山西省阳泉市城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）晋0302刑初208号公诉机关阳泉市城区人民检察院。被告人王翔，男，1989年出生，汉族，住山西省阳泉市矿区。2017年2月23日因涉嫌诈骗罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年3月29日被释放，3月30日被阳泉市公安局城区分局取保候审，5月22日被阳泉市城区人民检察院取保候审。辩护人杨永军，山西嘉尚律师事务所律师。被告人何伟龙，男，1988年出生，汉族，住山西省阳泉市城区，住山西省阳泉市城区。2017年2月23日因涉嫌诈骗罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年3月29日被释放，3月30日被阳泉市公安局城区分局取保候审，5月22日被阳泉市城区人民检察院取保候审。阳泉市城区人民检察院以阳城检公诉刑诉（2017）201号起诉书指控被告人王翔犯职务侵占罪、诈骗罪、被告人何伟龙犯职务侵占罪，于2017年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳泉市城区人民检察院指派检察员李晓晔、检察员助理郭凯出庭支持公诉。被告人王翔及其辩护人杨永军、被告人何伟龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关起诉指控，被告人何伟龙利用职务上的便利，伙同被告人王翔骗取阳泉市某餐饮有限公司405286.43元占为己有，数额较大，其二人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任。被告人王翔以非法占有为目的，向被害人程某隐瞒某网已取消其所经营店面扣点费用的事实，骗取被害人24352元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王翔在判决宣告以前犯职务侵占罪、诈骗罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。建议以职务侵占罪、诈骗罪判处被告人王翔二年六个月以下有期徒刑，并处罚金，以职务侵占罪判处被告人何伟龙二年以下有期徒刑。被告人王翔、何伟龙均对起诉指控的犯罪事实供认不讳。被告人王翔的辩护人对公诉机关指控被告人王翔犯职务侵占罪和诈骗罪不持异议，但提出被告人王翔在职务侵占罪的共同犯罪中起辅助作用，为从犯，同时王翔积极退赔被害单位及被害人损失，真诚悔罪，取得谅解，依法可从轻、减轻或免除处罚，建议对被告人王翔适用缓刑。经审理查明：一、职务侵占罪2015年5月12日至2016年12月期间，某网阳泉地区业务员被告人王翔与被告人何伟龙协商后，利用何伟龙担任阳泉市某餐饮有限公司营运总监的职务便利，将消费者通过某网消费后，再由某网向公司回款的账户变更为何伟龙朋友张某的私人账户，向阳泉市某餐饮有限公司公司隐瞒某网在此期间已取消对公司旗下某烤鸭店、某餐厅等10家店面收取5%服务费用的事实，将张某账户收到某网转回的全款后，私自扣取服务费占为己有后再将剩余款转给商家，骗取阳泉市某餐饮有限公司旗下10家店的服务费用共计405286.43元。案发后二被告人已退赔公司全部损失，取得公司谅解。二、诈骗罪2016年4月30日至2016年12月期间，被告人王翔向被害人程某隐瞒某网已取消平定某自助火锅店在某网收取服务费用的事实，仍向程某定期索要某网服务费用并让程某将该钱款打入其指定账户，骗取被害人程某24352元。案发后王翔已退赔被害人程某损失。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：1、被害单位工作人员张某某、李某某、王某、马某、梁某、张某甲、王某甲、赵某、张某乙、王某乙的报案材料及陈述笔录证实：某网阳泉公司业务员王翔私自变更某网向公司回款账户，隐瞒某网已于2015年5月取消收取阳泉市某餐饮有限公司旗下的阳泉某火锅店、某烤鸭店、某国际商会馆、某烤肉店、某餐饮店、阳泉某麻辣香锅、某粥店、盂县某火锅店、盂县某餐厅、盂县某麻辣香锅共10家店面的5%服务费用的事实，仍继续收取该部分费用占为己有，致10家店被骗取的费用金额。2、被害人程某的报案材料及陈述笔录证实：其为平定某火锅店老板。饭店刚开业时某网业务员王翔找到其，称火锅店套餐可在某网上售卖，但某网要从中抽取1块钱的服务费用，即客户在某网上消费后，某网将全款打给其，其再按卖出套餐的数额向王翔提供的账户支付相应的服务费用。2016年5月至2016年12月间其向王翔支付服务费共计24352元。2017年2月中旬，某网工作人员与其沟通，其才知道某网已取消向其收取服务费用，发现被骗，其即报案。3、阳泉某餐饮集团有限公司出具的营业执照、任命书证实：阳泉某餐饮集团有限公司及其旗下的阳泉某火锅店、某烤鸭店、某国际商会馆等10家店的性质，何伟龙2014年11月1日起被任命为阳泉某餐饮集团公司的营运总监。4、厦门三快在线科技有限公司出具的某网员工登记表证实：王翔为某网员工。5、证人米某的证言证实：其为某网阳泉联络点负责人。王翔于2014年4月开始在某网阳泉联络点任业务员，具体负责业务拓展和商家联系业务。阳泉的某国际酒店、某烤鸭店、某烤鸭店、平定某火锅和某餐饮有限公司旗下所有门店的某业务均是由王翔负责联系的。某网与商家的合作方式是客户在某网上对商家进行消费，客户会将钱转到某网公司账户，某网收取相应的服务费后再将钱付给商家，服务费是5%。某网的业务员可以为商家申请特批取消服务费。王翔将这些商家的联系方式改为自己的联系方式，使得商家无法收到已被取消服务费的通知。王翔还私自与某公司签发补充合同，将某名下所有门店的收款账户变更为一个叫张某的银行账户，该账户收到某网转回的全款后，由王翔私自扣取服务费后再付给商家。平定某火锅店是收到全款后再将服务费返给王翔的个人账户。某集团旗下所有门店的服务费是于2015年5月12日取消的，平定某火锅的服务费是2016年4月30日取消的，均是由王翔申请取消的，取消服务费的结束时间都是2017年1月1日，这期间某消费的5%服务费都被王翔私自占有。6、证人马某、石某的证言证实：何伟龙于2014年11月1日在阳泉市某餐饮有限公司任职营运总监，也就是副总经理，后于2016年11月9日被公司开除。任职期间主要负责某餐饮旗下所有门店的对接客户、店内营运等工作，公司公章放在办公室助理那，因王翔是公司领导就可以随便盖章。2017年2月份，某网总部来人与公司沟通，才知道公司的服务费早被取消了。7、厦门三快在线科技有限公司出具的某点评网商户服务入驻合同摘要及0佣金商家特批要求、阳泉0毛利特批商家列表证实：阳泉某餐饮集团0毛利时间为2015年5月12日至2017年1月1日。平定某火锅0毛利时间为2016年4月30日至2017年1月1日。8、厦门三快在线科技有限公司出具的服务合同及补充合同复印件证实：何伟龙代表阳泉市某餐饮有限公司、盂县某店与王翔代表的厦门三快在线科技有限公司签订补充合同，约定将阳泉市某餐饮有限公司、某火锅、盂县某店的银行账户信息由马某某的工商账户更改为中国光大银行阳泉支行账户×××，户名张某。9、阳泉市某餐饮有限公司旗下的某火锅店、某烤鸭店、某商务会馆、某烤肉店、某餐饮店、阳泉某麻辣香锅、某粥店、盂县某火锅店、盂县某餐厅、盂县某麻辣香锅10家店面出具的某网应收、某网回款、某网扣款统计表证实：阳泉市某餐饮有限公司旗下10家店2012年5月12日至2016年12月间被骗取的某网服务费的金额共计405286.43元。10、中国邮政储蓄银行平定县支行出具的交易明细及手机转账截图证实：被害人程某向王翔支付某网服务费用的金额共计24352。11、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的归案经过证实：2017年2月22日，阳泉市某餐饮集团旗下十余家门店来阳泉市公安局城区分局刑警大队报案，称某网员工王翔和某集团副总经理何伟龙私自变更公司收款账户，骗取服务费。2017年2月23日，侦查员在阳泉市××园将犯罪嫌疑人王翔抓获。同日，在阳泉市××区门口将犯罪嫌疑人何伟龙抓获。12、谅解书证实：案发后，王翔家属、何伟龙家属共同退赔了阳泉市某餐饮有限公司、平定某火锅店程某的损失，并取得谅解。13、常住人口基本信息证实：被告人王翔、何伟龙的出生日期等基本身份信息。14、被告人何伟龙在公安机关供述：2015年5月，我任某公司的副总时，某网业务员王翔找到我，说某网对某公司的服务费可以减2-3%，只要我签字盖章就行，可以和我对半分减少的服务费。后我拿着王翔给我的《主合同之补充协议》去找助理盖了公司的章，将空白协议交给王翔，王翔就向某网申报，并称之后的事都不用我管，只等着收钱就行了。我用我朋友张某的名义办了银行卡用于倒服务费的差价，该银行卡开通了网银，密保由王翔保管，他可以直接从网上操作，我从来没有从银行卡取过钱，都是王翔操作好之后再给我分钱，后公司老板知道扣点的事情，我就被开除了。15、被告人王翔在公安机关的供述：2015年某网对我负责的阳泉某餐饮集团、平定某火锅等商家不再收取服务费，我和何伟龙还一直收取某餐饮集团的5%服务费，由何伟龙和我签订补充协议，将回款的账户改为张某，何伟龙抽点后再给我一些好处。平定某火锅是收到全款后将5%返给我。本院认为，被告人王翔、何伟龙利用被告人何伟龙职务上的便利，骗取阳泉市某餐饮有限公司405286.43元占为己有，数额较大，其行为均已触犯我国刑律，构成职务侵占罪。被告人王翔以非法占有为目的，隐瞒某网已取消被害人程某所经营店面服务费用的事实，骗取被害人程某24352元，其行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。被告人王翔与被告人何伟龙在职务侵占犯罪中属于共同犯罪中，在共同犯罪中，二被告人共同协商，相互配合，作用相当，不宜区分主从犯，故被告人王翔辩护人所提被告人王翔在共同犯罪中为从犯的辩护意见本院不予采纳。被告人王翔在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。案发后，二被告人均已退赔被害单位及被害人损失，并取得谅解，本院对其量刑时予以体现。被告人王翔辩护人所提被告人王翔积极退赔损失、取得谅解，具有悔罪表现的辩护意见本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六、第二十五条、第六十九、第七十二条之规定，判决如下：一、被告人王翔犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金10000元（已交）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人何伟龙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周海云人民陪审员  张有祥人民陪审员  宋慕华二〇一七年十月十八日法官 助理  耿霈瑶书 记 员  张晋艳