云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）云民终786号上诉人（原审被告）：西双版纳中景实业有限公司，住所地：云南省西双版纳州景洪市易武路24号。法定代表人：飘甲，该公司董事长。委托诉讼代理人：熊燕玲，该公司员工。委托诉讼代理人：马永华，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：云南省外经贸投融资担保有限公司，住所地：云南省昆明市高新区海源中路1088号合成国际A幢24楼。法定代表人：刘伟胜，该公司经理。委托诉讼代理人：舒晓梅、吕中海，云南大贵律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：广发银行股份有限公司昆明第三支行，住所地：云南省昆明市丰园大厦。负责人：王晟，该支行行长。委托诉讼代理人：刘佳，该支行工作人员，一般授权代理。委托诉讼代理人：刘汉青，云南建广律师事务所律师，一般授权代理。被上诉人（原审被告）：云南中天世纪房地产开发经营有限公司，住所地：云南省昆明市高新开发区海源北路六号高新招商大厦办公室。法定代表人：苏黎明。被上诉人（原审被告）：窦云波，男，汉族，1979年12月20日生，住云南省曲靖市麒麟区。上诉人西双版纳中景实业有限公司（以下简称中景公司）、上诉人云南省外经贸投融资担保有限公司（以下简称担保公司）因与被上诉人广发银行股份有限公司昆明第三支行（以下简称广发银行）、被上诉人云南中天世纪房地产开发经营有限公司（以下简称中天公司）、被上诉人窦云波金融借款合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2016）云01民初1011号民事判决，分别向本院提起上诉。本院2017年9月11日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中景公司上诉请求：1、依法改判原判第一项为由中景公司于判决生效后10日内支付广发银行借款本金25294436.19元及该款自2016年1月5日起按双方约定计算的逾期利息；2、依法改判原判第二项为由中景公司于判决生效后10日内支付广发银行承兑汇票垫款13597650.27元及该款自2015年12月23日起按双方约定计算的逾期利息。事实和理由：中景公司在贷款到期后虽未能全额归还借款本金和利息，但已归还了本金45517.27元，利息383549.77元，故请求依法改判。担保公司上诉请求撤销一审判决第三项，将本案发回重审或依法改判驳回广发银行对担保公司的诉讼请求。事实和理由：1、一审送达地址错误，导致担保公司未能出庭应诉，一审程序违法，应发回重审；2、原判认定事实错误，广发银行2016年12月28日向担保公司出具《关于退还西双版纳中景实业公司100万元保证金的情况说明》（以下简称情况说明）已经证实担保公司所担保的债务已结清，担保公司对中景公司的担保责任已解除，一审判决由担保公司承担连带责任没有事实和法律依据。广发银行答辩称：一审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。广发银行向一审法院起诉请求：1.判令中景公司支付广发银行流动资金贷款本金2630万元，支付广发银行承兑汇票本金13637603.73元；2.判令中景公司支付广发银行自2015年12月3日起计算至2016年6月14日的流动资金贷款罚息、复利合计1198745元及承兑汇票罚息、复利合计1233955.46元，并支付自2016年6月14日起至贷款本息全额清偿之日的流动资金贷款及银行承兑汇票罚息、复利（分别按合同约定年利率9.945%、日万分之五计息）；3.判令广发银行对中天公司抵押的位于昆明高新区中天花园商业1栋2层201号房屋（昆房权证（昆明市）字第××号）、2幢1-4层101号房屋（昆明房权证（昆明市）字第××号）享有抵押权，并有权以该房屋折价或以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿；4.判令担保公司对中景公司的承兑汇票债务在本金1000万元及1000万元对应的罚息、复利范围内承担连带清偿责任；5.判令窦云波对中景公司的上述所有债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2014年6月10日，中景公司与中景公司签署了《授信额度合同》（编号：（2014）昆三银授合字第016P号，以下简称《授信合同》），约定：原告向中景公司授信，授信额度敞口最高限额总额为5000万元，授信额度有效期自2014年6月10日至2015年6月8日止。授信资金用途为专项用于借款人采购橡胶；利率为浮动利率，合同约定利率与授信品种约定的利率不一致的，则以具体各授信品种项下借款借据或其他债权凭证约定的利率为准。逾期贷款罚息利率在实际执行贷款利率的水平上加收50%，不能按期支付的利息、罚息，从逾期之日起，按逾期贷款罚息利率计收复利；按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。同日，为担保《授信合同》的履行，广发银行与中天公司签订了两份《最高额抵押合同》（编号：2014昆三银最抵字第016P号）,约定中天公司将其名下的昆明高新区中天花园商业1栋2层201号（昆房权证（昆明市）字第××号，建筑面积2480.83㎡，总层数5（含1层地下层）的2层）及2幢1-4层101号（昆明房权证（昆明市）字第××号，建筑面积920.97㎡，1-4F/5F（含1层地下层））房产抵押给原告，为《授信合同》项下最高本金余额为合计4000万元及该合同项下的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用和其他所有应付费用提供抵押担保。后双方依法办理了上述房产的抵押权登记手续。广发银行与担保公司签订了《最高额保证合同》（编号：（2014）昆三银最保字第016P号），约定担保合同为《授信合同》项下最高本金余额1000万元的债务及相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的律师费等费用等所有应付金额之总和提供连带责任担保。广发银行与窦云波签订了《最高额保证合同》（编号：（2014）昆三银最保字第016P号），约定窦云波为《授信合同》项下最高本金余额5000万元的债务及相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的律师费等费用等所有应付金额之总和提供连带责任担保。合同签订后，广发银行根据中景公司的申请，于2015年6月4日向中景公司发放流动资金贷款2630万元，借款期限为自2015年6月4日起至2015年12月3日止，执行年利率为6.63%；于2015年6月3日向中景公司开出1笔银行承兑汇票，票面金额1957万元，扣除保证金后敞口金额合计13699000元,承兑汇票到期日为2015年12月3日，承兑汇票到期后，由于中景公司未按照合同约定及时足额缴存票款，致使广发银行于2015年12月垫款1957万元，根据合同约定，该垫付款项自垫付之日起转为原告对中景公司的逾期贷款，自汇票到期日起按日万分之五计收逾期利息。借款到期后，中景公司并未按照约定归还全部借款本息，也未按照约定足额缴存票款，中天公司、担保公司、窦云波也未按照合同约定承担担保责任。截止到起诉之日，中景公司拖欠贷款本金2630万元，承兑汇票本金13637603.73元；拖欠自2015年12月3日起暂计算至2016年6月14日止的流动资金贷款罚息、复利合计1198745元及承兑汇票罚息、复利合计1233955.46元。原审法院还认定：2014年6月17日，广发银行、中天公司对抵押的昆明高新区中天花园商业1栋2层201号房屋办理了抵押登记，广发银行取得了（昆明市）房他证昆字第××号《他项权利证明书》。2014年6月25日，广发银行、中天公司对抵押的昆明高新区中天花园商业2幢1—4层101号房屋办理了抵押登记，广发银行取得了（昆明市）房他证昆字第××号《他项权利证明书》。广发银行认可中景公司已经清偿了2630万元贷款的期内利息，中景公司于2016年12月29日归还贷款本金100万元，中景公司至今拖欠广发银行借款本金2530万元及自2015年12月3日起按照年利率9.945%计算的逾期利息及复利。2015年12月3日，广发银行支付承兑汇票垫款，扣除保证金及利息，广发银行实际垫款13637603.73元。原审法院认为：广发银行与中景公司订立的《授信合同》合同依法成立生效，广发银行已按合同约定履行发放贷款、开具承兑汇票并垫付承兑款项义务，中景公司未按约清偿贷款及垫款，构成违约。根据《授信合同》约定，中景公司应依约承担及时清偿借款本金2530万元以及均按照年利率9.945%，分别以借款2630万元为本金，自2015年12月3日起至2016年12月29日计算；以借款2530万元为本金，自2016年12月30日起至款项清偿之日止计算的逾期利息、复利的民事赔偿责任，还应承担及时清偿垫款13637603.73元及自原告垫款之日2015年12月3日起按日万分之五利率计算的逾期利息的民事赔偿责任。广发银行主张对承兑汇票垫款计收复利，因《授信合同》未约定复利计收标准，对此不予支持。中天公司与广发银行签订的《最高额抵押合同》合法有效，广发银行对设定抵押的房屋办理了抵押登记手续，抵押权依法设立，广发银行据此请求对抵押房屋实现抵押权的诉讼请求合法有据，予以支持。广发银行分别与担保公司、窦云波签订的《最高额保证合同》及窦云波出具的《担保承诺》、《担保声明》合法有效，广发银行起诉主张担保公司、窦云波依约对中景公司的债务承担连带保证责任合法有据，也未超过保证期间，对此依法予以支持。据此，原审法院本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款规定，判决：一、由中景公司于判决生效之日起十日内支付广发银行借款本金2530万元及均按照年利率9.945%计算，分别以借款2630万元为本金，自2015年12月3日起至2016年12月29日的逾期利息、复利；以借款2530万元为本金，自2016年12月30日起至款项清偿之日止的逾期利息、复利（按月结息）；二、由中景公司于判决生效之日起十日内支付广发银行承兑汇票垫款13637603.73元及垫款自2015年12月3日起至款项清偿之日止按日万分之五利率计算的逾期利息；三、由担保公司对上述第二项债务在1000万元垫款本金及相应逾期利息范围内承担连带保证责任，担保公司承担责任后，有权向中景公司追偿；四、由窦云波对上述全部债务承担连带保证责任，窦云波承担责任后，有权向中景公司追偿；五、如中景公司到期未履行上述义务，广发银行有权：（一）对中天公司（昆明市）房他证昆字第××号《他项权利证明书》项下的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款在最高债权限额2630万元本金及相应逾期利息、复利范围内优先受偿；（二）对中天公司（昆明市）（昆明市）房他证昆字第××号《他项权利证明书》项下的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款在最高债权限额1370万元本金及相应逾期利息、复利范围内优先受偿。案件受理费253423.99元，保全费5000元由中景公司、中天公司、担保公司、窦云波承担。二审审理中，各方当事人对于室内判决认定的事实均无异议，本院予以确认。中景公司提出在本案贷款到期后中景公司向广发银行归还过部分本金和利息，要求予以扣减。担保公司提出一审判决遗漏了广发银行曾在2016年12月28日向担保公司出具过情况说明，双方担保关系已经解除的事实。2017年10月17日，经本院主持广发银行、中景公司、担保公司对本案事实进行调查和对账。广发银行和中景公司共同确认：1、中景公司至今尚欠广发银行借款本金25294436.19元及按照年利率9.945%计算，分别以借款2630万元为本金，自2015年12月3日起至2016年12月29日的逾期利息、复利；以借款25294436.19元为本金，自2016年12月30日起至款项清偿之日止的逾期利息、复利；2、中景公司至今尚欠广发银行承兑汇票垫款13597650.27元及垫款自2015年12月3日起至款项清偿之日止按日万分之五利率计算的逾期利息。对广发银行和中景公司共同确认的上述事实本院予以确认。二审诉讼中，担保公司向法庭提交了一份广发银行于2016年12月28日给担保公司的情况说明，该情况说明载明：“其中以《最高额保证合同》（合同号：2014昆三银最保字第016p号）为主合同债务人与我行签署的主合同《授信额度合同》（合同号：2014昆三银授合字第016p号）担保，主合同项下由担保公司担保的1000万元额度，于2015年9月1日已在我行结清上述所有信贷业务，现特通知解除贵公司与我行签署的《最高额保证合同》（合同号：2014昆三银最保字第016p号）项下的承担的全部连带保证责任。”担保公司认为其担保的债务已结清，担保关系已解除，其不应再承担担保责任。广发银行对担保公司提交的情况说明的真实性表示认可，请求法院依法裁判。因广发银行对情况说明的真实性无异议，本院对担保公司提交的情况说明予以采信。本院认为：中景公司在贷款到期后，向广发银行归还过部分欠款本息，中景公司下欠广发银行的欠款本息应作相应扣减，实际欠款本息应以广发银行和中景公司二审确认的数额为准，一审判决认定欠款本息数额不当之数应予纠正。一审法院根据担保公司工商登记的住所地邮寄送达《举证通知书》等法律文书被退回后，才对担保公司进行公告送达，一审送达程序合法。因二审中，广发银行对担保公司提交的由广发银行向其出具的《情况说明》的真实性无异议，根据《情况说明》应认定担保公司与广发银行之间的担保法律关系已经解除，担保公司不应对本案中中景公司下欠广发银行的债务承担担保责任，一审判决由担保公司对中景公司的第二项债务在1000万元垫款本金及相应逾期利息范围内承担连带保证责任不当，应予纠正。综上所述，本院认为：一审判决认定的中景公司欠款本息数额有误，应予纠正；担保公司二审提供的新证据证明担保公司与广发银行之间的担保法律关系已经解除，担保公司在本案中不应承担担保责任。中景公司和担保公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实存在遗漏，实体处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销云南省昆明市中级人民法院（2016）云01民初1011号民事判决；二、由西双版纳中景实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付广发银行股份有限公司昆明第三支行借款本金25294436.19元及均按照年利率9.945%计算，分别以借款2630万元为本金，自2015年12月3日起至2016年12月29日的逾期利息、复利；以借款25294436.19为本金，自2016年12月30日起至款项清偿之日止的逾期利息、复利（按月结息）；三、由西双版纳中景实业有限公司于判决生效之日起十日内支付广发银行股份有限公司昆明第三支行承兑汇票垫款13597650.27元及垫款自2015年12月3日起至款项清偿之日止按日万分之五的利率计算的逾期利息；四、由窦云波对西双版纳中景实业有限公司的上述全部债务承担连带保证责任，窦云波承担责任后，有权向西双版纳中景实业有限公司追偿；五、如西双版纳中景实业有限公司到期未履行上述义务，广发银行股份有限公司昆明第三支行有权：（一）对云南中天世纪房地产开发经营有限公司（昆明市）房他证昆字第××号《他项权利证明书》项下的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款在最高债权限额2630万元本金及相应逾期利息、复利范围内优先受偿；（二）对云南中天世纪房地产开发经营有限公司（昆明市）（昆明市）房他证昆字第××号《他项权利证明书》项下的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款在最高债权限额1370万元本金及相应逾期利息、复利范围内优先受偿。六、驳回广发银行股份有限公司昆明第三支行的其他诉讼请求。本案一审案件受理费253423.99元，由广发银行股份有限公司昆明第三支行负担2%即5068.48元，由西双版纳中景实业有限公司、云南中天世纪房地产开发经营有限公司、窦云波负担98%即248355.51元，保全费5000元由西双版纳中景实业有限公司、云南中天世纪房地产开发经营有限公司、窦云波负担；本案二审案件受理费89536.01元，由广发银行股份有限公司昆明第三支行负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果负有金钱给付义务的当事人未在判决规定的履行期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  李建华审判员  孙少波审判员  杨 宏二〇一七年十月二十五日书记员  王怡青