福建省福鼎市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0982民初3144号原告：马必佑，男，1972年7月27日出生，汉族，务工，住福鼎市，委托诉讼代理人：朱乃坚，福建秉坚律师事务所律师。被告：福鼎市医院，住所地：福鼎市古城南路**号。法定代表人：李桂心，系该院院长。委托诉讼代理人：叶怀宝，福建建达（福鼎）律师事务所律师。原告马必佑与被告福鼎市医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年11月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马必佑及其委托诉讼代理人朱乃坚、被告福鼎市医院委托诉讼代理人叶怀宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马必佑向本院提出诉讼请求：判令福鼎市医院赔偿马必佑医疗费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金各项损失共计343012元。事实和理由：2015年11月13日，马必佑因左大腿骨折至福鼎市医院治疗，入院诊断为左股骨粗隆下粉碎性骨折、左髋臼骨折、尘肺。2015年11月17日马必佑在福鼎市医院进行左股骨粗隆下粉碎性骨折切开复位内固定术，马必佑术后于2015年12月1日出院，出院诊断为左股骨粗隆下粉碎性骨折、左髋臼骨折、贫血、低蛋白血症、尘肺。出院后，马必佑一直在福鼎市医院门诊复查拍片并进行功能锻炼。2016年7月3日在无明显诱因下，马必佑左大腿疼痛、活动受限，之后症状无明显缓解，且不能站立行走。2016年7月14日马必佑再次被送至福鼎市医院治疗，入院诊断为左股骨上段骨折术后再折并内固定断裂，马必佑于2016年8月1日进行左股骨折上段骨折术后再折并内固定断裂切开取出+髓内钉内固定+钢板内固定+取髂骨植骨术。马必佑术后于2016年8月31日出院，出院诊断为左股骨折上段骨折术后再折并内固定断裂，左股骨中上段骨不连、贫血。2016年9月5日马必佑委托福建正信司法鉴定所就福鼎市医院对马必佑左股骨术后再折是否存在医疗过失行为进行鉴定。经鉴定，福鼎市医院在马必佑治疗过程中存在以下不足之处：（1）内固定物材料选择不当；（2）钢丝不宜与太钢板联合使用。因福鼎市医院的在医疗过程中是过失行为，导致马必佑左下肢长时间无法进行负重活动，造成左下肢的失用性功能障碍。鉴定结果为1、福鼎市医院对马必佑的整个医疗过程存在不足之处；2、马必佑九级伤残；3、后续医疗费10000元；4、误工期为200日；5、护理期为90日；6、营养期为80日。马必佑因本起医疗事故造成的具体经济损失为：医疗费：51897.79元（第一次住院费用）+72277.16元（第二次住院费用）=124174.95元、护理费：（46997元/年÷365天）×90天=11588.3元、住院伙食补助费：50元/天×（18+48）天=3300元、残疾赔偿金：33275元/年×20年×20%=133100元、母亲朱月香抚养费：23520元/年×5年×20%÷4=5880元、误工费：（45765元/年÷12÷21.27）×200天=35069元、营养费：6000元、后续治疗费：10000元、鉴定费：5900元、精神抚慰金：8000元，各项损失合计343012元。福鼎市医院在对马必佑整个医疗过程中存在过错，且治疗不当，导致马必佑受伤致残，福鼎市医院的行为已经构成严重侵权，应对马必佑的上述损失承担赔偿责任。福鼎市医院辩称：一、马必佑手术指征明确，术前已告知术后内固定断裂可能，选择何种类型与价位钢板经过马必佑及其家属同意，所选用钢板为政府招投标的正规采购渠道获得，质量稳定可靠，诊疗过程符合规范。二、马必佑手术后出现内固定断裂，考虑与其术后骨痂未完全生成，骨折未愈合前，患者未遵医嘱所致。三、马必佑提交的《福建正信司法鉴定所法医学鉴定书》依据不足，应予重新鉴定。鉴定书第一个鉴定意见为“福鼎市医院对被鉴定人马必佑的整个医疗过程存在不足之处”——鉴定意见含糊其辞，笼统而不清晰，其鉴定未说明诊疗行为与患者受到的损害之间的参与度的大小比例内容，没有说明伤残九级的整个全部后果到底是其本身骨折造成还是钢板原因造成，在其治疗未终结且病情未稳定的情况下其伤残鉴定时机未成熟——因其该种损伤属于可康复和肢体功能可恢复的情况，因此其伤残评定需要等待治疗终结与病情稳定后再进行为宜，马必佑鉴定的时机明显未成熟。且其鉴定为单方面委托做出，客观性受到怀疑，结论完全错误。该鉴定所提“应选择髓内固定比较合适”已经过时，现在临床上已经废弃而基本不用，属于错误提法。就如上述第一点所述，福鼎市医院内固定物材料选择不但渠道合法，而且与患者马必佑手术需要对应，出现内固定断裂考虑与其术后骨痂未完全生成，骨折未愈合前，患者未遵医嘱所致。为了查明事实，分清责任，请求贵院委托有资质的权威机构，对福鼎市医院在马必佑诊疗过程中是否存在过错，过错是否造成损害结果，损害结果的程度，过错与损害结果之间的参与度比例等四项内容进行鉴定。四、马必佑主张钢板断裂原因造成其损害发生，但实际治疗过程何种医疗内固定钢板的选用有马必佑本身的意愿参与，而是否由于钢板质量问题导致的钢板断裂造成患者马必佑的损害与第三者即本案诉争医用钢板销售商江西省赛硕贸易有限公司之最终责任承担与利益有关——其作为间接责任的承担者应当予以其相应的抗辩权利——否则，生效判决确定，将使相关责任人无从抗辩，为了查明事实，分清责任，请求贵院依法追加江西省赛硕贸易有限公司为共同被告，参与本案的诉讼。五、马必佑2015年11月13日入院，同年12月1日出院。福鼎市医院病历记录的出院后用药与建议为：1、注意休息及加强营养，遵医嘱行左下肢关节功能锻炼；2、术后3个月内避免下地活动，定期拍片复查（术后6周、3个月、半年、1年），术后3个月来院拍片复查视骨折愈合情况在医师指导下行负重功能锻炼；3、术后约1.5—2年来院取内固定治疗，门诊随访，如有不适及时就诊，上述医嘱如未能得到有效遵守，出现内固定断裂概率高。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：马必佑提供：证据1、马必佑的身份证、户口本、点头镇文昌社区证明、邻居证明、翁溪村证明、房产证、土地使用权证、房屋转让协议书、国有土地使用权转让合同，证明马必佑及被抚养人朱月香的身份情况，马必佑是属于城镇居民，伤残赔偿金及被抚养人生活费的赔偿适用城镇标准；证据2、2015年11月13日至2015年12月1日期间的福鼎市医院入院记录、出院记录、手术记录、DR检查报告单、CT检查报告单及2016年1月18日X线检查报告单、2016年7月14日至2016年8月31日期间的福鼎市医院的疾病证明书、入院记录、出院记录、X线检查报告单、手术记录、福建省医疗住院收费票据，证明马必佑的病情在福鼎市医院的整个治疗经过，马必佑在福鼎市医院两次住院期间所产生的医疗费分别为51897.79元与72277.16元；证据3、福建正信司法鉴定所法医学鉴定书、鉴定费发票，证明马必佑鉴定事实，经鉴定福鼎市医院在治疗马必佑病情过程是存在不足之处，造成马必佑九级伤残、后续治疗费10000元、误工期为200日、护理期为90日、营养期为80日，马必佑产生鉴定费为5900元。福鼎市医院提供：证据1、福鼎市医院病历病案，证明马必佑在福鼎市医院医治事实；证据2经销授权书、医疗器械生产许可证、企业法人营业执照、医疗器械经营企业许可证、营业执照、第二类医疗器械经营备案凭证、委托书、身份证、授权书，证明马必佑的诊疗过程使用的医疗器械的提供厂家经营情况。证据3照片2张，证明钢板情况。福鼎市医院申请本院委托的福建八闽司法鉴定所的司法鉴定意见书，证明1福鼎市医院存在手术方式选择告知义务不足；2医疗过失与马必佑损害后果存在因果关系，参与程度20-40%；3马必佑的伤残程度为十级伤残。经庭审质证并认证，对本案主要事实可作如下认定：2015年11月13日，马必佑因左大腿骨折至福鼎市医院治疗，入院诊断为左股骨粗隆下粉碎性骨折、左髋臼骨折、尘肺。2015年11月17日马必佑在福鼎市医院进行左股骨粗隆下粉碎性骨折切开复位内固定术。马必佑术后于2015年12月1日出院，出院诊断为左股骨粗隆下粉碎性骨折、左髋臼骨折、贫血、低蛋白血症、尘肺，此次产生医疗费51897.79元。2016年7月14日马必佑再次被送至福鼎市医院治疗，入院诊断为左股骨上段骨折术后再折并内固定断裂。马必佑于2016年8月1日进行左股骨折上段骨折术后再折并内固定断裂切开取出+髓内钉内固定+钢板内固定+取髂骨植骨术。马必佑术后于2016年8月31日出院，出院诊断为左股骨折上段骨折术后再折并内固定断裂，左股骨中上段骨不连、贫血，此次产生医疗费72277.16元。经鉴定，福鼎市医院存在手术方式选择告知义务不足的过错，其过失行为与马必佑损害后果之间存在因果关系，参与程度考虑为20-40%，马必佑的伤残程度为十级伤残，后续治疗费需10000元，误工期200日，护理期90日，营养期80日。马必佑支付鉴定费5900元，福鼎市医院支付鉴定费12500元。马必佑损失的各项赔偿项目和数额认定如下：医疗费72277.16元（马必佑治疗原发病骨折费用51897.79元依法不属于赔偿项目）、护理费11588.3元（46997元/年÷365天×90天）、营养费4000元（50元/天×80天）、后续治疗费10000元、鉴定费5900元、住院伙食补助费2400元（50元/天×48天，马必佑治疗原发病骨折住院18天依法不属于赔偿项目）、误工费35068.97元（45765元/年÷12÷21.75×200天）、残疾赔偿金66550元（33275元/年×20×10%）、母亲朱月香抚养费2940元（23520元/年×5×10%÷4）。精神损害抚慰金酌定5000元。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。福鼎市医院在马必佑的诊疗活动中存在选择告知义务不足的过错，使马必佑人生受到损害，应承担赔偿责任。结合福建正信司法鉴定所法医学鉴定书与福建八闽司法鉴定所的司法鉴定意见书等，本院酌定福鼎市医院承担35%的责任为宜。综上所述，马必佑要求福鼎市医院赔偿马必佑医疗费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金，本院予以支持，依法依事实，结合治疗情况，赔偿项目和数额应为：医疗费72277.16元、护理费11588.3元、营养费4000元、后续治疗费10000元、鉴定费5900元、住院伙食补助费2400元、误工费35068.97元、残疾赔偿金66550元、母亲朱月香抚养费2940元，合计210724.43元的35%即73753.55元。精神损害抚慰金酌定5000元。合计78753.55元。超过的数额部分，不予支持。福鼎市医院已经支付司法鉴定费12500元，依法分担。福鼎市医院负担数额予以扣减8125元。78753.55元-8125元=70628.55元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(?javascript:SLC(38083,0)?)》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告福鼎市医院应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告马必佑医疗费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失70628.55元。二、驳回原告马必佑其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2650元，由原告马必佑负担2104元，被告福鼎市医院负担546元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。审 判 长  周友泉人民陪审员  赵章文人民陪审员  蔡若琴二〇一七年十月十九日法官 助理  王盛鑫书 记 员  许佳佳附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(?javascript:SLC(38083,0)?)》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。