北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书2015年海民(商)初字第25090号原告中海油中铁油品销售有限公司，住所地北京市海淀区北三环西路甲18号2号楼E-804。法定代表人孙大陆，董事长。委托代理人马静，北京市重光律师事务所律师。委托代理人郭伟，北京市重光律师事务所律师。被告广州中机实业有限公司，住所地广州市经济技术开发区科学城开达路（新瑞路）。法定代表人彭兵，董事长。委托代理人周群，广东格林律师事务所律师。委托代理人周俊宇，广东格林律师事务所律师。被告中山市天富石油化工有限公司，住所地中山市小榄镇友诚路1号之四。法定代表人袁满章。原告中海油中铁油品销售有限公司（以下简称中海油公司）与被告广州中机实业有限公司（以下简称广州中机公司）、被告中山市天富石油化工有限公司（以下简称中山天富公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中海油公司的委托代理人马静、郭伟，被告广州中机公司的委托代理人周群、周俊宇到庭参加了诉讼，被告中山天富公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理完毕。中海油公司向本院提出诉讼请求：1、确认中海油公司与广州中机公司签订的《油品采购合同》中剩余1000吨部分已于2014年12月30日解除；2、判令广州中机公司返还货款8200000元；3、判令广州中机公司支付迟延交货违约金309960元（按日4920元计算，自2014年10月29日起计算至2014年12月30日止）；4、判令广州中机公司支付解除合同违约金1230000元（以8200000元为基数，按15%的标准计算）；5、判令广州中机公司支付应返还货款的利息（以8200000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2014年12月31日起计算至货款全部返还之日止）；6、判令广州中机公司赔偿律师费421200元；7、判令中山天富公司对于第2至第6项诉讼请求承担连带清偿责任。事实与理由：中海油公司受中山天富公司委托代为向广州中机公司购买2000吨基础油。2014年9月25日，中海油公司分别与广州中机公司、中山天富公司签订《油品采购合同》及《石油石化（润滑油）产品销售合同》。根据中海油公司与广州中机公司签订的《油品采购合同》约定，中海油公司向广州中机公司采购基础油2000吨，总货款为16400000元，广州中机公司应于2014年10月28日前将货物全部交付给中海油公司，广州中机公司逾期30日未交付货物的，中海油公司有权解除合同并要求广州中机公司偿还逾期交货违约金、解除合同违约金、未返还货款的利息以及律师费等。中海油公司已于2014年9月29日、10月14日分两笔付清全部货款，但是广州中机公司一直拖延交付货物。经中海油公司催告，广州中机公司拒不履行交货义务，中海油公司于2014年12月30日向广州中机公司发出《通告函》，通知其解除合同并要求其返还货款8200000元，广州中机公司拒不返还上述货款。根据2014年9月25日中海油公司与中山天富公司签订的《石油石化（润滑油）产品销售合同》，中山天富公司对于中海油公司对广州中机公司享有的主债权、违约金、损害赔偿金以及中海油公司为实现主债权而产生的费用承担连带保证责任。广州中机公司辩称：不同意中海油公司的诉讼请求。1、本案三主体之间是融资性循环贸易关系；2、本案是借款合同纠纷，中海油公司以买卖合同纠纷为案由起诉应予驳回；3、应由中山天富公司即实际借款人承担责任。中山天富公司在答辩期内未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。广州中机公司对中海油公司提交的证据2、证据3、证据4、证据6、证据7、证据8、证据9、证据10、证据12，中海油公司对广州中机公司提交的证据1中，中海油公司与中山天富公司、中海油公司与广州中机公司签订的合同的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对上述证据均予以认定。双方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：一、广州中机公司对中海油公司提交的证据1的真实性无异议，关联性有异议，认为本案系融资性循环贸易关系，广州中机公司为过桥方，没有货物实际流转。本院认为，证据1具有真实性，可以证明中海油公司与中机公司之间存在基础油买卖合同关系，本案对该证据予以认定。二、广州中机公司对中海油公司提交的证据5的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，结合证据3、证据4的内容，可以认定证据5具有真实性，中海油公司已收到广州中机公司提供的基础油1000吨的事实，故本院对该证据予以认定。三、广州中机公司对中海油公司提交的证据11的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，证据11具有真实性，可以证明中海油公司委托北京市重光律师事务所代理本案诉讼，故本院对该证据予以认定。四、广州中机公司对中海油公司提交的证据13的真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，证据13为复印件，不符合证据的形式要件，本院对该证据不予认定。五、广州中机公司对中海油公司提交的证据14的真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，证据14为中海油公司单方制作，因中海油公司未能提交有效证据证明中山天富公司提货事实，故本院对该证据不予认定。六、广州中机公司对中海油公司提交的证据15的真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，中海油公司未能提交证据15的原件，亦未提交其他有效证据进行佐证，故本院对该证据不予认定。七、中海油公司对广州中机公司提交的证据1中，广州中机公司与中山天富公司签订的合同的真实性不认可。本院认为，中海油公司未能提交相反证据证明其主张，故本院对该证据的真实性予以认定，对该证据与本案纠纷的关联性不予认定。八、中海油公司对广州中机公司提交的证据2的真实性不认可。本院认为，该证据未经中海油公司确认，故本院对广州中机公司提交该份证据的证明目的不予认定。九、中海油公司对广州中机公司提交的证据3的真实性不认可。本院认为，证据3与本案纠纷不具关联性，故对该证据不予认定。十、中海油公司对广州中机公司提交的证据4的真实性不认可。本院认为，证据4与本案纠纷不具关联性，故对该证据不予认定。十一、中海油公司对广州中机公司提交的证据5的真实性不认可。本院认为，广州中机公司提交的该份证据，不能有效认定对话人的身份，在中海油公司否认证据真实性的情况下，广州中机公司未能提交其他证据作为佐证，故本案对该证据不予认定。本院根据上述认证查明：2014年9月25日，广州中机公司（出卖人，甲方）与中海油公司（买受人，乙方）签订《油品采购合同》，约定中海油公司向中机公司采购基础油（厂家宁波永润炼厂）2000吨，单价8200，总价16400000元，发货港宁波永润码头，到货港广州建滔码头油库，交货时间约定为2014年10月28日前，交货地点：广州南沙建滔码头油库。结算方式及期限约定为先款后货，甲方在货到建滔码头后为乙方开具增值税发票。违约责任约定为：甲方明确拒绝或接到乙方通知后未向乙方交付油品，乙方有权解除合同，甲方应当按照拒付部分的油品价值的15%向乙方赔偿违约金，并赔偿乙方由此造成的全部损失，包括但不限于货款及利息、乙方逾期利益、因合同解除处置油品的损失、律师费、鉴定费、调查费、登记费等。甲方延迟向乙方交货，甲方应按延迟交付部分的油品价值的万分之六/日向乙方交纳违约金；超过30日仍不能交货的，视为甲方拒绝向乙方交付油品，乙方有权解除合同，甲方应当按照延付部分的油品价值的15%向乙方赔偿违约金，并赔偿乙方由此造成的全部损失，包括但不限于货款及利息、乙方逾期利益、因合同解除处置油品的损失、律师费、鉴定费、调查费、登记费等。合同还对其他内容进行了约定。同日，中海油公司（出卖人，供方）与中山天富公司（买受人，需方）签订《石油石化（润滑油）产品销售合同》，约定中山天富公司向中海油公司采购基础油2000吨（厂家宁波永润炼厂，规格150SN，暂定单价8440元，暂定总价16880000元），运输方式为买受人在出卖人指定的地点（即广州港建滔码头油库）自提。交付货物或提取货物单证的时间、地点约定为：买受人先交款后提货，出卖人根据买受人支付的款项支付相应数量货物。交货时间为买受人指定的供应商广州中机公司向出卖人在广州港建滔码头交货后，买受人向出卖人支付货款后，出卖人向买受人交付相应金额的货物。交货地点为广州港建滔码头油库。数量确认约定为以出卖人与买受人指定的供应商广州中机公司的结算数量为准。价款结算约定为：买受人应当于2014年12月26日内，以现金方式向出卖人支付全部价款，如买受人在2014年12月26日内提前付款提货，出卖人则按每天2.6元/吨给予提前付款部分优惠。合同第八条还约定出卖人根据买受人提报的订货计划与买受人指定的供应商广州中机公司签订订货合同，买受人接受订货结果。买受人对其指定的供货商交付货物的时间、地点、数量、质量以及承担运输、仓储保管的乙方应履行的义务向出卖人履行连带责任担保。若买受人指定的供应商、运输方、仓储保管方有任何违约或侵权责任，包括但不限于不交货、交货的质量、数量等与本合同不符或致货物减损、灭失，出卖人有权在保证范围内扣除相应保证金，不足部分由买受人继续承担连带保证责任。保证金条款约定为：买受人应于2014年9月30日前向出卖人支付订货金额的15%（现金），即人民币2540000元整作为履约保证金及本合同第八条承担保证义务的部分保证金。合同还对其他内容进行了约定。上述合同签订后，中海油公司于2014年9月29日向广州中机公司支付8200000元，于2014年10月14日向广州中机公司支付8200000元。2014年10月30日，中海油公司向广州中机公司出具《退款函》，表明按照合同约定，广州中机公司应在10月28日前交货，现未收到货物，要求退款16400000元。2014年11月5日，广州中机公司向中海油公司开具船舶预告函，告知船名：宏浦288，预计到港日期：2014年11月8日左右，品名：150SN，数量965.26吨，起运港:茂名，目的港：广州港建滔码头等信息。2014年11月8日，广州港建滔国际石油化工码头有限公司出具《货物入库证明》，载明卸货船名宏浦288，进库日期2014.11.8，进库数量963.78吨，开来港青岛。2014年12月29日，中海油公司向广州中机公司出具《通告函》，认可广州中机公司于2014年11月7日在广州港建滔码头交付基础油1000吨，剩余1000吨至今仍未交付。并通知广州中机公司剩余1000吨合同将不再执行，要求广州中机公司在10日内办理退款8200000元，否则将收取延付部分的油品价值的15%违约金。广州中机公司收到通告函后，未能向中海油公司提供剩余基础油，亦未进行退款。诉讼中，中海油公司自认中山天富公司于2014年9月29日向中海油公司支付履约保证金2540000元，中海油公司通知广州中机公司解除合同后，已将上述保证金予以扣除。基于广州中机公司的上述违约情况，本院确认，以5660000元为计算基数，按照日万分之六，计算自2014年10月29日至2014年12月30日期间的延迟交货违约金，金额为213948元。再查，中海油公司于2015年6月19日与北京市重光律师事务所（以下简称重光律师事务所）签订《委托合同》，约定中海油公司委托重光律师事务所代理中海油公司和广州中机公司、中山天富公司买卖合同纠纷一案，收费方式约定为按标的额比例收费，律师费总计肆拾贰万壹仟贰佰元。乙方将指派郭伟、马静律师具体执行约定的代理事项。委托合同还对其他内容进行了约定。上述事实，有当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在案佐证。本院认为，中海油公司与广州中机公司签订的《油品采购合同》及中海油公司与中山天富公司签订的《石油石化（润滑油）产品销售合同》内容均未违反国家法律、法规的禁止性规定，均应属有效，各方当事人均应严格履行各自的合同义务。中海油公司付款后，广州中机公司未能按约定足额履行交货义务，已构成违约，按照双方合同约定，中海油公司有权要求解除合同，广州中机公司亦应按照合同返还中海油公司未供货部分的货款，并承担相应的违约责任。因中海油公司举证证明其于2014年12月30日通知广州中机公司解除油品合同，广州中机公司对该份证据真实性亦予以认可，故本院确认中海油公司于广州中机公司签订的《油品买卖合同》已于2014年12月30日解除。对于中海油公司要求广州中机公司返还货款8200000元的诉讼请求，因诉讼中，中海油公司自认其已自中山天富公司缴纳的履约保证金中扣除了2540000元，故广州中机公司应返还的货款金额应为5660000元，中海油公司其他诉讼请求的相应计算基数亦应以此为准，对于中海油公司诉讼请求中超出的部分，无事实依据，本院不予支持。对于中海油公司主张律师费421200元的诉讼请求，本院认为，按照中海油公司与广州中机公司签订的《油品采购合同》及中海油公司与中山天富公司签订的《石油石化（润滑油）产品销售合同》的约定，违约方应赔偿的损失范围中包含律师费，中海油公司重光律师事务所签订《委托合同》，且该所业已委派律师到庭参加诉讼，中海油公司虽未提交律师费支出凭证及发票，但上述律师费属于中海油公司诉讼的必然成本，故本院对中海油公司的律师费请求予以支持。中山天富公司亦应按照合同约定，对广州中机公司的上述债务承担连带保证责任。对于广州中机公司关于三方当事人之间系借款合同关系，并非买卖合同关系及不同意支付律师费的相关辩称及质证意见，因其未能提交有效证据予以证明，且与本案查明事实不符，本院不予采信。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、中海油中铁油品销售有限公司与广州中机实业有限公司于二〇一四年九月二十五日签订的《油品采购合同》（合同编号：xxx）于二〇一四年十二月三十日解除；二、广州中机实业有限公司返还中海油中铁油品销售有限公司货款5660000元，于本判决生效之日起十日内支付；三、广州中机实业有限公司给付中海油中铁油品销售有限公司延迟供货违约金213948元，于本判决生效之日起十日内支付；四、广州中机实业有限公司给付中海油中铁油品销售有限公司解除合同违约金849000元，于本判决生效之日起十日内支付；五、广州中机实业有限公司给付中海油中铁油品销售有限公司资金占用部分利息损失（以5660000元为计算基数，按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率，自二〇一四年十二月三十一日起计算至货款实际付清之日止），于本判决生效之日起十日内支付；六、广州中机实业有限公司给付中海油中铁油品销售有限公司律师费损失424200元，于本判决生效之日起十日内支付；七、中山市天富石油化工有限公司有权就已支付的2540000元保证金部分向广州中机实业有限公司进行追偿；八、中山市天富石油化工有限公司对上述第二至第六条规定的广州中机实业有限公司的债务承担连带保证责任；九、中山市天富石油化工有限公司承担保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向广州中机实业有限公司进行追偿；十、驳回中海油中铁油品销售有限公司的其他诉讼请求。如被告广州中机实业有限公司、中山市天富石油化工有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费83942元（原告中海油中铁油品销售有限公司已预交41971元），由原告中海油中铁油品销售有限公司负担16541元，已交纳；由被告广州中机实业有限公司、中山市天富石油化工有限公司共同负担67401元，于本判决生效之日起七日内交纳。诉讼保全费5000元（原告中海油中铁油品销售有限公司已预交），由被告广州中机实业有限公司、中山市天富石油化工有限公司共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。案件公告费560元（原告中海油中铁油品销售有限公司已预交），由被告广州中机实业有限公司、中山市天富石油化工有限公司共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长 武 祎人民陪审员 闫 洪人民陪审员 郭 焕二〇一七年十月十七日书 记 员 艾燕飞