.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书(2017)青01民初237号原告：西宁市中小企业融资担保有限公司，统一社会信用代码×××，住所地：青海省西宁市城西区。法定代表人：叶金，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑绍辉、黄良彪，青海睿鸿律师事务所律师。被告：青海嘉恒镁业有限公司，住所地：青海省湟中县。法定代表人：姜希鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘文育，青海立卓律师事务所律师。被告：青海顺翔矿业有限公司，住所地：青海省湟中县。法定代表人：孙长安，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘文育，青海立卓律师事务所律师。原告西宁市中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）与被告青海嘉恒镁业有限公司（以下简称嘉恒镁业公司）、青海顺翔矿业有限公司（以下简称顺翔矿业公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年7月19日立案后，依法适用普通程序，于2017年9月20日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人郑绍辉、黄良彪到庭参加诉讼，被告嘉恒镁业公司、顺翔矿业公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告嘉恒镁业公司向原告偿还代偿的本息4366146.28元。二、判令被告顺翔矿业公司向原告就上述款项承担连带保证责任。并就其公司提供抵押的位于青海省湟中县上新庄镇新城村面积为42167.3平方米土地及附着房产在上述款项及违约金785880元、律师代理费285252元的范围内享有优先受偿权。事实与理由：2013年4月27日被告嘉恒镁业公司与大通国开村镇银行有限公司签订《借款合同》，由大通国开村镇银行有限公司向嘉恒镁业公司提供贷款500万元，借款期限两年，从2013年4月27日至2015年4月27日。同日，原告与大通国开村镇银行有限公司签订《保证合同》，由原告为嘉恒镁业公司的上述借款提供担保，承诺在贷款人要求履行保证责任的书面通知后15日内代为清偿。与此同时，原告与被告顺翔矿业公司签订《反担保抵押合同》，约定以该公司土地使用权及固定资产作为反担保抵押物，抵押给原告。2015年4月26日，原告与被告嘉恒镁业公司和大通国开村镇银行有限公司签订《展期协议》，约定展期借款400万元，借款期限从2015年4月27日至2016年4月26日止，原告为嘉恒镁业公司进行担保，与此同时，原告又与被告顺翔矿业公司签订了《反担保抵押合同》，同样以上述资产设立抵押权。贷款期间被告嘉恒镁业公司向贷款人偿还了部分款项，但剩余本息4366146.10元到期未能偿还。2016年7月28日原告代偿了本息4366146.10元，代偿后原告要求被告嘉恒镁业公司偿还上述款项遭到拒绝，根据与被告顺翔矿业公司签订了《反担保抵押合同》的约定，该公司应当承担主合同项下的本息，还应当承担实现债权的费用以及代偿金额每日千分之一的违约金，故提起诉讼，请求法院判如所请。被告嘉恒镁业公司未答辩。被告顺翔矿业公司未答辩。原告中小企业担保公司为证实所述事实，向法庭出示了以下证据：1、《借款合同》、《保证合同》、《借款展期协议》，欲证实2013年4月27日被告嘉恒镁业公司与大通国开村镇银行有限责任公司签订借款合同，由大通国开村镇银行有限责任公司向嘉恒镁业公司贷款500万元，并由原告承担保证责任，后因归还了部分贷款，基于上述合同，2015年4月20日，原告与被告嘉恒镁业公司及大通国开村镇银行有限责任公司三方又签订了《借款展期协议》，约定借款的本金为400万元，借款期限1年，自2015年4月26日至2016年4月25日止，约定的利率为年利率8.3%，并由原告继续承担保证责任。2、《反担保抵押合同》2份，欲证实原告为担保其提供保证的上述债权，于2015年4月26日与被告顺翔矿业公司签订了2份《反担保抵押合同》，同意以土地使用权及固定资产设定抵押，抵押担保的范围包括：主合同项下的债务本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的一切费用等（包括但不限于诉讼费、......、律师费、......），该合同第十条关于违约责任约定为：若甲方（顺翔矿业公司）未按本协议的约定向乙方履行反担保责任，则乙方有权要求甲方支付本合同抵押担保范围内的全部费用并按甲方代偿的全部金额每日按千分之一支付违约金。该合同第三条关于反担保方式载明：甲方自愿向乙方提供连带责任反担保，该反担保的方式为不可撤销的连带责任保证。原告基于此条约定又向被告顺翔矿业公司主张反担保保证责任。3、湟他项（2013）第169号他项权证、湟国用（2009）第297号土地使用权证，欲证实就上述《反担保抵押合同》，被告顺翔矿业公司将位于青海省湟中县上新庄镇新城村的42167.3平方米土地使用权设立抵押权，并办理了登记手续。4、扣划款项通知、转款凭证各5份，欲证实原告分5次向大通国开村镇银行有限责任公司转款，履行保证责任的事实，分别为：①2015年6月21日转款51644.44元；②2015年12月21日转款66075元；③2015年12月21日转款70696.03元；④2016年4月13日转款65182.82元；⑤2016年7月29日转款4112547.81元。以上共计4366146.10元5、《民事委托代理协议》、收据，欲证实原告参考一、二审及执行案件收费标准，共收取律师代理费285252元。6、原告就其主张的违约金785880元，认为合同约定每日按千分之一计算过高，故酌情主张半年的数额，其余部分自愿放弃。经审理查明：2013年4月27日被告嘉恒镁业公司与大通国开村镇银行有限公司签订《借款合同》，由大通国开村镇银行有限公司向嘉恒镁业公司提供贷款500万元，借款期限为两年，自2013年4月27日至2015年4月27日。同日，原告与大通国开村镇银行有限公司签订《保证合同》，由原告为嘉恒镁业公司的上述借款提供担保。2015年4月26日，因被告嘉恒镁业公司未能完全履行还款义务，原告与被告嘉恒镁业公司和大通国开村镇银行有限公司三方签订《展期协议》，约定被告嘉恒镁业公司向大通国开村镇银行有限公司展期借款400万元，借款期限从2015年4月27日至2016年4月26日止，原告继续为嘉恒镁业公司提供担保。与此同时，原告又与被告顺翔矿业公司签订了2份《反担保抵押合同》，约定以该公司的土地使用权及固定资产设立抵押，抵押的范围包括：主合同项下的债务本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的一切费用等（包括但不限于诉讼费、......、律师费、......），该合同第十条关于违约责任约定为：若甲方（顺翔矿业公司）未按本协议的约定向乙方履行反担保责任，则乙方有权要求甲方支付本合同抵押担保范围内的全部费用并按甲方代偿的全部金额每日按千分之一支付违约金。第三条关于反担保的方式载明：甲方自愿向乙方提供连带责任反担保，该反担保的方式为不可撤销的连带责任保证。上述合同履行过程中，因被告嘉恒镁业公司未能向大通国开村镇银行有限公司偿还到期的剩余本息4366146.10元，原告遂履行了代偿义务，致纠纷产生。本院认为：原告中小企业担保公司与被告嘉恒镁业公司及大通国开村镇银行有限公司签订的《借款合同》、《保证合同》及《展期协议》均合法有效，应受法律保护。合同履行过程中，嘉恒镁业公司未能如约向大通国开村镇银行有限公司还本付息是造成本案纠纷产生的直接原因，故原告履行代偿义务后，依法取得向被告嘉恒镁业公司追偿的权利，被告嘉恒镁业公司应当承担向原告偿还代偿款的责任。对于原告主张被告顺翔矿业公司承担保证责任及担保责任的诉讼请求，经查，双方于2015年4月26日签订2份《反担保抵押合同》，载明抵押物为土地使用权和固定资产，但对于固定资产的种类未明确，所提交的湟他项（2013）169号他项权证仅载明了土地抵押公示的情况，未提交固定资产存在抵押登记的相关证据，故可以认定被告顺翔矿业公司以上述土地使用权设立抵押的事实，但原告诉求以固定资产设立的抵押权优先受偿的主张不能成立。对于原告主张的违约金785880元、律师代理费285252元的诉求，不能以原告履行代偿义务就认定履行担保义务的被告顺翔公司违约，同时律师代理费285252元，原告在诉求中明确为一、二审及执行程序中所生的代理费用，因本案二审及执行程序尚未开始，原告对于本案一审所发生的费用不能明确数额，故对于该两项诉求不予支持，同时2份《反担保抵押合同》又明确约定：”甲方自愿向乙方提供连带责任反担保，该反担保的方式为不可撤销的连带责任保证”，该约定意思表示明确，故原告要求被告顺翔矿业承担连带责任保证的诉求，本院予以支持。被告嘉恒镁业公司、顺翔矿业公司经合法传唤，无正当理由不到庭应诉，视为对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告青海嘉恒镁业有限公司于本判决生效后十日内向原告西宁市中小企业融资担保有限公司偿还代偿本息4366146.40元。二、原告西宁市中小企业融资担保有限公司对被告青海顺翔矿业有限公司抵押的位于青海省湟中县上新庄镇新城村42167.3平方米土地使用权（土地他项权证：湟他项（2013）第169号）在上述款项范围内享有优先受偿权。三、被告青海顺翔矿业有限公司对上述款项承担连带责任保证。四、驳回原告西宁市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费49816元，由被告青海嘉恒镁业有限公司、青海顺翔矿业有限公司负担40002元，由原告西宁市中小企业融资担保有限公司负担9814元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长强文静审判员刘永健人民陪审员李兆芳二〇一七年十月二十六日书记员黄雯