辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终2159号上诉人（原审原告）：赵桂芝，女，1972年5月3日出生，满族，系个体业主，现住营口市站前区。被上诉人（原审被告）：韩明哲，男，1985年1月11日出生，汉族，系中国邮政储蓄银行股份有限公司营口市分行员工，现住营口市站前区。被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司，地址沈阳市沈河区。负责人王伟，系经理。委托诉讼代理人：富祥勇，男，1992年8月4日出生，汉族，系公司员工，住灯塔市。上诉人赵桂芝因与被上诉人韩明哲、紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市站前区人民法院（2017）辽0802民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵桂芝上诉请求：1、支持上诉人2万元误工费及200元停车费的诉请；2、诉讼费及上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对上诉人的误工费认定不当，且漏判停车费。上诉人系个体业主，经营着营口职业技术学院食堂的食品档口，因交通事故受伤期间，档口一直停业。上诉人在一审时向法院提供了正常经营期间每周收入5000元的存款凭条，共计四周2万元，以供证明。考虑到当时客源的实际情况，仅提出按照每日300元的标准计算误工费。根据《辽宁省2016年度交通事故损害赔偿标准》关于误工费的赔偿应按实际减少收入计算的原则，原审按照餐饮业平均工资认定实属不当，应按照实际减少的收入计算。另，一审中上诉人提供的停车费在判决中未体现，存在漏判。被上诉人韩明哲无答辩。被上诉人紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司辩称，停车费非保险责任，不予赔偿，对上诉人误工费其所提供的证明仅能证明其在学校租赁一个档口，无法证明在交通事故中受伤三个月之久而产生的实际损失。另外，上诉人的伤情仅为多发性外伤及软组织挫伤，上述伤情为轻微伤，将档口长时间关闭于常理不符。误工时长建议按鉴定时间60天赔偿。上诉人赵桂芝向一审法院起诉请求：1、要求被告给付因交通事故产生的医疗费11386.10元、拖车修车费1200.00元、交通费123.00元、伙食费850.00元、营养费850.00元、护理费1700.00元、误工费18000.00元，以上共计34109.10元；2、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年1月10日9时05分，在金牛山大街客运站路口，被告韩明哲驾驶辽HXXX**号轿车与原告赵桂芝骑两轮电动车发生交通事故，致双方车损，原告赵桂芝受伤。经营口市公安局交通警察支队认定，被告韩明哲负事故的全部责任。原告受伤后，入营口市中心医院治疗，被诊断为头部外伤、胸部外伤、腹壁软组织挫伤、左肩关节外伤、腰部外伤、软组织挫伤等。原告住院17天，期间医院医嘱原告需2级护理、普食。2016年1月27日，原告从营口市中心医院出院，医院医嘱原告休息1周。后营口市中心医院出具多张医学诊断证明书，医嘱原告休息至2016年5月5日。经被告紫金保险申请、营口市中级人民法院委托，辽宁正大司法鉴定中心针对原告的误工期做出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告误工期为60日，原告及二被告对鉴定意见均无异议，被告紫金保险支出鉴定费1500.00元。原告提供雇佣协议书及银行客户凭条，证明其从事个体餐饮，周收入为5000.00元，原告要求每日300.00元计算误工费，二被告认为银行存款单只能证明原告在存钱，无法证明其收入，二被告认可原告租有摊位，但事故当时学校处于假期，即使没有事故也会造成收入减少。原告提供修车、拖车、存车费票据，证明发生以上费用1200.00元，二被告认为电动车维修费应以保险公司核定为准，对拖车费无异议，存车费二被告不予承担。关于护理费，原告主张按照2016年居民服务业工资标准计算，二被告对此无异议。被告韩明哲提供医疗费票据若干，数额为666.80元，证明其为原告垫付了以上费用，原告及被告紫金保险无异议。被告韩明哲提供证明1份，证明其为原告垫付9000.00元医疗费，原告及被告紫金保险无异议。被告韩明哲提供车辆保险单2份，证明车辆投保情况，原告及被告紫金保险无异议。被告紫金保险提供照片，证明原告发生事故的现场、事故当时学校处于假期以及原告的受伤情况，原告对事故现场及原告受伤的照片无异议，对学校照片有异议，认为即使学校处于假期，仍有学生在校住校。原告发生医疗费11375.10元（原告提供的票据金额为10708.30元，其中由被告韩明哲垫付9000.00元；被告韩明哲提供票据金额为666.80元，全部由被告韩明哲垫付）、住院伙食补助费850.00元（50.00元/天×17天）、误工费6171.62元（按照2016年餐饮业平均工资标准计算，37544.00元/年÷365天×60天）、护理费1729.20元（按照2016年居民服务业平均工资标准计算，37127.00元/年÷365天×17天）、拖车、存车费300.00元、摩托车维修费700.00元、交通费100.00元，以上共计21225.92元。另查，辽HXXX**号轿车系被告韩明哲所有，该车在被告紫金保险处投保交强险及商业第三者险，限额500000.00元，包含不计免赔。一审法院认为，2016年1月10日发生的交通事故已经公安交警部门认定，被告韩明哲负事故的全部责任，本院予以认定。原告发生的医疗费、住院伙食补助费，于法有据，本院予以支持。被告韩明哲为原告垫付医疗费9666.80元，原告对此无异议，且认可该费用包括在其诉请之中，故该两笔费用应从原告的诉请中予以扣除。关于原告诉请的误工费，其提供了雇佣协议书，可以证明其在营口职业技术学院食堂经营餐饮，但学校存在寒暑假，学校食堂的经营收入也存在不均衡的情况，故对原告主张的误工费，本院按照2016年住宿和餐饮业的平均工资进行计算。关于原告的误工时长，原告及二被告均认可辽宁正大司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，即原告的误工期为60日，故对于原告的误工时长，本院确认为60日。关于护理费，原告主张按照2016年居民服务业标准计算，二被告均无异议，本院准予。原告主张的拖车、存车费300.00元、摩托车维修费700.00元，因已实际发生且确与交通事故存在因果关系，本院予以支持。关于交通费，结合原告的住院时长以及本地区交通消费水平，本院酌定为100.00元。关于营养费，原告的住院病历中体现原告需普食，且出院医嘱中亦未要求加强营养，故对于营养费，本院不予支持。辽HXXX**号轿车在被告紫金保险处投保了交强险和商业第三者责任险，原告各项损失应由被告紫金保险在交强险赔偿范围内承担赔偿责任，不足部分由被告紫金保险在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。被告韩明哲为原告垫付的医疗费9666.80元，应由被告紫金保险在交强险医疗费用赔偿限额内返还给被告韩明哲。被告紫金保险辩称商业保险合同中诉讼费属于免责条款，其公司不承担诉讼费，但其未提供证据证明在订立商业保险合同时其就免责条款向投保人尽到明示义务，故该免责条款不发生效力，本案诉讼费应由被告紫金保险承担。关于被告紫金保险支出的鉴定费1500.00元，因其申请的原告误工期鉴定意见为60日，少于原告原主张的误工期108天，故被告紫金保险支出的鉴定费1500.00元，原告应当予以部分承担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额内给付原告赵桂芝医疗费333.20元（10000.00元-9666.80元）；二、被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残限额内给付原告赵桂芝误工费6171.62元、护理费1729.20元、拖车存车费300.00元、交通费100.00元，共计8300.82元；三、被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内给付原告赵桂芝摩托车维修费700.00元；四、被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司在商业第三者责任险限额内给付原告赵桂芝医疗费1375.10元（11375.10元-10000.00元）、住院伙食补助费850.00元，共计2225.10元；五、被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额内给付被告韩明哲垫付的医疗费9666.80元；六、驳回原告其它诉讼请求。以上一至五项款项共计21225.92元，于本判决生效后十日内给付。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费996.00元，由被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司承担330.00元，由原告承担322.00元，另344.00元返还原告。原告已预交本院，由被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司给付原告330.00元。被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司支出的鉴定费1500.00元，由原告承担600元，由被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司承担900.00元。被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司已交付鉴定机构，由原告给付被告紫金财产保险股份有限公司辽宁分公司600.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定的事实与原审认定的基本事实相一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。上诉人赵桂芝上诉主张其误工费认定不当，应按实际减少的收入计算，并在原审中提供了四张每周存款5000元的银行客户凭条，但该凭条仅能证明其有存款行为，不能证明其实际收入情况，且事故发生时间为2016年1月10日，正值学校放假期间，上诉人未有证据证明该期间的实际损失，故原审按照2016年餐饮业平均工资标准计算误工费并无不当，对于上诉人的该项诉请本院不予支持。对于上诉人提出的停车费200元的诉请，庭审中上诉人赵桂芝自述该200元是其支付给律师的费用，非道路交通事故的直接损失，本院亦不予支持。综上所述，上诉人赵桂芝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人赵桂芝负担。本判决为终审判决。审判长  盖世非审判员  姚 望审判员  赵 群二〇一七年十月十九日书记员  孙奥博