湖南省永州市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）湘11行终226号上诉人（原审被告）：永州市人力资源和社会保障局。法定代表人：刘玲军，该局局长。委托诉讼代理人：刘斌，该局法规科工作人员。委托诉讼代理人：岑生华，湖南云虹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡满玉。委托诉讼代理人：周永红，湖南舜源泽律师事务所律师。原审第三人：宁远县双板桥完全小学。法定代表人：李光红，该校校长。上诉人永州市人力资源和社会保障局（以下简称永州人社局）因人力资源和社会保障行政确认一案，不服永州市冷水滩区人民法院于二○一七年八月二十九日作出的（2016）湘1103行初41号行政判决，于2017年9月11日向本院提起上诉。永州市冷水滩区人民法院于2017年10月9日向本院移送案卷。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年10月24日公开开庭审理了本案。上诉人永州人社局的副职负责人杨敏及委托诉讼代理人刘斌、岑生华，被上诉人胡满玉的委托诉讼代理人周永红到庭参加诉讼。原审第三人宁远县双板桥完全小学经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。一审查明，杨顺系宁远县双板桥完全小学政工处主任，家住宁远县北内街32号。宁远县双板桥完全小学寒假期间综治维稳值班守校方案规定，1月29日—2月2日值班人员是杨顺、杨才茂。值班人员职责是全方位全天候对校园各部位进行安全巡查，对外来人员登记盘查等。2015年1月30日19时30分左右，杨顺驾驶湘MGN6**二轮摩托车从宁远县双板桥完全小学出发，途径恩里村杨士生家门口（与宁远县城相反方向）路段时，由于驾驶操作不当，自行侧翻摔倒在地，造成杨顺受伤。后杨顺被送至宁远县人民医院治疗，2015年2月2日转至郴州市第一人民医院治疗。经郴州市第一人民医院诊断为：双肺挫伤；双侧血胸；双侧肺不张；肋骨骨折；左肾挫裂伤；多处软组织挫伤，后经抢救无效于2015年2月2日19时许死亡。2015年2月5日，第三人宁远县双板桥完全小学以杨顺发生事故时是在学校值班，其发生交通事故死亡符合工伤认定的条件为由向被告永州人社局提出工伤认定申请。2015年4月29日，被告永州人社局以杨顺发生交通事故受伤的情形与《工伤保险条例》第十四条（六）项“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”规定不符合为由，作出永人社工认字［2015］08021号《不予认定工伤决定书》，但杨顺去恩里村究竟是回家还是因工外出没有查明。原告胡满玉不服，于2015年6月29日向永州市人民政府提出复议申请，永州市人民政府于2015年8月28日作出永政复决字［2015］第71号《行政复议决定书》，维持被告永州人社局作出的永人社工认字［2015］08021号《不予认定工伤决定书》。原告胡满玉不服，向该院提起行政诉讼。该院于2016年3月24日判决撤销被告永州人社局于2015年4月29日作出的永人社工认字［2015］08021号《不予认定工伤决定书》并责令重新作出。2016年5月20日，被告永州人社局根据《道路交通事故证明》，以杨顺发生交通事故受伤的情形与《工伤保险条例》第十四条（五）“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的”和（六）“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”规定不符为由，作出永人社工认字[2016]11094号《不予认定工伤决定书》，原告胡满玉不服，向该院提起行政诉讼。该院于2016年10月28日判决撤销被告永州人社局于2016年5月20日作出的永人社工认字[2016]11094号《不予认定工伤决定书》并责令重新作出。2016年12月20日，被告永州人社局经调查核实：杨顺父母家住恩里村，2015年1月30日19时30分许，杨顺驾驶二轮摩托车搭乘其子驶往恩里村途中发生交通事故受伤的，杨顺因工外出事实不成立。杨顺受伤死亡的情形与《工伤保险条例》第十四条（五）“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的”和（六）“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”规定不符，从而作出永人社工认字[2016]11228号《不予认定工伤决定书》，不予认定工伤。原告胡满玉不服，诉至该院。认定上述事实的证据有：（2016）湘1103行初71号行政判决书、永人社工认字(2016)11228号《不予认定工伤决定书》、《工伤认定申请表》、《工伤事故报告书》、事业单位法人证书、宁远县教育局文件、宁远县人民医院急诊病历本、宁远县人民医院出院记录、郴州市第一人民医院24小时内入院死亡记录、李光红的调查笔录、杨军勇的调查笔录、胡满玉的调查笔录、杨才茂的调查笔录、欧阳生锋的调查笔录、李光红的第二次调查笔录、郑卓华的调查笔录、李国旺的调查笔录、杨军勇的第二次调查笔录、说明，道路交通事故证明、询问笔录（杨柳生）、询问笔录（郑根旺）、询问笔录（杨士生）、关于杨顺同志遭遇车祸身亡的报告、关于杨顺同志意外身亡的报告、申请书、值班守夜方案、身份证、李光红的第三次调查笔录、调查笔录（杨万生）、调查笔录（张军生）、工伤认定中止通知书等。一审认为，一、根据《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”的规定，被告永州人社局作为市级劳动保障行政部门，依法具有对本辖区内的企、事业单位内的职工伤亡是否构成工伤进行认定的法定职责。二、根据中华人民共和国人力资源和社会保障部令第8号《工伤认定办法》第九条“社会保险行政部门受理工伤申请后，可以根据需要对申请人提供的证据进行调查核实”的规定，工伤认定部门有义务对申报工伤认定的证据进行调查的职责。本案中，杨顺是否属因工外出发生交通事故伤亡，是争执的焦点。该院生效判决认定被告永州人社局没有证据证明杨顺不是因工外出时遭受事故伤亡，也没有证据证明杨顺是下班途中发生非本人主要原因的交通事故，从而撤销了被告永州人社局作出的永人社工认字[2016]11094号《不予认定工伤决定书》，责令被告永州人社局重新作出是否予以工伤认定的行政行为。被告永州人社局在重新作出行政行为时，对李光红、杨万生、张军生进行调查，但这三份调查笔录只能证明办公室被盗，李光红通知张军生调出监控视频，并通知偷盗学生的家长到学校看视频，进行教育的事实，而不能证明杨顺不是因工外出发生交通事故。杨顺是否因工外出，举证责任应由被告永州人社局承担。被告永州人社局没有对原告代理人提供的外出事实进行调查，否定外出的真实性，而认定杨顺驾驶二轮摩托车搭乘其子驶往恩里村途中发生交通事故没有证据证实。综上所述，被告永州人社局作出永人社工认字[2016]11228号《不予认定工伤决定书》，属认定事实不清、证据不足，应予以撤销。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十九条第三款之规定，判决：一、撤销被告永州市人力资源和社会保障局作出的永人社工认字[2016]11228号《不予认定工伤决定书》。二、责令被告永州市人力资源和社会保障局在本判决生效之日起60日内重新作出是否予以工伤认定的行政行为。本案受理费50元，由被告永州市人力资源和社会保障局负担。永州人社局不服一审判决，向本院提起上诉称，1、根据现有证据可知，2015年2月2日校长李光红到达学校后才发现办公室的门被撬，联系安装监控的张军生操作看了监控视频后，才联系偷盗学生的家长带小孩来校进行教育，因此杨顺在2015年1月30日是不知道学校财产被盗的，同时，胡满玉出具的《申请书》以及原审第三人出具的《关于杨顺同志意外身亡的报告》均陈述杨顺是值班守校返回家的途中出现意外事故，因此杨顺外出调查核实被盗财产的理由不能成立。2、原审第三人出具的《关于杨顺同志意外身亡的报告》和宁远县公安局交警大队出具的《道路交通事故证明》可证实杨顺驾驶二轮摩托车搭乘其子驶往恩里村途中发生交通事故。3、根据上诉人调查的上述事实以及《工伤保险条例》第十四条第五、六项的规定，杨顺受伤死亡的情形不符合工伤认定的条件，不能认定为工伤，上诉人作出的永人社工认字[2016]11228号《不予认定工伤决定书》合法有效。胡满玉辩称，1、（2016）湘1103行初71号行政判决是已经发生法律效力的判决，该判决撤销了永人社工认字[2016]11094号《不予认定工伤决定书》，责令上诉人重新作出是否予以工伤认定的行政行为。上诉人在重新作出的新的永人社工认字[2016]11228号《不予认定工伤决定书》所依据的是李光红、杨万生。张军生的调查笔录，该三份笔录仅能证实办公室被盗的事实，但不能证明杨顺不是因工外出所发生交通事故的事实。行政诉讼法明确规定的举证责任在与上诉人，而上诉人所提供的证据却不能证明杨顺不是因工外出发生交通事故。2、上诉人认定是杨顺驾驶二轮摩托车搭乘其子驶往恩里村发生交通事故，没有证据证实，被上诉人通过认真查阅交警大队的调查笔录，根本没有证人证言证实杨顺有搭乘其子回恩里村的事实，而且上诉人推测杨顺的父母住在恩里村，其是回去看望父母，也无事实依据。杨顺的父亲就在学校做保安，且当晚就在值班，他的证言当中根本没有提及其孙子回家看望了他。另外，杨顺之子是上诉人认定本案事实的关键，而上诉人却没有提供相关的证据。综上，一审判决认定被诉行政行为属事实不清，证据不足从而作出的撤销判决，认定事实清楚，适用法律准正确，二审法院应当予以维持。在二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据。一审判决据以认定事实的证据，已随案移送本院，经审查可以作为认定本案事实的证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，故对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，杨顺是否属于因工外出的举证责任由谁承担是本案的争执焦点。是否因工外出，应当首先由用人单位原审第三人宁远县双板桥完全小学举证证明，然后再由上诉人永州人社局举证证明杨顺因工外出的理由是否成立。本案中的《工伤认定申请表》、《工伤事故报告书》、《关于杨顺同志意外身亡的报告》当中，宁远县双板桥完全小学均没有认定杨顺是因工外出，在用人单位未认可杨顺是因工外出的情况下，永州人社局没有义务举证证明杨顺不是因工外出，一审法院将此举证责任归于上诉人不当。因此，在用人单位未出具证据证明杨顺因工外出的情况下，杨顺因工外出的理由不能成立，上诉人据此作出的永人社工认字[2016]11228号《不予认定工伤决定书》有事实及法律依据，一审判决撤销，属认定事实错误，处理不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第六十九，《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条第三款的规定，判决如下：一、撤销永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103行初41号行政判决；二、驳回被上诉人胡满玉的诉讼请求。一、二审案件受理费100元，由被上诉人胡满玉负担。本判决为终审判决。审判长  王兰青审判员  王焕江审判员  周文静二〇一七年十月二十五日书记员  陈恒首附相关法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审上诉案件，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。