安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖10民终545号上诉人（原审原告）：王博安，男，2001年8月31日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。法定代理人：王某，男，1971年9月9日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：张雪青，安徽百商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄山元一大观商业管理有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区南滨江西路7号黄山元一大观水口街5幢305室，统一社会信用代码913410006957194918。法定代表人：李小榕，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：许海亮，安徽道同律师事务所律师。上诉人王博安因与被上诉人黄山元一大观商业管理有限公司（以下简称黄山元一大观管理公司）委托合同纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002民初1386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王博安上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审或改判黄山元一大观管理公司支付王博安自2016年5月至2017年5月止13个月的经营收益26083.20元，并按同期人民银行贷款利率计算逾期付款利息。事实和理由：一、一审适用法律错误。黄山元一大观管理公司并未全面履行合同义务，也未基于诚实信用原则完成合同附随义务。本案中双方于2015年5月25日签订《委托经营管理合同》，并于同日与安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司签订《商品房买卖合同》。在《委托经营管理合同》第13.1条款中可以看出，王博安已将交房验收手续委托给黄山元一大观管理公司行使。在《商品房买卖合同》中双方约定房屋交付期限为2015年6月30日，若安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司交付的商品房不符合合同约定，黄山元一大观管理公司基于合同附随义务应通知王博安，但王博安至今未收到黄山元一大观管理公司有关交付房屋不符合合同约定的通知，而黄山元一大观管理公司反而支付了2015年6月至2016年6月的经营收益。二、一审认定事实不清。黄山元一大观管理公司系安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司的全资子公司，安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司对外销售房屋过程中一直强调房屋交付后可收取固定投资回报，安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司出资设立黄山元一大观管理公司的目的就是为了履行其支付固定投资回报的义务，黄山元一大观管理公司与安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司就项目管理方面应有协议，一审法院应责令黄山元一大观管理公司提供该协议，以利于查明案情。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院支持其上诉请求。黄山元一大观管理公司答辩称：本案系委托合同纠纷，因王博安购买房屋时约定为精装修，但截止目前，由于开发商原因导致精装修房屋未能交付，故该房屋未能产生收益，其可向开发商主张权利。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王博安向一审法院起诉请求：一、继续履行合同；二、支付拖欠的经营收益26083.2元和逾期付款利息806.75元（利息按同期人民银行贷款利率计算，暂计算至2017年5月16日，最终以款清时间为准）；三、由黄山元一大观管理公司负担诉讼费。一审经审理查明：2015年5月25日，王博安与安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司签订《商品房买卖合同》一份，合同约定，由王博安出资购买安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司开发的黄山大观上河城2幢319室房屋，房屋交付期限为2015年6月30日前，交房条件是该商品房验收合格；合同第十三条约定：出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方约定（附件三）的标准，达不到约定标准的，买受人有权要求出卖人双倍赔偿装饰、设备的差价。附件三系关于装饰、设备标准。当日，王博安与安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司签订补充协议一份，就附件三装饰、设备标准进行具体的细化。同日，王博安与黄山元一大观管理公司签订《委托经营管理合同》一份，合同约定：委托方为王博安，物业产权所有人；受托方为黄山元一大观管理公司；委托物业为黄山大观上河城2幢319室房屋；用途为用于商业经营来收取利益；委托期限：自2015年6月30日起至2027年6月30日止；收益支付方式：自2015年6月30日至2027年6月30日止，黄山元一大观管理公司应向王博安支付经营收益，期间的经营收益为每月2090元，扣税后为每月2006.4元，于每月15日前将该收益支付王博安指定账户。合同还对违约、解除等事项进行了约定。该合同签订后，黄山元一大观管理公司支付了王博安2016年4月底前的经营收益。自2016年5月开始，黄山元一大观管理公司未再继续支付王博安每月2006.4元的经营收益。王博安于2015年10月23日办理了屯溪区徽州大道11号大观上河城2幢319室房屋房地产权属登记。但上述房屋，因安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司原因至今未按照商品房买卖合同及补充协议的要求完成房屋装饰装修，也未将房屋交黄山元一大观管理公司经营管理。一审法院认为，王博安与黄山元一大观管理公司签订委托经营管理合同系当事人真实意思表示，不违反法律规定，合同合法有效。王博安诉请继续履行合同，于法有据，予以支持；王博安诉请要求黄山元一大观管理公司支付拖欠的经营收益，按照合同约定，黄山元一大观管理公司支付王博安经营收益的前提是黄山元一大观管理公司已将王博安的房屋用于商业经营获取收益，现因安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司未按照商品房买卖合同及补充协议的约定完成房屋装饰、装修及交付房屋，导致王博安逾期利益受损，王博安可以依据商品房买卖合同追究安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司的违约责任，而不是向黄山元一大观管理公司主张委托经营管理收益。至于，黄山元一大观管理公司前期已支付的经营收益，系其自愿行为，法律未予禁止。安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司与黄山元一大观管理公司系两个独立的法人单位，在承担民事责任上不可替代和混同。经释明后，王博安坚持原来诉请，故依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、原告王博安与被告黄山元一大观商业管理有限公司于2015年5月25日签订的委托经营管理合同继续履行；二、驳回原告王博安要求被告黄山元一大观商业管理有限公司支付其自2016年5月开始至2017年5月止13个月经营收益26083.2元及逾期付款利息的诉讼请求。案件受理费236元，由原告王博安负担。双方所举证据与一审相同，相对方质证意见同一审。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：黄山元一大观管理公司是否应向王博安支付拖欠的经营收益及逾期利息。本案中，王博安与黄山元一大观管理公司签订了《委托管理经营合同》，该合同约定由王博安委托黄山元一大观管理公司代为办理与开发商的交房手续，并委托黄山元一大观管理公司对案涉房屋进行经营管理，由黄山元一大观管理公司向王博安支付经营收益。但由于开发商安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司未能按照合同约定完成对案涉房屋的装饰装修，致使王博安亦未能按照《委托管理经营合同》约定向黄山元一大观管理公司履行交付房屋义务，故其主张由黄山元一大观管理公司支付经营管理收益和逾期利息，本院不予支持。另，黄山元一大观管理公司在王博安未能交付房屋的情况下自愿向王博安支付部分经营收益，该行为并不违反法律规定。综上，王博安的上诉请求及事实理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费572元，由上诉人王博安负担。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一七年十月二十日书记员  吴 奇附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。二、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。