湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终1602号上诉人（原审原告）长沙市雨花区正强建材经营部，住所地湖南省长沙市雨花区井奎路80号新点苑7-8栋118号房。经营者：李正勇，男，1968年12月11日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：任壮，湖南木枫律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙彪，湖南丰昇律师事务所律师。上诉人（原审被告）湖南华恒建筑工程有限公司，住所地湖南省邵阳市隆回县桃洪镇桃洪西路（建设局内一栋）。法定代表人：熊锡华，董事长。委托诉讼代理人：曾鸿钧，男，1979年12月28日出生，汉族，住湖南省涟源市蓝田办事处光明山居委会市。委托诉讼代理人：肖涛，湖南真理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）长沙爱国建筑劳务服务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区井湾路020号142栋403房。法定代表人：刘爱国，总经理。上诉人长沙市雨花区正强建材经营部（（以下简称正强建材）、湖南华恒建筑工程有限公司（以下简称华恒建筑）因与被上诉人长沙爱国建筑劳务服务有限公司（以下简称爱国劳务）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院(2016)湘0111民初2952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。正强建材上诉请求：1、请求改判原审第二项判决，从2015年1月11日起按照起诉标准计算违约金。2、请求撤销原审第四项判决，判令华恒建筑、爱国劳务向正强建材经营部支付100万元独家供货违约金。3、本案的诉讼费用由华恒建筑、爱国劳务承担。事实和理由：1、违约金标准符合法律规定。《钢材购销合同》第七条明确规定，华恒建筑应在2015年1月10日支付货款80%，逾期未支付的应当按照每吨每天4元支付延期付款违约金。但其并未按照合同约定履行付款义务，上诉人正强建材自愿将违约金标准调整为每吨每天2元，符合法律规定。而2015年12月28日华恒建筑确定的发货对账明细并未改变付款时间，只是其对总货款的一个确认。上诉人长沙市雨花区正强建材经营部的每一次发货均与华恒建筑就钢材数量、价格、型号等办理了结算。违约金的起算点应从华恒建筑违约之日其即2015年1月11日起算。2、独家供货违约金符合法律规定，证据确实充分。《钢材购销合同》第十条明确规定，合同一旦签订，华恒建筑不得以任何理由毁约。正强建材是该公司项目钢材的唯一供应商，不得向其他任何供应商采购钢材，如违反本条约，湖南华恒建筑工程有限公司须支付100万违约金给正强建材。在原审案件中，上诉人正强建材提供了华恒建筑违反独家供货约定的证据，并且其也当庭承认了从其他地方采购钢材，证据充分。华恒建筑辩称，一、答辩人没有延迟支付货款，正强建材请求支付延期付款违约金没有事实依据。①根据《钢材购销合同》第七条的约定，正强建材第一批需垫资3000吨，而截止到2015年8月24日最后一次送货，所送钢材总吨额为1810.341吨，未完成垫资额度;②根据《钢材购销合同》第八条，双方明确约定前期3000吨的垫资供货价格为在天贸钢材网长沙当日价格基础上加价280元/吨，垫资范围外钢材价格为在天贸钢材网长沙当日价格基础上加价130元/吨，对照送货单价格和当日天贸钢材网长沙当日价格，送货单及2015年12月28日双方结算确认的价格均为加价280元/吨，据此足以认定在合同履行过程中，双方均一致确认正强建材所送1810.341吨钢材为垫资3000吨范围内并按垫资供货价格予以了结算。既是属于垫资范围，则当然不存在答辩人的付款义务;③在2015年l月10日时，所送的钢材吨数远未达到3000吨，这时要支付货款的话，与垫资约定矛盾;④从2015年1月10日开始，上诉人没有要求以送货单为依据，和答辩人公司财务结算货款总额，上诉人也从未要求答辩人支付货款。二、答辩人不存在违反钢材购销合同第十条第1款约定的情形，上诉人在一审中提交的证据也不能证明答辩人违反了前述约定，上诉人请求判决支付独家供货违约金没有事实和法律依据。爱国劳务未发表意见。华恒建筑上诉请求：撤销原审判决书第二项判决，第二项判决改判上诉人华恒建筑支付正强建材货款1935402元。事实和理由：一、上诉人华恒建筑不存在逾期支付货款的违约行为。1、依据合同约定，正强建材应垫资供应钢材3000吨，2015年12月28日，经对账，双方确认钢材的供应量是1810.341吨，没有达到垫资3000吨的钢材吨数。2、在对账单里，双方是按钢材垫资价格计算货款的，这充分表明双方认可垫资供应钢材的事实，既然是垫资就不存在逾期支付货款的问题。二、在上诉人华恒建筑与正强建材2015年12月28日就钢材货款结算后，华恒建筑也不存在未及时支付货款的违约事实。原审判决认定要上诉人支付日违约金万分之五的违约金没有事实和法律依据。正强建材辩称，1、华恒公司称其不存在逾期付款的行为，根据合同约定垫资供应钢材3000吨实际只供1810.31吨，没有达到垫资的数量。合同明确约定了两个付款条件，其一，垫资达到3000吨，其二，时间在2015年1月10日前，两个条件以先到为准。华恒公司只片面的说没有达到供货量3000吨，忽略了2015年l月10日的付款时间。华恒建筑公司已构成违约。2、华恒公司称对账单的明细价格表明钢材价就是垫资价款，合同第八条明确有约定，根据长沙天贸钢材网价格基础上加价的价格，这是钢材垫资价格，与未按时支付贷款造成的违约责任完全是两回事，两者并不冲突。爱国劳务未发表意见。正强建材向一审法院起诉请求：1、解除正强建材与华恒建筑之间签订的《钢材购销合同》；2、华恒建筑与爱国劳务公司向正强建材支付货款人民币2235402.02元；3、华恒建筑与爱国劳务公司向正强建材支付独家供货违约金1000000元；4、华恒建筑与爱国劳务公司向正强建材支付自2015年1月10日起至2016年5月4日止的延期付款违约金共计人民币1013386.41元，并支付自2016年5月5日起至欠款付清之日止的后续违约金（合同约定按每吨每天4元计算作为延期付款违约金，正强建材自愿调整为每吨每天2元计算）5、华恒建筑与爱国劳务公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年9月1日，长沙市雨花区正强建材经营部（供方）与华恒建筑（需方）、爱国劳务（担保方）签订《钢材购销合同》，约定：需方因承建隆回县滨江巴黎新城项目需从供方购进刚才一批，数量约10000吨（以实际用量为准）；供方送货至需方滨江•巴黎新城项目经理部，由需方指定蔡贤贵、杨伟娥为收货验收人（其中任一人签字生效），收货验收人全权代表需方在供方的送货单上签字认可，作为结算依据；供方为需方垫资供应钢材，第一批垫资3000吨，（从第一次发货累计满3000吨为止）累计满3000吨或2015年1月10日止（两条件以先达到的为准）付总货款的80%，未付20%货款累计到下个月，3000吨以后所供钢材，当月累计供应钢材款加前次未付钢材款在当月30日付80%，未付20%累计到下月，以此类推；钢材以天贸钢铁网长沙当日价格的基础上加价280元/吨（此价格为前期垫资供货的3000吨）以后月结80%的钢材在天贸钢铁网上加价130元/吨，每次发货以双方确认的签收单上的日期、吨位、单价、金额为准；供方是需方本项目钢材的唯一供应商，不得向其他任何供应商采购钢材，如违反本条约，需方须支付100万作为违约金支付给供方；如需方不按合同约定付款，供方有权停止供货，需方还需支付每吨每天4元作为延期付款违约金支付给供方直到付款日期为止；若需方不能按合同约定支付供方货款及违约金，担保方承担连带责任，担保期限为主债到期后二年。三方均在合同上盖章，长沙市雨花区正强建材经营部的法定代表人李正勇，华恒建筑、爱国劳务的委托代理人杨波在合同上签字。后长沙市雨花区正强建材经营部按合同约定自2014年9月9日至2015年8月24日向华恒建筑供应钢材，华恒建筑支付了部分货款。截至2015年12月28日，长沙市雨花区正强建材经营部与华恒建筑委托代理人杨波对账，确认供应钢材1810.341吨、价值5435402元。自2015年2月28日至2015年12月28日，华恒建筑累计向长沙市雨花区正强建材经营部支付货款1300000元，后又分别于2016年2月5日、2016年3月1日、2016年3月16日、2016年5月19日支付1000000元、400000元、500000元、300000元，共计2200000元，截至2016年5月19日，华恒建筑尚欠长沙市雨花区正强建材经营部货款1935402元（5435402-1300000-2200000）。一审法院认为，长沙市雨花区正强建材经营部、华恒建筑、爱国劳务签订的《钢材购销合同》系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，当事人均应按合同履行义务。一、关于合同解除。长沙市雨花区正强建材经营部、华恒建筑在《钢材购销合同》约定，长沙市雨花区正强建材经营部向被告供应钢材10000吨，如需方不按合同约定付款，供方有权停止供货；《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。本案中，长沙市雨花区正强建材经营部自2015年8月24日后未向华恒建筑供应钢材，以自己的行为明确不履行主要债务，符合法定解除的情形。长沙市雨花区正强建材经营部诉请解除《钢材购销合同》，一审法院于2016年6月12日向华恒建筑送达起诉状副本，一审法院确认双方合同于该日解除。二、关于货款本金。《钢材购销合同》约定：供方为需方垫资供应钢材，第一批垫资3000吨，（从第一次发货累计满3000吨为止）累计满3000吨或2015年1月10日止（两条件以先达到的为准）付总货款的80%，未付20%货款累计到下个月，3000吨以后所供钢材，当月累计供应钢材款加前次未付钢材款在当月30日付80%，未付20%累计到下月，以此类推。自2015年2月28日至2016年5月19日，华恒建筑均向长沙市雨花区正强建材经营部支付货款。2015年12月28日，经双方对账，确认供应钢材1810.341吨、价值5435402元，截至2016年5月19日，华恒建筑付款3500000元，尚欠长沙市雨花区正强建材经营部货款1935402元，华恒建筑辩称长沙市雨花区正强建材经营部供货满3000吨后，华恒建筑才需履行支付货款义务，不符合合同约定和双方履行的客观实际，一审法院不予采信。长沙市雨花区正强建材经营部要求华恒建筑支付剩余货款1935402元，一审法院予以支持，长沙市雨花区正强建材经营部诉请超过部分，一审法院不予支持。三、关于违约金。《钢材购销合同》约定：供方是需方本项目钢材的唯一供应商，不得向其他任何供应商采购钢材，如违反本条约，需方须支付100万作为违约金支付给供方；如需方不按合同约定付款，供方有权停止供货，需方还需支付每吨每天4元作为延期付款违约金支付给供方直到付款日期为止。本案中，长沙市雨花区正强建材经营部主张独家供货违约金，因未提供充分证据证明被告违反合同约定，一审法院不予支持。双方确认截至2015年12月28日未付货款5435402元，实质上变更了全部合同的付款时间，华恒建筑应当在对账后及时履行付款义务，一审法院确认违约金自2016年1月1日开始计算，长沙市雨花区正强建材经营部主张自2015年1月10日至欠款付清之日止的延期付款违约金按每吨每天2元的标准计算，明显过高，违反法律规定，一审法院调整为以欠付货款为基数按日万分之五的标准自2016年1月1日计算至实际支付之日止，截至2016年5月19日为212588元（详见附表），一审法院予以确认。因此，正强建材诉请华恒建筑支付违约金212588元，一审法院予以支持，正强建材诉请超过部分，一审法院不予支持。四、关于爱国劳务的责任。根据《钢材购销合同》约定，爱国劳务为华恒建筑货款提供连带责任，双方约定的保证期限为华恒建筑的主债务届满后二年内。长沙市雨花区正强建材经营部在保证期限内要求爱国劳务承担连带责任，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、长沙市雨花区正强建材经营部与湖南华恒建筑工程有限公司2014年9月1日签订的《钢材购销合同》于2016年6月12日解除；二、湖南华恒建筑工程有限公司于本判决生效后三日内支付长沙市雨花区正强建材经营部货款1935402元及违约金（以欠付货款为基数按日万分之五的标准自2016年1月1日计算至实际支付之日止，截至2016年5月19日为212588元）；三、长沙爱国建筑劳务服务有限公司对上述第二项承担连带责任；四、驳回长沙市雨花区正强建材经营部的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费40790元，保全费5000元，共计45790元，由湖南华恒建筑工程有限公司、长沙爱国建筑劳务服务有限公司负担23353元，长沙市雨花区正强建材经营部负担22437元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，有庭审笔录在卷为凭。对当事人提交的证据，本院认证如下：对于正强建材提交的借条真实性无法核实，对于转账凭证的真实性、合法性认可，对于项目照片的真实性、合法性予以认可，因再无其他证据佐证，仅从证据显示的内容并无法达到证明目的。对于华恒建筑提交的发货单及价目表的真实性、合法性予以认可，但仅从证据显示的内容，并无法达到其证明目的。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，长沙市雨花区正强建材经营部、华恒建筑、爱国劳务签订的《钢材购销合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应当认定为合法有效。《钢材购销合同》中约定，第一批垫资3000吨，（从第一次发货累计满3000吨为止）累计满3000吨或2015年1月10日止（两条件以先达到的为准）付总货款的80%，未付20%货款累计到下个月。合同签订后，正强建材依约自2014年9月9日至2015年8月24日向华恒建筑供应钢材，华恒建筑支付了部分货款，2015年12月28日，经双方对账，确认供应钢材1810.341吨、价值5435402元，截至2016年5月19日，华恒建筑付款3500000元，尚欠正强建材货款1935402元。综上，自2015年12月28日双方对账之时，华恒建筑支付货款的条件早已全部成就，但在双方对账之前，正强建材亦以自己的行为表示不履行主要义务，华恒建筑、正强建材在此期间均存在不同程度的不履行合同义务的情形，责任相互交叉，因此，一审法院确认违约金自2016年1月1日起开始计算并无不当。本案中，正强建材虽主张独家供货违约金，然而其并无法提供确实、充分、有效的证据，证明华恒建筑的确存在违反合同所约定独家供货义务的情形，应承担举证不能的不利后果。并且，由于正强建材2015年8月14日最后一次供货，即使此后华恒建筑存在选择其他供货商的可能，也不应固守合同条款，否则有违合同目的实现，亦不利于自由交易的进行。综上所述，正强建材、华恒建筑的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40790元，由长沙市雨花区正强建材经营部承担10790元，由湖南华恒建筑工程有限公司承担30000元。本判决为终审判决。审 判 长  柳ＸＸ代理审判员  赵康宁代理审判员  常晓华二〇一七年十月二十二日书 记 员  王 韬附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。