福建省莆田市涵江区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0303民初2217号原告:百威英博雪津啤酒有限公司，住所地福建省莆田市涵江区工业路660号。法定代表人：J，系该公司董事长。委托诉讼代理人：钟静怡，福建思阳律师事务所执业律师。被告：林秋燕，女，1978年2月9日出生，汉族，住福建省永春县。委托诉讼代理人：林清荣，福建李林律师事务所执业律师。原告百威英博雪津啤酒有限公司（以下简称雪津公司）与被告林秋燕买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雪津公司的委托诉讼代理人钟静怡、被告林秋燕的委托诉讼代理人林清荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雪津公司向本院提出诉讼请求:林秋燕支付给雪津公司违约金973392.51元。事实和理由：2012年1月1日，雪津公司与林秋燕个人经营的永春县×食杂经营部（以下简称×经营部）签订《二零一二年百威英博雪津啤酒系列产品销售合同》(以下简称《销售合同》)及《销售合同补充协议》(以下简称《补充协议》)，约定×经营部在永春范围内销售雪津公司指定的产品，合同期限自2012年1月1日起至2012年12月31日止。合同到期后，雪津公司与×经营部按照该《销售合同》及《补充协议》继续履行至2014年12月底，其中部分市场投入费用，该经营部应继续履行至2015年3月份。《销售合同》第十一条约定：“在乙方(即永春县×经营部)的销售区域内，百威英博雪津啤酒的市场推广、产品促销、网络管理和售后服务工作中所需的相关费用均由乙方承担。”《补充协议》第三条约定:“双方商定，按照双方在每月的《运行信息表》中约定的市场投入额度，结合乙方当月的开票量计算得出的金额，作为乙方在其销售区域内每月应投的市场投入费用，并在双方备案。”第四条约定：“二道经销商经营保证金的管理和返还概由乙方负责，如乙方末按约定返还二道经营保证金，甲方(雪津公司)有权要求乙方承担与未返还的二道经营保证金金额相同的违约金。”第五条约定：“根据市场的变化，如果乙方当月没有将上述应投市场投入费用如数投入市场，可以将未投入的费用额度追加到以后期间进行投入，但在整个合同期内，乙方必须按照在双方备案的市场操作计划将约定的本合同有效期内应投入的市场投入费用金额全部投入市场。……如果在合同到期后或合同期内甲乙双方终止合作的，甲方有权要求乙方承担与未投入费用额度金额相同的违约金。”第八条约定：“双方约定由甲方根据既定市场操作计划、能证明投入费用发生的真实有效性的原始凭证以及现场稽核情况综合评估确认乙方的实际市场投入费用金额(评估确认办法详见本协议附件《经销商实际市场投入计算确认办法》)，乙方同意以甲方评估结果作为确认乙方(被告)实际市场投入费用的最终依据。”同时，《销售合同》第十六条约定：“双方同意选择甲方所在地人民法院作为对纠纷唯一享有管辖权的法院。”2014年11月14日，×经营部确认截止2014年8月31日，×经营部未投入的市场投入费用金额为708939.15元，未返还的二道经营保证金金额为116581.6元。之后，根据《运行信息表》，结合×经营部的进销存数量、市场操作计划以及其提供的能够证明其市场投入费用发生的原始凭证并经雪津公司现场稽核，截止2014年12月份，×经营部未投入的市场投入费用累计874298.26元，未返还的二道经营保证金累计99094.25元，以上二项共计973392.51元。2016年12月26日，雪津公司以×经营部未按合同约定额度进行市场投入及返还二道经营保证金，其行为已构成违约，根据《补充协议》第四条、第五条之约定，雪津公司有权要求×经营部承担与末投入费用额度金额及末返还二道经营保证金金额相同的违约金为由向莆田市涵江区人民法院提起诉讼。诉讼期间，因×经营部被注销，雪津公司申请撤诉，莆田市涵江区人民法院于2017年5月23日作出(2016)闽0303民初3875号之一民事裁定，准予雪津公司撤诉。林秋燕系×经营部的经营者，×经营部被注销后，其债务应由林秋燕负责偿还。为此，特向贵院起诉，请求依法判如所请。林秋燕辩称，1.雪津公司诉求双方是履行销售合同缺乏事实和法律依据，双方的销售合同和补充协议经过中级法院生效裁定确认在2012年12月31日失效终止，2013年1月1日之后，×经营部作为雪津公司的零星销售商发生的销售行为是先付款再交货的即时清结行为，×经营部无需受雪津公司公司的制度约束。2.雪津公司诉求违约金973392.51元缺乏事实和法律依据，也已经超过诉讼时效。首先，×经营部作为零星销售商在先前的合同终止后已无需按原合同履行义务，其次，双方的即时清结销售行为在2014年11月11日进行了结算，在结算后的两年，即2016年11月14日前雪津公司并未提起诉讼，雪津公司在2016年12月26日起诉已经超过法定的两年诉讼时效，应驳回雪津公司的诉求。雪津公司上次的起诉也是属于超过时效的起诉，故不存在时效中断。最后，雪津公司诉求违约金缺乏事实依据，市场投入费用是雪津公司作为生产商的义务，双方的2012年的合同期间内赚到的利润不外乎十多万元，不可能为雪津公司承担一百多万元的额外义务。即时按原合同的违约金条款，也是无效的，合同法规定，违约金一般不超过讼争额度的二、三十。而且，雪津公司无法向法庭提交实际损失的依据和数额，故应驳回雪津公司的诉求。雪津公司围绕诉讼请求依法提交了雪津公司的营业执照、法定代表人身份证明及护照、林秋燕的身份证及×经营部的《个体工商户登记基本信息》、《二零一二年百威英博雪津啤酒系列产品销售合同》、《销售合同补充协议》及其附件《经销商实际市场投入计算确认办法》、2014年11月14日的《市场投入确认书》《经营保证金返还确认书》《永春诚信2014年8月份额度表》及其明细各（共8页）；×经营部2014年9-12月份的《额度表》及其明细各（共23页）、2014年9-12月份的《进销存报表》（共4页）、2014年9-12月份的《运行明细表》、《运行信息表》（共14页）、2014年9-12月份的《市场操作计划》（共26页）、增值税发票20张、交货单16份、2014.11.14×经营部盖章确认的明细表（注明：该明细表系2014年11月14日的《市场确认书》第三点第1项约定的已报备但未经评估的市场投入费用）、2014.11.1×经营部出具的委托书一份、涵江区人民法院（2016）闽0303民初3875号之一《民事裁定书》等证据。林秋燕围绕抗辩主张依法提交了身份证、（2016）闽0303民初3875号民事裁定书、（2017）闽03民辖终80号民事裁定书等证据。本院经审查认为，双方对对方上述证据无异议的部分，本院予以确认并在卷佐证；对有异议且与本案有关联的部分，本院予以分析并认定如下：一、关于雪津公司主张权利是否超过诉讼时效的问题。雪津公司认为，其主张权利没有超过二年的诉讼时效。林秋燕认为，其经营的×经营部于2014年11月14日与雪津公司对市场投入费用、经营保证金进行确认，雪津公司从该日起就知道或应该知道权利被侵犯，但雪津公司才于2016年12月26日向法院提起诉讼，其请求超过二年的诉讼保护时间。本院认为，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。林秋燕经营的×经营部与雪津公司于2014年11月14日对同年8月31日之前的×经营部市场投入费用、经营保证金进行确认，而双方签字认可的《市场投入确认书》、《经营保证金返还确认书》本身没有约定履行期限，且此后至同年12月份，×经营部与雪津公司尚有业务来往，根据双方在庭审的陈述，后来往的业务，货款已清结，对该来往的业务，里面是否包含市场投入费用、二道经营保证金存在争议，故本案诉讼期间不能从2014年11月14日起算，至少从2015年1月1日起算。雪津公司于2016年12月26日向本院提起诉讼，没有超过二年的法律保护时间。之后，因主体资格问题，雪津公司向本院申请撤诉，诉讼时效中断。雪津公司又于2017年6月7日再次向本院提起诉讼，向林秋燕主张权利，也没有超过二年的法律保护时间。二、关于雪津公司请求林秋燕支付未投入费用和二道保证金是否应予支持的问题。雪津公司认为，其诉讼请求合法有据，应予支持。林秋燕认为，雪津公司诉求没有合同依据、也没有事实依据。在2014年11月14日之后的零星销售中，现款现买，属于即时清结，×经营部即使有销售，也不应按照雪津公司的内部管理进行结算，且雪津公司主张的实际损失就是讼争的违约金和保证金，不符合常理，对林秋燕来说，是不公平不合理的。本院认为，×经营部于2014年11月14日与雪津公司对市场投入费用、经营保证金进行确认，其出具的《市场投入确认书》、《经营保证金返还确认书》系其真实意思表示，对其具有法律约束力。因二份确认书是对同年8月31日之前的×经营部市场投入费用、二道经销商的经营保证金进行结算，其结算依据源自此前的销售事实，故双方签订的《销售合同》、《补充协议》有关违约条款对双方仍具有约束力。二份确认书签订后，林秋燕没有举证证明有再进行市场费用投入、返还二道经销商的经营保证金，故应按该确认的金额向雪津公司承担违约责任。雪津公司把2014年8月31日之后至同年12月份与×经营部发生的业务，计算×经营部应承担的市场投入费用、二道经销商的经营保证金，系单方行为，现林秋燕不认可，雪津公司据此要求林秋燕承担违约责任，缺乏事实依据，本院不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年1月1日，雪津公司与×经营部签订一份《销售合同及《补充协议》，约定×经营部在永春范围内销售雪津公司指定的产品，合同期限自2012年1月1日起至2012年12月31日止。《销售合同》第十一条约定：“在乙方(即×经营部)的销售区域内，百威英博雪津啤酒的市场推广、产品促销、网络管理和售后服务工作中所需的相关费用均由乙方承担。”《补充协议》第三条约定:“双方商定，按照双方在每月的《运行信息表》中约定的市场投入额度，结合乙方当月的开票量计算得出的金额，作为乙方在其销售区域内每月应投的市场投入费用，并在双方备案。”第四条约定：“二道经销商经营保证金的管理和返还概由乙方负责，如乙方末按约定返还二道经营保证金，甲方(雪津公司)有权要求乙方承担与未返还的二道经营保证金金额相同的违约金。”第五条约定：“根据市场的变化，如果乙方当月没有将上述应投市场投入费用如数投入市场，可以将未投入的费用额度追加到以后期间进行投入，但在整个合同期内，乙方必须按照在双方备案的市场操作计划将约定的本合同有效期内应投入的市场投入费用金额全部投入市场。……如果在合同到期后或合同期内甲乙双方终止合作的，甲方有权要求乙方承担与未投入费用额度金额相同的违约金。”第八条约定：“双方约定由甲方根据既定市场操作计划、能证明投入费用发生的真实有效性的原始凭证以及现场稽核情况综合评估确认乙方的实际市场投入费用金额(评估确认办法详见本协议附件《经销商实际市场投入计算确认办法》)，乙方同意以甲方评估结果作为确认乙方实际市场投入费用的最终依据。”2014年11月14日，×经营部确认截止2014年8月31日，×经营部未投入的市场投入费用金额为708939.15元，未返还的二道经营保证金金额为116581.6元。之后，双方又发生业务至同年12月份。2016年12月26日，雪津公司以×经营部为被告向莆田市涵江区人民法院提起诉讼。诉讼期间，因×经营部被注销，雪津公司申请撤诉，莆田市涵江区人民法院于2017年5月23日作出(2016)闽0303民初3875号之一民事裁定，准予雪津公司撤诉。另查明，×经营部的经营者系林秋燕，于2005年1月21日进行开业登记，于2016年4月20日办理注销登记。本院认为，雪津公司与×经营部双方签订的《销售合同》及《补充协议》系其真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，该买卖合法有效。履行期限届满后，×经营部于2014年11月14日向雪津公司出具《市场投入确认书》、《经营保证金返还确认书》，确认截止2014年8月31日，×经营部未投入的市场投入费用为708939.15元，未返还的二道经营保证金为116581.6元，系其真实意思表示，对其具有法律约束力。因二份确认书结算依据源自此前×经营部的销售事实，故双方签订的《销售合同》、《补充协议》有关违约条款对双方仍具有约束力。×经营部未能全面履行义务，应该按确认的金额向雪津公司承担违约责任。因×经营部已注销，其责任依法由经营者林秋燕承担。雪津公司主张自2014年8月31日之后至同年12月份与×经营部发生的业务，应纳入的市场投入费用、二道经销商的经营保证金，其计算结果，应由林秋燕承担违约责任，因×经营部或林秋燕没有确认，系雪津公司单方行为，且其未能提供证据证明出售产品系出厂价，计算结果依据的合理性、合法性，故该请求本院不予支持。林秋燕抗辩主张本案超过诉讼时效，缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，雪津公司请求于法有据部分，予以支持；无据部分，予以驳回。林秋燕抗辩有理部分，予以采纳；无理部分，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》二十九条、第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，判决如下：一、林秋燕应在本判决生效之日起五日内支付给百威英博雪津啤酒有限公司违约金825520.75元。二、驳回百威英博雪津啤酒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13533元，由百威英博雪津啤酒有限公司负担1478元，由林秋燕负担12055元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  王洪应人民陪审员  黄志强人民陪审员  翁志红二〇一七年十月十二日书 记 员  何慧芳附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国民法通则》第二十九条个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的；（二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（三）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（四）违反财产报告制度的；（五）违反限制消费令的；（六）无正当理由拒不履行执行和解协议的。第二条被执行人具有本规定第一条第二项至第六项规定情形的，纳入失信被执行人名单的期限为二年。被执行人以暴力、威胁方法妨碍、抗拒执行情节严重或具有多项失信行为的，可以延长一至三年。失信被执行人积极履行生效法律文书确定义务或主动纠正失信行为的，人民法院可以决定提前删除失信信息。第八条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。