宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）宁03刑终148号原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨学花，女，1972年1月31日出生于宁夏回族自治区灵武市人，公民身份号码×××，回族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区吴忠市。2016年10月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，同年12月5日由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。指定辩护人祁丽萍，宁夏马瑛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王吉利，男，1971年3月2日出生于宁夏回族自治区同心县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，农民，户籍所在地宁夏回族自治区同心县，现住宁夏回族自治区吴忠市。2005年1月18日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中宁县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币2000元，2012年6月8日刑满释放。2016年10月29日因涉嫌贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，同年12月5日由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。原审被告人苏建红，女，1980年10月6日出生于宁夏回族自治区同心县，公民身份号码×××，回族，不识字，农民，户籍所在地宁夏回族自治区同心县韦州，现住宁夏回族自治区吴忠市。2016年10月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，同年12月5日由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人苏建红犯贩卖毒品罪、杨学花、王吉利犯运输毒品罪一案，于2017年7月25日作出（2017)宁0324刑初83号刑事判决。原审被告人杨学花、王吉利均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴忠市人民检察院指派检察员唐晓华出庭履行职务，上诉人杨学花及其指定辩护人祁丽萍、王吉利，原审被告人苏建红均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年10月28日，被告人杨学花电话联系被告人苏建红购买毒品海洛因，在吴忠市利通区东郊市场附近，被告人杨学花先付给被告人苏建红2万元现金，剩下的2500元约定拿到毒品再付。苏建红购买到毒品后打电话让杨学花去取，杨学花便约上一起吸过毒的被告人王吉利去取毒品。王吉利便驾驶摩托车，载着随身携带一个手提包的杨学花，到利通区新区清真大寺附近。杨学花下车从苏建红处拿到一包净重45克的毒品海洛因后，坐上王吉利驾驶的摩托车。摩托车刚行驶约四、五米时，三被告人即被公安人员抓获。公安民警从苏建红处扣押一部联系交易的棕色XIND牌直板手机；从杨学花处扣押联系交易的两部手机、四张银行卡；当场查获杨学花倒地时掉在地上的一包净重45克的白色粉块状物品，从其掉在地上的随身携带的手提包内查获一包净重9.05克白色粉块状物品，经鉴定，均检出海洛因。原判认定上述事实的证据有受案登记表、抓获经过、指定管辖决定书、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、现场勘验笔录及照片、毒品取样笔录、毒品检验鉴定报告书、鉴定意见通知书、现场检测报告、被告人王吉利手机短信内容、机主资料和通话证明、协助查询财产通知书、借记卡产品资料查询、银行卡交易明细清单、个人账户明细查询、冻结财产通知书、辨认笔录、证人杨某某的证言及辨认笔录、被告人供述与辩解及辨认笔录、户籍证明、刑事判决书、释放证明书等证据。据此认为，被告人苏建红以牟利为目的，违反国家毒品管制法规，非法出售毒品海洛因45克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人杨学花、王吉利明知是毒品海洛因而采用交通工具非法运输54.05克，其行为构成运输毒品罪。被告人杨学花、王吉利系共同犯罪，被告人杨学花在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人王吉利起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。被告人王吉利曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人苏建红、杨学花、王吉利如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人苏建红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；二、被告人杨学花犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元（未缴纳）；三、被告人王吉利犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金一万元（未缴纳）；四、被告人苏建红犯罪所使用的棕色XIND牌直板手机一部及手机卡一张、被告人杨学花犯罪所使用的黑色OPPO直板手机、粉色BIMI牌直板手机及手机卡四张、白色SHAQIMAPAIPA牌手提包一个、被告人王吉利犯罪所使用的白色酷派直板手机一部及手机卡一张、白色踏板摩托车一辆均予以没收。宣判后，原审被告人杨学花不服，以”其为了吸食毒品，没有运输毒品，其行为构成非法持有毒品罪，原判量刑过重”为由提出上诉。二审开庭时，指定辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。原审被告人王吉利不服，以”原判量刑过重”为由提出上诉。二审开庭时，提出与上诉理由相同的辩护意见。原审被告人苏建红对原审判决没有意见。出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审理程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。经二审审理查明，原判认定原审被告人苏建红犯贩卖毒品罪、上诉人杨学花、王吉利犯运输毒品罪的事实清楚，并有检察员当庭出示的下列证据予以证实：1.同心县公安局禁毒大队出具的受案登记表、抓获经过、吴忠市公安局出具的指定管辖决定书、同心县公安局出具的立案决定书、补充侦查材料，证实本案来源系群众举报苏建红向他人贩卖大量毒品，同心县公安局于2016年10月24日立案侦查，王吉利从毒品交易现场驾驶摩托车携带杨学花行驶了四、五米后，苏建红、杨学花、王吉利被公安民警抓获，并从杨学花手提包和杨学花掉在地上的一黑色塑料袋内查获毒品的事实经过。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、现场勘验笔录及照片，证实公安民警从苏建红处扣押一部联系交易的棕色XIND牌直板手机；从杨学花处扣押联系交易的两部手机、四张银行卡；当场查获杨学花倒地时掉在地上一包净重45克的白色粉块状物品，从其掉在地上的随身携带的手提包内查获一包净重9.05克白色粉块状物品，从被告人王吉利处扣押一辆摩托车，一部手机，一张银行卡。3.毒品取样笔录、毒品检验鉴定报告书、鉴定意见通知书，证明从检材1、2中均检出海洛因。4.王吉利手机短信内容、机主资料和通话记录，证实案发期间苏建红、杨学花、王吉利电话、短信通讯情况。5.协助查询财产通知书、借记卡产品资料查询、银行卡交易明细清单、个人账户明细查询、冻结财产通知书，证实案发期间杨学花取款情况及杨学花、王吉利账户存款与冻结情况。6.辨认笔录，证明杨学花辨认出与其见面交谈的女人苏建红。苏建红辫认出向其购买毒品的”姐姐”杨学花。杨某某辨认出和其母亲苏建红聊天的姨姨杨学花。7.证人杨某某的证言，证实杨某某看见苏建红交给杨学花东西，杨学花坐上一个男人骑的摩托车要离开，后各被告人被抓获。8.原审被告人苏建红的供述，供称其向杨学花出售毒品海洛因45克的事实，以及杨学花收到毒品后坐上王吉利骑的摩托车行驶不到十米就被抓获的经过。9.上诉人杨学花的供述，供称其从苏建红处购买毒品的事实与经过，以及其约上王吉利一起前去取毒品，其坐王吉利驾驶的摩托车向前行驶不到十米后被抓获。10.上诉人王吉利的供述，供称其与杨学花一同吸过毒品，其明知杨学花去购买毒品，而驾驶摩托车一同前往，后被查获。11.户籍证明，证实原审被告人苏建红、上诉人杨学花、王吉利均已达刑事责任年龄；苏建红、王吉利户籍地在同心县。12.无违法犯罪记录，证实未发现苏建红、杨学花的违法犯罪记录。13.现场检测报告书，证实原审被告人苏建红、上诉人杨学花、王吉利均系吸毒人员。14.刑事判决书、释放证明书，证实王吉利因犯贩卖毒品罪，于2005年1月18日被中宁县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币2000元，经减刑，于2012年6月8日刑满释放。上述证据，经当庭举证、质证，上诉人杨学花及指定辩护人、王吉利、原审被告人苏建红对证据均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。本院认为，原审被告人苏建红以牟利为目的，违反国家毒品管制法规，非法出售毒品海洛因45克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人杨学花、王吉利明知是毒品海洛因而采用交通工具非法运输54.05克，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人杨学花、王吉利系共同犯罪，上诉人杨学花在共同犯罪中起主要作用，系主犯，上诉人王吉利起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。上诉人王吉利曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。上诉人杨学花、王吉利、原审被告人苏建红归案后如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。上诉人杨学花及指定辩护人所提上诉人为了吸食毒品，没有运输毒品，上诉人行为构成非法持有毒品罪，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经审核，在毒品交易完成后，上诉人杨学花携带毒品乘坐上诉人王吉利驾驶的摩托车驶离过程中被抓获，且毒品数量较大，也无证据证实上诉人杨学花有贩卖毒品的故意，上诉人杨学花行为符合运输毒品罪的构成要件；原判根据上诉人杨学花运输毒品的数量、具有主犯、坦白等情节，在法定刑幅度内量刑适当。故上诉人杨学花及其指定辩护人所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人王吉利所提原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经审核，原判根据上诉人运输毒品的数量、具有从犯、累犯、毒品再犯、坦白等情节，在法定刑幅度内量刑适当。故上诉人王吉利所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘建宁审判员  田进贤审判员  姬晓娟二〇一七年十月十七日书记员  朱 华