江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏04民终3128号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司溧阳支公司，住所地溧阳市燕山路73号。负责人：李炜，该公司总经理。委托诉讼代理人：许云春，江苏方直律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴骉，江苏方直律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毕珍妹，女，汉族，1947年1月生，住溧阳市。委托诉讼代理人：夏立新，男，汉族，1970年11月生，住溧阳市。被上诉人（原审被告）：陆菊英，女，汉族，1974年5月生，住溧阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司溧阳支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人毕珍妹、陆菊英机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2017）苏0481民初5389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审判决，请求在查清事实的基础上依法改判保险公司不承担毕珍妹误工费，以及保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费。事实及理由：1、毕珍妹在事故发生时已经超过69岁，而女性的退休年龄为55岁，已经远远超过了法定退休年龄，且毕珍妹仅提供耕作农田的情况，但是却不足以证明其由于本次交通事故而带来的农业生产上的损失，毕珍妹有三个子女，且现年事已高,已经七十周岁，应当由其子女抚养，故判决误工费不合理。2、诉讼费、鉴定费依法不承担。毕珍妹口头答辩，称：1、毕珍妹事发时是已经69岁，但是在农村上这个年龄的老人都在做力所能及的事，而且家里的农田也确实她在打理，保险公司可以去实地调查。在农村，像毕珍妹这种年龄，平时都在帮当地的种植大户干活。2、关于鉴定费、诉讼费。毕珍妹受伤两次住院，医药费不管是保险公司还是事故车辆的车主，一分钱都没有垫付。毕珍妹向原审法院起诉请求：要求保险公司、陆菊英赔偿毕珍妹各项损失79456.49元；并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：苏Ｄ×××××小型轿车的实际车主为陆菊英，该车在保险公司投保了交强险、商业险（其中商业第三者责任保险限额1000000元，附加不计免赔率，保险期间均自2016年4月22日起至2017年4月21日止。2016年4月23日10时30分许，陆菊英驾驶苏Ｄ×××××小型轿车沿戴埠镇华晶路由北向南行驶至万润路路口右转弯时，同方向右后侧由毕珍妹驾驶的三轮电动车在非机动车道内正常行驶，因避让不及摔倒，发生事故，造成毕珍妹受伤、三轮电动车受损。2016年5月6日，溧阳市公安局交通警察大队出具溧公交（认）字［2016］第00223号道路交通事故认定书，认定：陆菊英承担事故主要责任；毕珍妹承担事故次要责任。毕珍妹受伤后，随即被送入溧阳市人民医院住院治疗，于2016年5月23日出院。2017年5月15日，毕珍妹又在该院住院取内固定，于2017年5月18日出院。毕珍妹发生的前期医疗费，业经生效民事调解书确认，保险公司已在交强险、商业险限额内赔偿毕珍妹26633.68元（交强险医疗限额已使用完毕）。后期毕珍妹又产生医疗费8884.49元。2017年6月6日，溧阳市公安局交通警察大队委托南京东南司法鉴定中心对毕珍妹的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行法医学评定，该所于2017年6月21日出具东南司法鉴定中心［2017］法临鉴字第1127号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人毕珍妹颅脑损伤遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限构成道路交通事故十级伤残。2、被鉴定人毕珍妹误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜。毕珍妹为此支付鉴定费3520元。一审庭审中，毕珍妹明确诉讼请求为医疗费8884.49元（前期医疗费已处理）、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）、营养费900元（10元/天×90天）、误工费10800元（60元/天×180天）、护理费8550元（95元/天×90天）、残疾赔偿金40125元（40152元/年×10年×10%）、精神损害抚慰金4000元、鉴定费3520元、交通费1000元，合计人民币80456.49元。毕珍妹提供溧阳市戴埠镇高桥村委及戴埠镇派出所的《证明》、农村土地承包经营权证，证明毕珍妹丈夫夏先朝于2009年7月11日去世，其家庭承包责任田2.65亩由毕珍妹耕种。保险公司质证后认为，对医疗费数额无异议，但应扣除10%的非医保用药；对毕珍妹提供的从事农业生产的证据无异议，但毕珍妹已超过法定退休年龄（现70岁），且有三个子女，故对毕珍妹的误工费不予认可；精神损害抚慰金认可3750元；交通费认可300元；对其他的损失数额、标准、计算方法无异议；鉴定费不承担。另，在（2016）苏0481民初4162号案件中，交强险的医疗费限额10000元已使用完毕。陆菊英的质证意见同保险公司意见。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。毕珍妹在事故中受伤，依法有权获得赔偿。交警部门出具的事故认定书，认定：陆菊英承担事故主要责任；毕珍妹承担事故次要责任。该认定书并无不当，依法确认其效力。陆菊英的侵权行为致毕珍妹受伤，对毕珍妹的损失其应当承担相应的民事赔偿责任，毕珍妹对损害后果亦有一定责任，可以减轻陆菊英的责任。鉴于苏Ｄ×××××小型轿车在保险公司投保了交强险、商业险，毕珍妹的损失赔偿顺序为应先在交强险限额内赔偿，不足部分由保险公司在第三者责任险限额中赔偿；如仍有不足部分由陆菊英、毕珍妹按照75%：25%的比例合理承担。审理中，毕珍妹主张医疗费8884.49元（前期医疗费已处理）、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）、营养费900元（10元/天×90天）、护理费8550元（95元/天×90天）、残疾赔偿金40125元（40152元/年×10年×10%）、鉴定费3520元，双方均无异议，予以确认。但保险公司提出医疗费需扣除10%的非医保用药，符合现实情况，对该辩解意见予以采纳；保险公司提出不承担鉴定费，该费用是事故造成的直接损失，应予认定，保险公司的该意见，无法律依据，不予采信。毕珍妹主张误工费10800元（60元/天×180天），保险公司、陆菊英认为毕珍妹已超过法定退休年龄，对误工费不予认可，毕珍妹虽然超过法定退休年龄，但并不因此剥夺毕珍妹从事力所能及的劳动的权利，根据毕珍妹提供的农村土地承包经营权证书、村委及派出所证明，可以确认毕珍妹还在从事农业生产的活动，根据农村的现状，酌定毕珍妹的误工标准为45元/天，误工费认定为8100元（45元/天×180天）。毕珍妹主张精神损害抚慰金4000元，保险公司、陆菊英认可3750元，毕珍妹受伤，给其精神带来一定的痛苦，酌定精神损害抚慰金为3750元。毕珍妹主张交通费1000元，保险公司、陆菊英认可300元，根据毕珍妹的伤势，就诊距离的远近、住院时间、处理事故等情况，酌定交通费700元。结合到庭当事人的陈述及相关法律规定，本案的损失确定为：医疗费8884.49元（其中：医保内用药8884.49元×90%=7996.04元，非医保用药8884.49元×10%=888.45元）、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）、营养费900元（10元/天×90天）、误工费8100元（45元/天×180天）、护理费8550元（95元/天×90天）、残疾赔偿金40125元（40152元/年×10年×10%）、精神损害抚慰金3750元、鉴定费3520元、交通费700元，合计人民币76179.49元。保险公司在苏Ｄ×××××小型轿车交强险限额内赔偿64745元（其中：医疗限额已使用完毕，伤残限额内赔偿64745元）。超出交强险限额的损失11434.49元（76179.49元-64745元），由保险公司在苏Ｄ×××××小型轿车商业险中赔偿7909.53元［（11434.49元-非医保用药888.45元）×75%］。陆菊英负责赔偿666.34元（非医保用药888.45元×75%）。其余损失毕珍妹自行承担。综上，保险公司在交强险、商业险限额内赔偿毕珍妹损失72654.53元（交强险64745元+商业险7909.53元），陆菊英赔偿毕珍妹666.34元。据此判决：1、保险公司于本判决生效之日起十日内在交强险、商业险限额内赔偿毕珍妹人民币72654.53元。2、陆菊英于本判决生效之日起十日内赔偿毕珍妹人民币666.34元。3、驳回毕珍妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费894元，由毕珍妹负担80.29元，陆菊英负担7.50元，保险公司负担806.21元，于给付履行款时一并给付。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，我国《民法通则》第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿因误工减少的收入。毕珍妹在事故发生前从事农业生产活动，具有一定的劳动能力，因事故受伤导致误工的事实客观存在，原审酌情认定毕珍妹的误工损失并无不当。同时，关于保险公司提出的不应承担本案诉讼费、鉴定费的上诉主张，因该费用系本次事故引起的诉讼产生，属合理支出，原审按责任比例判决并无不当。综上，保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1788元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 裴 阳审判员 李银芬审判员 沈超彦二〇一七年十月二十三日书记员 石 琳