多伦县人民法院民 事 判 决 书（2017）内2531民初528号原告（被告）：孟凡奇，女，1993年2月5日出生，汉族，住多伦县。委托诉讼代理人：李福德，内蒙古蓝元律师事务所律师。被告（原告）：多伦协鑫香江假日酒店有限公司，住所地：多伦县多伦诺尔镇多伦大街288号。法定代表人：沈晓，董事长。委托诉讼代理人：王帅，内蒙古理想律师事务所律师。被告：内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司，住所地：多伦县蔡木山乡。法定代表人：刘志强，董事长。委托诉讼代理人：徐长祥，内蒙古恃法律师事务所律师。原告孟凡奇诉被告多伦协鑫香江假日酒店有限公司劳动争议一案，本院于2017年4月17日立案。原告多伦协鑫香江假日酒店有限公司诉被告孟凡奇劳动争议一案，本院于2017年4月25日立案，本院依法适用普通程序，对二案公开开庭进行了审理。2017年8月17日本院依法追加内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司为二案的共同被告。原告（被告）孟凡奇及其委托诉讼代理人、被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司委托诉讼代理人、被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本院于2017年10月26日作出裁定（2017）内2531民初546号民事裁定书，裁定将后案并入前案审理，本案现已审理终结。原告（被告）孟凡奇向本院提出诉讼请求：请求法院裁判被告多伦协鑫香江假日酒店有限���司向原告支付双倍经济赔偿19217.70元，补交剩余部分保险，并由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：自2012年至2017年1月13日，原、被告之间存在无固定期限劳动合同。于2017年1月5日，原告开始休产假及哺乳期至2018年1月5日。2017年1月13日被告给原告出具签约告知单一份：通知5个工作日内到公司综合管理部签订劳动合同，如逾期未到，公司将视为自动放弃公司安排的职位，你将不能在本公司工作岗位上上班。被告在下达告知单时，原告在哺乳期内。2017年1月18日原告向多伦县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。但仲裁裁决中只支持了经济补偿9608.85元，未支持违法解除合同的2倍经济赔偿19217.70元。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司口头辩称，原告陈述的事实与理由中存在劳动合同不是事实，我方与原告存在劳动关系是2014年6月29日至2017年1月13日。至于解除合同原因是原告未按公司要求与公司签订劳动合同，后原告不再到公司上班，我方不应当支付经济补偿及赔偿。原告所依据的劳动合同法第四十二条第（四）项与所诉事实并无直接关联。请求法院驳回原告的诉讼请求。原告（被告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司向本院提出诉讼请求：请求法院判决原告不支付被告孟凡奇经济补偿9608.85元，诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月5日，多伦县劳动争议仲裁委员会以”多劳仲案字（2017）5号《仲裁裁决书》”裁决：多伦县协鑫香江假日酒店有限公司支付孟凡奇经济补偿9608.85元。裁决书认定事实是错误的。本案事实是：孟凡奇自2012年3月27日到内蒙古多伦协鑫矿业有限公司香江假日酒店工作，期间签订过四份劳动合同。2016年4月29日，在原公司基础上成立了多伦协鑫香江假日酒店有限公���，2017年1月10日，多伦协鑫香江假日酒店有限公司要求与孟凡奇重新签订劳动合同，孟凡奇未作出回应。2017年1月13日，再次向孟凡奇发出签约告知单，告知原劳动合同内容（即双方的权利义务）仍然不变，仅是劳动合同的另一方主体变更为多伦协鑫香江假日酒店有限公司。孟凡奇收到二次书面通知后未作出任何回应，孟凡奇请假后就不来上班了，其行为实质是对劳动关系的单方解除。因此，原告不支付被告孟凡奇经济补偿。另外，内蒙古多伦协鑫矿业有限公司香江假日酒店依然存在，孟凡奇申请向内蒙古多伦协鑫矿业有限公司香江假日酒店索要经济赔偿，多伦县劳动争议仲裁委员会却仲裁要原告公司向孟凡奇赔偿，缺乏事实和法律依据。被告（原告）孟凡奇口头辩称，原告所诉没有事实及法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。理由如下：原告所诉与本案���告孟凡奇签订四份劳动合同是事实，所签四份劳动合同根据劳动法第十四条规定，已形成无固定期限劳动合同，原告在2017年1月10日要求孟凡奇重新签订劳动合同属于违法行为，因原合同是在合法有效履行期间，2017年1月13日发出告知单，仍然要求签订劳动合同，否则不能到单位上班，不能证明是主体变更，原告是强行解除合同，请求法院驳回原告诉讼请求。被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司口头辩称，孟凡奇要求支付经济补偿缺乏事实依据，2017年1月13日，多伦协鑫香江假日酒店有限公司确实向孟凡奇发出通知，发出通知是在公司注册名称已经改变，且在方便公司对员工有效管理才做出的，在对合同认可的情况下才变通的，因此不存在孟凡奇所说的多伦香江假日酒店强行与其解除合同的情形，孟凡奇收到通知后没有做出任何反应，也从此未到公司上班，说明是对合同的单方解除。劳动法规定用人单位应向劳动者赔偿的几个条款中没有自行解除合同的这一项。内蒙古协鑫香江假日酒店原来隶属于多伦协鑫矿业有限责任公司，在2016年4月份酒店已经更名，已经变更为多伦协鑫香江假日酒店有限公司，已经不属于内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司，所以内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司提交的多伦香江酒店离职人员月平均工资明细及2016年1月至12月薪资核算明细表，与本院调取的多伦县劳动人事争议仲裁委员会2017年多劳人仲字第5号仲裁案卷卷宗户名为孟凡奇借记卡账户历史明细清单比对，其中有9个月的工资除时间发放存在不一致，有延迟外，顺序及金额完全吻合，4月份工资与孟凡奇6月8日收入奖金500元及6月21日收入奖金1235.08元之和一致，6月份工资1839.53元与孟凡奇8月23日收入奖金1757.15元不一致，2016年9月26日孟凡奇收入800元没有显示。12月工资1550.73元，孟凡奇借记卡账户没有显示，借记卡历史明细显示时间截止2017年1月14日。综合分析，因从借记卡收入反应的时间判断，工资发放时间延迟，滞后情况存在，未完全按月及时发放，推后时间有时延迟2月。故对其真实性本院予以确认。本院经审理查明事实如下：原告（被告）孟凡奇于2012年3月28日到多伦县香江假日酒店有限公司上班，从事前厅部、前台服务员工作，双方签订劳动合同，期限自2012年3月28日至2013年3月27日，月工资为1300元。期间该酒店更名为内蒙古多伦协鑫矿业有限责任��司香江假日酒店，合同期满，内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店与原告（被告）孟凡奇于2013年3月28日签订劳动合同，至2014年3月27日，月工资为1300元。2014年3月27日内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店继续与孟凡奇签订劳动合同，期限至2016年3月26日，月工资为1750元。2016年3月26日内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店又与孟凡奇继续签订劳动合同，为无固定期限合同。另查明，内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店隶属于被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司。2016年4月29日内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店更名为被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司，该公司不再隶属于内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司。2017年1月10日被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司通知原告（被告）孟凡奇要求���新签订劳动合同，孟凡奇以与内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店签订过无固定期限劳动合同为由，拒绝与被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司再次签订劳动合同。2017年1月11日孟凡奇因怀孕待产住院，并生育。2017年1月13日被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司向原告（被告）孟凡奇发出签约告知单，内容为：”依据公司规定，为规范人事管理，公司员工必须与公司签订劳动合同后方可上岗，鉴于你1月10日接到通知后一直未与公司签订劳动合同，现正式书面通知你于5个工作日内到公司综合管理部签订劳动合同，如逾期未到，公司将视为自动放弃公司安排的职位，你将不能在本公司工作岗位上工作。”2017年1月24日原告（被告）孟凡奇向多伦县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，申请裁决被申请人内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店向申请人支付经济补偿金9608.85元，哺乳期赔偿金46122.48元，二倍赔偿金19217.70元，补交应缴纳社会保险费。2017年4月5日多伦县劳动争议仲裁委员会以多劳仲案字（2017）5号仲裁裁决书裁决：一、裁决驳回申请人请求内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司香江假日酒店承担连带责任的仲裁请求。二、裁决多伦协鑫香江假日酒店有限公司支付申请人经济补偿9608.85元。三、裁决多伦协鑫香江假日酒店有限公司为申请人补缴剩余部分保险。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司提供的多伦香江酒店离职人员月平均工资明细及2016年1月至12月薪资核算明细表，与本院调取的多伦县劳动人事争议仲裁委员会2017年多劳人仲字第5号仲裁案卷卷宗户名为孟凡奇借记卡账户历史明细清单比对：2016年1月孟凡奇工资与2016年2月21日收入奖金一致，2月工资1730.08元与3月14日收入奖金一致，3月工资1690.08元与4月24日收入奖金一致，4月工资1735.08元与6月8日收入奖金500元、6月21日收入奖金1235.08元之和一致，5月工资1606.93元与6月21日收入奖金一致，6月工资1839.53元与8月23日收入奖金1757.15元不一致，7月工资与9月9日收入工资一致，8月工资1750.73元与9月23日收入工资一致，9月工资1650.73元与10月19日收入工资一致，10月工资1814.87元与11月23日收入工资一致，11月工资与12月19日收入工资一致，12月工资1550.73元未体现在孟凡奇借记卡账户显示截止日期2017年1月14日内。另外9月23日收入800元奖金，工资明细未体现。本院认为，原、被告双方的争议焦点是：1、协鑫矿业公司香江假日酒店与孟凡奇之间的劳动合同权利义务，是否已转移由被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司承担，即孟凡奇与被告（原告）多伦协鑫香江假��酒店有限公司之间是否已形成劳动合同关系；2、被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司向孟凡奇出具签约告知单及后续相关行为，是否构成其提出与员工解除劳动合同；3、被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司、被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司与孟凡奇之间的劳动合同关系是否已经解除或者中止，两公司是否应当向劳动者支付经济补偿、赔偿金，数额如何确定。关于第一个争议焦点。协鑫矿业公司香江假日酒店系被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司设立的分公司。被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司于2016年4月29日，将酒店资产分立，设立了被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司随即接手继续经营该酒店。孟凡奇等劳动者则继续在该酒店工作。被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责���公司自认，协鑫矿业公司香江假日酒店于被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司成立后停止营业，机构与人员转至被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司。至2017年1月10日，被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司并未要求与劳动者重新签订合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条：”用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”的规定，孟凡奇与原协鑫矿业公司香江假日酒店于2015年1月份签订无固定期限劳动合同，对被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司继续有效。关于第二个争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：”用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。本案中，被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司在未与孟凡奇协商变更的情况下，径行通知孟凡奇限期到公司重新签订劳动合同。双方就此发生争议后，被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司虽未向孟凡奇发出正式的、书面的解除劳动合同的通知或证明，但其向孟凡奇发出的签约告知单中已明确载明了逾期不签订劳动合同的后果。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司的上述行为，应视为其提出解除与孟凡奇之间的劳动合同。关于第三个争议焦点：被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司、被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司与孟凡奇之间的劳动合同关系是否已经解除或者中止，两公司是否应当向劳动者支付经济补偿、赔偿金，数额如何确定。如前所述，被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司在将协鑫矿业公司香江假日酒店资产分立，设立被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司之后，被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司接收了孟凡奇等劳动者。协鑫矿业公司香江假日酒店与孟凡奇之间劳动合同的相应权利、义务，转由被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司承继。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司以孟凡奇拒绝重新签订劳动合同为由，不允许孟凡奇继续上班。属被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司单方解除了与孟凡奇之间的劳动合同，相应责任应由被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司承担。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：”劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业��劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形”。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司在未与孟凡奇协商一致，且孟凡奇在产期的情况下即提出解除劳动合同，于法有悖。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条��定支付赔偿金”。孟凡奇不要求继续履行劳动合同，被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司应就违法解除劳动合同向孟凡奇支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：”用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”。对于孟凡奇主张的经济补偿，本院不予支持。关于应支付赔偿金的数额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”；第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动���支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：”劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于”劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”。根据上述规定，孟凡奇的工作年限应从2012年3月28日起计算至2017年1月10日。孟凡奇主张按4年计算，本院予以支持。孟凡奇主张劳动合同解除前12个月的平均工资按实领工资计算，不违反法律规定，本院予以支持。经本院核算，孟凡奇在解除劳动合同前12个月工资总额，因双方提供的证据印证多伦协鑫香江假日酒店有限公司出具的工资明细能与孟凡奇借记卡收入基本吻合，6月份工资1839.53元高于借记卡显示的1757.15元的实际收入，因涉及的是计算平均工资，故本院采纳6月工资1839.53元，另9月23日收入奖金800元应计入工资总额，12月工资1550.73元，卷宗中借记卡时间截止日期是2017年1月14日，因工资发放未按时，有延迟，本院予以采纳，综上，孟凡奇2016年1月至12月工资总额为被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司提供的孟凡奇工资明细12个月相加再加上奖金800元之和为21439.68元，平均工资为1786.64元。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司应向孟凡奇支付的赔偿金数额为21439.68元（1786.64元×4个月×2倍）。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司主张应扣除加班费、取暖补助、值班费用后计算月平均工资。但其未提交证据证明其���算依据，且加班费等货币性收入属于劳动者工资报酬的组成部分。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司的该项主张于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险属于社会保险征缴部门的法定职责，劳动者应申请社会保险部门向用人单位追缴所欠保险费，因此，孟凡奇要求被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司协鑫酒店公司为其缴纳社会保险费的诉讼请求不属于人民法院受理范围，本院不予审理。综上所述，原协鑫矿业公司香江假日酒店与孟凡奇签订的劳动合同对协鑫酒店公司继续有效。被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司在孟凡奇产期违法解除劳动合同，应向孟凡奇支付赔偿金。因协鑫矿业公司香江假日酒店的劳动合同权利、义务已由被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司承继，内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司不再承担责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十四条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告（被告）孟凡奇支付违法解除劳动合同赔偿金21439.68元；二、被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司不支付原告（被告）孟凡奇经济补偿9608.85元；三、被告内蒙古多伦协鑫矿业有限责任公司对被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司上述所负义务，不承担连带责���；四、驳回原告（被告）孟凡奇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）孟凡奇交纳案件受理费10元，由被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司负担；被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司交纳案件受理费10元，由被告（原告）多伦协鑫香江假日酒店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审 判 长  赵海军审 判 员  杨海涛人民陪审员  武佳慧二〇一七年十月二十七日书 记 员  尹 青