山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民终6330号上诉人（原审被告）：华海财产保险股份有限公司山东分公司，住所地济南市。代表人：彭新刚，总经理。委托诉讼代理人：胡兆阳，男，1991年12月27日出生，汉族，该单位员工，住济南市。委托诉讼代理人：陈明显，男，1992年2月28日出生，汉族，该单位员工，住济南市。被上诉人（原审原告）：赵加泰，男，1973年3月22日出生，汉族，住商河县。委托诉讼代理人：苑晓敏，商河明润法律服务所法律工作者。原审被告：吕文会，男，1975年5月28日出生，汉族，住山东省商河县。上诉人华海财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称华海公司）因与被上诉人赵加泰、原审被告吕文会机动车交通事故责任纠纷一案，不服，山东省商河县人民法院（2016）鲁0126民初2844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华海公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判；2、一、二审案件诉讼费用由赵加泰承担。事实与理由：本案中，吕文会承担本次事故的主要责任，停放在路边拖拉机所有人黄佃平承担次要责任，赵加泰自愿放弃对黄佃平应承担的赔偿责任应由赵加泰自己负责，不应损害华海公司赔偿追偿权，但一审法院的判决严重损害了华海公司的利益。赵加泰辩称，华海公司主张问题在一审判决书中已经明确给予释明，赵加泰只是在华海公司交强险赔偿范围以外不再主张对黄佃平的诉讼请求权，因此，华海公司的主张没有法律依据，请二审法院驳回其上诉，维持原判。吕文会未陈述。赵加泰向一审法院起诉请求：1、判令华海公司在交强险和商业险范围内赔偿赵加泰医疗费5230.16元、误工费24499.50元、护理费10219.80元、住院伙食补助费700元、营养费2700元、交通费500元、司法鉴定费1500元，合计45349.46元；2、如以上有不足部分，判令由吕文会承担赔偿责任；3、涉诉及保全费用由吕文会、华海公司承担。一审法院认定事实：2016年11月30日18时50分许，吕文会驾驶鲁AAP2**江淮牌轻型普通货车沿商河县商展路由东向西行驶至展家街加泰汽车维修部前时与黄佃平停放在路北侧的无号牌潍坊牌拖拉机（带拖斗）发生碰撞后，拖拉机又与维修工赵加泰碰撞，造成两车损坏、赵加泰、王宗芳受伤的交通事故。另查明，涉案车辆鲁AAP2**江淮牌轻型普通货车登记车主系吕文会，其在华海公司投保交强险，事故发生时在保险期间内。黄佃平所有的潍坊牌拖拉机未投保交强险。事故发生后，赵加泰当即被送至商河县人民医院住院治疗，被诊断为左胫骨骨折，住院7天，花费医疗费4900.16元。诉讼过程中，赵加泰向一审法院申请对其误工时间、护理时间及人数、营养时间进行司法鉴定，经一审法院依法委托，山东大舜司法鉴定所于2017年3月14日出具鉴定意见：被鉴定人赵加泰伤后护理时间为60日，住院期间2人护理，出院后1人护理；伤后误工时间为150日；伤后营养时间为90日。对当事人有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、关于购买膏药花费的医药费的问题。赵加泰主张其在惠民起风田氏正骨医院购买膏药花费医药费330元，提供该医院出具的收据三张证实。华海公司、吕文会对正骨医院的收据有异议，收据不能作为实际花费支出，且收据为手写，不是正规发票，对该证据不予认可。一审法院认为，赵加泰仅提供三张收据，未提供医疗机构出具的正规收费票据，不足以证实购药的真实性；另外，赵加泰亦未提供相关病历佐证，不足以证实购买膏药的合理性及必要性。因此，对该医药费不予认定。2、关于误工费的问题。赵加泰请求误工费24499.50元，并主张其从事维修行业，按照服务行业标准163.33元/天，根据鉴定意见误工时间为150天计算误工费为24499.50元。华海公司、吕文会对提交的证据无异议，但认为赵加泰应提供收入证明。一审法院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”，赵加泰从事维修行业，其主张按照服务行业标准163.33元/天，根据鉴定意见误工时间为150天计算，于法有据，理由正当，对此予以支持。3、关于护理费的问题。赵加泰请求护理费10219.80元，其主张伤后由其妻子王秀英、女儿赵燕护理，王秀英与赵加泰共同经营加泰维修部，每日按163.33元，赵燕按照农村居民标准60元/天计算，根据鉴定意见护理时间为60日，院内两人护理，院外一人护理，经计算护理费为10219.80元。华海公司、吕文会对提交的证据无异议，但认为王秀英与赵加泰虽为夫妻关系，但营业执照经营者实际为赵加泰，不能按照服务行业标准主张，应按其户口性质进行主张。一审法院认为，加泰维修部经营者系赵加泰，赵加泰与王秀英系夫妻关系，不足以证明王秀英亦从事维修行业，而且赵加泰未提供证据证实王秀英亦从事维修行业，王秀英可以按照济南同等级别护工标准80元/天计算护理费，赵燕按照农村居民标准59.39元/天计算护理费，因此，一审法院认定护理费为元5215.73元（80元/天×60天+59.39元/天×7天=5215.73元）。4、关于住院伙食补助费，参考当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，一审法院认定住院伙食补助费为700元。关于营养费，考虑到赵加泰左胫骨骨折需加强营养，根据鉴定意见营养时间为90日，华海公司同意按照30元/天计算，一审法院认定营养费为2700元。关于交通费，一审法院认为赵加泰因入院、出院、进行司法鉴定及必要的陪护人员进行护理必然产生交通费，一审法院酌定交通费为300元。关于司法鉴定费，根据鉴定费发票金额，一审法院认定鉴定费为700元。一审法院认为，华海公司申请追加案外人黄佃平为第三人，经一审法院向赵加泰进行释明，赵加泰不同意追加黄佃平为被告，赵加泰自愿放弃对黄佃平应承担的赔偿责任，一审法院认为，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持”，现赵加泰请求先由华海公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，并自愿放弃黄佃平承担赔偿责任，系赵加泰对自己诉讼权利的自由处分，予以准许。华海公司未在合理时间提出追加申请，且为了节省司法资源、减轻当事人诉累，一审法院对其申请不予准许。华海公司进行赔偿后，可以依法向黄佃平进行追偿。商河县公安局交警大队出具道路交通事故认定书事实清楚，责任明确，吕文会所有的鲁AAP2**号江淮牌轻型普通货车在华海公司投保交强险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，结合道路交通事故责任认定书，华海公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分或未在交强险责任范围内部分由吕文会按照70%承担赔偿责任。综上，本院认为，对赵加泰的赔偿请求符合法律规定部分的予以支持，对超出部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十一条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、华海财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额范围内赔偿赵加泰医疗费4900.16元、误工费24499.50元、护理费5215.73元、交通费300元、住院伙食补助费700元、营养费2700元，合计38315.39元；二、吕文会于本判决生效之日起五日内赔偿赵加泰司法鉴定费490元；三、驳回赵加泰的其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费934元，由吕文会负担653.80元，由赵加泰负担280.20元；诉讼保全费220元，由吕文会负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于华海公司追偿权是否受到损害问题，一审中，华海公司曾申请追加案外人黄佃平为第三人，经一审法院向赵加泰进行释明，赵加泰不同意追加黄佃平为被告，赵加泰自愿放弃黄佃平应承担的赔偿责任，一审法院依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，确认华海公司进行赔偿后，可以依法向黄佃平进行追偿，华海公司追偿权并未受到任何损害，华海公司此项上诉请求没有事实和法律依据，不予支持。但是，一审法院判决华海财产保险股份有限公司济南中心支公司承担责任不当，本院予以纠正。综上所述，华海公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持山东省商河县人民法院（2016）鲁0126民初2844号民事判决第二、三项及案件受理费、保全费的负担；二、变更山东省商河县人民法院（2016）鲁0126民初2844号民事判决第一项为：华海财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额范围内赔偿赵加泰医疗费4900.16元、误工费24499.50元、护理费5215.73元、交通费300元、住院伙食补助费700元、营养费2700元，合计38315.39元。二审案件受理费934元，由上诉人华海财产保险股份有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  刘彦亭审判员  武绍山二〇一七年十月二十六日书记员  徐 敏