安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖01民终5495号上诉人（原审被告）：安徽广播电视台，住所地安徽省合肥市政务文化新区龙图路666号，组织机构代码57571573-6。法定代表人：庄保斌，该电视台台长。委托诉讼代理人：王良其，安徽王良其律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗平，安徽王良其律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：安徽金海豚传媒有限责任公司，住所地安徽省合肥市包河区屯溪路239号富广大厦六楼，统一社会信用代码91340100570417270U(1-1)。法定代表人：翟应斌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王良其，安徽王良其律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗平，安徽王良其律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：孙云侠，女，1987年12月3日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。委托诉讼代理人：孙曼，安徽国梦律师事务所律师。原审被告：阳光人寿保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区蒙城北路99号三义广场3、4层，统一社会信用代码91340000678907108L(1-1)。负责人：余胜昔，该分公司总经理。委托诉讼代理人：陈斯，女，该分公司员工。上诉人安徽广播电视台、上诉人安徽金海豚传媒有限责任公司（以下简称金海豚公司）因与被上诉人孙云侠及原审被告阳光人寿保险股份有限公司安徽分公司（以下简称阳光人寿安徽分公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，均不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初90号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安徽广播电视台上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回孙云侠的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由孙云侠负担。事实与理由：1、就本案所涉电视节目，安徽广播电视台与金海豚公司非联合制作，双方之间为承揽关系，一审法院根据合同标题中“联合制作”的字样及录制地点在广电中心西区就认定系联合制作，系认定事实错误。2、因安徽广播电视台与金海豚公司系承揽关系，故本案应适用承揽关系的相关法律规定，一审法院适用侵权法系法律适用错误。金海豚公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回孙云侠的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由孙云侠负担。事实与理由：金海豚公司作为案涉节目的承揽方，在节目录制前与选手订立了《选手参赛协议》，强调了可能存在的风险、对设备进行了严格测试，并在现场安排了省立医院的医护人员，金海豚公司已完全履行了安全保障义务。孙云侠也并未有证据证明金海豚公司的安全保障义务存在漏洞，其受伤完全是其自身动作变形所致。2、金海豚公司已为参赛选手投保了意外医疗等保险，阳光人寿安徽分公司应承担赔偿责任。孙云侠辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。阳光人寿安徽分公司述称：本案案由是违反安全保障义务责任纠纷，阳光人寿安徽分公司对孙云侠无安全保障义务，不应承担赔偿责任；根据孙云侠向阳光人寿安徽分公司的理赔申请，阳光人寿安徽分公司已履行了赔付义务。孙云侠向一审法院起诉请求：1、安徽广播电视台、金海豚公司支付孙云侠医疗费等各项费用共计155124.73元，扣除阳光人寿安徽分公司已支付的26717.03元，剩余128407.7元；2、阳光人寿安徽分公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由安徽广播电视台、金海豚公司、阳光人寿安徽省分公司承担。一审法院认定事实：2016年5月23日，孙云侠在参加《男生女生向前冲》节目录制过程中，在跳上蹦床被弹起落地后受伤，无法站立，孙云侠随即因“左下膝外伤1小时”被送至安徽省立医院急诊救治，诊断为左膝正侧位。后孙云侠至蚌埠医学院第一附属医院及解放军第一二三医院门诊治疗，诊断为左侧关节韧带损伤。后孙云侠于2016年6月21日至上海市第六人民医院住院治疗，入院诊断为：左膝关节前交叉韧带损伤、半月板损伤，住院期间在全麻下接受了左膝关节镜下前交叉韧带重建术+关节清理术，后于2016年6月27日出院，出院医嘱为：1、伤口3天换药一次，术后2周拆线；2、每月定期专家门诊复查，有病情变化随时门诊就诊；3、出院带药巩固治疗，在床上作患肢功能锻炼等。后孙云侠又两次至上海市第六人民医院门诊治疗。上述治疗，共产生医疗费47818.93元，其中阳光人寿安徽分公司在团体意外伤害保险范围内赔付26717.03元。本案在一审审理过程中，一审法院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心就孙云侠因此次事故所致的伤残等级及误工期、护理期及营养期进行鉴定，该鉴定中心出具皖新莱司鉴[2017]法临鉴字第107号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人孙云侠左膝关节前交叉韧带损伤、半月板损伤行手术治疗后遗留左膝关节功能障碍的后遗症，评定为人体损伤十级伤残（二）评定被鉴定人孙云侠人体损伤的误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。孙云侠预付鉴定费用1830元。一审另查明：事发前孙云侠在蚌埠市××山区岩芯服饰店从事服装销售工作。一审又查明：《男生女生向前冲》系由安徽广播电视台与金海豚公司联合制作的一档户外运动竞技类真人秀节目，参与者需在规定时限内在水上赛道完成一系列具有一定难度的动作。孙云侠受伤当日节目录制现场位于安徽广播电视台大楼西区。一审法院认为：《男生女生向前冲》在录制过程中存在一定的人身危险性，安徽广播电视台与金海豚公司在联合制作该节目时应当采取措施消除安全隐患，避免对参与者造成人身伤害，但是结合本案孙云侠受伤的过程来看，安徽广播电视台和金海豚公司并未采取足够有效的安全防范和保障措施，未完全履行其安全保障义务，存在过错；而结合其签署的参赛协议，孙云侠对该节目的危险性有一定的认知，但其在参与过程中未尽到足够的注意义务，这也是导致事故发生的因素之一，应减轻安徽广播电视台和金海豚公司的责任。结合本案实际情况，一审法院酌定安徽广播电视台和金海豚公司对于孙云侠因此次事故所致的损失共同承担70%的赔偿责任。对于孙云侠主张的各项损失，一审法院确认如下：1、医疗费，孙云侠主张47818.93元，经核对医疗费票据，予以确认。扣除保险公司赔付的医疗费26717.03元，其实际医疗费损失为21101.9元。2、住院伙食补助费，孙云侠主张700元（100元/天×7天），根据其实际住院天数及相关计算标准，确定住院伙食补助费为210元（30元/天×7天）。3、营养费，孙云侠主张6000元（100元/天×60天），根据营养期限的鉴定意见及相关计算标准，确定营养费为1800元（30元/天×60天）。4、误工费，孙云侠主张20040元（167元/天×120天），其并未举证证明其误工损失及实际收入情况，结合误工期限的司法鉴定意见，参照安徽省2015年城镇非私营单位批发和零售业就业人员平均工资（45751元/年），确认误工费为15041元（45751元/年÷365天×120天）。5、护理费，孙云侠主张10279.8元（114.22元/天×90天），符合护理期限的司法鉴定意见及相关计算标准，予以确认。6、交通费，孙云侠主张2000元，根据其治疗情况及交通费票据，酌情确定交通费为1500元。7、残疾赔偿金，孙云侠主张58312元（29156元/年×20年×10%），符合其伤残等级及相关计算标准，予以确认。8、鉴定费1830元，系实际发生，予以确认。9、住宿费144元无事实及法律依据，不予确认。上述损失合计人民币110074.7元，应由安徽广播电视台和金海豚公司赔偿的损失为77052元（110074.7元×70%）。孙云侠主张精神损害抚慰金8000元，结合双方过错、给孙云侠造成损害的程度等情况，酌定精神损害抚慰金为5600元。故安徽广播电视台和金海豚公司应赔偿孙云侠合计82652元。因阳光人寿安徽分公司对孙云侠无安全保障义务，故对孙云侠要求阳光人寿安徽分公司承担责任的诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安徽广播电视台和安徽金海豚传媒有限责任公司于判决生效后十日内一次性赔付孙云侠82652元；二、驳回孙云侠的其他诉讼请求。一审案件受理费2868元，减半收取计1434元，由孙云侠承担511元，由安徽广播电视台、安徽金海豚传媒有限责任公司共同承担923元。二审中，各方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为：本案中，孙云侠参加的《男生女生向前冲》节目的主要内容是，节目制作单位通过大型器物设置较高难度的障碍，选手战胜障碍到达终点完成比赛。比赛的过程即是人与器物竞技的过程，且与人与人之间竞技均可相互躲避不同，器物无法主动躲闪人，故节目必然存在一定的风险。作为普通观众，通过观看节目即可明确感知节目所存在的风险。《男生女生向前冲》在安徽省传播面广、影响较大，孙云侠在报名参加该节目时，当然清楚节目中可能会发生的风险，但其仍然主动报名参加，孙云侠的该行为应视为自甘风险的行为，故而对于正常风险所致损害，应由孙云侠自行承担。孙云侠在跳上蹦床被弹起再落下后受伤，而根据日常生活经验可知，跳跃后落地再被弹起极易致关某受伤，故孙云侠受伤正是竞技活动本身存在的风险，与节目设备及节目现场人员配备等安全保障手段无关。孙云侠以违反安全保障义务为由，要求安徽广播电视台、金海豚公司承担赔偿责任，其请求无事实和法律依据，应予驳回。安徽广播电视台、金海豚公司对事故的发生虽无过错，但孙云侠的损失已客观存在，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条关于“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”之规定，对于孙云侠的损失，金海豚公司、安徽广播电视台应予以适当补偿。考量孙云侠的损失金额、金海豚公司、安徽广播电视台的获利情况等因素，本院酌定金海豚公司、安徽广播电视台共同补偿孙云侠2万元。综上所述，一审法院就本案法律适用不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初90号民事判决；二、驳回孙云侠的诉讼请求；三、安徽广播电视台、安徽金海豚传媒有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付孙云侠2万元。一审案件受理费2868元，减半收取为1434元；二审案件受理费2868元，均由孙云侠负担。本判决为终审判决。审判长  王养俊审判员  王政文审判员  栾 蕾二〇一七年十月二十五日书记员  苏丛林附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。