.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书(2017）晋09刑终308号原公诉机关原平市人民检察院。上诉人（原审被告人）张晓飞，男，1987年7月27日出生，汉族��小学文化，原平市人，农民，捕前住本村。2014年6月3日曾因犯容留他人吸毒罪，被原平市人民法院判处有期徒刑六个月，同年7月7日刑满释放。2016年11月15日又因涉嫌犯故意伤害罪被临汾铁路公安处介休车站公安派出所抓获并羁押于介休市看守所，同年11月18日被原平市公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。辩护人申斌清。原平市人民法院审理原平市人民检察院指控原审被告人张晓飞犯故意伤害罪一案，于2017年7月11日作出(2017）晋0981刑初100号刑事判决。判后，原审被告人张晓飞不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。忻州市人民检察院指派代理检察员谢金娜出庭履行职务，被告人张晓飞及其辩护人申斌清到庭参加诉讼，现已审理终结。原判认定，2016年8月19日，原平市崞阳镇��家庄村村民张建强（在逃）的××镇民杨某1。次日21时30分许，在崞阳镇泊子村路口杨某1及其母亲张某1、姐姐石刘红等人与张建强因赔偿事宜未达成协议而发生争吵。争吵中，张建强将朋友张晓飞等人叫到现场。之后，被告人张晓飞、张建强与被害人张某1、杨某1等人因赔偿事宜再次发生争执，继而引发厮打。期间，被告人张晓飞、张建强将张某1打倒在地，致张某1左足第5跖骨基底部完全性骨折。经山西省公安司法鉴定中心鉴定，张某1的损伤为轻伤二级。本案审理过程中，被害人张某1自愿放弃对被告���张晓飞提起附带民事诉讼赔偿请求，建议法庭对被告人张晓飞从重处罚。认定上述事实的主要证据有：1、被告人张晓飞的常住人口基本信息，证实了被告人的身份情况。2、被告人张晓飞的供述证实，2016年8月20日下午4点左右，朋友张建强（又名二强）给其打电话让去崞阳派出所取车，替他保管起来。其到了派出所才知道，昨天二强的老婆把崞阳一个女的打了，今天女子的妈妈和姐姐拦住二强不让走，让二强出钱处理被打的事情，后来又闹到了派出所。二强一直在和对方协商，其还上去说了几句，然后就开上二强的黑色现代轿车先走了。晚上8点多，其和朋友陈栋栋、王伟、吴志刚几个人在崞阳白彪村路口的一个饭店吃饭。四个人喝了一瓶白酒，其喝了大概二两多白酒。吃饭期间，二强又给其打电话，说是对方商量不通不让走，一个���的朝他胸上踹了一脚，让他们过去看看。大约晚上9点多，其开车拉着栋栋等人到了泊子村路口，下车看到母女三人围着二强在吵，还有个男的一直拉着二强说要带二强到原平处理这个事。他们就上去在边上劝说对方，拦住不让他们拉二强，这样双方就都开始吵架了。对方那几个女的骂的话太难听，还一直要扑上去打人，二强一直在边上拦着怕双方动起手来。那母女几人就开始动手打二强，那个男的也开始追着打二强，二强就往村里的玉米地里跑。当时其一个人也不敢过去，就叫上朋友往过走，过去时看到那个男的揪住二强的衣领往过走，那个骂人最凶的姐姐也拉着二强衣袖不放。那个男人看见一个人拉不上二强去原平，就在一边一直打电话，听见是从原平叫人了。后来其和王伟、志刚、红霞在车上坐的，栋栋和二强站的继续和对方商量。过了一会，派出所警车就���来了，他们车上坐的几个人就赶紧下车。其刚从车里下来，就被母女两人揪住裤腿，大喊打人了。其当时高举着双手，当警察往过走的时候，那母女就直接躺在他的脚下，其不敢动怕被讹住。3、被害人张某1报案材料及陈述证实，2016年8月19日，其女儿杨某1被二强的妻子打伤了。次日下午二强和其一家在派出所调解此事，但是到了晚上也没有调解成。其便和大女儿石刘红、二女儿杨某1一直跟着张建强，到了晚上21时40分左右，一行人来到108国道泊子村路口，二强说找人送钱过来给杨某1看病，期间过来��辆黑色小车，车上下来四、五个人。张晓飞下车后，就与其儿子刘某1发生了争吵，争吵中，张晓飞想打刘某1，其便与二女儿杨某1挡住了刘某1。张晓飞、张建强就对其和杨某1拳打脚踢，打了几下，其便晕的跌倒了，跌倒后看见二强拉住张晓飞不让张晓飞再打她们了。其本人也记不清楚脚上的伤是怎么来的，反正是二强和飞飞他二人打下的。4、证人刘某2证言证实，2016年8月20日21时30分许，其和张某2走到崞阳镇泊子村村口时，看见村口围的很多人，两人就准备停下车看看是怎么回事。其在马路对面看见有一辆黑色轿车也到了人群跟前，从车上下来两个年轻男子，开车的是个身材较胖、戴着眼镜的年轻男子，副驾驶下来是一个较瘦的年轻男子，这两人下车后就开始骂对方的两个女人（一个年龄较大、一个年轻的），骂的过程中就推打这两个女人，后两女人就跌倒了。至于两个女人具体怎么跌倒的就不清楚了。其中较胖的男子不认识，瘦点的男子是在西街口公路旁边做买卖的。5、辨认笔录证实，证人刘某2能够准确辨认出2016年8月20日21时30分左右在崞阳镇泊子村路口打人的男子是张晓飞，周围人叫他”飞飞”。6、证人要智强证言证实，2016年8月20日晚上21点左右，其和樊某受从代县要账回家，途经崞阳镇泊子村路口的时候，看见有人吵架，就停下车，把车停在泊子村门楼北面。当时他的车跟前已经停着两个面的车、还有一个电动车，在门楼南面停着一辆黑色小车。其刚停下车就听见有人喊骂。然后就看见一群人拉扯在一起，过去以后就看见一个老女人在地上躺着，有个年轻闺女也在她旁边半睡半躺着，一个戴着眼镜的后生也在附近站着还在叫骂。其当时看见一个人们叫”二强”的后生和一个戴眼镜人们叫”飞飞”的后生，拉扯着那个老女人往黑小车跟前走了，等其下车过去的时候，老女人已经躺在地上了。7、辨认笔录证实，证人要智强能够准确辨认出2016年8月20日21时30分左右在崞阳镇泊子村路口打人的男子是张晓飞与张建强，就是二人拉扯的被害人。二人的外号分别是”飞飞”、”二强”。8、证人张某3证言证实，2016年8月20日晚上21点左右，其从定丰庄朋友家骑摩托车返回崞阳镇庄头村家中的时候，路过泊子村路口看见停着一辆黑色小车，小车旁边围着许多人，其也就停下车看了看。其过去看到一个戴眼镜的男子把一个老女人推搡的跌倒在地上，看了会就赶紧离开了。当时因为天黑，就看见一个戴眼镜的男子，其他现场的人都不认识，就是听人们告诉有个叫二强的。9、证人杨某2证言证实，2016年8月20日晚上22点左右，其路过泊子村路口的时候，看见围的好几个人，一个老点的女人，两个年轻女人，三个女人在围的一个男人在吵架。那个男子就是在108国道边经营着一个菜摊，平时人们好像叫他”二”什么的，具体叫什么不清楚。过了一会又开来一辆黑色轿车，车上下来四五个人，开车的是个戴眼镜的男子。当时不认识，后来人们说那个戴眼镜的男子叫”飞飞”。当时那个卖菜的男子朝”飞飞”走过去的时候，三个女人也跟了过去，双方便发生了争吵，争吵中双方来的人也都围在了一起，然后就开始乱了起来。人群中打的乱开后，有人大喊”飞飞你不要打”，有人大喊这句话���同时，那个”飞飞”也挥起胳膊来回的乱晃，他晃了几下后老年女人就倒在了地上，应该是被打倒在地的。当时在场的好像还有个开大车的男子是大林乡定丰庄的人，他驾驶的一辆面包车。10、证人张某2证言证实，2016年8月20日晚上21点左右，其和朋友刘某2开车走到治超站北面的不远处时，看见108国道西面的路边有人在吵架，然后二人就把车停到108国道的东面。其走的路西面听见一个戴眼镜肉肉的后生在辱骂一个年老的女人和一个年轻女人，骂的特别难听，那个后生还朝年老女人身上脚踢手打的乱打，有人劝他们不要打的时候，警察就过来了，其也就走了。11、辨认笔录证实，证人张某2能够准确辨认出2016年8月20日21时30分左右在崞阳镇泊子村路口打人的男子是张晓飞与张建强，就是二人一起打伤的被害人。12��证人樊某受证言证实，2016年8月20日晚上21点左右，其和朋友要智强开车途经泊子村附近时，因为堵车停了一会。当时看见三、四个男子与三个女子在一起争吵、厮打。其看见一名戴眼镜的男子和一名瘦高个男子在打一名老年女人与一名戴眼镜的女子。期间，其听见一名男子说”飞飞不要打了，怕打坏人了”，接着他和要智强准备开车离开时，就看见老年女人倒在地上了。之后，警察就来了。打的过程中，戴眼镜男子与瘦高个男子手脚并用的在老年女人和戴眼镜女子身上乱打。其不清楚老年女子怎么倒在地上的，但估计是被打倒的。”飞飞”就是那名戴眼镜男子。13、辨认笔录证实，证人樊某受能够准确辨认出张晓飞就是打伤被害人张某1的男子，打架过程中有人叫这名男子”飞飞”。14、证人石刘红证言证实，2016年8月19日中午妹妹杨某1对其说，二强的老婆把她打了。当天其就打电话报了警，在派出所做了笔录后，就和妹妹离开了。后来，二强答应给妹妹杨某1看病。次日，在协商医药费问题的过程中，二强报警称软禁了他，然���警察过来将她、她母亲张某1、妹妹杨某1以及二强一起带回了派出所，双方一直僵持到大约晚上21点左右。二强离开了派出所时，其和母亲、妹妹就一直跟着他。当走到108国道泊子村路口的时候，二强一阵说给看病呀，一阵又说自己没钱，朋友给送钱过来呀。过了一会，其丈夫王某和哥哥刘某1也过来了。同时，”飞飞”也开车拉着三个男人和一个女人过来了。来了后，飞飞就和三个男人下了车。之后，飞飞、二强就一边骂他们，一边还用手脚朝其母亲、妹妹杨某1身上乱打，打的母亲、妹妹倒在地上了。15、证人杨某1证言证实，2016年8月19日其被二强妻子殴打了，其便让二强处理此事。次日双方一直协商不好，后来到了派出所也没有协商成。一直僵持到17点左右，二强叫来了戴眼镜的”飞飞”，飞飞把他的车开走了。车开走以后，二强就离开了派出所，其和姐姐没办法也就跟着二强离开了派出所。大概晚上21时左右，其母亲、姐夫、哥哥也到了泊子村村口，二强也打电话叫来了飞飞等人。之后，二强站在车前，飞飞等人在车上，就开始骂她们。骂的当中，他们就都下车准备打哥哥刘某1。因为怕出事，其和姐姐、母亲就在中间拦住，飞飞就在她们身上，用脚和手乱打了几下，之后，就被人们拉开了。拉开后，他们还一直在对其一家人进行威胁，其就报了警。报警以后，二强与飞飞就边骂边朝她和母亲身上，用脚和手乱打。警察过来以后，就把她们甩倒在地上了。16、证人王某证言证实，2016年8月20日21点以后，其第二次去找妻子她们的时候，她们已经都在泊子村路口站着，不一会大兄哥刘某1也来了，刘某1与二强因为钱的事协商不成，二强就给别人打电话，又过了一会，一辆黑色现代轿车来到泊子村路口，车上下来五六个人，飞飞一下车就开始辱骂他们，骂的特别难听，其丈母、妻子、小姨子怕刘某1忍不住，就一直顶在前面，也和对方吵了起来。争吵中，飞飞和二强就推打其丈母张某1、妻子石刘红、小姨子杨某1，把丈母和小姨子推打的跌倒在地上，不多会警察来了，其就和丈母她们去了医院。证人刘某1（又名刘海军）的证言证明内容与王某的证言基本一致。17、辨认笔录证实，证人刘某1、杨某1、张某1均能够准确辨认出2016年8月20日21时30分左右在崞阳镇泊子村路口一起打伤张某1和杨某1的男子就是张晓飞与张建强，外号分别是”飞飞”、”二强”。18、抓获经过、介休市看守所羁押证明书证实，2016年11月15日11时49分，太原铁路公安局临汾公安处介休车站派出所民警在原平站将被告人张晓飞抓获，并临时羁押于介休市看守所。19、（2014）原刑初字第120号山西省原平市人民法院刑事判决书、原平市看守所刑满释放证明书证实，2014年6月3日被告人张晓飞因犯容留他人吸毒罪，被本院判处有期徒刑六个���，并处罚金1000元，同年7月7日刑满释放。20、原平市第二人民医院诊断治疗建议书、忻州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见书、山西省公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，张某12016年8月20日外伤致左足第五跖骨基底部完全性骨折诊断成立。其损伤程度符合《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4轻伤二级k”两跖骨骨折或者一跖骨完全性骨折；距骨、跟骨、骰骨、楔骨或者足舟骨骨折；跖跗关节脱位”之规定，张某1的损伤程度为轻伤二级。21、张某1说明材料证实，本案审理过程中，被害人张某1自愿放弃对被告人张晓飞提起附带民事诉讼赔偿请求，建议法庭对被告人张晓飞从重处罚。以上证据均经庭审举证、质证予以核实认定。据此原审法院认为，被告人张晓飞未能正确处理朋友张建强与���某1、杨某1等人之间的矛盾，故意伤害张某1身体，致张某1轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，法院予以支持。被告人张晓飞提出自己并未动手打张某1，不构成故意伤害罪的辩解意见及辩护人所提公诉机关指控张晓飞是致张某1受伤的直接行为人，证据不足，指控罪名不能成立的辩护意见，经查，根据被害人张某1陈述，张晓飞、张建强二人对其拳打脚踢的过程中，致其摔倒在地并将脚部摔伤；证人刘某2、张某2、要智强、樊某受、张某3、杨某2的证言，均证实身材较胖、戴着眼镜的张晓飞，在骂张某1、杨某1等人的过程中，拉扯、推打了张某1，并使张某1跌倒在地，结合石刘红、杨某1、王某等人证言、张某1的伤情鉴定结论、辨认笔录等证据，足以认定张晓飞故意伤害张某1的事实成立，被告人张晓飞及其辩护人的辩解意见及辩护意见与事实不��，不予采纳。关于辩护人提出的公诉机关提供的指控被告人张晓飞构成故意伤害罪的证人证言，均对张晓飞的行为或做了回避，或做了虚假陈述，另证人均与被害人一方有密切关系，其证明事实有诸多矛盾之处，不符合客观情况的辩护意见，无相关证据证实，不予采纳。被告人张晓飞曾因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑六个月，刑罚执行完毕后，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：被告人张晓飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。判后，被告人张晓飞不服，以原判认定事实错误为由，提出上诉。经审理查明，2016年8月19日，原平市崞阳镇樊家庄村村民张建强（在逃）的××镇民杨某1。次日21时30分许，在崞阳镇泊子村路口杨某1及其母亲张某1、姐姐石刘红等人与张建强因赔偿事宜未达成协议而发生争吵。争吵中，张建强将朋友张晓飞等人叫到现场。之后，被告人张晓飞、张建强与被害人张某1、杨某1等人因赔偿事宜再次发生争执，继而引发厮打。期间，被告人张晓飞、张建强将张某1打倒在地，致张某1左足第5跖骨基底部完全性骨折。经山西省公安司法鉴定中心鉴定，张某1的损伤为轻伤二级。二审查明的证据与原判一致。庭审中，被告人张晓飞及其辩护人辩称，张晓飞虽然与张某1一方发生了争执，但是指控张晓飞是致张某1受伤的直接行为人的证据不足，相关证据均是在事发多日后形成。原判认定事实错误，应改判被告人无罪。出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证实被告人故意伤害的事实有证人证言、辨认笔录、鉴定意见、被告人供述等相互印证，应予认定，建议维持原判。本院认为，上诉人（原审被告人）张晓飞故意伤害张某1身体，致张某1轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。上诉人张晓飞系累犯，依法从重处罚。原判认定事实清楚，审判程序合法。上诉人张晓飞所提上诉理���及辩护人的辩护意见，原判审理时已予说明，本院不再赘述。上诉人张晓飞的上诉理由及其辩护人辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长刘泳江审判员侯亮审判员赵耀二〇一七年十月三十日书记员胡晓霞