四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川05民终1009号上诉人（原审原告）：王业毕，男，1966年10月10日出生，汉族，住四川省古蔺县，委托诉讼代理人：王栎，泸州市古蔺县乐鸿法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：古蔺煤矿（东段）有限公司。住所地四川省古蔺县石屏镇磺厂社区。法定代表人：谭成中，公司董事长。委托诉讼代理人：徐旭，四川滨河律师事务所律师。上诉人王业毕因与被上诉人古蔺煤矿（东段）有限公司（以下简称东段煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省古蔺县人民法院（2017）川0525民初1725号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月22日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本院于2017年10月19日组织进行听证，上诉人王业毕及其委托诉讼代理人王栎，被上诉人东段煤矿的委托诉讼代理人徐旭到庭参加听证。本案现已审理终结。上诉人王业毕上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、请求二审法院判决被上诉人东段煤矿支付上诉人王业毕工伤保险待遇1103957.46元；三、一审、二审诉讼费由被上诉人东段煤矿负担。事实与理由：一审法院认定事实清楚，但对赔偿项目中的误工费、营养费、被赡养人生活费、补缴基本社会保险、未签劳动合同的双倍工资、精神抚慰金未予支持，护理费、辅助器具费、交通费仅支持部分，赔偿标准计算过低。按照《工伤保险条例》规定在停工留薪期满后，仍需继续治疗的，继续享受工伤医疗待遇。上诉人王业毕应当享受2014年8月4日至2016年8月9日工伤保险待遇。上诉人王业毕应当享受营养费、被赡养人生活费、补缴基本社会保险、未签劳动合同的双倍工资、精神抚慰金。一审法院仅支持交通费6000元不符合法律规定。在一次性伤残补助金和停工留薪期工资中按照“社会平均工资”计算不当，应按“本人工资”6000元/月计算，护理费按一人护理计算不当，而且计算标准过低。一审法院计算的伙食补助费偏低，上诉人王业毕应当安装假牙，每次更换需要费用28000元，一审法院对该残疾辅助器具费没有支持，二审法院应依法改判。被上诉人东段煤矿辩称：上诉人王业毕停工留薪期待遇按法律规定最长不超过两年，一审法院已经按两年计算，因此不应当再计算停工留薪费用；《工伤保险条例》没有规定营养费，只有住院伙食补助费，未签订劳动合同的双倍工资的问题，本案是工伤保险待遇纠纷不是劳动争议，即使要支持，他只有两个月，也只能计算一个月经济补偿金，但不是本案的受理范围；上诉人王业毕的实际发生的交通费未达到6000元；上诉人认为一审认定的其工资过低，实际上诉人的工资只有3500元，被上诉人东段煤矿是考虑上诉人是弱者所以没有上诉，关于护理费的问题，上诉人故意拖延住院期限，根据其受伤情况，雇请一人护理并无不当；关于住院伙食补助费，上诉人主张要求护理人员也给予住院伙食补助没有法律依据；关于假牙，残疾辅助器具费需要经市级劳动能力鉴定部门予以鉴定，上诉人没有相关的鉴定，不应支持。被上诉人东段煤矿服从一审法院判决，请求二审法院驳回上诉、维持原判。王业毕向一审法院起诉请求：1.判令东段煤矿支付王业毕一次性伤残补助金66000元、一次性工伤医疗补助金31910元、一次性伤残就业补助金71797.50元；2.东段煤矿支付王业毕自2012年8月4日起自2014年8月3日的停工留薪期工资288000元；3.东段煤矿支付王业毕自2014年8月4日起至2016年8月9日的误工费96527.80元；4.东段煤矿支付王业毕交通费13669元、护理费208400元、营养费23490元、住院伙食补助费37230元、门诊费3016.70元、鉴定费900元、必要辅助器具费84560元、被赡养人生活费30000元；5.东段煤矿足额补缴王业毕2012年6月至今的基本社会保险；6.东段煤矿支付王业毕精神抚慰金30000元；7.东段煤矿支付王业毕未签订劳动合同的双倍工资。8.东段煤矿支付王业毕续医费40000元。一审法院认定事实：2012年6月15日，王业毕到东段煤矿处上班，从事井下采煤工作，实行计件工资。双方未签订书面劳动合同，东段煤矿未替王业毕依法参加工伤保险。2012年8月4日3时许，王业毕在井下24252采煤工作面进行打柱作业时被顶板掉落的渣石砸伤后经人送往泸医附属中医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：骨折（气滞血淤）；西医诊断：1.额面多发骨折；2.多发肋骨骨折；3.右胫骨骨折。王业毕于2013年1月29日出院，住院178天。出院医嘱为：1.病休一月；2.术后9月、12月复查X片，以观察骨折愈合情况；3.加强患肢功能锻炼；4.骨折骨性愈合后，需取出内固定；5.如有不适，及时就医，门诊随访。2014年2月15日，王业毕再次前往泸医附属中医院，入院诊断为：中医诊断:流注。证型诊断：气滞血瘀，外邪入侵。西医诊断：1.右胫腓骨骨折术后感染；2.下额骨骨折术后；3.右臂丛神经损伤；4.右膝半月板损伤；5.右膝骨性关节炎；6.多发陈旧性肋骨骨折（左第1-5,8-11肋）；7.右胫骨慢性化脓性骨髓炎；8.神经性皮炎。王业毕于2014年4月9日出院，住院53天。出院医嘱为：1.出院后严禁不适当活动及承重活动，出院后1、2、3、6、12月来我院复查情况，根据复查情况决定何时下地；2.休息期间注意患肢膝关节活动以及功能锻炼，防止膝关节以及其他关节粘连；3.忌风寒、慎跌倒、防感冒、畅情志；4.出院后每2周到我院门诊复诊，如有不适，请及时来我院门诊就诊。2014年5月1日，王业毕因右胫腓骨内固定取除术后，术口及术区肿胀、疼痛前往古蔺树强骨科医院住院治疗。入院诊断为：中医诊断：湿热。证型诊断：邪毒内扰。西医诊断：1.右胫骨慢性化脓性骨髓炎；2.神经性皮炎。王业毕于2014年12月25日出院，住院234天。出院医嘱为：1.院外多休息；2.必要时转上级医院复查及治疗；3.自动出院、后果自负；4.如有不适，门诊随访。2015年2月9日，王业毕因术后伤口发热肿痛前往泸医附属中医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：附骨疽；气滞血瘀、邪毒内侵。西医诊断：1.右胫骨慢性骨髓炎；2.右胫腓骨骨折术后骨性愈合；3.下额骨骨折术后骨性愈合；4.神经性皮炎；王业毕于2015年3月12日出院，住院31天。出院医嘱为：院外继续抗感染治疗2周，密切观察右小腿切口情况；2.出院3月内患肢禁止负重，每月来院复查右小腿X片；3.遵医嘱加强患肢肌力及功能锻炼；4.出院6月后，如感染无复发，来院行右侧胫骨远端骨水泥取出及取自体骨植骨术；5.患者在院期间有1人护理，出院后如有不适，及时联系。同日，王业毕因右胫骨慢性骨髓炎术后1月前往古蔺县中医医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：附骨疽；气滞血瘀、邪毒内侵。西医诊断：1.右胫骨慢性骨髓炎术后；2.右胫腓骨骨折术后。王业毕于2015年9月20日出院，住院192天。出院医嘱为：门诊随访，择期取除右胫骨抗生素链。2015年9月19日王业毕前往西南医科大学附属中医医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：附骨疽；气滞血瘀、邪毒内侵。西医诊断：1.右胫骨慢性骨髓炎术后；2.右胫腓骨骨折术后；3.下额骨骨折术后；4.神经性皮炎。王业毕于2015年11月23日出院，住院65天。王业毕于2015年2月5日、2月9日、2月10日、2月28日、4月23日、9月22日、2016年1月19日、5月31日在泸医附属中医院、泸州市人民医院门诊治疗，花费医疗费3006.70元。2012年10月18日，王业毕之伤经古蔺县人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年6月2日，泸州市劳动能力鉴定委员会同意延长王业毕医疗期一年。2016年8月10日，王业毕之伤经泸州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，无生活自理障碍。王业毕向古蔺县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方劳动合同关系，并由东段煤矿支付王业毕工伤保险待遇。2017年3月25日，古蔺县劳动人事争议仲裁委员会以古劳人仲案字（2017）第32号裁决书裁决解除双方劳动关系，东段煤矿支付王业毕工伤保险待遇款共237408元。因王业毕对此裁决不服，故提起诉讼请求依法保护。另查明，东段煤矿自王业毕伤后至今，通过借款、支付生活费、护理费等形式已支付王业毕56500元。2016年泸州市职工月平均工资为3989.25元。一审法院认为，王业毕系东段煤矿处职工，因工致残，依法应享受工伤保险待遇。东段煤矿在双方劳动关系存续期间未依法为王业毕缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应由用人单位支付王业毕工伤保险待遇款。王业毕主张一次性工伤医疗补助金31910元（47865元/年÷12个月×8个月）、一次性伤残就业补助金71797.50元（47865元/年÷12个月×18个月）、鉴定费900元计算合理，一审法院予以支持；主张一次性伤残补助金66000元（6000元/月×11个月）、停工留薪期工资28800元（6000元/月×24个月×2）。因双方均未提供切实充分的证据证明王业毕工资具体情况，一审法院酌定以2016年四川省采矿业平均工资50006元/年计算王业毕工资，故一次性伤残补助金依法计算为45838.83元（50006元/年÷12个月×11个月）；停工留薪期工资计算有误，依法支持100012元（50006元/年÷12个月×24个月）；主张误工费96527.80元、营养费23490元、被赡养人生活费30000元、精神损害抚慰金30000元于法无据，一审法院不予支持；主张交通费13669元，但未提供切实充分的证据证明其主张，结合王业毕居住在石屏镇，多次到古蔺县城、泸州市城区就医、鉴定必然产生交通费用，酌情支持6000元；主张护理费208400元,其中大部分护理标准为6000元/月。因王业毕未提供证据证明其护理支出，故此主张一审法院不予支持。住院时间依法计算为750天。住院期间护理费标准依法参照上一年度居民服务、修理和其他服务业，计算为99.23元/天(36218元/年÷365天)，故住院期间护理费为74422.50元（750天×99.23元/天）。主张出院后护理一月，结合王业毕伤情、出院医嘱，酌情支持出院后护理费2400元（30天×80元/天）。综上，王业毕护理费依法计算为76822.50元（74422.50元+2400元）；主张住院伙食补助费37230元。但未提供证据证明王业毕之伤需要2人护理，故住院伙食补助费依法计算为18750元（750天×25元/天）；主张医疗费3016.7元，依法支持3006.70元；主张残疾辅助器具费84560元，其中购买泡沫、浴巾花费的380元，无法证明与本案的关联性。结合王业毕受伤时间、伤情，依法支持王业毕于2012年9月13日购买不锈钢拐杖的支出180元。其余84000元，王业毕未提供证据证明其支出，故此诉请一审法院不予支持；主张续医费40000元，因该费用未实际产生，可待实际产生后另行主张；综上，东段煤矿应支付王业毕355217.53元（31910元+71797.50元+900元+45838.83元+100012元+6000元+76822.50元+18750元+3006.70元+180元），扣除其已支付王业毕的56500元，仍应支付298717.53元（355217.53元-56500元）。王业毕主张东段煤矿为其补缴社会保险，依法不属于本案工伤保险待遇纠纷审理范畴，王业毕可向社会保险部门申请解决；主张东段煤矿支付其未签订劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条规定，因该诉请未经仲裁裁决，且不属于本案工伤保险待遇纠纷审理范畴，一审法院依法不予支持。王业毕可与东段煤矿协商解决或依法申请仲裁。综上所述，王业毕主张东段煤矿支付其工伤保险待遇款符合法律规定，一审法院予以支持。具体赔偿标准计算有误，依法予以调整。王业毕主张东段煤矿支付误工费、营养费、被赡养人生活费、精神损害抚慰金于法无据，一审法院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项之规定，一审法院判决：一、由东段煤矿于判决生效之日起十日内支付王业毕工伤保险待遇款共计298717.53元；二、驳回王业毕的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，一审法院决定免予收取。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人王业毕上诉要求被上诉人东段煤矿赔偿误工费、营养费、被赡养人生活费、精神抚慰金，没有法律依据，本院不予支持。上诉人王业毕上诉要求被上诉人东段煤矿补缴基本社会保险，本院认为，补缴基本社会保险的诉讼请求依法不属于本案工伤保险待遇纠纷审理范畴，王业毕可向社会保险部门申请解决，故本院不予支持。上诉人王业毕上诉要求被上诉人东段煤矿支付未签劳动合同的双倍工资，本院认为，该项请求未经劳动争议仲裁，而且该请求不属于本案工伤保险待遇纠纷赔偿项目范畴，故本院不予审理。上诉人王业毕上诉主张其住院期间需要二人护理。但未提供医疗机构证据予以证明，一审法院依法认定一人护理，住院期间护理费标准依法参照上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资计算，并无不当。上诉人王业毕的该项上诉主张不能成立。本院不予支持。上诉人王业毕上诉主张需要安装假牙，要求赔偿辅助器具费，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”之规定，上诉人王业毕是否可以安装假牙需经劳动能力鉴定委员会确认，但本案中上诉人王业毕未就是否可以安装假牙申请劳动能力鉴定委员会确认。故对该项上诉请求，本院不予支持。上诉人王业毕上诉主张交通费计算过低，要求赔偿交通费13669元，本院认为，上诉人王业毕未就交通费的支出提供证据予以证明，一审法院结合其就医情况，酌情支持6000元，并无不当。一审法院按照25元/天计算住院伙食补助费，并无不当。故对该项上诉请求，本院不予支持。上诉人王业毕上诉主张应当享受2014年8月4日至2016年8月9日停工留薪待遇。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”之规定，一审法院支持了上诉人王业毕24个月的停工留薪待遇，应当停止发放停工留薪待遇，享受伤残待遇，如果停工留薪期满后仍需治疗的，应当继续享受工伤医疗待遇，而非停工留薪待遇。故一审判决正确，上诉人王业毕的该项上诉请求，不能成立，本院不予支持。上诉人王业毕上诉主张一审法院计算一次性伤残补助金和停工留薪期待遇时适用四川省社会平均工资过低。本院认为，《工伤保险条例》规定的一次性伤残补助金和停工留薪期待遇应按本人工资计发。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，本案中上诉人王业毕在被上诉人东段煤矿工作不到2个月，且未依法参加社会保险，一审法院在计算一次性伤残补助金和停工留薪期待遇时适用四川省采矿业平均工资，并无不当。故上诉人王业毕该项上诉请求，不能成立，本院不予支持。综上，上诉人王业毕的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免于收取。本判决为终审判决。审 判 长 林乐斌审 判 员 李 春审 判 员 曹天全二〇一七年十月二十四日法官助理 刘 静书 记 员 银 宇