山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终1909号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。住所地：菏泽市开发区。负责人：李杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜进喜，山东思辩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李留章，男，1952年11月26日出生，汉族，住东明县。委托诉讼代理人：李培胜，男，1975年5月26日出生，汉族，住东明县。系李留章之子。原审被告：曾抗抗，男，1987年6月22日出生，汉族，住东明县。原审被告：曾利军，男，1961年2月26日出生，汉族，住东明县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司(以下简称菏泽大地保险)因与被上诉人李留章，原审被告曾抗抗、曾利军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2016）鲁1728民初2974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。菏泽大地保险上诉请求：撤销关于护理费23450元的判决，查清事实后依法裁决。事实与理由：护理人员李秀琴、李奇胜没有提交完税凭证，出具的证明没有出具人签字；李奇胜的停发工资证明显示工作请假时间为一个月，李秀琴的劳动合同显示工资数额为7500元，银行对账单出具到2016年4月1日，显示到账工资为5000余元。一审判决护理费用30天按7500元计算，60天按9100元计算，明显与护理人员请假误工时间不符。李留章辩称，一审认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。李秀琴为北京中视寰亚经济影视信息中心职工，月收入7500元，李奇胜为北京酷能量科技有限公司职工，月收入9100元，有劳动合同、收入证明、银行流水等证明足以证明。李奇胜因长期请假，公司已与其解除了劳动关系，其误工损失远不是护理费所能弥补。李留章基本上都是两人护理，一审综合考虑李留章的实际情况，确定护理人员和护理期限，并无不当。曾抗抗、曾利军未作陈述。李留章向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、残疾器具费等各项损失共计121794.91元。2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月22日21时30分许，被告曾抗抗驾驶鲁Ｒ×××××号轿车沿曙光路行驶至城关镇派出所西侧时，与横过马路的原告李留章发生交通事故，导致原告李留章受伤。经东明县交警队认定，被告曾抗抗负事故全部责任，原告李留章无事故责任。原告李留章受伤后被送往东明县人民医院住院治疗，被诊断为腕部骨折（左侧）、膝关节副韧带扭伤（左侧），住院治疗21天，支出医疗费16754.16元。后原告陆续在东明县人民医院检查、治疗，支出医疗费619.15元。菏泽德衡司法鉴定所于2016年12月5日作出鉴定意见书，认定原告李留章因道路交通事故致左尺桡骨骨折遗留左腕关节活动障碍属十级伤残；误工时间拟为伤后150日；护理时间拟为伤后60日，住院期间护理人员拟为2人，余时间护理人员拟为1人；营养期限拟为伤后60日（30元/日），原告支出鉴定费3200元。肇事车辆鲁Ｒ×××××轿车登记车主为被告曾利军，该车在被告菏泽大地保险处投保有交强险、商业三者险，事故发生在保险期间内。被告曾抗抗具有合法的驾驶资格。被告菏泽大地保险在原告李留章住院期间为原告垫付医疗费10000元。被告曾抗抗在原告受伤后为其垫付医疗费6700元。另查明，原告李留章为城镇居民，在居住的小区从事保洁工作，月收入1500元。原告李留章护理人员为女儿李秀琴、儿子李奇胜。李秀琴为北京中视寰亚经济影视信息中心职工，月收入7500元，李奇胜为北京市酷能量科技有限公司职工，月收入9100元。2015年山东省城镇居民家庭人均可支配收入为31545元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权，造成公民人身损害，应承担相应的民事责任。被告曾抗抗驾驶鲁Ｒ×××××轿车与李留章发生交通事故，致使李留章受伤，道路交通事故责任认定书认定曾抗抗负本次事故全部责任，李留章无事故责任。故对李留章要求被告方赔偿因本次交通事故造成的损失的诉讼请求应予支持。曾抗抗驾驶的肇事车辆在菏泽大地保险投保了机动车交通事故责任强制保险与商业三者险，交通事故发生在保险期限内，菏泽大地保险应在交强险各分项限额内承担赔付责任，不足的部分，由菏泽大地保险在商业三者险保险范围内按照保险合同予以赔偿，仍有不足的，由曾抗抗承担赔偿责任。菏泽大地保险已垫付的医疗费10000万元，在计算菏泽大地保险赔偿数额时应予减除。曾利军对事故的发生没有过错，不应该承担赔偿责任。曾抗抗在原告住院期间为其垫付的6700元医疗费，李留章应当返还。原告李留章虽已到达退休年龄，但其仍在居住的小区从事保洁工作，故对其误工费的请求予以支持。原告因膝关节受伤，行动受限，故对原告要求的残疾器具费1179元的诉讼请求予以支持。根据原告病情及住院时间、地点，对其交通费的数额酌定为1000元。李留章的损失项目及数额如下：医疗费17373.31元、住院伙食补助费1680元、营养费1800元、误工费为7500元、护理费23450元、残疾赔偿金50472元、交通费1000元、精神损害赔偿金1000元、残疾器具费1179元、鉴定费3200元，以上共计108654.31元。由菏泽大地保险在交强险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、残疾器具费等共计94601元。超出交强险部分，由被告菏泽大地保险在商业三者险范围内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计10853.31元，以上共计105454.31元，减去被告菏泽大地保险已为原告垫付的医疗费10000元，被告菏泽大地保险还应在交强险、商业三者险范围内赔偿原告李留章医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、残疾器具费等共计95454.31元。原告支出的鉴定费3200元由被告曾抗抗承担。被告曾抗抗为原告李留章垫付的6700元医疗费，原告李留章应当返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险各分项限额内、商业三者险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、残疾器具费等各项损失95454.31元，于判决生效后十五日内一次性付清。二、被告曾抗抗赔偿原告李留章鉴定费3200元，于判决生效后十五日内一次性付清。三、原告李留章返还被告曾抗抗垫付的医疗费6700元，于判决生效后十五日内一次性付清。四、上述二、三项折抵后，原告李留章还应支付被告曾抗抗3500元，于判决生效后十五日内一次性付清。五、被告曾利军不承担赔偿责任。六、驳回原告李留章的其它诉讼请求。案件受理费2736元，减半收取1368元，由被告曾抗抗负担。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，被上诉人李留章提交护理人员李奇胜的解除劳动关系离职证明、招商银行户口历史交易明细表,拟证明李奇胜护理造成的损失远远大于一审判决的费用。上诉人对上述证明的真实性没有异议，但认为解除劳动关系离职证明与本案没有关联性，且护理人员李奇胜在第二个月的护理期间不应按照工资9100元计算。曾抗抗、曾利军对以上证据均未发表质证意见。本院二审查明的其他事实与一审法院查明其他事实基本一致。本院认为：曾抗抗驾驶鲁Ｒ×××××号轿车与李留章发生交通事故，致使李留章受伤，曾抗抗在事故中承担全部责任，鲁Ｒ×××××轿车在菏泽大地保险投保了交强险和商业三者险，菏泽大地保险应在交强险和商业三者险保险范围内予以赔偿。现菏泽大地保险对护理费用提出异议，对此本院认为，李留章的二护理人员李奇胜、李秀琴均在北京工作，一审提交了二人的劳动合同及银行账户对账单，其中李秀琴虽然个人账户对账单上显示月发放工资为5681.3、5625.5等数额，但个人账户对账单上附有的工资条上显示李秀琴税前工资为6929元，与劳动合同上签订的数额相近，误工损失应以其应发工资数额计算;李奇胜的北京招商银行户口历史交易明细、劳动合同及二审提供的解除劳动关系离职证明相互佐证，能够证明李奇胜因护理李留章而造成的收入损失。一审法院据此判决护理费用并无不当。综上，上诉人上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费386元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  孙 岩二〇一七年十月二十四日书记员  袁鑫璨