云南省龙陵县人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0523刑初135号公诉机关龙陵县人民检察院。被告人张某，男，1988年9月26日出生于云南省隆阳区，汉族，住云南省保山市隆阳区。因涉嫌非法经营罪，2017年4月25日被龙陵县公安局取保候审，同年7月27日被龙陵县人民检察院取保候审。龙陵县人民检察院以龙检公诉刑诉[2017]144号起诉书指控被告人张某犯非法经营罪，于2017年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨晓静、高艺丹出庭支持公诉，被告人张某到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控，2017年4月1日，被告人张某驾驶号牌为云Ｆ×××××的货车帮他人运输初烤烟叶从澄江县前往瑞丽市，次日20时30分许，被告人张某驾车途径龙陵县龙山镇320线k3508＋100米处时被龙陵县烟草专卖局执法人员查获，当场从其货车车厢内查获初烤烟叶222包、净重10942.4千克，经鉴定，涉案烟叶价值人民币278353元。公诉机关当庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、扣押笔录等证据证实。认为被告人张某违反国家规定，未办理烟草专卖品准运证及烟草专卖零食许可���，仍帮助他人运输价值人民币278353元的初烤烟叶，情节特别严重。被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，同时被告人张某如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚，建议以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某在开庭审理过程中辩称2017年3月31日，其驾驶货车从昆明去玉溪九龙池修车，当日18日许，其在“货车帮”上找货，看见一条“有十吨普货，从玉溪拉到瑞丽”的货运信息，装车时其不知道是帮拉烟叶，到被查获时才知道运输的是烟叶，被查获的烟叶属货主的，应该追究货主的责任。对公诉机关指控犯非法经营罪的事实不予认可。经审理查明：2017年4月1日，被告人张某驾驶号牌为云Ｆ×××××的货车帮他人运输初烤烟叶从澄江县前往瑞丽市，次日20时30分许，被告人张某驾车途径龙陵县龙山镇320线k3508＋100米处时被龙陵县烟草专卖局执法人员查获，当场从其货车车厢内查获初烤烟叶222包、净重10942.4千克，经鉴定，涉案烟叶价值人民币278353元。上述事实，有下列经当庭举证并质证的证据予以证实：一、物证（1）云Ｆ×××××白色王牌仓棚式货车1辆（已发还被告人张某）；（2）查获扣押的初烤烟叶10942.4千克、麻片222片、麻绳666条及手机1部。以上物品从被告人张某驾驶云Ｆ×××××解放牌小货车被查获时处查获。二、书证（1）受案登记表、立案决定书、立案告知书。证实本案的案件线索来源及处理情况。（2）传唤证、取保候审决定书、移送审查起诉通知书。证实被告人张某受强制措施及案件流程通知情况。（3）户口证明。证实被告人张某的基本身份信息，在居住地辖区内无违法犯罪记录。（4）抓获经过二份。证实被告人张某的到案情况。（5）情况说明。证实因被告人张某无法提供涉案烟叶货主的详细信息，公安机关无法查清涉案烟叶的来源及因2017年4月2日至5日适逢清明节放假期，无法对查获的烟叶进行质量检测，将查获被告人张某的车辆及车内拉运的初烤烟叶封存放在龙陵县烟草专卖局仓储室，并由保安人员值守��管。（6）通话清单。证实被告人张某持有的手机号码为187××××9498在2017年3月27日至4月2日期间的通话情况。（7）卡口抓拍车辆查询（附情况说明）。证实云Ｆ×××××白色王牌仓棚式货车2017年4月1日的活动轨迹（途经玉溪市江川区、红塔区）。（8）调查报告及证明。证实经查询被告人张某无烟草专卖准运证及烟草专卖零食许可证。三、证人证言证人杨某1证实其和被告人张某是朋友关系，于2017年3月的一天从芒市运输玉米至曲靖，第二天上午将玉米交给货主后到昆明，其与被告人张某分别在昆明、玉溪住了一夜后，张某在手机上找到了运货去瑞丽的生意，其与张某到澄江县后，一男子驾��微型车将其与张某带到一块空地上后（已天黑），随即就有三、四辆微型车来到并将车停在张某车旁，大概过了二、三个小时，货装好后，对方一男子将睡在驾驶室的张某叫醒，叫其去关车门。张某关好车门后其就与他出发了，途径昆明、楚雄，在楚雄住了一夜，第二天继续驾车往瑞丽方向走，到保山后其就下车回家了，当晚张某用别人的手机打电话告诉其说他拉着的烟叶被龙陵县烟草专卖局的查获了，其也不清楚张某是何时知道运输的东西是烟叶。五、被告人的供述和辩解被告人张某供述其于2017年3月27日驾驶云Ｆ×××××白色王牌仓棚式货车带着朋友杨某1从芒市运输玉米到曲靖，后驾空车返回昆明，其于3月31日从昆明到玉溪九龙池一修理厂修车，当日18时许在“货车帮”上看见一条“从玉溪运输十吨普货到瑞丽”的货运信息，其就拨打信息部电话询问得知运费是人民币7000元，信息费800元。其同意后，信息部就将货主的电话号码（186××××1272）发送给其，其联系对方后，对方说等货到的时候告知其装货地点。2017年4月1日12时许，号码为136××××6484的告知其到玉溪澄江县城装货，其于当日17时许到达澄江县城一环岛处联系对方，对方叫其一直行驶，其在路边看到一年约40岁的男子，男子驾车带其行驶至县城外的一块空地处告诉其货还未到，让其在车上休息，等其醒来时发现天已经黑了，下车查看后发现他们装的是烟包，便拨打186××××1272的电话询问烟叶能不能运，对方说不值钱，可以的，其便放心了。其于当日23时许驾车经玉溪-昆明-楚雄-大理到达保山，将朋友杨某1送回家后又驾车沿高速公路前往龙陵，��在龙陵县二关水库旁就被抓了。五、鉴定意见（1）检测报告云南省烟草质量监督检测站于2017年4月5日出具的BS2017040028号检测报告（检测依据GB2635-92YTQS/ZY-03-46）。说明从被告人张某处查获的烟叶等级及所占比例：有等级的烟叶占抽检数量的45%，级外烟叶占抽检数量的35%，无使用价值的烟叶占抽检数量的20%。该检测结果已于2017年4月5日告知被告人张某。（2）龙陵县价格认证中心于2017年4月5日出具的龙发改价认（2017）60号价格认定结论书。证实涉案烟叶价值人民币278353元。该鉴定意见已于2017年4月6日告知被告人张某。六、勘验、检查、辨认等笔录（1）扣押笔录。证实公安机关于2017年4月25日在龙陵县烟草专卖局仓储室对涉案烟叶及包装物、被告人所用车辆及手机进行了扣押。（2）现场检测报告书。证实经对被告人张某的尿液进行检测，结果吗啡、甲基安非他明均呈阴性。（3）人身安全检查笔录。证实被告人张某的身体健康状况。（4）称重记录（附过磅单及照片）。证实被告人张某运输烟叶及包装物的重量。（5）提取笔录及照片。证实经对被告人张某所驾驶的云Ｆ×××××白色王牌仓棚式货车车厢前、中、后部的上、中、下层各抽取烟包20包用于鉴定。（6）查获经过。证实被告人张某被查获的时间、地点及经过。被告人张某对上述证据质证无异议。上述证据收集程序合法，内容客观真实，能相互印证，所证明的事实与本案相关联，对本案被告人张某的犯罪事实的认定具有证明作用，本院予以采信。本院认为，被告人张某违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖管理部门许可，无烟草专卖品准运证的情况下，为获取报酬为他人运输烟叶途中被查获初烤烟叶222包、净重10942.4千克，价值人民币278353元，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张某犯非法经营罪的犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。对于被告张某的辩解与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。其在归案后对自己运输烟叶的事实供认不讳，其认为自己不构成非法经营罪仅是对自己行为性质的一种辩解，不影响其坦白的构成，依法可以从轻处罚。根据被告人张某的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对其减轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项的规定，判决如下：一、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒���一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）二、扣押的初烤烟叶10942.4千克、麻片222片、麻绳666条、手机1部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗 华人民陪审员  张重兰人民陪审员  张 丹二〇一七年十月二十二日书 记 员  王睿敏附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十七条在共同犯���中起次要作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳的罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟叶调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。