河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫96民终855号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司，住所地：济源市济水大街紫罗兰家园门面房。负责人：赵春菊，该公司总经理。委托诉讼代理人：张桂玲，河南剑光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘圪斗，女，1962年5月14日出生，汉族，住济源市，现住济源市。委托诉讼代理人：刘剑，济源市轵城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：晋小霞，女，1978年7月28日出生，汉族，住济源市。被上诉人（原审被告）：晋卫星，男，1982年7月24日出生，汉族，住济源市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司（以下简称平安财险济源支公司）因与被上诉人刘圪斗、晋小霞、晋卫星机动车交通事故责任纠纷一案，不服济源市人民法院（2016）豫9001民初6814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险济源支公司的委托诉讼代理人张桂玲、被上诉人刘圪斗及其委托诉讼代理人刘剑、被上诉人晋小霞到庭参加诉讼。被上诉人晋卫星经传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险济源支公司上诉请求：撤销一审判决，改判其公司比一审判决少赔偿36502.19元。事实与理由：一、原审法院认定的误工费计算标准过高、期限过长。1、刘圪斗住院仅86天，但一审法院不仅将其受伤至出院的全部时间146天均认定为误工期间，更错误的将医嘱休息的一年期间也认定为误工期间。一审判决书中明确载明“刘圪斗不再进行精神及肢体的伤残鉴定及误工、护理、营养期的鉴定，但保留对脑外伤及癫痫、耳聋等伤残鉴定的诉请及出院后的误工、护理期限及营养期限的评定”，即刘圪斗出院后误工期限并不在本案的审理范围。一审依据医嘱休息时间认定误工期限不仅不合理，更超出了当事人的诉讼请求范围。2、刘圪斗没有营业执照，其收入直接比照住宿餐饮业的职工工资标准没有法律依据且明显过高。二、一审法院支持精神损害抚慰金没有事实及法律依据。刘圪斗的伤情尚未进行伤残等级评定，且刘圪斗也保留了相应的诉权，在此基础上一审法院酌定精神损害抚慰金没有法律依据。刘圪斗辩称，刘圪斗主张的误工期限有医院出具的医嘱证明，河南省人民医院出院医嘱休息一年，目前仍在治疗中。刘圪斗受伤前在五谷香餐饮有限公司工作，一审中刘圪斗提供的误工证明和五谷香法人的证明均可以证明刘圪斗的月收入在2600元至3200元之间，原审刘圪斗主张误工费按每天100元计算并无不当。关于精神抚慰金，一审法院在审理中充分考虑到刘圪斗的伤情，以及事故给刘圪斗的生活造成的影响，给家庭带来的巨大负担，酌定2000元精神抚慰金合情合理合法。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回平安财险济源支公司的上诉请求，维持原判。晋小霞辩称，要求法院依法判决。刘圪斗向一审法院起诉请求：平安财险济源支公司、晋小霞、晋卫星赔偿其损失114015.37元。一审法院认定事实:2016年2月5日20时5分，在济渎路××路段，晋卫星驾驶豫Ｕ×××××号牌轿车由西向东行驶时由于未及时发现由南向北横过公路的驾驶电动三轮车的刘圪斗，未采取措施发生两车碰撞，导致刘圪斗受伤、两车不同程度损坏。该事故经交警部门调查处理，认定晋卫星承担事故的全部责任、刘圪斗无责任，双方当事人均在事故认定书中签字。事故发生后，刘圪斗入住济源市人民医院进行治疗，被诊断为：脑震荡、多处软组织损伤等，同年4月20日出院，长期医嘱记录单显示陪护两人（开始日期为2月5日，停止日期为4月20日），住院75天，支出住院费用15300.81元，出院医嘱：建议上级医院继续治疗等。期间，刘圪斗到崔玉平内科诊所购药，支出369元。同年4月25日，刘圪斗到河南省人民医院治疗，被诊断为：脑震荡、脑外伤继发癫痫等，同年5月3日出院，住院8天，支出住院费用7657.54元，出院医嘱：院外继续药物治疗等。期间刘圪斗在济源心连心大药房购药支出1950元。同年6月28日，刘圪斗再次到河南省人民医院治疗，同年7月1日出院，住院3天，支出住院费用6128.94元，出院医嘱：出院后继续服用抗癫痫药、建议休息1年、每三个月复查、不适随诊等。后因病情需要，刘圪斗到济源中医院、××市精神病医院就诊，分别支出门诊费用614.48元、60.41元。2016年3月2日，济源诚信价格事务所有限公司出具车物损失估价鉴定结论书，认定刘圪斗因交通事故造成的车物损失为2995元，刘圪斗为此支出鉴定费150元。因车辆损坏，刘圪斗另支出施救费150元。另查：1、刘圪斗事故发生前从事餐饮业；2、事故车辆豫Ｕ×××××号牌轿车登记在晋小霞名下，并在平安财险济源支公司投保交强险及数额为20万元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内；3、事故发生后，晋卫星赔偿刘圪斗医疗费3000元（另有925.5元医疗票据在其个人手中），平安财险济源支公司赔偿刘圪斗医疗费10000元。一审法院认为，交警部门做出的事故认定书事实清楚、程序合法、适用法律正确，双方均无异议，予以确认，据此晋卫星应承担事故的全部责任。晋卫星持有驾驶证且事故车辆投保交强险，因此刘圪斗要求晋小霞承担赔偿责任，无事实及法律依据，该院不予支持。事故车辆豫Ｕ×××××号牌轿车在平安财险济源支公司投保交强险及数额为20万元的商业三者险，该保险合同的签订系双方真实意思表示，且内容不违反法律禁止性规定，该院亦予以确认。根据法律规定，刘圪斗的损失应首先由平安财险济源支公司在交强险及商业三者险责任限额内赔付，不足部分再由晋卫星赔偿。本案中，刘圪斗的损失如下：1、医疗费32081.18元；2、住院伙食补助费。住院86天、每天30元计2580元；3、营养费。住院86天、每天15元计1290元；4、误工费。从事故发生至刘圪斗最后一次出院共146天、加上出院医嘱继续休息一年，刘圪斗的误工期为511天，刘圪斗在事故发生前从事餐饮行业，参照上一年度河南省餐饮业就业人员平均工资33854元/年计算，误工费为47395.25元；5、护理费。刘圪斗住院86天，其中两人护理75天、一人护理11天，参照上一年度河南省护理行业就业人员平均工资33857元/年计算，护理费为14934.18元。对于刘圪斗要求的院外护理费，无证据证实，不予支持；6、交通费。结合刘圪斗就医地点、时间等情况，刘圪斗要求1317.5元较为合理，予以支持；7、车物损失2995元、鉴定费150元、施救费150元；8、复印费。刘圪斗该项损失无法律依据，不予支持；9、精神损害抚慰金。刘圪斗因交通事故引发脑外伤继发癫痫，虽然在本案中未进行伤残等级评定，但考虑到该伤情确实给刘圪斗的生活造成较大影响，结合事故责任及本地经济水平，酌定该项损失为2000元。以上损失共计104893.11元，扣除晋卫星赔偿的3000元及平安财险济源支公司赔偿的10000元，余款91893.11元不超出交强险及商业三者险责任限额，应由平安财险济源支公司赔付。至于晋卫星另行赔偿的医疗费925.5元，由于该医疗费票据在其手中、刘圪斗诉求损失中并未包含，故对该部分损失本案不予涉及。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十四条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司于判决生效后十日内赔偿刘圪斗91893.11元；二、驳回刘圪斗要求晋卫星、晋小霞承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元，由刘圪斗负担501元，由中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司负担2079元。本院经审理查明的案件事实与原审法院查明的案件事实一致。本院认为，本案事故的发生导致刘圪斗身体及脑部受损，刘圪斗多次到医疗机构就诊，说明其的伤情一直未治愈，2016年7月1日河南省人民医院出院医嘱建议休息一年，以上情况能够证明刘圪斗的受伤及误工情况，原审法院根据医疗机构出具的医嘱和刘圪斗的实际情况确定刘圪斗的误工时间符合法律规定，该认定也未超刘圪斗一审主张的误工费范围。刘圪斗所在的工作单位是否办理营业执照与刘圪斗的误工费按照何种标准计算不存在法律上的关联性，原审法院根据刘圪斗的工作性质、内容，比照住宿餐饮业人员工资标准计算误工费并无不当。本案事故给刘圪斗的生活带来较大影响，使其精神遭受痛苦，原审确定平安财险济源支公司支付刘圪斗一定数额的精神损害抚慰金符合本案的实际情况，亦无不妥。综上，平安财险济源支公司的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费763元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 慧审判员 李 芳审判员 林慧慧二〇一七年十月三十一日书记员 张二鑫