河北省磁县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0427民初1976号原告：李世杰，男，1981年7月18日出生，汉族，住邯郸冀南新区。委托诉讼代理人：赵强，河北盈邦律师事务所律师。被告：郭立，男,1966年11月9曰出生，汉族，住邯郸冀南新区。原告李世杰与被告郭立民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李世杰及其委托诉讼代理人赵强、被告郭立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李世杰向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告偿还借原告的900000元，并支付相应利息（2015年1月至起诉之日利息为558000元）；2、依法确认抵押协议的效力；3、依法判决原告对被告位于辛庄营乡郭小屯村南成峰路南私有房产享有优先受偿权；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：自2014年7月至11月，被告郭立因为做生意急需用钱，先后五次从原告借款900000元，双方约定借款期限和借款利率，并以辛庄营乡郭小屯村南成峰路南一套私有住房向原告做了抵押担保。同时将房产证和土地使用证一并交给原告保管。借款到期后，被告未能按时还款。经原告多次催要，被告至今仍不能偿还借款及利息。因此原告提起诉讼，望法院判如前请。被告郭立辩称，其借款是事实，但是现在没有能力偿还，并请求减免利息。本院经审理认定事实如下：被告郭立因做生意资金周转困难，于2014年7月19日向原告借款200000元，被告出具的借条载明：“今借到李世杰现金贰拾万元整，月息陆仟元整，三个月结息1次，跑（刨）息三个月，小写200000元，借款人郭立，10月19日结息18000元”，原告预先扣除了三个月利息18000元，实际支付借款为182000元。于2014年7月30日向原告借款100000元，被告出具的借条载明：“今借到李世杰现金壹拾万元，小写100000元，月息3000元，三个月结息1次，借款人郭立，10月30日结息9000元”。于2014年8月29日向原告借款100000元，被告出具的借条载明：“今借到李世杰现金壹拾万元整，小写100000元，月息叁仟元整，跑（刨）息三个月，三个月结息1次，借款人郭立，11月29日结息9000元”。原告预先扣除了三个月利息9000元，实际支付借款为91000元。于2014年9月20日向原告借款300000元，被告出具的借条载明：“今借到李世杰现金叁拾万元整，小写300000元，借款人郭立”,经庭审询问原、被告，此借条双方口头约定利息为月息3分。于2014年10月11日向原告借款200000元，被告出具的借条载明：“今借到李世杰现金贰拾万元整，小写200000元，月息肆仟元整，借款人郭立”。2015年8月28日被告郭立为原告出具了借条，该借条载明：“2014年至2015年8月份之间5次借李世杰现款玖拾万元整，利息2分，借款人郭立”，根据合同法第二百条的规定借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，因此原、被告之间的但实际借款应为873000元。另查明，2014年12月4日被告郭立为原告出具了《抵押协议》，该协议载明：“郭立借李世杰的款，如果到时还不上，郭立愿将宅基地，证号为（2011）第20220965号的宅基地归李世杰所有，以后李世杰拆迁、出租、转让，郭立无权干涉”。其后，被告郭立又与原告李世杰口头约定将被告所有的位于邯郸冀南新区辛庄营乡郭小屯村南成峰路南的房屋（证号为：房权证磁房私字第××号）抵押给原告李世杰，并将相应证书交给原告，但是双方没有签订书面抵押协议，也没有办理抵押登记。以上事实有原告身份证复印件、借条六张、抵押协议、原告郭立的书面证明、房产证、土地使用证、书面证言六份、原告的书面情况说明及原、被告当庭陈述及询问笔录为证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告郭立称被告李世杰借款900000元，但原告李世杰实际支付给被告郭立873000元，有原告提供的借条、书面证言等为证，据此，原告与被告之间的债权债务关系依法可以确认，被告郭立应根据实际借款偿还给原告李世杰借本金873000元。原告先后五次出借给被告873000元，除2014年10月11日借款约定月息是2分外，其他均约定月息3分。五次借款中被告已支付的利息期限均未到2014年12月31日，现原告李世杰主张被告按照月息2分从2015年1月至起诉之日（2017年9月18日）支付利息558000元，经核算利息应为568861.15元（873000元×24%÷365天×991天=568861.15元），现原告仅主张558000元，本院依法予以支持。原告与被告之间的《抵押协议》涉及的土地性质是宅基地，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第二项的规定，宅基地不得抵押，故根据《中华人民共和国合同》第五十二条第五项的规定，原、被告之间关于磁集用[2011]第02209065号土地使用权的抵押协议无效。故原告请求该确认抵押协议有效的诉讼请求，本院不予支持。原告与被告口头约定房屋抵押合同，未违反法律规定，该合同有效，但是因原、被告未办理房屋抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权自登记时设立。因此，该房屋抵押并未设立抵押权，故原告主张对磁房私字第××号房屋享有优先受偿权，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同》第五十二条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告郭立应于本判决生效之日起十日内偿还原告李世杰借款本金873000元及利息558000元；二、原告李世杰与被告郭立口头约定的磁房私字第××号房屋抵押合同有效，但原告李世杰未取得抵押权，也不享有优先受偿权。三、驳回原告李世杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17922元，由原告李世杰负担332元，被告郭立负担17590元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审判员 冯 波二〇一七年十月十八日书记员 刘红强附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国物权法》第一百八十四条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十七条当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。但是，损害顺序在后的担保物权人和其他债权人利益的，人民法院可以适用合同法第七十四条、第七十五条的有关规定。