湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1002民初2817号原告郴州华亿混凝土有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区华塘镇华塘村七组。法定代表人曾海文，该公司董事长。委托代理人许春艳，湖南奋斗者律师事务所律师。委托代理人孙业丽，湖南奋斗者律师事务所律师。被告湖南成益建设集团有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区香雪路与民生路交汇处城美景商住楼A栋21A01室。法定代表人陈剑，该公司董事长。委托代理人唐淑华，女被告李百顺，男委托代理人李南章，湖南郴华律师事务所律师。原告郴州华亿混凝土有限公司（以下简称“华亿公司”）诉被告湖南成益建设集团有限公司（以下简称“成益公司”）、李百顺买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年10月24日公开开庭进行了审理。原告华亿公司的委托代理人许春艳、被告成益公司的委托代理人唐淑华、被告李百顺的委托代理人李南章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华亿公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告成益公司立即支付预拌混凝土款本金1278433元；2、请求判令被告成益公司支付原告违约金185892元（暂计至2017年8月24日，另请求判至货款实际清偿完毕之日止）；3、请求判令被告成益公司支付原告实际债权费用51317元；以上合计1515642元。4、被告李百顺对上述款项承担连带责任。5、本案诉讼费用由被告承担。被告成益公司答辩要点：原告签订的商品混凝土买卖合同与我公司无关，我公司法定代表人没有签字也没有盖章，且我公司没有这个合同；2、我公司没有向原告支付过材料款。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告李百顺答辩要点：1、原告与李百顺存在买卖商品混凝土的事实，截至到2017年1月17日，李百顺欠原告货款2424577元是实，但之后已支付了1400000元的货款，而不是原告主张的是支付了部分货款及违约金；2、目前只欠原告货款1024577元，该货款与成益公司无关；3、违约金过高，起算的时间不对，应当从2016年1月6日验收合格后三个月再起算。根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认以下法律事实：1、2016年6月21日，发包人（甲方）郴州市苏仙区交通建设投资有限公司与承包人（乙方）成益公司签订《栖凤大道工程施工合同》，约定：“一、工程概况1、工程名称：郴州市苏仙区栖凤渡镇栖凤大道工程。2、工程地点：郴州市苏仙区栖凤渡镇。……5、工程内容：栖凤大道工程路基、路面、管道、绿化、豪华、人行道的施工。6、工程承包范围：栖凤大道工程施工。……”合同签订后，成益公司设立郴州市苏仙区栖凤大道项目部。2、2016年7月7日，郴州市苏仙区栖凤大道项目部（甲方）与华亿公司（乙方）签订《郴州市商品混凝土买卖合同》，约定：“三、混凝土货款结算及付款方式：1、结算方式：每供应完一批次混凝土，由乙方编制对账结算单（须盖乙方财务章及财务负责人签字）及乙方委派专人送至甲方，甲方必须在收到乙方对账单的2天内核对当前批次结算的混凝土数量及金额，由甲方授权指定的负责人签字确认；如甲方逾期未签字确认乙方对账单又未向乙方提出书面异议，即视为甲方确认了乙方对账单中混凝土送货数量及金额，乙方同时有权停止供货并要求甲方按照对账结算单上金额全额付款。2、付款方式：乙方全额垫资，工程竣工验收三个月内（于2016年10月1日前）付清材料款。（1）甲方付款必须到本合同约定的账号。除此以外任何付款方式乙方将不予认可，由此造成的损失由甲方承担。（2）由于甲方工地停工或甲方要求乙方停止供应混凝土时，甲方应从自停工之日起7天内无条件付清所欠乙方全部混凝土款。3、如甲方未按合同约定日期支付货款，每逾期支付货款一个月，混凝土单价在合同价格上上调20元/M3（含调价函单价），且供方有权停止供货。……六、违约责任（一）乙方违约责任：1、未按合同要求和未履行本合同规定向甲方提供商品混凝土而造成工程质量问题，由此给甲方造成的经济损失由乙方承担；2、不提供商品混凝土使用相关资料供甲方查验，导致甲方拒绝验收乙方所提供的商品混凝土而造成的经济损失由乙方承担；3、未按合同约定和双方商定的供计划供货，而导致甲方工程连续浇筑中断或工期延误，所造成的甲方经济损失由乙方承担。（二）甲方违约责任1、接受乙方的供货后未按照国家规范及乙方提供的《预拌混凝土使用说明书》进行混凝土施工、养护而导致的混凝土质量问题，由甲方自行承担；2、未按合同约定支付货款，按总价款的每日1‰向乙方支付违约金，乙方有权暂停供货直到甲方付足货款及违约金之日恢复供货。乙方同时有权终止供货并单方面解除本合同。七、争议和仲裁1、商品混凝土质量仲裁检测由有关法定检测单位实施；2、合同争议解决方式：本合同在履行中所发生的或与本合同有关的任何争议，如协商或调解不成，双方均提请乙方住所地人民法院诉讼解决。违约责任所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等实现债权的费用由违约方承担。”合同尾部“买方（公章）”处加盖了成益公司郴州市苏仙区栖凤大道项目部印章；李百顺在合同“买方提供的担保”签名处署名并捺手印，确认“担保方式：承担无限连带责任保证担保，担保期限：自甲方逾期付款之日起二年。”3、从2016年7月9日开始至2017年1月16日止，华亿公司依照合同约定向栖凤大道项目销售商品混凝土。2017年1月17日，双方结算确认，栖凤大道项目部累计欠款2424577元未付给华亿公司。同年1月24日，李百顺通过银行转账方式向华亿公司支付1400000元。4、2017年8月16日，华亿公司与湖南奋斗者律师事务所签订《律师事务所委托代理合同》，约定华亿公司与成益公司、李百顺买卖合同纠纷一案委托湖南奋斗者律师事务所代理。次日，华亿公司向湖南奋斗者律师事务所交纳代理费46787元。5、2017年8月18日，华亿公司因申请财产保全，向中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司交纳诉讼财产保全责任保险保费4530元。本院认为，本案属买卖合同纠纷。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。一、成益公司是否是本案适格的被告主体。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条的规定，“法人非依法设立的分支机构，或者是依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立的该分支机构的法人为当事人。”本案中，成益公司在与郴州市苏仙区交通建设投资有限公司签订《栖凤大道工程施工合同》后，设立郴州市苏仙区栖凤大道项目部，该项目部的权利义务应由成益公司享有和承担，故成益公司是本案适格的被告。郴州市苏仙区栖凤大道项目部与华亿公司签订《郴州市商品混凝土买卖合同》后，华亿公司依照合同约定销售商品混凝土供栖凤大道项目工程使用，成益公司作为栖凤大道项目承包人应当承担向华亿公司支付货款的义务。成益公司提出本案与其无关的答辩主张，与事实不符，本院不予采纳。二、已支付的1400000元是否包含部分违约金。本案中，华亿公司从2016年7月9日开始至2017年1月16日止，向栖凤大道工程项目销售商品混凝土，栖凤大道项目部与华亿公司结算认可累计欠款2424577元未付。之后，李百顺于2017年1月24日向华亿公司支付1400000元。根据《郴州市商品混凝土买卖合同》中“由于甲方工地停工或甲方要求乙方停止供应混凝土时，甲方应以自停工之日起7天内无条件付清所欠乙方全部混凝土款”的约定，李百顺于2017年1月24日支付的1400000元，本院认定为成益公司支付给华亿公司的货款，并不包含部分违约金，因此，成益公司还应支付华亿公司货款1024577元。三、本案的违约金如何计算。根据《郴州市商品混凝土买卖合同》中“未按合同约定支付货款，按总价款的每日1‰向乙方支付违约金”的约定，李百顺认为该约定过高，请求适当减少的答辩主张，符合法律规定，本院予以采纳。结合本案的实际情况，本院酌情确定按月利率1%计算违约金，成益公司应支付华亿公司逾期付款违约金71720.39元（以1024577元为本金从2017年1月25日计算2017年8月24日止，之后的违约金按月利率1%计算至货款实际清偿之日止）。四、华亿公司实现债权费用51317元，应否由成益公司承担。根据《郴州市商品混凝土买卖合同》中“违约责任所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等实现债权的费用由违约方承担”的约定，因成益公司未按合同约定支付货款，导致华亿公司向本院提起诉讼，华亿公司由此产生的代理费46787元、诉讼财产保全责任保险保费4530元，合计51317元，应由成益公司承担。五、李百顺应否承担连带保证责任。因李百顺在《郴州市商品混凝土买卖合同》中签名确认“担保方式：无限连带责任保证担保。担保期限：自甲方逾期付款之日起二年”，华亿公司起诉尚在担保期限内，故李百顺应对上述债务承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告湖南成益建设集团有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告郴州华亿混凝土有限公司货款1024577元及违约金71720.39元（按月利率1%从2017年1月25日计算至2017年8月24日止，之后的违约金按月利率1%计算至货款实际清偿之日止），合计1096297.39元；二、限被告湖南成益建设集团有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告郴州华亿混凝土有限公司实现债权费用51317元；三、被告李百顺对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告郴州华亿混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告李百顺未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18441元，由原告郴州华亿混凝土有限公司负担3688元，被告湖南成益建设集团有限公司、李百顺连带负担14753元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  黄俊斌人民陪审员  王宪明人民陪审员  李一庆二〇一七年十月三十一日书 记 员  梁 毅附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。