江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣06民终346号上诉人（原审被告）：江西省天腾网络在线有限公司，所在地南昌市东湖区南京西路277号，组织机构代码XX。法定代表人：肖琳，总经理。上诉人（原审被告）：江西省璟成科技发展有限公司，所在地南昌市南昌县八一乡莲谢公路中段，组织机构代码XX。法定代表人：王珍，总经理。上诉人（原审被告）：天腾科技（吉安）有限公司，所在地江西省吉安市吉州区工业园区，统一信用代码XX。法定代表人：肖琳，总经理。三上诉人委托代理人陈光明，江西华星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毛军旺，男，1972年11月15日出生，汉族，江西省鹰潭市人，住鹰潭市月湖区。原审被告：肖珣，男，1975年8月11日出生，汉族，江西省南昌市人，住南昌市西湖区。原审被告：天腾动漫科技（江西）有限公司，所在地南昌市高新技术产业开发区高新区京东大道698号浙江大学国家大学科技园A区501室。统一信用代码XX。法定代表人：肖琳，总经理。上诉人江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾科技（吉安）有限公司因与被上诉人毛军旺及原审被告肖珣、天腾动漫科技（江西）有限公司借款合同纠纷一案，不服江西省贵溪市人民法院（2016）赣0681民初1641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾科技（吉安）有限公司上诉请求：撤销贵溪市人民法院（2016）赣0681民初1641号民事判决，改判上诉人偿还被上诉人借款本金计521776.14元，利息按年利率6%计算。事实与理由：一、原审法院认定上诉人与被上诉人在2015年4月10日签订的借款合同中，约定借款在借期内按月利率45‰，没有依据。二、一审法院认定上诉人与被上诉人就逾期还款的利率经协商，同意按月息3分计算，没有事实依据。三、一审法院在计算利息时，按月息3分计算，是明显错误的。四、一审法院判决上诉人需偿还被上诉人本金90万元，属于计算错误。被上诉人毛军旺答辩称，一审认定上诉人与答辩人约定的利率为月利率4.5%是正确的，符合事实。一审法院将答辩人以后的利息起算日期计算错误，但为尽快结束诉累，答辩人未提起上诉，且请求二审法院根据查清的事实依法驳回上诉人的全部诉请。原审被告肖珣、天腾动漫科技（江西）有限公司未予答辩。毛军旺向一审法院起诉请求：1、由五被告共同偿还原告借款本金90万元及利息14.04万元（利息计算方法：从2016年3月7日至2016年10月26日，以当期未还款的本金90万元为基数，按月利率2%计收）；2、由五被告支付逾期欠款利息（该利息以90万元为基数，从2016年10月27日起按月利率2%计算至还清之日止）；3、由被告肖珣支付原告实现债权的律师费用2万元；4、本案一切诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年4月10日，五被告因资金周转需要共同向原告借款190万元，双方为此签订了一份《借款合同》。合同约定：借款金额为190万元；借期为壹个月；借款利率为利率45‰；贷款人依据本合同约定将上述借款转入借款人指定的以下收款账号（收款人肖珣）收款账号62×××99。借款及所涉债务系指借款本金、利息、并违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括为收回贷款所产生的保全、担保、公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达执行、律师代理等全部费用）。合同签订后，原告按被告指定的账号转入借款190万元。同年5月15日，被告肖珣偿还原告利息9.975万元（该利息按合同约同的利息标准计算从2015年4月10日起计算至5月14日止）。后经原、被告协商，双方同意按月息3分计息。同年8月25日，被告天腾动漫科技（江西）有限公司经周接太偿还原告借款本金100万元；同年11月4日，被告肖珣偿还原告借款2万元；2016年1月23日，被告肖珣偿还原告借款3万元；同年5月10日偿还原告借款30万元，6月24日偿还原告借款2万元，合计还款146.975万元，尚欠原告借款本金90万元及利息至今未还。一审法院认为，合法借贷关系受法律保护。本案中，原告与被告肖珣、江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾动漫科技（江西）有限公司、天腾科技（吉安）有限公司签订的《借款合同》均系合同当事人的真实意思表示且符合相关法律规定，本院予以确认。还款期限届满后，经原告多次催要，被告至今未还，应承担相应的民事责任。本案中，原告与五被告在合同中约定借款在借期内按月利率45‰计息，后被告按该约定向原告支付了（即从2015年4月10日至5月14日的利息）利息计人民币9.975万元，该利息明显超过年利率36%，超过部分的利息约定应该无效，但被告在庭审中未请求原告返还已支付的超过年利率36%部分的利息，属其意思自治，即对其私权的处分权。后原、被告经协商，约定按月息3分计息。被告肖珣于2015年8月25日偿还原告借款本金100万元，故从2015年5月15日至2015年8月25日的利息应以190万元为基数按月息3分计息，计息天数为100天，即人民币19万元（已支付）；从2015年8月26日至2016年6月23日的利息应以90万元为基数按月息3分计息，共计9个月28天，即人民币26.82万元（已支付18万元），按法律规定未支付的利息按2分计算为17.88万元，故该时段利息已无请求权。故以后的利息应从2016年6月24日起以90万元为基数按年利率24%计算至还清之日止。原告诉称，由被告支付其实现债权的律师费2万元。本案中，双方虽在合同中约定了该费用由被告承担，但原告在庭审中未提交证据证明其花费了该费用，故对该诉称本院不予支持。被告天腾动漫科技（江西）有限公司辩称，其于2015年5月10日偿还原告借款30万元为偿还借款本金，证据不足，本院不予支持。综上所述，本院对原告请求由五被告偿还其借款90万元及部分利息的诉求予以支持，对其请求五被告承担律师费的诉求本院不予支持。一审法院判决:一、限被告肖珣、江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾动漫科技（江西）有限公司、天腾科技（吉安）有限公司在本判决生效之日起十日内共同偿还原告毛军旺借款本金人民币900000元及利息，该利息以900000元为基数从2016年6月24日起按年利率24%计算至还清之日止；二、驳回原告毛军旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14344元，保全费5000元，合计19344元，由被告肖珣、江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾动漫科技（江西）有限公司、天腾科技（吉安）有限公司负担。本院二审期间，上诉人没有提供新的证据。被上诉人毛军旺向本院提交了两份证据材料：1、借款凭证，凭证上有肖珣签名且加盖手印，用于证明本案中的借款约定的借款利率为月利率45‰。2、法定代表人变更信息材料，以证明两上诉人及原审被告的法定代表人进行了变更。上诉人委托代理人答辩称，被上诉人提供的第一份证据借款凭证中的日期进行了涂改，对其真实性有异议；对第二份证据无异议。本院认定如下：被上诉人提供的第一份材料形成于毛军旺一审起诉之前，其在一审举证期限内不提供，而在二审中作为新证据出示，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第41条第二项的规定，不予采纳。本院对第二份证据予以确认。上诉人江西省天腾网络在线有限公司、天腾科技（吉安）有限公司、原审被告天腾动漫科技（江西）有限公司分别于2017年7月26日、7月21日、7月12日就法定代表人进行了变更。江西省天腾网络在线有限公司法定代表人变更为张娟，天腾科技（吉安）有限公司、天腾动漫科技（江西）有限公司的法定代表人变更为傅冬梅。变更时间为一审宣判后。对于原审查明的案件事实，除上诉人认为借款双方就逾期还款的利率经协商同意按月利率3%计算没有依据及借款人尚欠借款本金90万元有异议外，本院予以确认。另查明，借款双方在《借款合同》中约定，“借款人未按本合同的约定归还借款本金，逾期期间的借款利息应按人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算，而且从逾期之日起借款人应按所欠借款本金及利息的日千分之壹向贷款人支付违约金，直至本息清偿为止”。本院认为，本案中借款双方签订的《借款合同》约定：借款在借期内按月利率45‰计息，借款人按该约定于2015年5月15日支付了利息9.975万元（即从2015年4月10日至5月14日的利息，1900000×45‰÷30×35=99750元）。该部分利息明显超过年利率36%，超过部分的利息约定应该无效，故应认定为支付利息66500元（1900000×30‰÷30×35=66500元），盈余33250元可冲抵本金。借款双方在《借款合同》第十二条第三款中就逾期期间的借款利息及违约金进行了约定，但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，……，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”故本案中的逾期利率应以年利率24%计算。因借款双方均未在合同中明确先归还本金还是先归还逾期还款利息，上诉人也未提供证据证明还款为归还本金。本院认为，对原审被告归还的款项宜先冲抵归还日的逾期还款利息，有盈余时再冲抵本金。2015年5月15日至2016年5月10日共支付利息350000元，2015年8月25日归还本金1000000元，可认定支付利息277842.50元（即1866750×20‰÷30×103＝128183.5元；866750×20‰÷30×259＝149659元），盈余72157.50元可冲抵本金；2016年6月24日付息20000元，可认定为付息至2016年6月17日（794592.50×20‰÷30×38＝20130元）。综上所述，一审判决认定部分事实有误应予纠正，上诉人请求偿还被上诉人借款本金521776.14元，利息按年利率6%计算缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江西省贵溪市人民法院（2017）赣0681民初1641号民事判决；二、限上诉人江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾科技（吉安）有限公司、原审被告肖珣、天腾动漫科技（江西）有限公司在本判决生效之日起十日内共同偿还被上诉人毛军旺借款本金人民币794592.50元及利息，该利息以794592.50元为基数从2016年6月18日起按年利率24%计算至还清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14344元，保全费5000元，合计19344元，由被告肖珣、江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾动漫科技（江西）有限公司、天腾科技（吉安）有限公司负担。二审案件受理费14344元，由上诉人江西省天腾网络在线有限公司、江西省璟成科技发展有限公司、天腾科技（吉安）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邹 静审判员 汪险峰审判员 程志军二〇一七年十月十一日书记员 曹 萍