吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终4674号上诉人（原审原告）修建，女，1990年11月22日生，汉族，住九台市。被上诉���（原审被告）九台龙嘉村镇银行股份有限公司，住所地长春市九台区曙光大街与前进路交汇阳光花园4号楼。法定代表人王景泉，该银行董事长。委托诉讼代理人刘明哲，该银行职员。委托诉讼代理人李伟，该银行职员。上诉人修建因与被上诉人九台龙嘉村镇银行股份有限公司（以下简称龙嘉村镇银行）民间借贷纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人修建，被上诉人龙嘉村镇银行的委托诉讼代理人刘明哲、李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。修建原审时诉称，一、依法确定龙嘉村镇银行的招聘广告事实与修建所签的劳动合同不符，与事实不符，对修建构成广告欺诈，要求赔偿14328000元；二、��求确认修建与龙嘉村镇银行双方所签订的劳动合同无效、确认龙嘉村镇银行单方违法解除劳动关系，因合同无效欺诈及违法解除劳动关系向修建赔偿14328000元；三、依法调取确认修建工作以来所有的揽储存款业绩。依法提供真实的《2013年度年终全行员工测评情况》、《2014年度年终全行员工测评情况》、《2015年度年终全行员工测评情况》。1.判令龙嘉村镇银行为修建补发未按招聘广告约定3500元的工资差额54000元；2.判令龙嘉村镇银行给付非法截留修建的2014年度的奖金差额9404元，2015年的奖金（未发放）22000元；3.判令龙嘉村镇银行给付修建非法扣押人民币700元；4.判令龙嘉村镇银行给付拖欠修建2年零3个月的交通费14808元；5.判令龙嘉村镇银行给付修建2015年度福利待遇2000元购物卡；6.判令龙嘉村镇银行支付修建2013年4月至8月份待岗学习期间扣罚的工资5000元；7.判令龙嘉��镇银行支付修建违法解除劳动关系维权期间到判决生效日的工资赔偿款300000元（2016年度和2017年一审审判6个月的工资）；8.判令龙嘉村镇银行给付修建剩余存款绩效奖70000元。四、判令龙嘉村镇银行支付未足额缴纳修建五险一金的差额36161元，并赔偿。五、案件诉讼费由龙嘉村镇银行承担。诉讼过程中，修建的诉讼判令变更为：第三项中的第1项判令工资差额54000元变更为工资差额54000元及赔偿共计216000元；第三项中的第5项判令变更为龙嘉村镇银行给付修建2016年发的2015年度福利待遇2000元购物卡或现金；第三项中的第6项增加待岗期间修建一直上班是大堂经理；第三项中的第7项赔偿数额变更为301223元；第四项请求变更为加赔偿共计144644元。事实与理由：修建看到龙嘉村镇银行的招聘广告后到龙嘉村镇银行应聘，通过面试，龙嘉村镇银行同意聘用修建，前提是必须完成日���300万的存款任务才能转正，且只要能完成日均300万存款就能一直干下去，完不成就不能干。修建于2012年9月份开始到龙嘉村镇银行实习工作三个月，工资为底薪2000元加绩效奖。转正后工资为底薪3500元加绩效加年终奖、提成奖，并缴纳社保。2013年1月1日修建实习期满，顺利完成日均300万元存款任务，转为正式员工，并与龙嘉村镇银行签订书面劳动合同。签合同时龙嘉村镇银行让修建照别的同事范本去抄，说不这么签不给转正，以后待遇都会提高，在这种情况下修建才签订了从2013年1月1日起到2015年12月31日止的劳动合同。但是根据《劳动法》规定实习期应计入劳动合同期限内，修建的劳动合同期间应为2012年10月1日到2015年10月1日。龙嘉村镇银行要求签的2013年1月1日到2015年12月31日的合同违反了劳动法的相关规定。且龙嘉村镇银行也没有按照广告和当时约定的3500元与修建签订劳动合同，并强迫修建按其提供的劳动合同范本签订劳动合同，还欺骗修建说工资以后都会提上来，而且当时还向修建承诺每年按业绩发放奖金，按劳取酬，完成的业绩越多年终奖金就越多。参加工作以来修建一直以客户经理的身份完成行里下达的任务指标，2013年修建完成业绩日均380多万元，奖金11159.77元；2014年修建完成业绩日均4434520.68元，年终奖金8196.50元；2015年修建完成业绩日均5288124.14元，年终奖金7980.14元。按劳取酬，多劳多得是劳动法最基本的原则，也是人所共知的。可是修建的业绩逐年递增，而年终奖却逐年下降。修建付出的劳动所创造的效益与奖金回报却成反比，而龙嘉村镇银行却不能提供业绩考核方案标准，有问题有疑问不给正面答复。拒绝解决问题，与当时招聘来时的广告和领导的承诺完全不一致，反差巨大。工资不但没有任何变化，龙嘉村���银行还总是制造问题有意克扣。修建在工作中积极肯干，努力工作、爱岗敬业，被公司评为“积极向上突出奖”。修建2015年末日均存款555万多元，2016年日均存款400多万，2017年日均存款120多万元，2018年日均存款120多万元。修建在龙嘉村镇银行处工作三年零三个月，在龙嘉银行员工中任务完成排名第一。工作以来修建为行里完成了日均1990多万元的存款任务。龙嘉村镇银行随意克扣修建工资，没有为修建足额依法缴纳五险一金。而且同在一个单位却实行不一样的制度，龙嘉村镇银行强制与修建解除劳动关系。解除劳动关系后才发现银行与其签的是简易文本，不符合2008年劳动合同改制以后的劳动合同文本，修建的合法权益受到侵害。龙嘉村镇银行在原审时辩称，一、我行未拖欠修建工资。根据我行的薪酬管理办法，2013年员工基本工资均为2000元/月，2014年普��员工按评定的岗位级别发放基本工资。2013年我行与修建签订的劳动合同中，工资金额为2000元/月。二、我行未非法截留修建奖金。我行2014、2015年度年末奖金是按照当年的《年度绩效奖金分配方案》进行分配，依据当年全行盈利情况及员工岗位情况、工作表现等情况发放年奖金，而并非仅参照存款业绩情况发放的。修建为我行支行的初级柜员岗位，我行按修建年度的综合评定结果发放的年末奖金。根据《九台龙嘉村镇银行2014年度绩效奖金分配方案》修建岗位为员工，全额奖金为8000元，全年请病假1天，扣减50元。2014年全年日均存款3857129.07元，奖励500元。修建2014年度绩效奖金为8000-50+500=8450元（个税：253.5元，税后金额8196.5元）。根据《九台龙嘉村镇银行2015年度绩效奖金分配方案》，修建岗位为柜员奖金的岗位系数为1，岗位奖金1×3761.00元，修建2015年日均存款为：5113487.79元，占全行员工存款量230337287.84元的2.22%，存款考核待分配金额为241200.00元，修建2015年度存款部分绩效奖金额为：241200.00×2.22%=5355.00元，修建2015年度共计请病假17天。扣减金额17×50元/天=850.00元。1×3761.00+241200.00×2.22%-850.00=8266.00元（含税，税后为：7980.14元）。修建2015年度奖金（税后）7.980.14元，未领取。三、我行未非法扣押修建700元。2015年6月份修建考勤时出现连续迟到现象，迟到6次，我行根据其出勤情况及我行考勤管理制度规定，2次内是50元/次，超出3次（含）100元/次，2×50+4×100=500元。2015年9月25日，我行组织了反洗钱的考试，并在10月9日进行了未通过考试的员工补考，参加考试共计41人，修建考试成绩不及格，并无故不参加补考，根据《关于员工业务培训及考试的奖惩办法》罚款200元。四、我行根据修建的工资情况，计算得���的经济补偿金额为8019.00元。五、我行未拖欠修建交通费。在2015年实施新的薪酬制度前，我行员工是没有交通费的，交通费自2015年1月起增加，柜员为20元/月，2015年已按月计入修建每月工资中；六、我行未扣发修建2015年终的2000.00元购物卡。我行2015年全年未发过购物卡；七、我行员工在职期间的存款维护费均已发放，并未拖欠任何职工。八、我行与修建签署的劳动合同为有效合同，并在九台劳动就业局备案。不存在欺诈、单方面解除劳动关系，修建索要天价赔偿金没有法律依据。1.我行签订的劳动合同为劳动局就业局统一版本，劳动合同的签订符合《劳动合同法》、《劳动法》等相关的规定，未构成欺诈；2.我行未拖欠修建2016年1月以后的工资及绩效奖。我行于2015年12月31日通知修建合同到期，不再与其续签。修建接到通知后，再没有为我行工作，我行与修建不存在���佣关系，不产生任何工资费用；3.我行未拖欠修建2013年端午节福利500元。修建2013年4与2日在工作期间私自带钥匙离行，我行于2013年4月24日下发了《关于对修建同志的处理决定》，处理结果是修建待岗学习，待岗学习期间发放九台当地的最低工资标准（2013年端午节福利为300元）；4.我行未拖欠修建2013年6-9月的工资。我行根据修建在我行工作期间的工作表现，修建不适应在我行工作，为不耽误修建今后的工作与发展，我行决定2015年12月31日合同到期后不再续签，并于2015年12月30日由人力资源、修建所在支行行长与她面谈通知，但修建自2015年12月31日后一直未到行里进一步沟通。我行2016年1月6日根据劳动合同的地址给修建发EMS快递通知修建办理离职手续，但邮件被退回；1月8日通过企业邮箱给修建发送邮件通知其来我行办理离职相关手续，但修建一直未到我行办理手续，���无法进行进一步的沟通。原审法院经审理查明，2013年3月5日，修建与龙嘉村镇银行签订劳动合同书，固定期限为三年，合同期限自2013年1月1日至2015年12月31日，月工资标准为2000元。修建2015年1月至12月工资分别为：5293.59元、6064.5元、5443.76元、4818.71元、4521.63元、4136.17元、5062.92元、5315.07元、5985.82元、7260.91元、5734.83元、2815.25元，月平均工资5204.43元。龙嘉村镇银行为修建缴纳社会保险费至2015年12月31日。2014年4月24日，龙嘉村镇银行作出《关于对修建同志的处理决定》，该决定载明“总行营业部修建同志于2013年4月2日下午15:09分，修建在工作期间未经允许脱离工作岗位，且携带金库钥匙离行，致使我行结算工作及营业款归库工作未能正常完成，同时也对我行的声誉造成了不好的影响。事发后修建同志能够认识到所犯错误的严重性，积极主动进行检���，并做了书面检查。经行领导研究，考虑到修建同志入行时间比较短，对其错误行为事前认识不足，并且，没有造成经济损失，本着教育为主，惩前毖后的原则，决定对修建同志做如下处理：1、待岗学习三个月。待岗期间考察其工作表现及其工作能力是否满足上岗要求，如不符合上岗要求，将延长待岗时间或解除劳动合同。2、待岗期间执行九台当地最低工资标准。望修建同志在待岗期间能够加强学习，提高思想觉悟，团结同志，积极工作，早日赴岗工作”。龙嘉村镇银行对修建擅自脱离工作岗位的行为通过“行会”讨论扣发修建2013年4月至8月工资共计5000元。2015年6月份，因修建考勤时出现连续迟到现象，龙嘉村镇银行扣发修建工资500元。2015年9月25日，龙嘉村镇银行组织反洗钱的考试，并在10月9日进行了未通过考试的员工补考，参加考试共计41人，修建考试成绩不及格，并无故不参加补考，龙嘉村镇银行根据《关于员工业务培训及考试的奖惩办法》的规定向修建罚款200元。修建未领取2015年度奖金（税后）7980.14元。2015年12月31日，因劳动合同到期龙嘉村镇银行作出终止劳动合同协议书，解除与修建之间劳动合同关系的决定。修建自2016年1月1日起未到龙嘉村镇银行处工作。2016年1月8日，龙嘉村镇银行通过企业邮箱的方式向修建发出《关于终止劳动关系的通知》，该通知载明“修建：你与九台龙嘉村镇银行2013年1月1日签订的3年劳动合同已于2015年12月31日到期，我行不再续签，并于2015年12月31日在龙嘉镇支行向你送达了终止劳动关系通知书，鉴于你2016年1月1日至2016年1月8日未到所在的龙嘉镇支行及总行，视作你同意终止劳动关系，请尽快到九台龙嘉村镇银行综合办公室领取经济补偿金等相关手续”。原审法院认为，《中��人民共和国劳动合同法》第四条规定“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者工资”。《工资支付暂行规定》第十五条规定“用人单位不得克扣劳动者工资，有下列情形之一的，用人单位可以代扣劳动者工资：(1)用人单位代扣代缴的劳动者个人所得税;(2)用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项保险费用;(3)法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费;(4)法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用”。第十六条规定“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定，要求劳动者赔偿经济损失，经济损失的赔偿，可以从劳动者本人的工资中扣除，但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付”。《原劳动部关于印发对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定的通知》第三条规定“《规定》第十五条中所称“克扣”系指用人单位无正当理由扣减劳动者应得工资（即在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬）。不包括以下减发工资的情况：（1）国家的法律、法规中有明确规定的；（2）依法签订的劳动合同中有明确规定的；（3）用人单位依法制定并经职代会批准的厂规、厂纪中有明确规定的；（4）企业工资总额与经济效益相联系，经济效益下浮时，工资必须下浮的（但支付给劳动者工资不得低于当地的最低工资标准）；（5）因劳动者请事假等相应减发工资等”。本案中，龙嘉村镇银行扣发修建工资是依据“九台龙嘉村镇银行员工考勤管理办法（试行）”及“九台龙嘉村镇银行关于员工业务培训及考试奖惩办法”作出的，但龙嘉村镇银行并未提供证据证明其作出的“九台龙嘉村镇银行员工考勤管理办法（试行）”及“九台龙嘉村镇银行关于员工业务培训及考试奖惩办法”是通过职��代表大会或者全体职工讨论通过的，故龙嘉村镇银行作出的扣发修建工资5000元、500元、200元的行为违反法律规定，应返还给修建。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；……”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”，第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，龙嘉村镇银行在合同期满后解除了与修建之间的劳动合同符合法律规定，修建要求龙嘉村镇银行支付经济补偿金的请求于法有据，应予支持。修建在龙嘉村镇银行工作三年，经济补偿金确定为：15613.29元（3个月×5204.43元/月）。修建在2015年度奖金为7980.14元，且龙嘉村镇银行同意支付该款项，予以支持。龙嘉村镇银行已为修建缴纳社会保险费至2015年12月31日，故修建要求龙嘉村镇银行支付未足额缴纳五险一金的差额36161元的请求于法无据，不予支持。修建要求龙嘉村镇银行支付广告欺诈赔偿14328000元，因该项请求不属于人民法院的受案范围，故不予审理。修建的其他诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《工资支付暂行规��》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：一、解除修建与龙嘉村镇银行之间的劳动关系。二、龙嘉村镇银行于判决生效之日返还扣发修建的工资5700元。三、龙嘉村镇银行于判决生效之日给付修建经济补偿金15613.29元。四、龙嘉村镇银行于判决生效之日给付修建2015年度奖金7980.14元。五、驳回修建的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由龙嘉村镇银行负担。宣判后，修建不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判支持修建的全部诉讼请求，一、二审诉讼费由龙嘉村镇银行负担。理由是：1.原审认定事实不清，修建从2012年9月份到龙嘉村镇银行工作，实习期三个月，实习期应计入劳动合同期内，修建与龙嘉村镇银行建立了三年零三个月的劳动关系。签订劳动合同时，违背修建的真实意愿，龙嘉村镇银行没有按照招聘广告3500元签署，该合同缺乏必备要件，故该合同无效。2.修建2012年8月在光华学院招聘网站看到龙嘉村镇银行的招聘广告后到龙嘉村镇银行处应聘，虽然此时招聘广告截止时间已过，但因招聘人数不够龙嘉村镇银行仍继续招聘。龙嘉村镇银行要求修建必须完成日均300万元的存款任务才能转正并一直干下去。经过面试，龙嘉村镇银行同意修建2012年9月份到龙嘉村镇银行实习。2012年修建经过努力完成了日均300万元的存款任务，2013年1月龙嘉村镇银行正式录用修建，任客户经理、柜员。2013年3月5日，修建与龙嘉村镇银行签订书面劳动合同。龙嘉村��银行应按照招聘广告约定的3500元的工资待遇和工作内容与修建签订劳动合同，实行同工同酬。3.2015年12月31日，龙嘉村镇银行总行副行长李春光、人力资源部门的李伟会同龙嘉村镇银行行长李雪松找修建谈话，提出劳动合同到期终止不续签了。修建拒绝在终止劳动关系合同上签字，李伟告诉修建第二天不用来上班了，修建就这样被强行终止了劳动关系，但其他同样条件的的员工都续签了劳动合同。4.修建完全符合续签劳动合同的条件，修建2013年日均存款业绩为3226085.00元，2014年日均存款业绩为3857129.07元,2015年日均存款业绩为5113487.79元，为龙嘉村镇银行带来了2195406.34元的利润，此款请二审法院依法判给修建。5.原审判决龙嘉村镇银行的奖金发放依据错误，修建作为龙嘉村镇银行的客户经理，中级柜员，2015年应得的年终奖金是12876.64元。同理龙嘉村镇银行2014年、2013年��奖金也计算错误。6.因龙嘉村镇银行拒绝与修建续签劳动合同，龙嘉村镇银行应支付修建2016年一整年维权12个月，2017年一审6个月，二审3个月，共计21个月的维权期间的工资。7.修建2016年日均存款业绩400余万元，2017年存款业绩120余万元，2018年日均120万元，2019年日均3万元，故龙嘉村镇银行应据此向修建支付绩效工资。8.龙嘉村镇银行在修建入职三年以来少为修建缴纳各项社保费27010.96元，应三倍赔偿修建。龙嘉村镇银行龙嘉村镇银行二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，修建称其2012年9月到龙嘉村镇银行实习，2013年3月起与龙嘉村镇银行签订书面劳动合同，双方约定劳动关系期间自2013年1月1日起至2015年12月31日。修建未提供证据证明其2012年9月起与龙嘉村镇银行成立事实劳动关系。根据龙嘉村镇银行提交的双方签订劳动合同，双方的劳动关系自2013年1月1日起开始计算。对修建提出的2012年9月与龙嘉村镇银行建立劳动关系的主张不予支持。关于修建主张的其月工资标准3500元，龙嘉村镇银行应向其补发工资及赔偿共计216000元的上诉主张，因其与龙嘉村镇银行之前签订的劳动合同中明确约定修建的工资标准为每月2000元，修建的该项主张没有事实和法律依据，不予支持。修建主张龙嘉村镇银行应与其续签劳动合同，但双方于2013年签订的劳动合同明确约定劳动期限为2013年1月1日至2015年12月31日。至双方劳动合同关系期满，双方未协商一致续签劳动合同，双方劳动关系到期终止。龙嘉村镇银行对于是否继续与修建签订劳动合同享有自主选择权，修建主张龙嘉村镇银行应与其续签劳动合同的上诉请求，于法无据，不予支持。原审判决龙嘉村镇银行向修建支付3个月的工资作为解除劳动关系经济补偿金并无不当，经济补偿金数额计算正确应予维持。而因龙嘉村镇银行系合法解除与修建之间的劳动关系，故修建主张龙嘉村镇银行违法解除劳动关系、合同欺诈及违法解除劳动关系赔偿金14328000元的诉讼主张不予支持。关于修建主张2015年年终奖12876.64元，修建提交的证据不足以证明其主张的数额，原审认定龙嘉村镇银行应向其支付2015年年终奖的数额7980.14元并无不当，龙嘉村镇银行亦同意支付，应予维持。修建未提供证据证明其2014年、2015年应得的奖金数额，对其该项上诉请求不予支持。关于修建主张龙嘉村镇银行的招聘广告事实与所签的劳动合同不符，与事实不符，对修建构成广告欺诈，要求广告欺诈赔偿14328000元、龙嘉村镇银行给付拖欠修建二年零三个月的交通费14808元、龙嘉村镇银行给付修建2015年度福利待遇2000元、龙嘉村镇银行给付修建剩余存款绩效奖70000元的诉讼请求，均无事实和法律依据，不予支持。修建要求龙嘉村镇银行支付其违法解除劳动关系维权期间到判决生效日的工资赔偿301223元的诉讼请求，因双方劳动关系已经解除，不予支持。修建要求龙嘉村镇银行支付未足额为其缴纳五险一金差额144644元的诉讼请求，不属于人民法院受案范围，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人修建负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵芳芳代理审判员  梁欣华代��审判员梁明二〇一七年十月十三日书 记 员  于采鑫