江苏省连云港市连云区人民法院刑 事 判 决 书(2017)苏0703刑初219号公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。被告人夏正国，曾用名夏景国，男，1977年10月12日出生于本市，汉族，本科文化，无业，住连云港市海州区。曾因犯煽动颠覆国家政权罪，2007年7月16日被新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院判处有期徒刑三年，剥夺政治权利一年。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月11日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。辩护人曹亮，江苏瑞杰律师事务所律师。江苏省连云港市连云区人民检察院以连云检诉刑诉〔2017〕215号起诉书指控被告人夏正国犯盗窃罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省连云港市连云区人民检察院指派检察员赵登伦、侍二波出庭支持公诉，被告人夏正国及其辩护人曹亮到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称：2017年2月17日凌晨，被告人夏正国至连云区中华西路某商品城被害人冯某（女，31岁）经营的某手机卖场,采用撬门把手的手段，进入该卖场，砸碎玻璃柜台六台，窃取卖场柜台内待售的手机38部、U盘两个、充电宝6个。经鉴定，被盗的手机、U盘、充电宝合计价值人民币81048元。公诉机关同时向法庭提交了被告人夏正国的供述和辩解笔录，证人证言笔录，辨认笔录及照片，法庭科学DNA鉴定书、价格鉴证结论书，发破案及抓获经过，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人夏正国以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人夏正国有刑事犯罪前科，采用破坏性手段实施盗窃造成财产损失，可以酌情从重处罚。建议对被告人夏正国以盗窃罪判处有期徒刑四年至六年，并处罚金。被告人夏正国对起诉书指控其犯盗窃罪无异议，辩解称其只窃取了大概15部手机，没有窃取U盘和充电宝，同时其窃取的手机都是国产手机，价格比较便宜，鉴定结论价值过高。辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人夏正国犯盗窃罪不持异议；2.公诉机关仅根据被害人及其店员的陈述和店里电脑记载的数据认定被告人夏正国窃取的物品数量与事实不符，应以被告人夏正国所承认的其所窃取的数量为准；3.本案中物价鉴定结论不具有客观性，该鉴定报告系根据被害人的陈述及其购买的发票来确定的被盗物品数量，并不是根据实际被盗物品的数量来进行鉴定；4.被告人夏正国长期患有抑郁症，精神异于常人，可以对其从轻处罚。经审理查明：2017年2月17日凌晨，被告人夏正国至连云区中华西路某商品城被害人冯某（女，31岁）经营的某手机卖场,采用撬门把手的手段，进入该卖场，砸碎玻璃柜台6个，窃取卖场柜台内待售的手机38部、U盘2个、充电宝6个。经鉴定，被盗的手机、U盘、充电宝合计价值81048元。另查明：1.被告人夏正国于2017年3月10日被公安机关抓获归案，归案后拒不交代其犯罪事实。2.经鉴定，被砸碎的玻璃柜台6个共计价值12000元。3.公安机关已将从尹某处扣押的华为荣耀8-64G全网通手机一部、从被告人夏正国住处扣押的串号为864584029137880的手机一部发还给被害人，经鉴定已发还的两部手机共计价值3127元。上述事实，有经当庭举证、质证并已认证的下列证据予以证实：1.被告人夏正国的供述和辩解笔录。证实被告人夏正国在侦查阶段否认公诉机关指控的全部犯罪事实。在本院审理阶段，被告人夏正国供称公诉机关指控的盗窃事实属实，案发当晚其从海州乘坐BRT到了墟沟，下车后就瞎转。看到有家手机店没有防盗门，其不是用手把玻璃门拉开就是用石头把玻璃门砸开了，掰开的时候其没想到要盗窃。进去之后看到有手机，有一个柜子好像是开着的，其他的柜子都是锁上的，其又出去拿了一块石头进来砸了2、3个柜子，然后把手机拿走了。拿了大概有15个手机，带包装的有3、4个，大部分是散的手机。大概拿了有十几个手机，具体多少个记不清了。偷来的手机其卖给了路边收手机的，其记不得是在连云港还是在淮安卖的了。2.未到庭证人武某的证言笔录。证实其是某商品城移动手机店的工作人员。2017年2月17日早上8时许，其到店里上班时发现店内玻璃柜被砸碎，柜台内手机都不见了，玻璃门的把手一侧被撬坏，其就报警了。经过清点，发现被盗手机38部，16GU盘2个，充电宝6个，手机模型30个，具体的手机有OPPO、VIVO、华为、苹果、宏牛、红某1、小米、大唐等品牌。玻璃柜台损失12000余元，手机模型每个50元，手机、充电宝和U盘共计损失86441元。3.未到庭证人冯某的证言笔录。证实其是某商品城移动手机店的老板娘。其店里被盗了，被盗2个16GU盘，都是爱国者牌的，每个进价79元。被盗6个充电宝，也是爱国者牌的，每个单价80元，有进货收据。被砸展柜6个，单价每个2000元，有发货单价格。店里每次进货都是一批批进货，没有单独每一部手机的发票，其将每一批手机进货的总发票和进货收据提交给公安机关。4.未到庭证人金某的证言笔录。证实其是某商品城移动手机店的工作人员。2017年2月17日，其工作的手机店被盗了。店里每天都会盘货，一般是店员盘货，电脑显示在店的库存手机串码，店员根据电脑手机串码核对手机。被盗的前一天店员们盘货在店手机204台，报案后当天店员们盘货还剩166台，有38台手机不见了。这38台中最早进货的是老年机，时间比较长记不清了，其他的智能机进货都在2016年12月以后，到被盗的时候那段时间店里几乎每天都在进货，每天也都在卖货，可以提供那段时间店里卖货的流水账单。除了其之外，老板娘冯某，店员王某1、武某那天都在盘货，对手机被盗情况比较了解。5.未到庭证人王某1的证言笔录。证实其是某商品城移动手机店的工作人员。2017年2月17日，其工作的手机店被盗了。店里每天早上8点20分上班，下午正常18点30分下班，下班之前都会盘货，就是店里的当天库存是多少，当天实际卖出去多少，当天进了多少货，进的货会立马入库，录入电脑。每次盘货一般都是店员来做，电脑只显示店里没有卖出去的库存手机串码和手机品牌等特征，店员们根据电脑里手机串码核对手机。被盗的前一天店员们盘货后，店里还没有卖出去的手机是204台，报案后盘货库里还剩166台，也就是说少了38部手机。被盗的那天总共有7个柜台里面的手机被偷，其中有6个是被毁坏的，1个是没上锁直接打开的，还有一个放模型的展柜也坏了。6.未到庭证人卞某的证言笔录。证实其是某商品城移动手机店的工作人员，其工作职责相当于会计，就是每天负责把在电脑里面的已经卖出去的手机数据出库清掉。2017年2月17日，其工作的手机店被盗了。店里每天都盘货，被盗的前一天下午下班之前店里刚盘的货，就是那天卖出去多少货，库里面还有多少部，204台是电脑登记的数据，就是库里还有的没卖出去的手机，跟现场被盗的和剩余的手机一一去核对串号，最后确认总共38部手机真机被盗。7.未到庭证人黄某的证言笔录。证实其是淮阴师范学院的学生，2017年3、4月份开学的时候其在淮安一家手机旗舰店购买了一部黑色的苹果7P手机，内存128G。当时卖手机给其的是一个年龄大约30岁左右，戴着眼镜，身高约170cm，微胖，说普通话的男的。8.未到庭证人张某的证言笔录。证实其在淮安淮海东路上经营一家苹果手机旗舰店。2017年2月19日，来个小女孩说要买苹果7P，128G的手机，其就联系供货商“阿郎”，“阿郎”送货到其门店。其以6599元的价格将这部手机卖给了小女孩，只开了收据，没有开发票，这样手机价格就稍微便宜点。9.未到庭证人郎某的证言笔录。证实其是阿郎数码产品经营部的老板，如果有产品门店要货，其就负责供货给这些老板。2017年2月19日的时候，其接到张某的电话，说要调一台黑色苹果7P，128G的手机，其就把手机送给了张某。这部手机是其在2017年2月18日的时候从金三角手机大市场隔壁巷子的一家店里拿的货，卖给其的价格是6400元。这家店的老板叫褚某。10.未到庭证人诸某的证言笔录、接受证据材料清单。证实其在金三角后门开了个超子手机店，2017年2月份的一天，当时有个男的（看他身份证叫夏正国，其把身份证复印了，还拍了照）到其店里问其是否收手机，说是套现套来的还是朋友欠他钱拿过来的，具体怎么说的其忘记了。其拿来的是一部黑色的苹果7P，128G的手机。其看到他身份证上是连云港的，就问他为什么拿到淮安来卖，他说他在这边做古玩邮票生意，顺便拿过来卖的。其就让附近店的“阿郎”查一下这个手机有无问题，“阿郎”查过说没什么问题，然后“阿郎”就把6000多元现金给了夏正国，具体多少其忘记了。同时证实其将拍下的被告人夏正国的身份证照片提交给公安机关。11.未到庭证人徐某的证言笔录、汇款凭证、手机串号照片。证实其于2017年2月19日中午约12点30分去淮安市清河区金三角沈正刚通讯器材经营部买手机。其购买了一部黑色的苹果7P,128G的手机，价格是6505元，其是刷卡付款的，有发票。12.未到庭证人陈某的证言笔录。证实其于2017年2月19日将一部黑色的苹果7P,128G的手机卖给了一个叫徐某的人。13.未到庭证人尹某的证言笔录。证实其于2017年2月份的一天，在淮安市淮海北路74号手机店购买了一部华为-荣耀-8-64G的全网通珠光白手机。店里面给其手机的时候是全包装的，没有拆封的。发票价格是2200-2400元，具体价格其记不清了。14.未到庭证人马某的证言笔录。证实其是被告人夏正国的二姐夫，夏正国患有抑郁症。15.未到庭证人刘某的证言笔录。证实其是被告人夏正国的母亲，夏正国患有抑郁症。夏正国平时在网上卖纪念币，经常外出坐飞机和火车出去做纪念币生意。16.辨认笔录及照片。证实证人褚某对被告人夏正国的辨认。17.扣押决定书、扣押清单。证实公安机关从尹某处扣押被盗的华为荣耀8-64G全网通手机一部。18.检查笔录、扣押清单、人身检查扣押物品照片。证实公安机关对被告人夏正国进行人身检查，从其随身携带的背包中发现了27张身份证、一把安全锤、一把钳子、一部刷卡机器。公安机关将上述物品全部予以扣押。19.情况说明。证实公安机关欲对证人黄某、徐某购买的手机进行扣押时，遭到黄某学校领导和学生的阻拦以及徐某亲属的阻拦而无法进行扣押。20.搜查笔录、扣押清单、发还清单、搜查照片、情况说明。证实公安机关在抓获被告人夏正国后对被告人夏正国的住处进行搜查，因被告人夏正国情绪激动，没有带其本人进行搜查，在其居住的小区内找了两名居民作为见证人。公安机关经过搜查扣押了身份证112张，串号为864584029137880的手机一部（经比对，与被害人冯某经营的某手机卖场被盗手机的其中一部手机串号一致），书籍6本。同时证实公安机关已将扣押的华为荣耀8-64G全网通手机一部及串号为864584029137880的手机一部发还给某商品城移动手机店的工作人员武某。21.接受证据材料清单、被盗手机的具体采购时间明细、零售日报明细（2016-11-15到2017-02-17）、被盗物品明细、树峰通讯配件批发部、OPPO发货单、发票联、移动平台手机送货单、库存单、被盗手机网上价格。证实被害人冯某将被盗手机和配件价格等详单共26张、进货清单明细2张、OPPO发货单1张、手机发票9张、移动平台手机送货单4张、被盗手机网上价格27张提交给公安机关。同时证实经被盗手机店内工作人员清点并与前一天下班前的盘货记录进行比对后发现，店内被盗手机38部、U盘2个、充电宝6个、手机模型30个，被砸坏柜台6个。22.中国农业银行银行卡交易明细清单。证实被告人夏正国所有的中国农业银行卡于2017年2月18日先后两次现存9100元、7300元，同年3月8日先后两次现存10000元、1600元。23.现场勘验检查笔录及照片。证实公安机关对案发现场进行勘验检查的情况，在东墙下南起第三个柜台北侧面发现滴落状血迹，棉签擦拭提取。24.连云港市公安局物证鉴定所连公物鉴（法物）字[2017]0391号法庭科学DNA鉴定书。证实在送检的现场手机展柜血迹擦拭上检出人血，分型与夏正国血样STR分型相同。25.连云港市价格认定局连价认定〔2017〕103号价格认定结论书。证实经鉴定，被害人冯某经营的某手机卖场被盗手机38部、U盘2个、充电宝6个共计价值81048元，手机模型价格不予认定。被砸坏的6个OPPO手机定制专柜共计价值12000元。同时证实公安机关已发还被害人的两部手机共计价值3127元。26.精神病鉴定申请书、连云港正达司法鉴定中心连正达司鉴中心[2017]精鉴字第136号司法鉴定意见书。证实经鉴定，被鉴定人夏正国曾患抑郁症；作案时精神状态正常，具有完全刑事责任能力。27.新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2006）和中刑一初字第75号刑事判决书、新疆维吾尔自治区高级人民法院（2007）新刑一请字第38号批复、出监鉴定、释放证明书。证实被告人夏正国曾因犯煽动颠覆国家政权罪，2007年7月16日被新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院判处有期徒刑三年，剥夺政治权利一年，于2009年4月29日刑满释放。28.发破案及抓获经过。证实被告人夏正国于2017年3月10日被公安机关抓获归案，归案后拒不交代其犯罪事实。29.户籍证明。证实被告人夏正国已达刑事责任年龄，具备完全的刑事责任能力。对于上述证据，关于辩护人提出的仅依据电脑上的数字推断出被盗手机38部、U盘2个、充电宝6个不符合客观事实，对证人武某、金某、王某1、卞某谈及的被盗物品的数量有异议的质证意见。本院认为，证人武某、金某、王某1、卞某均为被盗手机店的工作人员，在被盗的前一天下班前曾经对手机店内库存手机等进行盘货，并将盘货结果录入电脑。第二天发现手机店被盗后，店内工作人员依据电脑内记录的数据及被盗现场清点的情况进行比对，最终得出被盗物品的数量，该被盗物品数量客观真实，应当认定为被告人夏正国盗窃物品数量。辩护人该质证意见不能成立，本院依法不予采纳。上述证据，来源合法，真实有效，各证据之间能相互印证，足以证明本院审理查明被告人夏正国的犯罪事实，本院依法予以确认。本院认为，被告人夏正国以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物共计价值81048元，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人夏正国犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院依法予以支持。对于被告人夏正国及其辩护人均提出的公诉机关指控的被盗物品数量与事实不符，鉴定结论依据被害人提供的被盗物品数量而作出，不具有客观性的辩护意见。经查，公诉机关指控的被盗物品数量系被盗手机店内的几名工作人员根据案发前一天的盘货记录及第二天发现手机店被盗后的清货情况，经过比对得出的被盗物品数量及被盗物品的规格型号，鉴定机构根据被盗物品数量及被盗物品的规格型号得出鉴定结论，该鉴定结论客观、真实、有效，应当予以采纳。对于被告人夏正国及其辩护人提出的该辩护意见与本院审理查明的事实及证据不符，本院依法不予采纳。对于辩护人提出的被告人夏正国长期患有抑郁症，精神异于常人，可以对其从轻处罚的辩护意见，经查，经精神疾病司法鉴定结论证实被告人夏正国在作案时精神状态正常，具有完全刑事责任能力，其患有抑郁症不属于法定或酌定从轻处罚的情节，辩护人的该辩护意见不符合法律规定，本院依法不予采纳。被告人夏正国采取破坏性手段盗窃造成公私财产损失，且有刑事犯罪前科，依法可以酌情从重处罚。对于被告人夏正国尚未退赔被害人的经济损失，应当责令被告人夏正国予以退赔。公诉机关的量刑建议符合法律规定，且与被告人夏正国的量刑情节相适应，本院依法予以采纳。为了打击刑事犯罪活动，保护公私财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人夏正国犯盗窃罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金四万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年3月11日起至2021年8月10日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、责令被告人夏正国退赔被害人冯某某经济损失共计77921元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 鸿人民陪审员  杨雪松人民陪审员  张立华二〇一七年十月三十一日书 记 员  张津瑞法律条文附录《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。