宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0303民初2537号原告：张春建，男，汉族,1978年2月3日生，住宝鸡市金台区。委托诉讼代理人：李海军，陕西金宝律师事务所律师，特别授权。被告：赵阳阳,男,汉族,1992年5月14日生，住宝鸡市金台区，系被告张莉之子。被告：张莉,女,汉族,1969年11月20日生，住宝鸡市金台区，系被告赵阳阳之母。两被告共同委托诉讼代理人：贾茗，陕西省148法律服务所法律工作者，特别授权。原告张春建与被告赵阳阳、张莉身体权纠纷一案，本院于2017年8月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张春建及其委托诉讼代理人、被告赵阳阳、被告赵阳阳、被告张莉的共同委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张春建向本院提出诉讼请求：１、两被告赔偿原告损失49717元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告儿子和被告张莉的女儿系同班同学，并且是同桌，2017年5月3日中午1点50分许，原告送孩子上学后在学校门口被被告张莉拦住并质问为什么原告的孩子总是翻她孩子的书包，原告不知道是何原因就主动和被告张莉沟通事情的原委，原告告诉被告张莉，具体情况并不了解，等第二天开家长会时可以到老师那里反映情况，把事情问清楚。然而被告张莉不等原告解释就与原告拉扯起来并打电话叫来被告赵阳阳（系被告张莉的长子），一起对原告开展暴力行为。原告系残疾人，眼睛视力非常不好，在被两被告殴打期间无力反抗，后被告赵阳阳竟然抢夺学校保安的警棍（橡胶棒）对原告进行疯狂抽打，原告遍体鳞伤后被学校领导和保安搀扶起来后送往宝鸡市人民医院救治，原告经诊断为面部抓伤、闭合性颅脑损伤、左膝关节创伤、左手损伤，前后两次住院共35天后好转出院，花费巨大。继而原告多次找到两被告协商此事解决，但是两被告均不正确面对和解决问题，为此给原告身心造成了巨大痛苦，还让原告蒙受了较大经济损失，故原告请求两被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费共计49717元。被告赵阳阳答辩称，原告陈述部分不属实，原告是弱视，并不是残疾，双方争执是原告引起的，被告赵阳阳接到母亲张莉的电话后到达李家崖小学门口，在向母亲张莉了解情况时，原告用语言攻击被告，并向被告赵阳阳走来，被告母亲张莉挡在被告赵阳阳前面试图劝架，被告赵阳阳在学校门口被原告掐脖子，致使被告生命受到威胁，被告才夺过保安警棍敲了原告两下，属于自卫行为。原告主张的赔偿金额过高，住院伙食补助费计算天数过长、营养期过长、第二次住院的住院伙食补助费、营养费不认可，误工费不认可，鉴定费被告不承担。被告张莉答辩称，与被告赵阳阳的意见一致，请求法院公平处理责任问题。本院经审理认定事实如下：原告张春建之子与被告张莉之女、赵阳阳之妹系同班同学，2017年5月3日13时50分左右，原告张春建与其妻子马小琴一同送孩子到李家崖小学上学，遇到上前询问的被告张莉，被告张莉询问原告及其妻子原告的儿子为什么翻被告张莉女儿的书包，原告及其妻子表示并不知情，并提出到学校门口等待班主任询问情况。期间被告张莉给其子被告赵阳阳打电话，其子赵阳阳到达学校门口后，询问被告张莉情况后与原告张春建发生口角，被告张莉打了原告张春建一巴掌，原告张春建将被告张莉甩开后，与被告赵阳阳撕扯在一起，被告赵阳阳被原告张春建掐住脖子后夺取了上前劝架的学校保安身上的警棍，对原告进行了抽打，最终两人被围观群众拉开。原告于当日下午16时34分到宝鸡市人民医院急诊检查，经诊断为：闭合性颅脑损伤，左小指指骨骨裂，左膝关节软组织损伤，建议收住整形外科。当日下午17时原告入职宝鸡市人民医院住院治疗，经诊断为：面部皮肤抓伤、闭合性颅脑损伤、左膝关节软组织损伤、左手软组织损伤、左膝内侧副韧带损伤、左膝关节创伤性滑膜出血、慢性髌腱炎、左膝关节游离体、高尿酸血症。原告住院期间接受对症治疗，至出院时，面部结痂脱落，愈合良好，左膝关节请骨科会诊后给予石膏托外固定，给予活血化瘀对症治疗，经治疗，左小指肿胀消退，小指及拇指活动可。原告住院9天，于2017年5月12日出院，出院时医嘱：出院后注意患部保护，面部防晒，外用瘢痕软膏预防瘢痕增生至伤后6月，骨科门诊及内分泌门诊随诊。原告于2017年6月8日左膝关节创伤性滑膜炎、左膝关节内侧副韧带损伤再次入住宝鸡市人民医院，住院期间接受了消肿、止痛对症治疗，给予膝关节石膏固定，原告共住院26天，于2017年7月4日出院，出院时医嘱：1、卧床休息，避免下肢剧烈运动；2、定期复查，不适随诊。原告分别于2017年7月19日和8月4日两次门诊复查，医嘱均为：休息2周，避免剧烈运动，定期复查，不适随诊。原告花费门诊费1153元，两次住院花费住院费10365.10元。另查，原告张春建系四级视力残疾人。当事人对上述事实不存在争议，本院予以认定。当事人存在争议的事实和证据：1、原、被告对原告第二次住院治疗的左膝关节创伤性滑膜炎、左膝关节内侧副韧带损伤是否与本案有关存在争议，被告认为，原告第一次入住整形外科，第二次入住骨科并不能证实原告的腿伤系打架造成的，本院认为，原告第一次入住整形外科是在急诊检查后医院的建议确定的科别，并非原告能自愿选择，第一次住院期间亦检查出腿伤，左膝关节软组织损伤、左膝内侧副韧带损伤、左膝关节创伤性滑膜出血、左膝关节游离体，在治疗期间予以石膏固定，第二次住院病案中记载，原告第一次出院后左膝关节石膏固定1月，3天前患者拆除石膏，下地行走后再次出现左膝关节肿痛。证实原告本次膝关节伤情与2017年5月3日的打架有关，本院对第二次住院的关联性予以认定。2、两被告对原告主张的误工期90天、护理期60天、营养期60天有异议，原告提交了原陕西宝鸡中园法医司法鉴定所申请鉴定于2017年7月28日作出的《司法鉴定意见书》予以证实，鉴定意见为原告张春建误工期为90天、护理期为60天、营养期为60天，原告花费鉴定费800元，两被告对鉴定意见有异议，但其未在本院指定的期限内提交重新鉴定申请，本院认为，司法鉴定意见书虽系原告单方委托所做，但鉴定机构及鉴定医师均具备相应资质，被告未能说明其中不合理之处，又未在本院指定期限内提交重新鉴定申请，放弃了其诉讼权利，本院对鉴定意见予以认定。3、两被告对原告主张产生误工费27000元的事实有异议，原告提交了残疾证、按摩师证、营业执照、按摩室照片、金台区陈仓镇李家崖村村民委员会证明，证实原告职业是按摩师，其按摩店月收入5000元，两被告对残疾证、按摩师证、营业执照、按摩室照片真实性均不持异议，对金台区陈仓镇李家崖村村民委员会证明真实性不认可，本院认为，原告提交的上述证据可以证明原告开办了按摩店，系个体户的事实，但对于其营业收入情况，原告当庭陈述因其为残疾人，其无需向税务部门缴纳营业税，原告提交的李家崖村村民委员会证明虽然记载了原告按摩店月收入5000元，但村委员会并未对原告的经营状况进行审计，原告月收入并不是村委会的职权范围，故村委会证明真实性本院予以认定，对其证明目的本院不予认定。原告提交的上述证据不能证实其实际产生了误工费27000元的事实。4、两被告对原告产生护理费6000元的事实存在争议，原告提交了张春娟的身份证复印件证实其护理人为张春娟，支出护理费6000元，被告对证明目的不认可，本院认为原告提交的张春娟身份证复印件并不能证实其为原告的护理人的事实，单此证据亦不能证实原告支出6000元护理费的事实，本院对原告该组证据的真实性予以认定，对证明目的不予认定。本院认为，本案争议焦点有三：1、被告赵阳阳持警棍打原告的行为是否构成正当防卫；2、原、被告过错责任划分问题；3、原告各项损失的认定问题。首先，关于被告赵阳阳持警棍打原告的行为是否构成正当防卫，被告赵阳阳辩称，其用警棍抽打原告是因为原告掐住其脖子，威胁到了其生命安全。本院认为，原、被告对发生冲突的事实不持异议，被告用警棍抽打时原、被告已经进行了一段时间的撕打，用警棍抽打原告只是双方撕打过程中的一个环节，被告还对原告实施了扭胳膊、踢腿等其他侵害行为，足以证实被告赵阳阳并非是在完全被动被原告侵害的情况下所作出的防卫行为，故本院对被告赵阳阳的辩解意见不予采信，被告赵阳阳打伤原告张春建的行为不构成正当防卫。其次，对原、被告过错划分问题，原告认为两被告应承担全部赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告张春建及其妻子马小琴与被告张莉为孩子在校表现发生争吵后，在等待老师期间，被告张莉又叫来其子被告赵阳阳，两被告在与原告发生语言冲突后又与原告发生了肢体冲突，两被告存在明显的主观过错，应对承担本案侵权责任，但原告作为学生家长，本应以身作则，以理性、谦和的态度解决孩子之间的矛盾和家长之间的误会，其并未采取恰当的方式应对矛盾，此外，原告虽然是视力残疾人，在与被告冲突中处于弱势，但原告用手掐被告赵阳阳的脖子行为不当，才导致被告赵阳阳用警棍抽打了原告，原告对其自身的损害亦有过错，应当减轻两被告的赔偿责任，故两被告对原告的损伤应负主要责任，应当承担80%的赔偿责任，又因原告的伤情主要由被告赵阳阳造成，被告赵被告张莉仅扇了原告一巴掌，故被告赵阳阳应承担原告损失的70%，被告张莉承担原告损失的10%。剩余20%的损失由原告自行承担。再次，关于原告损失的认定问题，1、医疗费：原告主张11517元，原告提交的医疗费发票记载其支出门诊费及住院费共计11518.10元，现其主张11517元不违反法律规定，本院予以支持。2、营养费：原告主张营养费按照每天30元计算60天为1800元，两被告认为营养期过长，营养费过高，因60天营养期系鉴定意见，该意见本院予以认定，故本院对营养期予以支持，但原告主张30元每天标准无法律依据，本院按照20元每天计算，原告营养费应为1200元。3、住院伙食补助费：原告主张伙食补助费按照60元每天计算35天为2100元，两被告对原告第二次住院的26天不认可，认为与本案无关，本院认为两次治疗均与本案有关，对被告的辩解意见不予采信，对原告该项请求予以支持。4、护理费：原告主张护理费按照100元每天计算60天为6000元，两被告对护理费不认可，本院认为，护理期60天为鉴定意见本院予以认定，原告提交的护理证据不足以支持其主张的每天100元标准，本院根据本地一般护工人员工资标准70元每日计算，原告护理费为4200元。5、误工费：原告主张误工费按照300元每天计算90天为27000元，两被告对此不认可，误工期90天系鉴定意见，本院予以认定，但原告提交的证据不足以证实其日收入300元的事实，本院根据宝鸡市2016年私营单位就业人员年平均工资32157元计算原告误工费为7929.12元。6、鉴定费：原告主张鉴定费800元，有鉴定费发票予以证实，两被告对该项费用不认可，本院认为，鉴定费是原告实现其诉讼权利所支出的合理的必要的费用，被告应予承担，本院对被告的辩解意见不予支持，对鉴定费800元予以认定。7、交通费：原告主张交通费500元，并提交了交通费发票，两被告请求本院予以酌定，本院结合原告住址离医院的距离及住院、复查的次数认为原告主张500元过高，以300元为宜。综上，原告张春建因本次纠纷产生损失有：医疗费11517元、营养费1200元、住院伙食补助费2100元、护理费4200元、误工费7929.12元、鉴定费800元、交通费300元，合计28046.12元。综上所述，被告赵阳阳应赔偿原告张春建上述损失的70%即19632.28元，被告张莉应赔偿原告张春建上述损失的10%即2804.61元。剩余5609.22元由原告张春建自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告赵阳阳于本判决生效之日起十日内赔偿原告张春建因侵权产生的损失19632.28元。二、被告张莉于本判决生效之日起十日内赔偿原告张春建因侵权产生的损失2804.61元。三、驳回原告张春建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1030元，减半收取515元，由原告张春建负担103元，由被告赵阳阳负360.50元，由被告张莉负担51.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审判员 李 琼二〇一七年十月十三日书记员 牛咏梅