山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终2576号上诉人（原审原告）：鄄城县富达巾业有限公司。住所地：鄄城县。法定代表人：石如沛,该公司总经理。委托诉讼代理人：王记臣，山东亘古律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石晓东，男，1969年8月25日出生，汉族，住鄄城县。委托诉讼代理人：冯金亮，鄄城兴鄄法律服务所法律工作者。上诉人鄄城县富达巾业有限公司（以下简称富达巾业公司）因与被上诉人石晓东劳动争议一案，不服山东省鄄城县人民法院(2017)鲁1726民初373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富达巾业公司上诉请求：撤销原判第二项中停工留薪期工资23252元和住院期间护理费27689元；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院确定12个月的停工留薪期过长，应按照单位确定的6个月计算；判决住院期间的护理费无法律依据。石晓东辩称，答辩人因工受伤后，在医院进行手指再植术，一审法院依据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》中的停工留薪期分类目录的规定确定停工留薪期12个月，依法有据；根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，上诉人应承担住院期间的护理费。请求驳回上诉，维持原判。富达巾业公司向一审法院起诉请求，依法判决富达巾业公司无须按照仲裁书中裁决的向石晓东支付12个月停工留薪期工资24692元和住院期间护理费27689元。一审法院认定事实：富达巾业公司系企业法人，是具备用工资质的用人单位，石晓东系富达巾业公司的员工。2015年12月27日15时许，石晓东在富达巾业公司操作多仓过程中右手指不慎被齿轮挤伤，于2015年12月27日至2016年6月30日在菏泽黄河骨科医院住院治疗186天，住院病历中手术记录显示：被告右���绞压毁损伤，右拇指清创缝合末节指骨骨折复位克氏针内固定甲床修复，右示、中指清创再植，右环小指清创缝合近节指骨骨折复位克氏针内固定，右环指中、末节及右小指清创残手术；尺侧指神经断裂且有挫伤，桡侧指神经大段挫伤。住院期间一级护理2天，二级护理184天。出院医嘱：1、出院后继续康复治疗；2、定期门诊复查，术后每1个月来院复查一次……2016年2月29日，鄄城县人力资源和社会保障局作出鄄人社工认字（2016）第72号认定工伤决定书，认定石晓东所受伤害为工伤。2016年12月6日菏泽市劳动能力鉴定委员会作出菏劳鉴（2016）909号初次鉴定结论书，鉴定结论为被鉴定人石晓东劳动功能障碍程度为七级。石晓东向鄄城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除石晓东与富达巾业公司之间的劳动关系；2、富达巾业公司��付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费等共计229696元。2017年1月23日鄄城县劳动人事争议仲裁委员会出具鄄劳人仲案字（2017）第1号冲裁裁决书，裁决：一、石晓东与富达巾业公司的劳动关系在本裁决书生效之日起解除；二、富达巾业公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付石晓东停工留薪期工资24692元、住院期间护理费27689元、一次性伤残就业补助金74410元，共计127691元；三、石晓东请求的其他工伤保险待遇项目应由工伤保险基金支付。另查明，石晓东住院治疗期间由郝存玉、刘巧芝护理，二护理人员均系农村居民，农忙时在家务农，农闲时在外务工，无固定收入。富达巾业公司为石晓东参加了工伤保险，石晓东工伤事故前的月平均工资为2057.7元。2015年菏泽市在岗职工年人均工��为44646元。山东省统计部门2016年度公布的上一年度国有经济单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准为53758元。一审法院认为，富达巾业公司系企业法人，是具备用工资质的用人单位，石晓东系其员工，双方形成劳动关系。石晓东在工作过程中遭受事故伤害被认定为工伤，理应享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”。石晓东劳动能力障碍为七级，其提出解除劳动合同关系，应予支持。根据《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第二十五条第二款之规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或者终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月……”石晓东应享受的一次性伤残就业补助金为74410元（44646元÷12×20个月）。石晓东住院病历中手术记录显示：石晓东右手绞压毁损伤，右拇指清创缝合末节指骨骨折复位克氏针内固定甲床修复，右示、中指清创再植，右环小指清创缝合近节指骨骨折复位克氏针内固定，右环指中、末节及右小指清创残手术；尺侧指神经断裂且有挫伤，桡侧指神经大段挫伤。参照《山东省工伤职工停工留薪期办理办法》停工留薪期为12个月。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“停工留薪期一般不超过12个月……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇……”石晓东的停工留薪期待遇在评定伤残等级之日（2016年12月6日）停发，停工留薪期工资具体为23252元（2057.7元×11个月+2057.7元÷30天×9天）。石晓东工伤事故后住院治疗186天，住院期间一级护理2天，二级护理184天。住院治疗期间包含在停工留薪期间内，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。”石晓东在住院治疗期间的护理费，富达巾业公司应予支付。石晓东住院治疗期间由郝存玉、刘巧芝护理，二护理人员均系农村居民，农忙时在家务农，农闲时在外务工，无固定收入，又不能举证最近三年的平均收入，结合当地劳动力市场现状，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定，护理费标准应参照山东省2016年公布的上一年度国有经济同行业农、林、牧、渔业年平均工资53758元计算，护理费为27689元（53758元÷365天×2天×2人+53758元÷365天×184天×1人）。富达巾业公司称自2016年6月18日后石晓东没有再进行任何治疗，存在挂床现象，护理期间应予扣除，但无证据证明，且石晓东病历临时医嘱单显示其自2016年6月18日后有治疗记载，上述主张不予采信。故依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第二项，《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第二十五条第二款，参照《山东省工伤职工停工留薪期办理办法》之规定，判决：一、原告鄄城县富达巾业有限公司与被告石晓东的劳动关系解除；二、原告鄄城县富达巾业有限公司于判决生效后10日内支付被告石晓东停工留薪期工资23252元、住院期间护理费27689元、一次性伤残就业补助金74410元，共计125351元。三、被告石晓东请求的其他工伤待遇项目应由工伤保险基金支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告鄄城县富达巾业有限公司负担。本院二审期间，富达巾业公司称单位确定6个月的停工留薪期，并书面通知了石晓东，但未在本院指定的期限内提交相关证据，应视为举证不能，对其未书面通知石晓东6个月的停工留薪期的事实���本院予以确认。二审庭审中，富达巾业公司陈述石晓东住院期间单位未派人护理。本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。本院认为，关于停工留薪期问题。富达巾业公司主张依据《山东省工伤职工停工留薪期办理办法》第三条的规定应由其确定停工留薪期，该条同时规定了其应就停工留薪期书面通知石晓东，但富达巾业公司逾期未提供相关证据。本案中，石晓东因工致右手绞压毁损伤，行右拇指清创缝合末节指骨骨折复位克氏针内固定甲床修复，右示、中指清创再植，右环小指清创缝合近节指骨骨折复位克氏针内固定，右环指中、末节及右小指清创残手术，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，腕和手损伤类项下手指离��再植术的停工留薪期为12个月，故一审法院根据其伤情确定12个月的停工留薪期并无不当。关于住院期间的护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”石晓东住院186天，在停工留薪期内，且富达巾业公司未派人护理，故一审法院判决富达巾业公司承担石晓东住院期间的护理费，并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人鄄城��富达巾业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙富柱审 判 员 刘化忠审 判 员 孙 岩二〇一七年十月十七日法官助理 王静娜书 记 员 袁鑫璨