陕西省洛南县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕1021民初951号原告：洛南县农村信用合作联社，住所地洛南县城中心街120号，统一社会信用代码916110217197564239。法定代表人：邓大海，任理事长。委托诉讼代理人：李俊虎，男，生于1964年5月20日，汉族，洛南县农村信用合作联社风险部职工，住洛南县。委托诉讼代理人：赵喜魁，陕西彩虹律师事务所律师。被告：洛南县兴盛企业孵化基地创业有限公司，住所地洛南县工业园区城关街道办事处樊湾村一组，机构代码07860211-6。法定代表人：何立锋，该公司执行董事兼经理。被告：陕西樱花房地产开发有限公司，住所地洛南县城关街道办事处人民路帝王大厦1206号，机构代码78369010-7。负责人：何立锋，该公司监事。原告洛南县农村信用合作联社（以下简称信用联社）与被告洛南县兴盛企业孵化基地创业有限公司（以下简称兴盛公司）、陕西樱花房地产开发有限公司（以下简称樱花公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2017年7月18日日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信用联社的委托诉讼代理��李俊虎、赵喜魁到庭参加诉讼，被告兴盛公司、樱花公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告信用联社向本院提出诉讼请求：1、要求被告兴盛公司返还原告联社借款5000000元，并支付5000000元从2014年12月30日起至2016年12月15日止按月利率9.6‰计算的利息以及从2016年12月16日起至借款本金返还完为止按月利率14.40‰计算的罚息；2、本案律师代理费由被告兴盛公司负担；3、对于第一、二项诉讼请求被告兴盛公司应支付原告的借款本金、利息和罚息及律师代理费，请求拍卖被告樱花公司抵押的位于洛南县工业园区城关街道办事处樊湾村一组的26473.31平方米国有土地所得价款进行清偿，不足部分由二被告承担连带清偿责任。事实和理由：2013年12月18日，原告与被告兴盛公司签订《最高额流动资金借款合���》，约定：从原告处借款5000000元，期限自2013年12月18日至2016年12月15日；借款用途为流动资金；月利率为9.6‰；结息方式为按季结息；还款计划2014年6月30日归还200000元，2014年12月30日归还300000元，2015年6月30日归还200000元，2015年12月30日归还500000元，2016年6月20日归还300000元，2016年11月30日归还余下贷款本金。对于以上借款，被告樱花公司用其位于洛南县工业园区樊湾一组26473.31平方米国有土地为被告兴盛公司5000000元借款抵押，并与原告签订有《最高额抵押担保合同》。合同签订后，原告按约定向被告兴盛公司发放了5000000元借款。原告和被告兴盛公司签订的《最高额借款合同》第十一条“违约与违约责任11.1借款人有下列情形之一的，构成违约：11.1.1违反本合同关于用途、发放和支付、付息、还款以及承诺与保证条款中的任何一项约定。11.2借���人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：11.2.7贷款人有权解除合同，宣布本合同项下未偿还借款立即到期，立即收回未偿还的借款本息，贷款人有权在贷款人处开设的资金账户内直接扣收”。第十二条“合同的生效、变更、解除和终止12.3有下列情况的，贷款人有权解除本合同。12.3.1借款人违约的。12.3.2借款人发生变化，可能影响到其在本合同项下义务的履行的。如主要投资者、关键管理人员异常变动、死亡、失踪或被司法机关依法调查或限制人身自由的。12.5合同的终止。本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他所有应付费用（包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费和保险、鉴定、评估、登记、过户、保管等费用）全部清偿完毕之日终止”。《最高额抵押担保合同》第二条“担保责任2.3抵押人担保范围为：在债务确定日，主合同项下未归还的全部借款本金及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现抵押权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用”。第七条“抵押权实现7.1下列任一情况出现时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物（1）借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息；7.3依法拍卖、变卖抵押后所得的价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年；7.4依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后，超出部分归抵押人所有”。被告兴盛公司将借款利息清至2014年12月29日后，再未按约定支付原告借款的利息及返还借款。原告工作人员多次向二被告催收，要求二被告还款清息，但二被告至今仍未还款。被告兴盛公司未提交书面答辩状。被告樱花公司未提交书面答辩状。经审理查明：2013年12月18日，原告与被告兴盛公司签订《最高额流动资金借款合同》，约定：从原告处借款5000000元，期限自2013年12月18日至2016年12月15日；借款用途为流动资金；月利率为9.6‰。对于以上借款，被告樱花公司用其位于洛南县工业园区樊湾一组26473.31平方米国有土地为被告兴盛公司5000000元借款抵押，并与原告签订《最高额抵押担保合同》。合同签订后，原告按约定向被告兴盛公司发放了5000000元借款。原告和被告兴盛公司签订的《最高额借款��同》第十一条“违约与违约责任11.1借款人有下列情形之一的，构成违约：11.1.1违反本合同关于用途、发放和支付、付息、还款以及承诺与保证条款中的任何一项约定。11.2借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：11.2.7贷款人有权解除合同，宣布本合同项下未偿还借款立即到期，立即收回未偿还的借款本息，贷款人有权在贷款人处开设的资金账户内直接扣收”。第十二条“合同的生效、变更、解除和终止12.3有下列情况的，贷款人有权解除本合同。12.3.1借款人违约的。12.3.2借款人发生变化，可能影响到其在本合同项下义务的履行的。如主要投资者、关键管理人员异常变动、死亡、失踪或被司法机关依法调查或限制人身自由的。12.5合同的终止。本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其��所有应付费用（包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费和保险、鉴定、评估、登记、过户、保管等费用）全部清偿完毕之日终止”。《最高额抵押担保合同》第二条“担保责任2.3抵押人担保范围为：在债务确定日，主合同项下未归还的全部借款本金及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现抵押权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用”。第七条“抵押权实现7.1下列任一情况出现时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物（1）借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息；7.3依法拍卖、变卖抵押后所得的价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年；7.4依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后，超出部分归抵押人所有”。被告兴盛公司将借款利息清至2014年12月29日后，再未按约定支付原告借款的利息及返还借款。原告工作人员多次向二被告催收，要求二被告还款清息，但二被告至今仍未还款。另查明，2016年7月28日，原告信用联社与陕西彩虹律师事务所签订委托代理合同，委托律师赵喜魁为本案原告的诉讼代理人并支付代理费50000元。证明上述事实的证据有原告提供的企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证、《最高额流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》、股东会决议、被告面谈面签照片、被告樱花公司法定代表人及股东抵押承诺书、被告樱花公司洛国用（2013）字第13019号国有土地使用证、洛他项（2013）第008号土地他项权证、商洛市宏业有限责任公司房地产估价师事务所201312010号土地估价报告、被告兴盛公司提款申请书及委托书、工程承包合同、陶锋存折复印件及领条、洛南县农村信用合作联社支付通知书及电汇凭证、清息证明、委托代理合同、代理费收据等复印件及当事人陈述。经质证，本院予以确认。本院认为，原告洛南县农村信用合作联社与被告兴盛公司、被告樱花公司签订的《最高额流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》，系双方当事人的真实意思表示，均合法有效，应受法律保护。原告依据合同约定向被告兴盛公司发放借款，被告兴盛公司亦应按约定全面履行合同义务。被告兴盛公司逾期未返还借款、支付利息，构成违约，应依据合同约定承担返还借款本金，支付利息、罚息以及原告为实现债权所支付的代理费的民事责任。被告樱花公司以其所有的位于洛南县工业园区樊湾一组26473.31平方米国有土地作为抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。依据《抵押担保合同》的约定，原告信用联社享有将抵押物拍卖、变卖并以所得价款优先受偿的权利，不足部分由被告樱花公司承担连带清偿责任，故原告的诉讼请求成立，应予支持。被告兴盛公司、被告樱花公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃一审抗辩权，并承担由此带来的不利法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告洛南县兴盛企业孵化基地创业有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告洛南县农村信用合作联社借款本金借款5000000元，并支付5000000元从2014年12月30日起至2016年12月15日止按月利率9.6‰计算的利息以及从2016年12月16日起至借款本金返还完为止按月利率14.40‰计算的利息。二、限被告洛南县兴盛企业孵化基地创业有限公司在本判决生效后10日内支付原告洛南县农村信用合作联社律师代理费50000元。三、若被告洛南县兴盛企业孵化基地创业有限公司不能按期支付上述一、二条确定的款项，原告洛南县农村信用合作联社有权对被告陕西樱花房地产开发有限公司抵押的位于洛南县工业园区城关镇樊湾村一组的26473.31平方米国有土地所得价款进行拍卖、变卖后，所得价款优先受偿。抵押物拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由被告洛南县樱花房地产开发有限公司承担连带清偿责任，并就其已承担的责任份额有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上述判决内容，被告逾期不履行，原告可在两年内向本院申请执行。案件受理费65414元，由被告洛南县兴盛企业孵化基地创业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审 判 长  殷爱民审 判 员  王 勇人民陪审员  杨灵芝二〇一七年十月十八日书 记 员  田 苗