福建省漳平市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0881刑初200号公诉机关福建省漳平市人民检察院。被告人潘尤，男，1986年6月14日出生，壮族，初中文化，无业，出生地和户籍地广西壮族自治区宜州市，住广西壮族自治区宜州市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年1月7日被漳平市公安局刑事拘留，2017年1月24日由漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于漳平市看守所。辩护人季雅祺，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。被告人梁祚舟，男，1990年3月18日出生，壮族，初中文化，无业，出生地和户籍地广西壮族自治区宜州市，住广西壮族自治区宜州市。因犯盗窃罪，于2013年10月被浙江省兰溪市人民法院判处有期徒刑六个月，2014年1月11日刑满释放；因吸食毒品，于2015年5月被广西宜州市公安局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年，2016年11月离开强制戒毒所。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年1月7日被漳平市公安局刑事拘留，2017年1月24日由漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于漳平市看守所。被告人陈豆豆，女，1998年4月7日出生，汉族，初中文化，无业，出生地和户籍地河南省新蔡县，住河南省新蔡县。因吸食毒品，于2016年7月被福建省武夷山市公安局城区派出所行政拘留。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年1月7日被漳平市公安局刑事拘留，2017年1月24日由漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。漳平市人民检察院以漳检公刑诉〔2017〕200号起诉书指控被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆犯贩卖毒品罪，于2017年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员陈艺华出庭支持公诉，被告人潘尤及其辩护人季雅祺、被告人梁祚舟、陈豆豆到庭参加诉讼。现已审理终结。漳平市人民检察院指控，被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆明知是毒品氯胺酮（俗称K粉）仍然予以贩卖，其中，被告人潘尤贩卖毒品K粉317.9克，数量较大；被告人梁祚舟参与贩卖毒品K粉4次共计6克；被告人陈豆豆参与贩卖毒品K粉4次共计5.5克，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款和第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁祚舟在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均没有异议。辩护人季雅祺的辩护意见：一、起诉书所指控的2017年1月6日这起被告人梁祚舟被当场抓获的犯罪存在公安特情介入的情况，未完成交易行为，是犯罪未遂，没有对社会造成危害，希望法庭考虑从轻处罚。二、对岩公鉴（2017）19号鉴定书有异议：1、鉴定书的鉴定人钟某是助理工程师，属于初级专业技术职务资格，不具有鉴定人资质；2、鉴定书只有一名鉴定人和某复核人；3、鉴定书的形式要件欠缺，不能作为定案依据；4、检验的过程描述过于简单，无法对其检验过程进行质证，无法确定其检验过程是否准确可信，鉴定书不能作为定案依据。三、被告人潘尤被抓获后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，希望对被告人潘尤从轻处罚。经审理查明：2016年11月9日，被告人潘尤与李某共同租赁了漳平市，同住的还有各自的女朋友被告人陈豆豆与韦湘铖。2016年12月初，被告人梁祚舟来到漳平市后，也住在华龙二期小区3栋A404室。从2016年11月开始，被告人潘尤以每克大约70元（人民币，下同）的价格，向广西壮族自治区宜州市的毒贩“阿飞”购买了一批毒品氯胺酮（俗称K粉），并伙同被告人陈豆豆、梁祚舟，以每克大约100元至200元不等的价格，贩卖给李某、戴某等人吸食。分别为：一、2016年12月中旬的一天、2017年1月5日中午、2017年1月5日傍晚和2017年1月6日凌晨，在漳平市，被告人潘尤以每克100元的价格，先后4次贩卖毒品K粉给李某吸食，数量分别为1克、2克、2克和2克，计7克。二、2016年12月至2017年1月6日，在漳平市小区门口附近，被告人潘尤伙同被告人陈豆豆、梁祚舟，先后7次贩卖毒品K粉给戴某吸食，数量分别为2.5克、1.5克、1.5克、1克、1克、1克和2.5克，计11克。具体是：（一）2016年12月初的一天、2016年12月的一天和2016年12月中旬的一天，戴某分别打电话联系被告人潘尤，欲购买500元、300元和300元的毒品K粉，而后由被告人陈豆豆、潘尤和梁祚舟分别将2.5克、1.5克和1.5克的毒品K粉送给戴某。（二）2016年12月中旬的一天、2016年12月底的一天和2017年1月初的一天，戴某分别打电话联系被告人陈豆豆，均欲购买200元的毒品K粉，被告人陈豆豆告知被告人潘尤同意后，被告人陈豆豆让被告人梁祚舟送了2次、被告人陈豆豆送了1次，分别将1克、1克和1克的毒品K粉送给戴某。（三）2017年1月6日13许，戴某打电话联系被告人梁祚舟，欲购买500元的毒品K粉，被告人梁祚舟告知被告人潘尤同意后，送毒品K粉给戴某时，被漳平市公安局民警当场抓获。在现场，民警从戴某身上提取、扣押了疑似毒品K粉的白色粉末，并编号为C，经称量净重为2.5克。2017年1月6日14许，漳平市公安局民警对漳平市进行搜查，当场抓获被告人潘尤、陈豆豆，并从两人的卧室里衣橱底下抽屉内查获大量疑似毒品K粉的白色粉末，现场提取、扣押后并编号为A1、A2、B1、B2、B3、B4，经称量净重分别为252.3克、47.6克、746.4克、15.5克、12.4克、13克。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，送检的检材A1、A2、C均检出氯胺酮成分，检材B1，B2，B3，B4均未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因、麻黄碱。上述事实，被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆在开庭审理过程中亦无异议，并有李某、戴某、官瑞菲等人的证言，被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆的供述与辩解，漳平市公安局制作的抓获经过、行政处罚决定书、情况说明，漳平市公安局出具的常住人口基本信息、违法犯罪经历查询情况表，浙江省兰溪市人民法院的刑事判决书，官瑞菲提交的房屋租赁合同等书证，龙岩市公安局物证鉴定所出具的鉴定书、鉴定机构资格证书二份，鉴定人资格证书二份，漳平市公安局出具的现场检测报告书等，漳平市公安局制作的搜查笔录、检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、现场称重笔录、现场取样笔录、辨认笔录以及照片，被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆违反国家对毒品的管理法规，多次贩卖毒品氯胺酮（俗称K粉），其中被告人潘尤贩卖毒品K粉数量317.9克；被告人梁祚舟明知毒品仍然参与贩卖毒品K粉4次共计6克；被告人陈豆豆明知毒品仍然参与贩卖毒品K粉4次共计5.5克，犯罪事实清楚，证据确实、充分，三被告人的行为均构成贩卖毒品罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人潘尤、梁祚舟、陈豆豆的犯罪事实和罪名成立，应予支持。被告人潘尤的辩护人关于鉴定书不能作为定案依据，2017年1月6日这起当场抓获的犯罪存在公安特情介入、系犯罪未遂的辩护意见。根据最高人民法院《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定：对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的数量。因此，2017年1月6日身上被查获的毒品应认定为犯罪数量，不属于犯罪未遂。被告人潘尤的辩护人关于犯罪未遂的辩护意见，理由不充分，不予采纳。鉴于潘尤也吸食K粉，以贩养吸，依法予以从轻处罚。根据最高人民法院《办理毒品犯罪案件中毒品提出、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》规定：经公安机关补正且对鉴定书的形式要件作出合理解释，可以采用相关证据。本案中三被告人对提出、扣押、称量、取样和送检程序均无异议，鉴定书是由有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人鉴定的结论，因此，鉴定书作为定案依据。被告人潘尤的辩护人的辩护意见，理由不充分，不予采纳。被告人梁祚舟在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条、第六十五条、第六十一条、第六十二条、第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人潘尤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2017年1月6日起至2027年1月5日止。罚金应于本判决生效后的十日内交缴，上缴国库。）二、被告人梁祚舟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2017年1月6日起至2020年7月5日止。罚金应于本判决生效后的十日内交缴，上缴国库。）三、被告人陈豆豆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2017年1月6日起至2020年1月5日止。罚金应于本判决生效后的十日内交缴，上缴国库。）四、扣押的氯胺酮（俗称K粉）302.4克，予以没收，由漳平市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 温  英  明人民陪审员 陈  永  全人民陪审员 杨  庆  成二〇一七年十月二十七日书 记 员 郑巧玲（代）附：本案适用的有关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的。