湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0121民初6371号原告张义芳，男，1966年6月11日出生，汉族，住湖南省安化县。委托代理人米福,湖南金州律师事务所律师。被告秦志强，男，1980年8月14日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人向红勇，湖南犀城律师事务所律师。被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市天心支公司，住所地：长沙市天心区黄兴南路96号。负责人陈燕，经理。委托代理人童静，湖南湘旭律师事务所律师。被告徐铁军，男，1972年11月23日出生，汉族，住湖南省长沙县。被告长沙博友建筑设备租赁有限公司，住所地：长沙县星沙镇丁家安置小区1栋1单元601号。法定代表人徐铁军。原告张义芳与被告秦志强、中国人民财产保险股份有限公司长沙市天心支公司（以下简称人民财险天心公司）、徐铁军、长沙博友建筑设备租赁有限公司（以下简称博友公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告请求判令：1、被告秦志强赔偿原告450646元，被告徐铁军、博友公司承担连带赔偿责任；2、被告人民财险天心公司向原告支付保险赔偿款420000元；3、被告共同承担本案诉讼费用。被告人民财险天心公司答辩要点：1、本案涉案的车辆属于特种车，购买了交强险和300000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内；本案损失不属于发生在道路上的交通事故，而属于在非公共场所发生的吊车吊卸过程的安全事故，根据机动车交通事故责任强制保险条例，以及保险合同的约定，对于此类事故不属于交强险的赔付范围，愿意在商业险范围内承担责任，但是本案的损失可能会超出商业险的保额，超出部分不予承担；2、原告是此次事故的现场临时指挥人员，且长期在吊车作业现场从事维修维护工作，吊车在吊卸过程中的危险性应当具备相应的安全知识，本案的原告并未完全注意到防范的安全风险，其本身应当承担一定的过错；3、对于原告的损失，对被抚养人生活费无异议，认为伤残赔偿金应按照农村标准进行计算，认可原告住院75天，产生住院费、医疗费共计55919.72元，但根据鉴定结论，应扣除52364.61元的医保外用药；对于车辆费用1000元应计入交通费中，对益汉大药房的800元不予认可；住院伙食补助应按照60元/天计算，误工费依据不足，且鉴定误工期过长，已经超出了司法鉴定的相关规则；护理费按照90元/天计算，营养费酌情认定1000元，交通费酌情认定1000元，住宿费无依据不认可，精神抚慰金、鉴定费和诉讼费不属于商业险的赔付范围。被告秦志强答辩要点：1、对于保险情况和原告赔偿明细的答辩意见同人民财险天心公司的答辩意见；2、秦志强愿意承担事故相应责任，不要求邓杰承担责任；3、人民财险天心公司应在交强险和商业险范围内赔偿；4、原告自身也存在过错，应承担相应责任，博友公司未尽到安全保障义务、徐铁军作为雇主，均应对原告的损失承担连带赔偿责任；5、原告受伤后，秦志强已向原告先行垫付155000元。被告徐铁军、博友公司共同答辩要点：1、秦志强与徐铁军是承揽关系，秦志强带机器过来做事，做完事徐铁军给秦志强钱，秦志强因自己的过失导致事故发生，应自行承担责任；2、张义芳是徐铁军聘请的管理人员，徐铁军给张义芳发工资，当天做事的时候，是徐铁军叫张义芳去现场指挥一下货卸在哪里，无需张义芳动手；3、徐铁军和博友公司均不应承担原告的赔偿责任；4、对原告的诉讼请求均无异议；5、原告受伤后，徐铁军已向原告先行垫付70000元。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实：1、2015年1月9日，原告张义芳在吊车作业时，吊车吊钩突然脱落，砸伤原告，原告当即被送往浏阳市骨伤科医院治疗，产生门诊费447.6元，于1月10日转入湘雅医院治疗，住院21天，产生医药费137971.62元，1月30日转至湘雅博爱康复医院进行治疗，住院45天，产生医药费97519.3元；2017年4月5日，再次入院湘雅博爱康复医院，住院8天，产生门诊费13010.3元，另，在湘雅博爱康复医院产生门诊费用986.7元、浏阳骨伤科医院产生门诊费5112.2元、社港医院门诊费872元；原告共计住院75天，产生医疗费255919.72元；2、涉案的吊车所有人为秦志强，实际使用人为邓杰，该由邓杰承担的责任秦志强愿意承担，原告在本案审理过程中，自愿放弃对邓杰的诉讼请求；该车在人民财险天心公司购买了交强险以及300000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内；3、原告之伤经鉴定，构成捌级伤残，护理期6个月、营养期6个月，经鉴定非医保用药为52364.61元；4、各方一致认可被扶养人生活费为20351元；秦志强已向原告垫付155000元，徐铁军已向原告垫付70000元；5、原告在本案审理过程中，变更诉讼请求：不要求被告博友公司承担责任。二、双方当事人有争议的事实：1、浏阳市骨伤科医院车辆费收据1000元以及湖南省益汉大药房发票800元是否应计算为原告的医药费。原告认为，车辆费收据是医院开据，虽日期有误但系笔误，对于药店发票，系医生让原告购买的，故该1800元均应算作原告医疗费中；被告秦志强、人民财险天心公司认为，车辆费应算入交通费中，对于药店的发票不予认可；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，根据审理查明，车辆费用应系原告转院时产生的交通费用，可计入原告的交通费用中；对于药房的800元，没有医嘱，也无法确认是否系必要发生的费用，与本案交通事故发生的治疗有无因果关系，故本院对该800元不予认可。2、住院伙食补助费应按何标准计算。原告认为，其住院75天，按100元每天计算为7500元；被告秦志强、人民财险天心公司认可原告住院天数，但认为应按60元每天计算；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，住院伙食补助费结合长沙当地经济社会发展水平、市场价格、消费水平等因素，参照市公务接待工作餐、会议用餐等标准，根据住院时间长短及伤情等相关情况，本案酌定为60元/天，原告住院75天，故计算为4500元（60元/天×75天）。3、营养费应如何计算。原告认为，鉴定营养期为6个月，主张5850元；被告秦志强、人民财险天心公司认可原告营养费1000元；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，原告受伤，需加强营养且有鉴定意见书为证，根据原告的伤情，本院酌定其营养费为3000元。4、后续治疗费是否应支持。原告认为，根据鉴定意见书主张25000元；被告人民财险天心公司认为后续治疗费应以实际发生的为准；被告秦志强、徐铁军、博友公司无异议；本院认为，鉴定意见书中明确载明：内固定取出相关后期医疗费用建议给予25000元，原告的请求并未超过此范围，故本院予以认可。5、护理费应如何计算。原告主张护理费按3200元每月计算，按鉴定意见6个月计算为19200元；被告秦志强、人民财险天心公司认为护理费应按90元每天计算；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，鉴定意见书载明为护理期为6个月，原告要求按3200元每月的标准计算在合理范围之内，故对原告该项诉讼请求本院予以认可。6、误工时间及标准应如何计算。原告认为，鉴定意见书上载明误工期计算至定残前一日，但认为原告在第一次鉴定后还住院进行了治疗，应按重新鉴定的定残日期2017年4月27日为准共839日，按5000元每月计算为139833元；被告秦志强、人民财险天心公司认为误工期计算至第一次鉴定的定残前一日即2016年11月2日，标准请法院酌定；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为原告未举证证实最近三年的平均收入，原告要求按5000元每月计算证据不足，但其确实在城镇务工，本院参照2016年城镇私营单位从业人员年平均工资34582元/年计算其误工费；关于原告的误工期问题，虽原告之伤经过重新鉴定，但两次鉴定伤残等级并未发生变化，故本院认为其定残日应按第一次鉴定的定残前一日为准，即从2015年1月9日至2016年11月2日，共计663天，故误工费计算为62816元（34582元/年÷365×663）。7、残疾赔偿金应按何标准计算。原告认为，原告居住在城镇且在城镇工作，主要收入来源于城镇，应按城镇标准计算残疾赔偿金；被告秦志强、人民财险天心公司认为，原告主张残疾赔偿金按城镇标准计算证据不足，应按农村标准计算；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，原告虽系农村户口，但其提供了相应证据证明其居住在城镇且主要收入来源于城镇，可以按城镇标准计算残疾赔偿金；原告经鉴定构成捌级伤残，主张按28838元每年的标准计算20年，故原告的残疾赔偿金计算为173028（28838元/年×20年×0.3）。8、精神损害抚慰金是否应支持。原告认为，原告此次受伤，构成捌级伤残，其精神损害抚慰金计算为15000元；被告秦志强请求法院酌定，人民财险天心公司认为商业险不应赔偿精神损害抚慰金；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，原告受伤，确实造成了一定的精神损害，但原告受伤自身也存在一定过错，结合原告在本次事故中的过错程度及本案其他情况，本院酌定为9000元。9、交通费应如何计算，住宿费是否应支持。原告认为，其受伤住院确实产生了交通费，请求5000元；被告秦志强、人民财险天心公司认为交通费请法院酌定，住宿费不认可；被告徐铁军、博友公司无异议；本院认为，根据原告住院时间、地点及转院等情况，酌定为3000元，对于住宿费，无相关法律依据，本院不予支持。10、鉴定费是否应支持。原告认为，原告因鉴定产生鉴定费2550元，请求法院支持；被告秦志强认为鉴定费应由人民财险天心公司承担，被告人民财险天心公司认为其不应承担鉴定费；被告徐铁军、博友公司无异议，但认为其不应承担鉴定费；本院认为，原告产生鉴定费2550元有正式发票且系实际发生，本院予以认可。11、关于交强险是否应进行赔偿的问题。原告及被告秦志强、徐铁军、博友公司认为，交强险应进行赔偿；被告人民财险天心公司认为，本案不属于发生在道路上的交通事故，而属于在非公共场所发生的吊车吊卸过程的安全事故，根据机动车交通事故责任强制保险条例，以及保险合同的约定，对于此类事故不属于交强险的赔付范围；本院认为，机动车交通事故强制保险制度的设立是为了保障道路交通事故受害人依法得到赔偿。《机动车交通事故强制保险条例》第四十四条规定，机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人员伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。本案的事故虽非通常意义上的交通事故，但被保险车辆作为特种车辆，主要用途与功能在于特殊作业而非道路行驶，且现实生活中发生事故也多是在特殊作业过程中，保险公司作为保险人对此明确清楚，在此情况下如将吊车的被保险范围限定在公共道路上行驶，则违背了交强险的设立宗旨，不利于保护受害人的合法权益。因此，特种车辆发生事故造成第三者伤亡应比照适用《机动车交通事故强制保险条例》进行理赔。12、关于本次事故的民事责任认定问题。原告认为，秦志强应当承担全部赔偿责任，徐铁军作为秦志强的雇主，应当承担连带赔偿责任，不要求博友公司承担责任，人民财险天心公司在保险范围内承担赔偿责任；被告人民财险天心公司认为，同意在商业险范围内承担责任，交强险不承担责任；被告秦志强认为，原告受伤系自身的过错导致，其自身应承担一部分责任，秦志强在过错范围内承担责任，保险公司在保险范围内承担责任，徐铁军和博友公司承担连带责任；被告徐铁军、博友公司认为不应承担赔偿责任，事故发生是秦志强操作失误导致，徐铁军和秦志强之间系承揽关系，应由秦志强承担责任；本院认为，原告张义芳作为徐铁军工地管理员，在工地有多年的工作经验，但其在此次事故中自身忽视安全未戴安全帽，未尽到合理的注意义务，对造成自身的伤害存在一定过失应承担相应责任，本院酌情认定张义芳本人承担30%的责任；从现有证据及审理查明的事实来看，徐铁军与秦志强系承揽关系而非雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。秦志强在本次事故中属于雇佣关系以外的侵权第三人，受害人张义芳既可以向徐铁军主张雇主赔偿责任，也可以向侵权第三人秦志强主张侵权赔偿责任，徐铁军承担责任后可向秦志强追偿。即徐铁军作为雇主对应当由侵权第三人秦志强承担的赔偿责任，负有不真正连带责任。本案中，侵权第三人秦志强已作为被告参加诉讼，故张义芳的侵权赔偿责任应由秦志强承担，徐铁军作为雇主并无过错，无需承担赔偿责任，博友公司亦无需承担赔偿责任。秦志强在本案中承担70%的责任，其所有的吊车在人民财险天心公司购买了交强险和商业三者险，人民财险天心公司在保险范围内承担责任，超出部分由秦志强自行承担。判决的理由与结果本院认为：1、原告张义芳因本次事故造成的损失共计578364.72元，其中医疗费255919.72元、住院伙食补助费4500元、营养费3000元、后续治疗费25000元、护理费19200元、误工费62816元、伤残赔偿金173028元、交通费3000元、被抚养人生活费20351元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费2550元。2、原告张义芳医疗费用项下部分的损失为288419.72元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费），死亡伤残项下部分的损失为287395元（含伤残赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、误工费、交通费、被抚养人生活费），鉴定费2550元；上述损失由人民财险天心公司在交强险医疗费用项下限额内赔偿原告张义芳10000元，在死亡伤残项下限额内赔偿原告张义芳110000元；剩余损失403450.11元（578364.72-120000-52364.61-2550）由张义芳和秦志强按照3:7比例分别承担121035.03元、282415.08元；医保外用药52364.61元、鉴定费2550元，共计54914.61元，由原告张义芳、被告秦志强分别承担16474.38元、38440.23元；被告秦志强应承担的402415.08元（120000+282415.08）由被告人民财险天心公司支付，被告秦志强自行承担38440.23元，原告张义芳自行承担137509.41元。3、被告秦志强已向张义芳垫付155000元，徐铁军已向张义芳垫付70000元，秦志强应向张义芳承担的赔偿责任为38440.23元，故在本案中无需再向张义芳承担赔偿义务，徐铁军亦对张义芳无赔偿义务；对于秦志强多向张义芳垫付的116559.77元，以及徐铁军垫付的70000元，各方当事人一致同意另行解决，不在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市天心支公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任险以及商业第三者责任险限额内赔偿向原告张义芳赔偿各项损失402415.08元；二、驳回原告张义芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2553元，减半收取为1277元，由原告张义芳负担494元，被告秦志强负担783元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  陈瑾二〇一七年十月十八日代理书记员  张瑜附相关法律条文如下：1、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害的人的民事责任。2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。