安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终6445号上诉人：张勇，男，1971年9月26日生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区，委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽高速律师事务所律师。委托诉讼代理人：金锐，安徽高速律师事务所实习律师。上诉人：侯永斌，男，1955年6月10日生，汉族，安徽华佳通讯技术有限公司退休职工，住安徽省合肥市蜀山区，上诉人：张德金，男，1965年9月24日生，汉族，合肥旅游商务进修学校教师，住安徽省合肥市蜀山区，上诉人：童天才，男，1940年5月7日生，汉族，安徽省交通控股集团有限公司退休职工，住安徽省合肥市蜀山区，上述三上诉人共同委托诉讼代理人：章继红，安徽怀仁律师事务所律师。上述三上诉人共同委托诉讼代理人：胡萍，安徽怀仁律师事务所律师。上诉人张勇、侯永斌、张德金、童天才因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初1975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张勇上诉请求：撤销一审判决并改���支持其一审全部诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人在此次受伤事故中并无过错，被上诉人应承担全部责任。上诉人作为琥珀山庄物业工作人员铲除墙面广告系职务行为，在遭被上诉人三人堵截情况下并未主动挑衅或实施伤害行为，未造成被上诉人任一人的伤害后果；上诉人左胸2、3、4肋骨骨折以及左侧胸腔积液之损害系被上诉人三人对其故意施加的伤害行为所致，一审判决认为上诉人自身对损害发生亦有过错而减轻被上诉人责任，系认定事实错误。二、一审法院对于本案适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条而减轻了被上诉人50%之责任错误，本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第五条第一款以及《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定，并依《中华人民共和国侵权责任法》第十六条关于人身损害赔偿范围的规定，由被上诉人承担上诉人的各项损失31418.13元。侯永斌、张德金、童天才共同上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张勇的一审诉讼请求。事实与理由：一、张勇系自己逃跑而非争执过程中摔倒，对于一审法院认定的三上诉人因张勇铲除公告发生争执，张勇并在与三上诉人发生争执后摔倒这一事实错误，缺乏证据，应予纠正。二、一审法院认定的张勇左胸2、3、4肋骨骨折系摔倒所致这一事实缺乏事实依据和证据加以证实。三、张勇于10月7日所作检查结果中并未有肋骨骨折之记录，而是于10月9日之检查结果中方记载左胸2、3、4肋骨骨折，10月7日至10月9日，张勇造成了新的损害后果，却将这一损害后果主张是10月7日上诉人之一侯永斌踹其所致且未能提供任何证据证实这一主张，因此张勇肋骨骨折的结果与上诉人三人之间不存在因果关系。故而一审认定上诉人对张勇的损害发生存在过错，并判令赔偿张勇的各项损失5236.35元，事实错误，适用法律错误。张勇向一审法院起诉请求：判令童天才、侯永斌、张德金赔偿其医疗费8948.13元、交通费2000元、误工费16000元、护理费3040元、营养费1800元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1030元、住院伙食补助费300元，共计36118.13元。一审法院认定事实：2016年10月7日，张勇与童天才、侯永斌、张德金因张勇清除张贴在琥珀中村214幢墙上《关于不同意业委会筹备组意见的公告》发生争执，张勇及童天才摔倒在地。张勇向合肥市公安局琥珀派出所报警，合肥市公安局琥珀派出所将张勇、童天才、张德金从现场带回派出所。2016年10月7日18时15分至18时49分，张勇在派出所的笔录中陈述“2016年10月7日17时10分许，我骑电动车在琥珀山庄小区里面铲小广告（乱张贴），当我沿着琥珀山庄���村214幢附近时，这时过来一位岁数较大的老人以及一名中年男子，他们看见我在铲小广告，这两人不让我铲，我就准备走了。这两人就抓我的衣服和铲小广告的小铲子不让我走。就在拉扯的时候，忽然有人从我的身后，搂住我的脖子把我摔倒在地上，我倒地之后，把老人也带倒了。之后那人就用脚踹我的胸部”。童天才、侯永斌、张德金对张勇陈述侯永斌搂其脖子将其摔倒在地并向其左胸踹了一脚的事实均不予认可。2016年10月7日22时22分至22时57分，侯永斌在派出所的笔录中陈述：“2016年10月7日17时左右，我和五六个业主正在变电所业委会办公室里面讨论事情，这时有人说有人在铲我们张贴的公告。之后我们就出去了，我是在后面出来的，等我出来的时候，看见老童在241幢东侧和一个胖胖的中年男子在争执什么,我看见老童和中年男子在争抢什么东西，就��他们走过去，在接近的时候看见中年男子手上的东西亮亮，我怕是刀，就准备去夺，我到时就看见老童躺在地上抱着中年男子的腿，中年男子一只脚站在人行道上面，一只脚站在路面上面，老童抱着他的腿，可能没有站稳摔倒在地，我赶紧上前将他手中的东西夺了下来，夺下来之后才发现是一把铲刀，专门用于铲墙上的张贴物的，接着我将铲刀扔到路东侧的花丛里面。之后我们过去将老童扶起来，中年男子自己站了起来……”。2016年10月7日18时16分至18时45分，张德金在派出所的笔录中陈述：“2016年10月7日晚上17时许，在琥珀山庄中村配电所斜对面，我看到一个人在铲张贴的公告，我在回家的路上看到童老，我就告诉童老有人在铲你们的公告，童老就过去问他，你是哪一位，是不是业主，为什么要铲我们的东西，那个男子回过头来说，你问我是哪一个干嘛���我想铲就铲。在说话的期间他将手中的铲刀向童老挥，这时童老将对方拿铲刀的手捉着，两人发生拉扯，在拉扯期间，童老摔倒在地。这时童老将那名男子的腿抱着，这时那个男子还在挥舞手中的铲刀，边上的侯总从正前方上来抓着铲刀的刀把位置，将铲刀抢过来随即丢到路西的树林里面，在抢夺铲刀的时候那名男子摔倒了……”。2016年10月7日18时48分至19时24分，童天才在派出所的笔录中陈述：“10月7日我听说有人贴有公告。17时左右，在小区遇见张德金，张德金告诉我说有人在铲你们张贴的公告,接着我就向214幢赶去。在214幢看见一个胖胖的中年男子拿着一把铲子在铲墙上的公告，我上前问，你是哪里，对方回答我说，不用你管，我就问，为什么铲我们的东西，他说我想怎么铲就怎么铲。之后中年男子拿着铲子对着我做铲纸的动作，因为铲子前段是刀片，害怕伤到我，我就上前用两只手抓着他，一只手抓着他的右手手腕，一只手抓着铲子的把手，之后，他就想挣脱，我就抓着他，接着他身体猛地用力，将手挣脱，因为他用力太大，我没有站稳，摔倒在地，接着我就抱着他的腿，不让他走。一两分钟后，我看见他也倒在地上。接着有人将我拉了起来……。我被拉起来后，才听说胖胖的中年人是在与侯永斌争夺铲子的时候摔倒的，侯永斌将铲刀夺下后扔在旁边绿化带里面了……”。张勇陈述其摔倒时左侧身子先着地，系侯永斌向其左胸踹了一脚，致其胸骨骨折。张勇于2016年10月7日19时42分在合肥市第一人民医院胸片的检查结论为：1、两肺未见实××病变。2、左侧胸膜增厚。3、膈上诸肋未见明显错位性骨折，随访。2016年10月9日，合肥市第一人民医院CT检查报告单检查意见：1、目前可见左侧第2、3、4肋骨骨折，左侧第5肋走行欠自然，骨折可疑，建议隔期复查；2、左侧胸腔少量积液。张勇于2016年10月10日入住合肥市第一人民医院，2016年10月19日出院。入院诊断：肋骨骨折、肋骨多发性骨折、胸腔积液；出院诊断：肋骨骨折，肋骨多发性骨折、胸腔积液、糖尿病、高血脂症、高尿酸血症。案件审理中，张勇向一审法院申请对伤残等级及误工期、护理期、营养期予以鉴定，一审法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定，安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具的鉴定意见书载明：鉴定检材：2016年10月7日X线片（合肥市第一人民医院55709g）示：左侧2、3、4肋骨骨折。根据委托人提供的现有材料，包括病史及影像学资料，结合本中心鉴定人检验所见，分析如下：被鉴定人张勇伤后病历记载：神清、精神差，痛苦貌，左侧胸部压痛，无反常移动等临床表现。被鉴定��左侧2、3、4肋骨骨折等的诊断成立，上述损伤符合外伤性损伤的特征，与本次外伤之间存在因果关系。经住院治疗后，目前临床症状和体征已基本稳定。参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.2条及附录A.2条之规定，同时结合被鉴定人的人体损伤后临床治疗和康复的实际需要，评定其误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。鉴定意见为：被鉴定人张勇人体损害的误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。张勇为此支出鉴定费1030元。张勇共支出医疗费8948.13元（其中住院医疗费6645.03元）。张勇系合肥琥珀山庄物业管理公司工作人员，每月基本工资2500元，绩效工资1500元。张勇主张其爱人史世焕每月工资1520元，请假护理张勇期间工资停发。一审法院认为，自然人的健康权受法律保护。张勇与童天才、侯永斌、张德金为张勇��除公告发生争执，争执过程中，张勇与童天才摔倒在地，综合张勇在派出所的笔录陈述其左胸疼痛、10月7日张勇所拍胸片显示其左胸2、3、4肋骨骨折以及张勇侧身摔倒的事实，确认张勇左胸2、3、4肋骨骨折与其摔倒之间存在因果关系，童天才、侯永斌、张德金对张勇损害的发生存在过错，应对张勇的损失承担赔偿责任。张勇系在与童天才、侯永斌、张德金争执过程中摔倒，对损害的发生自身存在过错，应减轻童天才等三人的责任，确认童天才、侯永斌、张德金应对张勇的损失承担50%的赔偿责任。张勇主张侯永斌对其左胸踹了一脚致其肋骨骨折，未提供证据证明，不予采信。张勇的损失为：医疗费8948.13元；鉴定费1030元；误工费，按每月4000元的工资标准，误工期限按鉴定意见120天计算，为16000元；护理费，按护理人员史世焕每月1520元的工资标准，护理��限按鉴定意见60天，一人计算，为3040元；住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元，住院10天计算，为300元；营养费，参照住院伙食补助费标准，营养期限参照鉴定意见按60天计算，为1800元；张勇主张交通费2000元未提供证据证明，根据张勇就医时间、地点、次数等情况，酌情确定为300元。张勇主张童天才、侯永斌、张德金赔偿精神抚慰金3000元，因未对其造成伤残的后果，且张勇对损害的发生存在过错，不予支持。综上，张勇的各项损失为31418.13元。因童天才、侯永斌、张德金的过错责任大小无法确定，其三人应共同赔偿张勇损失15709元即每人赔偿5236.35元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、侯永斌、张德金、童天才于判决生效之日起10日内各赔偿张勇损失5236.35元；二、驳回张勇的其他诉讼请求。案件受理费703元，减半收取351.5元，由张勇负担174.5元，侯永斌、张德金、童天才各负担59元。二审中，当事人均未提交新证据。经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人上诉及答辩意见，本案二审争议焦点主要为童天才、侯永斌、张德金对张勇受伤是否承担赔偿责任。关于童天才、侯永斌、张德金是否对张勇实施了侵权行为的问题。张勇在几次询问笔录中均提出童天才、侯永斌、张德金在与其拉扯过程中，侯永斌将其摔倒并朝其胸部踹了一脚的事实，缺少相关证据证明，本院不予采信，但结合童天才、侯永斌、张德金在派出所的询问笔录及证人询问笔录内容“双方在争吵，双方的手拨来拨去”，可以证实张勇在与童天才、侯永斌、张德金拉扯过程中摔倒。张勇在2016年10月7日纠纷发生当天即去医院检查，检查结果为“膈上诸肋未见明显错位性骨折征象”，但10月9日第二次CT检查报告单中注明“可见左侧第2、3、4肋骨皮质连续性中断”，此时与纠纷发生仅相隔二天，张勇受伤系双方发生拉扯倒地所致具有高度盖然性，再结合鉴定意见“上述损伤符合外伤性损伤的特征，与本次外伤之间存在因果关系”，故一审法院认定张勇2、3、4肋骨骨折与其和童天才、侯永斌、张德金拉扯行为具有因果关系并无不当。关于各方的责任比例问题，张勇称其当时在履行“铲除小区内乱张贴小广告”的职务，但本案中张勇铲除的是童天才等人所张贴的“业主委员会告示”并非���小广告”，该行为妨碍了琥珀山庄小区业主童天才等人合法行使业主权利，且双方拉扯时张勇手拿铲子挥舞，张勇对其受伤自身具有重大过错，一审法院认定由其自己承担50%的责任适当。童天才、侯永斌、张德金作为与张勇发生冲突的一方，在发现张勇铲除其张贴的公告时，未能克制自身情绪，与张勇发生肢体接触进而互相拉扯，导致张勇倒地，对张勇的受伤亦有一定过错，一审法院认定童天才、侯永斌、张德金共同承担50%的责任亦无不当。综上所述，张勇、侯永斌、张德金、童天才的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2812元，由张勇、侯永斌、张德金、童天才各负担703元。本判决为终审判决。审判长 张 虹审判员 刘松柏审判员 于海波二〇一七年十月三十日书记员 伍倩倩附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。