湖南省澧县人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0723刑初244号公诉机关湖南省澧县人民检察院。被告人李鑫，诨名“矮猪”，男，1988年2月22日出生于湖南省澧县，汉族，初中文化，农民，住澧县。因犯贩卖毒品罪，于2011年7月27日被澧县人民法院判处有期徒刑六年，2015年5月5日减刑释放；又因涉嫌开设赌场罪于2017年5月17日被澧县公安局刑事拘留，2017年6月21日经澧县人民检察院批准逮捕，当日由澧县公安局执行，现羁押于澧县看守所。辩护人肖大喜，湖南城头山律师事务所律师。被告人周兵，曾用名周斌，诨名“狗的”，男，1987年8月6日出生于湖南省澧县，汉族，高中文化，无业，住澧县。因涉嫌开设赌场罪于2017年8月6日被澧县公安局刑事拘留；2017年8月17日经澧县人民检察院批准逮捕，当日由澧县公安局执行；2017年8月24日澧县人民检察院决定对其取保候审，2017年9月19日，本院决定对其取保候审，当日由澧县公安局执行。被告人金天柱，诨名“柱的”，男，1989年5月28日出生于湖南省澧县，汉族，高中文化，农民，住澧县。因涉嫌开设赌场罪于2017年8月6日被澧县公安局刑事拘留,2017年8月17日经澧县人民检察院批准逮捕，当日由澧县公安局执行；2017年8月30日澧县人民检察院决定对其取保候审，2017年9月19日本院决定对其取保候审，当日由澧县公安局执行。被告人刘锋，男，1982年11月5日出生于湖南省澧县，汉族，初中文化，农民，住澧县。因犯抢劫罪、犯寻衅滋事罪被澧县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3000元。因犯故意伤害罪，于2011年8月24日被津市市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2011年11月6日减刑释放；又因涉嫌开设赌场罪于2017年5月17日被澧县公安局刑事拘留，2017年6月14日变更为取保候审；2017年8月31日澧县人民检察院决定对其取保候审，2017年9月19日本院决定对其取保候审，当日由澧县公安局执行。被告人王先东，诨名“旦旦”，男，1967年9月10日出生于湖南省澧县，汉族，小学文化，农民，户籍地澧县，现住澧县。因涉嫌开设赌场罪于2017年5月23日被澧县公安局刑事拘留，2017年5月25日变更为取保候审；2017年9月1日澧县人民检察院决定对其取保候审，2017年9月19日本院决定对其取保候审，当日由澧县公安局执行。澧县人民检察院以湘澧检刑刑诉（2017）235号起诉书指控被告人李鑫、周兵、金天柱、刘锋、王先东犯开设赌场罪，于2017年9月12日向本院提起公诉。本院审查后，于9月18日受理了此案。依法组成由审判员郝诗卫担任审判长，人民陪审员贾某、王某4参加的合议庭，于2017年10月11日公开开庭审理了此案，代理书记员施春娟担任记录。澧县人民检察院指派检察员陈红梅、程璐璐出庭支持公诉。被告人李鑫、周兵、金天柱、刘锋、王先东均到庭参加诉讼。被告人李鑫的辩护人肖大喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。澧县人民检察院起诉指控：2017年4月底5月初的一天，经被告人李鑫提议，被告人周兵、金天柱、刘锋、王先东及同伙李某（在逃）等人共同预谋后，以营利为目的，每人出资3000元，在澧县澧浦街道办事处十回港村租用该村村民王观宝、张祖香等人房屋开设赌场，以“戳符子”搬点点比大小的方式招揽他人赌博，抽头营利，被告人李鑫负责抽水，被告人刘锋负责管账，被告人王先东负责联系赌场地点，其他三被告人负责在赌场打招呼，所得营利由六人及赵某（已不起诉）平分。至2017年5月15日被澧县公安局民警查获时，该赌场共抽头渔利8万余元，五被告人及赵某（已不起诉）、李某（在逃）各分得1万余元。公诉机关向本院提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解，认为五被告人的行为构成开设赌场罪，情节严重，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以判决。五被告人对公诉机关指控其开设赌场罪的罪名没有异议，但均认为抽头渔利没有8万多，分得的1万余元包括自己在赌场赢的钱。且被告人李鑫认为自己不是主犯，他们均出资3000元，获利均是平分，均参与了赌博，认为并不存在主从犯之分。被告人李鑫的辩护人的辩护意见：1、对公诉机关指控开设赌场的罪名无异议；2、对于部分事实有异议，被告人都在赌场参与赌博，8万多元并不全部是赌场的抽水，还包括了被告人的赢利；3、被告人共同出资、参与赌场管理、平均分配，被告人开设赌场时间短，不宜认定情节严重，公诉机关根据网络赌博案件的量刑不能适用于本案；4、李鑫有自首情节，应该从轻或减轻处罚。经审理查明：2017年4月底的一天，经被告人李鑫提议，被告人周兵、金天柱、刘锋、王先东及同伙李某（在逃）等人共同预谋后，以营利为目的，每人出资3000元共计18000元开设赌场，被告人李鑫负责抽水，被告人刘锋负责管账，被告人王先东负责联系赌场地点，其他三被告人负责在赌场打招呼，所得营利由五被告人及赵某（已不起诉）、李某（在逃）平分。赌场于2017年5月1日开设，先后在澧县澧浦街道办事处十回港村租用该村村民王观宝、张祖香等人房屋，用“戳符子”搬点点比大小的方式招揽他人赌博，抽头渔利，每天参赌人员有20-30人，至2017年5月15日被澧县公安局现场查获止，赌场共抽头渔利8万余元，五被告人各分得1万余元。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：案件揭发及抓获经过，证明2017年5月15日13时许，澧县公安局澧浦派出所民警在澧浦街道办十回港村15组一居民家现场抓获涉嫌赌博人员刘锋、向某等人，经查，被告人刘锋等人在澧县澧浦街道办十回港村以“搬点点”比大小的方式聚众赌博，全场输赢十万余元，现场缴获赌资数万元的事实。2、澧县公安局澧浦派出所关于被告人李鑫、王先东、周兵、金天柱到案经过，证明被告人李鑫属于投案自首，且到案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度良好；被告人王先东投案自首后如实交代了伙同他人开设赌场的犯罪行为，对涉嫌开设赌场的犯罪事实供认不讳；被告人周兵、金天柱系抓获归案，两人归案后对自己的犯罪事实供认不讳。3、证人王某1的证言和辨认笔录，证明被告人刘锋、李鑫等人在十回港村开设赌场有半个月左右，赌场以“戳胡子”搬点点比大小的方式赌博，参赌人员一般20-30人左右，2000-3000元一档，抽水一般100-500元不等，赌场每天抽水有2万元左右，抽水的是李鑫，赌场的老板有刘锋、李鑫、李某、王先东、周兵、金天柱等人，赌场里面有人放高利贷的事实。4、证人周某的证言和辨认笔录，证明被告人刘锋等人开的赌场一共开了半个多月，赌场一般早上十一点左右开场，下午四五点左右就散场，赌场以“戳胡子”搬点点比大小的方式赌博，2000-3000元一档，满档之后开赌场的人抽百分之十的水子，每天抽水可以达到一万多元，赌场的老板有被告人刘锋、周兵、王先东、李鑫等人。5、证人肖某的证言和辨认笔录，证明被告人所开设的赌场一共开了20天左右，地点在十回港集镇上，赌博的方式是以“戳胡子”搬点点比大小的方式，一般参赌人员有20-30人，2000-3000元一档，押100-200元起注，满档之后抽百分之十的水子，一天可以抽水2-3万元，赌场有5、6个老板，分别是刘锋、李某、赵某、金天柱、周兵、李鑫、王先东。6、证人王某2的证言和辨认笔录，证明被告人刘锋等开设的赌场开了十多天，地点在澧县十回港集镇上，以“戳胡子”搬点点比大小的方式赌博，一般参赌人员有20-30人左右，一般押100-200元起，3000-5000元一档，满档后抽百分之十的水子钱，赌场老板有刘锋、李某、金天柱、李鑫、王先东、周兵。7、证人凡杰的证言和辨认笔录，证明被告人李鑫开设的赌场在十回港村，2017年5月15日，凡杰到赌场去看有没有朋友在那里玩，正好遇到公安局抓赌，胡某把一袋钱交给凡杰，后凡杰被公安机关抓住，通过讯问，凡杰说明赌场是以“戳胡子”搬点点比大小的方式赌博。8、证人江某的证言，证明2017年5月15日，江某在赌场里面赌博，赌场有20人左右，赌博方式是用“戳胡子”比大小，江某在旁边搭角，用了200元，一方押的有现金1000多元，票面100、50、20都有，他输了200元后来就回家了。9、证人张某、郑某的证言和辨认笔录，证明王先东找到张某，要租用她的房子作为赌场赌博，每天租金400元，一共租用了两天，第二天被公安机关查获，赌场的老板有王先东、刘锋等人，用“戳胡子”比大小的方式赌博。10、证人袁某的证言，证明2017年5月15日，袁某到李鑫、刘锋等人开设的赌场里面看热闹，她听说赌场300元一档，赌场大约开了一个星期左右，赌场以“戳胡子”搬点点比大小的方式进行赌博。11、证人王某3的证言，证明2017年5月的时候，被告人刘锋、王先东在王某3家中开设赌场，每天给他200元场地费，赌博的方式是以“戳胡子”搬点点比大小，一开始玩的人不多，最多的时候有二三十人在赌场里面玩，刘锋他们在王某3家里开设了六天，一共给了王某31200元场地费。12、证人胡长军的证言和澧县公安局澧浦派出所情况说明，证明2017年5月15日胡某在公安机关的检查中被抓，公安机关在其车上搜出一把匕首，从凡杰手中搜出8万元，这8万元是胡某给他的，经公安机关侦查，胡某在赌场里面“搭虾米”、同时和庄家绑方坐庄参与赌博，办案民警将胡某的8万元赌资予以收缴的事实。13、证人向欢的证言和澧县公安局澧浦派出所关于向某放高利贷的情况说明，证明向某在李鑫等人开设的赌场里面放高利贷，赌场的老板有李鑫、刘锋、王先东等人。14、被告人王先东、刘锋、周兵的通话清单，证明其5月份的通话情况。15、赵某、王先东、刘锋的追缴扣押缴款书，证明被告人缴纳违法所得情况。16、被告人刘锋的供述与辩解、辨认笔录，刘锋供述赌场是李鑫邀约一起开的，开了10多天，地点在十回港新修的路边王某3家、河堤上、张某家里，1000-2000元一档，每天抽水2000-3000多元，场地是王先东联系的，李鑫负责抽水，刘锋负责管账，每天有20-30人参赌，刘锋在赌场里面分了14000余元，其他人分的钱和刘锋差不多，赌场营利60000元左右，赌场的老板有王先东、刘锋、李鑫、周兵、赵某、李某、金天柱等，除了赵某，他们每人投资3000元。17、证人赵某的供述和辨认笔录，证明十回港村开设的赌场老板是刘锋、李鑫、金天柱、周兵、李某、王先东，赵某只是参与分红、打点关系，赌场从5月1日开始，赌博的方式是用“戳胡子”比大小，赌场里面刘锋负责管账，李鑫负责抽水，金天柱和李某、周兵负责打招呼，王先东负责联系场地，刘锋共给赵某分了21000元现金，赌场的抽水和分红刘锋并不清楚，只是有一天刘锋用微信给他说当天抽水8400元，平均到每天就3000-4000元左右。18、被告人李鑫的供述与辩解、辨认笔录，证明半个月前，李鑫邀约王先东等人开设赌场，其开设赌场共有四个地方，都是王先东联系的地点，每天给房主200-400元不等，在十回港集镇上，赌场开了半个月左右，大约满2000-3000元一档，5月15日除去开支抽水子大约2100元，一般人多的时候有二三十人来玩，刘锋负责管账，李鑫负责抽水，李某、周兵、金天柱负责在赌场打招呼，赵某在赌场里面只负责分红，七个人平均分红，每个人大概分了一万多元，被告人李鑫是投案自首的。19、被告人金天柱的供述与辩解，证明赌场的老板有刘锋、李鑫、赵某、李某、周兵、王先东、金天柱，刘锋负责管账，王先东负责联系赌场地点，李鑫负责抽水，李某、周兵、金天柱负责在赌场打招呼，赌场十来天大概盈利60000-70000元，七个老板平均分成，金天柱在赌场分了5000元左右，因为其在赌场做事不多，所以少分一点，赌场以“戳胡子”搬点点比大小的方式赌博，一般2000元一档，下注一般100-200元，参赌人员一般20-30人左右。20、被告人王先东的供述与辩解、辨认笔录，证明王先东在赌场负责联系地点，他一共联系了四个地方，在王某3家里开了两天，给王某3800元租金，在张某家里租了两天，第一天给了400元租金，包括玻璃破损的钱，之前还在两户人家家里开设赌场，赌场开了大概半个月，老板是李鑫、刘锋、金天柱、李某、周兵、赵某、王先东，他们用“戳胡子”搬点点比大小，2000-3000元满档，满档后一般抽水100-500元，除了赵某，每人出资3000元现金，刘锋在赌场负责管账，李鑫负责抽水，金天柱、李某、周兵负责打招呼，王先东负责联系地点，赌场每天平均下来抽水3000元左右，七个老板都是平均分红，王先东从中获利11400元。21、被告人周兵的供述与辩解，证明周兵与刘锋、李鑫、赵某、金天柱、李某、王先东开设赌场一共十三、四天，具体地点有三、四个，都在十回港村，刘锋、李鑫、金天柱、王先东、周兵、李某每人拿出3000元入股，刘锋负责管账，王先东负责联系赌场，李鑫抽水，李某、周兵、金天柱负责在赌场打招呼，赌场每天抽水2000-3000元，十多天共盈利50000-60000元，周兵分得七、八千，赌场里面1000-2000元一档，下注一般100-200元，平时参赌的人员一般20-30人。22、检查笔录和现场照片，证明赌博现场情况。23、刑事判决书，证明被告人刘锋犯抢劫罪2000年12月25日被澧县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3000元。被告人刘锋犯故意伤害罪2011年8月24日被津市市人民法院判处有期徒刑一年二个月；被告人李鑫犯贩卖毒品罪2011年7月27日被澧县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币4000元，李鑫在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯。本院认为：被告人李鑫、周兵、金天柱、刘锋、王先东以营利为目的，开设赌场，抽头渔利累计8万余元，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控事实及罪名成立，依法应予惩处。被告人李鑫在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯；被告人李鑫及王先东主动到公安机关投案，如实供述主要犯罪事实，系自首。对于被告人李鑫认为本案没有主从犯之分的观点，本院认为，被告人李鑫提议开设赌场后，其余被告人积极响应，约定各自出资3000元共计18000元，抽取渔利共同平分，共同在赌场参与赌博，且在赌场里均有不同的具体分工，在开设赌场的共同犯罪中，均起主要作用，应以主犯论。对于被告人李鑫的辩护人认为被告人的行为不宜认定“情节严重”的辩护观点，本院认为，法律及相关司法解释对非网络赌博的“情节严重”未做明确规定，且被告人从开设赌场到被抓获，犯罪时间不长，而参赌人员基本上是周围的居民，输赢的金额都不大，结合本案的实际情况，其社会危害性与犯罪的组织性均未达到“情节严重”的程度，故对辩护人不适用“情节严重”的观点，本院予以采纳。对于五被告人认为抽头渔利没有8万余元的观点，本院认为，被告人的观点与客观事实不符，且有证人证言及相关证据在卷证实，故本院不予采信。被告人李鑫具有以下量刑情节：1、系主犯，依法应从重处罚；2、系累犯，依法应当从重处罚；3、系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人周兵、金天柱具有以下量刑情节：1、系主犯，依法应从重处罚；2、如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人刘锋具有以下量刑情节：1、系主犯，依法应从重处罚；2、有前科，可酌情从重处罚；3、如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人王先东具有以下量刑情节：1、系主犯，依法应从重处罚；2、系自首，可以从轻或者减轻处罚。本案在审理过程中，本院委托澧县司法局对被告人周兵、金天柱、刘锋、王先东是否适用社区矫正进行调查评估，评估意见书认为，被告人周兵、金天柱、刘锋、王先东具备社区矫正条件，可对其适用非监禁刑。综合以上量刑情节，本院决定，对被告人王先东减轻处罚，对被告人周兵、金天柱、刘锋从轻处罚，并适用非监禁刑；对被告人李鑫从重处罚。综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十二条，第六十三条第一款，第六十五条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第七十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下：被告人李鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，没收违法所得人民币一万元。被告人周兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元，没收违法所得人民币一万元。被告人金天柱犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元，没收违法所得人民币一万元。被告人刘锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元，没收违法所得人民币一万元。被告人王先东犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元，没收违法所得人民币一万元。[被告人周兵、金天柱、刘锋、王先东的缓刑考验期限自判决确定之日起计算，被告人周兵、金天柱、刘锋、王先东应自判决生效后十日内，持本判决书到居住地司法局报到，接受社区矫正；被告人李鑫的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，即被告人李鑫的刑期自2017年5月17日起至2019年5月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。]如不服本判决书，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于湖南省常德市中级人民法院，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郝诗卫人民陪审员  贾述坤人民陪审员  王立生二〇一七年十月三十一日代理书记员  施春娟附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。校对人：郝诗卫