湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终5127号上诉人（原审原告）：李某某，男，1948年5月22日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。被上诉人（原审被告）：长沙市第一医院，住所地湖南省长沙市开福区营盘路***号。法定代表人：周继如，院长。委托诉讼代理人：陈勇，该院医务科科长。委托诉讼代理人：皮健，湖南如金律师事务所律师。上诉人李某某因与被上诉人长沙市第一医院（以下简称“市一医院”）医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院(2015)开民一初字第03985号民事判决，向本院提起上诉。本案现已审理终结。李某某上诉请求：一、撤销长沙市开福区人民法院作出的（2015）开民一初字第03985号民事判决，重新进行审理。二、一、二审案件诉讼费由市一医院负担。事实与理由：一审法院的判决是错误的。1、判决书始终没有提及市一医院提供尿失禁的直接证据，即“测量参数”的证据。该证据是市一医院在给李某某拔导尿管后排尿量的测定结果。这明显说明李某某在市一医院就诊时已经出现了尿失禁。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中第四条规定：下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任：（八）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。本案的举证责任应该是市一医院，如果市一医院没有提供否定造成李某某尿失禁的证据，市一医院必须承担李某某因尿失禁所需的一切费用。依据法律规定，市一医院的诊疗行为存在着明显的医疗过错，应对患者承担全部责任。市一医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。李某某的症状是疾病所致，与市一医院的医疗行为无关，李某某认为自己存在尿失禁的疾病，但是一审多家医院并无尿失禁的明确诊断。本案是医疗损害责任纠纷，适用的是过错责任原则，李某某提交鉴定的申请，要求鉴定市一医院是否存在过错，多家鉴定机构都以条件受限为由驳回。目前没有任何证据证明我方医疗行为存在过错，因此不应承担民事责任。李某某向一审法院提出诉讼请求：1、市一医院赔偿李某某治疗尿失禁的医药费605721.6元；2、市一医院赔偿李某某因尿失禁需购买纸尿裤的费用287634元（变更后）；3、市一医院赔偿李某某因尿失禁而造成的精神损害赔偿金220000元；4、诉讼费用由李某某承担。一审法院认定事实：一、2014年5月30日至2014年6月10日，李某某入住湖南省人民医院，住院天数11天，入院诊断：1、腰痛发热查因：前列腺癌、尿路感染？2、睾丸切除术后；3、2型糖尿病；入院后予以塞来昔布胶囊抗炎止痛、至灵胶囊护肾、血栓通改善循环、二甲双胍释缓片以及胰岛素控制血糖、头孢哌酮舒巴坦钠抗感染治疗，经治疗后症状缓解，复查肾功能正常……。患者病情好转后要求出院。出院诊断：1、尿路感染；2、前列腺癌术后；3、睾丸切除术后；4、2型糖尿病，糖尿病周围神经病变；5、胆囊结石、胆囊炎；6、右肾囊肿；7、右下肺结节灶查因。出院医嘱：1、糖尿病饮食，多饮水，多排尿；2、注意休息，避免受寒、感冒；3、检测血糖，内分泌科门诊随诊。完善肺部增强CT检查。继续降糖、抗感染治疗；4、出院带药：至灵胶囊3片，每天三片；盐酸二甲双胍缓释片1片每晚一次；5、随诊。2014年6月23日至2014年6月27日，李某某入院市一医院，入院诊断：1、急性尿潴留；2、尿路狭窄；3、2型糖尿病；4、前列腺癌根治术后；5、前列腺癌放疗术后。入院完善相关检查，患者未见明显前列腺结节，暂不考虑前列腺癌复发，予以留置导尿管出院，尿培养尚未回报。入院予以抗感染治疗，患者恢复良好，予以出院。出院诊断：1、急性尿潴留；2、尿道狭窄；3、双肾小囊肿；4、泌尿系、型糖尿病；感染；5、胆囊结石；6、中度贫血；7、前列腺癌根治术后；8、前列腺癌放疗术后。出院医嘱：1、1个月后拔除导尿管；2、内分泌科就诊；治疗糖尿病；3、普外科就诊，治疗胆囊结石；1个月后复查B超，必要时复查CT；4、注意休息以及饮食；5、不适随诊。2014年10月1日至10月14日，李某某入住市一医院，入院诊断：1、右肾盂肾炎；2、右肾周炎；3、前列腺癌术后；4、门脉高压；5、脾大；6、贫血（轻度）；7、2型糖尿病；予以美罗培南、哌拉西林纳他唑巴坦纳抗感染，患者病情好转，予以出院，出院诊断：1、右肾盂肾炎；2、右肾周炎；3、前列腺癌术后；4、门脉高压；5、脾大；6、贫血（轻度）；7、2型糖尿病；8、泌尿道感染。二、2015年6月25日，李某某到北京同仁堂长沙药店有限责任公司国医馆看病，花费医药费535.4元（7付）。2015年7月13日、8月7日，李某某到中南大学湘雅二医院看病，分别作了彩色多普勒超声检查、尿动力学检测，花费医药费550元、537.3元。三、李某某到湖南家润多超声购买纸尿裤，一包花费39.8元。四、2015年9月8日，李某某向一审法院提出本案诉讼，在诉讼过程中，李某某于2015年10月26日向一审法院申请医疗过错鉴定，鉴定的事项是：一、损害结果；二、医疗过错；三、损伤结果与医疗过错的因果关系；四、后期费用。一审法院受理鉴定申请后委托湖南省人民医院司法鉴定中心对上述鉴定事项进行司法鉴定。2016年9月6日，湖南省人民医院司法鉴定中心以本案病例受限于该中心鉴定条件和技术水平，无法得出明确鉴定意见为由作出退案的决定。湖南省人民医院司法鉴定中心退案后，一审法院遂委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对李某某申请的鉴定事项进行司法鉴定。2017年2月17日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心研究认为，鉴定要求中所涉及专门性问题超出该中心技术条件或鉴定能力，依据《司法鉴定程序通则》第十五条（五）项的规定，决定不予受理本案鉴定委托，予以退卷。以上事实有病例资料、退案决定、当事人陈述以及庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为，本案是医疗损害责任纠纷，是患者在医疗机构就医时，由于医疗机构以及医务人员的过错，在诊疗护理活动中受到损害，医疗机构应承担侵权损害赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。在责任性质上，医疗损害赔偿责任是适用过错责任原则。本案在审理过程中，李某某就市一医院的诊疗行为是否存在过错向一审法院申请了司法鉴定，一审法院先后两次委托有资质的司法鉴定机构进行司法鉴定，但是接受委托的司法鉴定机构均以鉴定要求中所涉及专门性问题超出该机构的技术条件或鉴定能力为由，作出了不予受理或退案的决定。故一审法院对于市一医院在对李某某的诊疗行为过程中是否存在过错无从判断，李某某要求市一医院承担赔偿责任的证据不足，对于李某某的诉讼请求，一审法院在本案中不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决：驳回李某某的诉讼请求。一审案件受理费5667元，由李某某承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李某某提交了中南大学湘雅二医院疾病诊断书，拟证明李某某有尿失禁的疾病。市一医院质证认为该证据不是新证据，且没有原件，对该证据不予认可。本院认为，证据应当提交原件，提交原件确有困难的，应提交与原件核对无异的复印件。现李某某提交的诊断书复印件，其真实性无法核实。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，依据已查明事实，对本案争议焦点分析如下：一、李某某尿失禁的病症与市一医院的诊疗行为是否存在因果关系。李某某提交的证据，仅2016年7月21日中南大学湘雅二医院疾病诊断书的出院诊断载明李某某患有尿失禁疾病，而该诊断书距2014年10月14日李某某在市一医院接受医疗行为的时间有近两年之久。李某某主张市一医院2014年7月22日的尿液测量参数即可证明其当时已经出现了尿失禁的病症，因缺乏医院的疾病诊断书及相关鉴定报告，本院对于市一医院在对李某某的诊疗行为过程中是否存在过错无从判断，李某某要求市一医院承担赔偿责任的证据不足，对于李某某的诉讼请求，本院在本案中不予支持。二、本案举证责任的问题。患者一方起诉请求医疗机构承担侵权责任的，应举证证明患者到该医疗机构就医、就医后发生损害的事实，并提供医疗机构的医疗行为有过错的初步证据。李某某对自己提出的主张，有责任提供证据。李某某对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明自己其事实主张的，应由李某某承担不利后果。综上所述，李某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费5667元，由李某某承担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  王晓虹审判员  张文欢二〇一七年十月十一日书记员  王 静附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。