江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏03民终5455号上诉人（原审被告、另案原告）：徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿，住所地沛县。负责人：董世刚，矿长。委托诉讼代理人：高念钦，张双楼煤矿职工。委托诉讼代理人：张宜群，江苏金华星律师事务所律师。被上诉人（原审原告、另案被告）：王新军。委托诉讼代理人：梁化海，江苏凤泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛拥军，江苏凤泉律师事务所律师。原审被告（另案原告）：徐州矿务集团有限公司，住所地徐州市淮海西路235号。法定代表人：冯兴振，董事长。委托诉讼代理人：高念钦，张双楼煤矿职工。委托诉讼代理人：张宜群，江苏金华星律师事务所律师。上诉人徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿（以下简称张双楼煤矿）因与被上诉人王新军、原审被告徐州矿务集团有限公司（以下简称徐矿集团）工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院(2017)苏0322民初2932号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张双楼煤矿及原审被告徐矿集团的共同委托诉讼代理人高念钦、张宜群，被上诉人王新军的委托诉讼代理人梁化海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张双楼煤矿上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不支付被上诉人工资差额和护理费。事实和理由：1、一审认定平均工资数额错误。上诉人一直按照规定发放被上诉人每月工资，上诉人工资福利待遇没有减少。一审认为少发部分是下井补贴，不属于工资，该补贴只有进行井下作业才享有，被上诉人工伤后并未下井工作，不应享有下井补贴。一审认定停工留薪期17个月错误。根据法律规定，上诉人认为被上诉人停工留薪期应为12个月。2、被上诉人入住徐州中心医院期间，上诉人安排了李主海和李长余为被上诉人护理，上诉人不应支付被上诉人护理费。被上诉人王新军辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由均无事实和法律规定。请求驳回上诉，维持原判。原审被告徐矿集团未发表意见。王新军向一审法院起诉请求：1、判令张双楼煤矿、徐矿集团支付医疗期工资差额24984.9元、住院护理费6960元、交通费1766.4元；2、本案诉讼费用由张双楼煤矿、徐矿集团承担。事实和理由：王新军系张双楼煤矿职工，2014年10月14日在工作过程中受伤。后被沛县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成四级伤残。张双楼煤矿向一审法院起诉请求：1、判令张双楼煤矿不向王新军支付医疗期工资差额、住院护理费。2、本案诉讼费用由王新军承担。一审法院认定事实：一、2011年12月15日，王新军入职于张双楼煤矿从事井下采掘，张双楼煤矿为王新军办理并缴纳了工伤保险。2014年10月14日，王新军在张双楼煤矿金源项目部2309进风巷向迎头运送11.4KW绞车过程中。滑轮钩头与轮轴脱离弹伤头部。同日入住微山县人民医院，于2014年10月22日出院，入院诊断为：急性重型开放性颅脑外伤、左侧额部脑挫裂伤，开放性额骨凹陷性骨折、脑室出血、小脑出血，蛛网膜下腔出血，头皮撕裂伤，抽搐、右肺下叶炎症。2014年10月22日，王新军入住济宁医学院附属医院，于2014年12月5日出院。2015年8月6日，王新军入住滕州市中心人民医院，于2015年8月14日出院。2016年3月21日，王××××徐州市中心医院，于2016年4月8日出院。2016年7月18日，王新军再次入住徐州市中心医院，于2016年7月27日出院。二、张双楼煤矿系有限责任公司分公司，成立时间为1990年11月15日，经营范围为：原煤开采、选煤、筛选混煤、普通货运、国内国际贸易（国家禁止或限制经营的项目除外，国家有专项规定的、取得相应许可后经营）、物业管理、技术服务，劳务服务（包括国内外采掘工程承包、煤炭合作开采、项目合作开发等）（依法需经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。徐矿集团系有限责任公司（国有独资），成立于1990年9月22日。三、2014年12月10日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字[2014]第2049号认定工伤决定书，认定：王新军受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2015年12月28日，王新军经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残无生活自理障碍（徐劳工鉴通[2015]第201511016号）。2016年3月7日，徐州市劳动能力鉴定委员会做出《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》（徐劳工复鉴通[2016]第31号），王新军伤情被鉴定为符合标准四级伤残，无护理依赖。四、劳动能力鉴定结束后，王新军到徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理后，于2017年3月1日作出徐劳人仲案字（2017）第61号仲裁裁决书，裁决张双楼煤矿向王新军支付王新军2014年10月至2016年2月期间工资差额17592.04元、护理费1986.21元，对其他仲裁请求不予支持。张双楼煤矿、王新军均不服仲裁裁决，在法定期限内向提起诉讼。经调解，双方未能达成一致意见。一审法院认为，一、关于张双楼煤矿、徐矿集团是否承担责任的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；……”张双楼煤矿作为徐矿集团的分支机构，依法取得营业执照，系合法的用人单位，对王新军所受工伤依法承担相应的责任，故王新军要求徐矿集团承担赔偿责任的主张，不予支持。二、关于张双楼煤矿是否应当支付王新军医疗期工资差额的问题。1、根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”江苏省劳动和社会保障厅《关于实施若干问题的处理意见》（苏劳社医[2005]6号）第二十一条规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利照发，由所在单位按月支付。以及参照《关于实施的若干问题的处理意见》（徐劳社险[2006]4号）第四条“停工留薪期按规定需要超过12个月的，用人单位应书面告知工伤职工本人是否申请延长停工留薪期。……用人单位未告知或未及时向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请的，停工留薪期满后，继续按月支付原工资福利待遇。”的规定，张双楼煤矿未提供充分证据证明在王新军停工留薪期满后，已履行了告知其向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请的义务，故张双楼煤矿在王新军停工留薪期满后应继续按月支付原工资福利待遇。鉴于王新军于2014年10月14日受伤，于2016年3月7日被鉴定为四级伤残无护理依赖，对于其主张的2014年10月-2016年2月（共计17个月）的停工留薪期符合法律规定，予以支持。张双楼煤矿庭审中主张王新军实际工资应当以提供的工资发放明细表为准，不应当包含其他福利待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“……在停工留薪期内，原工资福利待遇不变……”，所谓的“原工资福利待遇”包含工资和其他福利待遇，故对张双楼煤矿的主张，不予支持。王新军、张双楼煤矿均认可月底发放当月工资。王新军工资由张双楼煤矿通过中国农业股份有限公司发放至账号为62×××79的卡中，2013年10月工资4980元、2013年11月工资5395元、安全奖1800元、风险金150元，2013年12月工资5376元、高温费400元，2014年1月工资4379元、过节费600元、增效奖800元，2014年2月工资3264元，2014年3月工资3171元，2014年4月工资2792元，2014年5月工资4564元，2014年6月工资5149元，2014年7月工资3156元，2014年8月工资2894元，2014年9月工资6253元、台阶奖670元，奖金700元。王新军2013年10月至2014年9月，共领取工资56493元，受伤前12个月月平均收入为4707.75元。发生事故后，王新军已领取2014年10月工资7922元、2014年11月工资3648元，2014年12月工资2069元+1440元，2015年1月工资1898元、台阶奖306元、一次奖500元，2015年2月工资2504元，2015年3月工资2196元，2015年4月工资2145元，2015年5月工资2150元，2015年6月工资2176元，2015年7月工资2566元，2015年8月工资4676.1元，2015年9月工资4660.8元，2015年10月工资4452.9元，2015年11月工资4568.1元，2015年12月工资4415.9元，2016年1月工资4604.3元，2016年2月工资947元，故王新军从2014年10月至2016年2月期间从张双楼煤矿共领取59845.1元。张双楼煤矿应当支付王新军工资福利至劳动能力鉴定结束前工资差额为20186.65元（4707.75元/月*17个月-59845.1元）。二、关于张双楼煤矿是否应当支付王新军护理费的问题。王新军在申请仲裁及庭审中均认可张双楼煤矿在其入住山东省微山县人民医院、济宁医学院附属医院、滕州市中心人民医院期间为其安排了护理人员，故对王新军主张的住院87天的护理费不予支持。张双楼煤矿为了证明在王××××徐州市中心医院期间也安排了护理人员，提交证明两份。但证人并未出庭作证，且证人书写的证明并未明确其护理的期限，结合王新军多次住院、多次出院的事实，张双楼煤矿提交的证据不足以证明安排了护理人员对王新军进行了护理，故对张双楼煤矿的主张不予支持。王××××徐州市中心医院共计27天（2016年3月21日-2016年4月8日出院，2016年7月18日-2016年7月27日出院），因王新军未提供护理人员的工资收入状况和相关损失，故调整为1986.21元（1600元/21.75天*27天）。三、关于张双楼煤矿是否应当支付王新军交通费的问题。张双楼煤矿已为王新军缴纳了社会保险，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；……”，张双楼煤矿已为王新军办理了工伤保险，该项费用应从工伤保险基金中支付，故对王新军该项诉讼请求，不予支持。综上，张双楼煤矿应向王新军支付2014年10月-2016年2月期间工资差额20186.65元、护理费1986.21元，共计22172.86元。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，判决：一、徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿于判决生效后十日内支付王新军2014年10月-2016年2月期间工资差额20186.65元、护理费1986.21元，共计22172.86元；二、驳回王新军的其余诉讼请求。二审查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为，本案争议焦点为：1、上诉人欠付被上诉人的工资数额如何确定；2、上诉人应否向被上诉人支付护理费。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：关于上诉人欠付被上诉人的工资数额如何确定的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“……在停工留薪期内，原工资福利待遇不变……”，所谓的“原工资福利待遇”应包含原发放的工资和其他福利待遇。一审根据被上诉人受伤前12个月的工资数额计算其平均工资作为“原工资福利待遇”，符合法律规定。张双楼煤矿在被上诉人受伤后扣减了被上诉人部分工资福利，违反了上述规定，理应补足差额。江苏省劳动和社会保障厅《关于实施若干问题的处理意见》（苏劳社医[2005]6号）第二十一条规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利照发，由所在单位按月支付。故在被上诉人12个月停工留薪期满后至2016年3月7日劳动能力鉴定结束前，上诉人仍应向按照“原工资福利待遇”向被上诉人支付工资。关于上诉人应否向被上诉人支付护理费的问题。张双楼煤矿称在王××××徐州市中心医院期间安排了护理人员，但仅提交证人的书面证明，且王新军不予认可，张双楼煤矿提交的证据不足以证明其安排人员对王新军进行护理，故一审判决张双楼煤矿支付王××××徐州市中心医院期间的护理费，并无不当。综上，上诉人徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 程 叶审判员 史善军二〇一七年十月二十日书记员 侯梦池