山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁02民终6523号上诉人(原审被告)：万鹏。委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：青岛双星轮胎工业有限公司。法定代表人：李勇，总经理。委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。上诉人万鹏与被上诉人青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称双星轮胎公司）劳动争议纠纷一案，因其不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第10164号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万鹏向本院提起上诉请求：1.依法改判；2.一、二审诉讼费由双星轮胎公司承担。事实与理由：一、一审法院认定案件事实所依据的双星轮胎公司提供的考勤表和工资发放表是伪造的，一审法院据此判决万鹏的带薪年休假工资和经济补偿金的主张不成立。双星轮胎公司提供的考勤和工资表不具有真实性和合法性。不能作为定案依据。该考勤表有如下缺陷：1、该考勤表没有职工的签名确认，全是双星轮胎公司单方制作。2、该考勤表形式不符合常理，考勤上除2015年5月王本康外全是一样的考勤，不符合日常考勤常理特征。3、该考勤内容和工资表矛盾。4、从形式上看，该考勤不是日常管理逐日生成的，而是后期一次性根据待证需要制作的，不具有真实性，不能作为证据使用。二、一审法院把关于工资争议的举证责任分配给万鹏是分配错误，万鹏不承担举证责任，不承担举证不能的责任。双星轮胎公司答辩称，一、双星轮胎公司提交的证据真实有效，能够证明双星轮胎公司拟证明的事实；双星轮胎公司作为用人单位，拥有经营自主权，可以在法定范围内对自己的员工进行自主管理，采取何种考勤方法是双星公司的自由，没有任何一部法律规定考勤表必须要职工签名确认，万鹏上诉状中所称考勤表“不具有证据的合法性”没有事实和法律依据。二、其他员工的考勤和工资是否涉嫌侵犯职工的合法权益与本案无关；万鹏认为矛盾的地方均是系其个人想当然的误解，双星轮胎公司也没有侵犯任何职工的合法权益。三、万鹏在双星轮胎公司从事的是业务员岗位，实行“绩效工资”制，没有业绩即没有绩效工资。万鹏应当就其销售业绩承担举证责任。一审法院对举证责任分配合理。四、万鹏主动要求解除与双星轮胎公司的劳动关系，双星轮胎公司不存在支付其经济补偿金的情形。综上，万鹏上诉的事实和理由不能成立，请求二审法院判决驳回上诉，维持原判。双星轮胎公司向一审法院起诉请求：1.双星轮胎公司无须向万鹏支付2014年带薪年休假工资7172.4元、2015年带薪年休假工资3586.2元、2013年8月至2015年8月期间工资144900元、经济补偿金132600元；2.诉讼费由万鹏承担。一审法院认定事实：1998年5月1日，被告王鹏到原告双星轮胎公司工作，2004年7月被告从原告处离职后入职东方工业品有限公司工作，2010年11月被告再次入职原告公司从事业务员工作，原、被告双方签订了自2010年12月1日起至2014年11月30日止的劳动合同。工作期间，原告为被告缴纳社会保险至2015年6月份。2015年7月1日开始，被告离开原告处，未为原告提供劳动。因被告于2015年7月8日向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除与双星轮胎公司之间的劳动关系，2015年7月15日，原告为被告出具《解除/终止劳动合同报告书》，该报告书载明的解除/终止合同原因为“个人申请解除劳动合同”。另查，2015年7月8日，万鹏以双星轮胎公司未依法为其缴纳社会保险，拖欠其2013年8月至2015年7月8日工资，未发放带薪年休假工资为由向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求依法裁决双星轮胎公司：1、支付万鹏经济补偿金132600元并解除双方之间的劳动关系；2、支付万鹏2008年至2015年带薪年休假工资86068.9元；3、支付2013年8月至2015年7月8日拖欠工资144900元。2015年9月9日，青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字[2015]第703号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系自2015年7月8日解除；二、双星轮胎公司自裁决生效之日起10日内向万鹏支付2014年带薪年休假工资7172.4元、2015年带薪年休假工资3586.2元、2013年8月至2015年7月8日期间工资144900元、经济补偿金132600元；三、驳回万鹏的其他请求。一审法院认为：关于万鹏主张的2014年、2015年带薪年休假工资以及2013年8月至2015年7月8日期间的绩效工资问题，从双星轮胎公司提交的职工登记表可以看出，万鹏于1998年5月参加工作，至2015年7月，万鹏工作满17年，在双星轮胎公司连续工作1年以上，万鹏因此每年享受10天年休假。一审庭审中，双星轮胎公司提交了2014年1月份至2015年7月份的考勤表及2013年8月份至2015年6月份的工资表，在考勤表中显示万鹏已经享受了2014年度10天年休假、2015年度5天年休假，在工资表中显示双星轮胎公司将万鹏休年假的时间纳入考勤计薪天数，双星轮胎公司已经足额支付万鹏带薪年休假待遇；同时，双星轮胎公司提交的工资表显示万鹏工资包含基本工资和绩效工资，2013年8月至2015年7月8日期间，万鹏在2013年11月，2014年9月、10月，2015年1月、2月、3月、4月、5月、6月的绩效工资为零，2015年7月开始，万鹏未到双星轮胎公司上班。绩效工资，就其含义而言，是指用人单位针对员工的工作成绩将工资与考核结果相挂钩的工资制度，即“以绩取酬”，万鹏在双星轮胎公司的工作岗位是业务员，其应对自己的销售业绩达到发放绩效工资的事实承担举证责任，但其未提交证据证明自己的销售业绩。万鹏虽然对双星轮胎公司提交的工资表、考勤表的真实性不予认可，但其未提交证据加以反驳，其应承担举证不能的法律后果。综上，双星轮胎公司不应支付万鹏2014年、2015年带薪年休假工资及2013年8月至2015年7月8日期间的绩效工资。因万鹏主动要求解除与双星轮胎公司的劳动关系，双星轮胎公司没有拖欠万鹏的带薪年休假工资及绩效工资，不存在支付经济补偿的法定情形，因此双星轮胎公司无需向万鹏支付经济补偿。综上，一审法院据此判决：一、双星轮胎公司不支付万鹏2014年带薪年休假工资7172.4元、2015年带薪年休假工资3586.2元；二、双星轮胎公司不支付万鹏2013年8月至2015年7月8日期间绩效工资144900元；三、双星轮胎公司不支付万鹏经济补偿金132600元。案件受理费10元，减半收取5元，由万鹏承担。二审期间，万鹏提交双星轮胎公司在其他案件中提交的工资表复印件，证明双星轮胎公司在一审提交的工资表是虚假的。双星轮胎公司对该证据的真实性无异议，但认为该工资表中的职工全部是车间工人，车间工人采取的是按件取酬，而万鹏从事的是业务员岗位，实行绩效工资制，故工资构成不一样，两份工资表没有可比性。另查明，万鹏2014年月平均工资为3053.86元，2015年月平均工资为1553.97元。本院查明其他事实与一审法院查明一致。本院认为，关于万鹏上诉主张双星轮胎公司应支付其2013年8月至2015年7月8日期间的绩效工资问题。本院认为，万鹏在双星轮胎公司的工作岗位是业务员，其工资构成是基本工资加提成工资，万鹏主张的绩效工资指的是提成工资。万鹏主张双星轮胎公司未足额支付提成工资，而提成工资属于奖金性质，应由万鹏举证证明双方对提成工资的具体支付条件和比例约定、其完成的工作任务等，完成证明其符合发放提成工资的条件及应发提成工资的具体数额的初步举证责任，但万鹏未提交任何证据证明其主张，故万鹏的该上诉理由，证据不足，本院不予采信。关于万鹏主张的解除劳动合同补偿金问题。万鹏于2015年7月8日以双星轮胎公司拖欠其2013年8月至2015年7月8日工资、未发放带薪年休假工资为由，要求解除与双星轮胎公司的劳动合同关系并要求双星轮胎公司支付解除劳动合同补偿金132600元。本院认为，万鹏主张双星轮胎公司未足额支付其2013年8月至2015年7月8日工资事实不能成立，而带薪年休假工资属于劳动者依法享受的一项福利待遇，不适用劳动法、劳动合同法关于劳动报酬的相关规定，故万鹏主张的解除劳动合同补偿金，理由不成立，本院依法不予支持。关于万鹏上诉主张的2014年、2015年带薪年休假工资问题。虽然双星轮胎公司在一审中提交的考勤表显示万鹏在2014年度休年休假10天、2015年度休年休假5天，但双星轮胎公司提交的考勤表和工资表均为单方制作，且万鹏对上述证据的真实性不予认可，经审查还发现考勤表中的出勤天数与工资表中的出勤天数有不一致之处，故本院对双星轮胎公司主张已经依法安排万鹏休完2014、2015年度年休假的主张，不予采信，双星轮胎公司依法应支付万鹏2014、2015年度未休年休假工资。一审对此认定事实错误，本院依法予以纠正。根据本院已查明的事实，万鹏于1998年5月参加工作，至2015年7月7日，万鹏工作满17年，在双星轮胎公司已连续工作1年以上，因此万鹏2014年应享受10天年休假、2015年应享受5天年休假，而双星轮胎公司未安排万鹏休带薪年休假，亦未向万鹏支付相应的未休带薪年休假工资，故双星轮胎公司应补发万鹏2014年、2015年期间未休带薪年休假工资，补发的具体数额为3768.33元（3053.86元/月÷21.75天×10天×200%+1553.97元/月÷21.75天×5天×200%）。对万鹏主张的过高部分，本院不予支持。综上所述，万鹏的上诉理由部分成立，本院相应予以支持。另一审判决主文存在漏判及表述不妥，本院相应予以纠正。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第10164号民事判决；二、上诉人万鹏与被上诉人青岛双星轮胎工业有限公司之间的劳动合同关系自2015年7月8日解除；三、被上诉人青岛双星轮胎工业有限公司于本判决生效之日起10日内支付给被上诉人万鹏2014年、2015年带薪年休假工资共计3768.33元；四、驳回上诉人万鹏要求被上诉人青岛双星轮胎工业有限公司支付2013年8月至2015年7月8日拖欠工资144900元、解除合同经济补偿金132600元的仲裁请求；五、驳回上诉人万鹏的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、减半收取5元，二审案件受理费10元，由被上诉人青岛双星轮胎工业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 明审 判 员  王化宿代理审判员  高仁青二〇一七年十月二十日书 记 员  王 繁