湖南省嘉禾县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1024民初419号原告：黄某。委托诉讼代理人：雷水华，嘉禾县光大法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：邝某永。委托诉讼代理人：肖成河，湖南嘉明律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：胡某。被告：邝某冬。被告：余某，系被告邝某冬之父。被告：雷某，系被告邝某冬之母。原告黄某与被告邝某永、胡某、邝某冬提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告黄某及其委托诉讼代理人雷水华到庭参加了诉讼，被告邝某冬、被告胡某、被告邝某永经本院传唤未到庭参加诉讼。后本院裁定将本案转为普通程序审理，依原告黄某申请追加余某、雷某为被告，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。原告黄某及其委托诉讼代理人雷水华、被告邝某永之委托诉讼代理人肖成河到庭参加了诉讼，被告胡某、被告邝某冬、被告余某、被告雷某经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄某向本院提出诉讼请求：1.判令五被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院生活费、营养费、鉴定费、伤残补助金、精神损害抚慰金等共计81577.29元；2.本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2016年3月11日，被告邝某永雇请原告及被告胡某夫妻、村民邝土光、雷某等人为其所承包的被告邝某冬、被告余某及被告雷某的房屋浇筑混凝土工程做工。下午14时许，原告在开工前清理搅拌机时，被告胡某突然开动搅拌机，导致原告双手手指被电机皮带压伤。3月12日被送往嘉禾县中医院住院治疗。经诊断，原告伤情为：右手拇指远节指骨及左手食指、中指、小指指骨骨折，住院治疗21天，花医疗费9955.29元。2016年7月9日，经司法鉴定构成九级伤残。事故发生后，被告对原告受伤不但不闻不问，拒赔医疗费，反而相互推诿，推卸责任，使原告身心受到严重创伤。为此，原告于2016年9月向法院提起诉讼，依法维权。法院以证据不足而驳回原告诉请。原告受伤是受被告邝某永的雇请，为被告邝某冬、被告余某、被告雷某的房基浇筑，因被告胡某突然开动搅拌机而发生伤害是基本的客观事实。在本案中，被告负有不可推卸的赔偿责任。故再次提起诉讼，请求人民法院依法判决。被告邝某永辩称：被告邝某永与原告黄某之间不是雇佣关系，而是合伙关系，他们是属于共同为房东提供劳务，从事地梁混凝土浇筑，双方是平等关系，工资报酬是平均分配，没有抽水。房东与被告邝某永、原告黄某、被告胡某等人之间形成雇佣关系。地梁施工是由房东雇请邝某永等人做事，材料都是房东的，浇筑时间都是房东决定的。虽然被告邝某永需要提供设备和工具，但不属于承揽关系，房东只是另行提供设备租赁款，劳动工资是按浇筑每米5元进行计算。原告的手受伤是多方原因造成。原告本人不是该设备的操作人员，没有职务责任操作该设备，但原告清理该设备，没有注意安全。另外被告胡某系该设备的操作人员，存在疏忽，没有观察设备周边人员。综上，本案的责任应该由房东或者有过错方承担，被告邝某永不存在过错，不应当承担责任。被告胡某、被告邝某冬、被告余某、被告雷某均未予答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.郴州市嘉民司法鉴定所的郴嘉民所（2016）临鉴字第135号司法鉴定意见书。被告邝某永认为，已向法院申请对原告之伤残程度重新鉴定，原告之伤属拾级伤残等级。本院认为，因本院依被告邝某永申请对原告之伤残程度重新鉴定，故对该司法鉴定意见书不予确认。2.邝志兵与邝某永的手机谈话记录及邝志兵、邝志平与邝土光夫妻交谈记录和邝志兵、邝志平、黄某母子与邝某冬、雷某夫妻交谈记录。被告邝某永认为，真实性由法院核实，但不能证明原告主张的证明方向，录音中可以证明邝某永、胡某、黄某一起做事，报酬是公开的，均分的，体现劳动者之间是合伙关系，另外可以证明原告在受伤过程中，邝某永没有过错行为。本院认为，结合被告邝某永在法庭上的陈述和辩解，以及雷某在第一次开庭时作为证人出庭作证的证言，原告及被告邝某永对原告的报酬约定及其受伤过程并无异议，谈话记录及交谈记录来源合法、客观真实，与本案有关联，本院对此予以确认；对被告邝某永的质证意见，本院不予采纳。3.邝某冬的证明。被告邝某永认为，对证明存在异议，不认可邝某冬说的承包关系。本院认为，结合证据2，邝某冬的证明来源合法、客观真实，与本案有关联，本院对此予以确认；对被告邝某永的质证意见，本院不予采纳。4.邝定生、邝廷仕、邝会平、邝太石证明。被告邝某永认为，对证明中雇请一说不认可，其他的予以认可。本院认为，证明与证据2及证据3相互吻合，构成完整的证据链，相互印证，证明来源合法、客观真实，与本案有关联，本院对此予以确认；对被告邝某永的质证意见，本院不予采纳。5.庭审笔录。被告邝某永对其真实性无异议，但认为不能证明原告主张的证明方向。本院认为，庭审笔录来源合法、客观真实，与本案有关联，本院对此予以确认，对被告邝某永的质证意见，本院不予采纳。6.本院依被告邝某永申请对原告之伤残程度重新鉴定的湘南学院司法鉴定中心湘学司鉴（2017）临鉴字第1218号司法鉴定意见书。原告认为，对其真实性予以认可，但对其证明方向不认可，因该司法鉴定意见书推翻了原先的9级伤残鉴定，有必要请鉴定人对改变的情况进行说明。本院认为，因该司法鉴定意见书作出的鉴定结论未有需重新鉴定的情形，司法鉴定意见书来源合法、客观真实，与本案有关联，本院对此予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告邝某永购买搅拌机、铲车等工具从事浇筑混凝土工程。2016年3月11日，被告邝某永以700元的价格承包被告余某、雷某的房屋倒地梁工程，被告邝某永雇请原告黄某及被告胡某等人工作，双方报酬约定：被告邝某永自带的铲车折合4个人员，原告及被告胡某、被告邝某永等七人每人折合一个人员，共十一个人员来分配工程款700元，工程的联系及工程款的结算均由被告邝某永负责。另被告邝某永与被告余某、雷某约定搅拌机租金250元，另行支付归被告邝某永所有。当日下午14时许，原告黄某在开工前清理搅拌机时，被告胡某突然开动搅拌机，导致原告双手被搅拌机搅伤，当即被送往嘉禾县行廊卫生院行清创缝合术，花医疗费604.22元，次日被送往嘉禾县中医院住院治疗，住院22天，共花医疗费9341.07元，出院中医诊断为：1.骨折、气滞血瘀症；西医诊断为：双手多指指骨骨折，多处软组织挫伤、原发性高血压。出院医嘱：1.注意饮食、调情志、避风寒；2.加强患肢功能锻炼；3.定期复查、不适随诊。之后，嘉禾县行廊镇邝家村村委会组织原、被告调解，因双方各持己见，调解未果。原告遂于2016年9月19日诉于本院。2016年12月5日，本院以原告未提供证据等为由作出（2016）湘1024民初924号民事判决：驳回原告要求被告胡某、邝某永、邝某冬赔偿经济损失73527.29元的诉讼请求。2017年4月19日，原告又诉至本院。另查明，2016年7月9日，经原告自行委托，郴州市嘉民司法鉴定所对其伤残程度鉴定作出郴嘉民所（2016）临鉴字第135号司法鉴定意见：被鉴定人黄某的伤残程度评定为九级伤残。2017年9月4日，依被告邝某永申请经本院委托对原告之伤残程度重新鉴定，湘南学院司法鉴定中心作出湘学司鉴（2017）临鉴字第1218号司法鉴定意见：被鉴定人黄某在工作中所致的损伤治疗后现状属拾级伤残等级。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过错致人损害的，应当与雇主承担连带责任。本案的争议焦点是：民事责任的承担和赔偿项目和数额。本院分别阐述如下：一、民事责任的承担。本案中被告邝某永自带搅拌机、铲车承建被告余某、雷某的房屋倒地梁工程，并以其铲车折合成四个人员，自行向被告余某、雷某收取搅拌机租赁费，邀请原告黄某及被告胡某等人参与房屋倒地梁工作，原告黄某及被告胡某作为普通劳动者分别计一个人员参与工作，工程的联系及结算均由被告邝某永负责，原告黄某虽按一个人员参与工程款的分配，但被告邝某永以其铲车独占四个人员的工程分配款，原告黄某所获取的仅是劳动报酬，而非工程的盈利，故原告黄某与被告邝某永在工作中系雇佣关系而非合伙关系，被告邝某永应当对原告黄某在从事雇佣活动中遭受人身损害的经济损失承担赔偿责任；被告胡某在雇佣期间因疏忽大意突然开动搅拌机致原告受伤，其行为构成重大过错，应当按其过错与被告邝某永承担相应的连带侵权责任；被告邝某冬、余某、雷某不存在选任过失，不应承担责任；故对原告要求被告赔偿医疗费等经济损失81577.29元的诉讼请求中合理、合法部分，本院予以支持；对被告邝某永认为其与原告系合伙关系而非雇佣关系，故不应承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采纳。综合本案的实际情况，对原告的损失，以被告邝某永承担70%、被告胡某承担30%，二被告相互承担连带责任为宜。二、赔偿项目和数额。对原告的各项损失标准应参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2016—2017）》赔付。本案原告的经济损失包括：1.医疗费9945.29元（9341.07元+604.22元），原告诉请超出部分，本院不予支持。2.护理费2100元（100元/天×21天）3.误工费1957.94元（34031元/年÷365天×21天），因原告黄某已年满60周岁，故其误工期以住院期间21天为宜，原告诉请超出部分，本院不予支持。4.营养费630元（30元/天×21天），原告诉请超出部分，本院不予支持。5.伙食补助费1680元（80元/天×21天），原告诉请超出部分，本院不予支持。6.鉴定费700元。7.残疾赔偿金21474元（11930元/年×18年×10%），原告诉请超出部分，本院不予支持。8.精神抚慰金5000元，原告诉请超出部分，本院不予支持。原告的经济损失共计43487.23元，由被告邝某永赔偿30441.06元，由被告胡某赔偿13046.17元，二被告相互承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告邝某永赔偿原告黄某医疗费等经济损失30441.06元，由被告胡某赔偿原告黄某医疗费等经济损失13046.17元。被告邝某永与被告胡某相互承担连带赔偿责任。上述款限本判决生效后十日内付清。二、驳回原告黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍赔付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元，由原告黄某负担980元，由被告邝某永负担600元，由被告胡某负担260元，鉴定费1650元（已由被告邝某永交纳），由原告黄某负担1000元，由被告邝某永负担450元，由被告胡某负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  肖成忠审 判 员  雷晓峰人民陪审员  彭光生二〇一七年十月二十三日书 记 员  李小龙附证据目录一、原告提供证据：1、原告黄某住院病历一套。拟证明原告被搅拌机压伤双手并住院治疗的事实。2、司法鉴定意见书一份。拟证明原告受伤构成九级伤残。3、医药发票四张。拟证明原告受伤住院花去医疗费9965.29元。4、法医鉴定费发票一张。拟证明原告花鉴定费700元。5、手机谈话记录一份。拟证明原告在2016年3月11日受雇于被告邝某永，为被告邝某冬浇筑混泥土基脚，被被告胡某突然开动搅拌机而压伤双手手指的事实。6、邝志兵、邝志平与邝土光夫妻交谈记录一份。证明方向同证据5。7、邝志兵、邝志平、黄某母子与邝某冬、雷某夫妻交谈记录一份。证明方向同证据5。8、邝某冬证明一份。证明方向同证据5。9、邝家村干部邝定生、邝廷仕、邝会平、邝开石证明一份。拟证明2016年3月11日原告黄某在被告邝某冬房屋混泥土浇筑现场受伤的事实。10、情况说明。拟证明邝家村干部邝定生等人因原告黄某受伤一事召集原、被告双方调解处理，因双方分歧较大而调解不成的事实。11、调解相片五张。拟证明邝家村委召集原、被告双方进行调解现场情况。12、庭审笔录一份。证明方向同证据5。13、(2016)湘1024民初924号民事判决书一份。拟证明该判决驳回原告诉请是错误的。14、证人邝定生、雷某的证言。二、被告提供证据：15、重新鉴定意见书。拟证明原告只构成十级伤残。16、鉴定费发票。拟证明被告支付鉴定费1600元。附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。