浙江省温州市鹿城区人民法院民 事 裁 定 书（2017）浙0302民申7号再审申请人（原审被告）：黄薇薇，女，1952年9月23日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托诉讼代理人：黄宇辉、杜婷，浙江人民联合律师事务所律师。被申请人（原审原告）：章容美，1969年7月26日出生，汉族，住永康市。委托诉讼代理人：王超，浙江陈志毅律师事务所律师。再审申请人（原审被告）黄薇薇因与被申请人（原审原告）章容美民间借贷纠纷一案，不服本院（2014）温鹿西商初字第1002号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审查终结。黄薇薇申请再审称：1、撤销温州市鹿城区人民法院（2014）温鹿西商初字第1002号民事判决书，驳回被申请人章容美的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被申请人承担。事实和理由：一、原审法院程序错误，未按程序合法传唤即作出缺席判决，剥夺了申请人参加诉讼和依法辩论的权利。具有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（十）项规定的“未经传票传唤，缺席判决”再审事由。被申请人章容美于2014年8月5日向鹿城区人民法院起诉，要求申请人偿还借款。鹿城区人民法院没有通知申请人到庭参加诉讼，即自行开庭审理，并根据原告提供的单方证据作出缺席判决，判令申请人偿还章容美借款本金人民币76万元及利息。申请人认为法院有责任和义务将相关的法律文书送达申请人本人。但申请人在该案件中，始终没有得到法院的任何通知，在审理案件过程中，申请人一概不知情，也没有机会参与到诉讼中来。申请人户籍地温州市鹿城区双桂巷23号拆迁后，在社区登记有新住址及联系电话，不存在直接送达不能的情况，更不存在下落不明的问题。法院没有用其他方式联系申请人，而以申请人下落不明为由在报纸上进行公告。申请人没有接到任何关于该案的诉讼文书，并不是申请人的过错，且该案涉及到申请人的特别重大的利益，申请人无法出庭澄清事实和为自己进行辩解，无形中被剥夺了相关的诉讼权利，显然有失公允，也不符合法律规定和法律精神。二、原审法院对该案件的事实认定不清，原审原告提供的证据并不足以证明申请人与被申请人之间借款76万元的事实，另，申请人提供的（2013）温龙刑初字第279号刑事判决书所涉及的案卷可以证明涉案款项为被申请人作为金牌代理商的代理款项，而非其所诉称的借款。具有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）项的“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的”、（二）项判决的“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明”再审事由。被申请人章容美向鹿城法院提供的款项交付证据中，通过银行转账到申请人银行卡的仅193000元，其余款项均没有相关的交付凭证。而该193000元实际系章容美作为传销刑事案永康地区的金牌代理商的代理款项往来，并非被申请人所诉称的借款。申请人提供的（2013）温龙刑初字第279号刑事判决书涉及的案件证据中，申请人的银行明细查询记录可以证明该事实。章容美原系龙湾传销活动中永康地区的金牌代理商，当时因其身在外地未被龙湾公安局查获，申请人已就此另行向龙湾公安局进行举报。另外，被申请人章容美提供的所谓借条出具时间，恰恰是申请人公司因涉嫌传销刑事案件被龙湾公安局查处的前两天。申请人系被胁迫签订该借条，不能体现申请人的真实意思表示。还有，作为任何一个理智的成年人在出借76万元长达两年之久，既未向借款人索要本金和利息，也未与借款人以任何方式进行过联系，却突然起诉借款人，这不符合日常的逻辑。故申请人认为，申请人与被申请人章容美之间不存在真实的借贷关系，原审认定事实不清。三、被申请人在一审中提供的银行取款业务凭证、银行明细账查询单、账户交易明细等材料均为虚假的证据材料，且无法证明其中的银行交易记录为被申请人向申请人提供的借款。具有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（三）项规定的“原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的”再审事由。被申请人章容美诉称，其余567000元系分多笔现金交付，并提供了在永康的银行提现记录。但被申请人从永康市提取现金送到温州给申请人，而不通过银行转账显然不合情理。综上所述，原审法院程序错误，侵犯了申请人的合法权益，且认定事实不清，加之被申请人向法院提交了虚假的证据材料，导致法院作出了误判。具有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百规定的第（一）、（二）、（三）、（十）项再审事由，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条之规定，依法再审。请贵院依法支持申请人的再审申请。黄薇薇向本院提供了（2013）温龙刑初字第279号刑事判决书及中国农业银行交易明细。本院根据黄微微的申请，调取了龙湾区人民法院（2013）温龙刑初字第279号案件中的章容美的谈话笔录、龙湾公安局抵押物品及文件清单。黄薇薇提供上述证据和申请本院调取的有关材料用以证明涉案的76万元系涉及刑事案件传销款，不是借款。章容美答辩称：一、原审法院程序正确合法。章容美系根据从法院或公安系统查询到的黄薇薇户籍信息起诉黄薇薇，法院也是根据黄薇薇户籍地址进行送达，实属正常合法的程序。即使黄薇薇因拆迁搬离了原住所地，章容美已到丽江花苑和附近多个社区查没查到，也去了拆迁办查询，只查到黄薇薇已去世的前夫叶有光的房屋拆迁查不出安置在哪里。再说拨打黄薇薇手机号码一直关机。法院不知其新住址及其他联系方式也属于正常情况。根据《民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。根据《民事诉讼法》第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。因此原审法院在联系不到黄薇薇却无法正常送达的情况下采用公告送达，并最终做出缺席判决，无任何不当之处。二、原审法院认定事实清楚，原告提供的证据也确实充分。在原审庭审中，原告向法院提供了被告亲笔书写的借条，转账记录及取款记录，因借款在前，写借条在后，足以证明黄薇薇向章容美借款76万元的事实。过了约定的期限后，因章容美顾及与黄薇薇间的朋友关系，通过电话等方式催讨，但黄薇薇的号码一直处于关机状态。无奈之下，章容美多次去黄薇薇有股份的2个咖啡馆寻找。2个咖啡馆的其他股东说黄薇薇一家人借去了好多钱，也在寻找他们，还说很长时间联系不到他们了。章容美找了好多个和黄薇薇拆迁前住在附近的人问，他们都说不知道章容美现在住哪里。最后章容美眼见黄薇薇主动归还无望的情况下，在两年后通过起诉方式要求黄薇薇归还借款，恰恰体现了章容美与黄薇薇之间的友情。黄薇薇提供的（2013）温龙刑初字第279号刑事判决书只能证明黄薇薇因传销犯罪被判刑，该证据与章容美没有任何关联。如今黄薇薇却说章容美系金牌商家亦有参与传销活动，是想借此抵赖其欠章容美的借款。黄薇薇称借条是被胁迫签订，该借条是在黄薇薇办公室写的，章容美作为一个外地人，不存在胁迫可能。当时黄薇薇还拍着章容美的肩膀对旁人信誓旦旦地说一定会尽早把钱归还给章容美的。三、章容美在原审中提供的银行取款业务凭证、银行明细账查询表、账户交易明细等材料均为从银行调取的证据材料，均盖有银行的业务章。黄薇薇认为章容美的银行证据均为虚假的，无事实依据。此外，章容美因缺乏资金向弟弟借款，待拿到借款后送至黄薇薇处，最后签订借条。章容美认为符合情理。综上所述，请求法院驳回黄薇薇的再审请求。本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。本案原审于2015年5月19日发生法律效力，黄薇薇于2017年7月27日向本院申请再审，已经超过六个月。虽然黄薇薇提供了证据,也申请本院调取了相关证据，但该些证据不能证明黄薇薇与章容美之间的款项系传销款。黄薇薇主张原判决认定事实的主要证据系伪造缺乏依据，本院不予采纳。同时，黄薇薇主张其受胁迫书写借条，但未提供证据予以证明。另,黄薇薇作为一个有完全民事行为能力的成年人，应当知道出具借条的法律性质及后果，其以借款人身份出具借条，应视为愿意承担借款人的责任。因此，黄薇薇提供的证据不足以推翻原判决。同时，本案亦不存在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十二项、第十三项规定的情形[该二项分别为：（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。]另外，本院原审以黄薇薇的户籍地址作为送达地址送达未果后，无法以其他送达方式向黄薇薇送达法律文书，故以公告方式进行了送达，并作缺席判决，原审审判程序合法。综上，黄薇薇的再审申请本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回黄薇薇的再审申请。审判长  赵雄伟审判员  叶 珺审判员  叶宇锞二〇一七年十月十日书记员  陈 婵