湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0121民初2873号原告（反诉被告）：张强，男，1979年6月1日出生，汉族，住长沙县。委托诉讼代理人：胡进，湖南骄阳律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南长城汽车销售服务有限公司，住所地：长沙县湘龙街道博览路东、博览路南中南汽车世界A座A08。法定代表人：黄浩，董事长。委托诉讼代理人：刘ＸＸ，湖南高新律师事务所律师。第三人：保定市长城汽车售后服务有限公司，住所地：河北省保定市长城南大街1568号。法定代表人：魏建军。第三人：保定长城汽车销售有限公司，住所地：保定市朝阳南大街2266号。法定代表人：王凤英。第三人：保定哈弗汽车销售有限公司，住所地：河北省保定市朝阳北大街（徐）299号。法定代表人：王凤英。上述第三人共同委托诉讼代理人：李贺磊，男，1988年5月14日出生，汉族，住河北省遵化市。上述第三人共同委托诉讼代理人：孟永江，河北金房律师事务所律师。第三人：长沙长盛汽车维修有限公司，住所地：长沙县湘龙街道办事处中南汽车世界A区08号。法定代表人：张强。委托诉讼代理人：胡亚，女，1982年11月5日出生，汉族，系该公司员工。原告（反诉被告）张强与被告（反诉原告）湖南长城汽车销售服务有限公司（以下简称湖南长城销售公司）、第三人保定市长城汽车售后服务有限公司（以下简称保定长城售后服务公司）、保定长城汽车销售有限公司（以下简称保定长城销售公司）、保定哈弗汽车销售有限公司（以下简称保定哈弗销售公司）、第三人长沙长盛汽车维修有限公司（以下简称长盛维修公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告（反诉被告）张强请求本院判令：1.湖南长城销售公司继续履行《售后服务承包合同》；2.湖南长城销售公司向张强支付长城汽车返利款5348596元；3.湖南长城销售公司按年利率6.525%承担自2017年1月1日起的逾期付款利息损失。被告（反诉原告）湖南长城销售公司答辩并反诉称：张强无权参与厂家返利款的分配，故反诉要求，1.确认2017年6月14日湖南长城销售公司《解除合同通知书》发生合同解除的效力；2.张强支付承包费，暂计算为260464元，此后计算至实际搬离之日止；3.张强支付因延期支付承包费造成的经济损失4114元。原告（反诉被告）张强反诉答辩要点：湖南长城销售公司无权解除合同，承包费的支付需收到发票，且欠款已用返利款进行了折抵。第三人保定长城售后服务公司、保定长城销售公司、保定哈弗销售公司共同陈述要点：返利款是针对包括车辆销售、售后服务等整个4S店的情况而言，2015年6月至2016年12月份满意度、忠诚客户、诚信政策等项目产生的返利款合计为10679192元。第三人长盛维修公司陈述要点：长盛维修公司是售后服务的实际提供人，同意张强收取返利款。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实2014年1月1日，湖南长城销售公司与张强签订了《售后服务承包合同》，双方约定，湖南长城销售公司将其长城售后服务经营权发包给张强，张强实行自主经营，独立核算，自负盈亏，承包期限自2014年1月1日起至2018年12月31日止；湖南长城许可张强以湖南汽车城维修服务有限公司长盛分公司（以下简称湖南汽车城长盛分公司）的名义作为经营载体，相关公司经营收益由张强所有；张强应在第一年支付45万元的承包费，以后每年递增5%；合同还约定了合同解除的条件、违约责任等。合同履行后，湖南长城销售公司收取了至2016年12月31日止的承包费。湖南长城销售公司与保定长城销售公司、保定哈弗销售公司签订的《长城汽车与销售商合作协议》于2017年3月31日到期。湖南汽车城长盛分公司成立于2008年12月30日，负责人张勇。长盛维修公司成立于2013年8月2日，法定代表人张强。2014年5月1日，长盛维修公司与保定长城销售公司签订了《长城汽车与服务商合作协议》，合同期限至2015年3月31日止，2016年4月1日，双方又签订了同性质的合同，合同期限至2017年3月31日。二、双方当事人有争议的事实（一）张强能否参与长城汽车厂家返利款的分配。张强认为，长城汽车厂家返利款是针对销售和售后的整体返利，湖南长城销售公司未提供售后服务，应将获得的返利款分配50%给张强。湖南长城销售公司认为，长城汽车厂家的返利款应全部归公司享有，张强没有提供售后服务，提供良好的售后服务也系售后服务承包人应尽的合同义务，不应另行要求费用。本院认为，第一，张强虽属于《售后服务承包合同》的承包人，但提供售后服务是长盛维修公司，张强不得以售后服务提供人的身份主张返利款。第二，《售后服务承包合同》约定以湖南汽车城长盛分公司作为经营载体，但实际的售后服务经营载体一直为长盛维修公司，承包费的支付人及发票纳税人也是长盛维修公司，故可认定《售后服务承包合同》约定的经营载体发生了实质变更，双方对此予以了默认，但除经营载体外，其余合同内容仍具有约束力。第三，《售后服务承包合同》第一条第二款约定，承包方的“以优质、优先完成甲方经营品牌的售后服务为首要工作任务”；第五条第二款第二项约定，承包方“严格参照行业服务标准及长城厂家的要求，做好售后服务，积极配合甲方的销售工作（包括新车入库检查及各种销售活动等）和完成甲方交办的其他工作任务”；第五条第二款第三项约定，“如因售后服务工作影响到湖南长城汽车销售服务有限公司的正常销售或湖南长城汽车销售服务有限公司在长城厂家对经销商体系的考核指标，乙方应承担相应的责任”；从上述约定内容可得出，售后服务的承包人提供优质的、符合厂家标准的售后服务系其应完成的合同义务，而不属于合同外事项，同时如果其服务工作不到位导致湖南长城销售公司在厂家的考核指标受到影响，还应赔偿损失，故售后服务承包人不得以优质完成了售后服务而要求发包人另行给付合同约定之外的对价，提供优质售后服务系其应尽义务。第四，根据合同相对性原则，湖南长城销售公司获得返利款系其与厂家之间的合同履行收入，厂家将返利款支付给湖南长城销售公司并无不妥，而长盛维修公司与厂家之间签订有单独的合同，如有售后的返利款，应直接从厂家获得，或者直接要求厂家履行合同给付义务，现有的证据，不能证明湖南长城销售公司不当的占有了原属于长盛维修公司的返利款。第五，长盛维修公司虽主张返利款可直接给予张强，但根据公司法人的独立原则及张强属于该公司法定代表人的特殊身份，在张强与长盛维修公司之间没有形成符合法律规定的权利转让协议之前，不宜在本案中直接认定长盛维修公司的权利主张可直接由其法定代表人张强享有。综上，本院认为，张强无权分得返利款。（二）《售后服务承包合同》是否符合解除条件。张强认为，承包人没有违约行为，已用返利款抵扣承包费，不应解除合同。湖南长城销售公司认为，经多次催收，承包人仍没有支付承包费，合同已于《解除合同通知书》到达时解除。本院认为，承包人没有按期支付承包费，存在根本性违约，且湖南长城销售公司自2017年4月1日起丧失了厂家相应的代理权，《售后服务承包合同》失去了继续履行的基础，合同达到了解除的条件，但湖南长城销售公司以顺丰速运寄送的《解除合同通知书》无证据证明达到了张强，本院以包含有解约通知的反诉状副本送达之日即2017年7月4日认定为解约通知的到达日。判决的结果与理由本院认为，一、张强不属于售后服务的提供方，提供优质的售后服务属于承包人的合同应尽义务，返利款源于湖南长城销售公司与厂家的合同，本院对张强要求分得返利款及支付相应利息损失的请求，不予支持。张强提出的司法鉴定申请对于解决本案争议无意义，本院不予准许。二、张强无权以返利款抵扣承包费，其逾期交纳承包费的行为，违反了合同约定，合同也丧失了继续履行的基础，湖南长城销售公司要求确认《售后服务承包合同》解除，本院予以支持，解除日期确定为2017年7月4日。三、张强在2017年1-3月份的承包费为130232.81元，此部分费用，张强应予支付，其有迟延支付承包费的行为，湖南长城销售公司要求支付4114元的违约损失，本院予以支持。四、2017年4月1日后仍要求张强按此前约定支付承包费不合理，但张强在腾退之前应负担湖南长城销售公司的场地占用费等费用。考虑到售后服务的经营场地并不属于湖南长城销售公司所有，尚缺乏证据证明相关费用的实际发生，张强自2017年4月1日起的应负费用问题，本院在本案中暂不予处理。湖南长城销售公司未提出腾退场地的诉求，同样考虑到原有的售后服务仍在继续，本案对腾退场地的事项不予处理。各方就后期费用及腾退问题可自行协商，或另案处理。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十第一款、第七十条第一款、第九十四条第三项、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）张强与被告（反诉原告）湖南长城汽车销售服务有限公司于2014年1月1日签订的《售后服务承包合同》于2017年7月4日解除；二、限原告（反诉被告）张强于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）湖南长城汽车销售服务有限公司2017年的1月1日至3月31日间的承包费130232.81元，并支付逾期付款违约金4114元；三、驳回原告（反诉被告）张强的本诉请求；四、驳回被告（反诉原告）湖南长城汽车销售服务有限公司其他的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费45958元，减半收取22979元，财产保全费5000元，反诉受理费7129元，合计35108元，由原告（反诉被告）张强负担17554元，由被告（反诉原告）湖南长城汽车销售服务有限公司负担17554元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 黄 彪二〇一七年十月二十五日书记员 钟文杰附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。