陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终3715号上诉人（原审被告）：榆林市榆阳区某某花炮有限公司。住所地陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：张世文，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李晓军，陕西驼城律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海松，陕西驼城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某某，男，1964年9月1日出生，汉族，陕西省榆林市横山区人，住横山区横山镇。上诉人榆林市榆阳区某某花炮有限公司（以下简称某某花炮公司）因与被上诉人陈某某民间借贷纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初7124号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人某某花炮公司的委托诉讼代理人李晓军、被上诉人陈某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。某某花炮公司上诉请求：1、撤销榆阳法院（2017）陕0802民初7124号民事判决；2、驳回陈某某的诉讼请求；3、上诉费由陈某某承担。事实和理由：原审判决由上诉人承担本金及利息认定事实不清，主体不适格。上诉人于2015年5月25日经榆林市政府第22次会议纪要、2015年11月10日榆林市安全生产委员会办公室榆安委办发（2015）60号文件通知退出烟花爆竹生产企业，转型为经营销售企业。2016年转型后上诉人即由政府宣告停业，上诉人已名存实亡，资不抵债。被上诉人对公司现状是知情的。根据公司法规定，上诉人系“有限责任公司”，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任，而公司现因政府宣告停业，在名存实亡资不抵债的情况下，被上诉人以上诉人为被告显属主体不适格。在本院二审庭审中，上诉人补充以下事实：陈某某提交的收据上的章子为“榆林市榆阳区某某花炮有限公司财务专用章”，与上诉人现有经公安局备案的财务章不同，并且公司现任法定代表人张世文于2015年年底已正式接管管理工作，对该债务不知情，故对该笔债务的真实性不予认可。陈某某辩称，1、上诉人公司依然存实，并没有被注销，只是企业转型。2、榆阳区人民法院在另案中冻结了张世文转给其妻子120万元款项，该款项实际属于上诉人所有，对此张世文本人已提出执行异议，该120万元尚未分配，所以公司不存在资不抵债的情况。关于财务章的问题，本案涉及两笔借款，其中一张借据上加盖的是上诉人经营期间一直使用的财务章，公司会计做账一直使用该财务章，财务章是真实的，不存在上诉人所述虚假的事实。陈某某向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即偿还原告借款本金57660元及利息82087元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年10月4日，被告某某花炮公司向原告陈某某借款8万元，约定月利率2%，未约定借款期限，被告向原告出具现金收入凭证一支，载明：“2011年10月4日，兹由陈某某交来贷款捌万元整，交款人陈某某，备注：￥80000，利息2%，榆林市榆阳区某某花炮有限公司财务专用章”；2013年6月11日，被告某某花炮公司向原告陈某某借款2万元，约定月利率2%，未约定借款期限，被告向原告出具现金收入凭证一支，载明：“2013年6月11日，今贷到陈某某人币贰万元（20000），备注：月息2分整，张世文收，榆林市榆阳区某某花炮有限公司章”。该笔借款本金已偿还42340元，利息未偿还。一审法院认为，被告某某花炮公司立据向原告陈某某借款事实清楚，债权债务关系明确，应当认定双方存在合法有效的民间借贷关系。本案现金收入凭证中未明确约定借款期限，债权人可随时主张权利，某某花炮公司未能偿还原告陈某某下剩借款本金57660元及利息，显系违约，依法应承担还款义务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，原、被告双方约定的两笔借款月利率均为2%，符合法律规定，原告主张两笔借款利息均应从约定的借款之日至款付清之日止，以月利率2%计算，现原告主张两笔借款的利息合计82087元，明确放弃下剩利息，应以原告诉请为限。故原告主张被告某某花炮公司偿还借款本金57660元及利息82087元的诉讼请求，依法予以支持。某某花炮公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，其自行放弃对权利的主张，应当承担对其不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：判决生效后五日内，由被告榆林市榆阳区某某花炮有限公司一次性偿还原告陈某某借款本金57660元及利息82087元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1540元，由被告榆林市榆阳区某某花炮有限公司负担。本院二审期间，上诉人某某花炮公司向本院提交以下证据：第一组证据：榆林市安全生产委员会办公室（2015）60号文件，证明某某花炮公司于2015年11月10日已退出烟花爆竹生产企业，转型为经营销售企业。2016年转型后的企业也被政府宣告停业。第二组证据：某某花炮公司2014年2月至2015年3月工资表，证明工资表上加盖的财务章是2012年经公安机关登记备案的财务章，该财务章与被上诉人提供的借据上的财务章不同。公司原来的财务章一直由原董事长及法定代表人苗森伞管理，至今没有给公司交回，公司对该笔债务不予认可。被上诉人陈某某质证认为，对第一组证据的真实性无异议，对证明目的有异议。公司并没有停业。对第二组证据真实性及证明目的均有异议，2011年10月4日的借款上加盖的财务章是当时公司生产经营一直使用的财务章，由财务人员李树福保管，公章是由办公室主任曹艳琴保管。2014年以前公司财务一直在用现在借据上的章子，涉案债务公司会计账务有记录。2015年公司转型以后会计不再做账务，也就不使用该财务章。本院二审期间，被上诉人陈某某提交从国家企业信用信息公示系统调取的某某花炮公司的企业信用信息公示报告一份，证明该公司依然存续，正常经营。上诉人某某花炮公司质证认为，对证据的真实性无异议，对证明目的有异议。该公司虽然没有注销，但已停业了。本院对双方当事人提交的证据作如下认定：某某花炮公司提交的第一组证据因被上诉人对其真实性无异议，予以确认；第二组证据系某某花炮公司内部材料，与本案无关联性，不予确认。对被上诉人陈某某提交的证据，因上诉人对其真实性无异议，故本院对其真实性予以确认。本院二审另查明，涉案债务为两笔债务，上诉人向被上诉人出具了两张借据，其中2011年10月4日的借据上面加盖的是上诉人公司的财务专用章；2013年6月11日的借据上面加盖的是上诉人的公章。还查明，某某花炮公司于2015年11月10日退出烟花爆竹的生产经营，转型为经营销售企业。2016年某某花炮公司被政府部门宣告停业。二审查明的其他事实与一审法院查明事实一致，故本院予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点是：某某花炮公司作为本案的债务人主体是否适格，应否承担还款义务。被上诉人陈某某提交的借据中，一张加盖有“榆林市榆阳区某某花炮有限公司”公章，另外一张虽然加盖的是“榆林市榆阳区某某花炮有限公司财务专用章”，但有时任法定代表人苗森伞的审批签字，故原审法院认定某某花炮公司为被告主体适格，判决其承担还款责任并无不当。综上所述，某某花炮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3090元，由榆林市榆阳区某某花炮有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 燕审 判 员  刘小华代理审判员  王伟云二〇一七年十月三十日书 记 员  马 元