湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘10民终1865号上诉人（原审原告）：欧国兴，男，1971年5月5日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。委托诉讼代理人：李土保，湖南嘉明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司，住所地湖南省嘉禾县珠泉镇金田东路98号。法定代表人：李斌，该公司经理。委托诉讼代理人：李军郴，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。上诉人欧国兴因与被上诉人嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司（以下简称鑫鹰公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初1250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人欧国兴及其委托诉讼代理人李土保，被上诉人的法定代表人李斌及其委托诉讼代理人李军郴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欧国兴上诉请求：撤销一审判决，改判支持欧国兴在一审中的诉讼请求。事实和理由：一审对部分事实未予认定，导致判决错误。1、嘉禾县公安局只是将欧国兴退回鑫鹰公司另行安排工作，而不是以违纪为由辞退欧国兴。2、欧国兴因身体原因不适合夜间值班备勤工作被退回，鑫鹰公司认为欧国兴严重违约没有证据证明。3、欧国兴被退回后，鑫鹰公司没有另行安排欧国兴做其他工作，其认为欧国兴以工资低为由拒不接受其他岗位工作没有证据证明。4、失业保险待遇是鑫鹰公司在欧国兴不知情的情况下单方面办理的。5、鑫鹰公司辞退欧国兴没有向欧国兴出具解除劳动合同证明，双方目前还存在劳动关系。6、嘉禾县财政2015年支付给欧国兴的再就业公益性岗位补贴1500元，鑫鹰公司没有支付给欧国兴。7、2011年4月以来，用人单位都按社会保险的标准将保险费支付给了鑫鹰公司，但鑫鹰公司没有按标准为欧国兴购买社会保险。8、欧国兴被嘉禾县公安局退回后，鑫鹰公司没有向欧国兴支付工资等费用。鑫鹰公司辩称，一、欧国兴严重违反用工单位管理制度，其于2015年11月5日被嘉禾县公司局辞退。鑫鹰公司为欧国兴另行安排工作，但其认为待遇低不愿上班，鑫鹰公司随即通知欧国兴解除劳动合同。根据欧国兴与嘉禾县公安局签订的劳务派遣合同及其与鑫鹰公司签订的劳动合同的约定，鑫鹰公司解除与欧国兴的劳动合同，无须支付劳动合同经济补偿金。二、欧国兴2011年4月至2014年1月10日在鑫鹰公司工作，但其自动离职到嘉禾县公安局应聘辅警，双方终止劳动关系。因嘉禾县公安局要求鑫鹰公司与其建立劳务派遣合同关系，于是鑫鹰公司与欧国兴再次签订劳动合同形成新的劳动关系，一审判决鑫鹰公司向欧国兴支付之前少缴养老保险费的损失没有道理。三、嘉禾县财政向鑫鹰公司购买公益性工作岗位而给付的岗位津贴与欧国兴没有关系，鑫鹰公司已向欧国兴支付了其在鑫鹰公司工作期间的工资。四、欧国兴要求鑫鹰公司补缴养老保险费的请求，不属于民事诉讼受案范围。五、欧国兴被辞退后，没有在鑫鹰公司提供劳务，其要求鑫鹰公司支付被辞退后的工资，没有法律依据。欧国兴向一审法院起诉请求：1.判令鑫鹰公司支付2015年11月5日至今的工资和迟延支付工资的赔偿金23400元（暂计算至2016年11月，以后按相同标准计算至法院判决生效止）；2.判令鑫鹰公司违法解除劳动合同补偿金和赔偿金7800元；3.判令鑫鹰公司支付少缴失业保险金造成的失业保险待遇损失5253元；4.判令鑫鹰公司支付2015年岗位津贴1500元；5.判令鑫鹰公司支付2011年4月以来截留的社会保险费；6.解除双方的劳动关系。一审法院认定事实：2011年4月15日，欧国兴被招聘到鑫鹰公司担任保安员。2014年2月，欧国兴被派遣到嘉禾县公安局巡防中队从事辅警工作。双方签订了劳动合同，合同期限至2017年1月31日止。2015年11月5日，嘉禾县公安局以欧国兴违反规定，已不适合继续在巡防中队的岗位上班为由，与鑫鹰公司沟通后，将欧国兴退回鑫鹰公司，由鑫鹰公司另行安排合适工作。另查明，欧国兴工作期间，鑫鹰公司为欧国兴缴纳17个月的失业保险费，少缴了38个月失业保险费，给欧国兴造成经济损失5253元（875.50元×6个月）。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。欧国兴到鑫鹰公司处工作后，鑫鹰公司应按照法律规定，依法为欧国兴缴纳社会保险费。鑫鹰公司为欧国兴少缴失业保险费，导致欧国兴遭受损失，应由鑫鹰公司承担给付责任。对欧国兴提出由鑫鹰公司给付少缴失业保险费而造成待遇损失的诉讼请求，予以支持。对欧国兴提出由鑫鹰公司给付1500元岗位津贴的诉讼请求，因其未提供相应的证据证实，不予支持。对欧国兴提出由鑫鹰公司给付截留的社会保险费的诉讼请求，不属本案审理范围，不予支持。对欧国兴提出的其他诉讼请求，经审查，不符合本案事实和法律规定，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：“一、由被告嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司给付原告欧国兴少缴失业保险费的待遇损失5253元。该款限本判决生效后10日内付清；二、驳回原告欧国兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。当事人二审中的争议焦点问题是：一、鑫鹰公司与欧国兴的劳动关系是否已经解除；二、鑫鹰公司在2015年11月5日之后是否应向欧国兴支付工资及迟延支付工资赔偿金；三、鑫鹰公司是否应向欧国兴支付（违法）解除劳动合同补偿金和赔偿金7800元；四、鑫鹰公司是否应向欧国兴支付2015年岗位津贴1500元；五、鑫鹰公司是否截留了欧国兴2011年4月以来的社会保险费，是否应支付给欧国兴。关于争议焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的”。欧国兴与鑫鹰公司签订的《协警劳动合同书》第八条第三款第三项约定：“乙方（欧国兴）有下列情形之一的，甲方（鑫鹰公司）可以单方面解除本合同，……；2、严重违反用工单位劳动纪律或规章制度的”。本案中，根据嘉禾县公安局出具的《关于欧国兴退回保安公司的情况说明》，欧国兴系因在嘉禾县公安局工作期间违反该单位的规章制度被辞退，鑫鹰公司随后与欧国兴解除了劳动关系，欧国兴也没有再到鑫鹰公司工作。因此，其双方的劳动关系已实际解除。关于争议焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。用人单位向劳动者支付劳动报酬的前提是劳动者在用人单位提供劳动。本案中，欧国兴因违反用工单位规章制度在2015年11月5日被辞退，鑫鹰公司解除了与欧国兴的劳动合同，欧国兴也没有在鑫鹰公司工作。因此，欧国兴要求鑫鹰公司支付2015年11月5日之后的工资及迟延支付工资赔偿金的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。关于争议焦点三。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。欧国兴与鑫鹰公司签订的《协警劳动合同书》第八条第三款第三项约定：“乙方（欧国兴）有下列情形之一的，甲方（鑫鹰公司）可以单方面解除本合同，并且不支付任何经济补偿：……；2、严重违反用工单位劳动纪律或规章制度的”。本案中，欧国兴系因在嘉禾县公安局工作期间违反该单位的规章制度被用工单位辞退，以及被鑫鹰公司解除劳动关系。欧国兴的该劳动关系解除事由不符合法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，也不符合双方劳动合同的约定。因此，欧国兴要求鑫鹰公司支付解除劳动合同补偿金和赔偿金7800元的上诉请求，于法无据，本院不予支持。关于争议焦点四。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。欧国兴没有提交证据证实鑫鹰公司应当向其支付2015年岗位津贴1500元的事实和法律依据，因此，对其该上诉主张，本院不予支持。关于争议焦点五。当事人对自己的主张应当提交证据证实。欧国兴没有提交证据证实鑫鹰公司截留了其2011年4月以来的社会保险费，且根据社会保险法的规定，社会保险费只能缴纳至相应的社会保险经办机构，而不是直接支付给劳动者。因此，欧国兴的该上诉请求，无事实和法律依据，本院亦不予支持。综上所述，欧国兴的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定予以免交。本判决为终审判决。审 判 长 李惠铭审 判 员 徐作顺审 判 员 刘殳扬二〇一七年十月二十日法官助理 郝 敏书 记 员 陈 诚附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。