北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民终11581号上诉人（原审被告）：叶肃平，男，1962年7月30日出生，住北京市顺义区。被上诉人（原审天蒙乐园）：北京天蒙乐园电子游艺厅，住所地北京市顺义区站前北街78号。投资人：赵艳玲，总经理。委托诉讼代理人：周娜，北京市扶正律师事务所律师。上诉人叶肃平因与被上诉人北京天蒙乐园电子游艺厅（以下简称天蒙乐园）房屋租赁合同纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2017）京0113民初2565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后依法组成合议庭，开庭审理。上诉人叶肃平、被上诉人天蒙乐园之委托诉讼代理人周娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶肃平上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回天蒙乐园的全部诉讼请求，全部诉讼费用由天蒙乐园负担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清。首先，天蒙乐园如要腾退房屋，应该履行法律程序。其次，叶肃平未收到过天蒙乐园发出的《通知函》。再次，天蒙乐园曾承诺叶肃平可以暂不腾退涉案房屋。2.一审判决适用法律错误。叶肃平在（2016）京0113民初16052号民事判决书作出后并未实际使用房屋进行经营，未曾享受供暖待遇，不应交纳供暖费。顺义区人民法院在作出一审判决时，错误适用法律，应当予以纠正。天蒙乐园辩称：同意一审判决，不同意叶肃平的上诉请求。天蒙乐园向一审法院起诉请求：1.判令叶肃平支付天蒙乐园房屋占有使用费自2017年1月6日至2017年3月21日，每日按3250元标准计算；2.判令叶肃平支付天蒙乐园供暖费自2017年1月6日至2017年3月15日，每日按161元标准计算；3.判令叶肃平支付天蒙乐园搬家费82750元；4.判令叶肃平给付天蒙乐园仓储使用费3600元，及2017年3月21日至叶肃平实际搬离之日起，每天按照360元的标准计算仓储费用；5.判令叶肃平支付天蒙乐园未按照合同约定搬离涉案房屋所造成的损失1206400元；6.案件受理费由叶肃平承担。一审法院认定事实：2013年1月6日，天蒙乐园与叶肃平签订《北京市房屋租赁合同》，约定天蒙乐园将位于北京市顺义区站前北街78号1号房屋二层南侧650平方米出租给叶肃平用于茶叶经营；房屋租赁期自2013年1月6日至2017年1月5日，其中免租期2016年12月6日至2017年1月5日；租金标准为每天2.2元/平方米，租金每年总计514800元；叶肃平应提前10日向天蒙乐园支付下一租赁段租金；租金为季度付；天蒙乐园交付房屋时，叶肃平向天蒙乐园支付房屋租赁保证金128700元，租赁期满或合同解除后，房屋租赁保证金除抵扣应由叶肃平承担的费用、租金以及违约赔偿责任外，剩余部分由天蒙乐园返还叶肃平，不计利息；叶肃平不支付或者不按照约定支付租金达一个月的或欠缴各项费用达壹万元的，天蒙乐园有权解除合同、收回房屋，且叶肃平应按月租金的300%向天蒙乐园支付违约金；叶肃平向天蒙乐园支付每年供暖与空调费用60元每平米每年。法院（2016）京0113民初16052号民事判决中查明，天蒙乐园主张双方曾就供暖费有过约定，每年11月15日交纳当年11月15日至次年3月15日的供暖费19500元，并提交2015年叶肃平交纳的供暖费收据为证，叶肃平认可供暖费的金额及履行方式。法院（2016）京0113民初16052号民事判决书判决，双方签订的《北京市房屋租赁合同》于2017年1月5日解除；叶肃平支付天蒙乐园2015年7月7日至2016年12月5日租金600600元；叶肃平按照每日161元标准支付天蒙乐园2016年供暖费，支付期间自2016年11月15日起至《北京市房屋租赁合同》解除之日止。另，本案中，2017年1月19日，天蒙乐园起诉时的诉讼请求为要求判令叶肃平腾退涉案房屋并支付房屋占用使用费以及供暖费，2017年4月21日庭审中，天蒙乐园变更上述诉讼请求为现诉讼请求。天蒙乐园陈述变更诉讼请求的理由为，因叶肃平拒绝腾退涉案房屋，为避免损失扩大，天蒙乐园自2017年3月17日开始将叶肃平的物品搬离涉案房屋并且妥善安置在仓库中,2017年3月21日将涉案房屋交付给北京市良益建筑工程有限公司。叶肃平认可2017年3月17日天蒙乐园将其物品搬离涉案房屋，但辩称天蒙乐园无权私自将其物品搬离，天蒙乐园未经叶肃平同意即处置叶肃平的物品，无权要求支付搬家费、仓储费用等，叶肃平不同意天蒙乐园的诉讼请求。上述事实有双方当事人陈述、《北京市房屋租赁合同》、收据、证明、房屋所有权证、（2015）顺民初字第7511号判决书等证据在案佐证，可作为认定案件事实的依据。一审法院认为：关于房屋占有使用费问题，法院（2016）京0113民初16052号判决天蒙乐园与叶肃平签订的《北京市房屋租赁合同》于2017年1月5日解除，叶肃平未腾退房屋应支付天蒙乐园房屋占用使用费，天蒙乐园主张按照每日3250元标准支付无事实及法律依据，法院酌定按照双方合同约定的租金标准支付房屋占有使用费，因租赁合同中约定2016年12月6日至2017年1月5日为免租期，天蒙乐园要求房屋占有使用费起算日期为2017年1月6日并无不当。从北京市良益建筑工程有限公司出具的《解除房屋租赁合同交房协议书》中来看，天蒙乐园已于2017年3月17日将涉案房屋交付产权人北京市良益建筑工程有限公司，即涉案房屋已不在叶肃平实际控制范围内，故法院认定涉案房屋交付天蒙乐园的时间应为2017年3月17日。计算房屋占有使用费的期间应为2017年1月6日至2017年3月17日。关于供暖费，（2015）顺民初字第7511号民事判决书中判决叶肃平应交付的供暖费截至2017年1月5日，双方一致认可每年11月15日交纳当年11月15日至次年3月15日的供暖费19500元，故2017年1月6日至2017年3月15日期间，因叶肃平实际占有涉案房屋，故应支付该期间的供暖费。关于天蒙乐园主张的搬家费、仓储费用，合同解除后，天蒙乐园与叶肃平之间未就腾退事宜达成一致意见，天蒙乐园起诉要求叶肃平腾退涉案房屋，而在本次诉讼期间，天蒙乐园将叶肃平物品自行搬离涉案房屋，并变更诉讼请求为主张搬家费、仓储费用，在叶肃平不认可的情况下，该搬家费、仓储费用并非双方协商一致的结果，天蒙乐园该项诉讼请求法院不予支持。关于天蒙乐园主张的叶肃平未按照合同约定搬离涉案房屋所造成的损失1206400元，因该项费用并未实际发生，且天蒙乐园未提供证据证明其实际损失，故法院不予支持。一审法院判决：一、叶肃平按照每日一千四百三十元的标准支付北京天蒙乐园电子游艺厅二○一七年一月六日至二○一七年三月十七日期间的房屋占有使用费十万一千五百三十元，于判决生效之日起七日内执行；二、叶肃平支付北京天蒙乐园电子游艺厅二○一七年一月六日至二○一七年三月十五日期间的供暖费一万一千一百二十八元，于判决生效之日起七日内执行；三、驳回北京天蒙乐园电子游艺厅其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16435元，由北京天蒙乐园电子游艺厅负担13915元（已交纳），由叶肃平负担2520元，于判决生效之日起七日内交纳。本院二审期间，叶肃平提交一组其与赵江的手机录音作为新证据，用以证明赵江承诺免除其两个月的租金。对于该证据，天蒙乐园主张不认可该录音的真实性，无法核实是否为赵江的录音，并主张叶肃平提交的证据不属于新证据。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。天蒙乐园与叶肃平签订的《北京市房屋租赁合同》已经前一案件判决解除，叶肃平应当腾退并交还涉诉租赁房屋，但叶肃平未予以腾退，其继续占用涉诉房屋应当支付占用期间的房屋占有使用费。叶肃平上诉主张在合同解除后，天蒙乐园曾承诺免除其此后两个月的租金（使用费），但叶肃平提交的证据不能达成其证明上述事实的目的，在天蒙乐园对该事实不予认可的情况下，本院对该事实不予采信。一审法院判决叶肃平支付房屋占有使用费以及相应的供暖费并无不当，应予维持。综上所述，叶肃平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2520元，由叶肃平负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  薛 妍审 判 员  贾 旭代理审判员  周艳雯二〇一七年十月二十五日书 记 员  李 越