山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁08民终4882号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路56号。主要负责人：任玉宏，经理。委托诉讼代理人：许长城，山东公明政和律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳耀辉，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋玉明，女，1944年9月10日出生，汉族，农民，住梁山县。委托诉讼代理人：史作华，山东金正义律师事务所律师。委托诉讼代理人：马焕灵，山东金正义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐菲，男，1987年7月2日出生，汉族，农民，住梁山县。被上诉人（原审被告）：李平安，男，1985年4月6日出生，汉族，农民，住梁山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因与被上诉人宋玉明、徐菲、李平安机动车交通事故责任纠纷一案，不服梁山县人民法院（2017）鲁0832民初1025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：撤销原判第二项，改判减少上诉人1万元赔偿款；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定各项赔偿数额过高。一、关于受害人的医疗费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条和《机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款的规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，医疗费中一般30%—40%治疗费用不属于国家基本医保标准范围内。对该部分费用应该予以核减，不属于保险公司赔偿范围，应由侵权人承担，一审中上诉人提交了《机动车交通事故责任强制保险条款》、《机动车第三者责任保险条款》，并在被上诉人提交住院病案及医疗费单据等时质证意见提出扣减非医保用药部分，且提出了非医保用药鉴定申请，一审法院对上诉人提出的非医保用药鉴定申请未予处理，违反程序规定，认定全部医疗费用由上诉人保险公司承担，也不符合保险合同的约定，判决错误。二、关于被上诉人宋玉明的残疾赔偿金，被上诉人宋玉明的伤情较轻，其伤情构不成伤残，鉴定意见不能作为认定案件事实的依据。被上诉人年龄已73周岁，一审法院按8年计算伤残赔偿金错误。三、关于精神抚慰金，被上诉人宋玉明伤残程度较轻，一审法院支持该项费用不符合最高院关于精神抚慰金的相关司法解释规定。四、一审法院认定的交通费数额均过高，事实依据不足。宋玉明辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。徐菲未作答辩。李平安未作答辩。宋玉明向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计87693.97元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月24日18时许，被告徐菲驾驶鲁Ｈ×××××号小型客车沿250省道由西向东行驶至梁山县公安局小安山镇派出所西约100米处时，将步行的原告发生碰撞，事故造成原告受伤。该事故经梁山县公安局交通警察大队认定，被告徐菲承担事故的全部责任。原告宋玉明受伤后，在梁山县人民医院住院治疗47天。被告徐菲驾驶的鲁Ｈ×××××号小型客车实际车主系被告李平安，事故发生时被告徐菲系借用被告李平安的涉案车辆，被告李平安为其所有的涉案车辆在被告济宁人保公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间。一审法院认为，被告徐菲驾驶的鲁Ｈ×××××号小型客车与步行的原告宋玉明发生碰撞，事故造成原告宋玉明受伤，被告徐菲承担事故的全部责任，事实清楚，有梁山县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书为凭，应予认定。原告要求被告赔偿其因本次事故所受到的合法损失之诉请，应予支持。对原告宋玉明主张的医疗费36180.97元，其中尾号为5790、金额为199元的门诊医疗费票据支出的系120车费，应计入交通费的范围，对其医疗费，本院予以认定35981.97元。对原告主张的住院伙食补助费4700元（100元/天×47天），由于原告的主张没有法律依据，对其住院伙食补助费应按30元/天予以计算并计算住院期间，本院予以认定1410元（30元/天×47天）。对原告主张的营养费2350元（50元/天×47天），由于原告的住院病案中没有加强营养的医嘱内容，对其该项主张，本院不予支持。对原告主张的残疾赔偿金11163元（13954元/年×8年×10%）、鉴定费1300元，均符合法律规定，本院均予以认定。对原告主张的护理费26000元，由于原告主张的护理人数不符合法律规定，本院酌定1人护理，对其护理费，应按同等护工人员的收入标准并按住院期间予以计算，本院酌定80元/天予以计算，本院予以认定3760元（80元/天×47天×1人）。对原告主张的交通费1000元，原告宋玉明因交通事故就医支出交通费具有合理性和必要性，根据原告宋玉明的实际住院天数和就医医院与其居住地的距离，对原告宋玉明的交通费，本院酌定予以支持700元（含120车费199元）；对原告宋玉明主张的精神损害抚慰金5000元，原告宋玉明因该交通事故造成十级伤残，给原告造成了一定的精神损害，对其主张的精神损害抚慰金，本院酌定予以支持1000元。综上，本院认定原告宋玉明的损失有：医疗费35981.97元、住院伙食补助费1410元、残疾赔偿金11163元、护理费3760元、交通费700元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1300元，合计55314.97元。由于被告李平安为其所有的涉案车辆鲁Ｈ×××××号小型客车在被告济宁人保公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，因此，被告济宁人保公司应在交强险限额内先行赔偿，不足部分，再由被告济宁人保公司按事故责任比例在商业三者险限额内赔偿。因此，被告济宁人保公司在交强险限额内赔偿原告宋玉明医疗费、住院伙食补助费10000元、护理费3760元、交通费700元、残疾赔偿金11163元、精神损害抚慰金1000元，共计26623元。对超过交强险限额部分的损失27391.97元（55314.97元-26623元-1300元），由于被告徐菲负事故全部责任，故被告济宁人保公司在商业三者险限额内按事故责任比例100%赔偿原告宋玉明超过交强险限额部分的损失27391.97元；对原告宋玉明因鉴定其伤情支出的鉴定费1300元，由于被告李平安和被告徐菲系借用关系，且原告也未提供相关证据证明被告李平安在出借其车辆过程中存在过错，因此，对原告宋玉明支出的鉴定费1300元，应由借用人即本案的被告徐菲按事故责任比例100%予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告宋玉明医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计26623元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告宋玉明医疗费、住院伙食补助费共计27391.97元。三、被告徐菲于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋玉明鉴定费1300元。四、驳回原告宋玉明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费775元、诉讼保全费520元，合计1295元，由原告宋玉明负担286元，被告徐菲负担1009元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、上诉人的赔偿数额应否扣除宋玉明的非医保用药费用；二、被上诉人宋玉明是否构成伤残，一审对其伤残赔偿金年限的认定是否恰当；三、应否支持被上诉人宋玉明的精神损害抚慰金；四、一审对被上诉人宋玉明交通费的认定是否恰当。关于第一个焦点问题，上诉人主张依据保险合同约定，其不应赔偿宋玉明的非医保用药费用，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，上诉人并未提供证据证实宋玉明使用的非医保用药费用与使用医保用药费用之间的差额，即并未提供证据证实宋玉明支出的医疗费超过基本医疗保险同类医疗费标准的数额，亦未就此申请鉴定。因此，上诉人主张其不承担非医保用药费用，本院不予支持。关于第二个焦点问题，经梁山县人民法院委托，济宁祥诚法医司法鉴定所出具鉴定意见，认定宋玉明构成十级伤残。一审经质证，虽上诉人提出异议，但并未申请重新鉴定，因此，一审采信上述鉴定结论认定宋玉明构成十级伤残，并无不当。至涉案交通事故发生时，被上诉人宋玉明年龄为72周岁，因此，一审依法支持其8年的伤残赔偿金，并无不当。故一审对被上诉人宋玉明伤残赔偿金的认定恰当，应予维持。关于第三个焦点问题，涉案交通事故致被上诉人宋玉明受伤并构成十级伤残，故一审酌情支持其精神损害抚慰金1000元，并无不当。关于第四个焦点问题，被上诉人宋玉明因涉案交通事故受伤住院治疗，必然会产生一定交通费用支出。一审酌情支持宋玉明交通费700元，并且该700元已包含了宋玉明实际支出的120车费199元，符合客观事实和相关规定，并无不妥。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  扈 琳审判员  马 斌二〇一七年十月三十一日书记员  姜佑华