沈阳市浑南区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0112民初10342号原告:王久文，男，1973年11月19日出生，汉族，无职业，住辽宁省建昌县。委托代理人:褚庆革，系辽宁尧盛律师事务所律师。委托代理人:王玲，女，1995年5月10日出生，汉族，无职业，住辽宁省建昌县。被告:泰宏建设发展有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市和平区长白东路27号（3-10）。负责人:路保民，系该公司经理。委托代理人:关欣，女，1991年4月13日出生，锡伯族，系泰宏建设发展有限公司辽宁分公司法务，住沈阳市沈北新区。被告:泰宏建设发展有限公司，住所地郑州市金水园田路北段泰宏集团办公楼。法定代表人:秦炳富，系该公司董事长。委托代理人:杨鹤鹏，男，1983年12月11日出生，汉族，住辽宁省辽阳市宏伟区。委托代理人:杨烁，系辽宁隆丰律师事务所律师。被告:鲁迅美术学院，住所地沈阳市和平区三好街**号。法定代表人：李象群，系该学院院长。委托代理人：张慧昕，系辽宁申扬律师事务所律师。被告：辽宁城建第二劳务工程有限公司，住所地沈阳市沈河区奉天街340号1-14-8法定代表人：张希魁，系该公司总经理。委托代理人：张鹏飞，男，1977年7月14日出生，汉族，住辽宁省朝阳县。被告：马跃，男，1986年12月16日出生，汉族，住辽宁省新民市。原告王九文与被告泰宏建设发展有限公司、泰宏建设发展有限公司辽宁分公司、辽宁城建第二劳务工程有限公司、鲁迅美术学院、马跃提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王久文委托代理人褚庆革、王玲，被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司委托代理人关欣、被告泰宏建设发展有限公司委托代理人杨鹤鹏、杨烁，被告鲁迅美术学院委托代理人张慧昕，被告辽宁城建第二劳务工程有限公司委托代理人张鹏飞，被告马跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王九文向本院提出诉讼请求：1.承担医疗费38，415.43元，伙食补助费2，800元，营养费3，000元，误工费44,839元，护理费3，500元，交通费1,000元，伤残辅助器具1，000元；2.伤残赔偿金，精神抚慰金，依法给付；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在被告泰宏建设发展辽宁分公司施工的鲁迅美术学院南校区2工程二标段项目干活，2016年5月12日原告在工作过程中受伤，随后被送往辽宁中医附属第四医院治疗，诊断意见为结合临床，建议3日内复查，2016年5月16日原告到医院复查，诊断意见结合临床，2016年6月1日原告再次复查，诊断为右跟骨粉碎性骨折，2016年6月3日，原告到沈阳市骨科医院治疗，诊断为跟骨骨折，住院28天，现原告起诉到法庭，请求法院依法判决。被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司辩称，原告工作工程不是被告公司承揽的，没有承揽该工程的资质，被告不适格。被告泰宏建设发展有限公司辩称，一、答辩人不是本案的直接责任主体，不应由答辩人承担原告王九文的伤残赔偿责任，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。由答辩人承包的辽宁鲁迅美术学院新校区项目，答辩人已将该项目的二三标段的劳务分包给辽宁城建第二劳务工程有限公司，原告王九文的实际用工单位不是答辩人，答辩人不是本案直接责任主体，请求法院依法驳回原告诉讼请求。王九文的实际用工单位是辽宁城建第二劳务工程有限公司，应由辽宁城建第二劳务工程有限公司承担原告的伤残赔偿。答辩人与辽宁城建第二劳务工程有限公司签订了《建设工程劳务分包合同》，约定由辽宁城建第二劳务工程有限公司承包鲁迅美术学院新校区二、三标段的劳务及管理、小型工具设备。原告王九文在鲁迅美术学院新校区项目二标段工作，实际用工单位是辽宁城建第二劳务工程有限公司。根据答辩人与辽宁城建第二劳务工程有限公司签订的劳务分包合同12.1、13.1约定：由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人承担；劳务分包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险。并支付保险费用。因此答辩人申请追加辽宁城建第二劳务工程为本案被告，应由辽宁城建第二劳务工程承担原告伤残的赔偿金。答辩人有理由推断原告王九文伤残是由自己二次伤害造成，请求法院驳回原告诉讼请求。经答辩人向辽宁城建第二劳务工程有限公司及原告的工友了解，原告在2016年5月12日受伤后即被送到辽宁中医附属第四医院，拍片后经医生诊断，跟腱受伤无骨折，13日二次复查依然未看出骨折迹象。2016年5月30日，原告王九文在确定无其他伤害后，给劳务公司写了一份收条，内容为收到给付的7，000元后与劳务公司无关。现原告拿着诊断为右跟骨粉碎性骨折的诊断，要求答辩人承担赔偿责任，答辩人有理由推断原告的骨折情况是其自己造成的二次伤害，与答辩人无关。综上所述，答辩人不是本案的直接责任主体，应由原告的实际用工单位辽宁城建第二劳务工程有限公司承担责任，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告鲁迅美术学院辩称，将工程承包给有建筑资质的辽宁泰宏发展有限公司，不应承担责任。被告辽宁城建第二劳务工程有限公司辩称，不应当承担责任，原告不是给城建公司干活的。被告马跃辩称，我与原告达成一致调解协议，已经承担完赔偿责任；当时原告没有骨折；要求原告出示第一次就诊病例。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的病志、医药费票据、X光片、鉴定费发票、鉴定意见书、病志复印件，被告泰宏建设发展有限公司提供的协议书，被告鲁迅美术学院提供的工程承包协议书，原、被告对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王九文系被告马跃雇佣人员，2016年5月12日，原告在被告泰宏建设发展辽宁分公司施工的鲁迅美术学院南校区二标段项目工作过程中受伤，随后被送往辽宁中医附属第四医院治疗，2016年5月16日原告到辽宁中医附属第四医院复查，2016年5月31日原告到沈阳军区总医院附属北方医院进行复查。2016年6月3日原告到沈阳市骨科医院进行复查，诊断为跟骨骨折，后住院治疗28天，二级护理28天。后分别于2016年9月7日、2016年9月19日原告到沈阳市骨科医院进行复查。2016年7月1日沈阳市骨科医院出具诊断书，建议休息一个月。2016年9月7日沈阳市骨科医院出具诊断书，建议休息半个月。2016年9月19日沈阳市骨科医院出具诊断书，建议休息半个月。2017年3月28日沈阳市骨科医院出具诊断书，建议休息半个月。2017年3月17日辽宁大学司法鉴定中心出具《法医临床鉴定意见书》（辽大司鉴2017法医临鉴字第0246号），原告王九文右足跟骨粉碎性骨折畸形愈合评定为十级伤残。鲁迅美术学院将鲁迅美术学院新校区二三标段工程承包给被告泰宏建设发展有限公司，被告泰宏建设发展有限公司与被告辽宁城建第二劳务工程有限公司签订《建设工程劳务分包合同》。2016年5月30日原告王九文与被告马跃签订协议书，被告马跃赔偿原告王九文2，000元。案件审理期间，被告马跃于2017年7月26日赔偿原告王九文20，000元。本院认为，雇员从事劳动活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。关于原告与被告马跃签订的协议书的效力，原告王九文右足跟骨粉碎性骨折畸形愈合评定为十级伤残，协议中赔偿金额为2，000元，明显显失公平，故该协议应认定为无效。关于原告是否存在二次受伤，原告王九文于2016年5月30日离开被告马跃处，随后于2016年5月31日至医院进行治疗，且根据鉴定意见书，原告王九文可能存在畸形愈合的情况，原告与被告马跃均称原告王九文离开时为亲属接走，故综上情况，原告王九文在离开被告马跃处时，病情并未痊愈的可能性较大，故本院对于被告提出的原告存在二次受伤的答辩意见，本院不予采纳。关于责任主体，被告马跃作为雇主应承担相应的赔偿责任。被告泰宏建设发展有限公司将鲁迅美术学院新校区二、三标段劳务分包给被告辽宁城建第二劳务工程有限公司，并签订的《建设工程劳务分包合同》，在庭审过程中，被告辽宁城建第二劳务工程有限公司陈述该分包合同并未实际履行，但未提供相关证据证明，且被告马跃亦不能明确陈述其从何处承包该工程，故被告辽宁城建第二劳务工程有限公司应作为实际分包人，承担赔偿责任。被告鲁迅美术学院、被告泰宏建设发展有限公司将工程分包给有资质的建筑单位进行施工，不应承担赔偿责任。被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司与本案无关。关于责任比例，因被告并未提供相关证据证明，原告受伤的结果系因原告过错造成，故该答辩意见，本院不予采纳。关于医疗费，原告主张的医疗费38，415.4元，提供相应医疗费收据及住院明细，本院予以支持。关于伙食补助费，根据原告的住院天数，确定为2，800元（28天*100元/天）。关于营养费，无相关医嘱证明原告在治疗期间需要加强营养，故本院不予支持。关于误工费，根据原告的误工情况及建筑行业工资标准，确定为12，452.7元（120.9元/天*103天）。关于护理费，根据原告住院时的护理天数和护理级别，确定为3，012.8元（107.6元/天*28天）。关于交通费，确定为1000元为宜。关于伤残辅助器具，原告未提供相关证据证明，本院不予支持。关于伤残赔偿金，原告虽然提供房屋租赁合同，但根据原、被告及证人的陈述，被告王九文系从老家至工地打工，根据原告的居住情况及伤残等级，确定为30，880元（15，440元/年*20年*10%）。关于精神抚慰金，确定为5，000元为宜。关于鉴定费，根据鉴定费支出，确定为1，030元。上述经济赔偿总计94，590.9元，扣除被告马跃已经给付22，000元，剩余经济赔偿总计72，590.9元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告马跃、辽宁城建第二劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日给付原告王九文经济赔偿72，590.9元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费797元，由被告辽宁城建第二劳务工程有限公司、马跃负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  程世刚审 判 员  刘 丽代理审判员  肖雁泽二〇一七年十月二十三日书 记 员  王 萍