江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0722民初1084号原告李祥寿，男，1973年3月19日生，汉族，广西省北流市人，住广西省北流市，委托诉讼代理人卢金山，北京中银（赣州）律师事务所律师（特别授权）。被告江西泰隆建筑工程有限公司（统一社会信用代码：913608287542052990），以下简称“泰隆公司”。地址：江西省吉安市万安县九玄路698号。法定代表人欧阳秋和，系该公司董事长。委托代理人谢水云，江西祥昀律师事务所律师（特别授权）。被告袁永林，男，1971年11月16日生，汉族，重庆市开县人，住重庆市开县，被告赣州九合绿色农业发展有限公司（统一社会信用代码：91360722079004337D）。地址：信丰县西牛镇西牛村。法定代表人何其旃。上列当事人建设工程施工合同纠纷一案，本院2016年6月3日立案后，依法适用简易程序，后又组成合议庭，先后于2016年7月21日、2017年6月21日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，依原告申请，依法追加赣州九合绿色农业发展有限公司及袁永林为本案被告。原告李祥寿及其委托诉讼代理人卢金山、被告江西泰隆建筑工程有限公司委托诉讼代理人谢水云到庭参加诉讼。被告赣州九合绿色农业发展有限公司、被告袁永林经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告支付原告合同保证金170000元及利息（自2015年8月12日以月息2分计至付款日止）；2、请求判令被告支付原告工程承包款计310900元；3、诉讼费和其他费用由被告承担。事实和理由：2015年5月12日原告与被告在信丰县城签定一份《建筑油漆工程施工合同》，工程名称赣州九合绿色农业发展有限公司建筑油漆工程施工，工程地点在信丰县××牛镇，施工内容包括内外墙油漆施工，在签定合同时，原告向被告缴纳合同保证金300000元。双方合同第十三条约定被告应当在收到保证金三个月内退还给原告，但时至今日被告还拖欠原告170000元保证金未退还给原告，原告多次催付被告无果。在双方签订合同中，还约定了被告逾期支付要承担违约金，违约金为未支付保证金部分的50%，但现原告同意将此降为月利率为2分计算，要求被告自2015年8月12日起向原告支付利息至到付清款为止。双方签定合同后，原告组织了十几个民工进行施工，但被告总是不能按合同约定支付工程款，其主要原因是原告资金缺乏。该工程的各个班组因为拿不到工程款纷纷到信丰县相关部门上访。在相关部门协调下，工程各个班组与被告进行了结算，2015年12月经双方结算，总计工程价为435900元，被告写下结算单，除去原告的借支125000元，到目前被告尚欠原告工程款310900元，原告多次催收无果。原告为支持其诉求，向法庭提交了以下证据：1、油漆工程施工合同；2、劳务工资表；3、收条。被告泰隆公司辩称，1、其公司没有刻制“江西泰隆建筑工程有限公司赣州九合农业项目专用章”公章；2、以该项目公章与原告签订的合同是无效合同；3、该公司与原告没有办理任何结算，也不欠原告任何工程款，原告诉请没有事实和法律依据。该公司向法庭提交了以下证据：1、承诺书及结算单；2、证明及营业执照；3、施工合同；4、协议书；5、公安机关证明。被告袁永林、被告九合绿色农业发展有限公司未作答辩，也未向法庭提交证据。本院经审理认定事实如下：2015年5月12日，原告作为乙方与被告（甲方）袁永林签订一份建筑油漆工程施工合同，由原告承包被告袁永林承建的位于江西信丰西牛镇的赣州九合绿色农业发展有限公司的建筑油漆所有工程施工（包含内墙与外墙油漆），在付款方式中双方约定；2、乙方（原告）工人进场3个月实际工程量进度按80%支付，以后按每个月工程量进度80%支付……；3、乙方在签订合同时支付保证金叁拾万元整给甲方，按支付日起压三个月内还给乙方，如果三个月不还的，按每个月50%计算违约金。在该施工合同甲方一处加盖有“江西泰隆建筑工程有限公司赣州九合农业项目专用章”印章，被告袁永林在甲方栏上签名，原告在乙方栏上签名。此后，原告于2015年5月12日支付20000元，2015年5月13日转账20万元，2015年5月14日转账8万元合计30万元给了被告袁永林。双方合同签订后，原告依约派驻民工进行施工，2015年12月经结算，原告方工程总价应为435900元。施工过程中，原告自述被告袁永林已退还保证金130000元，借支工程款125000元，被告尚欠原告未退还保证金为170000元，工程款为310900元。另在2014年12月19日，被告赣州九合绿色农业发展有限公司作为发包人与作为承包人的被告江西泰隆建筑工程有限公司签订“赣州九合绿色农业发展有限公司年产11万吨无公害健康大米及胚芽米项目施工合同”，约定：九合公司将位于信丰县××牛镇的无公害健康大米及胚芽米项目的在建工程、水电安装、机电设备安装、加工设备安装等发包给泰隆公司承建，何其旃作为法定代表人在该合同“发包人”栏签字并加盖了“赣州九合绿色农业发展有限公司”章，在该合同的“承包人”盖有“江西泰隆建筑工程有限公司”章和“欧阳秋和”章。2014年12月27日，甲方（发包方）为“赣州九合绿色农业发展有限公司”与乙方（实际施工出资方）为袁永林签订“协议书”，约定：“甲方承诺支付300万元工程款给乙方”，“按建设施工合同约定，乙方应支付500万元保证金及前期施工单位应付200万元的出卖费至甲方指定账户（即应支付700万元），现已支付100万元，今承诺2014年12月30日之前支付200万元至甲方指定账户，2015年元月6日前支付剩余400万元至甲方指定账户”，“其他条款参照赣州九合绿色农业发展有限公司与江西泰隆建筑工程有限公司于2014年12月19日签订的施工合同，并双方承诺遵守”，何其旃在“甲方”栏签字并加盖“赣州九合绿色农业发展有限公司”章。被告袁永林在“乙方”栏签字并按手印。2014年12月17日，甲方“赣州九合绿色农业发展有限公司”与乙方“杨昆和、袁永林”签订“承诺协议书”，约定“乙方在签订本协议时预交本工程保证金人民币壹佰万圆整”。何其旃在“甲方”栏签字并加盖“赣州九合绿色农业发展有限公司”章，杨昆和、袁永林在“乙方”栏签字并按手印。2015年12月经原告与被告袁永林方结算，被告应付原告李祥寿工资款（2015年8—12月）应为435900元，原告在班组长栏签名，项目部复核则为被告袁永林项目部工作人员“康某琴”签名。2016年7月5日，被告赣州九合绿色农业发展有限公司出具一份证明，称：“2014年我公司与杨昆和、袁永林签订合同，由杨昆和、袁永林承建我公司年产11万吨无公害健康大米及胚芽米项目工程，双方确认到2014年12月15日已实际施工前期基础施工工程量3454799元（此工程量3454799元是原承建商孙争东所建，后由杨昆和、袁永林接管认可）。因杨昆和、袁永林没有建筑施工资质，无法办理施工许可，于是我公司出面联系江西泰隆建筑工程有限公司，由杨昆和、袁永林借用江西泰隆建筑工程有限公司的名义与我公司签订了《施工合同》，该项目的实际施工人为杨昆和、袁永林。目前该项目所完成的工程量全部由杨昆和、袁永林组织施工”。庭审过程中，被告江西泰隆建筑工程有限公司承认被告袁永林是九合公司项目的实际施工人，其本人没有建筑资质，挂靠在该公司。另查明，被告袁永林因涉嫌刑事犯罪于刑满释放后，现下落不明。2017年6月21日，被告江西泰隆建筑工程有限公司向本院提交一份万安县公安局治安大队于2016年8月20日出具的一份证明，内容为：江西泰隆建筑工程有限公司下列叁枚印章在我大队已经备案（分别为“江西泰隆建筑工程有限公司”、“江西泰隆建筑工程有限公司发票专用章”、“江西泰隆建筑工程有限公司在丰城市2014度水（2）型病险水库险加固工程7标段项目部”），其他印章没有备案。本院认为，被告袁永林作为没有资质的实际施工人借用挂靠有资质的建筑施工单位被告江西泰隆公司承揽工程施工，该“借用资质”行为为国家法律所明确禁止，对外被告袁永林是以被告泰隆公司的名义在施工管理的全过程中进行经济往来的民事行为，被告泰隆公司允许被告袁永林借用资质的行为系帮助被告袁永林规避法律，形成“合法外衣”，主观上有过错，故应由被告泰隆公司对被告袁永林所欠原告的工程款承担连带清偿责任。虽然没有证据证明“江西泰隆建筑工程有限公司赣州九合农业项目专用章”这枚印章是真实的，但结合全案事实，该印章并不影响本案中被告袁永林与被告泰隆公司系挂靠关系的定性。作为发包方的九合公司，明知道袁永林是没有资质的实际施工人，仍然将工程发包给被告袁永林，其主观上存在过错，亦应对被告袁永林所欠原告的工程款承担连带清偿责任。综上所述，被告袁永林没有按合同的约定向原告支付工程款及返还合同保证金，其行为构成违约，应依法承担相应的民事责任。原告要求被告袁永林、泰隆公司、九合公司支付工程款310900元和合同保证金170000元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。对于原告主张的合同保证金17万元的利息，因该款已为被告袁永林实际占有使用，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，原告主张该款从约定返还日期2015年8月12日起以月息2%计算利息符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告袁永林应向原告李祥寿返还合同保证金170000元及利息（利息自2015年8月12日起按照年利率24%计算至还清款日止）；二、被告袁永林应向原告李祥寿支付工程款310900元；三、被告江西泰隆建筑工程有限公司、被告赣州九合绿色农业发展有限公司对上述款项的支付承担连带清偿责任。以上款项，限于本判决生效之日起十五日内付清（收款单位：信丰县人民法院；开户银行：中国农业银行信丰县支行营业部；账号：14×××47）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8940元（已减半由原告预交4470元），公告费600元，由被告袁永林、被告江西泰隆建筑工程有限公司、被告赣州九合绿色农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审判长 刘 军审判员 龚嘉奎审判员 梁小玲二〇一七年十月九日书记员 施权凌书记员 徐玉婷