河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终5187号上诉人（原审被告）：贺文跃，男，汉族。委托诉讼代理人：王许可、杜梅杰，河南南云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟相飞，男，汉族。委托诉讼代理人：王淑光，河南神鹰律师事务所律师。原审被告：张治国，男，1968年2月4日出生，汉族，住汝阳县。上诉人贺文跃因与被上诉人翟相飞、原审被告张治国健康权纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贺文跃及其委托诉讼代理人王许可、杜海杰，被上诉人翟相飞及其委托诉讼代理人王淑光，原审被告张治国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贺文跃上诉请求：请求撤销一审民事判决，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求，上诉人不承担任何责任。本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间是加工承揽合同关系，上诉人在农村自建房屋，房屋主体工程己完工。被上诉人常年在内埠镇做门窗加工、制作、安装生意，开设铝合金门窗门店。2016年5月份，上诉人让被上诉人为其所建房屋安装铝合金门窗，被上诉人包工包料并负责安装，商定后被上诉人到上诉人处进行了实地测量，按照尺寸进行了制作。被上诉人将安装完成的门窗交由上诉人査验合格后，上诉人据实支付报酬。因此，上诉人与被上诉人之间系加工承揽合同关系。二、上诉人对被上诉人受伤不存在过错，被上诉人应对自身安全承担全部责任。被上诉人常年做门窗加工、制作、安装生意，应当具备专门的技术和安全意识，对自身从事工作的危险性应当有所认识，应当采取必要的安全措施。在安装二楼时，被上诉人自己用木板对预留的上料口进行了覆盖，由此可以看出被上诉人在安装二楼时己经对危险性有所防范，但是由于自身过失及疏忽大意，在安装三楼时没有对预留上料口进行覆盖，也没有采取合理的安全防范措施，对导致自身受伤存在完全过错。上诉人作为定作人没有义务为被上诉人提供安全保障，更不可能提前为被上诉人意识危险，上诉人没有实施侵权行为，一审人民法院认定上诉人承担30%的责任属严重法律适用错误。事故发生时，上诉人并没有现场对被上诉人从事的安装工作做任何指示，完全是被上诉人按照自己的操作规范完成，上诉人不存在侵权事实。四、一审人民法院认定被扶养人生活费、残疾赔偿金、误工费计算错误。护理费暂定五年，一次性支付没有任何依据，判令上诉人承担精神抚慰金严重错误。一审判决认定被扶养人生活费计算20年没有任何依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁，被上诉人妻子作为抚养人之一，是被抚养人生活的重要来源。且被上诉人作为农村居民，被扶养人生活费、残疾赔偿金、误工费应当按农村标准计算。让上诉人承担30000元精神抚慰金明显过高，没有任何依据。综上所述，请求二审人民法院査明本案事实，支持上诉人的上诉请求。翟相飞辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，应予维持。一、上诉人的上诉理由不能成立。一审法院已经查明答辩人受伤原因系上诉人贺文跃在其所建房屋东侧靠近阳台处二、三层及楼顶预留有施工上料口没有围挡，答辩人不慎跌入上料口受伤。该部分事实在庭审时双方均认可，而且有法院的现场勘验笔录，并有证人证言相互佐证，均能证实答辩人受伤的原因及事实。上诉人作为房屋的管理人，上诉人应当意识到该上料口没有围挡对施工人员存在潜在危险。三、上诉人对答辩人所受伤害存在过错，属于侵权行为，而且二者之间存在因果关系，故一审法院认定上诉人承担30%的责任适用法律正确。因上诉人系导致答辩人受伤的上料口的管理人，其未尽到管理职责而导致答辩人受伤，应当承担侵权责任。四、一审法院认定被扶养人生活费、残疾赔偿金、误工费计算方法正确。答辩人生活居住地早已被划为城镇范围，而且答辩人及其被扶养人的户口均登记居民家庭户口，一审法院判决按城镇居民标准计算被扶养人生活费、残疾赔偿金并无不当之处，被扶养人生活费计算20年亦符合法律规定。对护理费暂定5年，因答辩人系一级伤残，完全护理依赖，需长期有人护理。即使答辩人与上诉人之间系加工承揽关系，结合本案，上诉人将建筑装修工程发包给没有资质的答辩人，在选任上具有过错，应当承担责任。二、上诉人称其对被上诉人受伤不存在过错，被上诉人应对自身安全承担全部责任的上诉理由不能成立。如前所述，上诉人作为定作人，在本案中具有过错，应当承担赔偿责任。关于护理费的问题，根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限但最长不超过20年，答辩人主张按20年计算，一审计算对护理期限暂定5年并未超过法律规定。一审法院认定暂定5年，5年后仍需护理，可另行起诉，考虑到上诉人的赔偿能力，及答辩人对5年后的护理费可另行起诉，答辩人才没有上诉。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，应驳回上诉维持原判。翟相飞向一审法院起诉请求：请求依法判令贺文跃、张建国赔偿其误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等各项损失共计100000元，诉讼中翟相飞将诉讼请求变更为890000元（总赔偿数额为2223166.6元，其要求贺文跃与张治国承担本案事故责任的40%，即890000元，其余部分由其自行承担）。一审法院认定事实：贺文跃在位于汝阳县××××层砖混结构房屋一栋。为上料方便，贺文跃在其所建房屋东侧靠近阳台处二层、三层及楼顶预留有施工上料口，面积约2平方米，上下基本垂直贯通。2016年5月份，贺文跃让翟相飞为其所建三层房屋安装铝合金门窗，商定安装门窗的价格为阳台1**元每平方米，窗户为140元每平方米，包工包料并负责安装。商定后翟相飞就到贺文跃房屋处进行了实地测量，按照尺寸进行了制作，第一次先安装了门窗及阳台的铝合金横梁及骨架，2016年5月30日翟相飞及其父亲又到涉案房屋处进行安装玻璃窗，在安装一楼和二楼后没有发生任何事情（二楼安装时原告用现场已有的木板对预留有施工的上料口进行了覆盖），在进行第三层阳台安装时翟相飞不慎从预留的施工上料口跌至二楼受伤。翟相飞受伤后，立即被贺文跃和翟相飞之父先送到内埠卫生院治疗，花医疗费440元，因伤势严重又转至洛阳正骨医院，花医疗费409.9元，次日转入解放军第一五O医院住院治疗，经诊断为颈椎压缩骨折、高位不全瘫、住院30天，2016年6月30日出院，花医疗费12013.83元（已扣除新农合补偿），住院期间护理二人，同日又到河南省工人龙门疗养院住院治疗，2016年9月30日出院，住院92天，花医疗费9542.55元（已扣除新农合补偿）。2016年10月2日翟相飞再次到河南省工人龙门疗养院住院治疗，2016年10月6日出院，住院4天，花医疗费814.69元。后翟相飞到家后进行康复治疗，购买防褥疮床垫、轮椅等残疾辅助器具花费690元，通过其所在马营社区卫生所购买康复治疗中药花费1050元。2017年5月17日经一审法院委托洛阳景华法医临床司法鉴定所鉴定，翟相飞高位不全瘫，构成一级伤残，出院后需要完全护理依赖。另查明，本案案发时，贺文跃在其所建房屋东侧靠近阳台处二层、三层预留的施工上料口周围无围挡，庭前2017年7月5日该院对该房屋进行现场勘验时，贺文跃已在施工上料口周围增加不锈钢围栏，并用木板进行覆盖。翟相飞受伤后，翟相飞委托刘宗阳、闫军钦等人将剩余未完成的铝合金门窗安装完毕，贺文跃向翟相飞支付工程款20000元。2016年河南省城镇居民人均纯收入为27232.92元/年，人均生活消费支出为18087.79元/年，居民服务业和其他服务业平均工资为33857元/年。又查明，翟相飞父亲翟兴强（1957年3月24日生）与母亲赵玉巧（1962年8月18日生）婚后生育原告等兄妹二人。翟相飞与妻子高鲜玲婚后生育子女三人，长女高雨琪（2012年7月11日生），次女高雨婷（2014年1月20日生），长子翟子彤（2016年8月21日生）。××例及票据、证人出庭证词、鉴定意见书、当事人陈述、庭审笔录等在卷资证，足以证实。经该院依法审核，翟相飞的合理物质性损失为医疗费24270.97元（汝阳县内埠卫生院440元+洛阳正骨医院409.9元+解放军第一五O医院12013.83元+河南省工人龙门疗养院10357.24元+马营社区卫生所1050元），误工费因翟相飞系非农居民家庭户口，确认为26262.98元【2016年河南省城镇居民人均纯收入27232.92元/年÷365天×352天（从受伤之日计算至定残前一日）】，护理费考虑翟相飞系高位不全瘫、完全护理依赖，从受伤之日即2016年5月30日算起，住院期间护理二人，在家休养、功能锻炼期间暂定为5年，护理一人，5年后仍需护理，可另行起诉。确认为180972.62元【（2016年居民服务业和其他服务业平均工资33857元/年÷365天×住院126天×1人）+（33857元/年×5年×1人）】，残疾赔偿金544658.4元【2016年河南省城镇居民人均纯收入27232.92元/年×20年×100%】，被扶养人生活费由于翟相飞需要抚养的被扶养人众多，根据法律规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。确认为361755.8元【2016年河南省城镇居民人均生活消费支出18087.79元/年×20年】，营养费1260元【10元/天×住院126天】，住院伙食补助费6300元（50元/天×126天）、交通费考虑原告住院治疗天数等情况，酌定为2000元，残疾器具费依票据确认为690元。以上损失合计1148170.77元。一审法院认为，法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，因贺文跃在其所建房屋东侧靠近阳台处二层、三层及楼顶预留有施工上料口没有围挡，翟相飞跌入施工上料口受伤，其与贺文跃均有过错。翟相飞作为施工工人，在入场时首先应当熟悉施工现场的具体情况，特别是经过前两次的实地测量和安装后对该施工上料口的地理位置应当知晓；其次，作为施工人员本身应当具备基本的安全意识，对可能发生的人身损害尽到合理的注意义务。现其未能尽到该注意义务，不慎从三楼施工上料口跌落至二楼受伤，对此其本人应当承担主要责任。贺文跃应当意识到该施工上料口除了方便上料外，没有围挡对施工现场人员存在潜在危险，对本案翟相飞受伤的结果，贺文跃具有一定的过错。关于责任承担的比例，考虑到侵权人的过错程度及本案的相关事实，该院酌情确定为贺文跃对翟相飞的物质性损失承担30%的责任。翟相飞主张的精神损害抚慰金100000元，考虑其年龄、受伤情况及本案过错程度等因素，该院酌定支持30000元。关于贺文跃提出其与翟相飞之间是加工承揽合同关系，不应承担责任的辩解主张，因本案中翟相飞不慎跌落受伤与贺文跃在其所建房屋预留的施工上料口没有防护措施有关，故贺文跃该主张缺乏事实和法律依据，该院不予采纳。关于翟相飞主张涉案土地及房屋系张志国和贺文跃共同所有，二人系共同侵权人，应承担连带责任的理由，一方面张志国予以否认，另一方面贺文跃庭审中明确表示该房屋系其出资所建，翟相飞对该主张举证不足，该院不予支持。依前述归责原则，对翟相飞主张的损失，该院确定贺文跃赔偿原告翟相飞374451.23元（物质性损失1148170.77元×30%+精神损害抚慰金30000元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、贺文跃于判决生效后十日内赔偿翟相飞医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等人民币374451.23元。二、驳回翟相飞的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费12700元，由贺文跃承担4700元，翟相飞承担8000元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，贺文跃在其所建房屋东侧靠近阳台处二层、三层及楼顶预留有施工上料口没有围挡，翟相飞跌入施工上料口受伤，贺文跃存在一定过错，一审判决确定其对翟相飞因此造成的损失承担30%的赔偿责任并无不当。翟相飞2016年5月30日受伤时，其父母尚不属于其被扶养人，其被扶养人仅限于其三个子女。长女高雨琪2012年7月11日出生，抚养时间计15年，次女高雨婷2014年1月20日出生，抚养年限计16年，长子翟子彤2016年8月21日出生，抚养年限计18年，根据法律规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，应此，16年内翟相飞三名子女的被抚养人生活费应为289404.64元【2016年河南省城镇居民人均生活消费支出18087.79元/年×16年×100%】，16年之后，其子翟子彤仍需抚养2年，该段时间的被抚养人生活费应为18087.79元【2016年河南省城镇居民人均生活消费支出18087.79元/年×2年×100%÷2】，据此，翟相飞的被抚养人生活费共计307492.43元。综上，翟相飞的损失为1093907.4元，贺文跃应承担该损失的30%，即328172.22元，再加上贺文跃应支付翟相飞的30000元精神抚慰金，共计358172.22元。综上所述，贺文跃的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定不清，判决结果欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初407号民事判决第二项；二、变更河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初407号民事判决第一项为：贺文跃于本判决生效后十日内赔偿翟相飞医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等人民币358172.22元；三、驳回翟相飞的其他诉讼请求。逾期履行上述金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12700元，由贺文跃承担4700元，翟相飞承担8000元；二审案件受理费2372元，由上诉人贺文跃负1372元，被上诉人翟相飞负担1000元。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一七年十月二十四日书记员 文成博