甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘11民初33号原告：杨致珀，男，1958年4月2日出生，汉族，住陇西县巩昌镇一心村庙儿巷社**号。委托诉讼代理人：杨昇（系杨致珀儿子），男，1988年2月17日出生，汉族，住陇西县巩昌镇南大街荣景园****号*栋*单元***室。委托诉讼代理人：柴亚龙，甘肃贵清律师事务所律师。被告：柴国文，男，1983年3月21日出生，汉族，住陇西县巩昌镇金泰润园*号楼*****室。被告：李玉红，女，1962年8月8日出生，汉族，住陇西县巩昌镇解放路*号。委托诉讼代理人：张子凡，甘肃笃厚律师事务所律师。被告：陇西县九方房地产开发有限责任公司，住所地陇西县巩昌镇新街。法定代表人：李玉红，该公司董事长。原告杨致珀与被告柴国文、李玉红、陇西县九方房地产开发有限责任公司(以下简称九方公司)民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨致珀委托诉讼代理人杨昇、柴亚龙，被告柴国文，被告李玉红及其委托诉讼代理人李玉红，被告九方公司法定代表人李玉红等到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。杨致珀向本院提出诉讼请求：1、判令柴国文、李玉红、九方公司连带偿还杨致珀借款300万元，承担截止2017年7月20日的利息和违约金共计385.25万元，此后的利息按约定的月利率2.5%计算，利随本清。2、由柴国文、李玉红、九方公司承担诉讼费、保全费5000元及因保全产生的保险费2.1万元。事实与理由：2013年11月18日，柴国文向杨致珀借款现金300万元，约定按季支付利息，借期一年。李玉红和九方公司自愿承担连带担保责任，担保期限两年，并写有借条和担保书。借款到期后，借款人和连带担保人以种种理由不还。杨致珀已向陇西县人民法院申请了财产保全。现提起诉讼。柴国文辩称：认可杨致珀的第一项诉讼请求，不认可第二项诉讼请求。借杨致珀300万元是事实，李玉红进行了担保也是事实，但借款全部用于九方公司嘉苑一号楼的建设工程项目，而偿还借款的前提是一号楼工程结算完毕，现该工程现未结算，借款也一直未清偿，责任在李玉红及九方公司。应先由李玉红及九方公司偿还，再在工程结算中扣除。李玉红辩称：借款担保的事实认可，但担保的金额是200万元，且不包括利息。2013年11月18日，李玉红虽然在担保书上写了300万元的担保，但事后及时向杨致珀电话上进行了变更和纠正，杨致珀也认可。去年，杨致珀来公司项目部，当时公司有五人在场，他只向李玉红主张了担保的200万元。同时，在出具担保书后，杨致珀于2013年11月23日，11月24日通过银行给柴国文打了200万元，这个认可，对于2014年1月28日、29日分别打的各50万元不认可，也不承担任何担保责任。李玉红与杨致珀协商一致，仅对200万元提供担保，不包括利息及实现债权的费用，且杨致珀在长达2年半的时间里未向李玉红主张过利息。柴国文承揽的九方公司商住楼，目前支付的工程款已远远超付，且担保书中提到的九方嘉苑一号楼B段1个大套8个小套房屋，已于2013年11月10日顶账给柴国文。九方公司辩称：担保是李玉红的个人行为，与公司无关。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨致珀为证明其主张，提供五组证据。第一组，借条。证明：柴国文向杨致珀借款300万元，约定月息2.5%，借期一年，违约金按本金5%计算。第二组，担保书。证明：李玉红个人及九方公司就借款300万元提供连带担保，担保期限两年。第三组，还款承诺书。证明：借款到期后，向柴国文催款，柴国文承诺还款。第四组，打款凭证。证明：杨致珀通过银行转账支付柴国文300万元，分别是2013年11月23日打款100万元，2013年12月2日打款100万元，2014年1月28日打款50万元，2014年1月29日打款50万元。第五组，陇西县法院保全裁定书、保险单、保险费收据、法院公告、公告照片两张。证明：在诉讼前，通过法院对李玉红及九方公司的房产进行了保全，缴纳保全费5000元，担保保险费2.1万元。以上证据，柴国文均无异议，李玉红的质证意见是：借条、承诺书与本人无关，担保书的内容和数额不认可，担保金额应该是200万元。第五组证据的真实性、合法性无异议，但与本案没有关联性。九房公司的质证意见是：是李玉红的个人行为，与公司无关。柴国文未提交证据。李玉红为证明其主张，提供一组证据，并申请四位证人出庭作证。第一组，承诺书。证明：提供担保的金额是200万元。第二组，四位证人李亚男、姚天顺、畅陇贵、许志刚的证言。证明：2016年4月中旬的某天上午，在九方嘉苑售房部，杨致珀等人来找李玉红，称柴国文向其借款200万元，李玉红是担保人。李玉红当时很生气，叫来柴国文，质问为何不还款，随后他们发生争吵，不欢而散。证明的事实是，李玉红为柴国文提供的担保是200万元，是杨致珀亲口说的。以上证据，杨致珀质证意见是：未经债权人同意，柴国文的承诺书无效，且内容虚假，不能作为定案的依据。证人的证言虚假，李亚男、畅陇贵是李玉红的亲属，姚天顺、许志刚是九方公司的员工，证言不应采信。柴国文的质证意见是：承诺书是本人书写，是真实意思表示。证人的证言无异议。九方公司未提交证据。以上证据中，杨致珀提交的证据，各方当事人对其真实性均无异议，且该证据与本案存在关联性，应作为认定案件事实的依据。李玉红提交的承诺书，仅证明柴国文同意李玉红为200万元提供担保，但该承诺书没有债权人杨致珀的签字认可，不应认定为杨致珀同意李玉红仅在200万元范围内提供担保，故不应作为认定案件事实的依据。关于证人的证言，本院经审查认为，证人与李玉红及九方公司存在利害关系，证言的真实性不能确认，因此不能作为定案的依据。综上，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定的事实如下：2013年11月18日，柴国文向杨致珀出具借条一份，载明：“今借到杨致珀现金300万元，月息2.5%，借期一年，按季结算，到期还本。如本人超期未还，每月违约金按本金的4%计算，时间最长不能超过半年，超过半年后每月违约金按本金的5%计算。”同日，李玉红向杨致珀出具担保书，载明：“本人李玉红愿为借款人柴国文借杨致珀300万元作担保，如果借款人按期不能归还，我愿以本人资产及九方嘉苑一号楼B段大套8套小套一套房作为还款连带责任，担保期限两年。”2013年11月23日，杨致珀通过建设银行转账付款柴国文100万元，2013年12月2日通过建设银行付款100万元，2014年1月28日通过工商银行付款50万元，2014年1月29日通过工商银行付款50万元。借款至今，柴国文未归还本息，李玉红亦未承担担保责任。庭审时，李玉红表示仅就200万元借款本金自愿提供担保。另查明，陇西县九方房地产开发有限责任公司的法定代表人是李玉红。2016年10月26日，陇西县人民法院依据杨致珀的申请下发(2016)甘1122财保00204号民事裁定书，查封、冻结了李玉红、九房公司名下的部分财产，杨致珀缴纳案件申请费5000元。2016年11月17日，杨致珀起诉至法院。本院认为，柴国文向杨致珀借款，双方形成借款合同的法律关系，因借款是在自然人之间，故本案定性为民间借贷纠纷。柴国文借款300万元，未能按合同约定归还本息，其应当承担相应法律责任。自然人之间的借款合同属实践性合同，自贷款人提供借款时生效。本案中，柴国文出具给杨致珀的虽然是一个总借条，但借款实际分笔发放，在每笔借款的资金到位时借款合同才生效，应该为不同金额和借款期限的几份借款合同，而李玉红给杨致珀的担保书是在债务人柴国文出具借款借据的当天出具，虽然担保金额是300万元，但实际该借款当时并没有实际到位，此后李玉红也并没有与杨致珀就单个借款主合同分别订立保证合同，也没有协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同订立保证合同，也没有在担保书中约定担保生效的条件，因此，李玉红与杨致珀签订的担保合同并不发生法律效力。在诉讼中，李玉红主张仅就借款中200万元提供担保，视为对担保书的自认，担保仅限于200万元本金，不包括利息和违约金。杨致珀主张李玉红及九房公司承担300万元的连带担保责任的理由不能成立，请求不予支持。因此，柴国文在不能按期归还借款时，杨致珀有权就200万元借款本金要求李玉红承担保证担保责任。李玉红承担担保责任的，有权向债务人柴国文追偿。关于借款利息，《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”因此，利息应从实际付款之日起计算。对于利息及违约金的约定均不得超过了法律规定的民间借贷利率的最高限额，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条“借款双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”第三十条“出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案当事人约定的借期内利息即月息2.5%超过了法律规定的最高限额，逾期违约金约定每月5%，亦超过了法律的规定，故借期内利息及逾期违约金均应按月息2%计算。经核算，截止2017年7月20日，300万元的利息共计260.4333万元，该利息应由借款人柴国文承担。关于案件申请费5000元的主张，杨致珀依法向法院申请了财产保全，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款的规定，该费用应由柴国文负担。杨致珀主张的保险费2.1万元，因无法律依据，对其请求不予支持。综上所述，杨致珀的部分诉讼请求成立，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条，国务院《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款的规定，判决如下：一、柴国文于判决生效后十五日内偿还杨致珀借款本金300万元，并承担截止2017年7月20日的借款利息260.4333万元，本息合计560.4333万元。此后的利息按年利率24%计算，至借款还清之日。李玉红就以上借款中200万元本金承担连带清偿责任。李玉红承担清偿责任的，有权向柴国文追偿。二、案件申请费5000元，由柴国文负担。三、驳回杨致珀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59267元，杨致珀负担5927元，柴国文负担53340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  王利宏审判员  魏永红审判员  王文娟二〇一七年十月十六日书记员  武春红