甘肃省武威市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘06民终841号上诉人（原审被告）：高鹏，男，1982年10月31日出生，住甘肃省武威市。上诉人（原审被告）：朱会平，女，1981年11月10日出生，住甘肃省武威市，现住甘肃省武威市。上诉人（原审被告）：朱保堂，男，1984年11月3日出生，住甘肃省永昌县河西堡镇河雅路811号5栋222室现住甘肃省武威市。委托诉讼代理人：朱会平（朱保堂之姐），女，1981年11月10日出生，住甘肃省武威市，现住甘肃省武威市。被上诉人（原审原告）：邵芸，女，1983年10月1日出生，住甘肃省武威市，现住甘肃省武威市。委托诉讼代理人：苏元（邵芸丈夫），男，1982年9月28日出生，住甘肃省武威市，现住甘肃省武威市。上诉人高鹏、朱会平、朱保堂因与被上诉人邵芸民间借贷纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初3259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人朱会平、朱保堂的委托诉讼代理人朱会平，被上诉人邵芸及其委托诉讼代理人苏元到庭参加诉讼，上诉人高鹏经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高鹏、朱会平、朱保堂上诉请求：撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初3259号民事判决，驳回邵芸诉讼请求。事实及理由：1.一审认定事实错误。邵芸向高鹏支付借款为189000元。高鹏已向邵芸通过银行转账偿还借款112000元，以其他方式将借款全部还清。高鹏与邵芸虽约定每天按0.5%承担违约金，但没有约定违约金计算方法。已偿还借款应不计算违约金。2.朱会平、朱保堂的保证责任应当予以免除。本案借款的还款时间为2015年1月22日，邵芸于2017年4月21日向人民法院起诉，已经超过法律规定的期限。邵芸辩称，1.高鹏向邵芸借款20万元，由借款合同及借据证实。高鹏逾期未偿还，约定每天按0.5%承担违约金，应当按月利率2%支付利息。2.借款逾期后，邵芸多次要求朱会平、朱保堂履行保证责任，朱会平、朱保堂对高鹏向邵芸的借款，仍应承担保证责任。邵芸向一审法院起诉请求：高鹏、朱会平、朱保堂偿还借款20万元及违约金（违约金按月息2分计算）。事实和理由：2014年12月21日，高鹏因急需资金周转，向邵芸借款20万元，约定借款期限为一个月，同时约定逾期不还，按日利率0.5%承担违约金。高鹏出具借款协议一份，借据一份，朱会平、朱保堂对上述借款提供担保。借款到期后，邵芸多次向高鹏、朱会平、朱保堂索要借款遭拒付，遂提起诉讼。一审法院认定事实：2014年12月21日，高鹏向邵芸借款20万元，并出具借款协议和借据各一份，书面约定借款期限自2014年12月21日至2015年1月21日止，违约每天按0.5%承担违约金。朱会平、朱保堂作为共同担保人对该笔借款承担连带责任。借款到期后，邵芸多次向三被告索要，高鹏于2015年11月2日向邵芸转账还款5万元，于2015年11月3日转账还款2万元，于2015年11月9日转账还款42000元。庭审中，邵芸要求由高鹏、朱会平、朱保堂按月利率2%支付借款违约金。一审法院认为，高鹏由朱会平、朱保堂担保向邵芸借款并出具借款协议及借条的证据确凿，双方借贷关系明确，事实清楚。双方的约定除违约金超过法定限额外其他内容不违反法律规定，属有效合同，受法律保护，对双方当事人具有法律约束力。高鹏、朱会平、朱保堂应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款规定：”原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”高鹏转帐支付邵芸的112000元，邵芸认为系高鹏代案外人舒某偿还的借款，但并未提供有效证据证明，且案外人舒某亦否认与邵芸、高鹏之间存在借贷关系，因此该三笔款应认定为高鹏对本案借款的偿还。高鹏辩解全部借款已经偿清，无据证实，依法驳回。高鹏、朱会平、朱保堂未按期足额还款，已构成违约，应承担违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定”借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”借款时双方约定逾期违约金为日利率0.5%，约定利率超过年利率24%，但邵芸要求按月利率2%承担违约金符合法律规定，应予支持。高鹏已经偿还邵芸的款项亦应当按月利率2%计算违约金。自借款期限届满之日起即2015年1月22日至2015年11月3日，高鹏分两次还款70000元，逾期9个月12天，应支付违约金37600元（200000元×2%/30天×9个月12天），偿还本金32400元，尚欠本金167600元。从2015年11月4日至2015年11月9日高鹏还款42000元，逾期5天，应支付违约金559元（167600元×2%/30天×5天），偿还本金41441元，尚欠本金126159元。故高鹏应偿还邵芸借款126159元及违约金，违约金自2015年11月10日起按月利率2%计付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款规定；”连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”因自还款期限届满后邵芸即多次要求朱会平、朱保堂履行担保责任，因此，保证合同的诉讼时效自邵芸主张权利之日起中断，诉讼时效自邵芸主张权利时起重新计算。朱保堂关于担保期限已过的辩解与法相悖，不予支持。朱会平、朱保堂应按约定向邵芸承担连带担保责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、高鹏于本判决生效后十日内偿还邵芸借款126159元及违约金（自2015年11月10日起按月利率2%计算至本金还清止）。朱会平、朱保堂对上述债务承担连带清偿责任；二、驳回邵芸的其他诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取2150元，由高鹏、朱会平、朱保堂负担。二审期间，高鹏向法庭提交了2015年8月3日向邵芸提供中国建设银行股份有限公司武威北关西路支行ATM转账12000元明细表，以证明高鹏于2015年8月3日向邵芸偿还借款12000元。邵芸向法庭提交了与朱会平手机信息记录，以证明邵芸向朱会平催收借款。对当事人争议事实，本院认定如下：1.邵芸是否向高鹏支付借款20万元。邵芸提供了由高鹏出具的20万元借款合同及借据证实，认定邵芸已支付给高鹏20万元借款。2.以支付款项如何确定。高鹏已通过银行转账向邵芸偿还借款112000元，一审已确定。二审期间高鹏向法庭提交了2015年8月3日中国建设银行股份有限公司武威北关西路支行ATM向邵芸转账12000元明细，经邵芸确认属实，对该事实本院予以确认。高鹏于2015年8月3日向邵芸还款12000元，逾期6个月12天，应支付违约金25600元（200000元×2%/30天×6个月12天=25600元），支付违约金12000元后，仍欠违约金13600元；高鹏于2015年11月3日分两次还款70000元，逾期3个月，应支付违约金12000元（200000元×2%/30天×3个月），再扣减2015年8月3日拖欠违约金13600元后，计付偿还本金44400元，尚欠本金155600元。2015年11月9日高鹏还款42000元，逾期6天，应支付违约金622.40元（155600元×2%/30天×6天），偿还本金41442元，尚欠本金114222.40元。3.朱会平、朱保堂的保证责任是否予以免除。本案借款的还款时间虽为2015年1月22日，但朱会平、朱保堂为连带责任担保，且邵芸自还款期限届满前后多次要求朱会平、朱保堂履行担保责任，认定未超过法律规定的保证期限。二审另查明高鹏2015年8月3日通过中国建设银行股份有限公司武威北关西路支行ATM向邵芸转账12000元的事实外，其他事实与一审相一致，本院予以认定。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款规定：”原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定”借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款规定；”连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”。邵芸提供了由高鹏出具的20万元借款合同及借据证实，高鹏应当予以偿还借款及逾期利息。高鹏已向邵芸通过银行转账偿还借款112000元，一审已确定。二审期间高鹏向法庭提交了2015年8月3日中国建设银行股份有限公司武威北关西路支行ATM向邵芸转账12000元明细，经邵芸确认属实，应当予以扣减，对该请求予以支持。高鹏、朱会平、朱保堂逾期提交证据应当予以训诫，负担本案案件受理费，以示惩处。本案借款的还款时间虽为2015年1月22日，但朱会平、朱保堂为连带责任担保，且邵芸自还款期限届满前后多次要求朱会平、朱保堂履行担保责任，认定未超过法律规定的保证期限。综上所述，高鹏、朱会平、朱保堂请求减少已偿付邵芸12000元款项的上诉请求成立，其他请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初3259号民事判决第二项；二、变更甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初3259号民事判决第一项为”高鹏于本判决生效后十日内偿还邵芸借款114222.40元及违约金（自2015年11月10日起按月利率2%计算至本金还清止）。朱会平、朱保堂对上述债务承担连带清偿责任”。一审案件受理费2150元，二审案件受理费4300元，由高鹏、朱会平、朱保堂负担。本判决为终审判决。审 判 长  张宗鹏代理审判员  胡春芳代理审判员  蒋辉明二〇一七年十月二十六日书 记 员  王雅彤