云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云23民终885号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司南华支公司。地址：南华县瑞特国际华辰坊*幢**号。。负责人：段军民，公司经理。委托诉讼代理人:方斌，中国大地财产保险股份有限公司楚雄中心支公司员工，代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告）：陶建才。上诉人（原审原告）：何开慧。委托诉讼代理人:阿玲（系何开慧之女儿）。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人:温显俊，云南熙宁法律事务所律师，代理权限：特别授权代理被上诉人（原审被告）：李国才。上诉人中国大地财产保险股份有限公司南华支公司（以下简称大地财保南华公司）、陶建才、何开慧因与被上诉人李国才机动车交通事故责任纠纷一案，不服南华县人民法院（2017）云2324民初276号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月1日立案后,依法组成合议庭进行了审理。上诉人何开慧的特别授权代理人阿玲、温显俊、陶建才、大地财保南华公司的特别授权代理人方斌、被上诉人李国才均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大地财保南华公司上诉请求：一、请求撤销原判，并改判我公司仅承担：1、何开慧护理费：5064.12元（93.78元/天×54天）；2、误工费：11066.04元（93.78元/天×118天）。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审计算护理费用错误。护理期限一般应以住院天数计算，住院期间受害人无法恢复到生活自理的，应以恢复到生活自理为原则，后期护理不超过一人。本案中何开慧所做的鉴定为“三期”鉴定，“三期”鉴定为鉴定行业的行业标准，并非法律适用的法条，云南省目前适用的现行相关法律法规中没有支持该鉴定标准的。二、误工期应该计算至定残前一天，本案中即按118天计算。三、《人损解释》中关于伤残赔偿金的解释已经明确伤残赔偿金赔偿条件必须是伤者作遗留的功能障碍相对为永久固定性或者呈不可逆转性，本案中鉴定机构出具的鉴定意见膝关节功能障碍的抗毒治疗费、复查费7000元，从鉴定机构的意见可以看出该笔费用为后续治疗费，如果为康复费就存在与伤残赔偿金相违背的情况，不符合实际情况。本案中何开慧未向法院提交证据原件及伤情相关的病历资料，我公司无法判断何开慧的伤残情况。四、住宿费属于间接损失，在交强险条款以及保险法中均明确规定间接损失不应由保险人承担。综上，一审法院认定事实不清，判决错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。针对大地财保南华公司的上诉请求，陶建才辩称：我没有意见。针对大地财保南华公司的上诉请求，何开慧辩称：上诉人对护理费、误工费均属于鉴定错误的主张，我方不认可，大地保险主张鉴定不合理不能成立的。根据交强险的相关规定，康复费和住宿费均属于死亡赔偿份额，故该笔费用应在交强险的赔偿份额内承担。针对大地财保南华公司的上诉请求，李国才辩称：一审判决事实清楚，请二审法院依法处理，合理判决。陶建才的上诉请求：一、依法撤销原判，并查明事实依法改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决对赔偿责任的承担比例认定错误。一审法院认定上诉人承担40%的责任过高。依据《道路交通安全法》第73条的规定，交通事故责任认定书是处理交通事故的重要证据，但不是民事责任的划分标准。本次事故中，主要过错在于何开慧乘坐车辆的驾驶员，交通事故认定书中上诉人只负次要责任，但一审法院判决上诉人承担40%的责任过高，上诉人只应承担20%的责任。二、发生本次事故的原因在于何开慧乘坐的摩托车违章拉载两人，在事发地点弯道强行超车才导致上诉人的摩托车相撞，引发本次事故的主要原因是何开慧乘坐的摩托车的驾驶员。同时，何开慧乘坐车辆的驾驶员不购买机动车保险，而上诉人购买了机动车保险，对于遵守法律的人加重责任不符合法理和道理。三、一审法院判决显失公平。在一审庭审中，上诉人对于被上诉人支出的医疗费的合理性和必要性提出过异议，要求对被上诉人支持的医疗费用进行鉴定，但一审法院不予准许，一审法院在证据不足的情况下，认定的事实并非本案的客观事实，实属错误判决。四、一审法院认定的被上诉人误工费不符合法律规定。根据法律规定，务工时间应计算至定残前一日。本案被上诉人2016年11月15日发生车祸受伤到医院住院治疗，2017年3月14日定残，其误工期只能计算为2016年11月15日至2017年3月13日，共118日，同时被上诉人在治疗结束后又转至昆明广福老年病医院进行康复治疗及到州中医院治疗，不应认定康复费用。综上，一审法院在本案判决中对于赔偿比例、医疗费、误工费、康复费等的认定明显错误，请二审法院依法予以纠正。针对陶建才的上诉请求，大地财保南华公司辩称：我方没有意见。针对陶建才的上诉请求，何开慧辩称：原判判决陶建才承担40%的损失已经充分体现了主次责任的划分，不存在显示公平的情形。上诉人要求对医疗费进行重新鉴定缺乏法律依据。对误工费其没有证据证明鉴定意见书不能成立。针对陶建才的上诉请求，李国才辩称：我和陶建才应该平半承担何开慧伤后的损失，各自承担50%的赔偿责任。何开慧的上诉请求：请求二审法院撤销原判，改判：一、大地财险南华公司在机动车交强险内（按城镇居民）赔付上诉人伤残赔偿金110000元；二、上诉人2017年3月13日至3月28日再次住院支付的医疗费9851.87元应予支持，请求改判由李国才、陶建才按责任分担；三、上诉人的赔偿标准应按照城镇居民计算。事实与理由：一、上诉人虽然是农业户口，尚未迁入城镇，但上诉人从2013年起就在南华县城有稳定的职业，生活居住在县城，根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第五条的规定，上诉人的赔偿标准应按照城镇居民计算。并且上诉人提交了村委会证明、上诉人丈夫的工商税务登记证明、上诉人儿子在县民族中学就读的学校证明、租房合同等，被上诉人李国才也知道上诉人长期在县城做生意，故上诉人的赔偿标准应当按照城镇居民标准计算。二、根据相关法律规定，三被告应赔偿上诉人的经济损失为340106.62元[其中1、医疗费134242.37元；2、伤残赔偿金26373.00元/年×20年×22％＝116041.20元；3、后期治疗费25000.00元；4、误工费365天×93.77元/天=34226.05元；5、护理费100天×93.77元/天=9377.00元；6、营养费120天×60.00元/天=7200.00元；7、交通费5600.00元（救护车费400.00元，包车四趟4300.00元，到昆明探视往返车费900.00元）；8、住宿费1520.00元；9、陪护人员生活费69天×50.00元/天×2人=6900.00元]。综上，原审判决认定事实错误，请求二审法院改判支持上诉人的上诉请求。针对何开慧的上诉请求，大地财保南华公司的辩称：一审庭审中上诉人没有提交有力的证据证明是城镇户口。鉴定需要三方委托，该案的鉴定是何开慧单方做出的鉴定，该鉴定结论我方不知情也不认可。该案的损失应该按《最高人民法院审理交通事故案件的司法解释》处理。护理费认可6064.12元，误工费认可11066.04元，康复费7000元和住宿费378元我方不认可。针对何开慧的上诉请求，陶建才辩称：意见同大地财保南华公司的一样。针对何开慧的上诉请求，李国才辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，望二审维持原判。何开慧在一审的起诉请求：请求三被告赔偿原告经济损失人民币340106.62元[其中1、医疗费134242.37元；2、伤残赔偿金26373.00元/年×20年×22％＝116041.20元；3、后期治疗费25000.00元；4、误工费365天×93.77元/天=34226.05元；5、护理费100天×93.77元/天=9377.00元；6、营养费120天×60.00元/天=7200.00元；7、交通费5600.00元（救护车费400.00元，包车四趟4300.00元，到昆明探视往返车费900.00元）；8、住宿费1520.00元；9、陪护人员生活费69天×50.00元/天×2人=6900.00元]，由被告中国大地财产保险股份有限公司南华支公司在交强险内赔付原告医疗费10000.00元，赔付伤残赔偿金110000.00元，其余由被告李国才、陶建才按责任赔付；鉴定费及本案的诉讼费由被告李国才、陶建才共同承担。一审法院认定事实：2016年11月15日，何开慧乘李国才驾驶的云EY13**号普通二轮摩托车，由五街沿南景线往红土坡方向行驶，12时50分许，行驶至南景线K34+600M路段时，遇陶建才驾驶的云EP25**号普通二轮摩托车，因双方避让不及，致使两车相撞，造成何开慧受伤的交通事故。此次交通事故，经南华县公安局交通警察大队作出（2016）第01120号交通事故责任认定，李国才负此次事故的主要责任、陶建才负此次事故的次要责任，何开慧不承担此次事故责任。事故发生时，陶建才驾驶的云EP25**号二轮摩托车在中国大地财保南华支公司投保的交强险，保险凭证号为：PDDB201653012232000982，在投保有效期内。何开慧的伤楚雄州中医院诊断为：1、左股骨下端开放性粉碎性骨折；2、左髌骨开放性粉碎性骨折；3、左膝前、后交叉韧带，内外侧副韧带损伤；4、膝盖部皮肤软组织挫裂伤；5、左膝部内外侧半月板损伤；6、左膝部隐匿性腘血管损伤；7、轻度贫血；8、左大腿上段压疮；9、肺部感染并胸腔积液；10、左下肢血栓。何开慧受伤后经南华县人民医院抢救、后到楚雄州中医院、成都军区总医院、昆明广福医院住院治疗共54天（至2017年1月8日），其间在南华县医院支付检查、治疗费414.3元，楚雄州中医院支付住院费16270.05元、门诊费128.70元，成都军区总医院支付住院费87310.00元、门诊费4846.48元，昆明广福医院支付住院费14637.96元，购买轮椅费850.00元，五街送南华县医院和南华县医院转院到楚雄州中医院的救护车费及过路费428.00元、已提供票据的车旅费（4张）145.00元，住宿费378.00元。何开慧出院后经楚雄中大司法鉴定中心鉴定为：1、左膝关节功能丧失构成九级残；2、双下肢深静脉血栓形成的伤残构成十级伤残；后期内固定物取出费18000.00元、膝关节功能障碍的康复治疗、复查费7000.00元；4、误工期为360天、护理期100天、营养期120天。支付鉴定费1500.00元。楚雄中大司法鉴定中心出具的鉴定意见，定残为2017年3月14日，何开慧于2017年3月13日至3月28日再次到楚雄州中医院住院治疗，支付医疗费9851.87元。一审法院认为：陶建才驾驶的云EP25**号普通二轮摩托车向中国大地财保南华支公司投保了交强险，事故发生时，投保在有效期内，受法律保护。事故发生后，对给何开慧造成的损失，中国大地财保南华支公司应依法按道路交通事故强制责任险进行赔付，不足部分由李国才、陶建才按其责任进行赔付。何开慧要求按城镇居民赔付伤残赔偿金的请求，依证据其请求不能成立，故只能按农村居民计赔；何开慧主张的交通费5600.00元，但未能按主张提供相应的证据，故只能按其所提供票据实际支出支持；何开慧于2016年11月22日的购买药品500.00元，不属住院或门诊发票，何开慧主张的就餐费，不属法律规定可主张赔付范畴，故本院不予支持；定残后何开慧再次住院治疗（2017年3月13日至3月28日）支付医疗费9851.87元，其费用应计含在定残后的内固定物取出费用中，故该费用本院不予再支持。根据云公交（2016）89号文件及何开慧提供的有效证据，认定何开慧的医疗费用为：住院费118218.01元、医药费及诊疗费5389.48元、住院伙食补助费54天×50元/天=2700.00元、内固定物取出费18000.00元、营养费120天×10元/天=1200.00元，合计145507.49元；伤残赔偿：残疾赔偿金8242元×20年×22％=36264.80元、残疾用具费850.00元、误工费360天×93.77元/天=33757.20元、护理费100天×93.77元/天=9377.00元、康复费7000.00元、交通费145.00元、救护车费428.00元、住宿费378.00元，合计88200.00元；鉴定费1500.00元。上述医疗费和伤残赔偿及鉴定费合计235207.49元，中国大地财保南华支公司应依法按机动车第三者责任强制保险向何开慧赔付医疗费10000.00元、伤残赔偿88200.00元，在交强险内应赔付合计98200.00元；其余医疗费用及鉴定费137007.49元，由李国才按主要责任60%比例赔付原告82204.49元，扣除已支付何开慧的40000.00元，现实际应再赔付原告42204.49元，由陶建才按次要责任40%比例赔付原告54802.99元，扣除已支付原告的3000.00元，现实际应再赔付原告51802.99元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司南华支公司在机动车第三者责任强制保险内赔付原告何开慧医疗费10000.00元、伤残赔偿金88200.00元，合计98200.00元，限于判决生效后十日内履行。二、由被告李国才赔付原告何开慧医疗费、鉴定费82204.49元，扣除已支付原告的40000.00元，现实际应再赔付原告42204.49元；由被告陶建才赔付原告何开慧医疗费、鉴定费54802.99元，扣除已支付原告的3000.00元，现实际应再赔付原告51802.99元，限于判决生效后十日内履行。三、驳回原告何开慧的其他诉讼请求。案件受理费2200元，减半收取1100元，由中国大地财产保险股份有限公司南华支公司承担460元、被告李国才承担384元、被告陶建才承担256元。二审审理过程中，经征询双方当事人对一审法院认定事实的意见,陶建才和大地财保南华公司对一审认定的误工费、护理费、康复费、住宿费有异议，认为总的损失是198125.45元，对其他事实无异议。何开慧表示对残疾赔偿金的认定、医疗费用的认定及总的经济损失认定有异议，认为医疗费用应该认定134242.37元，何开慧伤后损失应该认定340106.62元，对其余的认定事实无异议。李国才表示对一审认定的事实无异议。故本院对一审判决中各方当事人无异议的事实予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、本案的医疗费、护理费、误工费、康复费、住宿费、残疾赔偿金应该如何认定，何开慧伤后的各项经济损失应该是多少。2、本案的赔偿责任应该如何划分。针对本案的医疗费、护理费、误工费、康复费、住宿费、医疗费、残疾赔偿金应该如何认定这一争议焦点。上诉人大地财保南华公司认为：医药费、伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、残疾用具费、交通费、救护车费以一审判决的认定为准；鉴定费以发票为准，对营养费不予认可，即便要计算，也只能是按照住院天数计算；误工费应该计算至定残前一天，计算出来的金额应该是116041.20元；护理费是5064.12元；康复费不予认可，住宿费不予认可，总计应该是：198125.45元。大地财保南华公司未提交证据证明其主张。陶建才认为：上诉人何开慧的各项经济损失应该是护理费5064.12元；误工费11066.04元；康复费我不认可，住宿费不予认可；住院费应为118218.01元；对伤残赔偿金没有异议，应该是36264.80元；总额应该是198125.45元。陶建才未提交证据证明其主张。上诉人何开慧主张：护理费、误工费、康复费、住宿费、认可一审法院的认定，医疗费应该认定134242.37元（包括住院费118218.01元、2017年3月13日到2017年3月28日在州中医院住院的费用9851.87元及一审认定的医药费和诊疗费5389.48元），残疾赔偿金应该按城镇居民的标准认定116041.20元，因此，上诉人何开慧伤后的各项经济损失总计应该是340106.62元。对此，何开慧一审中提交了身份证、户口册、村委会的证明、事故责任认定书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、住院医药费发票、门诊诊断证明书、出院证、用药清单、手术记录、交通费、住宿费、餐饮费、辅助器材费证明其主张，一审提交的以上证据经庭审质证过。二审中提交租赁合同、房产证复印件、营业执照副本和税务登记证副本，欲证明：上诉人何开慧长期在南华县城务工，长期生活在县城，并说明：经营者李忠唐是上诉人何开慧的女婿，证明上诉人何开慧的女儿阿玲与李忠唐自举行结婚仪式以来，上诉人何开慧与其女儿女婿一直生活在南华县城。对以上证据，大地财保南华公司表示：1、对租房合同因不能核实真实性，故对三性均不予认可。2、对房产证不予认可，因房产证上已经写明注销时间是1988年。3、上诉人何开慧提供的组织机构代码营业执照注册时间是2016年5月27日，我们的事故发生在前，到事故发生时该营业执照注册时间未满一年，我方不予认可。4、上诉人何开慧不能提供相应的收入证明，无法核实其收入情况。陶建才质证表示不认可上诉人提交的证据，不应按照该份证据以城镇居民的标准计算残疾赔偿金。李国才对以上证据无异议。李国才认可一审法院认定的各项经济损失。本院认为，何开慧在一审和二审中提交的证据具有证据的三性，本院予以采信。本案中，双方当事人对何开慧的住院费118218.01元、住院伙食补助费54天×50元/天=2700.00元、内固定物取出费18000.00元、残疾用具费850.00元、交通费145.00元、救护车费428.00元、鉴定费1500.00元均无异议，只是对护理费、误工费、康复费、住宿费、营养费、2017年3月13日到2017年3月28日在州医院住院的费用9851.87元及一审认定的医药费和诊疗费5389.48元、残疾赔偿金有异议。本院认为，何开慧伤后，经楚雄中大司法鉴定中心鉴定，其康复治疗费和复查费为7000元，误工费为360天、护理费为100天、营养费120天，一审以鉴定意见书为凭，做出的认定是正确的。在本案中，何开慧伤后经南华县人民医院抢救、后到楚雄州中医院、成都军区总医院、昆明广福医院住院治疗，一审根据本案的实际情况予以支持住宿费378元是恰当的。至于2017年3月13日到2017年3月28日在州中医院住院的费用9851.87元及一审认定的医药费和诊疗费5389.48元，由于何开慧委托楚雄中大司法鉴定中心进行鉴定，该中心2017年3月14受理了本案的鉴定，其伤情状况已经固定，何开慧住院的费用9851.87元，一审认为其包含在定残后的内固定物取出费用中并无不妥。5389.48元的医药费和诊疗费经本院依照法律的相应规定核实过，也予以认定。至于残疾赔偿金，上诉人何开慧虽然提交了身份证、户口册、村委会的证明、租房合同、房产证复印件、营业执照副本和税务登记证副本佐证，但身份证、户口册上记载其户口在嘴子村委会，房产证复印件、营业执照副本和税务登记证副本虽然具备证据的真实性、合法性，但何开慧并未提交与李忠唐形成劳务关系的相应证明，故该证据与本案无关联性，租房合同具备证据的三性，但何开慧并未提交按合同约定支付了相应租金的证据，也无邻居和居住地基层组织的证据相印证，故何开慧要求按城镇居民的标准计算残疾赔偿金的主张，因证据不足，不予支持。一审按农村居民的标准计算何开慧的残疾赔偿金并无不当。故一审认定的住院费118218.01元、医药费及诊疗费5389.48元、住院伙食补助费54天×50元/天=2700.00元、内固定物取出费18000.00元、营养费120天×10元/天=1200.00元，合计145507.49元；伤残赔偿：残疾赔偿金8242元×20年×22％=36264.80元、残疾用具费850.00元、误工费360天×93.77元/天=33757.20元、护理费100天×93.77元/天=9377.00元、康复费7000.00元、交通费145.00元、救护车费428.00元、住宿费378.00元，合计88200.00元；鉴定费1500.00元，上述医疗费和伤残赔偿及鉴定费合计235207.49元，本院予以确认。针对本案的赔偿责任该如何划分这一争议焦点。上诉人大地财保南华公司认为我公司在保险限额内承担责任，其他人的责任划分与我公司无关。上诉人陶建才认为应该是我承担20%的责任，被上诉人李国才承担80%的责任，保险公司应该承担保险限额内的责任。上诉人何开慧认为交通事故责任认定书中对责任作出了认定，一审法院判决李国才承担60%的责任，陶建才40%的责任，是合理的。被上诉人李国才认为我应该和上诉人陶建才各自承担50%的责任，保险公司应该按照一审法院的判决承担责任。本院认为，保险公司在保险限额内承担责任是各方当事人均认可的，争议的只是李国才与陶建才之间赔偿责任的问题。在该案中，发生交通事故后，南华县公安局交通警察大队作出了南公交字（2016）第01120道路交通事故认定书，认定李国才承担事故的主要责任，陶建才承担事故的次要责任，一审法院根据责任认定书的认定依据、责任划分和本案事实，认定李国才承担40%的赔偿责任，陶建才承担60%的赔偿责任，并无不妥。综上，上诉人大地财保南华公司、陶建才、何开慧的上诉请求，无法律事实和法律依据，本院不予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，责任划分明确，判处得当，应予以维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2160元，由何开慧承担1801元，由陶建才承担121元，由中国大地财产保险股份有限公司南华支公司承担238元。本判决为终审判决审判长  陈翠连审判员  纪艳茜审判员  王红云二〇一七年十月二十六日书记员  潘丽萍