河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀01民终10608号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司石家庄市栾城支公司，住所地石家庄市栾城区兴安路东，统一社会信用代码:91130124804710016M。负责人:王孟辉，该支公司经理。委托诉讼代理人:王玉婷，河北凌众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:石福姐，女，1933年10月7日出生，汉族，现住石家庄市裕华区。委托诉讼代理人：李会海，男，1961年11月17日出生，汉族，住河北省石家庄市栾城区。委托诉讼代理人：李沐阳，河北冀信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:韩磊，男，1980年10月17日出生，汉族，现住石家庄市栾城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市栾城支公司(以下简称人保栾城支公司)因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院(2017)冀0191民初711号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人人保栾城支公司的上诉请求为：1、撤销原判，予以改判或发还重审；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院关于石福姐的护理费认定错误：护理人数认定错误，市三院2016年11月14日的诊断证明是出院后补开的，且与住院病案中的长期医嘱单“陪护一人”的医嘱相矛盾，故住院期间的护理人应认定为一人，且一审认定的护理费计算标准错误，一审法院认定李会海、李会刚的月收入超过了法定的个税起征点，其应当提供完税证明，否则分别参照制造业、交通运输业的平均年收入50983元、60548元认定护理费依据不足，且石福姐实际住院天数为199日，一审认定为200日错误。二、一审法院关于营养费的认定错误。市三院2016年11月14日的诊断证明与出院医嘱相互矛盾，出院医嘱中并无加强营养的记载，且按照200天计算营养费多计算一日，以每天50元的标准计算营养费明显过高。三、一审法院关于住院伙食补助费的认定错误，多计算了一天的住院伙食补助费。被上诉人石福姐辩称，一审法院认定的护理人数、护理费计算标准、住院天数、营养费标准正确，据此认定的护理费、营养费、住院伙食补助费均正确，请求二审法院维持原判。石福姐向原审法院提出诉讼请求:1、判令被告韩磊赔偿因交通事故给原告造成的各项损失共计265034.88元;2、判令被告人保栾城支公司在承保限额内承担连带赔偿责任，其中，原告要求赔偿的20000元精神损害抚慰金在交通强制险中优先支付;二本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由:2016年4月1上午9时10分许，被告韩磊驾驶冀Ａ×××××号小型轿车，在东羊市村委会门前北侧广场停车后离开车辆时，未检查车辆安全状况(未拉起手制动)，后车辆由北向南溜车时将在村委会门前的行人石福姐及其重孙李锦程撞倒，导致原告石福姐及李锦程受伤的交通事故，经石家庄市交通管理局作出第20160401号道路交通事故认定书确定，被告韩磊承担此次事故的全部责任。事故发生前，冀Ａ×××××号车已于人保栾城支公司购买了交通事故责任强制保险、第三者责任险及不计免赔险等，依法被告人保栾城支公司也应对原告所受损失予以赔偿。事故发生后，原告石福姐伤重送往医院进行抢救和治疗，因伤势严重住院200多天之久，此事故给原告造成的各项损失包括:1、医疗费合计为88585.91元;2、护理费合计为77062.47元;3、交通费为7234.5元;4、住院伙食补助费20000元;5、营养费26000元;6、残疾赔偿金26152元;7、精神抚慰金20000元，以上各项合计265034.88元。诉讼过程中，原告石福姐在第一项诉讼请求中增加司法鉴定费用5572.52元。被告韩磊向原审法院辩称，认可原告石福姐的诉讼请求。被告人保栾城支公司向原审法院辩称，1、冀Ａ×××××在我公司投有交强险一份，商业三者险300000元，且不计免赔;2、如果事故发生时该保险车辆及其驾驶人都不具有合法有效的行驶证和驾驶证，则我公司不承担赔偿责任;3、本案事故当中共3名伤者，请法院判决赔偿时为其他两名伤者预留适当的赔偿责任;4、原告索要的残疾赔偿金、精神损害抚慰金应以相应的伤残评定结果为准;5、诉讼费、鉴定费等间接损失我公司不承担。原审法院查明认定的事实:2016年4月1日9时10分，被告韩磊驾驶冀Ａ×××××号小型轿车，在东羊市村委会门前北侧广场停车后，离开车辆时未检查车辆安全状况(未拉起手制动)，后车辆由北向南溜车时将在村委会门前的行人石福姐(抱着其重孙子李锦程)、李二毛撞倒，导致石福姐及案外人李二毛、李锦程受伤、冀Ａ×××××车受损的交通事故。该事故经石家庄市公安交通管理局作出交通事故认定书，认定被告韩磊负此事故全部责任，石福姐、李二毛、李锦程均无责任。石福姐受伤后，送往石家庄市第二医院住院治疗200天，花费医疗费86976.66元。石家庄市第三医院于2016年11月14日出具的诊断证明书中载明“因病情需要，外购轮椅车678元，小坐便椅77.25元，经络治疗仪399元，因我院无药，外购破伤风人免疫球蛋白455元。”石福姐的伤情经诊断为:1、重型开放性颅脑损伤，左额脑挫裂伤，左额硬膜下血肿，右额硬膜下血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，前颅窝底、额窦窦壁、双侧眶内壁、顶壁多发骨折，颅内积气，鼻漏，副鼻窦积液(积血)，左额皮肤挫裂伤，多发面部软组织挫伤;2、双额部慢性硬膜下血肿;3、双侧鼻骨及鼻中隔骨折;4、胸部闭合性挫伤，肋骨骨折(左侧第5、6肋骨)，双侧胸腔积液等。2017年6月8日，经河北医科大学第一医院司法鉴定中心鉴定，该中心出具【2017】C094号司法鉴定意见书载明:石福姐的伤残等级为九级伤残，损失和原有疾病为同等作用。原告石福姐花费鉴定费5572.52元。原审另查明，被告韩磊所驾驶的冀Ａ×××××号小型轿车在被告人保栾城支公司处投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险(保险金额300000元)。事故发生在保险期内。被告韩磊为原告石福姐垫付医药费84976.66元。以上事实有《道路交通事故认定书》、住院病案、诊断证明、收费票据、住院费用汇总清单、司法鉴定意见书及庭审笔录等在卷予以证实。原审法院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告韩磊驾驶的车辆停车后，未拉起手制动，车辆溜车后致使原告石福姐受伤，被告韩磊负事故的全部责任。原、被告对上述事故经过及责任认定均无异议，本院予以确认。被告韩磊应对原告石福姐因事故受伤所致损失承担赔偿责任。关于原告石福姐各项损失的认定:1、医药费。原告石福姐主张医疗费为88585.91元，被告人保栾城支公司对外购等辅助器具及药品不认可。因石家庄市第三医院开具了诊断证明，可以证实原告石福姐主张的外购辅助器具及药品是因病情的需要，本院予以认定，应计入医疗费，上述医疗费共计88585.91元;2、护理费。原告石福姐住院200天，应据此计算护理期间。原告主张陪护2人，分别为李会海、李会刚。被告人保栾城支公司认为应为陪护一人。因诊断证明书中载明住院期间护理2人，故本院认定应为2人护理，护理人员李会刚的收入证明显示每月6000元，但未提供收入完税证明，该证据真实性无法确认，故不予采信，因其从事焊接与热切割作业，收入参照制造业平均收入标准计算，确定为27936元(50983元÷365天×200天);护理人员李会海从事出租车客运行业，收入参照交通运输业平均收入标准计算，确定为33177元(60548元÷365天×200天)，护理费共计61113元;3、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人极其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭证应与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供的票据较多，但无法确定关联性，结合原告治疗的实际情况，本院酌定为300元;4、住院伙食补助费。因原告住院200天，按照100元/天标准进行计算，共计20000元;5、营养费。诊断证明书中载明饮食中加强营养，且考虑原告年龄高和实际身体状况，确需加强营养，按照50元/天的标准计算，计算为10000元;6.残疾赔偿金。根据原告的伤残程度，按照2016年城镇居民人均可支配收入28249元标准计算5年，因鉴定意见书中明确说明:石福姐的伤残等级为九级伤残，损失和原有疾病为同等作用，即造成原告石福姐九级伤残为本次交通事故所致损害和自身原有疾病共同作用的结果，因此被告承担50%责任，由此得出残疾赔偿金14124.50元(28249元/年×5年×20%×50%);7、精神损害抚慰金。原告石福姐因伤致残，精神受到一定程度的损害，因被告的侵权行为与原告石福姐自身疾病均为致残原因，故本院酌定为4000元;8、鉴定费用5572.52元。以上损失共计203695.93元。根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告石福姐的损失应由被告人保栾城支公司先在机动车交强险限额范围内赔偿89537.50元(含被告韩磊垫付的医药费10000元);本次事故被告韩磊负全部责任，由被告人保栾城支公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿108585.91元(含被告韩磊垫付的医药费74976.66元)。因鉴定费不属于交强险与商业三者险赔偿的范围，应由被告韩磊负担。被告韩磊垫付的医药费84976.66元应在被告人保栾城支公司的赔偿数额中予以扣除。本院确认被告韩磊给原告垫付的费用纳入本案一并处理，由被告人保栾城支公司将该款直接返还被告韩磊。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第(六)项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，一审判决如下:一、被告中国人民财产保险股份有限公司栾城支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告石福姐医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计79537.50元;二、被告中国人民财产保险股份有限公司栾城支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告石福姐医疗费、住院伙食补助费、营养费共计33609.25元;三、被告中国人民财产保险股份有限公司栾城支公司于本判决生效之日起十日内返还被告韩磊为原告石福姐垫付的医疗费84976.66元;四、驳回原告石福姐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5359元，减半收取计2679.50元、鉴定费5572.52元，由原告石福姐负担662.52元，被告韩磊负担7589.50元。经审理查明，原审法院查明认定的事实均属实。二审诉讼期间，石福姐提供石家庄市第三医院2017年10月23日出具的诊断证明一份，该诊断证明载明，石福姐住院期间病情重，长期卧床，生活不能自理，24小时留陪人，故需家人两人轮流陪护。上诉人质证称，对该证据的真实性无异议，但该证据不属于新证据，对该证据的合法性、关联性有异议，出具诊断证明的医生仅仅是住院医师，是否有权对科主任、主任医师、主治医师等出具的诊断医嘱进行解释和变更？作为证人应出庭作证，此事后出具的诊断证明与2016年10月17日的诊断证明、住院病历记载相互矛盾，不能反映住院期间的应当护理人数。本院认为，原审判决查明认定的本次交通事故发生的时间、地点、事故责任认定情况、事故车辆投保情况、被上诉人石福姐因此次交通事故发生的损失均属实，本院对此依法予以认定。上诉人虽对原审法院认定的护理人数、护理费计算标准、住院天数、营养费标准提出异议，但并未对自己所提异议提供能够被确认的证据，且被上诉人二审诉讼过程中又提供了当初住院时的住院医师郑中慧签名的石家庄市第三医院的诊断证明对护理人数予以补充说明，被上诉人石福姐提供的证据已经足以证实其损失情况，原审法院认定的损失数额及确定的承担损失的原则并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5359元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市栾城支公司负担。本判决为终审判决。审判长  靳建军审判员  王 靖审判员  高瑞江二〇一七年十月三十日书记员  许晓琳