浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0327刑初600号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人黄毅，男，1990年1月9日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2007年2月12日被平阳县人民法院判处有期徒刑二年二个月；因吸毒于2015年12月3日被苍南县公安局行政拘留九日；因涉嫌非法持有枪支于2015年12月12日被苍南县公安局刑事拘留，因犯非法持有枪支罪于2016年8月18日被本院判处有期徒刑九个月（刑期至2016年9月11日届满）。因本案于2016年9月11日被苍南县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人ＸＸ望，浙江光正大（上海）律师事务所律师。被告人张加满，男，1994年9月4日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因吸毒于2015年1月21日被苍南县公安局行政拘留十一日；因吸毒于2016年10月14日被苍南县公安局行政拘留十五日，并决定对其社区戒毒三年。因本案于2016年10月13日被苍南县公安局刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。被告人林利，男，1995年8月12日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因吸毒于2016年3月2日被苍南县公安局行政拘留十一日。因本案于2016年10月27日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。被告人简书画，男，1994年11月23日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因本案于2016年10月20日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕，同年7月11日经本院决定被取保候审。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2017]488号起诉书指控被告人黄毅犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、被告人张加满犯寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人林利、简书画犯开设赌场罪，于2017年6月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员郑某1出庭支持公诉，被告人黄毅、张加满、林利、简书画与辩护人ＸＸ望到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理1次。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：1．2015年3月至5月份底，被告人黄毅伙同李某景、陈某1、王职贵、郑某2（均另案处理）等人在苍南县等地方的山上开设赌场，赌场以“牌九”的方式赌博，赌场每场参赌人数至少二三十人以上，并按照庄家赢钱的5%收取头薪，赌场开设时间约一二个月，并雇佣被告人张加满、简书画、林利及阙某1、蓝某（均另案处理）等人在赌场负责望风。被告人张加满、林利、简书画在赌场帮忙半个月至二十几天左右。2．2015年7月份左右的一天早上，被告人黄毅及王职贵等人为了夺回莒溪赌场早场的经营权，预谋冲击陈某2等人开设的赌场，被告人黄毅带领被告人张加满等十余人持刀、猎枪，在王职贵的指引下，冲击了苍南县山头的赌场，在冲击过程中，被告人张加满持刀砍了赌场护赌人员朱某一刀，被告人黄毅使用猎枪朝天击发一枪，吓得现场混乱，赌客四处逃散。2016年5月15日凌晨1时许，公安民警在苍南县老房子查获该把红柄散弹枪，经鉴定，该枪系以火药为动力的枪支。为了证明上述指控之事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并据此认为，被告人黄毅的行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，其有前科劣迹，酌情从重处罚，建议对其所犯开设赌场罪在有期徒刑三年六个月至四年六个月之间判处，并处罚金，对其所犯寻衅滋事罪在有期徒刑六个月至一年六个月之间判处，对其所犯非法持有枪支罪在有期徒刑六个月至一年之间判处；被告人张加满的行为分别构成开设赌场罪和寻衅滋事罪，其有违法劣迹，酌情从重处罚，但有坦白情节，且在开设赌场犯罪中系从犯，建议对其所犯开设赌场罪在有期徒刑一年至二年之间判处，并处罚金，对其所犯寻衅滋事罪在有期徒刑六个月至一年六个月之间判处；被告人林利、简书画的行为均构成开设赌场罪，均有坦白情节，且系从犯，建议在有期徒刑一年至二年之间判处，并处罚金。被告人黄毅对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称仅为涉案赌场望风，并无股份。其辩护人提出：一、在案证据不足以证明被告人黄毅系涉案赌场股东，证人与其有利害关系，不能仅凭其在开设赌场过程中作用较大而认定为股东；其在开设赌场中仅负责望风，根据其所起作用应认定为从犯，鉴于涉案赌场开设时间较短，请求对其从轻处罚；二、被告人黄毅持有枪支时间较短，最多只有一个多小时，未造成人身伤害和财产损失的后果，请求对其从轻或免予刑事处罚；被告人黄毅未参与寻衅滋事一节的策划，非主犯，亦未造成损失，请求从轻处罚；被告人黄毅犯故意伤害罪时未成年，2016年被判非法持有枪支罪属漏罪，应予数罪并罚。被告人张加满、林利、简书画对起诉书指控的事实和罪名均无异议。经审理查明：1．2015年3月至5月份底，被告人黄毅伙同李某景（已判刑）、陈某1、王职贵、郑某2（均另案处理）等人在苍南县等地方的山上开设赌场（早场），其占有一定比例股份，平时负责管理赌场，赌场以“牌九”的方式赌博，每场参赌人数二三十人以上，并按照庄家赢钱的5%收取头薪，开设时间约一二个月，期间，先后雇佣被告人张加满、简书画、林利及阙某1、蓝某（均另案处理）等人在赌场负责望风。其中，被告人张加满在赌场帮忙约二十天左右，获利2000余元，被告人林利、简书画在赌场帮忙约半个月时间，分别获利1500元左右和1000余元。2．2015年7月份左右的一天早上，被告人黄毅及王职贵等人为了夺回被陈某2等人抢走的莒溪赌场（早场）的经营权，经预谋冲场后，被告人黄毅带领被告人张加满等十余人持猎枪和刀具，在王职贵的指引下，冲击开设在苍南县山头的赌场，期间，被告人张加满持刀砍了赌场护赌人员朱某一刀，被告人黄毅持一把红柄猎枪并朝天发射一枪，导致现场混乱，赌客四处逃散；该把红柄猎枪系侯龙建交给被告人黄毅，事后又交由王职贵、李某景保管和藏匿。2016年5月15日凌晨1时许，公安机关在苍南县老房子起获该把红某连发散弹枪，经鉴定，该把疑似枪支认定为枪支（已判决没收）。另查明：在审理过各中，被告人林利、简书画分别退出违法所得1500元和1000元。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证实：1.证人朱某的证言，证实其于2015年7月份的一天（陈某2夺得赌场经营权十几天后）早上，被告人黄毅和王职贵开车带十几个人到冲击赌场，黄毅当时持一把猎枪，王职贵等人均持一把砍刀，其被刀砍中后背倒地，黄毅持枪朝天开了一枪。2.同案犯陈某1的供述及辨认笔录，供认：⑴2015年4月，其因朋友吴启传邀请到莒溪赌场早场时间段帮忙抽取头薪，股东有王职贵等人，大概开了1个月左右，王职贵叫李某景和黄毅等人加入，赌场股份重新分配，王职贵占20%，黄毅与李某景拿60%股份，黄毅有枪，还带了几个男青年在赌场帮忙，赌场每天参与赌博有四十人以上，其帮忙抽头薪和望风一个月时间的事实。⑵2015年9月份左右，王职贵和被告人黄毅等人带了七八个人持枪到陈某2的赌场冲场，黄毅在赌场里放了一枪后，赌客都跑了，黄毅持的是火药枪，猎枪的样式，枪筒比较长。经辨认，其辨认出被告人黄毅，辨认出被告人张加满系在赌场帮忙的男青年。3.同案犯王职贵的供述及辨认笔录，供认其于2015年4月份到李勤景在苍南县莒溪镇王洞村、王立村山上开设的赌场帮忙三四天，赌场是从早上5、6点到11点，每场参与人数有三四十人，多则达百人以上，赌场开设了大约一个月左右，李某景约占60%股份，还叫了黄毅负责管理赌场并分给股份，黄毅叫了几个人在帮忙，还支付场地费给主人；期间，黄毅曾经拿了一把猎枪去冲陈某2的赌场，并朝天打了一枪，处将该把红色柄的猎（火药）枪交其保管二三天时间。经辨认，其辨认出被告人黄毅和同案犯李某景、陈某1、阙某2、蓝某等人及涉案赌场的具体地点，另辨认出被告人黄毅冲击陈某2赌场所持枪支系公安机关在苍南县老房子起获的红某连发散弹枪。4.同案犯李某景的供述及辨认笔录，供认其在2015年农历2、3月份，与王职贵、黄毅等人在莒溪山头一带开设赌场（早场），其占50%股份，后其萌生退出赌场的想法，就把赌场交给黄毅打理，股份的钱也让黄毅拿，赌场开设了一二个月，一般每场有二十人左右，多的时候有四五十人左右；5月份之后，因为“阿某”勾结外地人抢了赌场，事后知道黄毅有持枪与王职贵去冲击陈某2的赌场；2015年6、7月份，其与黄毅向侯龙建借了两把枪，开始都放在黄毅那儿，后黄毅交其分别存放在桥墩镇下洋村一老房子和莒溪镇王立村内洋老家。经辨认，其辨认出被告人黄毅等人。5.同案犯阙某1的供述，供认于2015年4月，被告人黄毅（表弟）安排其在莒溪赌场帮忙，赌场是早上时段，以“牌九”方式赌博，每天参赌人员少则一二十人，多则三四十人，黄毅、王职贵、“阿某”是赌场股东，“鸭子”、林利、简书画在帮忙望风，在赌场共帮忙了十五六天时间，黄毅给其3000元左右的报酬。经辨认，其辨认出“鸭子”系被告人张加满及被告人林利、简书画。6.同案蓝某加的供述及辨认笔录，供认其于2015年在涉案赌场帮忙，被告人黄毅与王职贵、“勤景”等人系赌场股东，黄毅的小阙某1福（小胖）、张加满（鸭子）、简书画等人在赌场帮忙。经辨认，其辨认出被告人张加满、简书画。7.被告人黄毅的供述及辨认笔录、情况说明，供认其于2015年4、5月份参与开设莒溪赌场（早场），其叫了被告人林利、简书画等人到赌场帮忙，每场时间二个小时左右，参赌人员有二三十人；同年7、8月份，听王职贵说上述赌场早场被阿某才”争过去了，一天早上，其和张加满等人开车至王洞山去冲击赌场，其他人持刀，其持一把猎枪，并当场朝天开了一枪，该把猎枪系向侯龙建拿来的，冲场后交给王职贵。经辨认，其辨认出红色木柄的枪支系其冲击赌场所持猎枪，另辨认出被告人张加满、林利、简书画等人。8.被告人张加满的供述，供认：⑴其于2015年4、5月份，被告人黄毅安排其镇赌场帮忙望风二十来天时间，共获利2000余元，被告人林利、简书画也在帮忙，黄毅不一定在赌场，有时用电话指挥，该赌场开在早晨5、6点至7、8点，参赌人员大概二三十人至三十四人。⑵2015年7月的一天早上，黄毅为了夺回被抢走的赌场，带人去莒溪一山头路边冲击赌场，其用刀背砍了一护赌人员一刀并踢了一脚，黄毅持枪（红色柄）当场开了一枪，吓得赌客四处逃散。经辨认，其辨认出被告人黄毅、简书画等人，辨认出被其砍中的护赌人员系证朱某战，另辨认出被告人黄毅冲击赌场所持疑似枪支。9.被告人林利的供述，供认其于2015年4、5月份，被被告人张加满叫到涉案莒溪赌场帮忙维持秩序和望风，该赌场开在上午5、6点到7、8点，每场参赌人员平均二三十人，以“牌九”方式赌博，其帮忙半个月左右，获利1500元左右；当时参与开设赌场的还有黄毅、“小胖”等人。经辨认，其辨认出被告人黄毅、张加满，另辨认出“小胖”系被告人简书画。10.被告人简书画的供述，供认其于2015年5月份左右，其到王职贵等人开设的莒溪赌场帮忙望风，赌场是早上天快亮的时段，每场参赌人员少则一二十人，多则三四十人，其帮忙半个月左右，获利1000余元，钱都是王职贵给的，当时参与开设赌场的人员还有黄毅、林利等人。经辨认，其辨认出被告人黄毅等人。11.搜查笔录、扣押决定书及清单，证实公安机关于2016年5月15日分别在苍南县桥墩镇下洋村一老房子和莒溪镇王立村内洋112号起各起获疑似枪支一把和刀具，并依法扣押的具体情况。12.鉴定文书和管制刀具认定书，证实经鉴定，认定涉案疑似枪支一把为枪支，一把不锈钢单刃刀为管制刀具。13.刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实被告人黄毅、张加满、林利的前科、劣迹情况。14.归案经过，证实各被告人的归案情况。15.户籍证明，证实各被告人的身份情况。经审查，上列证据均符合刑事诉讼证据的基本特征，可以作为本案定案依据。关于被告人黄毅的犯罪地位问题。经查，同案犯王职贵李某勤景陈某1游阙某1福蓝某加与被告人张加满、简书画、林利均直接参与开设涉案赌场，其中，王职贵李某勤景系赌场股东，所作供述内容与同案陈某1游阙某1福蓝某加及被告人张加满、简书画、林利的供述内容能够相互印证，足以认定被告人黄毅占有赌场一定比例的股份，平时负责管理赌场，带领多名“小弟”在赌场帮忙，还持枪带领多人冲夺赌场，寻衅滋事，在共同犯罪中均起主要作用，公诉机关指控其系主犯，证据确实充分，应予支持，被告人黄毅辩称仅负责望风及其辩护人关于认定从犯的意见，均缺乏证据支持，不予采纳。本院认为，被告人黄毅、张加满、林利、简书画以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪；被告人黄毅、张加满结伙持凶器随意殴打他人，情节恶劣，二被告人的行为均构成寻衅滋事罪，被告人黄毅违反枪支管理规定而非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人黄毅、张加满一人均犯有数罪，被告人黄毅在判决宣告后，刑罚执行完毕前又发现漏罪，依法应予数罪并罚。在开设赌场犯罪中，被告人黄毅系主犯，被告人张加满、林利、简书画起次要、辅助作用，均系从犯，在寻衅滋事犯罪中，被告人黄毅、张加满均系主犯。被告人黄毅、张加满、林利有违法劣迹，均酌情从重处罚；被告人黄毅当庭认罪态度尚可，对所犯数罪均酌情从轻处罚，被告人张加满、林利、简书画归案后如实自己罪行，在开设赌场犯罪中系从犯，被告人林利、简书画又已全部退赃，对三被告人所犯开设赌场罪均予以减轻处罚，对被告人张加满所犯寻衅滋事罪予以从轻处罚，其中，结合被告人简书画的犯罪情节和悔罪表现，予以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十九条、第七十条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；与原犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑九个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月12日起至2021年6月11日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。二、被告人张加满犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币15000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月13日起至2018年8月12日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。三、被告人林利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2017年11月26日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。四、被告人简书画犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。五、暂扣本院的被告人林利违法所得人民币1500元、被告人简书画违法所得人民币1000元，均予以没收，上缴国库。六、追缴被告人黄毅全部违法所得，追缴被告人张加满违法所得人民币2000元，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 胜人民陪审员  毛丽娜人民陪审员  廖海燕二〇一七年十月二十八日书 记 员  林庆锌法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；……第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。??