福建省漳州市芗城区人民法院刑 事 判 决 书(2017)闽0602刑初555号公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。被告人张某某（绰号眼镜），男，1986年7月15日出生于福建省云霄县，汉族，高中文化，无固定职业，家住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年12月30日被漳州市公安局取保候审。被告人骆某某，男，1975年7月11日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年12月30日被漳州市公安局取保候审。被告人张某8（绰号：大成、阿成），男，1978年11月26日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，原系云霄县云陵镇王府社区党支部副书记，家住福建省云霄县。2015年12月3日因犯非法经营罪被漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币50万元。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年12月20日被指定居所监视居住，2017年1月16日被漳州市公安局取保侯审。辩护人蓝金成，福建元光律师事务所律师。漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉[2017]456号起诉书指控被告人张某8、张某某、骆某某犯非法经营罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员杨旭英出庭支持公诉。被告人张某8、张某某、骆某某及被告人张某8的辩护人蓝金成到庭参加诉讼。现已审理终结。漳州市芗城区人民检察院指控：2013年年初以来，被告人张某8伙同张某6（已判决）先后雇佣被告人张某某、骆某某为管理人员，通过非法渠道购买假烟原材料“白条”及烟盒等，再以来料加工方式委托被告人张某1（已判决）等人包装假冒“双喜”、“白沙”等品牌香烟，并贩卖给被告人张某2、张某3、张某4、林某（均已判决）等人，至2013年12月，共贩卖给被告人张某2假烟计人民币1329725元；贩卖给被告人张某3假烟计人民币353700元；贩卖给被告人张某4假烟计人民币318450元；贩卖给林某假烟计人民币139900元，合计贩卖假烟人民币2141775元。其中，被告人张某某负责联系运输假烟原材料“白条”及烟盒与张某1的假烟包装厂的管工方某、张某5（均已判决）交接，以及负责联系购买假烟的客户、运输司机，根据被告人张某8的指示联系司机交包装好的假烟从包装厂运送给客户等；被告人骆某某负责在张某1的假烟包装厂监督假烟包装的质量等。2016年12月30日，被告人张某某、骆某某在被告人张某8的规劝动员下，主动向公安机关投案；2017年1月16日是，被告人张某8主动向公安机关投案。在本院审理过程中，被告人张某某、骆某某、张某8分别向本院预缴罚金人民币200000元、150000元、150000元。上述事实，被告人张某某、骆某某、张某8在开庭审理过程中亦无异议，证人张某1、张某5、方某、张某6、张某2、张某3、张某4、张某7、林某的证言，专项审计报告，价格鉴定结论意见书，涉案银行账目交易流水单，涉案白某2等十张农业银行卡的开户、销户材料及取款凭条，到案经过，被告人的户籍证明，前科劣迹情况证明，（2014）芗刑初字第819号刑事判决书、（2016）闽06刑终39号刑事裁定书，（2016）闽0602刑初296号刑事判决书，刑满释放证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某8、张某某、骆某某违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，均系情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应予以追究其刑事责任，其中，被告人张某8遗漏未认定犯罪数额为人民币139900元，被告人张某某犯罪数额为人民币2141775元，被告人骆某某犯罪数额为人民币1245735元。在共同犯罪中，被告人张某8起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某某、骆某某所起的作用较小，均系从犯，应当减轻处罚。案发后，被告人张某8、张某某、骆某某能主动投案并如实供述自已的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人张某8规劝动员被告人张某某、骆某某投案，具有立功表现，可以减轻处罚。辩护人蓝金成关于被告人张某8具有自首、立功情节，建议法庭减轻处罚的辩护意见，与查明的事实和法律规定相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十八条第一款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条、第五条、第六条、第九条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三十万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)二、被告人骆某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十五万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)三、被告人张某8单处罚金人民币十五万元。（罚金于本判决生效后十日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  杨建竹人民陪审员  柯永强人民陪审员  陈安辉二〇一七年十月十六日书 记 员  叶小清附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：㈠未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条……违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条……具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：㈠非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；……第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：㈠查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；㈡查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；㈢烟丝的价格按照第㈡项规定价格计算标准的一点五倍计算；㈣卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；㈤非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称的“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟草专用机械。……最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。