湖北省长阳土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0528民初744号原告：宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司（以下简称长阳黄柏山煤炭公司）。住所地：湖北省长阳土家族自治县资丘镇对舞溪村*组。法定代表人：彭伟，该公司经理。委托诉讼代理人：许弟庆，湖北君任律师事务所律师。一般授权代理。被告：覃玉枝，男，1974年11月25日出生，土家族，农民，住湖北省长阳土家族自治县。法定代理人：田某（系被告覃玉枝之妻），女，1969年7月11日出生，土家族，农民，住湖北省长阳土家族自治县。原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司（以下简称长阳黄柏山煤炭公司）诉被告覃玉枝工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年12月7日作出（2016）鄂0528民初663号民事判决以后，被告覃玉枝不服一审判决，向宜昌市中级人民法院提出上诉，宜昌市中级人民法院于2017（以下简称长阳黄柏山煤炭公司）年5月9日作出（2017）鄂05民终1060号民事裁定书，撤销本院（2016）鄂0528民初663号民事判决，将本案发回本院重审。本院于2017年5月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，被告覃玉枝的妻子田某以配偶的身份向本院申请认定覃玉枝无民事行为能力，本院于2017年5月31日另行立案受理，同年6月28日作出（2017）鄂0528民特5号民事判决，认定覃玉枝为无民事行为能力人，确定田某为被告覃玉枝的监护人。本案于2017年6月5日裁定中止诉讼，同年7月4日恢复诉讼。原告长阳黄柏山煤炭公司的委托诉讼代理人许弟庆、被告覃玉枝及其法定代理人田某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长阳黄柏山煤炭公司向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判决确定被告覃玉枝的工伤保险待遇。事实和理由：被告覃玉枝于2015年1月25日在我公司工作时受伤，应该享受工伤保险待遇。被告覃玉枝出院时我公司支付了生活费4.5万元和商业保险公司赔付的安全生产责任险款项22.5万元，合计27万元。尔后，被告覃玉枝经本县人社局认定为工伤，劳动能力等级鉴定为工伤的致残程度为3级，部分护理依赖。双方经本县劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，我公司对仲裁中认定被告覃玉枝受伤前的月平均工资标准为4918元不服，被告在我公司上班只有两个月，分别为2014年12月份和2015年1月份，从领取的工资表来看，被告覃玉枝2014年12月份的工资为2073元，2015年1月份的工资为3760元，两个月的平均工资为2916.5元，按照两个月的平均工资计算不符合相关规定，原告主张按照社会平均工资标准计算比较合理（注：原审要求判令按3760元／月的标准计算被告覃玉枝的相关工伤保险待遇）。请求人民法院依法予以公正判决。原告长阳黄柏山煤炭公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据:证据一、长阳土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲字（2016）31号裁决书1份，证明双方因工伤保险待遇发生的劳动争议已经仲裁程序裁决。被告的法定代理人的质证意见是对仲裁结果不予认可，认为护理费标准太低，没有裁定营养费，住院期间的护理费和生活费开支应该由原告承担。证据二、宜昌市劳动能力鉴定委员会工伤职工劳动能力鉴定结论通知书一份，证明被告的工伤致残程度为三级，部分护理依赖。被告对该证据无异议。证据三、长阳土家族自治县黄柏山煤炭有限责任公司的工资表两份，证明被告覃玉枝2014年12月份的工资为2073元，2015年1月份的工资为3760元，两个月的平均工资为2916.5元。被告法定代理人认为工资表是假的，不予认可。证据四、申请对覃玉枝劳动能力复查鉴定申请书一份及证人金某、刘某的书面证明各一份，证明被告和被告的法定代理人在一起散步、交流无障碍，被告覃玉枝病情有好转，伤残等级有可能发生变化。被告的法定代理人的质证意见是对原告主张重新鉴定无异议，要求原告安排人员从现在开始专门照顾覃玉枝。(注：庭审结束以后，经征求原告的意见，原告口头表示不要求对覃玉枝的劳动能力进行复查鉴定)被告覃玉枝的法定代理人辩称：我对仲裁裁决书上的工资标准不认可，覃玉枝的实际工资标准应为每个月5600元；裁决书上的护理费标准认定过低，应该增加每天的护理费标准。2017年6月23日，宜昌市优抚医院法医精神病司法鉴定所对覃玉枝的民事行为能力进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人覃玉枝患一氧化碳中毒所致精神障碍，无民事行为能力“，法院也判决认定覃玉枝为无民事行为能力人，日常生活需要一人专门护理。特别是有时发病以后到处乱跑，我还要去找他，有时找不到人，我只有报警求助；住院伙食费应以我记载账目的实际支出由原告进行支付。请求法院考虑患者的实际困难，尽快按照法律规定进行判决，以解决我们双方之间的纠纷，使患者能及时得到治疗和护理。被告覃玉枝的法定代理人为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、证人覃某1、覃某2于2016年4月28日出具的书面证明一份，证明的内容为：“我是黄柏山煤矿的工人，在工作期间，煤矿每月工资陆千元左右”。原告的质证意见是证人证明的内容不属实，被告对仲裁裁决不服应该在15日内向人民法院提起诉讼，被告在法定期限内没有起诉，应视为服从仲裁裁决。证据二、本院（2017）鄂民特5号民事判决书一份，证明经本院于2017年6月28日作出民事判决认定覃玉枝为无民事行为能力人，覃玉枝的配偶田某为其监护人。原告的质证意见是对真实性没有异议，但认为与本案没有关联。证据三、覃玉枝近期在医院复查支出的CT费用250元和鉴定费3100元，证明因向法院申请认定公民民事行为能力支出的检查费用和鉴定费。原告对支出的费用无异议。本院按照被告的调取证据申请，在长阳土家族自治县公安局龙舟坪水陆派出所进行了调查取证。经该所证明，田某曾为其丈夫覃玉枝走失，向龙舟坪派出所报警求助寻找。原、被告对该证据均无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合双方质证意见及本案客观事实综合予以认定。经审理查明：2014年12月被告覃玉枝到原告长阳黄柏山煤炭公司从事掘进工作，2015年1月25日9时，原告公司所属井口+460掘进工作面因放炮后炸坏风筒，造成通风短路，导致被告覃玉枝在该工作面作业时中毒。被告覃玉枝被送往宜昌市中心医院住院治疗52天，经诊断为：CO中毒、缺血缺氧性脑病、痴呆、腔隙性脑梗死、双侧中耳乳突炎，之后经宜昌市疾病预防控制中心职业病诊断为：职业性重度急性CO中毒。2015年5月11日，被告覃玉枝再次到宜昌市中心医院住院治疗17天。出院后原告长阳黄柏山煤炭公司支付了被告覃玉枝生活费4.5万元，并向中华联合财产保险股份有限公司申报了安全生产责任险赔付事项，该公司向原告长阳黄柏山煤炭公司支付了赔偿款22.5万元，原告长阳黄柏山煤炭公司将该款项全部支付给被告覃玉枝。2015年9月18日，被告覃玉枝经本县人社局认定为工伤；2015年10月21日，被告覃玉枝经宜昌市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为3级、部分护理依赖。另查明，宜昌市2014年度在岗职工月平均工资标准为3290元。原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司按长政发[2017]16号文件属于2017年10月31日前依法关闭的煤矿。同时查明，原告长阳黄柏山煤炭公司没有为被告覃玉枝申报缴纳社保费，被告覃玉枝停工留薪期为12个月。原告长阳黄柏山煤炭公司于2016年5月向本县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年6月24日作出仲裁裁决：一、双方保留劳动关系，被申请人退出工作岗位。二、申请人于裁决书生效后15日内一次性支付被申请人：1、一次性伤残补助金113114元（4918元/月×23个月）；2、停工留薪期工资59016元（4918元/月×12个月）；3、2015年11月至2016年5月止的月伤残津贴、月生活护理费34449.80元[（4918元/月×80%+3290元/月×30%）×7个月]；4、住院伙食补助费1035元（15元/天×69天）；5、住院护理费5520元。费用合计213134.80元。三、申请人于裁决书生效后从2016年6月起按月支付被申请人月伤残津贴3934.40元（4918元/月×80%）、月生活护理费987元（3290元/月×30%）至被申请人达到法定退休年龄止（此间若遇国家标准调整而同步调整）。四、被申请人已经领取的生活费和安全生产责任险赔付款合计27万元，申请人在支付上述待遇时予以抵扣。五、申请人于裁决书生效后15日内到社保经办机构以被申请人月伤残津贴为基数，从2015年11月起为被申请人申报缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费至其达到法定退休年龄止（具体缴费数额由社保经办机构核定），其中个人缴纳部分由被申请人自行承担。本院认为，被告覃玉枝在工作中受伤，经本县人力资源和社会保障局认定为工伤，经宜昌市劳动能力鉴定委员会鉴定为3级伤残，部分护理依赖。庭审中，原告长阳黄柏山煤炭公司要求对被告覃玉枝进行劳动能力复查鉴定，庭审结束以后，已向本院明确表明不要求进行劳动能力复查鉴定。故该两项结论合法有效，本院予以确认，被告覃玉枝的相关工伤保险待遇应予以支持。原告长阳黄柏山煤炭公司在聘用被告覃玉枝后，未给其申报缴纳社会保险，根据《社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”以及《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定；“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的职工发生工伤的，应按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”及被告覃玉枝的实际伤情，确定被告覃玉枝的停工留薪期为12个月；根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资……”的规定，确定原、被告保留劳动关系，被告覃玉枝退出工作岗位，被告覃玉枝享受一次性伤残补助金时间为23个月；根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”及《湖北省工伤保险实施办法》第四十条“工伤职工的伤残津贴、生活护理费和一次性伤残补助金，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起领取”的规定，结合被告覃玉枝目前生活大部分不能自理的实际情况，确定原告长阳黄柏山煤炭公司从2015年11月起向被告覃玉枝支付其工资标准80%比例的月伤残津贴和按统筹地区上年度职工月平均工资标准（宜昌市2014年度在岗职工月平均工资标准为3290元）40%比例的月生活护理费。关于被告覃玉枝的工资基数问题，被告覃玉枝在原告长阳黄柏山煤炭公司处实际工作时间不满两个月，因双方均未向本院提交充分证据证实其实际收入状况，亦对对方主张的工资标准数额不予认可，原告长阳黄柏山煤炭公司原审主张按照3760元/月确定被告覃玉枝的工资标准，从理论上来说，其工资标准按2014年度宜昌市在岗职工月平均工资标准3290元计算为宜，但考虑到被告为煤矿工人，发回重审以后本院参照2015年度采矿业的社会平均工资标准确定被告覃玉枝的月工资基数，符合相关法律法规规定。按照2016年湖北省统计局公布的2015年度采矿业年收入41424元的标准，采矿业职工工资基数为3452元/月。故本院认定被告覃玉枝相关工伤保险待遇的工资基数为3452元/月。关于被告覃玉枝住院期间的住院伙食补助费及住院护理费，本院参照湖北省2016年公布的道路交通事故损害赔偿标准及司法适用惯例，认定其标准分别为住院伙食补助费100元/天，住院护理费85.31元/天（31138元÷365天）。综上所述，对被告覃玉枝的各项损失认定如下：1、一次性伤残补助金79396元（3452元/月×23个月）；2、停工留薪期工资41424元（3452元/月×12个月）；3、2015年11月至2017年10月伤残津贴66278.40元（3452元/月×80%×24个月），从2017年11月起以后按月支付被告伤残津贴2761.60元（3452元/月×80%）直至法定退休年龄（此间若遇国家标准调整而同步调整）；4、2015年11月至2017年10月间的生活护理费31584.00元（3290元/月×40%×24个月），从2017年11月起以后按月支付被告生活护理费1316.00元（3290元/月×40%）直至法定退休年龄（此间若遇国家标准调整而同步调整）；5、住院生活补助费6900元（100元/天×69天）；6、住院护理费5886.39元（85.31元/天×69天）。以上各项工伤保险待遇合计231468.79元。由于原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司属于依法关闭的煤矿，按照国家、省、市、县煤炭行业化解过剩产能职工安置方案和关闭煤矿工伤（职业病）安置办法有关规定，由关闭煤矿一次性趸缴工伤待遇费用，实行专户管理。其中，伤残津贴按地（市）职工平均工资的60%为基数并以10%递增予以清算趸缴至法定退休年龄，生活护理费按地（市）职工平均工资的60%为基数以10%递增予以清算趸缴至75周岁；养老保险和医疗保险按伤残津贴的标准并按10%递增趸缴至法定退休年龄，（伤残津贴低于上年度我市职工平均工资60%的，按我市职工平均工资的60%为基数进行清算趸缴）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一、二、三、四款、第三十四条、第三十五条第一款第一项、第二款、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十五条、第四十条之规定，判决如下：一、原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司与被告覃玉枝保留劳动关系，被告覃玉枝退出工作岗位，在企业关闭时，对被告的工伤待遇按上级有关煤炭行业化解过剩产能工伤职工安置办法进行处理。二、原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司应支付被告覃玉枝各项工伤保险待遇共计231468.79元。三、原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司于本判决生效后，从2017年11月起，定于每月5日之前支付被告覃玉枝月伤残津贴2761.60元、月生活护理1316.00元至被告覃玉枝达到法定退休年龄止（此间若遇国家标准调整而同步调整）。四、原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司于本判决生效后10日内到本县社保经办机构以被告覃玉枝月伤残津贴为基数，从2014年12月起为被告覃玉枝申报缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费至其达到法定退休年龄止（具体缴费数额由社保经办机构核定），其中个人缴纳部分被告覃玉枝自行承担。五、原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司依法关闭时应按规定对被告的工伤待遇费用进行一次性清算趸缴，实行专户管理，已支付给被告覃玉枝27万元的款项在支付上述待遇时予以抵扣。六、驳回原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取10元，由原告宜昌桐鑫矿业集团长阳黄柏山煤炭有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判长  胡仁勇审判员  李 民审判员  田小平二〇一七年十月十日书记员  乔丽娟附法律条款：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。第三十五条一级至四级工伤职工领取伤残津贴期间，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗、基本养老保险费。扣除职工个人缴纳的基本医疗、基本养老保险费后，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。第四十条用人单位按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工自缴费次日起享受工伤保险待遇。工伤职工的伤残津贴、生活护理费和一次性伤残补助金，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起领取。