湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）��01民终4618号上诉人(原审原告)：李江驰，男，1982年7月23日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：田新宇，湖南骏熙律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：颜凡译，女，1981年9月26日出生，汉族，住长沙市开福区。委托诉讼代理人王利华，湖南安必信律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：ＸＸ，男，1977年3月18日出生，汉族，住长沙市开福区。委托诉讼代理人：王利华，湖南安必信律师事务所律师。上诉人李江驰因与被上诉人ＸＸ、颜凡译合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院(2017)湘0105民初970号判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李江驰及委托诉讼代理人田新宇，被上诉人ＸＸ、颜凡译的共同委托诉讼代理人王利华本案现已审理终结。李江驰的上诉请求：1、请求二审法院查明案件事实，撤销长沙市开福区人民法院(2017)湘0105民初970号判决，将本案依法改判或发回重审；2、一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1、本案颜凡译是否具有签订《承包经营合同》的主体资格，一审法院并未查明。一审判决书表明颜凡译的处分权来源于案外人胡立勇，但庭审时李江驰再三表明，胡立勇也不具有处分权，因为其不是该房屋的所有权人。2、李江驰是否具有违法行为，一审法院认定错误。《承包经营合同》中双方约定的缴款日期，分别有“半年一次”和“3月1日、9月1日”两种表述。李江驰第一笔承包费用是3月11日缴纳，按照“半年一次”的表述，9月11日之前缴纳均不算违约，但9月11日颜凡译将该房屋擅自落锁，李江驰自然不能缴纳承包费用。3、���市政工程施工，《承包经营合同》已不能实际履行，一审法院对上述事实并未查明。二、一审适用法律错误。李江驰拒绝缴纳承包费用，是在胡立勇明示《承包经营合同》继续履行存在很大风险后，行使的法定抗辩权。李江驰在庭审中，列举了《合同法》第六十七条、六十八条以阐明拒绝缴纳承包费用的理由，一审法院却未适用该条款。颜凡译、ＸＸ答辩称：一、1、颜凡译是否有签订承包合同的主体资格，一审法院已经查明了；2、颜凡译与李江驰签订合同时就已经提交了营业执照作为附件，李江驰对这个物业是胡立勇的产权是清楚的，颜凡译并没有隐瞒该事实，而且合同签订后，李江驰一直在正常经营，胡立勇并没有干扰其经营。颜凡译已经履行了合同义务，没有违约情形；3、李江驰认为合同无效，应该提出撤销之诉，但本案李江驰是要求被上诉人承担违约金。二、上诉人是否具有违约行为。李江驰提供的《承包经营合同》中约定，承包费为16万元一年，承包费在合同签订一日内支付完毕，而李江驰在合同签订后就已经有违约行为，其只交了半年的承包费，经颜凡译多次催款后都没有交足，之后颜凡译才与其签订补充协议约定半年付一次承包费。半年到期后，李江驰仍然没有支付承包费，经颜凡译多次催讨没有支付，才提出解除合同。三、市政工程施工是在李江驰违约，颜凡译提出解除合同之后四个月才开始的，而且市政施工对门店影响不大。李江驰向一审法院起诉请求：1、颜凡译、ＸＸ立刻向李江驰退还押金10万元；2、颜凡译、ＸＸ向李江驰支付违约金4万元；3、本案的诉讼费由颜凡译、ＸＸ承担。一审法院认定的事实：2013年7月8日，颜凡译（乙方）与案外人胡立勇（甲方）签订《中西���厅合作经营协议》（以下简称《协议》），《协议》的主要内容为：1、双方合作经营场地位于浏阳河风光带二期一号功能房，建筑面积为71.23平方米；2、甲方提供使用面积为178平方米的场地使用权作为合作中西餐厅的经营场地，并承担中西餐厅不超过4万元的投资，占20%的股份；3、乙方全面负责中西餐厅的经营，享有中西餐厅的自主经营权，除依照本协议约定由甲方承担的不超过4万元外，有关其他投入如装修、设施设备、原材料、备用金、人员招聘和培训等全由乙方承担，乙方有权独自处分餐厅经营权并有权独自将经营权承包给他人，乙方占80%的股份。之后，颜凡译出资对该餐厅进行装修，后该餐厅更名为“凡译禅茶苑”。2016年3月1日，李江驰（乙方）与颜凡译（甲方）签订《承包经营合同》（以下简称《合同》）一份，《合同》的主要内容为：1、甲方��位于长沙市芙蓉区浏阳河风光带二期一号功能房茗香居茶叶店（凡译禅茶苑）茶楼物业一栋在本合同期限内发包给乙方独立经营；2、经营期限为2年，从2016年3月1日起至2018年3月1日止；3、承包费为每年16万元，承包费用在本合同签订后一日内支付完毕。另承包方提供给发包方4万元等值消费卡，以作为发包方维系公司各社会关系所需费用；4、承包押金为10万元，押金在本合同签订后一日内支付；5、承包方因自身原因导致合同不能继续履行的，应及时通知发包方，经发包方同意，或者转承或终止合同履行。否则视为无故单方面解除合同，所缴纳的承包费用不再退还；6、发包方不得干涉承包方正常经营管理，为承包方开展承包事项提供必要的协助和便利，不得无故单方面解除承包合同；7、甲、乙双方任何一方违反本合同内容，对方有权解除合同，若承包方违反合同，发包方有权不退还押金，如发包方违反合同，承包方有权提前解除合同，要求发包方返还押金并追索发包方违约造成的损失；8、合同双方承诺，本协议不得让第三方知晓，如任意违背保密协议，所造成的损失由泄密一方承担责任；9、如因政府行为导致物业回收，承包方不能持续经营下去的，如承包方承包期限不足一年，有权起诉发包方违约，发包方应支付承包三个月租金补偿作为违约金，并在承包方离场之日起退还押金及多余租金，如承包方承包期限超过一年的，承包方不予起诉发包方违约，发包方承诺自承包方离场之日起退还押金及多余租金。2016年3月7日，李江驰与颜凡译在《合同》空白页上注明“经甲乙双方协商同意，以半年一次（每年3月1日，9月1日）分两次支付承包费用”。当日，向李江驰出具收条一张，内容为“今收到李江驰承租押金10万元整，颜凡译”��2016年3月11日，颜凡译向李江驰出具收条一张，内容为“今收到李江驰房租6个月（半年）8万元整，颜凡译”。2016年9月1日，颜凡译向李江驰催缴租金，李江驰以《合同》无效为由未予支付。2016年9月10日，颜凡译向李江驰发送短信，内容为“李总，就浏阳河风光带二期一号功能茗香居茶叶店（凡译禅茶苑）的承包经营问题，请问您是按照合同的约定继续经营？还是退出？务必请您正式确认一下”。李江驰当即回复，主要内容为：1、合同不具有法律效力，其不会再履行合同；2、颜凡译应向李江驰退还押金外，还须补偿李江驰六个月因合同欺诈所造成的损失等。2016年9月11日，颜凡译通过短信向李江驰发送《合同解除通知书》，主要内容为，“李江驰：你于2016年9月10日通过微信向本人发来信息，称我与你于2016年3月7日签订的《承包经营合同》无效为由，要求解除该合同���赔偿你损失。截至目前，你并未按承包经营合同的约定支付房屋租金，也未支付2016年9月1日至2017年3月31日的承包款，而你方却在继续占用并使用承包的场地进行经营。我方认为，你的行为已给本店的经营造成了极大的混乱，侵犯了我方的合同权益。我方决定：1、同意你方提出的解除承包合同的要求；2、请你方支付从2016年9月1日至你方退出经营场所的房屋租金及承包费；3、请接到本通知之日起2日内撤出经营场地，同时双方进行结算。我方将从2016年9月12日起本公司将谢绝贵方工作人员进入原经营场地，由此造成的一切经济损失（含给我店造成的经济损失）由贵方承担”。另查明，2015年5月6日，颜凡译、ＸＸ在长沙市开福区民政局登记结婚。一审法院认为：一、依法成立的合同具有法律效力，合同双方应按照合同的约定履行各自义务。针对李江驰提出茶苑营业执照上的经营者非颜凡译本人，颜凡译无权将茶苑转包给李江驰，双方签订的《合同》为无效合同，故要求颜凡译退还押金并赔偿损失等意见，经查，颜凡译与李江驰签订《合同》时已与案外人胡立勇签订《协议》取得独立经营权和转包权，李江驰也知晓工商登记的经营者与实际经营者存在差异，尽管颜凡译当时未将该事项向李江驰披露，但李江驰未举证证明案外人胡立勇对李江驰承包经营权主张过权利或进行过干扰，故李江驰以颜凡译没有经营权为由主张《合同》无效的意见依据不足；《合同》履行期间，颜凡译依据《合同》约定向李江驰催缴租金，李江驰未在《合同》约定时间履行《合同》的义务，即支付租金，故李江驰违约在先；颜凡译在李江驰违约后，有权根据《合同》约定向李江驰通知解除合同，对《合同》约定的押金不予退回。故对于���江驰的诉讼请求，该院不予支持。二、李江驰与颜凡译系《合同》的相对方，根据合同的相对性原则，该合同对双方具有约束力，ＸＸ与颜凡译虽系夫妻关系，但并非合同的相对方，不应受该《合同》约束。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：驳回李江驰的诉讼请求。案件受理费3100元，因适用简易程序减半收取1550元，由李江驰承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，一、关于合同效力。从颜凡译与胡立勇所签订的《中西餐厅合作经营协议》颜凡译占有该中西餐厅80%的份额，在颜凡译与李江驰签订《承包经营合同》时已与案外人胡立勇签订《协议》取得独立经营权和转包权，李江驰也知晓工商登记的经营者与实际经营者存在差异，故此颜凡译与李江驰签订的《承包经营合同》是双方的真实意思表示，内容没有违反相关法律规定，依法应认定为有效。李江驰主张颜凡译未取得承包经营权擅自转让，该《承包经营合同》系无效合同，因没有提供相应证据，且该《承包经营合同》的签订并没有《中华人民共和国合同法》第五十二条中的情形，本院对李江驰的该主张不予采信。二、关于违约责任。李江驰主张《承包经营合同》双方约定的缴款日期中，分别有“半年一次”和“3月1日、9月1日”两种表述。李江驰第一笔承包费用是3月11日缴纳，按照“半年一次”的表述，9月11日之前缴纳均不算违约，但根据《承包经营合同》中双方于2017年3月7日的补充约定，明确以半年一次（每年3月1日、9月1日）分两次支付承包费用的表述，此半年一次是指3月1日至9月1日的期间，在李江驰3月1日未支付承包费的情形下，颜凡译同意其3月11日付款，并不代表颜凡译同意9月1日第二笔付款相应顺延至9月11日。故此李江驰应当于2016年9月1日支付第二笔承包费用，至2016年9月10日李江驰仍未支付，李江驰存在逾期支付承包费的违约行为。三、关于违约后的责任承担。《承包经营合同》第十五条规定：“双方任何一方违反本合同内容，对方有权解除合同。若承包方违反合同，发包方有权不退还押金；如发包方违反合同，承包方有权提前解除合同，要求发包方返还押金并追索发包方违约所造成的损失。”该合同未单独约定违约金，故此不退还押金的约定实际是违约金的性质。本案中李江驰未按期支付承包费属实，双方对解除合同也达成了一致意见，但颜凡译在解除合同通知之日即��承包场地上锁的行为没有给李江驰必要准备时间，本院认为仍有不妥，且颜凡译并没有因此遭受过多损失，故本院酌情认定颜凡译退还李江驰押金4万元。ＸＸ与颜凡译虽系夫妻关系，但并非合同的相对方，不应受该《承包经营合同》约束。对李江驰要求ＸＸ共同退还押金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，李江驰的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予纠正，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市开福区人民法院(2017)湘0105民初970号民事判决；二、限颜凡译于本判决生效之日起十日内退还李江驰押金4万元；三、驳回李江驰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行��付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费3100元，由因适用简易程序减半收取1550元，二审受理费3100，合计4650元，由李江驰负担3255元，由颜凡译负担1395元。本判决为终审判决。审判长 杨 霞审判员 李建新审判员 卢 苇二〇一七年十月九日书记员 卢 沙附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。