黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑01民终5575号上诉人(原审被告)：刘醒利，男，1971年12月3日生，汉族，农民，住河北省衡水市河东区。委托诉讼代理人：李敬丹，女，1976年4月26日生，汉族，无固定职业，住黑龙江省海伦市。委托诉讼代理人：关海丰，辽宁迅驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洪光旭，男，1965年10月17日生，朝鲜族，司机，住黑龙江省伊春市铁力市。委托诉讼代理人：高凯燕，哈尔滨市道外区一四八法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：包萨日娜，黑龙江杰瑞天昊律师事务所律师。上诉人刘醒利因与被上诉人洪光旭提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院（2017）黑0108民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年08月22日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。刘醒利上诉请求：依法撤销黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院（2017）黑0108民初97号民事判决，改判刘醒利承担赔偿金额10万元以下。事实和理由：原审法院认定的过错比例不正确，本次事故的主要过错方在洪光旭，而不是刘醒利。洪光旭的伤情也不符合客观事实，刘醒利在事发前就存在旧伤。原审中许多证据并没有经过质证，原审法院依据未经质证的证据定案，不符合法律规定。在重新鉴定过程中，原审人民法院坚持按照工伤标准进行鉴定，同时洪光旭不配合鉴定，才导致重新鉴定无法完成，并不是原审法院认定的刘醒利不交鉴定费才导致鉴定无法完成。本案属于提供劳务纠纷，一审法院按照工伤标准判决，属于适用法律错误。应该按照《侵权责任法》的规定，按照各自的过错承担相应的责任。洪光旭辩称，洪光旭尽到了注意义务，不存在故意和过失，刘醒利未尽到安全防护措施，管理不善，应承担全部责任。刘醒利虽在原审中提出重新鉴定申请，但是却未按规定缴纳鉴定费用，致使不能重新鉴定，应承担举证不能的不利后果。基于以上事实和理由，洪光旭认为原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，刘醒利的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。洪光旭向一审法院起诉请求：刘醒利赔偿洪光旭医疗费116,359．69元、伤残赔偿金145,218元、二次手术费10,000元、误工费27,400元、护理费17,079．76元、营养费9000元、住院伙食补助费4700元、交通费1948元、残疾辅助器具费690元、精神赔偿金10,000元、鉴定费2740元，扣除刘醒利垫付的21,458元后，共计325,135．48元；由刘醒利承担诉讼费用。一审法院认定事实：刘醒利系黑Ｍ×××××及黑Ｍ×××××货车实际车主。自2015年初洪光旭受雇于刘醒利驾驶黑Ｍ×××××号货车，每月工资6000元，日常出车由刘醒利与洪光旭一同运送货物，并由刘醒利负责捆绑加固运送的货物。2016年9月29日，刘醒利指示洪光旭驾驶黑Ｍ×××××到哈尔滨市平房区金龙鱼公司装货，洪光旭在车上加固运送的货物时，由于车辆没有安全防护措施从货车上掉到地上摔伤。洪光旭受伤后送入哈尔滨市第五医院住院治疗，经诊断为：右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折，右桡骨小头骨折，住院治疗47天。洪光旭的伤情经黑龙江民强司法鉴定中心司法鉴定：洪光旭右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折、涉及踝关节内、胫腓关节分离、踝关节脱位，行扩创切开复位内固定术、致踝创伤性关节炎、关节活动受限，有桡骨小头骨折，右肘关节活动受限，系八级伤残；2017年2月14日医疗终结；住院期间平均需2人／日护理，院外平均需1人／日护理30日；需要营养90日。刘醒利申请重新鉴定后，经法院委托黑龙江省医院司法鉴定中心，刘醒利作为申请方不交纳相关鉴定费用，黑龙江省医院鉴定中心对鉴定不予受理。现洪光旭要求刘醒利承担各项损失共计325,135．48元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。洪光旭受雇于刘醒利，从事司机工作并在为刘醒利工作期间受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。案件审理过程中，经洪光旭申请，对其伤残等级等进行司法鉴定，刘醒利对鉴定意见不服，申请重新鉴定，但刘醒利作为申请方不交纳鉴定费用，导致无法重新鉴定，刘醒利应承担相应的不利后果。洪光旭在工作过程中未能尽到高处作业基本的安全注意义务，应承担适当的责任；刘醒利系雇主，其在洪光旭工作的过程中缺少对洪光旭必要的监督和指导，管理松散，为追求利益既让洪光旭从事司机又让其从事非司机的工作，导致洪光旭受损害的发生几率提高，而洪光旭也正是在从事非司机工作导致的损害结果发生，刘醒利应承担相应的责任。综上，刘醒利应承担主要责任，洪光旭应承担次要责任，本院酌情划分刘醒利承担70％责任，洪光旭承担30％的责任。刘醒利支付的洪光旭住院期间医药费21,458元，洪光旭在庭审予以认可，予以确认。关于医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病倒和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明及鉴定结论确定必然发生分的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。故洪光旭医疗费合计114,255．59元。关于误工费。《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因洪光旭受伤时固定收入为6000元／月，故洪光旭误工费为27,400元（2016年9月29日-2017年2月14日）。关于护理费。《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。按照2015年黑龙江省服务业就业人员平均工资予以计算。故洪光旭护理费为17079．73元［50275元／年÷365日×（47天×2人／天＋30日×1人／天）］。关于交通费。《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。洪光旭住院47天；洪光旭伤后行走不便，两次从铁力市到哈尔滨市参加司法鉴定，交通费系洪光旭伤后客观必然实际发生的费用，故本院酌情住院期间按10元／天标准支持交通费470元，鉴定交通费用酌情支持1000元，合计1470元。关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。伙食补助费用参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天计算，洪光旭住院47天，故伙食补助费用为4700元。关于营养费。《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。洪光旭诉讼请求营养费按照100元／天计算，不违反相关规定，根据洪光旭鉴定意见，营养期限为90日，故营养费为9000元。关于伤残赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。因洪光旭经常居住地为城镇，洪光旭伤残赔偿金应依据2015度城镇居民人均可支配收入计算，因洪光旭评定为伤残八级，故伤残赔偿金为145,218元（24,203元／年×20年×30％）。关于残疾辅助器具费。《最高人民法院关于审理人向损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。因洪光旭无医嘱及鉴定意见，不予支持残疾辅助器具费。关于精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。洪光旭伤残等级为八级，综合当地生活水平、伤残等级及洪光旭诉讼请求，洪光旭请求精神抚慰金10，000元的诉讼请求，应予支持。关于鉴定费。洪光旭为明确诉讼请求进行司法鉴定所支付2710元费用，系洪光旭因本次事故所遭受的损失，应予支持。综上，洪光旭的具体损失为：医疗费114,255．59元、误工费27,400元、护理费17,079．73元、营养费9000元、伙食补助费4700元、交通费1470元、伤残赔偿金145,218元、精神抚慰金10,000元、鉴定费2710元，以上合计331,833．32元。按照刘醒利承担70％，洪光旭承担30％的责任比例划分后，刘醒利应赔偿洪光旭232,283．32（331,833．32元×70％），扣除刘醒利已付医药费21,458元，刘醒利还应赔偿洪光旭210,825．32元；洪光旭自负99,550元（331,833．32元×30％）。判决：一、刘醒利赔偿洪光旭医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计210,825．32元，于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回洪光旭的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经庭审核对，双方当事人除对一审判决认定的“日常出车由刘醒利与洪光旭一同运送货物，并由刘醒利负责捆绑加固运送的货物”的事实有争议外，对其他事实无异议。本院对一审认定的双方无争议的事实予以确认。本院认为，关于责任划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于责任划分问题。具体到本案，刘醒利作为雇主，在指派洪光旭独立完成驾驶车辆，并对装载运输的货物进行加固工作中，未进行必要的安全提示，且疏于管理，对造成洪光旭损害结果发生负有主要责任。而洪光旭作为具有完全行为能力的成年人，在从事雇佣活动中，因未能履行自身的安全注意义务，对造成自身损害结果存在一定的过错。根据《侵权责任法》第二十六条关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”和第二十七条关于“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”的规定，如果提供劳务的一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任；如果提供劳务的一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。刘醒利未举示证据证明洪光旭所受伤害系其故意造成的。因此，一审法院在洪光旭存在过失的情况下，酌定减轻刘醒利30%的赔偿责任，责任比例划分并无不当，且充分保护了双方当事人的利益。现刘醒利上诉请求二审法院改判其责任只承担10万元以下的赔偿责任，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持；关于对鉴定结论的采信问题。刘醒利虽因对一审法院委托所作鉴定结论有异议而申请重新鉴定，但因其未交纳鉴定费，故一审法院判令其承担不利后果，即采信该鉴定结论作出裁判亦属适当，且因洪光旭所受损失并非因交通所致，故鉴定机关参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》对其伤残等级进行评定，符合黑龙江省司法鉴定行业规范。刘醒利主张鉴定机构参照该标准进行伤残鉴定，显然是定残标准错误的理由不成立；至于刘醒利上诉主张的一审非因存在认定事实及程序错误等问题，因其未举示相应证据加以证实，本院不予认定。综上所述，刘醒利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6177元，由刘醒利负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨凤云审 判 员 辛吉雁审 判 员 侯守东二〇一七年十月二十五日法官助理 马立娜书 记 员 李 迪