湖南省衡东县人民法院	刑 事 判 决 书	（2017）湘0424刑初234号	公诉机关衡东县人民检察院。	被告人文晓伟，男，1980年12月25日生，汉族，大专文化，衡东县国土资源局执法监察大队副中队长，户籍所在地及居住地衡东县，因涉嫌盗窃罪，于2017年1月18日被刑事拘留，同月25日被取保候审。	辩护人向和平，湖南楚云律师事务所律师。	衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2017）243号起诉书指控被告人文晓伟犯信用卡诈骗罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月15日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员文某出庭支持公诉，被告人文晓伟及其辩护人向和平到庭参加诉讼。现已审理终结。	衡东县人民检���院指控：被告人文晓伟利用与康某的朋友关系，通过康某的支付宝冒用康某的建设银行卡消费20余次，消费总金额46947元，并全部用于网络赌博充值。	为证明上述事实，公诉机关向本院提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人文晓伟冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第三项之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，遂诉请本院以信用卡诈骗罪追究文晓伟的刑事责任。	被告人文晓伟对公诉机关的指控无异议���但辩称其是主动向公安机关投案的。	被告人文晓伟的辩护人提出，支付宝是第三方支付工具，不是信用卡，文晓伟不构成信用卡诈骗罪，只构成诈骗罪；同时，文晓伟有自首的情节，可对文晓伟免予刑事处罚。为支持其观点，辩护人向本院提交了一份关于文晓伟自首情况证明的书证。	经审理查明：被告人文晓伟与康某系朋友，康某有支付宝账户20×××61，为方便支付，康某将其建设银行卡62×××14绑定在该支付宝账户上。康某曾借用文晓伟的手机登录过该支付宝账户，且没有注销。后文晓伟发觉该事实，且发现康某的支付宝账户没有设置密码保护问题，其便设置了密码保护问题，并通过这些问题修改了该支付宝账户的密码，后因担心康某通过绑定的手机号码找回密码，其又将该支付宝账户改绑至17×××47的手机号码上。	2016年10月27日，康某因犯非法持有枪支罪被羁押在衡东县看守所服刑。2016年11月1日，文晓伟开始使用康某的支付宝进行网络赌博充值，并选择康某绑定的建设银行卡进行支付，其于11月1日至11月3日间共消费8次，消费总金额13976元。后文晓伟发觉17×××47的号码是��记在自己名下，容易被查处，便重新申请了一个QQ号31×××08，并将支付宝的登录方式从手机号码登录变更为QQ邮箱登录，其后，也就是11月4日至11月9日期间，文晓伟又通过支付宝冒用康某的建设银行卡进行网络赌博充值，前后共消费或转账12次，总金额27976元。综上，文晓伟共通过支付宝冒用康某的银行卡进行网络赌博充值20次，消费总金额46412元。	2016年11月9日，康某从看守所请假回到家中，后发现其建设银行卡中的款项以支付宝途径被盗刷几万元，其便向支付宝公司索赔，支付宝公司于同月12日赔付康某46775.23元。2017年1月17日，文晓伟被公安机关传唤到案，且在当日接受公安机关的第一次讯问时，文晓伟未供述其犯罪事实。同年3月28日，文晓伟向支付宝公司退赔46000元。	另查明，被告人文晓伟具备较好的监管、矫正环境，衡东县司法局建议对其适用社区矫正。	上述事实，有被告人文晓伟的户籍资料、到案经过、银行交易记录、支付宝交易记录、通话记录、赔付证明、退赃证明等书证；证人胡某、陈某等的证言；被告人文晓伟的供述等证据证实，本院予以认定。	关于本案中被告人文晓伟冒用康某信用卡次数及盗刷总金额的确定，经查，支付宝交易记录、银行交易记录及文晓伟的供述均显示，文晓伟只冒康某的银行卡进行网络赌博充值20次，消费金额也只有46412元，且上述证据能相互印证，故本院对上述事实依法予以认定。	关于被告人文晓伟的到案经过，经查，辩护人向本院出具了一份关于文晓伟自首情况证明，该证明本质上属于证人证言，但又不具备证人证言的法定形式，本院认为其不能作为证据使用。故结合公安机关出具的到案经过，本院认定文晓伟属于被动到案。	本院认为，被告人文晓伟冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控文晓伟的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出的文晓伟只构成诈骗罪，不构成信用卡诈骗罪的辩护意见，经查，文晓伟使用的并不是康某支付宝账户中的余额，而是康某绑定在支付宝账户上的建设银行上的存款，其本质上冒用的是康某的银行卡，而不是支付宝账户，支付宝是不是刑法意义上的“信用卡”，并不影响本案文晓伟行为的定性，故辩护人的该项辩护意见不成立，本院不予采纳。文晓伟到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。文晓伟能积极退赔赃款，可酌情从轻处罚。关于辩护人提出的文晓伟属于���首的辩护意见，因本院已确认文晓伟属被动投案，故其不符合认定自首的条件，依法不能认定为自首，即使，文晓伟系主动投案，在公安机关已掌握其犯罪事实的前提下，其却没有在第一次接受公安机关讯问时供述其犯罪事实，故其行为仍不能认定为自首。另外，文晓伟具备缓刑适用的条件，衡东县司法局关于对文晓伟适用社区矫正的建议恰当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第三项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：	被告人文晓伟犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验��限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴）。	如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。	审 判 长  周书清	代理审判员  罗 忠	人民陪审员  丁荣华	二〇一七年十月二十四日	书 记 员  颜懿娜																											校对责任人：周书清 打印责任人：颜懿娜																附相关法条：	《中华人民共和国刑法》	第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：	（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；	（二）使用作废的信用卡的；	（三）冒用他人信用卡的；	（四）恶意透支的。	前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。	盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。	第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。	被采取强制措施的犯���嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。	犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。	第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：	（一）犯罪情节较轻；	（二）有悔罪表现；	（三）没有再犯罪的危险；	（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。	宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。	被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。	第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。	有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下���但是不能少于一年。	缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。