贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书(2017）黔0602民初2147号原告：刘正军，男，1967年2月14日出生，汉族，建筑工人呢，住铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：张宏，贵州贵开律师事务所律师律师，特别授权。委托诉讼代理人：李江，贵州贵开律师事务所律师，特别授权。被告：贵阳黔坤建设有限责任公司。住所地：贵州省贵阳市南明区市东路**号万东商住楼*幢*单元*楼*号(乾隆大厦)。法定代表人：谭志远，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈德勋，贵州泽富律师事务所律师，一般代理。被告：周震，男，1989年7月20日出生，苗族，自由职业，住铜仁市碧江区。原告刘正军与被告贵阳黔坤建设有限责任公司(以下简称黔坤公司)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月7日立案。在审理过程中追加周震为被告参加诉讼，并依法适用简易程序于2017年10月12日公开开庭进行审理，原告刘正军及委托诉讼代理人张宏、被告黔坤公司委托诉讼代理人陈德勋、被告周震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘正军向本��提出诉讼请求：1.依法判决解除原、被告黔坤公司之间的劳动关系；2.判决被告黔坤公司支付原告医疗费8603.98元；⒊判决被告黔坤公司支付原告护理费1560元；⒋判决被告黔坤公司支付原告营养费650元；⒌判决被告黔坤公司支付原告停工留薪期工资72000元；⒍判决被告黔坤公司支付原告一次性伤残补助金96000元；⒎判决被告黔坤公司支付原告一次性工伤医疗补助金102841元；⒏判决被告黔坤公司支付原告一次性伤残就业补助金102841元；⒐判决被告黔坤公司支付原告住院伙食补助费1300元；⒑判决被告黔坤公司支付原告鉴定费320元；⒒判决被告黔坤公司支付原告交通费500元。事实和理由：2015年4月24日，原告刘正军在被告黔坤公司承建的碧江区职校教师公租房工地用切割机切割板时，不慎将左臂锯伤，后被送往铜仁市人民医院住院治疗，住院12天，用去医疗费8603.98元。同年5��，原告向铜仁人力资源和社会保障局申请工伤认定，2016年6月，该局认定原告所受伤害为工伤。2016年7月经铜仁劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为六级伤残。同年9月，经铜仁碧江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，由黔坤公司支付原告344838.98元。被告黔坤公司不服该仲裁，向碧江区人民法院提起诉讼，该院以工伤认定书于2016年10月20日送达黔坤公司为由，驳回黔坤公司的起诉。2017年7月28日，原告又向碧江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委决定不予受理。故原告为维护自己的权益，向法院提起诉讼。黔坤公司辩称，一、原告不是黔坤公司职工，双方不存在劳动关系，其受伤不应认定为工伤。黔坤公司虽承建碧江区职校教师公租房装修工程，但没有聘请原告为员工，自始至终也不知道原告在该工地上班，黔坤公司在收到碧江区劳动人事争议仲裁庭��答辩通知书时，方知本案相关情况。在仲裁过程中，原告陈述是给刘成或周震承包的工程做工，其受伤后，周震还支付4000元的医疗费用，这说明原告不是与黔坤公司形成劳动关系；二、黔坤公司未收到劳动能力鉴定结论，该鉴定结论对黔坤公司不发生法律效力；三、如果原告属于工伤，其要求的医疗费应凭正规发票，其余费用的计算均超出法律规定的上限，不应得到支持。周震辩称，周震是与刘成存在劳动关系，原告是刘成喊到工地来做事的，得知原告受伤后，周震去看过原告，原告从住院到出院的交通、护理、生活都是周震在负责。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2015年，被告黔坤公司将其承建的铜仁碧江区职校教师公租房外墙装饰工程发包给被告周震，双方未签订书面协议。之后周震叫刘正军在该工地干活，口头约定每日工资250元，工资由周震发放。2015年4月24日，原告在上述工地干活时，不慎被切割机锯伤左前臂，后在铜仁市人民医院住院治疗12天，经该院诊断为：左前臂锯伤；左拇指背伸肌腱断离；左桡侧腕伸肌腱断离；左2.3指背伸肌腱断离。原告在住院期间产生治疗费6198.48元。出院后产生医疗费230.5元。被告周震已垫付医疗费4000元。2015年6月30日，铜仁人力资源和社会保障局作出2015267(未参保)号工伤认定决定书，对原告所受伤害认定为工伤，送达给被告黔坤公司的认定书由被告周震于2015年7月16日签收。后原告申请工伤伤残等级鉴定，2016年7月8日铜仁劳动能力鉴定委员会作出TR201604176号鉴定结论，认定原告为六级伤残，并将鉴定结论于2016年7月25日送达铜仁碧江区职校教师公租房���目部。原告于2016年8月4日向铜仁碧江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决解除原、被告之间的劳动关系；2.裁决被告支付原告医疗费8603.98元；⒊裁决被告支付原告护理1560元；⒋裁决被告支付原告营养费650元；⒌裁决被告支付原告停工留薪期工资72000元；⒍裁决被告支付原告一次性伤残补助金96000元；⒎裁决被告支付原告一次性工伤医疗补助金102841元；⒏裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金102841元；⒐裁决被告支付原告住院伙食补助费1300元；⒑裁决被告支付原告鉴定费320元；⒒裁决被告支付原告交通费500元。该仲裁委员会于2016年9月14日作出碧劳人仲案字(2016)第72号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告解除劳动有关系；二、被告支付原告医疗费6391.98元；三、被告支付原告停工留薪期工资56625元；四、被告支付原告一次性伤残补助金75500元；五、被告���付原告一次性工伤医疗补助金102841元；六、被告支付原告一次性伤就业补助金102841元；七、被告支付原告住院伙食补助费120元；八、被告支付原告劳动能力鉴定费320元；九、被告支付原告交通费200元；十、驳回原告其他仲裁请求。被告对该裁决不服，于2016年9月26日向本院提起诉讼，并提出其未收到工伤认定书，本院审理认为，工伤认定书于2016年10月20日才有效送达被告，工伤认定书尚未生效，以(2016)黔0602民初2215号裁定驳回被告的起诉，该裁定已生效。后原告于2017年8月2日再次向铜仁碧江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出碧劳人仲不字(2017)第11号不予受理通知书。故原告诉至本院。以上事实，有原、被告的陈述，原告提交的医疗费发票、工伤认定书、伤残等级鉴定结论、仲裁裁决书、民事裁定书、不予受理通知书在卷佐证，足以认定。被告��提出未收到鉴定结论，但未提供充分证据证明，本院不予认定。本院认为，被告将高层建筑的外墙装饰工程发包给不具备用工主体资格的自然人周震，周震又招用原告进行具体施工，根据劳社发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任’的规定,原、被告之间虽不存在劳动关系，但被告应作为赔偿义务人对原告所受伤害承担工伤保险责任，故而被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用给原告。被告提出其未收到伤残鉴定结论，未提交充分证据予以证明，本院不予支持。原告工伤补偿的范围和标准如下：⒈医疗费，前述查明住院期间医疗费6198.48元、出院后医疗费230.5元，共计6428.98元；2.护理费，原告受伤后虽住院治疗，但其未提交医疗机构或劳动能力鉴定机构出具的需要专人护理的证据，故本院对原告的该项请求不予支持；⒊营养费，因法律法规未有工伤营养费的相关规定，故本院对该项请求不予支持；4.停工留薪期工资，原告主张72000元，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，因原告工资是按天计算，即工资不固定，按照2015年本地区职工平均年工资52775元计算，参照《贵州省工伤保险停工留薪期目录》的规定计算240天，则此项本院确认为52775元÷365天×240天＝34701.37元；5.一次性伤残补助金，原告主张96000���，原告为六级伤残，依照《工伤保险条例》第三十六条第一项的“职工因工致残被鉴定五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，因原告工资不固定，应按职工平均标准计算16个月，本院确认该项为52775元÷12月×16月＝70366元；6.一次性工伤医疗补助金，原告主张102841元，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（以下简称《意见》）第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月、七级伤残12个月，八级伤残9个月，十级伤残3个月。”的规定，则该项为52775元÷12月×26月＝114345.83元，原告主张合法，本院确认该项为102841元；7.一次性伤残就业补助金，原告主张102841元，根据《意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合原告的年龄情况，本院综合认定按14个月计算，则该项本院确认为52775元÷12月×14月＝61570.83元；8.住院伙食补助费，其主张1300元，原告住院12天，根据《意见》)第四条第一项“伙食补助标准按照每人每天10元”的规定，则该项本院确认为120元；9.劳动能力鉴定费，原、被告均认可为320���，该项按320元计算。10.交通费，原告主张500元，其虽未提交相关交通费发票，现因本案事故发生后，其住院、申请工伤认定、劳动能力鉴定、劳动仲裁等确实会产生交通住宿费，其要求的金额偏高，本院认为200较为合理，本院予以认定该项为200元；以上各项合计276548.18元，扣除被告周震已付的4000元，被告还应支付272548.18元。综上所述，原告的除主张的护理费、营养费不符合法律规定，本院不予支持，其他诉讼请求均符合规定，应予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第一款、第六条、第七条、劳社发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，判决如下：一、由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军医疗费6428.98元；二、由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军停工留薪期工资34701.37元；三、由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军一次性伤残补助金70366元；四、由由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军一次性工伤医疗补助金102841元五、被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军一次性伤残就业补助金61570.83元六、由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军住院伙食补助费120元；七、由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军劳动能力鉴定费320元；八、由被告贵阳黔坤建设有限责任公司支付原告刘正军交通费200元；九、驳回原告刘正军的其他诉讼请求。以上共计276548.18元，扣除被告周震已支付的4000元，被告贵阳黔坤��设有限责任公司还应支付272548.18元，限在本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由贵阳黔坤建设有限责任公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  罗志敏二〇一七年十月二十日书记员  罗 熙