河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫15民终3091号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞市塘厦支公司。住所地：东莞市塘厦镇四村农民住宅公寓*号楼***楼。负责人：祁小龙，公司经理。委托诉讼代理人：崔涛，河南冠南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翁森，男，1990年2月25日出生，汉族，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：吴超，河南法正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏从辉，男，1988年8月1日出生，汉族，住信阳市平桥区。被上诉人（原审被告）：简新富，男，1974年7月1日出生，汉族，住信阳市平桥区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞市塘厦支公司（下简平安财险塘厦公司）因与被上诉人翁森、苏从辉、简新富机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503民初1819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险塘厦公司的委托诉讼代理人崔涛、被上诉人翁森的委托诉讼代理人吴超到庭参加诉讼，被上诉人苏从辉、简新富经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。平安财险塘厦公司上诉请求：1、请求二审法院重新指定有资质的鉴定机构对被上诉人的伤残重新鉴定，根据重新鉴定结果按农村标准计算被上诉人的残疾赔偿金以及抚养费；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、原审残疾赔偿金按照城镇标准计赔证据不足；2、原审被扶养人生活费判决错误。翁森父母的扶养费依法不应支持，依据法律规定，成年人享有被扶养人生活费需满足无劳动能力又无其他生活来源的条件。被上诉人翁森未提供其父母丧失劳动能力且无生活来源的任何证据，且事故发生时其父母未满60周岁。其孩子抚养费按照城镇标准计赔证据不足，应按农村标准赔付。原审计算的误工费标准明显偏高，应当按照农林牧渔业平均工资计算。翁森的委托诉讼代理人吴超口头辩称，残疾赔偿金按照城镇标准计算问题，一审中我们提交了居委会及派出所出具的证明，该证据可以证明；翁森的伤残是终身的，其父母终会有年老体弱的一天，对其父母给付扶养费是有依据的；孩子的抚养费因翁森的赔偿标准是按城镇计算，孩子的抚养费也应按城镇标准计算；误工费问题，因其无固定工作，因此应以国家标准给付。苏从辉、简新富未提供答辩意见。翁森向一审法院起诉请求，判令被告赔偿医疗费等各项经济损失共计139270.12元。一审法院认定事实：2015年5月14日10时许，被告苏从辉驾驶豫Ｓ×××××号小型轿车在信阳市平桥区胡店乡魏庄村村部门前与原告翁森驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤、电动车受损的道路交通事故。原告随被送往信阳市第四人民医院救治，诊断为：右锁骨骨折。后住院治疗11天，支出医疗费15253.22元；出院医嘱全休三个月，一年后取内固定物，需费用6000元。原告治疗终结后自行委托伤残鉴定，信阳德正法医临床司法鉴定所鉴定，翁森伤残等级系十级，原告为此支出鉴定费700元。诉讼过程中，被告保险公司对原告的伤残程度申请重新鉴定，但其于2017年7月4日提交书面材料，放弃重新鉴定申请。经交警平桥勤务大队认定，苏从辉负该起事故的全部责任。豫Ｓ×××××号车为被告简新富所有，该车在被告平安财险塘厦公司投保有交强险和不计免赔责任限额为20万元的第三者责任保险，事故发生在保险期间内，被告苏从辉持有效C1驾驶证。原告提供信阳市平桥区平桥办事处龙江路居委会和信阳市公安局平桥派出所平桥社区警务中队证明材料，证明其自2013年3月在该居委会辖区工作和居住。另查明，原告父亲翁世斌1966年11月10日出生，母亲魏元翠1968年10月17日出生，原告与妻子共育有一子翁梓阳，2015年3月17日出生。一审认为，公民的身体健康权受法律保护，原告翁森在交通事故中遭受人身损害，其损失理应得到赔偿，对原告诉请的合理部分本院予以支持。平安财险塘厦公司辩称，根据保险合同约定和保险条款的规定，保险人不承担因交通事故产生的鉴定费、诉讼费，平安财险塘厦公司的该项辩称意见有法律依据，予以采信。原告翁森因交通事故遭受人身伤害而导致的损失数额，依照有关规定，结合庭审质证采信的相关证据，确定：1、医疗费，被告平安财险塘厦公司辩称应按照国家基本医疗保险标准进行赔偿，该约定剥夺了被保险人享受更多理赔事宜的权利，并免除了平安财险塘厦公司自身本应该依法承担的赔偿义务，约定无效，平安财险塘厦公司也没有足够证据证明非医保用药不属于治疗过程中必须使用的药品，本案医疗费用应确定为原告治疗过程中的所有花费，即15253.22元；2、营养费30元/天×11天330元；3、住院伙食补助费，100元/天×11天1100元；4、原告未能提供护理人员的收入状况，其标准可参照河南省居民服务业、修理和其他服务业的平均收入，即护理费为83.5元/天×11天918.5元;5、误工费，原告未提供其误工期间的收入证明，亦未提供其最近三年的平均收入状况，作为进城人员，参照河南省上年度城镇在岗职工年平均工资，原告诉请110元/天标准适当，即误工费为110元/天×101天（住院11天+全休三个月）11110元；6、残疾赔偿金，辖区居委会和公安机关证明原告在城镇居住和工作，应认定原告经常居住地和主要经济收入来源地均在城镇，其残疾赔偿金应依据城镇标准计算；原告的被扶养人包括其父母和子女，作为家中独子，其父母现虽未满60周岁，但无正式工作，终有无劳动能力时期，故应计算其父母的被扶养人生活费，期限按20年计算，其父母生活在农村，该费用依据农村标准计算，即31548元（7887元/年×20年×10%×2）；原告儿子随其在城镇生活，应依据城镇标准计算被抚养人生活费，即15438.6元（17154元/年×18年×10%÷2），被扶养人生活费总额为46986.6元，故残疾赔偿金为25576元/年×20年×10%+被抚养人生活费计98138.6元；7、精神抚慰金，交通事故造成原告身体受伤致十级伤残，给原告身心造成了严重伤害，结合双方的过错程度、当地经济发展水平和被告的赔付能力，确定精神抚慰金为5000元;8、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医发生的费用计算，本院酌定为500元；9、鉴定费700元；10、后期治疗费，医疗机构出具有证明，且确定必然发生的费用，应一并处理，确定为6000元。根据《道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，由平安财险塘厦公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不属或超出交强险赔偿范围的，由事故各方根据各自责任比例的大小进行分担。本案中被告苏从辉负事故的全部责任，被告平安财险塘厦公司承保了该车的交强险和商业第三者责任保险，故原告全部损失（鉴定费除外）均由被告平安财险塘厦公司承担直接赔偿责任（交强险限额范围）或替代赔偿责任（三者险责任限额范围）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞市塘厦支公司在本判决生效后五日内，赔偿原告翁森经济损失共计138350.32元；二、被告苏从辉在本判决生效后五日内，赔偿原告翁森鉴定费700元；三、驳回原告翁森的其他诉讼请求。案件受理费3085元，由被告苏从辉承担。本院二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为，根据查明的案件事实，2015年5月14日，被上诉人苏从辉驾驶豫Ｓ×××××号轿车在信阳市平桥区胡店乡魏庄村村部门前与被上诉人翁森驾驶的两轮电动车发生碰撞、造成道路交通事故，致被上诉人翁森受伤、致残的事实清楚，双方不持争议；事故车辆豫Ｓ×××××号轿车在上诉人平安财险塘厦公司投保有交强险及商业第三者责任险，且事故发生在保险期限内，予以认定。关于上诉人平安财险塘厦公司请求的重新指定有资质的鉴定机构对被上诉人的伤残重新鉴定问题。一审诉讼期间，上诉人平安财险塘厦公司对于被上诉人翁森的伤残等级提出重新鉴定申请，后又对被上诉人翁森伤残等级十级的鉴定意见认可，书面放弃重新鉴定，现上诉人平安财险塘厦公司请求的重新鉴定，未提供任何依据，不予准许。关于上诉人平安财险塘厦公司诉称的原审残疾赔偿金按照城镇标准计赔证据不足、其孩子抚养费按照城镇标准计赔证据不足、应按农村标准赔付的问题。根据被上诉人翁森举证已经在城镇居住、务工、生活的实际，其生活来源靠城镇务工收入，一审法院按照城镇标准予以判决，符合法律规定。关于上诉人平安财险塘厦公司诉称的判决误工费标准明显偏高、应当按照农林牧渔业平均工资计算的问题。依据法律规定，对于误工费的计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；一审法院对于误工费的判决参照河南省上年度城镇在岗职工年平均工资计算，符合法律规定。关于上诉人平安财险塘厦公司诉称的原审被扶养人生活费判决错误、翁森父母的扶养费依法不应支持的问题。经查，被上诉人翁森的起诉，未能提供其父母已丧失劳动能力且无其他生活来源的证据，一审判决支持该项费用31548元，没有事实依据，应予纠正。上诉人平安财险塘厦公司诉称的该项上诉理由成立，予以采纳。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司东莞市塘厦支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503民初1819号民事判决第二、三项；二、变更信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503民初1819号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞市塘厦支公司于本判决生效后五日内支付被上诉人翁森医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、后期治疗费等共计106802.32元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3085元，由被上诉人苏从辉负担。二审案件受理费3085元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞市塘厦支公司负担1885元、被上诉人苏从辉负担600元、被上诉人负担600元。本判决为终审判决。审判长  王永宏审判员  邰本海审判员  冯卫疆二〇一七年十月三十一日书记员  李艺璇