甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民终2390号上诉人（原审被告、反诉原告)：甘肃大得利医药销售有限公司，住所地兰州市兰州新区。法定代表人：方正君，该公司董事长。委托诉讼代理人：高巍，甘肃佳运律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告)杨文珠，女，1964年12月26日出生，汉族，住青海省西宁市。被上诉人（原审被告）田永祥，男，1962年10月14日出生，汉族，住甘肃省平凉市崆峒区。上诉人甘肃大得利医药销售有限公司(以下简称大得利公司)因与被上诉人杨文珠、田永祥买卖合同纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初1396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月10日公开开庭进行了审理。上诉人大得利公司的委托诉讼代理人高巍，被上诉人杨文珠、田永祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大得利公司上诉请求：1、依法撤销兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初l396号民事判决第二、四项；2、依法改判或发回重审，支持大得利公司请求判令田永祥承担返还杨文珠货款304128元的诉请，并判令一审案件受理费、反诉费由田永祥承担。事实和理由：大得利公司没有收到货款也没有向杨文珠发送任何货物，本案所涉药品不存在质量问题，大得利公司也没有收到任何退回的药品，整个过程均由田永祥操作，请二审法院依据事实和法律依法判决。被上诉人杨文珠辩称，大得利公司主张没有收到任何货物不属实，合同中关于退货约定的非常明确，退货时也打了收条。被上诉人田永祥辩称，药品退回之后找不到公司的人员，无人接收药品，致使严重过期损坏。杨文珠向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与被告签订的《战略合作暨省级市场独家总代理合同书》；2、判令被告退还原告货款304128元；3、判令被告向原告支付违约金100000元及赔偿原告经济损失48660.48元；4、本案诉讼费由被告承担。大得利公司向一审法院提出反诉请求：1、确认《战略合作暨省级市场独家总代理合同书》无效；2、判令由被告田永祥承担货款返还责任；3、本案诉讼费用由杨文珠承担。一审法院认定：2012年2月23日，被告大得利公司与被告田永祥之间签订了《营销和销售承包协议》一份。该协议主要约定了由田永祥以”甘肃大得利医药销售有限公司卵磷脂全国运营中心”的名义，在全国推广、营销和销售被告大得利公司生产的”清芝灵卵磷脂片”礼品盒包装。被告大得利公司给被告田永祥提供兰州市城关区50-80平方米办公用房一套及配套的办公设备、三居室员工住房一套等。2012年4月28日，大得利公司与田永祥签订了《印章使用协议》一份。该协议主要约定了由田永祥全权保管和使用大得利公司为田永祥刻制的”甘肃大得利医药销售有限公司合同专用章”，印章使用只限于田永祥销售被告生产的”卵磷脂”礼品盒和田永祥合作方生产的”血脂分析仪”及与销售有关的业务管理等。2013年5月15日，被告田永祥以合同负责人的名义，用被告大得利公司为其刻制的”甘肃大得利医药销售有限公司合同专用章”作为甲方，与作为乙方的原告杨文珠之间签订了《战略合作暨省级市场独家总代理合同书》，合同约定，由原告杨文珠成为大得利公司产品”清芝灵卵磷脂片”的青海省独家总代理，合作期限为2013年5月15日至2016年5月14日，原告进货价格为每盒512元，每批进货60件，每件l0盒，价款307200元，货款在合同签订之日起5日内一次付清，大得利公司不得以任何方式委托其他任何机构和个人销售约定产品，杨文珠不得再推广和营销其他企业同类药品；原告杨文珠首批进货满一年没有卖出的清芝灵卵磷脂片，且杨文珠不打算经营，产品没有破损，外包装没有拆开的情况下，大得利公司保证100％无条件按照进货价退款，大得利公司在收到杨文珠退货产品及结清相关手续后5个工作日内退款；当出现严重违约的情形时，违约方应向对方支付10万元的违约金及赔偿造成对方的损失，严重违约包括大得利公司私自在原告销售区域销售协议约定的产品或杨文珠与大得利公司无故终止协议。该合同的甲方落款处加盖了”甘肃大得利医药销售有限公司合同专用章(1)”，被告田永祥在负责人处签字，该合同载明大得利公司的银行账户为：”l、银行卡号：，开户行地址：工商银行兰州雁滩第一支行，户名：薛文化；2、账户行名称：甘肃大得利医药销售有限公司，开户行账号：，开户行地址：工商银行甘肃省分行营业部雁滩一支行”。合同签订后，杨文珠于2013年5月21日向合同中约定的第一账户即薛文化的账户打款307215.5元，同日，由大得利公司向杨文珠出具了盖有”甘肃大得利医药销售有限公司财务专用章”的收据。大得利公司在收款后向杨文珠提供清芝灵卵磷脂片30盒。在实际运作过程中，原告杨文珠发现被告大得利公司在青海西宁药品市场投放了同一种药品的三个不同规格，而生产的同一种药品不同规格在同一市场竟然由不同部门各自为政，严重违反了合同中第一条之约定，没有通过原告而直接在青海西宁市场投放了其他规格的同类产品，被告严重违约，原告要求终止合同并退还货款304128元。并依合同第十五条的规定支付违约金l0万元，2014年6月l3日，杨文珠向大得利公司退回未销售的清芝灵卵磷脂片24盒，后大得利公司一直未向杨文珠退还应退货款，原告催要未果，遂酿成纠纷。一审法院认为，根据国家食品药品监督管理局相关文件，对药品流通领域挂靠经营定性为，药品经营企业为其他无证单位或个人提供药品经营场所、资质证明以及票据等条件，以使挂靠经营者得以从事药品经营活动。对于药品经营企业，接受挂靠的性质是出租、出借证照；对于挂靠经营者，进行挂靠的性质是无证经营。《中华人民共和国药品管理法》第十四条的规定，无《药品经营许可证》的，不得经营药品。根据以上规定，本案中杨文珠无药品经营许可证，无经营药品的资格，与甘肃大得利医药销售有限公司签订的《战略合作省级区域独家总代理合同书》实质上是一份药品代理销售协议，该代理合同书因违反国家法律的强制性规定应确认为无效合同。依法成立的合同才需要终止或解除，而无效合同属自始无效，无需终止或解除。故杨文珠要求终止双方签订的《战略合作省级区域独家总代理合同书》的请求于法无据，本院不予支持，对大得利公司反诉请求中要求确认《战略合作省级区域独家总代理合同书》无效的诉请予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：”合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”，庭审中，原告杨文珠与被告田永祥均已确认应当返还的货款为304128元。田永祥与大得利公司签订有营销和承包协议及印章使用协议，大得利公司允许田永祥对外使用”甘肃大得利医药销售有限公司合同专用章(1)”，依据法律规定，因使用该印章对外所产生的法律责任应当由大得利公司承担。本案中，杨文珠与大得利公司签订有《战略合作省级区域独家总代理合同书》，该合同书落款处的签字者虽然是田永祥，但该合同上加盖有大得利公司合同专用章(1)，杨文珠按照合同上载明的开户行及账号支付了货款，杨文珠有理由相信签订合同的相对方为大得利公司，田永祥与大得利公司之间签订的营销与承包协议被确认无效后所产生的法律责任与本案不属于同一法律关系，大得利公司以没有实际收到货款为由抗辩不承担返还贷款的理由不能对抗杨文珠依据合同对权利的主张，本案所涉的代理合同书被确认无效后的货款返还责任应当由大得利公司承担。田永祥与大得利公司之间因合同无效所产生的法律责任可另行解决。为此，被告大得利公司反诉要求田永祥承担货款返还责任的请求本院不予支持。关于原告主张的违约金以及赔偿经济损失的诉请，因合同被确认无效，为此对其主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国药品管理法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十六条、第五十八条之规定，判决：一、确认原告(反诉被告)杨文珠与被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司签订的《战略合作暨省级市场独家总代理合同书》无效；二、被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司返还原告杨文珠(反诉被告)货款304128元；三、驳回原告(反诉被告)杨文珠的其它诉讼请求；四、驳回被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司的其它反诉请求。案件受理费8092元，由被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司承担5862元，原告(反诉被告)杨文珠承担2230元；反诉费50元，由原告(反诉被告)杨文珠、被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司各承担25元。以上由被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司承担的款项共计309965元，由被告(反诉原告)甘肃大得利医药销售有限公司于本判决生效后七日内付清原告。本判决生效后，如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，上诉人大得利公司、被上诉人杨文珠未提交新证据。被上诉人田永祥提交了其与大得利公司签订的印章使用协议，用于证明印章使用协议是有效的，大得利公司应当承担100%的责任。经质证，大得利公司对真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该协议没有明确田永祥可以收取货款，收据上的财务专用章并不是大得利公司的财务专用章；杨文珠对印章使用协议的真实性以及所要证明的问题均没有异议，认为该印章是大得利公司授权田永祥使用的，协议是有效的。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，田永祥与大得利公司签订有营销和承包协议及印章使用协议，大得利公司允许田永祥对外使用”甘肃大得利医药销售有限公司合同专用章（1）”，依据法律规定，因使用该印章对外所产生的法律责任应当由大得利公司承担。本案中，杨文珠与大得利公司签订有《战略合作暨省级市场独家总代理合同书》，该合同书落款处的签字者虽然是田永祥，但该合同上加盖有大得利公司合同专用章（1），杨文珠按照合同上载明的开户行及账号支付了货款，杨文珠有理由相信签订合同的相对方为大得利公司，田永祥与大得利公司之间签订的营销和承包协议被确认无效后所产生的法律责任与本案不属于同一法律关系，大得利公司以没有实际收到货款为由抗辩不承担返还货款的理由不能对抗杨文珠依据合同对权利的主张，本案所涉的代理合同书被确认无效后的货款返还责任应当由大得利公司承担。田永祥与大得利公司之间因合同无效所产生的法律责任可另行解决。综上所述，大得利公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8092元，由上诉人甘肃大得利医药销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏长青审判员  王雨青审判员  赵建华二〇一七年十月十九日书记员  高雲霞????????1