贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔03民终5805号上诉人（一审被告）：贵州省新华书店遵义市中心支店，住所地遵义市红花岗区狮子桥，统一社会信用代码：91520300214761614M。法定代表人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：郑纪刚，贵州乾锋律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：遵义市第二建筑安装工程总公司，住所地贵州省遵义市红花岗区外环路翠堤丽苑二期2栋2层1号，统一社会信用代码：91520302214780217D。法定代表人：张洪开，任经理。委托诉讼代理人：兰兴阳，贵州乾锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏祖铨，男，1963年12月19日生，汉族，遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区，系该公司员工。上诉人贵州省新华书店遵义市中心支店（以下简称“遵义新华书店”）因与被上诉人遵义市第二建筑安装工程总公司（以下简称“二建司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2017）黔0302民初5409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人遵义新华书店上诉请求：一、撤销遵义市红花岗区人民法院(2017)黔0302民初5409号民事判决，驳回二建司在本案中的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决程序违法。一审法院确定在2017年7月28日开庭后，因遵义新华书店法定代表人出差在外无法到庭，遂于2017年7月25日向一审法院提出延期开庭申请，但一审法院长征法庭不同意，遵义新华书店无奈之下才派办公室工作人员出庭。因此，在遵义新华书店有正当理由的情况下，长征法庭不同意延期开庭，造成对熟悉案件情况的法定代表人未能出庭应诉，实际剥夺了遵义新华书店辩论和举证的权利；二、一审判决显失公平。遵义新华书店在遵义市红花岗区××道××图书发行大楼由二建司承建。根据双方签订的《建设工程施工合同》，二建司的承包范围应当包括电梯、土建等，但二建司在合同履行过程中，将电梯分包给遵义正大电梯有限责任公司，遵义新华书店虽然同意该分包，但电梯工程至今未完工交付给遵义新华书店，因此，遵义新华书店不同意退还保证金。另外，遵义新华书店在该楼竣工前，已将部分房屋预租给贵州黔灵山水开发有限公司，由于该公司称遵义新华书店未按该大楼原设计图纸完成水电网等电缆接入以及吊顶、铺瓷砖，房屋至今是毛坯房，其至今拒绝接收该房屋，这是遵义新华书店拒绝退还保证金的原因之二。因遵义新华书店急需大楼自用部分办公，双方在2015年9月9日签订《会议纪要》，但该纪要表明施工大楼初步达到交付条件，因遵义新华书店多次要求二建司处理上述问题，但二建司均未处理，故遵义新华书店才拒付保证金，目的在于督促二建司解决上述问题。因此，一审判决只解决二建司的诉求问题和保护二建司的利益，并没有保护遵义新华书店的利益，故特提起上诉。被上诉人二建司辩称：关于涉案工程的电梯部分，经遵义新华书店、二建司以及案外人电梯公司三方签署协议后，电梯部分已经分包出去，所有责任由电梯公司承担，不应当由二建司承担；其次，涉案工程经过相关职能部门验收和遵义新华书店认可，故验收合格并且实际交付使用。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求维持一审判决。二建司向一审法院诉讼请求：一、判令遵义新华书店支付保证金433400元，工程尾款11021.25元，共计444421.25元；二、判令遵义新华书店按欠款总额444421.25元从2016年12月19日开始按同期银行贷款利率支付利息至还款之日止，并承担本案诉讼费用。一审法院查明：2007年11月，二建司和遵义新华书店双方签订《建设工程施合同》约定由二建司承建遵义市新华书店图书发行综合大楼，合同对双方的权利义务进行了明确。工程完工后双方于2015年3月24日结算，确定结算金额为24649663.94元。2015年9月9日双方以会议的方式进行协商后形成《会议纪要》记录，确认遵义新华书店在扣除质量保证金433400元后全额支付给二建司（扣除的质量保证金待交房之日满一年一次性无息支付给乙方）。2015年12月28日，遵义新华书店向二建司出具了收款收据，载明已收到二建司433400元保证金，明确了交房之日为2015年12月18日。根据《付款凭据》及《附表》、《发票》等证据，遵义新华书店尚欠二建司工程款余款11021.25元。一审法院认为：二建司与遵义市第二建筑安装工程总公司遵义新华书店之间因达成的《建设工程施工合同》履行完毕后所形成的债权债务关系，有二建司出示的各种证据予以佐证，一审法院对此予以明确。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，二建司要求遵义新华书店支付保证金及工程尾款共计444421.25元的诉求，予以支持；二建司与遵义新华书店在《会议纪要》中已就该款的使用期限已作约定，即在2016年12月18日前，由遵义新华书店无息支付给二建司，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，二建司要求遵义新华书店从2016年12月19日开始按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息至还款之日止的要求，符合法律规定，予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决：由贵州省新华书店遵义市中心支店在本判决生效后十日内支付遵义市第二建筑安装工程总公司工程款444421.25元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至还款之日止。案件受理费7970元，减半收取3985元，由贵州省新华书店遵义市中心支店承担。由本院退还遵义市第二建筑安装工程总公司3985元。二审期间，遵义新华书店出示两组证据：第一组证据：《分包合同》、“特种设备现场安全监督检查记录”“特种设备检验意见通知书”，拟证明二建司系整个工程的总承包人，需对全部工程向遵义新华书店承担责任，因电梯至今未交付，导致上诉人不能退还保证金。第二组证据：《房屋租赁合同》、“关于租赁房屋交付条件的函”、贵州黔灵山水房地产开发有限公司的营业执照。拟证明因贵州黔灵山水房地产开发有限公司承租二建司修建的涉案工程，但二建司未按照图纸设计完成水电网线等电缆线入户以及未做吊顶，铺瓷砖，房屋为毛坯房，该公司至今不接收该房屋，这是遵义新华书店不退还保证金的另一原因。二建司对第一组证据的质证意见为：对《分包合同》的真实性无异议，但不能达到遵义新华书店的证明目的，因涉案工程电梯部分已经分包出去，二建司不应该就电梯部分承担任何责任，对于“特种设备现场安全监督检查记录”“特种设备检验意见通知书”真实性无法确认。二建司对第二组证据的质证意见为：真实性无法核实，但涉案工程已修建完毕、验收合格和实际交付，二建司已履行合同义务。二建司在二审期间亦将上述《分包合同》作为证据向本院提交，拟证明涉案工程的电梯部分已分包给案外人，故二建司对电梯部分不应当承担任何责任。遵义新华书店对此《分包合同》的质证意见为：真实性无异议。但是证明目的有异议。该份证据并不能证明被上诉人的总包责任被免除。经庭审质证，本院对遵义新华书店在二审中提交的证据认定如下：对第一组证据中《分包合同》、《特种设备检验意见通知书》的三性予以采信，对其证明目的不予采信；对第二组证据的关联性不予采信。本院在二审中查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是：一、一审法院程序是否违法；二、遵义新华书店是否应退还二建司工程质量保证金。针对争议焦点一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十三条“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定”之规定，对于当事人提出的顺延期限的申请，应由人民法院决定是否准许。本案中，一审法院于2017年6月22日向遵义新华书店送达了相应应诉材料及开庭传票，遵义新华书店亦委托该单位职工张云平参加了一审庭审；且遵义新华书店并未向一审法院提出延期审理的书面申请，即便其曾口头提出，是否准许亦应由一审法院决定。故遵义新华书店提出的一审法院程序违法的上诉理由不成立。针对争议焦点二，根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条之规定，工程质量保证金是指发包人与承包人约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷责任期满后，发包人应对退还承包人工程质量保证金。本案中，二建司承建的‘遵义市新华书店图书发行综合大楼’已于2011年4月6日竣工，并于2015年12月18日移交给遵义新华书店，根据遵义新华书店与二建司于2015年9月9日签订的《会议纪要》及2015年12月28日的《收款收据》，遵义新华书店应于交房满一年后一次性退还二建司工程质量保证金433400元，现双方约定的缺陷责任期已经届满，遵义新华书店应退还二建司工程质量保证金。至于遵义新华书店提出的二建司未按设计图纸施工、电梯工程未完工，其有权扣留工程质量保证金的上诉意见。首先，发包人在工程款中预留工程质量保证金的目的，是在缺陷责任期内对工程出现的缺陷进行维修，除工程确存在质量问题需进行维修或双方另行约定延长缺陷责任期的情形外，发包人应在缺陷责任期满后将工程质量保证金退还承包人；其次，如果遵义新华书店认为二建司在双方合同履约过程中存在违约行为给其造成损失，应当另行主张权利，遵义新华书店不能以此为由拒绝退还工程质量保证金。综上，上诉人遵义新华书店的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7970元，由上诉人贵州省新华书店遵义市中心支店负担。本判决为终审判决。审 判 长  袁晶晶代理审判员  马天彬代理审判员  张 鹏二〇一七年十月二十日法官 助理  娄 强书 记 员  刘守迪