昆明市西山区人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0112刑初813号公诉机关昆明市西山区人民检察院。被告人徐云川，男，汉族，1988年8月12日出生，初中文化，重庆市垫江县人，无业。2016年11月8日因本案被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。辩护人李辉，上海段和段（昆明）律师事务所律师。被告人汪某某，男，汉族，1989年4月16日出生，初中文化，云南省永善县人，无业。2016年11月8日因本案被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。昆明市西山区人民检察院以西检公诉刑诉[2017]833号起诉书指控被告人徐云川、汪某某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭,于2017年8月29日在本院13号法庭公开开庭审理了本案。昆明市西山区人民检察院指派代理检察员葛斌出庭支持公诉，被告人徐云川及其辩护人李辉、被告人汪某某到庭参加诉讼。庭审中，被告人徐云川及其辩护人李辉、被告人汪某某均未申请回避。本案经合议庭评议,现已审理终结。昆明市西山区人民检察院指控：2016年11月7日17时左右，被告人徐云川、汪某某在昆明市西山区杨家地“新新宾馆”贩卖毒品被民警查获，当场查获三袋红色颗粒状毒品可疑物（净重3.2克），两袋透明晶体状毒品可疑物（净重0.58克），根据被告人汪某某的指认在被告人徐云川金桥花园X栋X单元XXX室住处查获四袋透明晶体状毒品可疑物（净重11.91克），在次卧“益达”口香糖瓶子内查获三袋红色颗粒状毒品可疑物（净重3.07克）。上述毒品可疑物经鉴定，成分均为甲基苯丙胺。公诉机关认为被告人徐云川、汪某某明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，被告人徐云川系主犯，被告人汪某某系从犯。被告人汪某某归案后带领民警查获“新新宾馆”以外的其他毒品，系立功。被告人汪某某归案后能如实供述其犯罪行为，系坦白。被告人汪某某贩卖的毒品数量为3.78克；被告人徐云川贩卖的毒品数量为18.76克。被告人徐云川对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均提出异议，辩称案发当天在“新新宾馆”其是请周某某吸食毒品并非向其贩卖毒品；民警在其位于金桥花园X栋X单元XXX室的住处内查获的毒品是其自己吸食的，不是用于贩卖的。被告人汪某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人徐云川的辩护人对公诉机关指控被告人徐云川犯贩卖毒品罪的罪名无异议，但认为其贩卖毒品的数量应认定为3.78克，并提出如下辩护意见：1、本案系犯罪未遂，被告人徐云川刚到宾馆就被公安机关抓获，交易没有完成，周某某的300元钱也没有交到被告人徐云川手中。2、在金桥花园查获的毒品不能认定为是被告人徐云川用于贩卖的，这些毒品并不能确定持有人是谁。3、被告人徐云川系从犯。4、被告人徐云川犯罪情节轻微，贩卖的毒品数量为3.78克，在民警到达现场后没有反抗或逃跑的行为。5、本案社会危害性较小。6、被告人徐云川主观恶性不大。7、被告人徐云川系初犯、偶犯。综上，请法院对被告人徐云川从轻处罚。公诉机关当庭向法庭及被告人徐云川、汪某某及其辩护人出示了以下证据：一、户籍证明。证实：案发时被告人徐云川、汪某某均具有完全刑事责任能力。二、抓获经过。证实：2016年11月7日17时10分许，民警在昆明市西山区杨家地村的“新新宾馆”的302房间内抓获涉嫌贩卖毒品的徐云川、汪某某、周某某三人，并当场从放在302号房间凳子上一个棕黑色的男式皮挎包内查获了三袋用透明塑料封口袋包装的红色颗粒状毒品可疑物（其中两袋小的每袋有5颗，一袋大的有20颗）、两小袋用透明塑料封口袋包装的透明晶体状毒品可疑物；从周某某身上查获了300元人民币现金。另一组侦查员在“新新宾馆”楼下将驾驶白色比亚迪轿车的同案嫌疑人陶某某抓获。处理完现场后，侦查员将四人带回派出所审查。在审查过程中，侦查员发现徐云川有意隐瞒其在昆明的住址，怀疑其住处可能还有毒品。后侦查员在汪某某指认下来到昆明市“金桥花园”南区X栋X单元一楼XXX房间内将费某某、李某某、刘某某抓获。侦查员从该房间主卧室门口后面的一个黑色男式皮挎包内查获一个小型电子秤、从另一个咖啡色男式皮挎包内查获用白色卫生纸和黄色纸质封口袋包装的一袋白色粉末状毒品可疑物（毛重约20克）、从床上面的吊柜内的一个棕黑色的男式皮挎包内查获三袋用透明塑封袋包装的透明晶体状毒品可疑物、从衣柜抽屉内一个女士挎包内查获一袋用透明塑封袋包装的透明晶体状毒品可疑物（四袋透明晶体状毒品可疑物毛重约15克）、从刘某某、李某某所在次卧吊柜内一个“益达”口香糖瓶子内查获三袋红色颗粒状的毒品可疑物（毛重约4克）。在抓捕过程中，民警未使用武器，徐云川、汪某某、费某某、李某某、刘某某、陶某某无反抗、逃跑行为，民警及犯罪嫌疑人均未受伤，处理完现场后，民警使用约束性警械将相关嫌疑人带回公安机关进行审查。三、当场盘问、检查笔录。证实：1、民警抓获被告人徐云川后，在‘新新宾馆’对其进行当场盘问、检查并制作了笔录，被告人徐云川供述称：“我在昆明市住在北市区金刀营村270多号的出租房，我女朋友也住在该处。我今天到‘新新宾馆’是‘小汪’约我来的，具体干什么不知道，我本人不吸毒，身上也没有违禁品，除了手机之外还有钱夹、身份证、银行卡和车钥匙。”2、民警抓获被告人汪某某后，在“新新宾馆”对其进行当场盘问、检查，并制作了笔录，被告人汪某某当场供述称：“我身上就带了两个电话，都是我自己的，除了电话我身上就没有什么东西了，我身上没有携带违禁品。房间内查获的棕黑色皮挎包是‘川哥’的，包里的东西也是他的，但在下车时他叫我背到房间里来，包里有什么东西我也不知道。我和‘川哥’是好朋友，今天我们是三个人开车从北市区江东花园那边过来的，楼下的那个人开车，我和开车这个人只接触过两次，不认识。今天是‘川哥’叫我来这边的，过来做什么我不知道。我以前吸食‘小马’，现在偶尔吸。我现在吸的‘小马’是‘川哥’给我的，不用钱。我和‘川哥’还有他的女友我们三个人住在江东花园，但具体栋数我记不得。”3、民警抓获陶某某后，在“新新宾馆”楼下对其进行当场盘问、检查，并制作了笔录，主要内容为：“我住在金刀营193号出租房，就我一个人住。今天我借徐云川的车送我女朋友到东部客运站，接着徐云川说来这里办事，他也要回金刀营这边，我就跟着一起过来。之前是徐云川开车，到东站送完我女朋友之后就是我开车。我和徐云川认识了几个月，是朋友关系，当时徐云川他们有两个人，我也不知道他们来这边搞什么，我身上没有携带违禁品，我也不吸毒。今天我开的车是一辆白色的比亚迪，车牌号是云XXXX**，车是徐云川的。当时我听见徐云川接了几个电话，就是有人催他到了没有，他说快了，他们下车时背的包是谁的我不知道，车里也没有我的东西了。”四、被告人徐云川的供述及当庭辩解、辨认笔录及照片、同步录音录像。被告人徐云川在公安机关进行了四次供述，公安机关依法制作了同步录音录像，前三次供述主要内容为:“我因为帮我一个四川资中的朋友‘小三哥’找毒品被带到公安机关接受讯问。我是向朋友‘小汪’打电话找毒品，然后我带着‘小汪’去找‘小三哥’由‘小汪’把毒品卖给‘小三哥’。2016年11月7日15时左右，‘小三哥’（经徐云川从其使用的手机中指认，其所称‘小三哥’的电话号码为13989****XX）打我电话（13108****XX）叫我帮他联系‘小汪’（经徐云川辨认‘小汪’电话号码为18869****XX），叫他准备300元钱的‘冰’和‘马古’，我的一个哥要，他叫我出车费，当时我说我开车去接他，然后我自己一个人开着我向朋友借来的一辆白色比亚迪F0轿车（车牌号为云XXXX**）去到罗丈村金色幼儿园那里接‘小汪’，他当时背着一个棕色的皮挎包站在路边等我，接到他上车后我朋友陶某某打电话给我叫我送他女朋友去东部客运站，我就开着车拉着‘小汪’一起到金刀营接着他女朋友，又一起送他女朋友去东部客运站。之后陶某某又上我们的车准备和我们一起回北市区，所以我们从东部客运站到‘新新宾馆’的路上就是陶某某开车，我坐在副驾驶位，‘小汪’一个人坐在后排。17时左右，我们到了‘新新宾馆’，‘小三哥’打电话给我问‘小汪’来了没有，我说我们一起来的，我们到了，‘小三哥’说在302号房间。接着我和‘小汪’下车到‘新新宾馆’302号房间，陶某某在车上等我们。我和‘小汪’到了‘新新宾馆’302房间后，只见‘小三哥’一个人在房间里，‘小汪’正准备把毒品给‘小三哥’的时候，就听见楼下有打斗声，然后警察就进来把我们抓了。警察从我身上查获了一部手机，号码是1310871****，还有我的一个钱包；还从‘小汪’的那个棕色皮挎包内查获了三袋‘马古’和两袋‘冰毒’，还有一部手机。后来民警在宾馆楼下把陶某某也抓了。现场查获的毒品是‘小汪’的，他是准备卖给‘小三哥’吸食。‘小汪’的毒品听他说是从他老乡那里买来的，我只知道‘小三哥’是要300元钱的毒品，‘马古’和‘冰’各是多少我不清楚，是‘小汪’搭配的。棕色挎包内的手机是‘小汪’的，号码是1388831****，但这个号码之前是我在用。我在昆明住在金桥花园小区5栋2单元212房间，这个房子是我租的。和我一起住的还有我朋友李某某、刘某某、我女朋友费某某，‘小汪’偶尔也会在那里住。我们被警察抓获后，民警在我住的金桥花园小区X栋X单元XXX房间进行了搜查，从李某某、刘某某住的卧室内查获了‘马壶’、‘马古’，从我和费某某住的卧室里查获了‘冰毒’、塑封袋、电子秤、一袋用来装铝合金窗子的射钉弹。射钉弹是我朋友胡某某放在我住处的，那些‘马壶’、‘马古’、‘冰毒’、塑料袋、吸管、电子秤是‘小汪’放在我住处的。李某某、刘某某和我女朋友费某某都吸毒，他们吸‘冰毒’和‘马古’，他们吸食的毒品都是我找‘小汪’购买来的，‘马古’价格是30元一颗，‘冰’250元钱一克。我联系‘小汪’帮‘小三哥’买毒品，‘小三哥’说他有一笔二十万的账让我去收，收到后可以分十万元给我。我帮李某某、刘某某和我女朋友费某某找‘小汪’买毒品给他们吸食我没有好处，就只是帮忙，他们也认识‘小汪’，但是我跟‘小汪’比较熟，所以由我找他买毒品。除了被抓这次我带‘小汪’去卖毒品给‘小三哥’，前几天我还介绍过四川资中的一个叫曾某某的朋友向‘小汪’买过毒品，是我把‘小汪’的电话给曾某某让他们自己联系的。我和‘小汪是几个月前通过一个叫周某的朋友介绍认识的，‘小汪’现在住在昆明罗丈村金色幼儿园附近，具体哪里我不知道。2016年11月7日下午我和小汪到‘新新宾馆’302房间卖毒品给‘小三哥’的事情，陶某某、李某某、刘某某和费某某都不知道。”在第四次供述中，被告人徐云川称：“公安机关在‘新新宾馆’302房间查获的棕色皮挎包是‘小汪’的，可能是‘小汪’请我和‘小三哥’吃毒品，所以那个挎包内有毒品。‘小汪’可能是因为要承包我工地上的一些工活，所以请我们吃毒品。‘小三哥’和‘小汪’没有向我购买过毒品，我也没有卖过毒品给他们。民警在抓获我们之后从我住的金桥花园小区X栋X单元XXX房间查获冰毒、塑封袋、吸管、电子秤等物品我不知道是谁的。李某某、刘某某和我女朋友费某某他们吸食的毒品我也不知道是从哪里来的。”民警依法对被告人徐云川的供述过程进行同步录音录像。被告人徐云川当庭辩解称：“2016年11月7日案发当天我没有卖毒品，我和汪某某刚进宾馆房间坐下就被抓了，我没有收到钱，也没有把毒品交到对方手里，在宾馆里查获的毒品是汪某某的。在我租住的金桥花园查获的毒品是我自己买来吃的，这个房子租房合同上签的是我女朋友的名字，但我们有五个人住在里面。案发当天购买毒品的人是跟我联系过，就是打电话问我到哪里了。我和汪某某是打算去‘新新宾馆’请对方吃毒品的，没有打算去卖。”经被告人徐云川辨认，其指出在照片中的5号男子（周某某）就是“小三哥”，照片中的16号男子（汪某某）就是“小汪”。2016年11月7日，就是照片中的16号男子向5号男子贩卖了毒品。五、被告人汪某某的供述、辨认笔录及照片、同步录音录像。被告人汪某某在公安机关共进行了四次供述,主要内容为:“2016年11月7日15时30分左右，我和‘川哥’、‘川哥’的女朋友还有两个我不知名字的男子（都是‘川哥’的朋友）在我们住的金桥花园小区（几栋我不清楚）X单元的XXX室吃饭。之后‘川哥’就叫我和他一起出去办事，当时我也不知道是去办什么事情，然后‘川哥’背了一个棕色的皮挎包出门开着他的白色比亚迪轿车拉着我到金刀营接了他一个朋友和他朋友的女朋友，然后‘川哥’开车送他朋友的女友到东部客运站。送完后由‘川哥’开车带我们回来，在回来的路上有人打电话给‘川哥’，是我帮他接的电话，电话是一个叫‘三哥’的人打来的，我开着手机免提，‘三哥’在电话里面问‘到哪里了？’，‘川哥’回给他说半个小时到，当时我也不清楚‘川哥’要带我们到什么地方，但我知道他是要去卖毒品给‘三哥’，因为之前‘川哥’就带着我去卖过两次毒品给‘三哥’，所以‘三哥’打电话问到哪里了我就知道又要去卖毒品给‘三哥’。接完电话后‘川哥就叫他的那个朋友开车，‘川哥’坐在副驾驶座，我坐在后排。17时多，我们就到了西山区亚龙小区旁的‘新新宾馆’门口，‘川哥’的朋友在车上坐着，‘川哥’叫我帮他背着那个棕色皮挎包，我和‘川哥’就一起进了‘新新宾馆’302号房间，在房间内就见到‘三哥’一个人，我们刚进去就被警察抓了。之前‘三哥’一般每次都是买200元钱的‘小马’，200元钱能买8颗小马。我从2016年10月20日左右开始跟着‘川哥’卖毒品，在亚龙小区旁边的宾馆卖过两次给‘三哥’，还有就是在我们住的金桥花园小区有人来买毒品我帮他卖过几次，来买毒品的人我都不认识，总的我帮他卖出去700元钱的毒品，都是‘小马’。我帮‘川哥’卖毒品，‘川哥’平时会给我100-200元的零用钱，平时我吸食的毒品他也免费给我，我不知道‘川哥’的毒品是哪里来的，他也没有跟我说过。金桥花园平时就是‘川哥’和他女朋友还有我，我们三个人住，‘川哥’的两个朋友偶尔会来我们那里玩游戏、吸食毒品‘小马’，但他们吸食的毒品我不知道是谁提供的。2016年11月7日这天我不知道‘川哥’带了多少毒品出门，平时他也不跟我说，我们被警察抓获后，警察从‘川哥’的包里查出两小袋‘冰毒’和三袋‘小马’具体有多少我不清楚。”民警依法对被告人汪某某的供述过程进行同步录音录像。经被告人汪某某辨认，其指出照片中的5号男子（徐云川）就是“川哥”，16号男子（周某某）就是“小三哥”。2016年11月7日就是5号男子向16号男子贩卖的毒品。六、证人证言。1、证人陶某某的证言，证实：2016年11月7日14时30分左右，陶某某和女友从老家来到陶某某租住在昆明金刀营的住处，由于女友要回老家，陶某某就打电话向徐云川借车送女友去车站。16时左右，徐云川开了一辆白色的比亚迪F0小轿车在金刀营农场信用社接到陶某某及其女友，当时副驾驶的位置上还有一名男子，在陶某某准备上车时，副驾驶座上的男子将一个深色皮包从后排座上拿了放在他旁边。在去东二环的路上，徐云川接到第一个电话，徐云川回答对方大约要半小时后才能到，说完就挂了，陶某某不知道谁打的。到了东站，陶某某将女友送走后徐云川就说要先到滇池路办点事才回金刀营，并说赶时间，让陶某某开车，然后徐云川坐在副驾驶座，另外一个男子就提着包坐在后排位置。在去滇池路的路上，徐云川又接到两个电话，都是问他到什么地方了。大约20多分钟，陶某某就开车来到滇池路，在徐云川指挥下，陶某某将车开到一个村子里面火锅店门口，徐云川和他带来的男子就下车，那个男子拎着包下的车，徐云川让陶某某在车上等着，然后他们二人就上楼去了，在二人上楼的路上，陶某某就被民警抓了。陶某某看见徐云川及其带来的男子是带了一个深色的皮包，但到底是徐云川的还是另外那名男子的陶某某不清楚，其也不知道包内有什么东西。2、证人费某某的证言、辨认笔录及照片。证实：费某某与徐云川系男女朋友关系，费某某和徐云川恋爱后一个月左右因为好奇开始吸毒，其吸食的毒品都是徐云川给的，徐云川平时是做工程的，有时也会贩卖毒品，费某某曾跟徐云川去卖过两三次毒品，但其并不清楚徐云川的毒品是哪里来的。费某某和徐云川住的位于昆明市金桥小区南区X栋X单元XXX室是徐云川租的，平时刘某某和李某某与费某某、徐云川一起居住于此，他们是来找徐云川吃毒品的。2016年11月7日22时左右，费某某回到金桥小区住处后就从刘某某和李某某住的房间拿了吸食“小马”的工具，回到自己房间吸食了一颗“小马”，然后把吸毒工具收起来放回刘某某和李某某的房间。23时40分左右，费某某准备出门的时候就有人来敲门，门是反锁的，费某某开门后发现是警察，然后就被抓了。民警将费某某等人抓获后在现场查获两袋“冰毒”（白色固体状）、两袋用塑料封口袋装着的“小马”（红色药片状）及用牛皮纸包装的白色粉末状“白粉”海洛因，费某某供述这些毒品都是徐云川的，其曾经见到过徐云川带回来一些毒品，并用小袋子分装，但费某某不清楚这些毒品是从哪里来的。2016年11月8日12时03分至12时20分，经证人费某某辨认，其指出照片中的5号男子就是徐云川，16号男子（汪某某）是“小汪”，其余未能辨认出。证人费某某指认16号男子“小汪”是平时跟随徐云川的男子，但具体做些什么事情不清楚。2016年11月8日12时22分至12时36分，经证人费某某辨认，其指出照片中的5号男子（周某某）就是“小三哥”，17号男子就是徐云川。证人费某某指认其曾看见过徐云川向照片中的5号男子贩卖过毒品。3、证人李某某的证言。证实：李某某从2014年6月开始吸食毒品“小马”，大约每隔一周吸食一次，因被家人发现就没有吸食。直到2016年10月底又开始吸“小马”，大约2-3天吸食一次，每次吸食1颗毒品“小马”至今。2016年11月7日16时许，李某某一人躲在盘龙区金桥花园X幢X单元XXX室吸食了一颗“小马”，后于当晚12时许在该处被被民警查获。李某某陈述因其与徐云川是认识多年的好友，故徐云川免费提供毒品给李某某吸食。4、证人刘某某的证言。证实：2016年11月7日20时，刘某某在昆明市盘龙区金桥花园5幢2单元212室看见朋友李某某吸食“小马”，由于好奇就吸食了几口，吸完后用于吸食“小马”的工具李某某处理了。刘某某陈述其只吸毒不贩毒，案发当日吸食的“小马”是李某某吸了剩下的。5、证人牛某某的证言、辨认笔录及照片。证实：牛某某系昆明市盘龙区金桥花园南区X栋X单元XXX号房屋所有人，该房屋牛某某平时不住，而是用于出租。2016年上半年，牛某某将该房屋出租给一个小伙子和一个女子。当时来租房子的女子叫费某某，男子叫徐云川，他们两个人一起来找房子，他们的身份信息和电话号码在租房协议上都有。当时双方谈好租金每月1500元，租期到2017年4月26日，租金是叫徐云川的小伙子支付的。他们租房子是用来居住，其他情况牛某某就不清楚了。经证人牛某某辨认，其指出照片中的5号男子是徐云川，就是该男子于2016年10月26日与费某某一起向其租用昆明市盘龙区金桥花园小区X栋X单元XXX室的。七、搜查证、搜查笔录及照片、现场提取笔录、扣押物品清单、毒品称量笔录及照片、检定证书、刑事科学技术鉴定书及鉴定意见通知书、西山分局毒品移交入库清单。证实：1、2016年11月7日23时37分至2016年11月8日01时13分，民警依法对被告人徐云川租住的位于昆明市盘龙区金桥花园小区南区5栋2单元212号房间进行搜查，民警对搜查过程录音录像并拍照。民警在212房的主卧室（系徐云川与费某某居住）门后的一个黑色男式皮包内查获一个小型电子秤、从另一个咖啡色男式皮挎包内查获白色卫生纸和黄色纸封口袋包装的一包白色粉末可疑物、从床上的吊柜内的一个黑色男式皮挎包内查获若干大小不一的塑封袋，又从该挎包内的一个红色圆柱形铁盒内查获三袋透明晶体状的毒品可疑物、从房间衣柜抽屉内一个女士化妆包内查获一小袋用塑封袋包装的白色晶体状毒品可疑物、从床上和床头柜上查获旧手机四部、从卧室衣柜内查获射钉枪弹10盒（每盒100根）及散装的射钉枪弹约200根、从卧室内看到大量用过的吸管。随后民警到李某某及刘某某所在的卧室内进行搜查，在该卧室内床上的吊柜中发现一个“益达”口香糖瓶子，从该瓶子内查获三袋红色颗粒状的毒品可疑物、在卧室内查获了徐云川、费某某租住金桥花园南区X栋X单元XXX房间的租房合同。搜查过程中，民警未损坏相关物品，经录音录像及拍照取证后，对相关物品予以扣押，对毒品可疑物依法进行提取。2、经称量，民警在“新新宾馆”302房间内一个棕黑色男式皮挎包内查获的红色颗粒状毒品可疑物30颗毛重3.79克，净重3.20克；民警在“新新宾馆”302号房间内一个棕黑色男式皮挎包内查获的透明晶体状毒品可疑物毛重1.00克，净重0.58克；民警在金桥花园南区X栋X单元XXX房主卧室内查获的四袋用透明塑料封口袋包装的毒品可疑物毛重13.23克，净重11.91克；民警在金桥花园南区X栋X单元XXX房主卧室门后的咖啡色挎包内查获的一袋用黄色纸质封口袋包装的白色粉末状毒品可疑物毛重21.67克，净重19.21克；民警在金桥花园南区X栋X单元XXX房次卧室内的一个“益达”口香糖瓶子内查获的三袋用透明塑料封口袋包装的红色颗粒状毒品可疑物毛重3.72克，净重3.07克。整个称量过程被告人徐云川、汪某某均在现场，称量结果已依法告知二被告人，二被告人均表示无异议。称量完后，民警依法对上述毒品可疑物随机取样，并将取样送检的检材及剩余毒品可疑物进行封存。民警用于称量的电子秤经云南省计量检测技术研究院检定系级合格，有效期自2016年6月30日至2017年6月29日。3、经昆明市西山区公安司法鉴定中心鉴定，公安机关查获的上述毒品可疑物中，在金桥花园南区5栋2单元212房间内查获的19.21克毒品可疑物检材为海洛因阴性反应，送检可疑毒品不是海洛因，其余送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定结论已依法告知被告人徐云川及汪某某，被告人徐云川拒绝在鉴定意见通知书上签字。4、缴获的毒品甲基苯丙胺共计净重18.76克（其中送检3.58克，入库15.18克）及19.21克白色粉末可疑物（其中送检1.0克，入库18.21克）已依法移交西山区禁毒大队。八、电话/短信记录提取笔录。证实：民警依法对被告人徐云川使用的金色苹果4S手机（串号：35798805837XXXX，电话号码：13108****XX）、被告人汪某某使用的金色杂牌手机（串号：86474202183XXXX，电话号码：18869****XX）的通讯记录及机短信记录予以提取。九、现场辨认笔录及照片、赃物指认笔录及照片。证实：1、经被告人徐云川辨认，其指认跟随“小汪”贩卖毒品的地点位于昆明市西山区李家地村“新新宾馆”302号房间；被告人徐云川辨认称其居住的地点位于昆明市盘龙区金桥花园小区南区X栋X单元XXX室。民警依法对其辨认过程拍照取证。2、经被告人汪某某辨认，其指认出跟随老板“川哥”贩卖毒品的地点位于昆明市西山区李家地村“新新宾馆”302号房间。民警依法对其辨认过程拍照取证3、被告人徐云川、汪某某对涉案物品进行指认，民警依法拍照取证。上述证据均经当庭质证，被告人徐云川对以下证据提出异议：1、针对被告人徐云川在公安机关的供述内容，其当庭辩称案发当天其将毒品带到“新新宾馆”是请“小三哥”吃，并不是要卖毒品，对其供述的其他内容表示无异议。2、针对被告人汪某某的供述内容，被告人徐云川当庭辩称案发当天自己是打算请别人吃毒品的，其从未贩卖过毒品。3、针对证人证言中关于指认毒品系被告人徐云川所有的内容提出异议，被告人徐云川当庭辩称毒品不是其所有，案发当天是“小三哥”说有一笔账让其去收，所以才去的“新新宾馆”。4、针对电话/短信记录提取笔录，被告人徐云川提出其并没有使用笔录上所记载的电话号码。被告人徐云川对其余证据均表示无异议。被告人汪某某对被告人徐云川的供述内容及电话/短信记录提取笔录有异议，并提出如下质证意见：1、毒品不是自己提供给被告人徐云川的，自己只是陪被告人徐云川去宾馆，装有毒品的包也是被告人徐云川的，只是由自己提到宾馆放在凳子上，买毒品的“小三哥”自己也不认识。2、电话/短信记录提取笔录中所记载的电话号码并不是其使用的电话号码。被告人汪某某对其余证据均表示无异议。被告人徐云川的辩护人对被告人汪某某的供述提出异议，认为仅有被告人汪某某供述称民警在“新新宾馆”302房间中的皮挎包内查获的毒品是被告人徐云川所有，而无其他证据予以佐证该事实，其供述只是一个孤证，故不能据此认定这些毒品系被告人徐云川所有。被告人徐云川的辩护人对通话/短信记录提取笔录提出异议，认为民警提取的通话/短信记录的相关电话号码并非本案二被告人所使用的号码，且无法证明通话的具体内容。被告人徐云川的辩护人对其余证据表示无异议，同时提出民警在“新新宾馆”302号房间内从周某某身上查获的现金人民币300元不能证明是用于购买毒品的质证意见。本院认为，公诉机关出示的上述证据采证程序合法有效，内容客观真实，且与本案事实相关联，证据之间相互印证形成证据锁链，可以作为本案认定事实的根据，本院予以确认。经审理查明：2016年11月7日17时左右，被告人徐云川、汪某某在昆明市西山区杨家地“新新宾馆”302号房间内贩卖毒品时被民警抓获，民警当场从该房间内查获三袋红色颗粒状毒品可疑物（净重3.2克），两袋透明晶体状毒品可疑物（净重0.58克）。随后，民警根据被告人汪某某的指认在被告人徐云川租住的位于昆明市盘龙区金桥花园小区X栋X单元XXX室查获四袋透明晶体状毒品可疑物（净重11.91克），在次卧中一个“益达”口香糖瓶子内查获三袋红色颗粒状毒品可疑物（净重3.07克）。上述毒品可疑物经鉴定，成分均为甲基苯丙胺。本院认为：庭审中被告人徐云川辩称民警查获的毒品并非其所有，且其并未贩卖毒品。经查：1、被告人汪某某当庭指认民警在“新新宾馆”302号房间及金桥花园小区X栋X单元XXX室内查获的毒品均系被告人徐云川所有，案发当日被告人汪某某是跟随被告人徐云川到“新新宾馆”302号房间贩卖毒品；2、被告人徐云川女友费某某及证人李某某亦证实民警在金桥花园小区5栋2单元201室所查获的毒品系被告人徐云川所有，二人平时吸食的毒品也是由被告人徐云川所提供,费某某还证实民警在金桥花园小区X栋X单元XXX室查获的毒品均系被告人徐云川带回家的,其还将毒品用塑封袋分装成小袋,而民警亦在被告人徐云川住处查获大量塑封袋；3、被告人徐云川亦认可其在昆明的居住地确为金桥花园小区X栋X单元XXX室，该事实有房东牛明桂及租房合同予以证实；4、被告人徐云川本人针对被民警查获的涉案毒品系谁所有以及案发当天其为何到“新新宾馆”的供述内容前后矛盾。综合以上证据及庭审查明的事实，可以认定本案涉案毒品均系被告人徐云川所有，故对其辩解意见本院不予采信。综上，本案证据之间相互印证，形成证据锁链，足以证实被告人徐云川、汪某某明知是毒品而到“新新宾馆”进行贩卖的事实，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，并成立共同犯罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人徐云川、汪某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以确认和支持。本案中，涉案毒品甲基苯丙胺共计18.76克均系被告人徐云川所有，且由其联系、安排毒品买卖的相关事宜，被告人汪某某在被告人徐云川的安排下跟随其到“新新宾馆”贩卖了3.78克毒品甲基苯丙胺，在共同犯罪中，被告人徐云川起主要作用，系主犯；被告人汪某某起次要、辅助作用，系从犯，本院依法对其从轻处罚。被告人汪某某归案后能如实供述其与同案被告人徐云川的全部犯罪事实，庭审中自愿认罪，系坦白，本院依法对其从轻处罚。被告人汪某某被民警抓获后，主动带领民警到被告人徐云川住处查获了被告人徐云川所有的其余涉案毒品甲基苯丙胺共计14.98克，其行为构成立功，本院依法对其从轻处罚。针对被告人徐云川的辩护人提出的本案系犯罪未遂的辩护意见，经查，本案的特情介入情节符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十一条第二款“对涉及给付毒品等违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定实施控制下交付”之规定，系合法的侦查手段，被告人徐云川、汪某某在公安机关的控制下与吸毒人员进行毒品交易，系既遂，故对该辩护意见本院不予采纳；辩护意见7与本案查明事实一致，故本院予以采纳；其余辩护意见因与本案查明事实相悖，故本院不予采纳。鉴于本案系在公安机关控制下交付,本院依法对被告人徐云川、汪某某从轻处罚。据此，本院为维护国家毒品管制制度，保护公民生命健康,惩罚犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十一条第二款之规定，判决如下：一、被告人徐云川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2024年11月7日止），并处罚金人民币5000元（罚金限于本判决生效之日起九十日内缴纳）。二、被告人汪某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2018年2月7日止），并处罚金人民币2000元（罚金限于本判决生效之日起九十日内缴纳）。三、涉案毒品甲基苯丙胺18.76克予以没收并依法处理。四、作案工具手机二部依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  周玉波人民陪审员  张爱华人民陪审员  刘晓芳二〇一七年十月二十五日书 记 员  臧梦迪