四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书（2017）川1102民初3132号原告：刘广东，男，1973年2月15日出生，汉族，居民，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：廖述龙，四川中沛律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玉有，四川中沛律师事务所律师。被告：罗小伟，男，1974年2月19出生，汉族，住四川省青神县。被告：鲁学芬，女，1972年12月28日出生，汉族，住四川省青神县。原告刘广东与被告罗小伟、鲁学芬民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月21日立案后，依法适用简易程序，后因采用其它方式不能向被告送达文书，需公告送达，不宜适用简易程序，裁定转为普通程序，于2017年10月26日公开开庭进行了审理。原告刘广东的委托诉讼代理人廖述龙到庭参加诉讼。被告罗小伟、鲁学芬经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘广东向本院提出诉讼请求：一、判决二被告共同归还借款本金60000元及利息、罚息、违约金（以尚欠本金为基数，自2014年7月1日起至还清款项之日止，按年利率24%计算），暂计至起诉之日为43200元，以上共计103200元；二、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2013年11月29日，原告与二被告签订了《借款协议》；协议约定被告向原告借款12万元，借款期限12个月，自2013年12月30日起至2014年11月30日止；借款期间月息为1%，且约定了罚息与违约金等。合同签订后，原告按照合同约定发放了借款，被告向原告出具了收条；其后被告却未能按照约定还本付息。原告现诉至法院，请求判如所请。被告未作答辩。原告围绕诉讼请求提交了《借款协议》转款凭证、《收条》《信用咨询及管理服务协议》《还款管理服务说明书》等证据，二被告未到庭发表质证意见。原告提供的证据符合证据的“三性”，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月29日，原告与二被告签订了合同编号为11017893号《借款协议》及《还款管理服务说明书》，主要约定：二被告向原告借款12万元；付款方式为银行转账，并指定了被告罗小伟在农行四川眉山分行青神支行尾号为474的银行账户为接受借款的专用账户。二被告同意及授权原告将借款本金数额在扣除代替被告应交纳给冠群驰骋投资管理（北京）有限公司服务费后剩余款项支付至被告专用账户。服务费的有关事项及具体金额参见被告与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司签订的《信用管理及咨询服务协议》。本息偿还方式为等额本息分期还款，共分十二期，每期还款金额为11200元，每月30日支付。被告若晚于本协议约定的还款日还款，应向原告支付逾期违约金和罚息。其中，逾期违约金按当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算；罚息每日按当月直至借款期结束的应还本息的0.05%收取，每月单独计算。同日，二被告与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司签订《信用咨询及管理服务协议》，约定因前者经后者推荐与原告签订了《借款协议》，二被告需要向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司支付服务费14600元，该费用由出借人在交付借款本金当日一次性从借款本金中扣除，并由出借人代为交付给冠群公司。2013年12月2日，原告以银行转账方式向被告支付105400元借款，原告另主张代二被告向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司支付服务费14600元。被告于2013年11月29日出具收到借款本金12万元的《收条》。审理中，原告自认二被告于2013年12月30日还款11200元、2014年1月29日还款11200元、2014年3月5日还款12880元、2014年4月11日还款13200元、2014年6月8日还款25100元，上述5笔共计还款73580元，其中60000元系本金，剩余13580元系利息、罚息、违约金之和。本院认为，原告与二被告签订的《借款协议》系双方真实意思表示，合法有效。原、被告双方均应按约履行各自的义务。本案的争议焦点为：一、《借款协议》所涉本金的金额是多少。二、被告尚应偿付的借款本金、利息和违约金数额。一、关于《借款协议》所涉本金的金额问题。《借款协议》约定借款本金为12万元，并指定了被告罗小伟尾号为474的农业银行账户为接受借款的专用账户。原告通过银行向被告转款105400元，本院对该笔借款本金予以确认。对原告是否向第三方支付服务费14600元的问题，本院认为，虽然二被告与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司签订的《信用咨询及管理服务协议》约定由二被告向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司支付服务费14600元，且原、被告签订的《借款协议》亦约定由原告代为向第三方支付14600元，但原告并未提供其已向第三方支付服务费14600元的证据，故原告在向被告提供借款时扣除服务费14600元没有事实依据，该费用不应计入借款本金。综上，本案应以原告实际提供的借款数额105400元确定借款本金并计算利息和违约金。二、被告尚应偿付的借款本金、利息和违约金数额。现双方约定的借款期限已届满，而二被告未就已履行还本付息承担举证责任，应承担举证不能的法律后果。原告要求二被告返还借款及利息，并根据合同约定支付违约金的部分主张符合法律规定，本院予以支持。1、涉案借款本金为105400元，根据原告自认，被告按约归还了前2期借款，且每一期归还的金额为本金10000元、利息1200元。经本院按实际借款本金105400元对该2期的还款分段核算，均符合法律规定，不存在超过法定利息抵扣本金的情况。故截止2014年1月30日二被告尚应归还原告借款本金85400元（105400-10000×2）。对于二被告于2014年3月5日还款12880元、2014年4月11日还款13200元、2014年6月8日还款25100元，合计51180元，并未按照分期还款表的约定还款，双方对于所还款项的性质亦未明确约定，在所付款项不足以清偿全部债务时，双方并未约定如何抵充债务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。上述款项应该按顺序抵扣第3期至第12期的应还利息，即为1200元×10＝12000元。余款39180元（51180元-12000元）抵扣尚欠的本金。综上，截止2014年1月30日，被告已偿还了12期的全部利息，尚欠借款本金为46220元（85400元-39180元）。2、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款规定：“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定的违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原、被告签订的《借款协议》中约定的逾期违约金、罚息的利率标准已超过了法律规定年利率24%的标准，原告主张按年利率24%计付逾期利息的请求符合法律规定，本院予以支持。二被告应从2014年1月31日起至付清为止，以尚欠本金为基数，按照年利率24%计算逾期利息并支付原告。综上所述，原告的部分诉讼请求符合双方的约定及法律规定，本院对其符合合同约定及法律规定的部分予以支持，其余部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告罗小伟、鲁学芬在判决生效之日起十五日内向原告刘广东偿还借款本金46220元及利息（从2014年1月31日起至付清之日止，以尚欠本金为基数，按照年利率24%计算）；二、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2364元、公告费300元,共计2664元；由原告刘广东承担288元，由被告罗小伟、鲁学芬负担2436元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审 判 长  戚红艳审 判 员  邓 均人民陪审员  邹代华二〇一七年十月二十八日书 记 员  王倩汶