.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市中级人民法院民事判决书（2017）内02民终1768号上诉人（一审原告）：杨攀峰，男，1981年6月4日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：刘海燕，内蒙古恩泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：武全喜，内蒙古恩泰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：内蒙古曲迷奶业食品有限公司，住所地：包头市。法定代表人：杨永贵，该公司经理。委托诉讼代理人：张成伟，内蒙古诚誉律师事务所律师。上诉人杨攀峰因与被上诉人内蒙古曲迷奶业食品有限公司（以下简称曲迷公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0207民初760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月02日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨攀峰上诉请求：1、撤销一审判决，改判曲迷公司向杨攀峰返还10万元保证金，同时支付5万元违约金；2、案件受理费由曲迷公司承担。其上诉理由是：1、根据合同相对性原则，本案10万元保证金理应由曲迷公司支付。本案双方当事人签订合同后，杨攀峰依约支付了10万元保证金，但曲迷公司未能依约在规定期限交付产品的事实己经一审法院认定，曲迷公司理应向杨攀峰退还收取的10万元保证金，并应按约承担5万元的违约金。2、一审法院认定杨攀峰书写的“此款由张占军支付”是债务转移的意思表示是错误的。一审中曲迷公司的会计出庭证实：“此款由张某某支付”这句话是由曲迷公司法定代表人杨某某指示让杨攀峰加写，并未征得张某某本人的同意。其也证实公司曾在2015年9月10日收到杨攀峰交纳的10万元保证金。张某某系曲迷公司的股东，合同是张某某代表曲迷公司与杨攀峰签订，此处法定代表人指示加的这句话，只是公司委托张占军将款项退还，但款项的退还的主体仍应是公司，张某某的行为应被认定为是职务行为。3、一审法院认为杨攀峰没有实际损失、主张5万元违约金不符合合同约定是错误的。合同约定：“甲方如在规定期限内生产不出或者生产的产品不合格，乙方有权追究甲方的责任，且甲方承诺如生产产品不合标准且有质量问题，甲方愿无条件退还乙方10万元保证金且赔偿50％违约金”。对于该意思表示，我们应综观全案理解。本案中，曲迷公司从签约到合同的终止，未向杨攀峰提供任何产品，这是对合同的根本违约，按照《合同法》的规定及双方的合同约定，理应承担相应的违约责任。曲迷公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。1、本案已经构成债务转移，曲迷公司不应该承担还款责任。2017年1月24日曲迷公司出具的收据中，杨攀峰已经明确写明保证金由张某某支付。根据合同法第八十四条的规定，本案已经构成债务转移，杨攀峰应当向张占军主张权利。2、一审法院不支持违约金正确。杨攀峰要求支付违约金的诉讼请求与合同约定不符，且一审已经认定杨攀峰未提交证明其存在损失的证据，故一审法院不予支持违约金正确。杨攀峰向一审法院起诉请求：1、判令依法解除双方签订的《曲迷产品经销合同》；二、判令曲迷公司返还10万元保证金，并支付5万元违约金；三、全部诉讼费用由曲迷公司承担。一审法院认定事实：2015年9月9日双方签订《曲迷产品经销合同》，约定合同有效期自2015年9月9日始至2016年12月31日止，曲迷公司授权杨攀峰为华东地区特约经销商负责其公司生产的“曲迷”系列食品，同时杨攀峰作为华东区域经销商，需向曲迷公司缴纳保证金10万元，用于曲迷公司采购酸奶、巴氏消毒设备和旋瓶盖机设备。杨攀峰自打入10万元保证金起，甲方承诺在打款日期起45天后交付乙方合格的保质期为45天的巴氏杀菌酸牛奶，曲迷公司不得以任何理由拖延产品日期。曲迷公司如在规定期限内生产不出或者生产的产品不合格，杨攀峰有权追究被告的责任，且曲迷公司承诺如生产产品不合标准且有质量问题，其愿无条件退还乙方（杨攀峰）10万元保证金且赔偿50%的违约金。2015年9月10日，杨攀峰通过他人银行户名网上转账10万元保证金。但曲迷公司签订合同后未能按约生产亦未能在规定期限交付约定的产品。2017年1月24日，曲迷公司出具编号5057705号收据注明“收到杨攀峰保证金（款到账日期2015年9月10日）壹拾万元整”,确认已收到杨攀峰的10万元保证金。同时就该10万元保证金的返还，收据上又注明“此款由张某某支付”杨攀峰予以了签字确认。一审法院认为，双方当事人签订的《曲迷产品经销合同》是双方当事人真实意思的表示，其内容没有违反法律法规等强制性规定，应属合法有效，双方应按合同约定全面履行各自义务。杨攀峰依约交付了保证金，曲迷公司亦应依约履行供货的义务，但曲迷公司未能供货属违约应承担相应的民事责任。关于杨攀峰要求解除双方签订的《曲迷产品经销合同》，因合同约定的有效期间已届满，合同已终止，故不存在合同的解除条件，因而对该主张不予支持。关于杨攀峰要求返还保证金，因曲迷公司未能生产约定产品致使合同未能履约，因此曲迷公司应返还已收取的保证金，并承担违约责任。但之后杨攀峰就其已支付给的保证金向曲迷公司书面确认由张某某向其支付，据此曲迷公司所应负债务已发生转移，返还杨攀峰保证金这一债务已不应再由曲迷公司承担，故对杨攀峰的该主张不予支持。关于杨攀峰要求支付违约金，按合同约定“且曲迷公司承诺如生产产品不合标准且有质量问题，曲迷公司愿无条件退还乙方10万元保证金且赔偿50%的违约金”，杨攀峰主张的5万元违约金不符合合同约定，亦未提交相应有效损失证明，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告杨攀峰的诉讼请求。案件受理费1750元，由原告杨攀峰负担。二审审理期间，杨攀峰提交企业机读档案登记资料一份，证明张某某系曲迷公司的股东，其签字行为是代表公司的行为。曲迷公司质证称，对该证据的真实性认可，但本案与张某某是否为曲迷公司股东无关，对证明目的不予认可。曲迷公司陈述其与张某某不存在债权债务关系，仅存在产品经销关系，并认可其未向杨攀峰交付任何产品。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，曲迷公司对加盖在《曲迷产品经销合同》上其公司公章的真实性认可，则其与杨攀峰形成产品经销合同关系，杨攀峰通过案外人吕斌向其支付了10万元保证金，已完成其合同义务，曲迷公司亦应当履行约定的合同义务，现曲迷公司认可未履行交付产品的合同义务，应该承担相应的违约责任。本案争议的焦点问题是，杨攀峰在曲迷公司出具的收据上注明“此款由张某某支付”的字样是否构成债务转移。本案中，证人朱某证明“此款由张某某支付”的字样是杨攀峰在曲迷公司法定代表人杨某某的要求下书写的，同时曲迷公司亦认可其与张某某之间不存在债权债务关系，也未对该笔债务的承担征得张某某的同意。在此情况下将本案债务全部转移给张某某承担即有违债务转移成立的法理，亦有违公平原则，故曲迷公司主张的本案已形成债务转移的理由，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，曲迷公司未按照合同约定向杨攀峰提供产品，应当承担返还杨攀峰保证金10万元义务。关于本案曲迷公司是否应当支付违约金问题。曲迷公司认可其未向杨攀峰提供任何产品，已构成根本违约，应当承担违约责任。双方合同中约定的违约金数额过高，本院依法调整为保证金数额的20%，即人民币2万元。综上，一审法院认定本案存在债务转移，杨攀峰应当向陈占军主张权利错误，本院予以纠正，杨攀峰的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2017）内0207民初760号民事判决；二、被上诉人内蒙古曲迷奶业食品有限公司于本判决生效起十五日内返还上诉人杨攀峰保证金10万元；三、被上诉人内蒙古曲迷奶业食品有限公司于本判决生效起十五日内支付上诉人杨攀峰违约金2万元；四、驳回上诉人杨攀峰的其他诉讼请求。一、二审案件受理费5250元，上诉人杨攀峰承担1050元，被上诉人内蒙古曲迷奶业食品有限公司承担4200元。本判决为终审判决。审判长吴钢审判员魏晓燕审判员乔瑞全二〇一七年十月三十日书记员董婷婷本裁定所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。