重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0112民初7141号原告（反诉被告）：曹佳兵，女，汉族，1991年2月10日出生，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：吕茂静，重庆佑圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖群，重庆佑圣律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆可购商贸有限公司，住所地：重庆市渝北区泰山大道东段60号3幢18-7，统一社会信用代码915000005789738377。法定代表人：赵彪，执行董事。委托诉讼代理人：赵世国，重庆洪宇律师事务所律师。原告（反诉被告）曹佳兵与被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2017年4月6日受理后，依法由余博担任审判长，与审判员潘寒冰、人民陪审员周静组成合议庭，于2017年7月11日、2017年8月14日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人吕茂静、廖群，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人赵世国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）曹佳兵向本院提出诉讼请求：1、确认原被告双方签订的《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》于2017年2月20日解除；2、被告返还原告履约保证金30000元、管理费15000元、品牌使用费8000元、系统维护费3000元、履约意向金10000元；3.被告支付原告违约金50000元；诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2014年9月27日，吴凤鸣与被告签订加盟合作合同成为被告的特许经营者。后来吴凤鸣欲退出被告公司，原告欲加盟被告公司，遂在三方友好协商下，2015年10月27日原告与吴凤鸣签订《门市转让合同》，吴凤鸣将门市内所有物品及相应的连锁经营权利概括转让与原告，原告支付转让费280000元。2015年11月3日，原、被告签订《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》，并将该合同的签订日期倒签为2014年9月27日，期限五年，以替代被告与吴凤鸣签订的合作合同，至此，吴凤鸣退出与被告间的加盟，原告与为被告合法特许经营者。合作合同签订后，原告全面履行了约定的义务，但被告却未按约定向原告提供培训服务，也未依法向原告履行信息披露义务，给原告的经营造成重大经济损失，应按合同约定支付不低于50000元违约金，且被告未依法履行义务披露义务系违法行为，双方签订的合作合同应予解除。被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司辩称，1.双方签订的合同是有效的，到今并未解除。2.原告要求返还已付款项应基于合同无效和被撤销，本案不属于这两种情形，该请求也不符合合同约定，原告在实际经营中已对可购公司的商标、经营体系、经营技术资产和经营资源等无形资产享有和使用了，这些无形资产一经交付和使用，具有不可返还性。其中履约保证金30000元不符合合同约定的退还条件；管理费15000元中吴凤鸣交纳了2014年11月-2016年11月两个年度的管理费共12000元，原告交了2016年12月-2017年5月期间的半年管理费3000元，因加盟合同有效履行，可购公司提供的日常支持和服务都具有不可返还性，故无论合同是否解除，已支付的管理费均不返还；品牌使用费按照合同约定，原告无权要求返还；系统维护费，吴凤鸣和原告共计交纳了2014年11月至2016年11月期间的系统维护费24000元，该费用原告在实际经营期间，可购公司对其使用的专用POS系统提供了日常支持和维护，具有不可返还性；原告从未交纳履约意向金，被告更不应返还。3.原告是对吴凤鸣与可购公司加盟合同中吴凤鸣合同权利义务的概括性受让，是替代吴凤鸣履行义务，足以证明原告在与可购公司倒签合同前是经过充分考察、全面论证的；原告主张可购公司未提供培训服务、及信息披露义务，无事实依据。被告没有违约行为，不应向原告支付违约金，反而是原告在合同履行中有很多违约行为。4.双方在合同中对于实现债权所产生的费用包含律师费的承担没有约定，且原告与其代理律师的报务合同与本案系不同的法律关系，本案也非撤销权的行使，故被告也不应承担律师费。5.原告称其依据《商业特许经营管理条例》第22条、第23条行使合同解除权，不符合法定条件和约定，且已经过了诉讼时效。故请驳回原告的全部诉讼请求。被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司向本院提出反诉请求：1.反诉被告支付反诉原告违约金50000元；2.反诉被告补交2016年12月至2017年11月期间的管理费3000元、系统维护费1200元；3.反诉被告支付反诉原告货款5456.27元及滞纳金（以5456.27为本金，按每日5%的标准从2017年6月18日起计算至本息付清时止）；案件反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：反诉被告经过充分论证考虑后，从吴凤鸣处受让了吴加盟经营的位于重庆市北部新区栖霞路18号19幢1单元1-2号汽博中心“融创金荗时代”的可购门店，并于2014年9月27日与反诉原告签订了加盟合作合同。合同签订后，反诉原告全面履行了合同约定的经营权特许、商品供应、经营管理指导等义务，但反诉被告在经营过程中未按时足额交纳履约保证金、2017年度的管理费、系统维护费，拖欠货款，且未经过反诉原告同意，大量外采商品，违反了合同约定，应按合同约定交付货款、交纳相关费用并支付违约金。原告（反诉被告）曹佳兵辩称，1.原被告双方的加盟合作合同签订于2015年11月3日，系倒签的合同。2.反诉被告加盟时仅对吴凤鸣当时经营的涉案门店有表观印象，并未充分论证也无法作出专业评判。3.反诉原告未履行披露及持续披露、培训及持续培训的义务，也未履行经营指导义务，存在违约行为。4.反诉原告无违约行为，已向反诉原告交纳2016年12月31日至2017年5月31日的管理费3000元，因反诉原告未履行披露及培训义务系根本违约，反诉被告的合同目的无法实现，已于2017年2月8日提出解除合同，反诉原告于2017年2月20日收到，故加盟合同已反诉原告收到当日解除，此后该合同双方均未再履行，故反诉被告不应交纳任何费用。5.原告认可应付货款5456.27元，但按合同约定，滞纳金应至可购公司下达催款通知书后才收取，且加盟合作关系已于2017年2月20日终止，并不应支付滞纳金。经审理本院查明：2015年10月27日，以吴凤鸣为甲方、以曹佳兵、袁春林为乙方，双方签订《门市转让合同》，主要约定：1.甲方于2015年10月27日将位于重庆市北部新区栖霞路18号19幢1单元1-2号门市转让给乙方。2.乙方一次性支付转让费280000元，包括甲方向丙方再转付乙方的押金、装修装饰设备及其他相关费用。3.甲方负责提供可购公司所有合同、押金五万单据。上述转让合同签订后，以重庆可购商贸有限公司（以下简称可购公司）为甲方、以曹佳兵为乙方，双方签订《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》，该合同第四章特许的费用第一条第2点关于品牌作用费及履约保证金中约定有（1）甲方以总部指定配送方的统一配送给乙方商品，并向乙方提供“可购”的品牌，乙方向甲方交纳品牌使用费用和合同履约保证金。本加盟合同签订后，甲方应向乙方品牌使用费和合同履约保证金；（2）本加盟合同签订后，甲方向乙方提供“可购”品牌，乙方在合同签订后向甲方一次性支付五年品牌使用费8000元。品牌使用费作为乙方始获取的经营资格的对价，一旦交纳，不论本合同是否顺利履行完毕，乙方都无权要求甲方退还。该合同第四章第一条第3点约定有，乙方应在合同签订当日向甲方交纳履约保证金（合同履约金）30000元，该保证金在加盟合同终止并最终结算抵扣后余款无息返还乙方。该合同第四章第一条第4点关于管理费约定有，加盟合同期内，乙方应在合同签订之日向甲方缴纳合同期内前两年管理费12000元，乙方应在加盟合同签订后满两年前一个月向甲方缴纳次年管理费，以后每年为一个缴费期，标准6000元/年。该合同第四章第一条第5点关于系统维护费约定有，加盟合同期内，乙方应在合同签订之日向甲方缴纳合同期内第一年系统维护费1200元，以后每年为一个缴费周期，乙方应提前一个月向甲方缴纳次年管理费，标准为1200元/年。该合同第四章第一条第6点关于货款及其他约定有，乙方经过甲方系统平台或传真要货后，由甲方统一配送到所属网店，由乙方工作人员验收后当场结算付款，如乙方超过两次或配送金额超过2000元以上未付的，甲方有权停止供货，且乙方不得从其他渠道进货经营。当甲方下达催款通知书后，如乙方仍未付款，甲方则按自下达催款通知书之日起总欠款的5%收取滞纳金。该合同第五章店铺的选址和装修第三条约定有，乙方的经营店铺由甲方统一设计并装修、统一代购相关配套设备，全部相关费用由乙方承担，乙方不得擅自设计、装修店铺和采购配套设备。该合同第六章员工培训及经营指导第一条员工培训约定，甲方为乙方免费提供员工培训，包括基本系统操作和仪容、礼节，使其能够正常操作上岗，在营运期间，甲方进行跟踪培训。甲方为乙方培训并进行技术指导和经营策略交流。甲方将负责乙方所属门店理货员、收银员进行基础培训，对管理人员进行录用前培训，以便于乙方择优录用。第二条经营指导约定，甲方为乙方统一打码、统一配货、统一补货，让乙方充分享受到集物流、商品流、信息流于一体的商业流所带来的便利与快捷。该合同第七章第一条商品供应第2点商品来源和品种中约定，乙方所经营商品必须是甲方统一指定配送（香烟除外）或由甲方指定的供应商提供，甲方下属网店实行统一配送价，商品价格随市场变动而变动。不管任何原因，乙方均不能自行通过其他任何渠道采购。该合同第八章第三条甲方的义务中约定，给予门店持续的物品供应和经营指导、培训。该合同第八章第六条履约保证金中约定，乙方须于本合同签署之日向甲方交纳履约意向金10000元，店址确定后，此定金可转为其他款项。第五条乙方的义务第4点约定，乙方有按时缴纳合同规定的各项费用的义务。该合同第八章第七条约定，双方任何一方不履行或不完全履行本特许加盟合同约定的义务，即构成违约，违约方应承担不低于50000元的违约责任。乙方有下列情形之一的，甲方有权扣除履约保证金并适用本章第一条之规定，可以取消乙方的加盟资格，取消加盟资格后履约保证金不予退还：（1）乙方自行采购商品；……（6）乙方不按合同约定支付各项费用者。该合同第九章第三条约定，发生下列事项，合同自动终止，双方互不承担违约责任：1.经营场合使用权到期；2.乙方遭受严重亏损而无力或不可能继续经营的；3.本合同有效期内，如乙方由各种原因造成不再经营者，应提前六个月通知甲方，待甲方认可后，按本合同约定办理解约手续；4.乙方发生违约行为，甲方有权单方面终止合同，并按本合同约定扣除乙方保证金。上述合同签订以后，2015年11月3日，可购公司向曹佳兵出具收据，该收据载明可购公司收到曹佳兵交纳的履约保证金30000元、2016年12月31日至2017年5月31日期间的管理费3000元。2017年6月19日，吴凤鸣出具《情况说明》，上面载明2015年10月27日，其与曹佳兵签订了《门市转让合同》，后曹佳兵与可购公司签订了《特许加盟合同》，并在可购公司要求下将签订日期提前至吴凤鸣当时与可购公司签订合同的时间。曹佳兵在签订上述合同后，将吴凤鸣已支付给可购公司的2014年9月至2016年9月的管理费12000元、品牌使用费8000元、系统维护费3000元、履约意向金10000元在内的280000元门市及特许经营权转让费，一并通过现金及银行转账到吴凤鸣儿子王劲尧的账户的形式支付给了吴凤鸣。2017年2月17日，原告按照加盟合同中载明的可购公司的地址向可购公司发出《律师函》，上面载明，双方签订加盟合同后，曹佳兵全面履行了合同义务，但贵司未按加盟合同第八章第七条的约定提供培训服务，应承担违约责任，也未按《商业特许经营管理条例》第二十二条之规定履行信息披露义务，使曹佳兵签订合同的目的无法实现并遭受重大损失。现根据《商业特许经营管理条例》第十二条、第二十二条、第二十三条及合同法之规定，解除与贵公司签订的加盟合同，并请贵司在接函后七天内退回所收取的费用。该邮件查询单载明，该邮件于2017年2月20日由他人签收。庭审中，曹佳兵明确可购公司违约事实包括未提供和持续提供经营指导以及未履行信息披露义务，未披露的信息具体为：1.可购公司的名称、住所等基本情况；2.特许人的注册商标、企业标志、专利、专用技术、专业模式等基本情况；3.持续提供经营指导、技术支付、业务培训等服务内容；4.对被特许人的经营活动进行指导监督的具体办法；5.最近两年的会计事务所审计的账务会议报告摘要和审计报告摘要，最近五年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况，特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录。可购公司陈述，针对曹佳兵提出的信息披露义务第1顶，可购公司已在商务部门备案，在网络上公开进行了披露，且双方签订的加盟合同中也明确载明了可购公司的基本信息；第2项、第3项在加盟合同第一章、第六章、第七章中也分别明确告知；第4项通过到店督导进行；第5项已进行口头告知，且该项与本案无关联，也不属于终止和解除加盟合同的理由。庭审中，双方均认可《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》中约定的合同期限自2014年9月27日起至2019年9月26日；同时，双方均认可在签订该合同时将合同的起始时间提前至了吴凤鸣与可购公司签订合同的时间，曹佳兵陈述该合同的签订时间实际为2015年11月3日，可购公司陈述该合同的签订时间实际为2015年10月27日。可购公司举示了对吴凤鸣进行门店配送制度、门店店长订货制度、商品退换货制度等制度培训的相关证据。吴凤鸣向可购公司交纳了2014年11月-2016年11月期间的管理费12000元，曹佳兵于2015年11月3日向可购公司交纳了2016年12月至2017年5月31日期间的管理费3000元。吴凤鸣及曹佳兵向可购公司交纳了2014年11月至2016年11月期间的系统维护费共计24000元。上述事实，有《门市转让合同》、《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》、收据、可购达商贸有限公司配送单、当事人陈述等，在卷佐证，足以认定。本院认为，首先，曹佳兵与可购公司签订的加盟合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规关于合同效力的强制性规定，应属合法有效。该合同对双方均有约束力，双方均应当按照合同的约定履行相应义务。其次，关于确认原被告双方签订的《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》于2017年2月20日解除。《重庆可购商贸有限公司加盟合作合同》第九章第三条约定，如乙方由各种原因造成不再经营者，应提前六个月通知甲方，待甲方认可后，按本合同约定办理解约手续。本案中，曹佳兵以《律师函》的方式提出解除合同，其要求确认于可购公司收到《律师函》当日解除，不符合加盟合同中的约定解除条款。关于曹佳兵的提出解除加盟合同是否符合法定解除。按照加盟合同第六章约定可知，培训及经营指导的目的均是让曹佳兵能正常经营门店。曹佳兵正常经营涉案门店近两年，并未因缺少培训或经营指导出现无法正常经营的情况，其举示的配送单、可购公司举示的督导表也能证明可购公司履行了持续提供经营指导的义务，故曹佳兵以可购公司未履行持续提供经营指导及培训服务导致其合同目的无法实现，无事实依据，其主张不能成立。《商业特许经营信息披露管理办法》第九条规定，特许人隐瞒影响特许经营合同履行致使不能实现合同目的的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，曹佳兵认为可购公司未披露的第1-4项信息在加盟合同里已有明确载明，曹佳兵也未举示证据证明可购公司存在涉诉情况，故曹佳兵主张可购公司未履行信息披露义务导致其合同目的无法实现，无事实依据，其主张不能成立；综上，曹佳兵提出解除加盟合同的理由不符合法定解除。另外，2017年2月20日后曹佳兵仍然在经营标有可购商标、服务标识、可购装饰装潢风格的涉案门店，仍然在以可购便利店的名义对外经营，仍然在使用可购公司的经营技术资产，其仅以未再向可购进货为由主张加盟合同未实际履行不能成立。况且，曹佳兵提出解除合同时，其实际经营涉案可购门店也近两年，也明显超过了《商业特许经营管理条例》第十二条规定的合理期限。综上，曹佳兵请求确认加盟合同于2017年2月20日解除，无事实及法律依据，本院不予支持。关于曹佳兵要求可购公司支付的违约金。可购公司辩称其已对吴凤鸣进行过培训，对曹佳兵不负有相同培训的义务。本院认为，曹佳兵以自己的名义与可购公司重新签订了加盟合同，其作为加盟合同的相对方，理应是该合同中约定的权利义务的直接承受方，且曹佳兵也按合同约定向可购公司重新交纳了履约保证金，故可购公司的辩称不能成立。加盟合同中“第六章员工培训及经营指导”、“第八章甲方的义务”均约定可购公司负有跟踪培训、持续培训的义务，而可购公司的督导表也仅能反映其对曹佳兵进行过经营指导，不能证明其对曹佳兵进行过跟踪培训或持续培训，在曹佳兵长达两年多的经营过程中，可购公司未举示证据证明其对曹佳兵进行过任何培训，按照加盟合同第八章第七条的约定，可购公司的行为已构成违约，结合曹佳兵的诉讼请求，可购公司应向曹佳兵支付违约金50000元。关于曹佳兵要求可购公司返还品牌使用费、管理费、系统维护费、履约保证金、履约意向金。按照加盟合同第四章第一条约定，品牌使用费作为乙方起始获取的经营资格对价，一旦交纳，不论合同是否顺利履行完毕，乙方都无权要求甲方退还，故曹佳兵要求可购公司返还品牌使用费，不符合加盟合同的约定，本院不予支持。况且，曹佳兵在实际经营涉案加盟门店期间一直以可购便利店的名义对外营业，实际使用了可购公司的商标、经营体系、经营技术资产、经营资源等，可购公司也对曹佳兵提供了日常支持和服务，故曹佳兵要求可购公司返还管理费、系统维护费，无事实及法律依据，本院不予支持。加盟合同第四章第一条约定，履约保证金在加盟合同终止并最终结算抵扣后余款无息返还，本案中，双方加盟合同尚未终止且双方尚未进行结算，加盟合同中约定的返还履约保证金的条件尚未成就，故对曹佳兵要求可购公司返还履约保证金的请求，本院不予支持。吴凤鸣出具的书面情况说明上虽载明吴凤鸣收取了曹佳兵10000元的履约意向金，也载明吴凤鸣向可购公司交纳了该笔费用，但该情况说明系证人证言，吴凤鸣未出庭接受询问，且系孤证，无其他证据予以佐证，故曹佳兵要求可购公司返还履约意向金10000元的请求，无事实依据，本院不予支持。关于曹佳兵要求可购公司支付律师费，无事实及法律依据，本院不予支持。最后，关于可购公司要求曹佳兵支付违约金50000元。按照加盟合同第四章第一条约定的管理费、系统维护费交纳时间可知，曹佳兵应在2016年12月前向可购公司一次性交纳2016年12月至2017年11月的管理费6000元、系统维护费1200元。但至今，曹佳兵仅交纳2016年12月至2017年5月期间的管理费3000元，即其尚未交纳2017年12月至2017年11月期间的管理费3000元（6000元-3000元）、系统维护费1200元，结合加盟合同第八章第五条、第七条的约定，曹佳兵未按时足额交纳上述费用已构成违约，故对可购公司要求曹佳兵支付违约金50000元、以及补交2016年12月至2017年11月期间的管理费3000元、系统维护费1200元的请求，本院予以支持。关于可购公司要求曹佳兵支付货款5456.27元及滞纳金。因曹佳兵认可尚有5456.27元货款尚未支付，结合加盟合同的约定，对可购公司要求曹佳兵支付货款5456.27元的请求，本院予以支持。加盟合同约定，甲方则按自下达催款通知书之日起总欠款的5%收取滞纳金。本案中，可购公司未举示证据证明其向曹佳兵下达到催款通知书，其应承担举证不能的法律后果，故其要求曹佳兵支付滞纳金，不符合加盟合同的约定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司限本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）曹佳兵违约金50000元。二、原告（反诉被告）曹佳兵限本判决生效之日起五日内支付被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司违约金50000元。三、原告（反诉被告）曹佳兵限本判决生效之日起五日内支付被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司2016年12月至2017年11月期间的管理费3000元、系统维护费1200元。四、原告（反诉被告）曹佳兵限本判决生效之日起五日内支付被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司货款5456.27元。五、驳回原告（反诉被告）曹佳兵其他诉讼请求。六、驳回被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2632元，由被告（反诉原告）重庆可购商贸有限公司负担；反诉受理费603元，由原告（反诉被告）曹佳兵负担；如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  余 博审 判 员  潘寒冰人民陪审员  周 静二〇一七年十月二十四日书 记 员  陈宗明