湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0281民初3858号原告：大冶建工集团有限责任公司，住所地：大冶市新冶大道33号。法定代表人：郑正健，系公司总经理。被告：大冶市第一中学，住所地：大冶市金湖大道**号。负责人：李方，系校长。委托诉讼代理人：赵毛毛（曾用名赵红英）。原告大冶建工集团有限责任公司诉被告大冶市第一中学建筑工程合同纠纷一案，本院于2017年4月27日立案受理。依法由审判员王碧适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大冶建工集团有限责任公司的法定代表人郑正健、被告大冶市第一中学的委托诉讼代理人赵毛毛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大冶建工集团有限责任公司的诉讼请求：请求事项：1、判令被告依据《建设工程施工合同》的约定支付原告工程款合计人民币11189247.11元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年5月18日，经过招投标和协商一致，被告与原告签订了《建设工程施工合同》，被告大冶市第一中学将新建教学综合楼、食堂工程发包给原告进行总承包施工，约定工程完工支付合同总价款的40%，工程完工后两年内付清工程价款，审计结论出来付清工程价款。2012年恰逢大冶一中百年校庆，时间紧迫任务繁重，原告克服种种困难，全部工程在2012年底底完工，被告随即投入使用。由于被告方建设工程的土地权属分别隶属于大冶市人民政府和国家长江水利委员会，关于建设工程项目的规划建设手续，被告迟迟无法办理，建设工程项目竣工验收手续更无从进行，被告为满足学校教学生活需要，已于2013年1月将原告完工的工程投入实际使用。截至2016年1月底，被告共计支付3980万元工程款。2017年1月，大冶市审计局对原告承建的工程项目分别作出审计意见书，最终确认工程总价款为50989247.11元，被告下差原告工程价款为人民币11189247.11元，此后，被告以大冶市财政部门涉及主体责任（未能办理工程竣工验收手续）为由拒付下差的工程款。原告认为，案涉的建设工程项目因土地权属问题，无法办理工程项目的建设手续，己按建设施工合同的约定全面完成了工作量（由监理公司组织进行了工程预验收），并且，被告已将工程实际投入使用近五年，被告以其他理由不予以支付工程款，故提起诉讼。被告大冶市第一中学辩称，所建的工程是属实的，具体给了原告多少工程款需要核对。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原被告认为有异议的证据，本院根据案件的事实和证据进行综合认定。本院经审理认定的事实如下：2012年5月16日，大冶市公共资源交易监管局经过招投标程序，被告大冶市第一中学的教学综合楼及食堂建设工程项目由原告大冶建工集团有限责任公司中标。2012年5月18日，原被告双方签订了《建设工程施工合同》一份，被告大冶市第一中学将位于大冶一中校区东侧的教学综合楼、食堂工程发包给原告大冶建工集团有限责任公司进行总承包施工，合同主要内容：工程规模为教学综合楼一栋，框架结构，地上八层，建筑面积约15800平方米；食堂一栋，框架结构，地上三层，建筑面积约8000平方米。工程承包范围为建设工程施工图纸范围内工程量清单所含内容，开工日期：2012年5月18日，竣工日期：2012年11月18日，工程质量标准：黄石市建设优质工程。采用固定单价合同方式，合同价款为44939268.31元。合同价格包括构成合同价格基础的工程量清单和汇总表中开列的各项目、工程量、单价或价格、费率，不因如下因素而调整，中标方在编制工程量清单时对合同文件、图纸的任何错误理解或自身的任何疏忽而造成的错误或失误、人工、材料、机械、工程设备和临时设施费用、费率等因素的波动，任何外币与人民币汇率的变化合同约定的其他情况。因图纸变更、工程变化、材料档次调整，据实增减。工程计量和计价：工程量增加项目若投标书中无综合单价的按2008年湖北省消耗量定额及相关配套文件进行计价，减少项目按投标书有关综合单价进行计算，投标书中的暂定金额（铜结构工程暂定60万元）在施工过程中按实际施工图纸经双方询价后进行计算工程造价，门窗工程投标时的价格为暂定价格，具体根据现场实际施工情况，经双方询价定价进行结算。工程款支付方式：本工程不支付工程预付款，工程进度款支付的时间和金额：工程桩基完工付合同总造价的10%，主体结构封顶付合同总价20%，装修施工支付总价款的5%，工程施工竣工验收后15天内支付到合同总价款的40%，工程完工后第一年付财政、审计部门审计工程结算价款的70%，余下30%价款在工程完工后第二年一次性付清。另工程变更增加项目应按已完工程造价的75%进行支付工程进行款，结算完毕时，增加工程量支付到结算价款的95%。如发包人遇到特殊情况不能按时支付工程款，承包人不得对本工程停止施工。竣工结算：乙方提交结算资料后，甲方在30日内提出修改意见，并确保在90天内结算完毕。合同还约定由发包人在开工前完成办理土地征用手续，在2012年5月12日提交施工图纸6份，并提供三通一平的施工场地，在合同签订后7日内双方组织图纸会审和设计交底等合同条款。上述合同签订后，原告大冶建工集团有限责任公司按合同约定组织人员进行施工，并完成了该合同约定的工程。该工程完工后，于2012年12月交付被告大冶市第一中学使用至今。因上述建设工程的土地权属分别隶属于大冶市人民政府和国家长江水利委员会，该建设工程项目的相关规划许可手续，被告大冶市第一中学未能办理，导致该建设工程项目竣工验收也未能进行。2017年1月16日，大冶市审计局对该项目造价审计并作出《大冶市审计局审计意见书》审计意见：大冶一中教学综合楼及食堂建设工程合同价为44939268.31元，其中主体部分，审定工程造价47135571.8元，综合楼铝塑板幕墙、雨棚、食堂门窗、采光天棚部分，审定工程造价3853675.31元。原被告双方对大冶市审计局作出《大冶市审计局审计意见书》审计意见均无异议，一致同意按该审计意见作为工程结算依据。截至2017年6月，被告大冶市第一中学先后已支付原告大冶建工集团有限责任公司工程款39800000元，尚欠工程款11189247.11元未付。经原告多次催讨，被告借故未能偿还因而形成诉讼。本院认为，当事人应当按约定全面履行自己的义务。原被告双方签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应予以认定。合同签订后，原告按约定履行了施工等义务，被告在未经验收合格的情况下已经提前接收并使用至今。在建设工程未经过竣工验收或者合格未通过的情况下，发包人违反法律规定，擅自或者强行使用，即可视为发包人对建筑工程质量是认可的，或者工程质量不合格其自愿承担质量责任。发包人擅自提前使用，其工程质量风险也由施工人随之转移给发包人。由于原被告双方的合同已经履行完毕，建筑工程视为被告已经认可，被告应当参照合同约定支付下欠原告的工程款，故原告的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十一条、第二百七十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：被告大冶市第一中学于本判决生效之日起十日内支付原告大冶建工集团有限责任公司工程款11189247.11元如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取44951元，由大冶市第一中学负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费89902元，款汇湖北省黄石市中级人民法院。开户行：中国农业银行股份有限公司黄石分行团城山支行。户名：湖北省黄石市中级人民法院。账号：17×××18。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  王碧二〇一七年十月二十日书记员  田晶