：1.关于曾国祥主张的住院期间护理费3750元。曾国祥主张住院期间护理费按每日150元计算，没有提供任何证明护理费支出证明。一审法院判令福钢公司向曾国祥承担此项费用缺乏事实和法律依据。2.关于曾国祥主张的停工留薪期工资差额2645.96元。双方签订的劳动合同明确约定曾国祥每月工资标准为1350元，停工留薪期3个月。福钢公司在曾国祥受伤后，一直向曾国祥发放工资直到2017年2月，累计8123元，远多于曾国祥三个月停工留薪期工资4050元。曾国祥主张其受伤前月工资标准为3589.61元，缺乏有力证据证明。一审法院在此情形下，仍然认定被上诉人月工资标准为3589.61元，系认定事实不清。请求依法撤销原判。曾国祥辩称：一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应予以维持。曾国祥向一审法院起诉请求：判决福钢公司支付停工留薪期工资差额2647元，支付曾国祥住院护理费3750元。一审法院认定事实：2015年12月4日，曾国祥与福钢公司签订劳动合同，约定曾国祥从事体力工人岗位工作，合同期限自2015年11月4日至2018年11月3日，工资标准实行计时工资制，试用期月工资为1350元，试用期满后月工资1350元。此外，双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，曾国祥进入福钢公司工作，从事质检员岗位，福钢公司有为曾国祥缴交社会保险。2016年6月9日，曾国祥因工受伤住院治疗25天，住院期间福钢公司未派员护理，由曾国祥家属承担护理工作。2016年9月27日，经漳州市人力资源和社会保障局认定，曾国祥事故的性质属于工伤。同年11月24日，经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，曾国祥工伤构成劳动功能障碍十级，停工留薪期三个月。2017年1月19日，曾国祥与福钢公司、漳州市社会劳动保险管理中心签订《福建省工伤职工领取一次性工伤保险待遇终止工伤保险关系三方协议书》，确定双方劳动合同关系于2017年1月19日解除。2017年6月12日，曾国祥以福钢公司未按照规定支付足额停工留薪期工资为由，向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决福钢公司支付停工留薪期工资差额、护理费等。2017年7月20日，漳州市劳动人事争议仲裁委员会作出漳劳人仲案字（2017）153号裁决书，裁决：1.福钢公司应支付曾国祥住院护理费3750元。2.曾国祥的其他仲裁请求不予支持。为此，曾国祥具状诉至本院。另查明，曾国祥出院后未再回福钢公司上班，住院及出院休息期间，福钢公司均按月支付曾国祥工资至双方办理解除劳动关系时止，其中2017年7月发放2010.87元，8月发放1462.50元，9月发放1462.50元，10月发放1176.14元，11月发放1205.36元，12月发放312.50元，2017年2月发放492.99元，合计8122.87元。曾国祥进入福钢公司工作至受伤住院前平均月工资为3589.61元。一审法院认为：双方已建立劳动合同关系，合法的劳动权益应依法予以保护。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定，治疗工伤期间的工资福利由用人单位支付；人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十二条规定，治疗工伤期间的工资福利，按照《工伤保险条例》第三十三条有关职工在停工留薪期内应当享受的工资福利和护理等待遇的规定执行；因此，曾国祥住院期间的护理费应由福钢公司承担。曾国祥住院治疗25天期间由其家属护理，福钢公司未派员护理，曾国祥要求福钢公司支付住院期间护理费3750元，未超过法定计算标准，依法可以采信。根据《工伤保险条例》职工因工伤在停工留薪期间的原工资福利待遇不变的规定，其原工资福利待遇应比照其工伤前月平均工资计算，而不应以其与福钢公司签订的劳动合同约定计算，曾国祥请求以其进入福钢公司工作期间的月平均工资标准计算停工留薪期间的工资福利待遇合理，应予采纳，即停工留薪三个月应以每月3589.61元计算，由福钢公司予以发放。但福钢公司在曾国祥受伤住院后总计发放8122.87元，差额2645.96元，曾国祥请求福钢公司予以支付，合理有据，应予支持。福钢公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、参照人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、福钢公司应于判决生效十日内支付曾国祥住院护理费3750元。二、福钢公司应于判决生效十日内支付曾国祥停工留薪期间的工资差额2645.96元。一审案件受理费10元，减半为5元，由福钢公司负担。本院二审期间，双方均没有提交新证据。对一审查明认定的事实,双方均无异议，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为曾国祥主张的住院期间护理费3750元及停工留薪期工资差额2645.96元是否有事实和法律依据，分析认定如下：（一）关于福钢公司提出曾国祥的住院期间护理费3750元是否有依据的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”曾国祥于2016年6月9日受伤，其住院期间处于停工留薪期内，福钢公司未解决其住院期间的护理问题，故一审判决护理费由福钢公司负担并无不当。曾国祥住院期间由家属护理，所产生的护理费可以参照本地上一年度城镇单位在岗职工月平均工资计算。根据福建省统计局公布的统计数据，2016年全省城镇单位在岗职工平均工资为63138元，月平均工资5261.5元，曾国祥主张的护理费3750元并未超过该工资标准，且福钢公司未提供证据证明护理费的合理数值，因此，福钢公司提出一审判决其承担曾国祥的住院期间护理费3750元没有事实和法律依据的上诉理由不能成立，不予支持。（二）关于曾国祥主张停工留薪期工资差额2645.96元是否有依据的问题。曾国祥提供的银行交易记录明确记载了其在2015年12月至2017年2月期间收到福钢公司发放的工资情况，与案涉劳动合同关于月工资1350元并以1350元为基数计算加班工资的约定相符，且福钢公司未能举证证明其实际发放给曾国祥的工资情况，故福钢公司提出一审判决认定曾国祥月工资标准3589.61元系认定事实不清的上诉理由没有事实依据，不予支持。综上所述，福钢公司提出的上诉请求及理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人福钢科技（福建）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 林 立审判员 林银木审判员 苏雅冰二〇一七年十月三十日书记员 曾剑坤附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。