湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终1535号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区站前路495号。负责人：李勇，总经理。委托诉讼代理人：周勇，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许来兵，男，汉族，1973年5月23日出生，住岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：邓春林，岳阳市云溪区云溪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谢林溪，男，汉族，1970年10月9日出生，住岳阳市岳阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司(以下简称人保财险岳阳市分公司）、许来兵因与被上诉人谢林溪机动车交通事���责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2017）湘0603民初299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。人保财险岳阳市分公司上诉请求:依法撤销一审判决，改判少赔偿20000元，不承担诉讼费用。事实与理由：一审法院认定的许来兵的误工费有误。许来兵于2017年4月10日鉴定为十级伤残，误工时间270天分两个阶段予以计算。根据司法解释，因伤致残，误工时间可以计算至定残日前一天。故一审法院按鉴定意见270天计算误工费明显与法律规定不符，应只有90天。许来兵针对人保财险岳阳市分公司的上诉请求辩称，根据司法鉴定意见书的补充说明，许来兵的误工时间已经很清楚了，应为270天。其中240天为左股骨受伤日至后续治疗前的时间，30天为取内固定的时间。司法鉴定意见书中鉴定答辩人误工休息期间，并非是指定残时受伤休息时间，鉴定答辩人伤残十级是指答辩人头面部损失，而鉴定答辩人误工休息期270天系指答辩人左股骨受伤前后治疗的休息期，故一审法院认定正确。谢来溪针对人保财险岳阳市分公司的上诉请求辩称，许来兵住院期间的所有费用均由答辩人支出，答辩人给他女朋友260元一天的护理费，在本案中我已经垫付了6万元，其他请求二审法院依法判决。许来兵的上诉请求：判令被上诉人多赔偿上诉人损失19824元（护理费8824元、整容费10000元、精神损害抚慰金1000元），不承担诉讼费。事实与理由：一审判决计算上诉人的实际损失有误。1、护理费计算错误。护理人员张志伟是谢林溪请的护工，只护理32天，一共支付12600元，一审认定该护理金额明显错误，因为该护理费中计算了住院伙食补助费，明显过高，侵害了上诉人的合法利益。2、上诉人为十级伤残，其精神损害抚慰金应为5000元，一审法院认定按责任划分计算为4000元错误，精神损害抚慰金在交强险中赔偿，不应计算责任比例。3、上诉人还未婚，面部受伤，医院证明应进行整容，一审法院未考虑这笔必要费用即10000元，望二审法院酌情判决。人保财险岳阳市分公司针对许来兵的上诉请求辩称，1、一审法院认定的护理费与住院伙食补助费正确，一审法院按60元一天计算许来兵住院时47天的住院伙食补助费有明确的法医鉴定，护理费参照居民服务业标准按90天计算符合规定。2、许来兵负事故次要责任，酌定4000元在交强险内优先赔付符合规定。3、整容费因许来兵未提交证据佐证，且根据面部损伤情况如继续支持整容费用与伤残鉴定明显冲突。谢来溪针对许来兵的上诉请求辩称，请求二审法院��正处理。许来兵向一审法院起诉请求：1、判令赔偿许来兵损失共计179040元；2、不承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年1月9日14时50分，谢林溪驾驶湘Ｆ×××××轻型普通货车沿云溪云港路由东往西行驶，行驶至凌泊湖村字路口右转弯时，与由东往西直行的许来兵驾驶无牌二轮摩托车发生碰撞，造成许来兵受伤和两车受损的交通事故。许来兵被送往云溪区人民医院及岳阳市二人民医院住院治疗，诊断为：左股骨中下段粉碎性骨折，头部外伤，头面部裂伤。出院医嘱：足禁止负重行走及剧烈运动，加强左下肢膝踝关节功能锻炼。2017年1月23日，岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出责任认定书（公交云认字[2017]第01009号）：1、谢林溪负此事故主要责任；2、许来兵负此事故次要责任。2017年4月10日，经司法鉴定为拾级伤残。谢林溪已垫付各项费用共���64210.6元、肇事车在人保财险岳阳市分公司投保交强险、限额为100万元的商业三者险及不计免赔特约险。许来兵的损失如下：1、医疗费，许来兵2017年1月9日至同年1月11日在岳阳市云溪区人民医院住院治疗2天，花费住院治疗费8420.98元；2016年1月11日至同年2月10日在岳阳市一人民医院住院治疗30天，花费治疗费35700.38元；合计44121.36元。司法鉴定部门证实其必然会发生的后期左股骨内固定材料取出手术费8000元，予以确认。共计52121.36元。2、住院伙食补助费，许来兵住院治疗32天，司法鉴定部门确定其后期住院15天，共计47天，其住院伙食补助费确定为2820元（60元/天×47天）。3、护理费，2017年3月14日，岳阳市云溪司法司法鉴定所确定许来兵的护理期为90天，许来兵提供的证据不足以证明护理人员的误工损失的具体金额，酌定参照服务行业标准计算其护理费10623.5元（42494元/360���×90天)。4、交通费，许来兵主张交通费470元未提供前期交通费票据，考虑到交通费确有发生且请求金额合理，予以认定。5、误工费，许来兵提供的证据不足以证实其误工损失具体金额。鉴于误工确实存在，司法鉴定机构认定许来兵误工时间为270天，许来兵系从事建筑行业，按其行业标准计算，其误工损失核定为33060.75元(44081元/360天×270天)，许来兵请求31500元不违反法律规定，予以支持。6、精神损害抚慰金，许来兵的伤情构成十级伤残，考虑到许来兵在本次事故中承担次要责任，酌定为4000元。7、残疾赔偿金，许来兵系城镇居民，伤情构成十级伤残，残疾赔偿金确定为62568元（31284元/年×20年×10%）。8、鉴定费，许来兵提供了司法鉴定部门正规票据证实的司法鉴定费2600元，予以采信。谢林溪提供的交通事故技术鉴定费3200元，合计5800元，予以采信。9、整容费，许��兵请求整容费10000元，没有证据证明许来兵整容费的必然性及具体金额，不予采信。10、摩托车修理费，许来兵请求摩托车修理费1000元，但其未提供充分证据予以证实，不予采信。以上1—8项，许来兵有事实和法律依据的损失合计为169902.86元。许来兵与谢林溪、人保财险岳阳市分公司达成协议，同意按许来兵医药费总额扣除交强险10000元后，按15%核减非医药用药费用，即5118.2元（44121.36元—10000元）×15%。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。一、本案责任承担问题。许来兵因交通事故身体受到伤害，赔偿义务人应当赔偿其损失。谢林溪驾驶的肇事车在人保财险岳阳市分公司购买了交强险，本次交通事故发生在保险期内，人保财险岳阳市分公司应就机动车交通事故责任强制保险先行理赔。人保财险岳阳市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限��内赔付许来兵人民币119161.5元（医疗费10000元、精神抚慰金4000元、残疾赔偿金62568元、护理费10623.5元、误工费31500元、交通费470元）。许来兵尚有剩余损失50741.36元（169902.86元-119161.5元）。交警部门依法认定谢林溪承担本次事故的主要责任，许来兵承担本次事故次要责任，酌定谢林溪承担本次事故损失70%责任。谢林溪提供的交通事故技术鉴定费3200元，该鉴定费用不属于为查明事故标的物损失大小所支付的费用，不应由人保财险岳阳市分公司负担。扣除非医药用药费用5118.2元后，人保财险岳阳市分公司在商业三者险限额内赔付许来兵29696.21元[（50741.36元-3200元-5118.2元）×70%]。谢林溪应赔偿许来兵的损失为5822.74元[（3200元+5118.2元）×70%]（已支付的64210.6元可以抵扣）。其余损失由许来兵自行承担。鉴定费系为了查明损失所必须支出的费用，应由保险人即人��财险岳阳市分公司承担。本案系侵权责任纠纷，人保财险岳阳市分公司称不应由其承担本案诉讼费用理由成立，予以采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，判决：一、人保财险岳阳市分公司于判决生效后十日内在交强险责任限额内赔付许来兵119161.5元；在商业三者险限额内赔付许来兵29696.21元，合计148857.71元；二、谢林溪于判决生效后十日内赔付许来兵损失5822.74元（已支付的64210.6元可以抵扣）；综合一、二项，由人保财险岳阳市分公司直接赔付许来兵90469.85元，直接支付谢林溪58387.86元。三、驳回许来兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，减半收取1950元，由许来兵负担500元，由谢林溪负担1450元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院对于许来兵的相关损失的计算是否正确的问题。1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”受害人许来兵因伤致残，根据司法鉴定意见认定其误工期270天（含后期左股骨内固定材料取出手术误工），一审法院依据本案实际情况并参照司法鉴定意见书的意见认定其误工时间为270天并无不当。上诉人上诉称原判认定误工费错误的上诉理由不成立，本院不予采纳。2、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长���超过二十年。”本案中，一审法院依据鉴定机构的鉴定意见（一人护理90天），并参照当地居民服务业的标准，认定许来兵的护理费10623.5元，并无不当。故上诉人许来兵称一审法院计算护理费错误的上诉理由不成立，本院不予采纳。3、精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”本次交通事故造成许来兵头面部受伤及左股骨中下段粉碎性骨折，经鉴定构成十级伤残，其精神受到一定的损害，且在事故中承担次要责任。一审法院��据其伤情情况、过错程度以及受诉法院所在地的经济生活水平酌情认定其精神损害抚慰金为4000元并无不当。上诉人许来兵认为精神损害抚慰金过低的上诉理由不成立，本院不予采纳。4、整容费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，许来兵因交通事故导致��部受损，但未提供医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，一审法院以许来兵无证据证明整容费的必然性和具体金额为由未支持整容费并无不当。上诉人许来兵认为应支持其10000元整容费的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费595元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担300元，许来兵负担295元。本判决为终审判决。审判长 李 芬审判员 刘 霁审判员 吴圣岩二〇一七年十月二十三日书记员 陈 琼