贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔02民终1725号上诉人（原审被告）：杨乔英，女，1989年6月12日生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市，被上诉人（原审原告）：焦双芝，女，1963年11月21日生，汉族，农民，住贵州省盘州市，特别授权委托诉讼代理人：彭海平，系盘州市中心法律事务所法律服务工作者，执业证号：324091214304。上诉人杨乔英因与被上诉人焦双芝健康权纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222民初3421号民事��决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月19日公开开庭进行了审理。上诉人杨乔英，被上诉人焦双芝的委托诉讼代理人彭海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨乔英上诉请求：一、撤销原判第一项；二、请求二审法院对被上诉人的误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费依法予以改判，驳回被上诉人不适当、不合法的一审诉讼请求；三、请求二审法院改判上诉人承担60%的责任比例；四、本案一二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人认为，一审判决对医疗费和护理费认定正确，但对被上诉人的误工费2058.66元、营养费360元、住院伙食补助费630元、交通费200元的认定均是错误的。一审判决以23天计算被上诉人的误工时间错误。被上诉人住院的医疗机构出具的证明证实被上诉人住院治疗9天，出院医嘱的要求，不具备法定的确定性，被上诉人住院治疗时间9天外的误工期应由具有鉴定资质的机构出具，故，被上诉人的误工费应为1296.25元（52570元/年÷365天×9天）。营养费认定360元错误。被上诉人主张营养费的前提条件是医疗机构要有意见。本案中，被上诉人无伤残情形，被上诉人主张的营养费不符合法律规定。住院伙食补助费按每天70元错误，应按每天40元计算，为360元。关于交通费，应以正式票据为凭，而不应当酌情支持200元。2、一审判决上诉人承担被上诉人损失的90%的责任比例错误。本案的发生是因被上诉人侵害了上诉人的人身权而引起，被上诉人对本案的发生存在一定的过错，应当承担一定过错责任。本案的实际发生过程表明，被上诉人辱骂上诉人的父母是引发本案的根本原因，一审判决加重上诉人责任的理由不符合本案实际情况，请求二审改判上诉人承担60%的责任。综上所述，请求二审法院依法改判。被上诉人焦双芝二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，计算损失、责任划分合理合法，故请求依法驳回上诉人的上诉请求，依法维持一审判决。关于责任划分的比例，本案中被上诉人系年老体弱的残疾人，本案的纠纷系上诉人到被上诉人家探望孩子的过程中引发并不假，但是引发本次纠纷的原因是上诉人在探望孩子的过程中因孩子哭闹故才发生口角，而被上诉人在本案中并没有本质上的过错及过失，上诉人无故殴打被上诉人本身就违反了法律规定及道德准则，应由上诉人承担本案的全部责任，但一审判决考虑一些情理问题，适当的判决被上诉人承担10%的责任，被上诉人也服从一审判决。焦双芝起诉请求：一、判令被告赔偿原告因受伤导致的各项损失9669.82元；二、本案诉讼费用由被告负担。一审判决认定事实：被告杨乔英与原告焦双芝之子张大领原为夫妻关系，后被告杨乔英与张大领于2016年9月经诉讼离婚，二人所生子女由张大领抚养，后张大领与孩子在原告处居住。2017年1月7日，被告前往原告住所看望其子女，在此过程中原被告发生争吵，期间被告先打原告一耳光，继而原被告互相厮打，厮打过程中被告用木凳将原告打伤。原告受伤后，被送往贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院治疗，原告所受之伤被诊断为：1.左小指远指间关节脱位；2.全身多发皮肤软组织伤；3.右眼斜视。后原告住院治疗9天于2017年1月16日出院。出院医嘱为“患肢术后石膏托需固定2-3周，2-3周后前来复诊，视复片后情况在考虑是否可予拆除石膏，并指导进一步功能锻炼。院外加强休息，避免劳累，不适随诊。”原告住院期间共支出医疗费3252.50元。原被告打架一事经盘州市公安局翰林派出所调查，于2017年6月6日作出行政处罚决定，决定对被告处以行政拘留十日、并处罚款500元的行政处罚。另查明，原告系残疾人，为肢体残疾三级。2015年贵州省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为52570元/年，2015年贵州省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资为37339元/年。一审法院认为，本案的争议焦点是：1.原告的损失计算是否合理；2.被告应赔偿原告的损失为多少。关于原告焦双芝的损失计算是否合理的问题。1.医疗费。原��支出的医疗费有相应的票据加以证明，故原告的医疗费损失3252.50元予以支持；2.误工费，原告住院治疗9天，出院时医嘱要求休息2-3周，证明原告出院后2-3周的时间构成持续误工，故应按照原告出院后至少误工2周时间计算，原告的误工期共计23天。关于误工费用计算标准，因原告无固定收入，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故应按照贵州省2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资52570元/年的标准进行计算。故原告的误工损失为3312.63元（52570元/年÷365天×23天=3312.63元），原告主张误工损失为2058.66元予以支持；3.护理费，原告住院治疗9天，住院期间需进行护理。原告出院后，医嘱并未明确原告出院后需进行护理，故护理期只能按照9天计算。由于原告不能提供护理人员���收入情况，故只应按照2015年贵州省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资37339元/年的标准进行计算，故原告的护理费损失为920.69元（37339元/年÷365天×9天=920.69元），原告请求过高部分不予支持；4.营养费，原告住院治疗9天，住院期间需加强营养。原告出院后，医嘱并未明确原告出院后需补充营养，故营养期只能按照9天计算。根据本地实际情况，营养费按照40元/天的标准计算，故原告的营养费损失为360元（40元/天×9天=360元），原告请求中过高部分不予支持；5.住院伙食补助费，原告住院9天，住院伙食补助按照本市国家机关工作人员市内出差伙食补助标准70元/天计算，故住院伙食补助费应为630元（70元/天×9天=630元），原告请求中过高部分不予支持；6.交通费，原告虽未提供交通费用的票据，但是往返医院支出医疗费为必要损失，根据本地的消费水平，本院酌情支持200元，原告请求中过高部分不予支持。综上，原告的各项损失共计7421.85元。关于被告应赔偿原告多少损失的问题。根据查明的事实，原被告因家庭琐事发生争吵，争吵过程中被告先动手打原告，继而导致双方发生厮打，原告受伤。原告与被告互相辱骂，原告对矛盾的产生负有一定的责任，但被告首先动手打原告的行为激化了双方的矛盾，所以应由被告对原告受伤承担主要责任。此外，虽然被告与原告之子已经离婚，但原告仍为被告的长辈，被告动手打原告的行为与尊敬老人的道德准则不相符，应当加重被告的责任。综上，应由被告对原告的损失承担90%的责任。原告��各项损失共计7421.85元，应由被告赔偿原告的损失为6680元（7421.85元×90%≈6680元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告杨乔英于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告焦双芝医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计6680元；二、驳回原告焦双芝的其他诉讼请求。案件受理费25元，由原告焦双芝负担8元，由被告杨乔英负担17元。上诉人与被上诉人在二审期间未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：一、一审判决支持的被上诉人误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费是否正确；二、一审判决对上诉人与被上诉人在本案中责任比例的划分是否恰当。关于误工时间。一审判决支持被上诉人的误工时间为23天，上诉人认为应当只支持9天，经审查，被上诉人所受伤情为“1、左手小指远指间关节脱位，2、全身多发皮肤软组织伤，”虽被上诉人仅住院治疗九天，但在其出院记录中出院医嘱载明“患肢术后石膏托需固定2-3周”，故其���院后存在不能正常进行劳动的情形，一审判决根据出院医嘱对被上诉人出院后的误工时间酌情支持2周，对被上诉人的误工天数支持23天并无不当。关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见决定，虽本案医疗机构并未出具加强营养的意见，但一审判决根据被上诉人的伤情支持其住院期间营养费并无不当。关于住院伙食补助费，上诉人主张应按40元每天计算，但一审判决参照市直机关工作人员的出差伙食补助标准，市区内按70元每天计算并无不当。关于交通费，被上诉人因就医必然产生交通费，一审酌情支持200元并无不当。上诉人对本案费用提出的异议不能成立，本院不予支持。关于第二个争议焦点，一审判决对上诉人���被上诉人的责任比例的划分是根据一审查明的相关事实，酌情进行的划分，并无不当。上诉人主张被上诉人应承担40%的责任，但上诉人主张被上诉人承担的责任应当加重的理由仅有其个人陈述，未提供证据予以证实，不能予以认定。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人杨乔英负担。本判决为终审判决。审判长 龙 婷审判员 张德权审判员 王大权二〇一七年十月十九日书记员 姚梦龙