四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川13民终275号上诉人（原审被告）：四川省泸州市第十建筑工程公司，住所地四川省泸州市龙马大道中段30号。法定代表人：石美华，董事长。委托诉讼代理人：张明秋，四川果城律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉晓琴，女，汉族，生于1966年12月9日，该公司职员。被上诉人（原审原告）：金牛区广硕建材经营部，住所地成都市金府钢材物流中心5栋9号。负责人：高伟，男，汉族，生于1975年4月10日，户籍所在地四川省南部县。系金牛区广硕建材经营部经营者。委托诉讼代理人：崔小波，四川公生明律师事务所律师。委托诉讼代理人：何燕，四川公生明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江城，男，汉族，生于1974年1月18日，住四川省仪陇县。上诉人四川省泸州市第十建筑工程公司（下称泸州十建司）因与被上诉人金牛区广硕建材经营部（下称广硕经营部）、被上诉人江城买卖合同纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2016）川1325民初20号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法由民事审判第三庭副庭长李卫东担任审判长，与审判员董行、代理审判员肖逍组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人泸州十建司的委托诉讼代理人张明秋、冉晓琴，被上诉人广硕经营部的委托诉讼代理人崔小波到庭参加诉讼。被上诉人江城经公告传唤未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。泸州十建司上诉称：1.根据补充合同约定，江城应在2013年10月30日前给付西充“凌云帝景”项目、巴中“金河大厦”、“山水悦城”项目钢材欠款200万元，否则供货方有权停止供货，但供货方又于2013年11月2日向西充“凌云帝景”项目供应钢材52.1288吨，说明江城已按约定支付了前述200万元欠款，但原审却错误分配举证责任给江城，并认定江城承担举证不能的后果，显属不当；2.原审认定泸州十建司承担连带责任缺乏法律依据。本案中，系广硕经营部与江城签订的买卖合同，加盖的是南充第四建筑工程有限公司印章，泸州十建司不是合同相对方。虽然泸州十建司系被挂靠单位，但广硕经营部在订立合同时不可能知道江城以泸州十建司名义承建工程，不构成表见代理，且江城的行为也不属于职务行为。泸州十建司虽作为被挂靠企业，但不需要承担连带责任。综上，请求撤销原判，改判驳回广硕经营部对泸州十建司的诉讼请求，并由被上诉方承担本案一、二审诉讼费用。被上诉人广硕经营部答辩称，江城挂靠泸州十建司，并代表泸州十建司与胜天房地产开发公司签订建筑工程合同，承建西充“凌云帝景”项目工程，所购买的钢材用于了该工程。虽然江城以南充市第四建筑工程有限公司“江与城”项目部的名义与广硕经营部签订买卖合同，但就西充“凌云帝景”项目供货双方签订了补充合同，且在补充合同中对供应该项目的钢材款项进行了结算。泸州十建司作为西充“凌云帝景”项目工程的承建方，应当依法承担责任。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人江城未提交答辩意见。金牛区广硕建材经营部向一审起诉请求：判令泸州十建司立即支付所欠钢材款1,632,756.22元，资金占用费221,150.90元及资金利息约50万元。一审查明的事实，胜天房地产开发公司开发的西充县“凌云帝景”项目原由中航鑫公司承建，该项目工程的项目部负责人为江城。因中航鑫公司的原因，胜天房地产开发公司与中航鑫公司就该项目签订的建筑施工合同无法继续履行。为继续履行该建筑施工合同，江城向泸州十建司要求挂靠，2013年4月23日，泸州十建司给江城出具了授权委托书，授权江城为泸州十建司的委托代理人，就西充“凌云帝景”项目签订施工合同事宜。2013年4月25日，江城以泸州十建司的名义与胜天房地产开发公司签订“凌云帝景”项目建设工程施工合同及补充协议。补充协议载明，江城以泸州十建司的名义与胜天房地产开发公司签订的“凌云帝景”项目建设工程施工合同仅将乙方中航鑫公司变更为泸州十建司，其余内容不变，原中航鑫公司与胜天房地产开发公司签订的“凌云帝景”项目建设工程施工合同履行过程中的所有事宜由泸州十建司承接。同日，江城以西充县“凌云帝景”工程项目负责人的名义与泸州十建司签订项目施工承包经营责任合同，并向泸州十建司出具承诺书一份。在项目施工承包经营责任合同中特别说明，签订本项目施工承包经营责任合同前泸州十建司与胜天房地产开发公司所签订的补充协议里所有涉及的责任均由江城个人承担。在承诺书中，江城承诺其本人于2013年4月25日以泸州十建司名义与胜天房地产开发公司协商签订的建筑施工合同所涉及的项目由其自主经营，自负盈亏，在承建中产生的一切经济责任以其个人及家庭共同财产承担偿还和赔偿责任，同时承担相关法律责任，公司不负任何责任。当日，泸州十建司又向江城出具特别授权委托书，委托江城作为泸州十建司“凌云帝景”项目部负责人，全权办理原施工方中航鑫公司“凌云帝景”项目部与胜天房地产开发公司之间的相关经济结算，全权负责代表泸州十建司履行与胜天房地产开发公司所签施工合同，并按泸州十建司与江城所签内部协议约定承担相关责任。在江城作为泸州十建司“凌云帝景”项目部负责人对西充县“凌云帝景”项目修建过程中，广硕经营部应江城的要求向该工地供应钢材。2013年10月24日，广硕经营部在就供应给江城在南充“江与城”项目的钢材事宜而与江城以四川南充市第四建筑工程有限公司南充“江与城”项目部的名义签订的钢材购销合同之补充合同中，一并就广硕经营部供应给江城在西充县“凌云帝景”项目及巴中“金河大厦”、“山水悦城”工地的钢材进行了结算。补充合同载明的结算情况为，从2013年5月24日至2013年10月19日广硕经营部供应给江城在西充县“凌云帝景”项目的钢材共计334.377吨，计货款1,395,917.68元。资金占用费按月利率5%计算，计至2013年10月30日止共计221,150.90元。在该补充合同中，江城对前述三个工地所欠钢材款及资金占用费，承诺于2013年10月30日前一次性支付广硕经营部200万元，并约定若到时不付，广硕经营部将停止供货。同日，江城就前述三个工地所欠钢材款及资金占用费向广硕经营部出具欠据及还款承诺，在该欠据及还款承诺上，江勇以共同欠款人的名义签字，同时加盖了四川南充市第四建筑工程有限公司南充“江与城”项目部的资料专用章。根据广硕经营部提供的且有江城安排在西充县“凌云帝景”项目工程从事现场管理和材料监督签收工作的严建平签字的送货单证实，广硕经营部给江城在西充县“凌云帝景”项目供应钢材的时间在2013年6月18日至2013年11月2日期间，其中，2013年6月18日至2013年8月22日向江城西充县“凌云帝景”项目供应钢材334.458吨，计货款1,395,907.68元。2013年11月2日供应钢材52.1288吨，计货款236,838.54元。一审法院认为，虽然江城是因南充“江与城”项目的钢材购销事宜而以四川南充市第四建筑工程有限公司南充“江与城”项目部的名义与广硕经营部签订的钢材购销合同之补充合同，但在该补充合同中，双方就此前广硕经营部供应给江城在西充县“凌云帝景”项目的钢材数量及所欠款项也一并进行了结算，广硕经营部提供的证据能够充分证明2013年6月18日至2013年8月22日向江城在西充县“凌云帝景”项目供应钢材334.458吨，计货款1,395,907.68元的事实以及2013年11月2日供应钢材52.1288吨，计货款236,838.54元的事实。虽然按该补充合同约定，江城在2013年10月30日前应给付广硕经营部向西充县“凌云帝景”项目及巴中“金河大厦”、“山水悦城”工地供货的钢材欠款200万元，否则广硕经营部有权停止供货，根据广硕经营部2013年11月2日又向江城在西充县“凌云帝景”项目供应钢材52.1288吨的事实，不排除江城已按双方签订的补充合同约定向广硕经营部支付了200万元钢材欠款的可能，但该举证责任在江城，江城经合法传唤未到庭，也未提供其已向广硕经营部支付钢材欠款的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，应由江城承担举证不能的不利后果。在广硕经营部已举证证明供应给江城在西充县“凌云帝景”项目的钢材的具体欠款数额的情况下，江城作为西充县“凌云帝景”项目的实际施工人，属挂靠经营的最终受益者，对钢材欠款应承担直接支付责任。泸州十建司作为被挂靠单位，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”规定的精神，对前述钢材欠款应承担连带清偿责任。至于广硕经营部主张的资金占用费221,150.90元及资金利息约50万元的问题，资金占用费与资金利息属同一性质，虽然双方在就供应给南充“江与城”项目的钢材事宜签订的钢材购销合同之补充合同中约定了西充县“凌云帝景”项目的钢材欠款按月利率5%计算资金占用费计221,150.90元，但是该资金占用费的约定明显偏高，应予调整，可酌定从收货之日起按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率的四倍计算至确定付款之日止，另236,838.54元的钢材欠款，因双方没有约定资金占用费，可从收货之日起按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率计算资金占用费至确定的付款之日止。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限江城在判决发生法律效力后十日内向金牛区广硕建材经营部支付钢材款1,632,746.22元及资金占用费（资金占用费计算方法：钢材款中175,579.42元以2013年6月18日为起算点，194,035.60元以2013年7月10日为起算点，201,140.69元以2013年7月20日为起算点，199,733.78元以2013年7月25日为起算点，199,263.70元以2013年8月1日为起算点，197,283.25元以2013年8月10日为起算点，228,871.24元以2013年8月22日为起算点，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率的四倍计算至确定的付款之日止；236,838.54元以2013年11月2日为起算点，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率计算至确定的付款之日止）；由四川省泸州市第十建筑工程公司承担连带清偿责任；二、驳回金牛区广硕建材经营部的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,630元，财产保全费5,000元，合计30,630元，由江城负担。本院经审理，对原审查明的事实予以确认。本院认为，案涉西充“凌云帝景”项目工程系江城挂靠泸州十建司且以泸州十建司名义承建，南充“江与城”项目工程系江城挂靠南充市第四建筑工程有限公司承建，南充市第四建筑工程有限公司南充“江与城”项目部与广硕经营部签订了钢材买卖合同，此后签订的补充合同中，双方对西充“凌云帝景”项目工程的钢材供货量及欠付货款一并进行了结算，虽然前述钢材买卖合同的合同主体是广硕经营部与南充市第四建筑工程有限公司南充“江与城”项目部，但因江城作为实际施工人分别挂靠不同公司承建不同项目工程且均向广硕经营部购买钢材的事实，同时双方在前述补充合同中共同确认了用于西充“凌云帝景”项目工程的钢材数量及所欠付货款，合同责任主体指向明确，且有相关送货单等证据予以佐证，故原审认定该部分合同责任由案涉西充“凌云帝景”项目工程承建方承担并无不当。西充“凌云帝景”项目工程系以泸州十建司名义承建，泸州十建司认可该工程项目部负责人为江城，江城为实际施工人，该工程项目部向广硕经营部购买钢材，所购钢材用于该项目工程，原审认定江城与泸州十建司承担相关民事责任具有事实依据，且不违反法律规定。故对泸州十建司关于“不是合同相对方，不应担责”的上诉意见，不予采纳。关于江城是否按约支付西充“凌云帝景”、巴中“金河大厦”及“山水悦城”项目工地供货的钢材欠款200万元的问题，经查，买卖双方共同确认了欠付货款金额，且供货方提供了签收货物的送货单等相关依据，足以证明欠付货款的事实，广硕经营部作为供货方对其权利主张已尽举证义务。江城虽承诺在一定期限内支付部分货款，但缺乏相应证据证实其履行了该部分付款义务，原审认定其承担相应不利后果符合法律规定。故对泸州十建司关于“原审举证责任分配不当，欠付部分货款200万元可能已支付”的上诉意见，不予采纳。综上，泸州十建司的上诉理由均不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19,494元，公告费300元，由上诉人四川省泸州市第十建筑工程公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李卫东审 判 员  董 行代理审判员  肖 逍二〇一七年十月二十四日书 记 员  刘奕汐