河北省廊坊市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）冀10刑终332号抗诉机关河北省永清县人民检察院。原审被告人邢建超，男，1991年11月3日出生，汉族，大专文化，河北省永清县人，捕前住永清县。2016年12月13日因涉嫌犯盗窃罪被永清县公安局刑事拘留，2017年1月3日经永清县人民检察院批准被逮捕。现羁押于永清县看守所。河北省永清县人民法院审理永清县人民检察院指控原审被告人邢建超犯盗窃罪一案，于2017年8月28日作出（2017）及1023刑初100号刑事判决。永清县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月20日公开开庭审理了本案。廊坊市人民检察院指派检察员郑建伟出庭履行职务。原审被告人邢建超到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2015年12月9日晚19时许，被告人邢建超来到永清县城益昌路“永通通信手机连锁店”门口路边，趁被害人季某将自家的一辆白色起亚K3轿车（车牌号冀Ｒ×××××）停放在此并未拔车钥匙的情况下，将该车盗走，后被告人邢建超将该车停置在永清县后奕镇董相庄村东土路上。2015年12月12日上午9时许，公安民警找到该被盗车辆。2016年11月15日凌晨，被告人邢建超伙同他人来到永清县城益昌路武装部南侧路边，将被害人贾某停放在此的一辆白色凯迪拉克轿车（车牌号冀Ｒ×××××）采用打破车窗的方式进入车内并盗走，公安民警于2016年11月16日凌晨在文安县滩里镇安里屯村三大队胡同内路边将该车查获。经鉴定两辆被盗车辆及财物总计价值32万余元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人邢建超供述，2015年下半年的一天晚上，他在永清县城一条南北走向的公路边上，看到一辆没有熄火的白色起亚K3自动挡三厢轿车，车内没有人、车门没有锁，他就上车把这辆车开走了；他开着这辆车一直向南走，经过北辛溜乡，西场村向西的小路，停放在董相庄村东的土路上，将车门锁好，将钥匙带在身上就去玩了，过了两天他就将汽车钥匙扔在西场村公路边；他去廊坊市旧州镇上了半个月的班回村后去看车时发现这辆车已经不在了。2016年11月的一天，王伟开车带着他从胜芳来永清县城，他们在永清县城明珠超市门前的南北公路西边发现一辆白色凯迪拉克轿车，王伟给了他一个带尖的锥壮铁质装置，他用这个装置把这辆汽车的玻璃砸开，把这辆车开到一边，王伟将这辆车开到胜芳，把车上的东西扔了。后来他又把这辆车开到了文安县左各庄，在一个修车店把汽车牌子卸下来后把车停到左各庄路东的一个胡同里；王伟说这辆车他要了，先后给了他4000多元钱。2、被害人季某陈述，2015年12月9日晚18时50分许，他开着冀Ｒ×××××号乳白色起亚K3轿车到永清县联通公司旁边的手机店去接妻子，他将车车头朝南停在永清县联通公司门口，汽车没有熄火就下车进了店，等他出来时发现汽车没有了，就拨打110报了警。后来在董相庄村东的土路上发现了这辆车，车门是锁着的，他就用备用钥匙把车打开了，经查车上物品没有少。3、被害人贾某陈述，她是冀Ｒ×××××号凯迪拉克轿车的车主，2016年11月13日晚上11点左右她将该车停放在永清县城益昌路西侧武装部门口靠南的卖劳保用品的商店前，2016年11月15日下午4点左右发现车没了，就报了警。被盗车上有：她本人的身份证一张、驾驶证一本、工商银行信用卡两张、建行ETC银行卡一张、结婚证一张、离婚证一张、房产证一本、该车备用钥匙一把、行驶证一本、吉他一把、毛绒玩具二十个左右、硬荷花牌香烟一条、车辆保险单、购车手续等共计价值约3000元。4、证人张某1的证言证实，他在文安县滩里镇安左路路南经营一家汽修厂，2016年11月15日中午时，有一辆白色凯迪拉克轿车来到修理厂门口，下来一名男子问有没有汽车玻璃，他发现这辆车主驾驶后门的玻璃坏了，他说没有车玻璃，他又打电话问了几家，都说没有，得等着进玻璃。他告诉这名男子后就去干其他活了，他看到他儿子张某2和这名男子交谈后给这辆车卸牌照，卸完牌照这名男子又等了一会儿就说去加油，没有再回来。5、证人张某2的证言证实的内容与证人张某1的证言证实的内容一致，另证实，凯迪拉克轿车主驾驶后的玻璃碎了，用黑色的胶布粘着，开凯迪拉克的男子说车牌是套牌，是“京”字牌照，卸完牌照后，开车男子给了他一张十元面值的人民币。6、证人张某3的证言证实，她是邢建超的妻子，邢建超是因为赌博欠了很多钱总想以快捷方式挣钱才盗窃的，他和她说过用砸汽车玻璃的方式盗窃，他砸汽车玻璃用的是洋镐，头是铁的，有40公分长，有1米左右的木把。7、现场勘验检查笔录、现场照片、现场平面示意图、指认现场照片等证据证实，被告人邢建超盗窃的现场及停放被盗车辆的现场情况。8、提取笔录、提取清单、法医物证鉴定书等证据证实被告人邢建超在白色起亚K3轿车盗窃现场留有烟蒂；在白色凯迪拉克轿车左后窗胶布上留有血迹。9、扣押决定书、扣押清单、发还清单等证据证实被盗物品情况及被盗车辆已经发还被害人。10、市场公允价值认定结论书等证据证实，被盗的白色起亚K3轿车价格为81000元；被盗的白色凯迪拉克轿车价格为240000元，车内物品荷花牌香烟价格为430元。11、抓获经过、办案说明等证据证实被告人邢建超于2016年12月12日被抓获归案，其所称的“王伟”未能找到。12、被告人户籍信息等证据证明被告人邢建超的基本情况。原审法院认为，被告人邢建超以非法占有为目的秘密窃取他人财物，数额巨大，事实清楚、证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人邢建超的行为构成盗窃罪。被告人邢建超到案后如实供述犯罪事实，归案后认罪态度较好，依法从轻处罚。被告人邢建超收受他人给付的4000元，系违法所得，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，认定被告人邢建超犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；追缴被告人邢建超的违法所得4000元上缴国库。永清县人民检察院抗诉提出，原审判决第二项“追缴邢建超的违法所得4000元上缴国库”的事实不清，证据不足。出庭检察员提出，支持永清县人民检察院的抗诉意见，请二审法院依法判决。原审被告人邢建超当庭认罪。二审经开庭审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据相同，且证据均经一审开庭质证、核实，合法有效，本院依法予以确认。对出庭检察员意见及永清县人民检察院的抗诉意见，经查，原审判决认定被告人邢建超收受他人给付的4000元系其违法所得的证据仅有被告人的供述，证据之间未形成链条印证该部分事实；且扣押决定书、扣押清单、发还清单等证据证实被盗物品情况及被盗车辆已经发还被害人，原审判决认定被告人邢建超收受他人给付的4000元，系违法所得，依法予以追缴，没有证据支持。故原审判决第二项“追缴被告人邢建超的违法所得4000元上缴国库”属适用法律不当，依法应予撤销。对此意见，本院予以支持。本院认为，原审被告人邢建超以非法占有为目的秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人邢建超认罪态度较好，依法可从轻处罚。原审判决认定其犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。但追缴违法所得部分认定事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、第二百三十三条的规定，判决如下：一、维持（2017）冀1023刑初100号刑事判决第一项，即被告人邢建超犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、撤销（2017）冀1023刑初100号刑事判决第二项，即追缴被告人邢建超的违法所得4000元上缴国库。本判决为终审判决。审判长  陈克祥审判员  徐 兵审判员  张建华二?一七年十月二十四日书记员  吕致达