.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民终2315号上诉人（原审原告、反诉被告）：北京仁众永成资产管理有限公司。法定代表人：张哲，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈亮，内蒙古蒙信律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：中交地产（呼和浩特）有限公司。法定代表人：付立成，该公司董事长。委托诉讼代理人：周威，北京市京翰律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱华，北京市京翰律师事务所律师。上诉人北京仁众永成资产管理有限公司（以下简称仁众永成公司）因与被上诉人中交地产（呼和浩特）有限公司（以下简称中交地产公司）服务合同纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初3525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人仁众永成公司的委托诉讼代理人陈亮，被上诉人中交地产公司的委托诉讼代理人周威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。仁众永成公司上诉请求：撤销呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初3525号民事判决第一项，改判支持上诉人一审全部诉讼请求。事实与理由：上诉人与被上诉人于2015年10月29日就中交上东国际项目一期招商运营事宜签订《招商运营服务合同》（以下简称《服务合同》），该协议第五条服务费用明确约定了付款期限、条件及付款比例。上诉人向被上诉人提交了《招商大纲》并经最终确认，合同条款所约定的付款条件之一已经成就，争议集中在招商大会是否举办的问题上。根据上诉人提交的相关证据，可以形成完整的证据链，证明招商大会已经召开的事实，故上诉人请求判令被上诉人支付45万元的诉请应予支持。依据《服务合同》第七条约定，被上诉人负有向上诉人提供项目工程进度时间表的义务，上诉人的招商进度均基于被上诉人提交的工程进度前提下进行。被上诉人保证招商项目于2015年6月30日前竣工验收并取得竣工备案表，且承诺于2016年5月30日前将商铺交付上诉人招商商户使用。因被上诉人违反上述约定，应依约承担招商费20％的违约金，即30万元。原审判决对于双方合同履行情况的认定同样存在明显错误，双方约定被上诉人应于合同签订之日起10个工作日内向上诉人支付30万元招商费用，合同于2015年10月29日签订，但该费用被上诉人拖延到2016年2月才向上诉人支付，这一明显违约行为在原审判决中却认定为被上诉人依约交付了30万元，明显与事实不符。请求二审法院查明事实，依法改判。中交地产公司辩称：一、本案争议并不是招商大会是否召开，而是合同所约定的招商大会是否召开。根据《服务合同》第四条、第五条可以看出，约定的”招商大会”应当由上诉人负责组织实施，即上诉人应具体负责招商大会的策划、安排、与甲方确认方案及费用负担、客户资源引入、组织实施并提供专项报告报备等。但迄今为止，上诉人从未履行过任何前述合同义务，因此我方认为《服务合同》约定的45万元付款条件始终未成就，答辩人无须向上诉人支付任何款项。二、上诉人与被上诉人签署的《服务合同》已经解除，双方应该据实结算，不应该再按照合同约定的付款条款履行支付义务。因上诉人严重违约，招商目标无法实现，答辩人已于2016年8月4日函告上诉人解除了该《服务合同》，对此上诉人并无异议。根据合同法第九十七条规定，”合同解除后，尚未履行的，终止履行”，同时根据《服务合同》第九条第6款约定”甲方有权根据项目自身需要随时解除合同，甲方解除合同后，需根据乙方实际发生的工作量，向乙方支付相应服务费用”。上诉人从始至终只向答辩人提供过一份8页的所谓《招商大纲》，除此之外，没有履行过任何实质性合同义务。被上诉人依约已向上诉人支付过30万元服务费，上诉人无权向被上诉人另行主张付款义务。三、被上诉人在合同履行过程中，没有任何违约行为，而合同解除后，我方更无须向上诉人交付什么资料了。综上，请求二审法院驳回上诉人的全部上诉请求，依法维持一审判决。仁众永成公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付合同款项45万元、滞纳金9180元以及违约金30万元，共计759180元；2、请求判令被告承担本案诉讼费用。中交地产公司向一审法院提出反诉请求：1、判令被反诉人向反诉人返还已收取的30万元招商费；2、判令被反诉人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年10月29日，仁众永成公司与中交地产公司签订了《招商运营服务合同》，中交地产公司作为甲方聘请仁众永成公司（乙方）作为中交上东国际项目一期的招商及运营公司。仁众永成公司协助中交地产公司项目招商运营包括物业的出租、销售等工作，双方确认委托招商的物业范围是经中交地产公司批准投入招商的物业，不少于9500平米；带租约销售物业；前述业务中交地产公司应在合同签订后5个工作日内将项目详细资料书面告知仁众永成公司。合同期限为一年。合同第四条约定了服务方案与服务目标，仁众永成公司应于合同签订之日起2日内向中交地产公司出具《中交·上东国际项目一期商业茶城推介会（招商大会）》活动安排及实施细则，双方就活动安排、实施细则、费用承担等协商一致后15日内实施完成。还约定仁众永成公司应于合同签订之日起15日内向中交地产公司出具《招商大纲》。第五条约定了服务费用，中交地产公司于合同签订之日起10个工作日内一次性向仁众永成公司支付招商总费用的20%，即人民币30万元。中交地产公司同意《招商大纲》确定，招商大会举办后10个工作日一次性向仁众永成公司支付招商总费用的30%，即人民币45万元。合同签订后，中交地产公司依约交付了30万元。仁众永成公司于2015年11月22日向中交地产公司出具了《招商大纲》，经过多次修改，中交地产公司于2016年4月27日确定了招商大纲。合同第九条约定：如中交地产公司违反本合同第七条第（一）款第9、12、13项的，仁众永成公司有权解除合同，且中交地产公司应按照招商费用20%的标准向中交地产公司支付违约金。第七条第9项约定，”甲方应向乙方提供项目的工程进度表。如因甲方原因导致上述指标未能完成的，则甲方招商对应的时限相应顺延，甲方不追究乙方的责任。甲方保证招商项目于2015年6月30日前竣工验收取得竣工备案表，并提供相关物业产权证明。”第12项约定为”甲方向乙方招商商户提供3年的免租期，......甲方承诺2016年5月30日前将商铺交付乙方招商商户使用，如因甲方原因导致交付延期后，则免租延期顺延。”第13项约定”合同期限内甲方不得将本合同载明的物业项目委托第三方进行招商、运营工作，但若乙方未能在约定期限内完成招商，甲方可自行或委托他人进行招商，且该部分招商工作不计入本合同约定范围。”中交地产公司有权根据项目自身需要随时解除合同，中交地产公司解除合同后，需根据仁众永成公司实际发生的工作量，向仁众永成公司支付相应的服务费用。2016年8月4日，中交地产公司函告仁众永成公司，解除了双方的服务合同。一审法院认为，原、被告之间的《招商运营服务合同》是双方真实的意思表示，合法有效，双方应该按照协议约定履行各自权利义务。仁众永成公司依中交地产公司要求作出了《招商大纲》，仁众永成公司称2015年11月8日召开了招商大会，中交地产公司对此不予认可，仁众永成公司提供的开会照片证明力不足，对于仁众永成公司要求中交地产公司支付第二笔合同款项45万元的条件未成就，因此仁众永成公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。仁众永成公司要求中交地产公司支付违约金的前提是中交地产公司有违约行为并提出解除合同，仁众永成公司所称中交地产公司需提供的项目工程进度表等在合同中没有约定交付的时间，后中交地产公司解除了合同，该工程进度表等资料是否在解除合同之前就应提交，无证据可以证明，因此无法证明中交地产公司有该合同约定的违约行为，对于仁众永成公司要求中交地产公司承担给付违约金的诉讼请求一审法院不予支持。仁众永成公司方出资是否到位，为其内部行为，不能作为中交地产公司要求退还30万元的理由，中交地产公司亦无证据证明仁众永成公司的资质问题。合同约定在合同签订后之日起的10个工作日内一次性向仁众永成公司支付30万元，之后中交地产公司确认了仁众永成公司作出的《招商大纲》，仁众永成公司履行了部分合同义务，对于中交地产公司已支付的30万元款项不予退还，因此中交地产公司的该项反诉请求，一审法院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、驳回原告北京仁众永成资产管理有限公司的诉讼请求。二、驳回被告（反诉原告）中交地产（呼和浩特）有限公司的诉讼请求。案件受理费5696元，由北京仁众永成资产管理有限公司负担，反诉费2900元由中交地产（呼和浩特）有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被上诉人中交地产公司向本院提交一组新证据，即中交地产公司与内蒙古伊和文化传媒有限公司签订的《中交·上东国际项目”马连道”茶城签约仪式暨茶博会开幕活动服务合同书》及相关付款凭证，拟证明2015年11月8日在呼和浩特市香格里拉酒店宴会厅举办的活动系中交地产公司委托内蒙古伊和文化传媒有限公司进行策划组织完成的。经质证，仁众永成公司对汇款凭证的真实性认可，对合同书的真实性及证明力均不认可，认为没有签订日期，无法证明系在2015年11月8日招商大会之前还是之后订立。上诉人的工作是活动安排，该合同书是活动的具体实施，实施过程中的费用应由上诉人与被上诉人另行商定，该凭证显示的支出就是被上诉人在活动实施过程中对相关费用的承担。二审经审理，查明的事实与一审判决查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为仁众永成公司要求中交地产公司给付45万元服务费是否有事实和法律依据。根据《服务合同》第四条2约定：”乙方（仁众永成公司）应于本合同签订之日起2日内向甲方（中交地产公司）出具《中交·上东国际项目一期商业茶城推介会（招商大会）》活动安排及实施细则，双方就活动安排、实施细则、费用承担等协商一致后15日内实施完成......”。第五条（四）约定：”乙方组织实施的中交·上东国际项目一期商业茶城推介会（招商大会）所涉及相关活动经费由双方另行协商负担方式。”据此可知，合同约定的”招商大会”具体活动的安排、组织、实施均应由仁众永成公司负责完成。仁众永成公司上诉称”招商大会”已于2015年11月8日在呼和浩特市香格里拉酒店举办，根据二审期间中交地产公司提交的新证据，即中交地产公司与内蒙古伊和文化传媒有限公司签订的《合同书》及相关付款凭证，可以证实中交地产公司委托内蒙古伊和文化传媒有限公司在呼和浩特市香格里拉酒店策划并举办了名称为”中交·上东国际项目'马连道'茶城签约仪式暨茶博会开幕活动”的服务活动，上诉人对该合同书的真实性不认可，但认可汇款凭证，根据汇款凭证的时间与金额，结合活动举办的时间、地点，可判断该开幕活动与上诉人所称的”招商大会”为同一活动。根据《服务合同》第九条6项规定：甲方（中交地产公司）有权根据项目自身需要随时解除合同，甲方解除合同后，需根据乙方实际发生工作量，向乙方（仁众永成公司）支付相应服务费用。鉴于中交地产公司已于2016年8月4日发函与上诉人解除了《服务合同》，而仁众永成公司并未完成”招商大会”的组织、实施，故无权请求支付该费用。关于中交地产公司是否违反合同约定，迟延提供项目工程进度时间表、未按期将商铺交付上诉人招商商户使用并承担违约责任的理由，因合同未约定中交地产公司应向仁众永成公司提供工程进度时间表的具体时间，且约定”如因甲方原因导致上述指标未能完成，则乙方招商对应的实限相应顺延”，”甲方承诺2016年5月30日前将商铺交付乙方招商商户使用，如因甲方原因导致交付期延后，则免租期顺延”。此外，合同第九条第5项约定，如中交地产公司违反上述约定，仁众永成公司有权解除合同，且由中交地产公司按照招商费用20％的标准支付违约金。但仁众永成公司并未解除合同，故其请求支付相应违约金的上诉理由亦不予采纳。综上所述，仁众永成公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5696元由上诉人北京仁众永成资产管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长吴芳代理审判员额日德尼代理审判员卜芳二〇一七年十月十六日书记员张珮