山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁09民终2487号上诉人（原审被告）：张凯，男，1993年3月28日出生，汉族，住济南市长清区。委托诉讼代理人：王峰，泰安岱岳科创法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：马守荣，女，1974年6月2日出生，汉族，住泰安市岱岳区。原审被告：李平，男，1994年9月9日出生，汉族，住泰安市岱岳区。原审被告：张凡，男，1996年10月9日出生，汉族，泰安市岱岳区。原审被告：张磊，男，1997年5月15日出生，汉族，住泰安市岱岳区。原审被告：张中涛，男，1969年11月28日出生，汉族，住泰安市岱岳区，系被告张磊之父。原审被告：王允英，女，1972年11月9日出生，汉族，住泰安市岱岳区，系被告张磊之母。原审被告：郑玉广，男，1993年12月30日出生，汉族，住泰安市岱岳区。上诉人张凯因与被上诉人马守荣及原审被告李平、张凡、张磊、张中涛、王允英、郑玉广生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2015）岱民初字第400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张凯的委托诉讼代理人王峰、被上诉人马守荣到庭参加诉讼。原审被告李平、张凡、张磊、张中涛、王允英、郑玉广经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。张凯上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法予以改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院将泰安正合司法鉴定所作出的司法鉴定意见书作为定案依据是错误的，该鉴定意见存在瑕疵，不具有唯一性和排他性，不应作为定案依据。1、上诉人认可动手殴打被上诉人，但殴打行为并不必然造成其左眼视力下降，根据门诊病历，所检测视力右眼1.0，左眼0.1,2015年8月21日检测时受伤的右眼视力从1.0变为0.2，受伤的左眼视力由0.1变为0.12，由此可以看出被上诉人视力下降并非被上诉人外力导致。2、根据被上诉人在医院自述，其患有系统性红斑狼疮20余年，并有过敏史，因此不排除被上诉人治疗疾病印发视力下降。3、开庭前上诉人申请鉴定机构鉴定人员赵某出庭，对于被上诉人在受伤前患有近视及系统性红斑狼疮对视力是否有影响的问题，赵某做了模糊回答，并言明只根据鉴定时的视力作出鉴定结论，该证言系孤证并有疑点，且该鉴定人员没有资质，因此鉴定结论不应作为定案依据，为查明事实，上诉人再次申请鉴定。二、本案应由上诉人承担赔偿责任，一审认定其他被告共同承担明显不公。三、一审中上诉人提交了被上诉人丈夫张君签名的收到药费2000元的收条，被上诉人对收条真实性无异议，一审应当扣除该费用。综上，一审认定事实不清，请求二审查明事实，依法改判或发回重审。马守荣辩称，认可被上诉人给了2000元的事实。鉴定结论可以证实有关事实，与我原来患病没有关系，鉴定程序合法，鉴定人员有相应资质，一审判决合理。李平、张凡、张磊、张中涛、王允英、郑玉广经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面陈述意见。马守荣向一审法院起诉请求：一、请求判令被告赔偿医药费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计43025.10元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告张凯之父张广新因土地承包事宜与原告马守荣夫妇发生纠纷。被告张凯得知后，2014年11月9日23时许，被告张凯酒后伙同被告李平、张凡、张磊到道朗镇鱼西村原告家前殴打原告。原告报警后，公安机关经调查于2015年1月26日作出行政处罚决定书，对张凯、张凡、张磊三人分别作出行政拘留和罚款的决定，现已履行完毕。公安机关在调查李平时，其明确陈述2014年11月9日晚上11点左右喝酒后到道朗镇鱼西村打架了，并与马守荣有肢体接触。公安机关在调查郑玉广时，其陈述看到张凯他们打起来之后，就骑摩托车走了，没有参与打架。原告受伤后即到泰山医学院附属医院检查诊疗，被诊断为左眼钝挫伤、左眼角膜挫伤，左眼结膜裂伤，支出门诊医疗费用1032.70元。后原告单方委托泰安协和司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定，该所于2014年12月29日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为马守荣左眼外伤构成十级伤残，后续治疗费用为6000元，误工损失为90个工作日，营养期限为30天，需护理人员一人，护理期限为二个月。原告为此支出鉴定费3000元。被告张凯对该鉴定结论申请重新鉴定，一审法院依法委托泰安正合司法鉴定所进行重新鉴定，该鉴定所于2015年9月17日作出司法鉴定意见书，结论为马守荣之损伤致左眼视力降低，评定为十级伤残，误工期限为60日，无需后续治疗费。被告张凯支出鉴定费用3300元。被告张凯对该鉴定结论有异议，申请鉴定人出庭接受质询。鉴定人赵某出庭接受了质询，另一鉴定人伊庆元因已不在该鉴定所工作，未能出庭接受质询。被告张凯为此支出鉴定人出庭费600元。上述事实由公安机关行政处罚决定书及调查笔录、门诊病历、医疗费票据、鉴定意见书及收费票据、及原、被告的陈述等在案证实。一审法院认为，被告张凯伙同李平、张凡、张磊到原告家前对原告进行殴打致原告受伤，由公安机关的行政处罚决定书和调查笔录在案证实，事实清楚，证据确认充分，四被告共同实施侵权行为，造成原告马守荣受伤，应承担连带赔偿责任。事发时，被告张磊尚未成年，被告张中涛和王允英作为张磊的监护人，其应与张磊共同承担赔偿责任。根据被告郑玉广在公安机关的陈述，其虽到了打架现场，但并未参与打架，原告亦未提供郑玉广殴打原告的证据，故对原告要求被告郑玉广承担赔偿责任的诉讼请求应予驳回。原告支出的医疗费用，有相应的病历及收费票据在案证实，被告应予赔偿。一审法院依法委托泰安正合司法鉴定所对原告伤残等级等项目进行重新鉴定后，被告张凯对鉴定过程、结论等提出异议并申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人赵某出庭接受了质询，对鉴定过程、结论等均作出了合理说明，在被告张凯未举证证实该鉴定意见书存在不能采信法定事由的情况下，对该鉴定结论，一审法院予以确认。原告单方委托鉴定机构对其伤残等级等五项内容进行了鉴定，经重新鉴定维持了一项，改变了四项，原告支出的3000元鉴定费用，原告自负2400元，被告负担600元。原告主张的伤残赔偿金符合法律规定，一审法院予以支持。原告系农民，其误工费应按鉴定机构鉴定的误工日期和农民人均纯收入标准计算。原告主张的交通费，根据原告就医的地点、次数等，一审法院酌定为100元。原告主张的护理费、营养费和后续治疗费，经重新鉴定，原告无需护理、无需加强营养和后续治疗，故对原告主张的上述费用，一审法院不予支持。对原告主张的住院伙食补助费，因原告并未住院治疗，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第（六）项、第十六条第三十二条之规定，判决：一、被告张凯、李平、张凡、张磊共同赔偿原告马守荣医疗费1032.70元，伤残赔偿金23193元（含误工费），交通费100元，鉴定费600元，以上共计24925.70元，限自本判决生效之日起十日内付清；二、被告张凯、李平、张凡、张磊互负连带赔偿责任；三、被告张中涛、王允英对被告张磊的上述债务与张磊共同承担赔偿责任；四、驳回原告对被告郑玉广的诉讼请求和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费876元，鉴定费3300元，鉴定人出庭费600元，三项共计4776元，由原告负担2006元，被告负担2770元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经二审审理查明的事实与原审法院一致，本院予以确认。本院认为，一审中经上诉人张凯申请，一审法院委托泰安正和司法鉴定所对被上诉人马守荣的伤情进行重新鉴定并作出司法鉴定意见书。张凯主张该司法鉴定意见书存在瑕疵，但并未提供相反证据予以反驳，经审查该委托鉴定符合法律规定，一审确认该司法鉴定所的证明力并无不当，本院予以维持。根据公安机关作出的询问笔录及行政处罚决定书载明的事实，结合一审庭审情况，张凯与原审被告李平、张凡、张磊对被上诉人马守荣共同实施了侵权行为造成其受伤，一审判决张凯、李平、张凡、张磊承担连带赔偿责任并判决张磊的监护人张中涛、王允英对张磊的该侵权之债承担共同赔偿责任正确，本院予以维持。上诉人张凯在本案发生后支付2000元医疗费，二审中被上诉人对于该款项亦认可，应将该2000元自判决赔偿数额中扣除，一审未予扣除不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人张凯的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第六项、第十六条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持泰安市岱岳区人民法院(2017)鲁09民终2487号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更泰安市岱岳区人民法院(2017)鲁09民终2487号民事判决第一项为上诉人张凯与原审被告李平、张凡、张磊共同赔偿被上诉人马守荣医疗费1032.70元，伤残赔偿金23193元（含误工费），交通费100元，鉴定费600元，扣除上诉人已支付的2000元费用，共计22925.70元，限自本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费876元，鉴定费3300元，鉴定人出庭费600元，三项共计4776元，由被上诉人马守荣负担2006元，上诉人ＸＸ与原审被告李平、张凡、张磊负担2770元；二审案件受理费876元，由上诉人ＸＸ负担。本判决为终审判决。审判长  张广乾审判员  宋许科审判员  于永刚二〇一七年十月三十日书记员  张焕新