江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终3526号上诉人（原审被告）：张敏成，男，1970年5月17日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：任亮，江苏义权律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：国鼎（南通）管桩有限公司，住所地江苏省如皋市。法定代表人：姜平平，该公司董事长。委托诉讼代理人：李甲晨，该公司员工。委托诉讼代理人：谢玉明，江苏奔月律师事务所律师。原审被告：江苏青和岛科技有限公司，住所地江苏省宜兴市。法定代表人：袁平。上诉人张敏成因与被上诉人国鼎（南通）管桩有限公司（以下简称国鼎公司）、原审被告江苏青和岛科技有限公司（以下简称青和岛公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院（2016）苏0682民初4082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月13日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实和证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张敏成上诉请求：撤销一审判决，改判驳回国鼎公司的诉讼请求。事实和理由：1.国鼎公司提供的管桩存在严重的质量问题，一审法院认为张敏成提供的证据不足以证明存在质量问题属事实认定错误。2.代理人任亮所发函件并未经过青和岛公司授权与确认，一审法院依据该函件确认欠款金额没有依据，张敏成仅对有“黄盘明”签字的收货单予以认可。3.许东是国鼎公司工作人员，案涉其他货款也是由其直接收取的，其出具收条收取的9000元应从欠款金额中扣除。4.逾期付款利率不应超过银行同期贷款利率，一审法院以约定利率不超过同期银行贷款利率4倍为由支持国鼎公司诉求没有法律依据。国鼎公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。青和岛公司未应诉答辩。国鼎公司向一审法院起诉请求：1.判令青和岛公司立即支付所欠货款1019856元，并按日万分之五计算违约金，自2016年2月2日至实际给付之日止。2.张敏成承担连带责任。3.本案诉讼费用由青和岛公司、张敏成承担。一审法院认定事实：2015年6月11日，国鼎公司与青和岛公司签订《产品购销合同》，约定青和岛公司向国鼎公司购买PHC管桩20000米，单价128元/米，金额2560000元，付款方式为按进度付款。供方每供桩6000米，需方在1天内支付该批货款60%，以此类推，余款在供桩结束之日起90天内付清，如有超出500型单价提高3元/米，600型单价提高5元/米，合同第13条约定，在供桩结束后或工程续建时，供方可要求需方立即办理结算手续，供方向需方提交《销售合同结算单》，需方应在收到七天内完成核对，签认手续，超过期限视同需方认可供方出具的《销售合同结算单》所有数据。合同第14条关于违约责任的约定，对逾期未付款，需方按日向供方支付日万分之五的违约金，因需方违约引起诉讼，需方应承担的费用，包括诉讼费、律师费、交通费、鉴定费等。合同第16条约定“合同在履行过程中，除本页外，凡涉及供方责任、权利及义务的任何形式之条款、协议，无论任何人出具，均以供方盖章为准，未盖章无效。”张敏成在需方保证人处签名。合同签订后，至2015年11月2日，国鼎公司送管桩10291米（含试桩71米）。青和岛公司退货244米，实际收管桩10047米，价值1286016元。2015年10月10日，青和岛公司给付国鼎公司货款30万元。2015年8月17日，国鼎公司与青和岛公司签订补充协议，增加PHA400095AB型管桩，数量3500米，单价120元/米,全额420000元。该补充协议，未有张敏成签字。补充协议签订后，国鼎公司于2015年9月6日向青和岛公司提供PHA400095AB型管桩282米，价值33840元。2016年4月13日，国鼎公司向青和岛公司邮寄《销售合同结算单》，记载了青和岛公司欠款金额为1019856元。2016年7月20日，本案代理人任亮以青和岛公司名义向国鼎公司发送函件一份，函中一段内容为“我方根据实际所欠的金额（你方起诉金额为1019856元，但扣除公司许东领取的货款9088元，实际尚欠货款1010768元），扣除你方承担的实际损失以后，分期支付你方货款”。一审法院认为，债务应当清偿，国鼎公司与青和岛公司签订的《管桩购销合同》，系双方真实意思表示，合同真实有效，双方应当按照合同约定履行义务。国鼎公司向青和岛公司出卖了管桩，青和岛公司应按照合同约定给付国鼎公司货款。张敏成为2015年6月11日合同书中青和岛公司担保人，因此张敏成对2015年6月11日合同中的货款及逾期付款违约，应承担担保责任。合同约定，供桩结束之日90日内付清货款，而国鼎公司最后一批供货为2015年11月2日，现国鼎公司要求从2016年2月2日起算违约金，予以支持。国鼎公司主张按日万分之五的标准计算违约金，不超过银行同期贷款利率的4倍，予以采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条，第二十一条之规定，判决：一、青和岛公司于判决生效后十日内给付国鼎公司货款986016元及违约金（以986016元为本金，按日万分之五计算，从2016年2月2日至实际给付之日止）。二、张敏成对上述青和岛公司的给付义务承担连带责任。三、青和岛公司于判决生效后十日内给付国鼎公司货款33840元及违约金。（以33840元为本金，按日万分之五计算，从2016年2月2日至实际给付之日止）等。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审法院采信的证据以及据此认定的案件事实予以确认，并根据一审已有证据，补充认定以下事实：2015年6月11日签订的《产品购销合同》第11条付款方式约定货款不得以现金实物支付，需方以银行直接付款时应付至合同指定账户，以支票付款时应在收款单位处写明供方单位名称，若需方未按合同约定付款造成的纠纷，责任由需方承担。经当事人确认，二审争议焦点为：1.案涉买卖标的物是否有质量问题。2.案涉货款金额应当如何认定。3.一审确认第逾期付款利率是否过高。对本庭归纳的争议焦点各方有无异议或者补充？本院认为，国鼎公司与青和岛公司于2015年6月11日签订的《产品购销合同》第13条以加粗字体记载：供方向需方提交《销售合同结算单》，需方应在收到七天内完成核对，签认手续，超过期限视同需方认可供方出具的《销售合同结算单》所有数据。该约定对双方均具有约束力。国鼎公司提供证据证明，其于2016年4月13日向青和岛公司邮寄了《销售合同结算单》，本案代理人任亮认可收到过该结算单，但青和岛公司并未在合同约定期限内对欠款金额提出异议，相反，任亮于2016年7月20日以青和岛公司名义向国鼎公司所发函件中认可该欠款数额，仅要求扣除许东领取的货款9088元和国鼎公司承担的实际损失。综合以上事实，对国鼎公司《销售合同结算单》记载的货款金额真实性总体上应予认定。关于张敏成所主张的应扣除的许东的领款，许东于2015年6月11日出具收条领取试桩款9000元，国鼎公司认可许东在收条落款时间是其工作人员，并且许东参与了案涉合同的具体履行。国鼎公司在一审中提交一份试桩函，落款日期为2015年6月7日，记载总金额为9088元，约定的付款方式为“桩到施工现场2天内付清”。该函件与许东的收条能够印证，且通常而言正式合同是在试桩后签订，案涉《产品购销合同》即于2015年6月11日签订，虽然该合同约定货款应向国鼎公司直接支付，但试桩款付款方式在上述试桩函中另有约定，并不适用2015年6月11日合同约定的付款方式。许东作为国鼎公司工作人员，在试桩后出具收条收取金额不大的试桩款，应当认定青和岛公司有理由相信其有权接受货款。试桩款在《销售合同结算单》单独列出，计入总货款金额，许东已经领取的9000元试桩款应从欠款金额中扣除，余88元试桩款亦应从张敏成担保金额中扣除。关于张敏成所主张的案涉标的物质量问题，其在一审中提交的证据均不足以证明其主张的事实。二审中，张敏成称国鼎公司提供的管桩厚度仅110mm，不满足合同约定的125mm，要求本院前往现场勘查。本院认为标的物是否存在质量问题，青和岛公司首先应在验收时及时检验并提出异议，对隐蔽瑕疵也应当在合理期限内提出，但张敏成提交的证据不足以证明其在诉讼前曾经提出质量异议。及至诉讼中，质量问题应经司法鉴定确认，即便是测量也应由专业人员进行，张敏成在一、二审中均不申请鉴定，仅要求法官前往查勘，而该项工作并非法官所能承担，故对其勘查要求本院不予采纳，对其所主张的标的物质量问题因其未能提供充分证据亦不予采信。关于逾期付款利率，2015年6月11日签订的《产品购销合同》约定对逾期未付款，青和岛公司应按日支付日万分之五的违约金。2015年8月17日签订的《补充协议》约定，原合同其余条款继续有效。由此应认定双方明确约定对逾期付款适用日万分之五利率计算违约金。依据当前司法实践中通常适用的标准，该约定利率不为过高，对张敏成关于调整利率标准的要求不予采纳。综上所述，张敏成的上诉请求部分成立。一审判决认定事实存在错误，本院依法查明事实后改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销江苏省如皋市人民法院（2016）苏0682民初4082号民事判决。二、江苏青和岛科技有限公司于判决生效后十日内给付国鼎（南通）管桩有限公司货款976928元及违约金（以976928元为本金，按日万分之五计算，从2016年2月2日至实际给付之日止）。三、张敏成对上述江苏青和岛科技有限公司的给付义务承担连带责任。四、江苏江苏青和岛科技有限公司于判决生效后十日内给付国鼎（南通）管桩有限公司货款33928元及违约金。（以33928元为本金，按日万分之五计算，从2016年2月2日至实际给付之日止）。五、驳回国鼎（南通）管桩有限公司其他诉讼请求。如果江苏青和岛科技有限公司、张敏成未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14380元，保全费5000元，公告费560元，合计19940元，由国鼎（南通）管桩有限公司负担176元，余19764元由江苏青和岛科技有限公司与张敏成共同负担19100元，江苏青和岛科技有限公司负担664元。二审案件受理费14380元，公告费300元，合计14680元，由上诉人张敏成负担14545元，国鼎（南通）管桩有限公司负担135元。本判决为终审判决。审判长  韩兴娟审判员  蔡荣花审判员  沙 楠二〇一七年十月二十五日书记员  张 燕附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。