北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京01民终7391号上诉人（原审被告）：北京京邦达贸易有限公司北京分公司，住所地北京市海淀区东升园七条2幢1层平房。负责人：王爱军，总经理。委托诉讼代理人：郭星，男，北京京邦达贸易有限公司北京分公司法务。被上诉人（原审原告）：刘万喜，男，1992年2月17日出生，肯德基宅急送配送员，住天津市津南区。上诉人北京京邦达贸易有限公司北京分公司（以下简称京邦达北京分公司）因与被上诉人刘万喜劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2017）京0108民初18069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人京邦达北京分公司之委托诉讼代理人郭星与被上诉人刘万喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。京邦达北京分公司上诉请求：改判不向刘万喜支付违法解除劳动关系赔偿金35225.76元及2016年9月1日至2016年10月21日期间病假工资2635.86元，并由刘万喜承担诉讼费。事实和��由：刘万喜入职后利用职务之便收取客户现金后，使用自己信用卡代替客户支付货款，该行为违反了公司规章制度，故京邦达北京分公司与刘万喜解除劳动合同符合法律规定。刘万喜辩称，同意一审判决，不同意京邦达北京分公司的上诉请求及理由。三个订单是委托其他人配送，其当时已经不是配送人员而是站点负责人，并无配送账号。刘万喜向一审法院起诉请求：判令京邦达北京分公司支付其违法解除劳动合同赔偿金36728元且诉讼费用由京邦达北京分公司承担。一审法院认定事实：刘万喜于2012年11月19日入职京邦达北京分公司，担任配送站站长，工作地点为天津。双方签订的最后一份劳动合同期限为2016年1月1日至2019年6月30日。京邦达北京分公司通过银行打卡方式于每月月底支付刘万喜上月21日至本月20日期间的工资，刘万喜月工资标准系通过所在配送站的配送量核算，双方均认可刘万喜离职前12个月平均工资数额为4403.22元。刘万喜正常工作至2016年7月30日，因交通事故受伤后休病假，曾向京邦达北京分公司两次提交诊断证明书，每次医嘱休假时间均为2个月。京邦达北京分公司支付刘万喜工资至2016年8月底。京邦达北京分公司主张刘万喜利用职务之便，收取客户货款使用个人信用卡支付对应订单货款，存在信用卡套现行为，故该公司于2016年9月1日以严重违反公司规章制度为由与刘万喜解除劳动合同。京邦达北京分公司为证明其解除行为合法，提交了如下证据：证据1、异常数据监控截屏，内容显示有三订单信息，订单号为20188137442、20182953145、20183273681，其中配送站均为天津洪泽路站，收款方式均为刷卡，卡号均为622168****7474，卡类型均为信用卡；收货人、收货地点均不同。证��2、解除劳动关系通知书，内容载明“因你利用职务之便，在收取客户现金支付的货款后，使用个人的信用卡支付对应的订单货款，违反国家金融法规，给公司带来隐形风险的行为，已经严重违反了公司规章制度……现正式通知你，自2016年9月1日起解除与你之间的劳动合同……”。证据3、快递单2份，快递单中载明邮寄内容为解除劳动关系通知书，2016年9月快递被退回，2016年10月快递于2016年10月22日签收。刘万喜对异常数据监控截屏真实性认可，亦认可上述三订单均由其信用卡支付。刘万喜主张上述3笔订单均系其委托三名同事于2016年7月1日晚7点半左右代为购买，且3笔订单均已退货，货款退回方式为“原支付方式返还”。刘万喜对解除劳动关系通知书及快递单的真实性亦不持异议，但主张2016年9月份未收到快递，2016年10月22日方收到上述通知书。庭审中，京邦达北京分���司明确该公司解除劳动合同依据为《京东集团奖惩管理制度》第7-3-4辞退第11款：“利用职务之便，在收取客户现金支付的货款后，使用个人的信用卡支付对应的订单货款，违反国家金融法规，给公司带来隐形风险的行为”。刘万喜对《京东集团奖惩管理制度》的真实性认可。另查，就委托不同同事购买商品一节，刘万喜自述配送员配送快递可获得提成，如委托同一人购买商品可能只需配送一个快递，委托不同同事购买商品可多获得提成。依据刘万喜提交的订单详情显示购买商品包括爱国者移动电源10台、游戏手柄等，退货原因刘万喜自述为东西不好用。刘万喜以要求京邦达北京分公司支付违法解除劳动合同赔偿金、工资等为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，仲裁委做出京海劳人仲字[2017]第1489号仲裁裁决书，裁决：一、京邦达北京分公司于裁决生效之日起十日内，支付刘万喜2016年9月1日至2016年10月21日期间病假工资2635.86元；二、驳回刘万喜的其他仲裁请求。刘万喜不服仲裁第二项结果，于法定期限内提起诉讼。一审法院认为：依据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第六条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议的，由用人单位承担举证责任。本案中，京邦达北京分公司主张刘万喜利用职务之便，收取客户货款使用个人信用卡支付对应订单货款，存在信用卡套现行为，故该公司以严重违反公司规章制度为由与刘万喜解除劳动合同。然依据双方当事人所述，京邦达北京分公司提交的异常数据监控截屏中的3笔订单，虽刘万喜使用其个人信用卡支付，但均已退货，货款退回方式为“原支付方式返还”，故京邦达北京分公司所述“存在信用卡套现行为”的事实并不成立。鉴于此京邦达北京分公司依据《京东集团奖惩管理制度》第7-3-4辞退第11款之规定与刘万喜解除劳动合同，确系违法解除。经核算，京邦达北京分公司应向刘万喜支付违法解除劳动合同赔偿金35225.76元。然而需要指出的是，本案中刘万喜自述异常数据监控截屏中的3笔订单系由其委托不同同事代为购买，但3笔订单购买时间均在2016年7月1日晚7点半左右，购买商品包括爱国者移动电源数台，游戏手柄等，且全部因东西不好用退货，上述购买及退货行为明显有别于正常消费行为。而刘万喜之工资系通过配送站配送量核算，配送员工资亦与配送量挂钩，刘万喜在同一时间将购买物品分别使用不同账号下单，其下单、退货行为虚增所在配送站的配送量从而获得配送提成，��在利用京邦达北京分公司配送提成核算规则额外获取配送提成，确有违诚实信用原则，法院在此予以批评指正，希望刘万喜在今后的工作中有所改进。刘万喜与京邦达北京分公司认可仲裁裁决第一项结果，对此法院不持异议。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，判决：一、北京京邦达贸易有限公司北京分公司于判决生效后七日内支付刘万喜违法解除劳动合同赔偿金三万五千二百二十五元七角六分；二、北京京邦达贸易有限公司北京分公司于判决生效后七日内支付刘万喜二Ｏ一六年九月一日至二Ｏ一六年十月二十一日期间病假工资二千六百三十五元八角六分。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审经审理所查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于劳动合同解��。京邦达北京分公司上诉主张根据《京东集团奖惩管理制度》7-3-4-1）-（11）的规定，刘万喜利用职务之便，在收取客户现金支付的货款后，使用个人的信用卡支付对应的订单货款，严重违反公司规章制度，其公司可以辞退。对此，本院认为，首先，京邦达北京分公司所提交的证据不能证明刘万喜收取客户现金后使用其本人信用卡支付对应订单货款；其次，刘万喜陈述三笔订单为其委托朋友代为订购，三笔订单的订购人亦出具了证言，刘万喜的陈述与其提供的证言相吻合，且三笔订单后均退货，货款返还至刘万喜信用卡。故京邦达北京分公司的解除行为确属违法，一审法院据此判令京邦达北京分公司支付刘万喜违法解除劳动合同赔偿金并无不当，对京邦达北京分公司的此项上诉请求，本院不予支持。关于病假工资。根据已查明的事实，2016年7月30日，刘万��因交通事故受伤后休病假，京邦达北京分公司支付刘万喜工资至2016年8月底，刘万喜收到京邦达北京分公司解除通知的时间为2016年10月22日，京邦达北京分公司一审庭审中认可刘万喜提交了两次病假证明，每次两个月。且京邦达北京分公司在一审中亦表示同意仲裁裁决结果，故对京邦达北京分公司的此项上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，京邦达北京分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由北京京邦达贸易有限公司北京分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 姜保平审 判 员 张 瑞审 判 员 王丽蕊二〇一七年十月二十五日法官助理 邾映映书 记 员 杨浩然