湖南省双峰县人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘1321刑初96号公诉机关湖南省双峰县人民检察院。被告人毛任军，男，汉族，初中文化，农民，住湖南省双峰县。因犯盗窃罪、非法持有毒品罪，于2012年被娄底市娄星区人民法院判处有期徒刑五年，2015年2月11日被假释(假释考验期自2015年2月11日至2017年2月13日)。因寻衅滋事，于2016年11月14日被双峰县公安局决定行政拘留十五日；又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于同年11月25日被双峰县公安局刑事拘留，同年l2月30日经双峰县人民检察院批准逮捕，当日由双峰县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省双峰县看守所。辩护人王菊香，湖南国藩律师事务所律师。湖南省双峰县人民检察院以双检刑诉[2017]80号起诉书指控被告人毛任军犯寻衅滋事罪，于2017年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员钟国辉担任审判长，人民陪审员胡中和、赵某参加的合议庭，于2017年6月26日、9月18日、10月24日公开开庭进行了审理，代理书记员李武出庭担任记录。湖南省双峰县人民检察院指派检察员贺彩银出庭支持公诉，被告人毛任军及其辩护人王菊香到庭参加了诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。湖南省双峰县人民检察院指控：2016年8月期间，被害人陈某1使用的小车因债务纠纷被扣在邵阳市一男子(待查)处，后由刘某介绍被告人毛任军给陈某1，毛任军和刘某(另案处理)到邵阳市将该车赎回。赎车后，毛任军和刘某扣押该车，要求陈某1共计支付赎车开销和修车费5500元，陈某1提出偿还刘某3000元欠款并出具借条，将车子拿回去，刘某和毛任军不同意。2016年11月8日，陈某1、毛任军、刘高搏在双峰县洪山殿镇鲤鱼塘一钢筋店后面一房子内协商该事时，陈某1与毛任军和刘某发生争执，毛任军、刘某对陈某1进行殴打，毛任军用手和脚殴打陈某1的头部和胸部。经鉴定，陈某1因外力致右侧第7、8肋骨骨折，损伤程度构成轻伤二级。2016年11月14日，被告人毛任军在双峰县洪山殿镇洪山宾馆被抓获。湖南省双峰县人民检察院向本院提供认定上述事实的证据有：1．抓获经过、户籍资料等书证；2．证人童某、朱某的证言；3．被害人陈某1的陈述；4．被告人毛任军的供述与辩解；5．人体损伤程度鉴定意见；6．提取笔录、辨认笔录。湖南省双峰县人民检察院认为，被告人毛任军随意殴打他人，情节恶劣；强拿硬要，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第(三)项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人毛任军系主犯，且在假释考验期内犯新罪，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条。请依法判处。被告人毛任军认为，他是因陈某1确实欠他的钱未还而殴打了陈某1，他没有强拿硬要，他构成故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪，请求人民法院公正处理。被告人毛任军的辩护人王菊香认为，本案系债务纠纷引发，毛任军的行为构成故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪，毛任军赔偿了被害人的损失，并取得了被害人谅解，请求人民法院对毛任军免予刑事处罚。经审理查明：2016年8月期间，被害人陈某1使用的小车因债务纠纷被扣在邵阳市一男子(待查)处，后由刘某介绍被告人毛任军给陈某1，毛任军和刘某(另案处理)到邵阳市将该车赎回。赎车后，毛任军和刘某扣押该车，要求陈某1共计支付赎车开销和修车费5500元，陈某1提出先偿还刘某3000元现金，余下的出具欠条，将车子拿回去，刘某不同意。2016年11月8日，陈某1、毛任军、刘高搏在双峰县洪山殿镇鲤鱼塘一钢筋店后面一房子内协商该事时，陈某1与毛任军和刘某发生争执，毛任军对陈某1进行殴打，毛任军用手和脚殴打了陈某1的头部和胸部。经鉴定，陈某1因外力致右侧第7、8肋骨骨折，损伤程度构成轻伤二级。2016年11月14日，被告人毛任军在双峰县洪山殿镇洪山宾馆被抓获。2017年8月30日，被告人毛任军通过其辩护人与被害人陈某1达成调解协议并赔偿了陈某123000元，被害人陈某1请求人民法院对毛任军免予刑事处罚或减轻处罚。上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：1、户籍资料证明，被告人毛任军的出生年、月、日及家庭住址等基本情况。2、抓获经过证明，2016年11月14日上午，双峰县公安局洪山殿派出所民警在洪山宾馆303房间将毛任军被抓获。3、（2012）娄星刑初字第180号刑事判决书、（2015）娄中刑执字第1号刑事裁定书、假释证明书、娄底监狱假释案件交付执行通知书证明，毛任军因犯盗窃罪、非法持有毒品罪，于2012年8月26日被娄星区人民法院判处有期徒刑五年，2015年2月10日被娄底市中级人民法院裁定予以假释，假释考验期自2015年2月11日起至至2017年2月13日止。4、双公（洪）决字[2016]第1139号双峰县公安局行政处罚决定书及行政拘留执行回执证明，因毛任军于2016年11月8日无故殴打陈某1，双峰县公安局于2016年11月14日决定对毛任军行政拘留十五日，并于当天交双峰县拘留所执行。5、被害人陈某1的陈述证明，他因吸食毒品“麻古”于2013年8月7日被双峰县公安局行政拘留，2016年8月19日被邵阳市公安局双清分局行政拘留，并责令社区戒毒三年。2016年11月8日上午8时40分许，他用188××××2237的电话拨打刘某(外号细波妹几)150××××8765的电话，想找刘某讨回他女朋友童某的银灰色比亚迪小车，因为在2016年8月l8日，他开车和刘高博一起去邵阳市双清区工业街一个外号叫“文哥”的手上购买“麻古”，刘某拿到“麻古”却没钱支付，他去邵阳之前就欠刘某3000元钱，于是刘某就要他到“文哥”那里等，并将车子押到“文哥”手中，刘某讲第二天拿钱过来，结果当天晚上他就被双清区公安分局抓获，之后他因吸食毒品“麻古”被双清公安分局行政拘留十日和责令社区戒毒三年，等他从拘留所出来后，他的车子一直扣在“文哥”手上，他就打电话给刘某去将他的车子开回来，后来在九月十号左右的晚上，他在洪山殿镇子弟学校找到刘某，当时看到刘某和毛任军在子弟学校里面一个叫“红某”的人家里吸毒，当时房子内有好几个人，他看到有这么多人就从房子里出来了，刘某也跟着他出来了，他要其到邵阳将车子取回来，其提出要他一起去，他讲是因为其没付毒资才导致他车子被扣的，要其去提车，后来刘某又叫来做泥工的朱某，因为其和朱某是亲戚，而他在早几年建房时欠朱某建筑费用8000元，因为之前没有打欠条，朱某过来后，他和其在车子里讲了一阵，最后他给其打了一张连带利息10000元的欠条，晚上他还给了刘某2000元钱，之后几天他天天打电话要其去拿车子，直到过了几天后刘某才将车子拿回来，拿回车子的第二天，他们在娄底孙水河边上的一宾馆一起谈了一次，刘某提出还要他给其4500元钱，原因是其去购买毒品之所以没有付钱是因为他欠其3000元钱，而刘某和毛任军去邵阳拿车花了5500元，另外1000元刘某讲是去邵阳提车的费用，而他之前欠刘某的3000元因他负担了此次拿车费用就一并抵销了，他和刘某达成了这样的口头协议，后来过了一段时间他借来了3000元钱，就打电话给刘某讲先给3000元现金，再打一个1500元的欠条，要其先把车子退给他，刘某不同意，后来就直接将他电话拉入黑名单，直到11月8日前几天，他到洪山殿镇鲤鱼塘找到刘某，11月7日下午五六点钟的时候，他打了一个电话给刘某，他讲给其4500元，让其将车子开到他家，其当时让他到鲤鱼塘去拿，他告诉其第二天上午去开车，11月8日上午将近九点钟的样子，他从娄底去到了刘某家，后刘某在一家早餐店吃早餐的时候他就给了刘某4500元，问其要车钥匙，其还是不给他，后来刘某开车带他去了鲤鱼塘一家钢筋店面的后面，刘某在开房门的时候他看到房间内有人吸毒，他没有进去，在外面拨打了报警电话，之后还打了个电话给他老婆，要是他一个小时没打电话给其就让其报警，刘某见他没有进去就打电话让他进去，他进入到房间之后对刘某讲钱已经给了车子还给他算了，毛任军就在旁边讲：“就这样算了啊”，讲完就用右手按着他的脑袋，左手抓住他的右肩膀将他上半身往下按，同时还用右腿膝盖顶他的右侧肋骨部位，刘某在他头上用手打了两拳，他被毛任军顶了几下之后痛得蹲到了地上，毛任军在他蹲下去的时候还讲“要讲钱就是一万”，他听了毛任军的话意之后就打电话给他女朋友童某让其送5500元过来，实际上是暗示他女朋友报警，他打完电话之后毛任军就冲上来用匕首的刀把打他的头部，并将他踹到了地上，毛任军还用脚踩他的胸部，他当时被毛任军打得昏迷了，他被打的那间房内除了刘某和毛任军之外还有一名中年男子和一名中年妇女，那名中年妇女看到警车来了之后就告诉了刘某，刘某就拉着他到他自己的车上将他带了出来，毛任军也跟上了车，车子行驶到鲤鱼塘往立新方向的斜坡处时，毛任军就下车跑了，他下车去追毛任军，结果刘某就把他的车子开走了，他没追上毛任军就和民警到派出所来了。6、证人童某的证言证明，20l6年8月19日，她男朋友陈某1驾驶她的小车(湘Ｎ×××××)去了邵阳，后来不知道什么原因被邵阳警方关了十天，其被抓的时候打了电话告诉她，称她的车子(湘Ｎ×××××)被别人扣走了，公安机关知道车子被扣的事情，等其出来后帮她去取车，她男朋友回到娄底之后过了两三天，其就叫了个伙计到邵阳去帮她拿车子，当天下午五六点的时候，陈某1要她打两千元钱给其，说是请公安局的一个领导去拿车子，她按其要求打了2000元，到了当天晚上她男朋友又打电话称钱少了，车子开回来要油费和过路费，她就又打了500元给其，陈某1当天晚上就回到了娄底市区的住处告诉她称车子拿回来了放在娄底的一家修理店内，她见陈某1一直未将车子还给她，就天天问陈某1要车子，陈某1过了半个月的样子才告诉她称要拿钱去取车子，她也间接打听到拿钱取车子的原因，当时陈某1叫个伙计去邵阳取车的时候，那个伙计帮其垫付3000元钱请客，车子拿回来之后她男朋友就拖欠了那个伙计的钱，结果那个伙计就在修理店付了1500元的修理费将车子开走了。大概在11月8日七、八天前的样子，她拿了3000元钱给陈某1去洪山殿镇鲤鱼塘的“博啊机”家取车，后来通过“博啊机”的父亲才联系上“博啊机”，陈某1与“博啊机”协商好了用4500元钱取车子，这些情况都是陈某1和她讲的，11月7日晚上“博啊机”还打电话给陈某1让其带钱过去拿车子，陈某1就回应第二天上午去拿，11月8日上午8时许，陈某1带了四千七百多元的样子来了洪山殿镇鲤鱼塘找“博啊机”，到了上午十点钟的样子陈某1就打电话给她，告诉她说钱已经拿给“博啊机”了但车子却没拿到，还讲过一个小时之后其要是没拿到车子就让她报警，上午10点14分的样子陈某1又打电话让她送5500元到洪山殿镇鲤鱼塘取车子，她挂了电话之后就打了一个的士赶往洪山殿镇鲤鱼塘，她觉得陈某1应该是被别人敲诈了，所以她就在的士上报了警，后陈某1打电话给她称被人打了并且被带到了派出所。7、证人朱某的证言证明，2009年，陈某1装饰房子欠他5000元装饰材料款，另借了他5000元现金，共欠他10000元一直未还，2016年9月一天晚上，有一个伙计打电话告诉他后，他和哥哥朱祖武在洪山殿镇子弟学校附近找到陈某1，当时其和一名男子坐在一辆银色小车内，陈某1打了一张欠条给他，他不认识刘某和毛任军。8、娄底市湘中司法鉴定中心娄某3司鉴中心[2016]临鉴字第797号临床鉴定意见书证明，经检验伤者，结合伤史，查阅双峰县中医院、洪山殿中心卫生院、娄底市中心医院病历资料记载，结合娄底市中心医院放射科专家会诊意见记载，被鉴定人头皮挫裂伤，右侧第7、8肋骨新鲜性骨折应予认定，其损伤形态特征，符合外力作用所致；被鉴定人系外力致右侧第7、8肋骨新鲜性骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5．6．4b)项之规定，其损伤程度构成轻伤二级。9、提取笔录证明，民警于2016年11月l4日在洪山殿镇洪山宾馆303房茶桌上提取到比亚迪车钥匙一把。10、辨认笔录证明，陈某1于2017年1月5日分别辨认出毛任军和刘某。11、同案人刘某的供述证明，2016年9月份，陈某1因车被邵阳人扣住了要他找人去邵阳赎车，后他与陈某1、毛任军一起到邵阳去赎车，讲好他与毛任军每人一千元的工资，到邵阳后由他朋友小张帮助协调，他借了4500元给陈某1后将车赎了，回娄底后陈某1将车子放在他朋友修理店修车，他让陈某1还钱，陈某1未还，他付了修理费将其车开回家了，11月份的一天，陈某1问他要车，答应先还4500元给他，他打了电话给毛任军讲了此事，毛任军要他到“满大”家去找其，他开车带着陈某1去了洪山殿镇鲤鱼塘，陈某1还了他4500元，他们在“满大”家找到了毛任军，陈某1与毛任军在讲去邵阳一千块钱的事，后来毛任军开始殴打陈某1，具体怎么打没注意，毛任军还拿匕首准备扎陈某1，他上前扯了毛任军走，于是他和毛任军开着陈某1的车子带着陈某1离开了，在往立新方向的上坡处，陈某1自己下车走了。12、被告人毛任军的供述证明，2009年3月26日因吸食毒品“麻古”被娄底市禁毒支队查获行政拘留十日，2012年2月14日因非法持有毒品罪和盗窃罪被判处有期徒刑5年，2015年2月释放。大约是两三个月以前，有一个叫陈某1的男子(外号“三哈”)找到他朋友刘某，让他帮其到邵阳去取被扣的比亚迪车子，因为他在邵阳有朋友，所以当时就答应了，那天晚上他和陈某1以及刘某一起开车去了邵阳，到邵阳之后他找了一个叫“小伟子”的朋友，“小伟子”带着他们在邵阳市找到扣车的中年男子，他才知道是陈某1欠了其五千元，陈某1去取车的时候没有带钱，最后是他帮陈某1垫了五千元才将陈某1的车子取了出来，他们取了车之后走高速回到娄底市区，因为车子离合器出了问题，还有一块车窗玻璃被打坏了，所以直接将车子开到娄底入口转盘附近的修理厂去修理，他对陈某1讲赎车的钱到时给他就是，修理厂的修理费由他去结算，陈某1当时讲好，第二天陈某1就打电话给他说好话，讲实在是拿不出5000元钱，想办法凑了3000元，要不先给3000元，余下的以后再慢慢感谢去，他当时心里就比较火，帮其做事还要他自己垫钱，但还是答应让陈某1先还3000元，其余的2000元等其有钱时再还，但陈某1一直没有来还钱给他，中途他打电话去也没人接，于是他就要刘某到修理厂去把车子开了回来，之后车子一直是刘某在使用，11月8日陈某1才来找他，那天上午他在洪山殿镇鲤鱼塘路口钢筋店后面的房间内耍，刘某开车带着陈某1来找他，当时好像隐约听到其讲了个什么4500元钱，但没仔细听，陈某1进来就问他那天到邵阳帮其取车用了多少钱，他回应陈某1“你晓得好多钱哒，就是你车子抵了好多钱就是欠我多少”，陈某1就让他和其算一下数，他帮其做了事不上算，反过来还不记好，他就来火了，于是就开始用手和脚殴打陈某1，用手打了陈某1的头部和胸部，用脚也踢了陈某1的头部和胸部，陈某1也还了手，他殴打了陈某1一阵后，陈某1讲愿意送钱来，之后其给女朋友打电话，要其送5000元钱过来，他一直在那里等，等了一阵后，陈某1提出走，他们三人就一起上车了，他在鲤鱼塘的三岔路口就下了车，后在洪山殿镇洪山宾馆开房睡觉时就被派出所的人口头传唤过来调查了。13、赔偿协议书、收条、谅解书证明，2017年8月30日，被告人毛任军通过其辩护人与被害人陈某1达成调解协议并赔偿了陈某123000元，被害人陈某1请求人民法院对毛任军免予刑事处罚或减轻处罚。本院认为，被告人毛任军故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人毛任军犯寻衅滋事罪，经查：被害人陈某1的陈述、证人童某的证言、同案人刘某及被告人毛任军的供述证明毛任军与陈某1之间存在一定的债务纠纷，毛任军在协商未果的情况下殴打了陈某1，其行为事出有因且对象特定，应认定为故意伤害，而非随意殴打并强拿硬要，故对公诉机关指控被告人毛任军犯寻衅滋事罪的罪名本院不予支持，对被告人毛任军及其辩护人王菊香认为毛任军构成故意伤害罪的辩解及辩护意见本院予以采纳。被告人毛任军到案后如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人毛任军赔偿了被害人的损失并取得其谅解，可以酌情从轻处罚，对被告人毛任军的辩护人王菊香提出毛任军赔偿了被害人的损失，并取得了被害人谅解，请求人民法院对毛任军免于刑事处罚的辩护意见本院不予采纳。被告人毛任军在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，根据刑法第七十一条和第六十九条的规定数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条，第八十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项,《最高人民法院关于适用的解释》第四百五十七条之规定，判决如下：被告人毛任军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，撤销（2015）娄中刑执字第1号刑事裁定书中对毛任军宣告的假释，与（2012）娄星刑初字第180号刑事判决书中未执行的有期徒刑二年零二天，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年六个月。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月25日起至2019年5月13日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟国辉人民陪审员  胡中和人民陪审员  赵冬莲二〇一七年十月二十五日代理书记员  李 武附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。《最高人民法院关于适用的解释》第四百五十七条罪犯在缓刑、假释考验期限内犯新罪或者被发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑、假释的，由审判新罪的人民法院撤销原判决、裁定宣告的缓刑、假释，并书面通知原审人民法院和执行机关。