山东省曹县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1721民初2800号原告：李志中，男，1962年12月6日出生，汉族，住曹县。委托诉讼代理人：袁永生，山东汤都律师事务所律师。被告：朱继德，男，1967年2月7日出生，汉族，住曹县。被告：程源松，男，1987年9月16日出生，汉族，住曹县。委托诉讼代理人：李楠，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。被告：倪世珍，男，1970年11月16日出生，汉族，住曹县。原告李志中与被告朱继德、程源松倪世珍健康权纠纷一案，本院于2016年6月17日立案后，依法适用普通程序审理。因程源松涉嫌刑事犯罪尚未结案，本案中止诉讼，恢复后于2017年9月28日公开开庭进行了审理。原告李志中及其诉讼代理人袁永生，被告程源松到庭参加诉讼，被告朱继德、倪世珍经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李志中向本院提出诉讼请求：三被告倪世珍赔偿131074.53元。事实和理由：2015年6月12日15时许，原告跟朱继德为倪世珍建房时，程源松在院内驾驶的吊车负责从楼上二层自西向东倒运楼板。原告将楼板刚挂在程源松吊车上时，程源松突然起吊，导致原告来不及躲闪，被摆动的楼板碰摔至地下，后送往曹县人民医院治疗，支付医疗费59220元，其中朱继德支付29800元。程源松辩称，1、其对原告的受伤原因不清楚，与原告损伤之间不存在因果关系，不应承担责任。2、即使其与原告损伤存在因果关系，但其与朱继德系雇佣关系，且不存在重大过失或故意情形，也不应承担责任，应由雇主承担。倪世珍作为发包人，明知朱继德无专业资质及安全生产条件而交给朱继德施工，应承担赔偿责任。原告系完全民事行为能力人，应当知道高空作业的施工存在安全风险，但其在雇主并没有提供安全条件下及防护措施下，导致自身损伤，与本人疏忽大意有关，自身应承担相应责任。朱继德、倪世珍均未提供答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交曹县人民法院（2016）鲁1721刑初450号刑事判决书、菏泽市中级人民法院（2017）刑终211号刑事裁定书各一份，拟证明被告程源松的侵害行为构成过失重伤罪，因此被告程源松存在过错。经质证，被告持有异议，认为判决错误，其正在申诉中。本院认为，原告所提供生效裁判文书，被告虽有异议，但未有相反证据足以推翻，其证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：朱继德是包工头，李志中、程源松均在其带领下承建倪世珍两层楼房。程源松无特种设备作业人员证书。2015年6月12日，在施工过程中，案外人杨建德在院外西侧胡同内驾驶吊车将楼板吊装到二楼楼顶西头，程源松在院子内操控吊车负责将楼板倒运至二楼楼顶东头，李志中和朱天普在二楼西头负责为两台吊车卸载和挂装楼板，案外人王建彬、杨建民在二楼东头负责卸载和整放程源松倒运过来的楼板。期间，当朱天普和李志中将杨建德吊上来的楼板挂到程源松的吊车上后，二人退至安全区域，并由朱天普负责向程源松出示手势及“起吊”口令。当日17时许，朱天普下楼去小便，李志中一人在二楼楼顶西头卸下杨建德吊上来的楼板后，将楼板挂到被告程源松的吊车上，被告程源松在未确保安全的情况下起动了吊车，致楼板发生摆晃，碰到李志中，致其从二楼楼顶西侧坠落，摔伤头部。经曹县公安局刑事科学技术室鉴定，李志中的人体损伤程度构成重伤二级。原告受伤后，当日入住曹县人民医院治疗，主要诊断脑疝，其他诊断创伤性右侧硬膜下血肿、颅底骨折，创伤性蛛网膜下腔出血，肺挫裂伤等，于2015年7月16日出院，住院34天，支付门诊费85元，住院医疗费59220.33元。曹县人民检察院以曹检公刑诉[2016]316号起诉书指控被告程源松犯过失致人重伤罪，于2016年9月30日向本院提起公诉，本院于2017年4月25日作出（2016）鲁1721刑初450号刑事判决：被告程源松犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年。程源松不服提出上诉，菏泽市中级人民法院于2017年6月26日作出（2017）鲁17刑终211号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。经本院委托，菏泽德衡司法鉴定所于2016年7月26日出具德衡司鉴所【2016】临鉴字第235号鉴定意见：被鉴定人李志中因故致“重型颅脑损伤，创伤性右侧硬膜下血肿、颅底骨折，创伤性蛛网膜下腔出血，双肺挫裂伤，腰4右侧横突骨折”等遗留右眼低视力Ι级、双耳中度听觉障碍及部分颅骨缺损分别属十级伤残、十级伤残、十级伤残；误工时间拟为伤后180日；护理时间拟为伤后90天；后续治疗费用预计需人民币35000元左右。原告因此支付检查、鉴定费3200元。2016年度山东省农村居民人均可支配收入13954元；人均消费支出9519元。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，雇主为朱继德，原告及程源松均为雇员，相对于朱继德与原告之雇佣关系，程源松则为雇佣关系以外的第三人。被告程源松未经过专业培训并取得特种设备作业人员资格证书，在建筑作业过程中操控吊车时，在未确保安全的情况下起动了吊车，致楼板发生摆晃，碰到李志中，致其从二楼楼顶西侧坠落，其因重大过失致原告受伤,应当与雇主朱继德承担连带赔偿责任。朱继德承担连带赔偿责任后，可以向程源松追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。基于原告明知应由二人完成装卸楼板作业，另外一人不在时应退至安全区域，而未尽到安全注意义务，对损害的发生其自身也有过错，可以减轻侵权人的责任，由程源松承担70%的赔偿责任为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”倪世珍系房屋建设的定作人，与朱继德之间形成加工承揽合同关系，其所建房屋为农村自建二层楼房，无需委托具有资质的施工单位或个人承建，倪世珍在选任上没有过失。但其作为房屋定作人，未提供安全保障设施，致使原告坠落受伤，具有较轻微过失，其承担5%的责任为宜。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。第一百六十四条规定：被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。本案中，程源松的行为已构成犯罪，作为受害人即原告李志中可获得赔偿范围：医疗费94305.33元（59220.33+85+35000），住院伙食补助费2380元（34×70），误工、护理期间参照司法鉴定意见，误工费6881.42元（13954÷365×180），护理费3440.71元（13954÷365×90），鉴定费3200元，以上共计110207.46元。程源松应赔偿77145.22元（110207.46×70%）；倪世珍应赔偿5510.37元（110207.46×5%）。原告其他诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决如下：一、被告程源松、朱继德连带赔偿原告李志中77145.22元，于判决生效后5日内付清；二、被告朱继德承担赔偿责任后，可向被告程源松追偿；三、被告倪世珍赔偿原告李志中5510.37元，于判决生效后5日内付清；四、驳回原告李志中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2921元，由原告李志中负担1143元，由被告程源松负担1728元，被告倪世珍负担50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  付建立人民陪审员  刘秀保人民陪审员  祝清海二〇一七年十月三十日书 记 员  孙 丽