河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1324民初2569号原告：四川省四维建筑劳务有限责任公司。住所地：成都市武侯区一环路南一段**号。统一社会信用代码：915100007847253915。法定代表人：罗教华，任该公司总经理。委托诉讼代理人：王新宇，四川环蜀律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：李乔，四川环蜀律师事务所律师。被告：江西王牌建设工程集团有限公司。住所地：江西省上饶市信州区赣东北大道*号***室。统一社会信用代码：91361100674963700G。法定代表人：周金军，任该公司董事长。委托诉讼代理人：徐贵锋，江西惟矩律师事务所律师。特别授权。原告四川省四维建筑劳务有限责任公司（以下简称：“四维公司”）与被告江西王牌建设工程集团有限公司（以下简称：“王牌公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年8月7日受理后，依法适用普通程序，于2017年10月8日公开开庭进行了审理。原告四维公司的委托诉讼代理人王新宇、李乔，被告王牌公司的委托诉讼代理人徐贵锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四维公司向本院提出诉讼请求：一、要求判令解除与被告签订的建设工程施工劳务分包合同；二、请求判令被告退还原告履约保证金400万元；3、请求判令被告支付违约金100万元及资金占用利息（资金占用利息计算标准：以400万元为基数，按月利率3%计算6个月，即72万元。6个月以后，以400万元为基数，按成都市农商银行同期贷款利率的四倍即月利率1.45%，自起诉之日计算至法院生效判决要求被告履行截止日。）4、请求判令被告支付原告的项目周转材料及设施设备设施费用268725元，管理人员及劳务工人工资213260元，劳务人员生活费及杂费45852.1元，律师代理费120000元，律师差旅费3462元。5、请求判令被告支付原告该工程项目预期收益50万元。6、诉讼费由被告负担。事实和理由：原、被告双方于2016年11月23日签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定由原告进行“华美国际时代广场项目”的劳务分包工作，工程地点位于河南省××（东至红旗小区，西至涅阳四小，南至涅阳路，北至府前街）。同时被告于2016年11月25日授权李福洲为该项目负责人，全权负责该工程建设项目事宜。合同签订后，原告依约于2016年12月1日和2017年1月16日分两次向被告缴纳了履约保证金共计400万元。2016年11月25日，原告接到被告的进场通知，安排了管理人员及劳务工人进入施工现场，购买并运输了周转材料及设备设施，包括木方、电缆、塔吊、办公场地及用品等，但却迟迟未能开工。2017年4月15日，被告确定原告无法进场施工。后该工程转由河南星海建设有限公司进行承包建设并已开始施工，同时该公司将原告赶出施工现场。原告认为由于被告的违约情形，导致《建设工程施工劳务分包合同》已无法履行，根据《合同法》第九十四条第四款的规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同。（当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的）”因此，原告请求法院判决解除《建设工程施工劳务分包合同》，被告退还原告履约保证金400万元。根据《建设工程施工劳务分包合同》第13.2条和13.5条的约定，6个月内未能开工，被告无条件全额退还保证金。被告若不能按时退还履约保证金，应向原告支付资金占用利息，并承担违约金100万元。现合同已无法履行，截止起诉之日，原告也未按约定退还履约保证金，因此请求法院判令被告支付违约金100万元及资金占用利息。2017年3月19日，原告与被告签订了补充协议及还款协议，确定了被告需退还原告400万元保证金及承担100万元违约金，同时双方按《建设工程施工劳务分包合同》约定的劳务工作的承包单价、建筑面积及相关行业标准，确定被告承担原告预期收益50万元。《建设工程施工劳务分包合同》合同签订后，根据合同约定，原告运输、购买了周转材料及设备设施，共计268725元，劳务人员生活费及杂费45852.1元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“。已经履行的，根据履行情况及合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现原告已履行了部分合同义务，因被告违约行为导致合同履行不能，所以原告有权要求被告赔偿相关损失。同时由于被告拒不归还履约保证金，原告只得委托律师提起诉讼，花费律师代理费120000元，律师差旅费3462元。因此请求法院判令被告支付原告上述费用共计642439.1元。被告王牌公司辩称：1、被告认为本案应追加河南锦方苑置业有限公司为被告。2、本案依法应该由南阳市经济仲裁委员会受理。双方在协议中约定，如发生纠纷，应提交仲裁委员会解决，因此，镇平法院无管辖权。3、本案劳务分包合同被告方未在合同书上加盖印章，所加盖的印章是伪造的，对被告无约束力。4、本案合同无法履行的原因是河南锦方苑置业有限公司造成的，被告并无任何过错。5、原告打给被告3000000元，被告按照李福洲的要求已经汇给了河南锦方苑置业有限公司，原告不能向被告要求返还该笔资金，应当向河南锦方苑置业有限公司或者李福洲主张权利。6、本案中因为李福洲涉嫌伪造印章、合同诈骗犯罪，被告已经向镇平县公安局进行举报控告，并且尽快向法庭提交立案通知书。被告并申请对原告提交法庭的合同中被告印章的真伪进行鉴定。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对被告陈述，李福洲系被告职工、河南锦方苑置业有限公司系被告公司业主的陈述，双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的《建设工程施工劳务合同》、《进场施工通知书》、《授权委托书》、《江西王牌建设集团文件》的真实性，被告提出异议，认为上述文件系李福洲拿伪造的印章与原告签订合同，且根据合同约定，应由市经济仲裁委员会对该案进行审理，镇平法院对该案无管辖权；根据合同约定，如果是因为业主的原因导致合同无法履行，只要返还保证金就可以。被告对上述证据的真实性提出异议，但未向本院提交相反证据予以反驳，故本院对上述证据的真实性予以确认。2、对原告提交的履约保证金收据及转账凭证，被告对履约保证金收据的真实性提出异议，认为，收据中的1000000元，被告没有收到，并且对收据上的财务专用章的真实性提出异议，但被告未提交相反证据予以反驳，且对转账凭证的真实性未提异议，故对上述证据的真实性，本院予以采信。3、对原告提交的周转材料清单、销货清单、收据，《塔式起重机租赁合同》及转账单；工资薪金发放表、考勤表、转账记录；《房屋租赁合同》及收条，河南工地应付款清单、增值税发票、《补充协议》《还款协议》、河南省电费统一收据、火车票、汽车票收据；施工现场照片，被告对证据的真实性、关联性提出异议，且原告并未施工，不可能产生上述费用。且根据合同约定，因为业主的原因导致合同无法履行，只需返还保证金即可。被告虽对上述证据的真实性及关联性提出异议但未提交相反证据予以反驳，且原告为准备施工，前期准备工作也是必须做的，必然产生相关费用，且上述证据真实性能相互印证，故对上述证据的真实性，本院予以采信。4、对原告提交的《律师服务合同》及机票，被告对证据的真实性无异议，但指出该项费用应由原告自行负担。故，本院对原告提交的该组证据的真实性予以采信。5、对被告提交的转账凭证、《土地出让合同成交确认书》、挂牌公告，刑事控告书的真实性，原告未提异议，但原告对转账凭证、《土地出让合同成交确认书》、挂牌公告的关联性提出异议，认为与本案无关。被告并未提交公安机关的受理案件通知书，本案审理不应受到影响。原告对上述证据的真实性无异议，故对被告提交的上述证据的真实性本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月23日，原被告双方签订《建设工程施工劳务分包合同》，内容为：发包人：江西王牌建设工程集团有限公司（甲方）、承包人：四川省四维建筑劳务有限责任公司原（乙方），双方就河南省镇平县“华美国际时代广场项目”工程建筑劳务分包达成一致协议，订立合同。劳务分包工程包含：主楼地下一层、地上三十一层，商业、地下车库一层。建筑面积约贰拾伍万平方米。工程地点位于河南省××（东至红旗小区，西至涅阳四小，南至涅阳路，北至府前街）。第11条争议条款约定，双方在履行合同发生争议，可以自行和解或要求有关主管部门调解，任何一方不愿和解、调解或者和解调解不成，双方约定双方达成仲裁协议，向市仲裁委员会建设仲裁中心申请仲裁。合同第13条约定，由乙方向甲方缴纳履约保证金300万元，履约保证金汇入江西王牌建设工程集团有限公司的开户银行中国建设银行股份有限公司广丰支行的开户账号：36×××20。并约定原告缴纳保证金后3个月工程未正常开工，由被告承担保证金资金占用费，按月息3%计算。6个月未正常开工，被告无条件全额退还履行保证金，并承担按月息3%计算资金占用费。被告未按时全额退还原告履约保证金，被告承诺：给原告的资金占用利息，并承担违约金壹佰万元。乙方完全同意予以认可。甲方：（被告公章）李福洲签字。乙方（原告公章）、罗教华（签字）2016年11月23日。合同签订后，原告分别于2016年11月24日11月29日分8次通过银行向被告转账3500000元，于2016年11月22日通过银行向李福洲转账500000元。被告并于2016年11月25日向原告出具了授权李福洲全权负责该工程建设项目事宜的授权委托书。被告于2016年12月1日及2017年1月16日给原告出具了收取原告保证金合计为4000000元的收据两份，收据加盖有被告公司财务专用章。2016年11月25日，原告接到被告的进场通知，安排了管理人员及劳务工人进入施工现场，购买并运输了周转材料及设备设施，包括木方、电缆、塔吊、办公场地及用品等，但却迟迟未能开工。2017年3月19日，原告与被告签订了补充协议及还款协议，确定了被告需退还原告400万元保证金及承担100万元违约金，被告并承诺负责退还原告已经交付的进场材料及设备设施或同等价值金额26万元。同时双方按《建设工程施工劳务分包合同》约定的劳务工作的承包单价、建筑面积及相关行业标准，确定被告承担原告预期收益50万元。《建设工程施工劳务分包合同》合同签订后，根据合同约定，原告运输、购买了周转材料及设备设施，共计268725元，劳务人员生活费及杂费45852.1元。为处理纠纷原告支付律师代理费120000元，律师差旅费3462元。2017年4月15日，被告确定原告无法进场施工。后该工程转由河南星海建设有限公司进行承包建设并已开始施工。经原告申请，本院依法对对被告江西王牌建设工程集团有限公司在中国建设银行股份有限公司广丰支行的账户（银行账号：36×××20）中的5000000元予以冻结。本院认为，被告与原告签订合同，约定将被告承包的工程项目，部分交由原告施工，双方形成建设工程分包合同关系。合同签订后，原、被告双方均应依照合同约定全面履行合同义务。但合同签订后，现在双方所约定的工程已由他人施工，造成双方所签合同无法履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：。（四）当事人迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”本案中，对于造成合同无法履行的原因原告并无过错，原告为履行合同所进行的前期准备工作，支付了相应费用，造成了相应损失，并支付给被告4000000元保证金。故根据合同已不能履行的情况下，原告要求解除与被告签订的合同，退还原告支付被告的4000000元保证金，并承担违约金的请求合法，本院予以支持。原告请求的违约金及财产损失包括违约金1000000元、资金占用利息、项目周转材料及设备设施费用268725元、管理人员及劳务工人工资213260元、劳务人员生活费及杂费45852.1元、项目预期收益500000元等，请求违约金额合计达2000000余元。上述费用原被告虽在补充协议及合同中予以约定。但请求数额过高。关于违约金应支付数额，《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》第二十九条有明确规定，依据该条规定，根据原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、被告的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则及诚实信用原则，本院酌定原告的违约金为1000000元。原告请求违约金过高部分，本院不予支持。律师代理费、律师差旅费是原告为主张权利支付的律师服务费用，应由原告自行负担，要求被告负担无依据，该项请求，本院不予支持。被告主张律师代理费及差旅费应由原告自行负担的辩解成立，本院予以支持。被告辩称收到原告保证金为3000000元，合同中单位签章系李福洲伪造，与本院已查明事实不符，被告财务部门已给原告出具有收据，被告对收到原告保证金4000000元，被告应当是明知的，且有被告出具的收据及银行电子回单及原告陈述能相互印证，故对被告辩称，收到原告3000000元保证金，而非4000000元的辩解，本院不予支持。被告辩称与原告签订合同的李福洲伪造被告单位印章，因被告未提交相应证据证实，也未向本院提交鉴定申请，视为认可被告给李福洲出具的委托书，且原告提交法庭的证据能相互印证，故对被告该辩解，本院不予支持。被告辩称，合同解除后，被告仅负退还保证金义务，不应支付违约金，因合同中明确约定有违约条款，故被告主张不支付原告违约金的辩解，本院不予支持。被告辩称，合同中约定发生纠纷应提交仲裁委员会解决，因此，镇平法院无管辖权，因合同中未明确约定具体的仲裁委员会管辖，且在本案开庭时，原、被告双方也未达成仲裁协议，并选定仲裁委员会，故本院对该案件有管辖权，被告的该项辩解本院不予支持。被告辩称，被告公司职员李福洲，涉嫌犯罪，被告已向公安机关报警，但在本院限定的期限内被告未提交公安机关的受理通知书，被告辩称本案应中止审理的理由不足，本院不予支持。被告辩称，本案应追加河南锦方苑置业有限公司为被告，因本案事实清楚，权利义务明确，故被告该项请求，本院不予支持。被告申请对合同中被告印章的真伪进行鉴定，本院认为，原告所提交的证据中既有该公司公章，也有该公司财务专用章，还有该公司法定代表人签章，被告对公司财务专用章和法定代表人签章的真实性没有提出异议，该公司上述印章之间能够相互关联，且被告未提交相反证据予以反驳，故被告提出对公司印章鉴定的申请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第二百七十二条、《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国仲裁法》第十八条之规定，判决如下：解除原告四川省四维建筑劳务有限责任公司与被告江西王牌建设工程集团有限公司所签订的《建设工程施工劳务分包合同》。限被告江西王牌建设工程集团有限公司于判决生效后二十日内退还原告四川省四维建筑劳务有限责任公司4000000元履约保证金。限被告江西王牌建设工程集团有限公司于判决生效后二十日内支付原告四川省四维建筑劳务有限责任公司违约金1000000元。驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54860元，保全费5000元，合计59860元，由原告四川省四维建筑劳务有限责任公司负担8060元，由被告江西王牌建设工程集团有限公司负担51800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  江 斌审 判 员  易声扬人民陪审员  李学典二〇一七年十月二十五日书 记 员  马艳平