江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣09民终1079号上诉人（原告被告）：宜春市六三五网络广告有限公司，住所地：江西省宜春市袁州区环城西路御湖城4栋-03号。统一社会信用代码：913609020588417184。法定代表人：张根才，该公司经理。委托诉讼代理人：辛腾飞，江西爱心律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：饶凯，男，汉族，1987年7月21日出生，江苏省南京市雨花区人，住湖北省武汉市江夏区。上诉人宜春市六三五网络广告有限公司（以下简称六三五公司）与被上诉人饶凯保证合同纠纷一案，不服江西省宜春市袁州区人民法院（2016）赣0902民初4927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人六三五公司的委托诉讼代理人辛腾飞到庭参加诉讼，被上诉人饶凯经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六三五公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回饶凯的诉讼请求；2.一审、二审诉讼费由饶凯承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，定案证据不足。六三五公司系一家网络广告公司，对本案涉及的港信创富投资平台，六三五公司只是为其提供广告服务，仅仅是在自己旗下网站上展出理财平台的链接，不可能在只赚取低廉的广告费的情况下，为其承担连带保证责任。饶凯诉请的是其投资理财款，而不是一审法院审查的借款，即使是借款，饶凯也没有提供双方的借贷合同或者是借条，更没有证据证实对该借款已经实际交付。本案是保证合同纠纷，一审法院对主合同是否成立都没有审查清楚，就认定保证合同成立，颠倒主次。对于饶凯已经回款多少，是否借款已经全部偿还也没有审查。且饶凯与借款人签订的《债权投融资合作协议》上的金额与饶凯主张的金额不一致，一审法院对此也没有审查。《债权投融资合作协议》约定：甲方(出借人)乙方(借款人)与前海瀚博股权投资基金(深圳)有限公司（以下简称前海瀚博公司）分别签署的一揽子居间服务协议，众*商业保理(深圳)有限公司（以下简称众*保理公司）向甲方出具的《逾期代偿保证函》、乙方与众*保理公司签署了《委托担保合同》。故本案有真正的担保人，饶凯应当向借款人和担保人主张权利，不应对发布广告的六三五公司主张权利。二、六三五公司与饶凯之间不存在担保合同关系。众所周知，投资有风险，投资风险应当由投资人自行承担，至于任务吧的担保公告：任务吧墙上的投资理财单子，任务吧承担风险。没有提示担保的理财单，任务吧不承担风险，由投资人自己承担风险。该公告仅仅是为港信创富等投资平台吸引客户而打的广告，根据合同法原理，合同的成立的要件有：1、订约主体存在双方或多方当事人；2、双方当事人订立合同必须是依法进行的；3、当事人必须就合同的主要条款协商一致；4、合同的成立应具备要约和承诺阶段。要约承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过承诺，而只是停留在要约阶段，则合同未成立。合同是从合同当事人之间的交涉开始，由合同要约和对此的承诺达成一致而成立。本案中，双方未签订任何纸质的担保合同，至于一审法院认为双方已经采用数据电文形式订立合同的，六三五公司认为该担保也尚未生效，合同具有相对性，合同的成立需要双方真实意思表示，公告仅仅是六三五公司一方的要约，该要约没有特定对象，没有相对人即没有承诺的对象，对于未经过承诺的要约是无效要约，故所谓的担保合同也不存在。综上，为维护六三五公司的合法权益，请求二审人民法院查明事实，依法改判。被上诉人饶凯答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、虽然双方未签定纸质合同，但饶凯在一审诉讼中提供的证据足以证明六三五公司通过多种途径表明了担保意愿，为饶凯在港信创富的投资资金提供投资担保是六三五公司真实意思表示，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第十一条规定，数据电文属于有效的合同形式。同时，根据《合同法》第十六及第二十六条第二款规定，要约到达受要约人时生效，采用数据电文形式订立合同的，未指定特定系统的，该数据电文进入收件视为到达时间。六三五公司在任务吧页面上显示“该任务为任务吧担保任务，如果到期理财资金发生任何风险，经任务吧确认属实，将赔偿会员损失”信息，视为发出要约，要约对象为通过任务吧投资的会员，根据《合同法》第二十二条规定，承诺可以用行为作出，当饶凯点击任务吧任务墙上的港信创富广告进行投资行为，即视为接受要约/承诺，要约承诺均为双方真实意思表示，因此合同是有效的。因主合同(港信创富投资合同)已经成立，相关担保合同同时成立，因此六三五公司称仅为港信创富提供广告服务，任务吧担保公告仅仅是港信创富等投资平台吸引客户广告，无特定承诺对象，担保合同不成立的上诉理由不能成立；2、饶凯通过六三五公司旗下网站任务吧投资港信创富的借款事实确实存在，并且经过六三五公司核实确认后得到了任务奖励，但饶凯并未收回投资款，六三五公司上诉主张饶凯已收回投资款，应提供相关证据，否则应承担举证不能的责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。饶凯向一审法院起诉请求：1.判令六三五公司偿还饶凯借款本金50000元，一个月利息及至判决执行日止的逾期利息（约定按年利率12%计算）；2.诉讼费由六三五公司承担。一审法院认定事实：2016年6月，饶凯在一个名为“网赚中心”的网站上看到“www.××”的推荐链接，之后饶凯点击进入www.××（以下称为任务吧)注册成为会员。饶凯看到任务吧的任务墙上有其提供担保的投资理财单，饶凯按网站声明加入了任务吧理财担保群（群号：279689112），在理财担保群中看到了担保公告（内容为“任务吧墙上的投资理财单，凡是提示有担保的单子，任务吧承担风险。没有提示担保的理财单，任务吧不承担风险，由投资人自己承担风险”），而港信创富（网站名http://www.gxcfw.com.cn)标识为担保范围内。饶凯通过任务吧推荐页面点击港信创富的链接，并于2016年6月6日在港信创富开户；于2016年6月7日在港信创富首次投资企业经营贷第五批（第5期）50000元，借款期限为1个月，年利率为12%；在投资过程中，饶凯在推荐人填项中写明为offer吧（操作过程中，页面显示该任务是任务吧担保任务，任务吧承担首次理财风险，为会员担保，如参与任务首次理财资金出现任务风险，经任务吧确认属实，将赔偿会员的损失。加入QQ群279689112，即可享受安全无忧的投资）。饶凯首次投资当日10时48分获得1575元奖励；同日12时19分，饶凯申请将奖励提现；16时25分，六三五公司通过其支付宝账户向饶凯的实名认证支付宝账户转账1575元。但是港信创富未在约定的还款日即2016年7月8日还款，之后也未向饶凯还款。任务吧的理财担保群向任务吧全体会员发布公告，称港信创富逾期，任务吧多次交涉未果，任务吧决定报警。之后饶凯要求任务吧承担保证责任无果后，诉至该院。另查明：该案审理期间，该院向江西省通信管理局调查取证，从该局域名信息备案管理系统查明××为六三五公司公司的网站域名，www.××为六三五公司公司旗下网站（网站负责人为邓昌文，联系电话为181××××8357）。网站备案号为赣I**备15006751-1，首次报备时间为2015年7月10日，六三五公司于2016年8月29日主动申请注销。一审法院认为，饶凯通过任务吧在港信创富进行投资理财时，任务吧为六三五公司公司旗下网站，任务吧通过网站公示对会员在港信创富的投资理财进行担保，虽然六三五公司于2016年8月29日主动申请注销任务吧，但是任务吧在主管部门首次报备至注销期所作的民事法律行为产生的民事责任应由六三五公司承担。饶凯与六三五公司虽然未签订书面的保证合同，但是六三五公司通过书面形式（根据《中华人民共和国合同法》第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式）出具了担保书，饶凯作为债权人未提出异议，饶凯与六三五公司的保证合同成立且有效。六三五公司在公示中未明确担保方式，依据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，六三五公司应按照连带责任保证承担保证责任；同时六三五公司在公示中未明确担保的范围，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款的规定，六三五公司应当对全部债务承担责任。港信创富在约定的还款日未向饶凯归还投资理财的借款本金50000元及利息，饶凯有权要求六三五公司在保证范围内承担保证责任。故对饶凯要求六三五公司偿还饶凯借款本金50000元及利息的诉讼请求，该院予以支持。综上，该院依据《中华人民共和国合同法》第十一条/《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、限六三五公司于判决生效之日起10日内向饶凯偿还借款本金50000元及利息（利息按年利率12%从2016年7月8日计算至还清之日止）；二、六三五公司承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由六三五公司负担。六三五公司为证明其上诉主张，提交了2016年6月8日《债权投融资合作协议》1份。拟证明：饶凯与投融资平台形成的借款关系只有3万元，并非其所主张的5万元。饶凯在本案二审期间未提交新证据。本院对六三五公司提交的证据认证如下：2016年6月8日《债权投融资合作协议》约定的融资总额为30万元，并非六三五公司主张的3万元，故六三五公司主张的证明目的不能成立。根据饶凯提供的其在港信创富开设的账户及交易记录显示，饶凯投入的资金为5万元。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，首先，六三五公司与饶凯之间成立了保证担保合同。饶凯于2016年6月7日通过六三五公司旗下任务吧（××）注册成为会员并向港信创富投资5万元，六三五公司通过任务吧网站公示信息对会员在港信创富的投资提供担保。六三五公司系在饶凯向港信创富进行投资操作过程中，以网站页面显示“该任务是任务吧担保任务，任务吧承担首次理财风险，为会员担保，如参与任务首次理财资金出现任务风险，经任务吧确认属实，将赔偿会员的损失。加入QQ群279689112，即可享受安全无忧的投资”的内容的形式作出保证担保的意思表示，饶凯点击该页面并进行投资，双方之间形成了保证担保合同，双方未约定保证方式，亦未明确担保范围，依照《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条规定，六三五公司对饶凯在港信创富的投资提供连带责任保证担保，担保范围为饶凯投入的本金和约定的利息。其次，六三五公司上诉主张，根据《债权投融资合作协议》，六三五公司及饶凯与前海瀚博公司分别签署一揽子居间服务协议，众*保理公司向饶凯出具了《逾期代偿保证函》，饶凯应当向借款人和担保人主张权利，不应对六三五公司主张权利。本院认为，当事人对其主张的事实，应提供证据予以证明。六三五公司主张对饶凯的债权还存在其他担保人，但其未提供其上诉所称的六三五公司及饶凯与前海瀚博公司分别签署的一揽子居间服务协议及众*保理公司向饶凯出具的《逾期代偿保证函》，仅依据《债权投融资合作协议》，无法证明本案还存在其他担保人。综上，六三五公司与饶凯之间的担保合同合法有效，担保方式为连带责任保证担保，保证担保的范围包括主债权及利息，六三五公司在本案诉讼中未提供证据证明饶凯所享有的债权得到清偿，故六三五公司应对饶凯的5万元债权本金及相应利息承担连带清偿责任。综上所述，六三五公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人宜春市六三五网络广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  帅晓东审判员  杨耀星审判员  袁飞云二〇一七年十月十二日书记员  管林健