陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕05民终1594号上诉人（原审原告）：西安全福物资有限公司。法定代表人：夏镇涌，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈丹丹，陕西华秦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西金珠房地产开发有限公司。法定代表人：邱守淡，男，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司。负责人：薛承瑜，男，该公司负责人。二被上诉人共同委托诉讼代理人：张芳，陕西法智律师事务所律师。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李建民，陕西法智律师事务所律师。上诉人西安全福物资有限公司因与被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司、陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司买卖合同纠纷一案，不服陕西省澄城县人民法院(2017)陕0525民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的法定代表人夏镇涌、委托诉讼代理人陈丹丹、两被上诉人的共同委托诉讼代理人张芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西安全福物资有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审或依法改判，改判为由被上诉人按照协议约定承担逾期的违约金；2、请求依法判令由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实及理由：一、一审法院认定事实不清，1、被上诉人是否按照协议约定的时间完成每批货款的结算，一审法院仅以被上诉人提供的供货清单就认定协议约定的违约责任不适用于本案拖欠的货款，属于事实认定错误，双方的供货是长期的供货关系，本案涉及的货款是6批钢材的货款，按照协议约定，被上诉人应在每批货款供货之后30日内结清货款，但被上诉人仅支付了第一批及最后一批货款，其余货款均属于逾期付款的违约状态，涉及金额为860717.19元，这在证据中可以显示。2、虽然后两批钢材供货没有合同约定，但在双方来往的短信记录里能明确反映。双方形成的长期供货关系及前两份协议的存在，按照钢材交易的惯例，我方认为后两批供货的结算及违约责任也应按照前两份协议约定履行。3、一审法院按照最高院审理买卖合同解释第二十四条规定，一审法院明显属于适用法律错误。二、一审法院适用法律错误。本案双方当事人对违约金及计算方法约定非常清楚明确，应按照合同法有关规定认定违约金的数额。陕西金珠房地产开发有限公司辩称，本案被答辩人与陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司之间的钢材买卖纠纷，答辩人知晓交易，但对具体的交易次数和金额不清楚。在双方对帐目核实清楚的情况下，法院如果判定陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司承担责任，在澄城分公司不能履行义务的范围内答辩人愿承担连带责任。陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司辩称，一审判决认定的案件事实清楚，理由如下：1、自2014年9月30日开始被答辩人向答辩人陕西省金珠房地产开发有限公司澄城分公司在澄城县韦庄镇的工地提供钢材，截止到2015年5月4日，共供货9笔，涉及的供货量为499.525KG，供货金额为1430596.09元。9笔货物是分批次依次提供的，供货量和价款都是在货物验收时确定；货款是在货物验收确定供货量和价款后支付的。货物依次提供，货款顺应的依次支付，在2016年9月双方进行结算时，答辩人尚欠被答辩人货款266312.5元。对钢材交易的整个事实，双方均没有异议（见：一审庭审笔录，被答辩人对答辩人向法庭提交的供货清单无异议）。2、在双方交易过程中，双方虽然对其中的几笔交易签订了《供货协议》和《补充协议》，但协议中约定的几笔交易双方都已经履行完毕，况且即使是协议中的交易，货物的价款和数量也都是以答辩人验货时实际收到的为准，依旧是货物依次提供，货款顺应的依次支付。从以上事实可知《供货协议》和《补充协议》约定的交易只是双方整个钢材交易中的一小部分，双方的交易习惯是被答辩人供货，答辩人在验收货物时确定每笔交易的数量和价款（以每笔交易的实际交易量和价款为准），依次交货，顺应的依次付款，在2016年9月结算时，双方所有的交易量为499.525KG，交易款项为1430596.09元，已支付1164283.58元，尚欠266312.51元（双方对未付欠款的数额无异议），因而一审认定的案件事实清楚真实。一审判决适用法律正确。在本案中，双方的整个交易不论是从数量上还是价款上都远远大于协议上的约定，答辩人已经偿还了超过协议约定价款在内的大部分货款，拖欠的货款与协议约定的违约责任之间不具有关联性，因此，被答辩人不能据《供货协议》和《补充协议》要求答辩人承担违约责任。答辩人拖欠被答辩人货款266312.51元是事实，且因拖欠而使被答辩人遭受资金损失也是事实，答辩人愿意按照同期银行贷款利率向被答辩人支付资金损失。由此可知，一审判决适用法律正确。综上所述，一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。西安全福物资有限公司起诉请求：由被告支付原告钢材款266312.51元，并支付逾期付款之日至实际付款之日的违约金771953.108元。一审法院认定事实：2014年9月30日至2015年5月4日期间，原告向二被告陆续供应钢材，双方建立买卖合同关系，计供应钢材499.522吨，总价款1430596.09元，已付钢材款1164283.58元，尚欠266312.51元未支付。2014年10月18日原告与被告陕西金珠房地产开发有限公司签订协议，约定原告向被告陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司供应钢材三批次，计211.647吨，价款633053.61元，同时对该协议中约定的货物价款逾期付款的违约责任进行约定。签协议之日至2015年5月4日原告实际向二被告供应钢材423.599吨，价款1231993.84元。对拖欠的钢材款原告多次催要无果，诉讼至本院。一审法院认为，债务应当清偿，原告向二被告供应钢材货物，二被告支付原告货款，双方成立买卖合同法律关系。因被告陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司系被告陕西金珠房地产开发有限公司下属公司，同时根据协议和二被告庭审陈述，故二被告应共同清偿拖欠原告的钢材款266312.51元。对于原告请求二被告依据2014年10月18日原告与被告陕西金珠房地产开发有限公司签订的协议支付违约金771953.11元，根据对上述证据的分析和认定，该协议约定的违约责任对本案拖欠的钢材款不适用，但因二被告拖延支付钢材款给原告造成了一定的损失，且二被告也同意按照同期银行贷款利率支付原告损失，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款和2003年12月10日《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发【2003】251号）第三条的规定，二被告应自最后一笔钢材到达之次日即2015年5月5日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.4倍支付原告逾期付款违约金直至履行完毕之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百〇七条、第一百一十三条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告陕西金珠房地产开发有限公司、被告陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司应自本判决生效之日起3日内共同清偿原告西安全福物资有限公司钢材款266312.51元。二、被告陕西金珠房地产开发有限公司、被告陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司应对本判决主文第一项所判付款项自2015年5月5日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.4倍支付原告西安全福物资有限公司逾期付款违约金直至履行完毕之日止。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14144元，由原告西安全福物资有限公司负担9100元，二被告共同负担5044元。二审审理中，上诉人提交新证据：1、《补充协议》；2、《供货清单》6页；3、陕西金珠房地产开发有限公司公司登记基本情况、银行账户流水明细清单；4、对账单；5、违约金计算表。经过举证质证，本院对上述证据1、2、3、5的证据真实性予以认定，证据4系上诉人单方出具，被上诉人不认可，故不予认定。二审经审理查明，上诉人西安全福物资有限公司与被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司长期存在钢材买卖关系。上诉人前后向被上诉人总计供应钢材499.525吨，总价款1430596.09元，已付钢材款1164283.58元，尚欠266312.51元未支付。2014年10月18日上诉人与被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司签订《双方协议》，约定上诉人向被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司供应钢材三批次，计211.647吨，价款633053.61元，同时对该协议中约定的货物价款逾期付款的违约责任进行约定。协议第3条约定：“到期需方违约，需方向供方补每天每吨人民币4元（违约后30天内付清全部钢材款为止）”；第4条约定“如需方在送货之日起60天内再次违约，需方在每天每吨加人民币4元给供方，再一次性补给供方人民币8万元整违约金。另由主管人民法院执行”。2014年11月10日，上诉人西安全福物资有限公司与被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司签订《补充协议》，约定上诉人向被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司供应钢材，计81.235吨，价款247556.61元，同时对该协议中约定的货物价款逾期付款的违约责任进行约定。协议第3条约定：“到期需方违约，需方向供方补每天每吨人民币4元（违约后30天内付清全部钢材款为止）”；第4条约定“如需方在送货之日起60天内再次违约，需方在每天每吨加人民币4元给供方，再一次性补给供方人民币4万元整违约金。另由主管人民法院执行”。在签订上述两份协议前，上诉人即向被上诉人供应了三批钢材，被上诉人已支付全部钢材款。协议签订后，上诉人向被上诉人继续供应六批钢材。其中，第1、5、6批钢材款项已经付清，剩余第2、3、4批钢材款未付清。被上诉人尚欠266312.51元钢材款未付。上诉人对拖欠的钢材款多次催要无果。本院认为，上诉人西安全福物资有限公司与被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司钢材买卖合同关系成立。被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司未按约支付钢材款266312.51元，上诉人西安全福物资有限公司要求其支付上述未付款项，应予支持。根据双方签订的《双方协议》、《补充协议》、双方的短信往来及上诉人提供的付款明细，能够确认在协议签订后供应的六批钢材中，第1、5、6批款项已经付清，剩余第2、3、4批未付清。故上诉人主张被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司依照协议约定支付违约金，予以支持。但双方约定的违约金过高，应予调整。结合每批次钢材供货日期及付款金额来看，前四批最后一次付款时间是2016年2月6日，故违约金按未付款266312.51元、年利率24%自2016年2月7日计算至实际付款之日。被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司辩称不应支付违约金的理由不能成立，不予支持。被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司辩称上诉人西安全福物资有限公司提供的每笔钢材款付款时间及付款金额系上诉人单方作出，不予认可，但被上诉人未提供相反证据证明，故被上诉人该辩称理由不予采信。因陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司认可拖欠货款的事实，并愿意按照同期银行贷款利率向被答辩人支付资金损失。故上诉人西安全福物资有限公司主张陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司支付拖欠钢材款及违约金，予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实、适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百〇七条、第一百一十三条、第一百五十九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省澄城县人民法院(2017)陕0525民初420号民事判决第一项、第三项，撤销第二项。二、被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司、被上诉人陕西金珠房地产开发有限公司澄城分公司应自本判决生效之日起3日内向上诉人西安全福物资有限公司按未付款266312.51元、年利率24%自2016年2月7日计算至实际付款之日止支付违约金。一审案件受理费14144元、二审案件受理费11053元，共计25197元，由西安全福物资有限公司负担16197元，由陕西金珠房地产开发有限公司负担9000元。本判决为终审判决。审 判 长  雷晓宁审 判 员  徐新卫代理审判员  文 茜二〇一七年十月十八日书 记 员  张瑞瑞