福建省武夷山市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0782刑初142号公诉机关福建省武夷山市人民检察院。被告人廖树贵，男，1964年10月26日出生于福建省武夷山市，汉族，大专文化，原武夷山市新丰街道成人文化技术学校（以下简称“新丰文技校”）常务副校长，户籍地武夷山市，住武夷山市。因涉嫌犯贪污罪于2016年9月28日被武夷山市人民检察院取保候审，2017年7月19日被本院取保候审。辩护人卢媛，福建弘袍律师事务所律师。福建省武夷山市人民检察院以武检诉刑诉[2017]120号起诉书指控被告人廖树贵犯贪污罪，于2017年7月11日向本院提起公诉，本院于2017年7月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月9日、10月18日公开开庭进行了审理。武夷山市人民检察院指派检察员吴先泉出庭支持公诉。被告人廖树贵及其辩护人卢媛到庭参加诉讼。现已审理终结。武夷山市人民检察院指控，2010年1月至2015年7月间，被告人廖树贵利用其担任新丰文技校常务副校长的职务便利，伙同新丰文技校工作人员衷玉妹、张某（均另案处理），通过虚构教师授课费的方式套取学校资金36320元。其中，廖树贵分得12698元，衷玉妹分得12698元，张某分得10923元。2009年12月，被告人廖树贵与校外人员衷钟琪、周某（均另案处理）一同承包了新丰文技校位于武夷山崇安街道办崩埂村垅口山场的林木砍伐项目。后因林业政策调整，合同无法正常履行，双方于2011年3月解除协议。为了获取经济补偿，衷钟某、周某找廖树贵商议，廖树贵决定将新丰文技校所有的银泰花园二楼房产的租金用作补偿；同年6月，廖树贵利用其担任新丰文技校常务副校长的职务便利，与该房产承租方星火幼儿园商谈续租事宜，将租金提升至每年75000元。后廖树贵与周某、衷钟某商议，以周某分别与新丰文技校、星火幼儿园签订虚假协议的方式，于2011年至2013年间，将星火幼儿园缴纳的两年租金共150000元中的80000元分给周某、衷钟某，剩余款项中的40000元被廖树贵占为己有，仅30000元由廖树贵交给新丰文技校入账。针对上述指控，公诉机关提交了相应的证据材料，认为被告人廖树贵利用职务便利，伙同他人通过骗取的手段，将公共财物非法占为己有，数额共计156320元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人廖树贵对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，未作辩解。辩护人对公诉机关指控被告人廖树贵构成贪污罪没有意见，提出以下辩护意见：1、被告人廖树贵在未受到讯问、未被采取强制措施前，主动向检察机关投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。2、被告人廖树贵积极退出全部赃款，可以酌定从轻处罚。综上，建议法院对被告人廖树贵从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，自2008年起，被告人廖树贵作为新丰文技校常务副校长，负责主持技校全面工作。2010年1月至2015年7月间，被告人廖树贵利用其担任新丰文技校常务副校长的职务便利，伙同他人通过骗取的手段，将学校资金占为己有，数额共计156319元。具体事实如下：1、2010年1月至2015年7月间，被告人廖树贵利用其担任新丰文技校常务副校长的职务便利，伙同新丰文技校工作人员衷玉妹、张某，通过虚构教师授课费的方式套取学校资金36319元进行私分。其中，被告人廖树贵分得12698元，衷玉妹分得12698元，张某分得10923元。2、2009年12月，被告人廖树贵与校外人员衷钟某、周某共同，以衷钟琪的名义合伙承包新丰文技校所有的位于武夷山市崇安街道办崩埂村垅口山场的林木砍伐项目。2009年12月25日和2010年1月10日，被告人廖树贵以新丰文技校为甲方与一方衷钟某分别签订了《林木转让砍伐协议》和《补充协议》。衷钟某与周某按照《补充协议》的约定，共同出资20万元，于2010年2月4日向新丰文技校交纳了第一期的林木款，后因林业政策变更，该山场无法办理林木采伐许可手续，致使该山场砍伐合同不能正常履行。双方于2011年3月29日签订《终止林木转让砍伐协议》。次日，武夷山市会计核算中心以新丰文技校名义退还衷钟琪崩埂村木材预付款20万元。因衷钟某、周某向被告人廖树贵提出因终止砍伐合同要获得经济补偿，经廖树贵多次与新丰街道办及武夷山市会计核算中心交涉无果后，衷钟某、周某与被告人廖树贵商议，由廖树贵决定套取新丰文技校所有的位于武夷山市“银泰花园”二楼房产的租金用作补偿。2011年6月，被告人廖树贵利用其担任新丰文技校常务副校长的职务便利，与该房产承租方“星火幼儿园”商谈续租事宜，将租金提高至每年75000元。后廖树贵与周某、衷钟某共谋，由周某以“裴学琛”为化名先与新丰文技校签订虚假的房屋租赁合同，再以“裴学琛”名义与“星火幼儿园”签订转租合同。通过上述签订虚假协议的方式，被告人廖树贵于2011年至2013年间，将“星火幼儿园”缴纳的两年租金共150000元中的80000元分给周某、衷钟某，剩余款项中的40000元被廖树贵占为己有，仅30000元由廖树贵交给新丰文技校入账。2016年9月21日，被告人廖树贵主动到检察机关投案。到案后，被告人廖树贵退缴其实际占有的赃款52698元，另衷玉妹、张某、周某、衷钟某将各自所分得的赃款共计103621元全部退缴。在诉讼过程中，武夷山市司法局向本院出具《调查评估意见书》，认为根据审前调查的结论，可以对被告人廖树贵适用社区矫正。上述事实，有组织机构代码证、《中共武夷山市委新丰街道工作委员会关于调整充实街道成人文化技术学校组成人员的通知》、新丰文技校出具的《2008年以来武夷山市新丰文技校工作具体分工》、记账凭证、发放教师授课工资表、林权证、《林木转让砍伐协议》、《终止林木转让砍伐协议》、《武夷山市人民政府关于下达2011年度木材生产计划的通知》、《中共武夷山市委、武夷山市人民政府关于贯彻落实的实施意见》、核实中心收款通知单、建设银行回单、邮政储蓄凭证、福建省行政事业单位往来结算凭证、领款收据、国有土地使用证、房产证、协议书、收条、房屋租赁合同、被告人廖树贵的户籍证明、到案经过、扣押物品清单、调查评估意见书等书证；证人衷玉妹、张某、周某、衷钟某、蔡某、黄某、廖某、范某、彭某、邱某等人的证言；被告人廖树贵的供述等证据证实，被告人廖树贵及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，足以认定。本院认为，被告人廖树贵利用职务便利，伙同他人通过骗取的手段，将公共财物非法占为己有，数额达156319元，属数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人廖树贵主动投案，归案后如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。综合被告人廖树贵的犯罪情节、性质、悔罪表现等情形，同时根据武夷山市司法局出具被告人廖树贵符合社区矫正条件的评估意见，本院决定对被告人廖树贵适用缓刑。辩护人提出的廖树贵具有上述法定从轻、减轻情节以及建议对廖树贵判处缓刑的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，判决如下：一、被告人廖树贵犯贪污罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金100000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起五日内缴纳。）二、没收被告人廖树贵的犯罪所得156319元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 林 磊人民陪审员 郭 慧人民陪审员 柯龙福二〇一七年十月十八日法官 助理 李红敏书 记 员 江 燕本案依据的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第十二条第一款：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。第三百八十二条第一款：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条第一款第（一）项：对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第三款：犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金。