广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0307民初1202号原告：唐以动，男，汉族，1982年10月15日生，身份证住址：广东省深圳市罗湖区爱国路****号泰宁花园*栋南21A，身份证号码：4452241982********。委托代理人：李曼琳，广东鹏星律师事务所律师。委托代理人：林发生，广东鹏星律师事务所实习律师。被告：深圳市永建建筑装饰设计有限公司，住所地：深圳市龙岗区坂田街道岗头社区雪岗北路2223号C栋501。法定代表人：ＸＸ。委托代理人：王彤彤，广东法仁律师事务所律师。第三人：马天奇，男，汉族，1990年12月15日生，户籍地址：湖南省岳阳县新开镇大马村第三村民组**号，身份证号码：4306211990********。委托代理人：于姗姗，广东诚民律师事务所律师。原告唐以动诉被告深圳市永建建筑装饰设计有限公司、第三人马天奇装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李曼琳、林发生、被告委托代理人王彤彤、第三人委托代理人于姗姗到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原被告之间于2016年10月21日签订了《装饰工程合同》，被告指派马天奇为驻工地代表，负责合同履行，原告依约履行合同义务，被告却无法在合同约定的期限内完工，随后，于2016年12月2日被告指派驻工地代表马天奇找到原告一起协商，双方约定工程工期延至2016年12月17日，若在此期限内无法完成该工程，则赔偿违约金45万元，并由驻工地代表马天奇与原告签订补充协议；现被告无法在工程合同约定的期限内竣工和验收，原告多次催被告尽快竣工，被告却以各种理由推脱，后来干脆一走了之，装修工程只进行了一半，导致原告根本无法按期开业经营，无奈之下只能重新委托另外一家公司加班加点进行后续工程，不但延误了工期，还导致原告的经营和生意大受影响。为维护原告的合法权益，故请求判令：1、被告向原告返还其多支付的工程款约50000元；2、被告向原告支付装饰工程合同约定的违约金45万元；3、本案诉讼费用等由被告承担。被告辩称，本案涉及的事实与被告没有任何关系，马天奇与原告签订的所有协议是以个人名义签订的，其中有被告盖章的装饰工程合同是马天奇私自盗用被告的协议与原告签订的，马天奇于2016年年初至8月份曾在被告处上班，此后离职去做快递行业。被告也提交了马天奇的个人社保和劳动合同，因此马天奇与原告签订的所有合同与被告无关，被告也没有收到原告支付的工程款项，工程施工也是马天奇个人组织的施工队伍为原告施工。因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。第三人辩称，原告与第三人马天奇所签订的合同是原告与第三人的真实意思表示，与被告没有任何关联，相关的权利义务由马天奇享有和承担；第三人马天奇之所以没办法继续施工是因为原告没有准时足额支付工程进度款，因为本工程是由马天奇包工包料，从合同签订之初原告就没有依据合同以及施工进度，及时足额支付工程进度款。在油漆工已经入场的时候，原告本应支付10万元进度款，但原告一共只支付了83000元，仍有17000元未支付。第三人多次向原告要求支付工程款项以购买油漆，但原告一直拖延不予支付，致使第三人马天奇已经预定好的油漆也无法及时购买，所以无法继续要求工人施工，致使合同无法继续履行是原告违约在先。经审理查明，2016年10月21日，原告作为发包方，被告作为承包方，签订一份《深圳市永建建筑装饰工程合同》，原告将远洋新干线一期3-147号房屋装修工程发包给被告，承包方式为由被告包人工、主材、辅材，工程价款为15万元，工期40天，自2016年10月21日至2016年12月1日竣工。被告指派马天奇为驻工地代表，负责合同履行。合同中约定原告分期支付工程款，在签订合同时支付2000元，水电入场时支付45000元，水电验收、泥工入场时支付2000元，泥工验收、油漆入场时支付33000元，所有工程完工验收合格支付尾款50000元。双方在合同中对双方的工程内容、材料供应、工程质量及验收的约定工程变更、工程款结算、奖励和违约责任、争议或纠纷处理进行了约定。该合同封面及落款处均加盖被告公章。合同签订后，马天奇对涉案工程进行了实际的施工。合同履行过程中，原告向马天奇支付工程款情况为：2016年10月22日20000元，11月4日35000元，11月14日8000元，11月23日20000元，2016年11月23日10000元。原告主张其于2016年11月4日左右另行支付马天奇10000元（包括通过柜员机转账8900元、微信红包100元、现金1000元），但除微信红包100元外，对于其他9900元，原告未能提供证据证明。关于合同约定的付款进度表中款项额与合同总价款不一致，双方均确认系笔误，但原告认为第一笔的2000元应系20000元，但被告及第三人认为第三笔的2000元应系20000元。2016年12月初，因装修工程未按其完工，马天奇作为被告代表，与原告签订了一份《补充协议》，内容为：乙方（被告）承包了甲方（原告）位于远洋新干线一期3-147的装饰工程，并指派马天奇为合同履行人，由于乙方未按照规定的时间完成所有工程，故做如下补充协议：甲方再给12天时间给予乙方继续完成未完的工程，如乙方未能按约定的时间完工，乙方将赔偿甲方合同约定的合同总数的三倍45万元。乙方按时在约定时间内完成所有工程，甲方将按照合同约定给以乙方所有合同款项。双方在协议上签字。马天奇又在协议空白处手写注明：1、2016年12月2日至2016年12月17日完工，如未完工乙方赔偿甲方45万元；墙面油漆、地面油漆、招牌、大门、后门、灯、树叶、开关面板、排风扇、各国国旗、后门树枝、绘画，以上项目甲方验收合格才可以。效果以效果图大板为准，完工后尾款结清，后期防水、电出现问题，乙方必须无条件维修。但在该补充协议签订后，被告未继续施工，更未按约定期限完工。原告于2016年12月14日与案外人陈建安签订《店面装修工程施工合同协议条款》，原告将涉案工程另行委托案外人进行施工，工期为2016年12月14日至2016年12月29日，最晚不得晚于2016年12月31日完工，工程造价为13万元。对于被告方已完成的工程量，原告主张不足一半，第三人主张完成90%，但由于原告已另行委托案外人后续施工，已无法对原施工工程量进行评估。本院认为，本案的第一个争议焦点为与原告成立建设施工合同的主体是被告还是第三人马天奇。原告提交的《装饰工程合同》所注明的承包方系被告，合同加盖了被告的公章，而马天奇系被告所指定的驻工地代表，原告有理由相信第三人马天奇有代理权，该代理行为有效，被告应对马天奇签订的合同承担合同义务。故本院认定，与原告成立建设施工合同关系的系被告，第三人马天奇的行为系代表被告公司的职务行为，第三人马天奇对涉案工程进行实际施工、收取款项的相关行为，均应由被告承担相应权利义务。本案的第二个焦点为被告实际施工的工程造价的价值。根据双方的确认，涉案工程并未完工，原告主张完成50%，而第三人主张已完成90%，但均未提供充分证据证明。同时，原告已另行委托了案外人对涉案工程继续施工，导致已无法对原施工造价进行评估，对此，原告也具有一定过错。为此，本院对于原告返还多付工程款的请求，不予支持。本案的第三个焦点为被告是否应当支付原告违约金及数额。被告与原告签订合同后，未按合同期限完成工程，而在合同期限届满后，马天奇作为被告代表与原告签订了补充协议，但之后仍未进行实际施工，已经违反了双方所签订的《装饰工程合同》及补充协议的约定，应当承担相应的违约责任。第三人马天奇称系因原告未及时付款导致工期延误，但未提供证据证明，且补充协议的内容也未反应原告欠款的情况，故对其主张不予支持。双方在补充协议中约定的违约金，为总工程款的3倍，该约定违约金明显高于原告的实际损失，第三人主张该违约金标准过高，请求法院予以调整，为此，本院根据合同的实际履行情况、原告与案外人签订的施工合同等情况，酌情判令被告应当支付原告违约金10万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市永建建筑装饰设计有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告唐以动违约金100000元。二、驳回原告唐以动其他诉讼请求。上述付款义务人若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4400元（原告已预交），由原告唐以动负担3400元，被告1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘国旺二〇一七年十月十三日本件与原本核对无异书记员  王 娜