辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终1632号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市西市区。负责人：高英波，该公司经理。委托诉讼代理人：张鑫月，该公司职员。被上诉人（原审原告）：程孝忠，男，1965年10月15日出生，汉族，住大石桥市。委托诉讼代理人：孙继成，辽宁海润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张俊生，男，出生日期不详，汉族，住盘锦市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司，住所地：盘锦市。负责人：张小明，该公司经理。委托诉讼代理人：刘洋，辽宁中允律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大石桥市安泰运输有限公司，住所地：大石桥市。法定代表人：谷富令，该公司经理。委托诉讼代理人：王东，男，1984年10月29日出生，汉族，现住辽宁省大石桥市，该公司员工。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司与被上诉人程孝忠、张俊生、大石桥市安泰运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2016）辽0882民初4579号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人张鑫月，被上诉人程孝忠及其委托诉讼代理人孙继成、大石桥市安泰运输有限公司的委托诉讼代理人王东、中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司的委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼，被上诉人张俊生经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1、改判我公司不赔偿原告营养费；2、改判误工费部分依据鉴定意见住院时长6个月计算，应为32329.8元；3、改判护理费部分，依据鉴定意见中的住院时长计算，应为18309.6元；4、改判伙食补助部分依据鉴定意见住院时长6个月计算，应为9000元；5、改判我公司不承担被抚养人生活费部分；6、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、营养费部分无医嘱，不应赔偿。对于营养费部分判定缺少事实依据。对于营养费部分，住院期间需要有医嘱证明原告确有加强营养的必要，而原告的病例中，医生并未下医嘱，即原告并无加强营养的必要，一审法院判我公司向原告赔偿营养费无任何事实依据，实属不合理。2、一审法院认为虽然我公司主张依据鉴定结论原告住院时长为6个月，但因原告申请鉴定的事项，没有对所需住院天数进行评定，故对这一鉴定结论不予支持。该事实认定错误，没有依据。原告在申请伤残等级鉴定的同时，我公司也提交了鉴定住院时长，因此误工期、护理费、伙食补助天数的计算都应该以鉴定结论为依据确定。即误工费应为：179.61元/天*180天=32329.8元。护理费应为：101.72元/天*180天=18309.6元。伙食补助应为：50元/天*180=9000元。3、对于被上诉人生活费的判定错误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，适格的成年被抚养人应同时满足丧失劳动能力和无任何其他收入来源两个条件，但是一审法院在未提供任何证明的情况下就判给原告被抚养人生活费，属于认定事实不清，证据不足，适用法律错误。4、上诉人与第二被上诉人系合同关系，与其签订的保险合同中已经约定诉讼费、鉴定费、复印费属于间接费用，不属于保险责任，我公司不予承担。此费用应由被上诉人承担。被上诉人程孝忠辩称，1、答辩人在大石桥市中心医院的住院病志记载的出院医嘱第3项为注意休息，加强营养，骨科随诊。且原告因事故造成右胫腓骨下段开放粉碎性骨折、右第一跖骨关节脱位，右足多发骨折等，确有加强营养，尽早恢复的必要，则原审判决支付答辩人的营养费合理、合法、有据。2、答辩人在原审中提出司法鉴定申请，是请求进行司法鉴定以及二次手术费用，从未提出对住院时长进行鉴定的申请，鉴定机构超出法院未委托事项进行的住院时长的鉴定，在上诉人单方要求下，违法对住院时长进行鉴定，显然是违反程序，原审对该项鉴定意见不予采纳，显然是正确的。且答辩人的住院时间是住院明确记载的事实，根本无需进行鉴定的必要。上诉人请求改判误工费、护理费、伙食补助费不成立。3、原审中，答辩人提供了母亲钱素英的子女情况说明，以及基本信息，原审支持答辩人母亲的被赡养人生活费，既合理亦合法。被上诉人大石桥市安泰运输有限公司辩称，与被上诉人程孝忠的答辩意见一致。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司辩称，我公司虽然没有提出上诉，我公司认为上诉事实及理由应该支持。被上诉人张俊生未答辩。程孝忠向一审法院起诉请求：判决被告依法赔偿原告由于本起事故造成的各项经济损失。支持原告合法的诉讼请求，并由被告负担全部诉讼费用。一审认定的事实：2015年5月28日6时许，程孝忠驾驶辽Hxxx**号解放牌牵引车、辽Hxxx**挂车沿岫水公路由东向西行驶至115KM+400M路段时，因躲避对向车辆与前方同向停在公路上的辽Lxxx**号解放牌自卸货车相撞，程孝忠受伤，形成一起伤人的道路交通事故。此事故经大石桥市公安局交通警察大队认定：程孝忠负此次事故的主要责任，李刚应负本起事故的次要责任。事故发生后，原告入住大石桥市中心医院住院治疗335天，经诊断为：右胫腓骨下段开放粉碎骨折，右足多发骨折，右第一跖趾关节脱位。出院医嘱：注意休息，加强营养，骨科随诊。后于2016年10月11日住院治疗4天，经诊断为：右胫腓骨骨折术后，骨性愈合。出院医嘱：注意休息，加强营养，骨科随诊。原告因此共花销医疗费87137.78元。经原告申请经营口市中级人民法院技术处委托辽宁正大司法鉴定中心对原告进行伤残等级评定、二次手术费用进行评定，鉴定意见为：被鉴定人程孝忠右胫腓骨下段开放性粉碎骨折因内固定物未取出，伤残暂不予评定；被鉴定人程孝忠二次手术（取内固定物）费用为7500元人民币。经原告申请经营口市中级人民法院技术处委托辽宁正大司法鉴定中心对原告的伤残等级评定，鉴定意见为：被鉴定人程孝忠右足多发骨折致足弓结构破坏的伤残程度已构成道路交通事故十级伤残。原告因此共花销鉴定费3000元。原告母亲钱素珍1938年8月29日出生，育有子女六人，长子程孝仁、次子程孝义、三子程孝忠、四子程孝礼、长女程孝春、次女程孝舫。原告系大石桥市钢都管理区桥台铺村，城镇户口。另查，程孝忠驾驶第一被告所有的辽H738**号/辽HD6**挂车在第二被告保险公司处投保了车上人员责任险，限额为20万元，第三被告所有的车辆在第四被告处投保了交强险及第三者责任险，第三者责任险限额为100万元并不计免赔。且此事故均发生保险期间内。一审法院认为，双方当事人对公安机关作出的道路交通事故责任认定书均无异议，本院对此事故责任认定书的证明效力予以确认程孝忠负此次事故的主要责任，李刚应负本起事故的次要责任。原告的损失首先在对方事故车辆的交强险范围内赔偿，余款在对方车辆第三者责任险中赔偿30%，其余部分在本车的车上人员责任险范围内赔偿。原告要求的医药费、伙食补助费、护理费符合法律规定，应予支持。对原告要求的营养费，因有医嘱，本院予以支持。原告要求的误工费，因其发生事故时从事交通运输业司机工作，应按交通运输业在岗平均工资的标准计算误工费，误工时间应为原告实际住院时间和医嘱休息时间。原告系城镇户口，其伤残赔偿金、被抚养人生活费按城市标准给付。原告要求的精神抚慰金过高，应适当调至5000元为宜。原告要求的被抚养人生活费的请求应予支持。原告的交通费过高，考虑到原告实际支出，应适当给予3000元。对原告要求的二次手术费用，因有鉴定结论应以支持。对原告要求的财产损失，考虑到实际发生，应适当给予500元。虽然被告保险公司主张根据鉴定结论原告住院时长为6个月，因原告申请鉴定的事项，没有对所需住院天数进行评定，故对这一鉴定结论不予支持。综上所述，本院为保护当事人的合法权益，维护良好的道路交通秩序，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司在交强险范围内赔偿原告程孝忠各项损失120500元，在第三者责任险中赔偿原告程孝忠各项损失53568.18元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司赔偿原告程孝忠各项损失124994.43元（详见赔偿明细表）。三、被告的上述给付义务限本判决书生效后5日内履行完毕,逾期履行按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条执行。案件受理费5700元，减半收取2850元，鉴定费3000元，合计5850元，由被告张俊生负担1800元，原告程孝忠负担4050元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出不赔偿程孝忠营养费一节，因程孝忠2016年4月28日出院医嘱明确记载了注意休息,加强营养,故原审法院判决给付其营养费并无不当,上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出改判误工费、护理费、伙食补助均应依据鉴定意见住院时长6个月计算一节，因被上诉人程孝忠申请鉴定的事项，没有对所需住院天数进行评定，上诉人主张其对住院时长申请鉴定，但一审时并未提供出鉴定费收据，原审法院对这一鉴定结论不予支持并无不当。上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出不承担被抚养人生活费一节，因一审时被上诉人提供了其母亲钱素英的子女情况说明，以及基本信息，钱素英1938年8月29日出生，已77岁高龄，且居住农村，无劳动能力，原审给付被赡养人生活费并无不当。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1825元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪稷审判员  秦振敏审判员  朱隆升二〇一七年十月二十九日书记员  郎 爽