陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）陕06民终1380号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司。住所地：延安市宝塔区枣园路风情街*座。负责人：林刚，公司经理委托诉讼代理人:白雪峰，陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘清泉，男，1958年8月17日出生，汉族。委托诉讼代理人:靳增民，延川县永坪镇法律服务所。被上诉人（原审被告）：刘海治，男，1970年9月4日出生，汉族。被上诉人（原审被告��：史玉东，男，1979年8月28日出生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人刘清泉、刘海治、史玉东机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省延川县人民法院（2017)陕0622民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的委托诉讼代理人白雪峰，被上诉人刘清泉及其委托诉讼代理人靳增民，被上诉人刘海治、史玉东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：1、依法撤消陕西省延川县人民法院(2017)陕0622民初117号民事判决第二项，改判上诉人不承担残疾赔偿金18792元，少承担误工费8400元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、刘清泉的伤情���不到伤残等级。陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定刘清泉十级伤残的依据是GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》之4.10.10a之规定，该规定为：双手缺失（或丧失功能）5％以上。延安大学附属医院对刘清泉的客观伤情主要诊断为：闭合性颅脑损伤，闭合性胸部损伤。可见，刘清泉因本次事故致闭合性颅脑损伤，闭合性胸部损伤，非双手缺失（或丧失功能）5％以上。陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定刘清泉十级伤残的依据内容与刘清泉的客观伤情不符，鉴定伤残等级错误。二、一审超诉求判决上诉人承担误工费26400元错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。一审原告方未提供证据证明其因本次交通事故减少的收入，超诉求判决严重违法。一审原告诉求误工费为18000元，一审超诉求判决26400元严重违反法律规定。恳请依法裁判。被上诉人刘清泉辩称：1、此次交通事故致刘清泉闭合性颅脑损伤（中型）、多发性脑挫裂伤（双侧额叶、右颖叶）、蛛网膜下腔出血，存在痴呆、反应迟钝，日常活动能力轻度受限，此情形恰恰符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)5附则附录A（规范性附录）伤残等级十级伤残划分依据a项，上诉人不应该对《司法鉴定意见书》中的文字表述错误作为上述理由。何况，一审被告无故缺席，己放弃了自己质证的权利。退一步讲，上诉人对《司法鉴定意见书》有异，应该申请重新鉴定，从上诉人的《民事上诉状》来看，上诉人显然没有重新申请鉴定的意思表示。2、至于上诉人的第2个上诉理由，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：误工时��根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。且被上诉人刘清泉已在一审明确提出了要求。上诉人要求一个五十多岁的自由职业者拿出减少收入的证明，无论从法理还是从情理上讲，都不切合实际，强人所难。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人刘海治、史玉东辩称：一审判决的误工费、残疾赔偿金有点多。一审法院认定的事实：2016年6月30日16时，被告史玉东驾驶陕J6C6**小轿车由东向西行驶至延川县永坪镇永安大桥公路转弯处，与相对方向驶来的由被告刘海治驾驶的无牌三轮车相撞，致刘海治驾驶的无牌三轮车乘车人原告受伤，两车受损的交通事故。原告受伤后先被送到延川县永坪镇中心卫生院救治，花费医疗费1915元。后转往延安大学附属医院住院治疗21天，经诊断原告的��为：1、闭合性颅脑损伤；2、蛛网膜下腔出血；3、多发性挫裂伤，4、头皮血肿，5、双肺挫伤。原告在该院花费医疗费43979.50元。在原告住院期间，被告刘海治为原告垫付医疗费5000元。原告的伤经鉴定为十级伤残，后续治疗费为3000元。该事故经延川县公安局交通警察大队[2016]第107号《道路交通事故认定书》认定，被告刘海治负事故主要责任，被告史玉东负事故次要责任，原告刘清泉无责任。陕J6C6**车在被告中国平安财险延安公司投保有交强险，事故发生在保险期内。另查明原告的各项损失为医疗费45894.50元、误工费为100元／天×264天＝26400元、护理费100元／天×21天＝2100元、住院伙食补助费30元／天×21天＝630元、营养费20元／天×21天＝420元、残疾赔偿金18792元、后续治疗费3000元、鉴定费1600元、复印费27元，以上费用共计98863.50元。一审法院认为，原告刘清泉与被告刘��治、史玉东、中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司之间的纠纷，属机动车交通事故责任纠纷。根据延川县公安局交通警察大队[2016]第107号《道路交通事故认定书》认定，被告刘海治违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款、第二十五条之规定，负事故主要责任，被告史玉东违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十二条第二款之规定，负事故次要责任，原告无责任。被告史玉东驾驶的陕J6C6**车在被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心公司投保有交强险，故原告的损失应当由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心公司在交强险范围内优先予以赔偿，不足部分由被告刘海治及被告史玉东按照责任大小合理分担。原告要求三被告赔偿其损失的合理请求，本院予以支持。原告要求三被告支付交通费200元，因原告没有提供相应的证据，故对该请求本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故强制保险条例》第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、原告刘清泉医疗费45894.50元、住院伙食补助费630元、后续治疗费3000元、营养费420元，以上共计49944.50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险医疗费用赔偿范围内赔偿原告10000元，剩余39944.50元，由被告刘海治承担27961.15元，由被告史玉东承担11983.35元。二、原告刘清泉伤残赔偿金18792元、误工费26400元、护理费2100元，以上共计47292元，由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告。三、鉴定费1600元、复印费27元，以上共计1627元，由被告刘海治承���1138.90元，由被告史玉东承担488.10元。以上赔偿款项，限被告在判决生效后十日内一次性付清。在被告刘海治的赔偿中，应扣除被告刘海治为原告刘清泉垫付的医疗费5000元。案件受理费584元，由被告刘海治408.8元，由被告史玉东175.2元。本案二审中，当事人未提交新证据。经审理查明：一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，被上诉人刘清泉的伤残等级，是应刘清泉的申请，由本院委托具有资质的陕西西安中恒法医司法鉴定所作出的，程序合法，结论客观、公正、正确，鉴定结论经庭审举证、质证并认定，上诉人未提出异议，也没有申请重新鉴定，认可鉴定结论。上诉人没有提供任何证据否定或推翻该鉴定结论，故该鉴定结论应当采信，上诉人应当依法赔偿刘清泉的伤残赔偿金。受害人遭受人身损害，因就医治疗支��的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人刘清泉系自由职业者，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照其所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，判决上诉人赔偿刘清泉的误工费并无错误。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费480元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周俊杰代理审判员  但 勇代理审判员  祁泽胤二〇一七年十月十六日书 记 员  刘荣荣