.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省白银市中级人民法院民事判决书（2017）甘04民终763号上诉人（原审原告）：刘亚州，男，汉族，农民，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：陈锐，甘肃溥德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：二十一冶建设集团有限公司，住所地兰州市城关区定西路211号。法定代表人：鲍晶，该公司董事长。委托诉讼代理人：白爱良，。上诉人刘亚州因与被上诉人二十一冶建设集团有限公司（以下简称二十一冶公司）劳动争议纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2017）甘0402民初821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。二审因各方当事人均无新证据提交，本案经阅卷、询问当事人不开庭进行了审理，现已审理终结。刘亚州的上诉请求：请求撤销原审判决第三项、第四项；改判二十一冶公司支付刘亚州停工留薪期8个月的工资32312元；一次性伤残补助金36351元；一次性工伤医疗补助金36351元；共计：72702元；改判由二十一冶公司支付刘亚州”医疗费、康复费、取钢板费、复查费、辅助器具费、住院伙食补助费、异地就医交通费、鉴定费，暂计：120000元。事实和理由：1、一审法院认定从刘亚州停工留薪工资中扣除已经支付的24300元，于法无据且与事实不符。该24300元是当时二十一冶公司借给刘亚州用于治疗疾病和生活所用，并不是刘亚州的工资，与本案应由二十一冶公司支付给刘亚州的停工留薪期内工资是两个不同的法律关系，二十一冶公司应另行主张。因此请求改判由二十一冶公司承担支付刘亚州停工留薪期8个月的工资：（4039元/月×8个月）共计：32312元。2、一审判决由二十一冶公司配合刘亚州办理一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，判决不明确且很难实现。刘亚州本身就已经残疾，个人的行动十分不便，找二十一冶公司配合办理很难实现，一审法院既然依据2014年甘肃省职工月平均工资4039元的标准认定并计算，也应该按照规定和标准同时依据《工伤保险条例》对一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金一并计算和判决履行，请求改判二十一冶公司支付刘亚州一次性伤残补助金36351元（4039元/月×9个月）、支付一次性工伤医疗补助金36351元（4039元/月×9个月）。3、一审没有采纳刘亚州关于医疗费、康复费、取钢板费、复查费、辅助器具费、住院伙食补助费、异地就医交通费、鉴定费等费用的证据，对上述费用未作认定是错误的，请求二审法院综合证据给予认定明确数额。刘亚州于2016年2月16日二次复发治疗，应当继续享受工伤保险待遇至少4个月的工资，以及因二十一冶公司给刘亚州造成的工伤保险待遇下降部分，一审法院以未经劳动保险行政部门和仲裁委确认为由未进行审理，对此刘亚州将另行向白银市仲裁委继续主张自己的合法权益。二十一冶公司辩称，其一，刘亚州主张其没有收到停工留薪工资24300元与事实不符，二十一冶公司有刘亚州自己书写的收条予以证实。其二，刘亚州以行动不便为由主张找二十一冶公司办理一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金很难实现，并据此请求改判由二十一冶公司直接支付无事实和法律依据。其三，刘亚州主张的其他费用及后续费用，缺乏证据支持，现刘亚州要求二十一冶公司负担上述费用，无事实和法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。刘亚州向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除原被告劳动关系；2.判令被告承担原告一次性伤残就业补助金（5200/月×9个月=46800元）；3.判令被告协助原告支付一次性伤残补助金（5200/月×9个月=46800元），同时判令被告协助原告支付一次性工伤医疗补助金（5200/月×9个月=46800元）；4.判令被告支付原告停工留薪期10个月的工资（5200/月×10个月=52000元）；5.判令被告协助原告办理和医疗费、康复费、取钢板费、复查费并按照实际发生向社保单位支取。被告已支付33359.50元（可从社保报销）。原告已缴纳4次复查费用150/次，共计600元，复查费用15000元，取钢板费（按实际数额处理或按规定办理），共计15600元；6、判令被告协助原告办理和承担”住院期间伙食补助费和护理费”伙食补助费15天住院/100元，1500元。护理费15天，110元/天，共计1650元，合计3150元；7、判令被告协助办理和承担”鉴定费和交通费”交通费4000元，鉴定费150元，共计4150元；8、判令被告协助办理和承担”辅助器具费”拐杖200元/年至少更换一次，按10年，支付2000元（或按规定支付）；9、判令被告承担原告二次复发（继续享受工伤保险待遇）2016年12月14日至2017年3月14日的至少4个月工资，按照5200元/月工资×4个月=20800元；10、判令被告承担原告二次已花费医疗费55977.31元；11、判令被告协助原告二次复发工伤保险待遇的康复费、住院期间伙食补助费、交通费、辅助器材费等共计20000元，可按实际金额票据报销；12、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2015年6月25日原告到被告承建的兰州市新区禾邦现代中药产业项目新建厂房工作，2015年7月3日原告在工作中从高空中坠落将左腿摔伤，经中国人民解放军第一医院诊断为：左肋骨开放性粉碎性骨折，住院治疗14天。2015年9月17日，经白银市人力资源和社会保障局确认了劳动关系和工伤认定。2016年7月26日再次经白银市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，未达到生活不能自理的程度，存在特殊医疗依赖。原告住院期间被告派人进行陪护，所花费用已由被告支付。被告已向原告支付停工留薪期工资24300元。2016年11月22日，原告二次复发原伤口和左腿骨发生断裂，在甘肃省中医院住院治疗22天，后因赔偿事宜双方发生纠纷，2016年11月原告向白银市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，2017年2月16日白银市劳动人事争议仲裁委员会作出的白劳人仲案字【2017】第1号仲裁裁决书，原告不服该裁决，依法向该院提起诉讼，要求判如所请。另查明：被告于2015年7月为原告缴纳了工伤保险，月缴费基数为2600元。2014年甘肃省职工月平均工资为4039元。一审法院认为，原告刘亚州因与二十一冶建设集团有限公司就劳动争议纠纷申请仲裁，白银市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后刘亚州不服，在法定期限内提起诉讼，因此仲裁裁决不发生法律效力。人民法院受理本案后，应对仲裁申请人的仲裁请求进行全面审查。首先，关于原、被告双方是否应维持劳动关系的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定”职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：......劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据该规定，本案原告工伤构成九级伤残，其可以提出解除劳动合同，被告也在庭审中明确表示同意解除劳动合同，故对原告要求解除劳动关系的请求该院予以支持。其次，关于被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。（二）、劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。由于原告提出解除与被告的劳动关系，按照上述规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金（9个月的本人工资）。缴纳工伤保险费是被告法定义务，被告按月基数2600元参加工伤保险，低于2014年甘肃省职工月平均工资4039元，而原告未能举证证实在被告单位月实际收入或约定月收入为5200元，因此，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，原告应按前一年度（2014年）甘肃省职工月平均工资4039元的标准向原告支付一次性就业补助金。由此造成原告享受工伤保险基金支付的工伤保险待遇下降部分，原告可以另行向被告主张或申请劳动争议仲裁。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金计算支付。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》规定（股骨骨折S72）停工留薪期为8个月，故原告停工留薪期间的工资福利待遇为32312元（4039元×8月），扣除已支付的24300元，原告应补发被告8012元。对于原告主张的医疗费、康复费、取钢板费、复查费、辅助器具费、住院伙食补助费、异地就医交通食宿费、鉴定费，具体数额由社会保险基金核定及报销。原告伤残经白银市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级，但未确认生活需要护理，原告主张停工留薪期内护理费证据不足，该院不予支持。原告2016年12月14日入住甘肃省中医院，住院24天系工伤复发的事实，未经劳动保险行政部门及白银市劳动能力鉴定委员会确认，双方对此产生的争议，属于劳动争议，未经劳动争议仲裁，该院不予审理。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》第十三条，《劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告刘亚州与被告二十一冶建设集团有限公司的劳动关系；二、被告向原告支付一次性伤残就业补助金36351元（4039元／月×9个月）；三、被告向原告支付停工留薪期内工资8012元（4039元／月×8个月－24300元）；四、被告配合原告按照程序向社会保险基金申请一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、康复费、取钢板费、复查费、辅助器具费、住院伙食补助费、异地就医交通食宿费、鉴定费，具体数额由社会保险基金计算核定及报销；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述二、三项被告于本判决生效后十日内一次性支付于原告。案件受理费10元，由被告二十一冶建设集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审基本一致。本院认为，首先，关于刘亚州主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金问题。本案中，刘亚州于2015年7月3日18时40分左右，在工作中不慎高空坠落摔伤左腿，被白银市人力资源和社会保障局认定为工伤，并由白银市劳动能力鉴定委员会评定其伤残等级为九级。白银市社会保险事业管理局出具的工伤保险缴费历史也能够证明二十一冶已经为刘亚州购买了工伤保险，刘亚州符合工伤保险基金支付的条件。依照《工伤保险条例》第三十七条关于”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，刘亚州的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付，现刘亚州以其伤残行动不方便为由要求二十一冶公司直接向其支付一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金缺乏事实和法律依据，不予支持。其次，关于刘亚州主张的停工留薪内的工资问题，刘亚州在上诉状中主张原审认定已经支付的24300元不是停工留薪内的工资而是单位借给其用于治疗疾病和生活费使用的，但在二审询问过程中刘亚州认可其收到的24300元是停工留薪期间的工资，且其在原审庭审中亦认可在仲裁过程中二十一冶公司向其支付了停工留薪工资24300元，故原审将已支付的部分扣除并无不当，由于刘亚州提交的证据不足以其月实际工资为5200元，原审参照2014年甘肃省职工月平均工资4039元计算其停工留薪期的工资并无不当，对刘亚州该项请求不予支持。再次，关于刘亚州主张的医疗费、康复费、辅助器具费、住院伙食补助费、交通费等费用的问题。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，医疗费、伙食补助费、康复费用、辅助器具费从工伤保险基金支付，现刘亚州符合工伤保险支付的条件，其在没有申请工伤保险的情况下直接要求用人单位二十一冶公司支付，缺乏事实和法律依据，对此不予支持。另，关于刘亚州主张的2016年2月16日二次复发治疗费用的问题，刘亚州向本院提交的白银市工伤认定决定书中仅认定其2015年7月3日18时40分左右，在二十一冶公司承建的兰州市新区禾邦现代中药产业园项目新建厂房三号车间山墙墙面檀条时，不慎高空坠落摔伤左腿，认定为工伤。其2016年2月16日受伤，并未经社会保险行政部门认定为工伤，双方对刘亚州此次受伤是否属于工伤产生争议，对其主张由二十一冶公司向其支付工伤保险待遇的问题应当待是否为工伤确定后再主张，本案中不予审理，原审对此处理正确，应予维持。综上所述，刘亚州的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘亚州负担。本判决为终审判决。审判长刘红雅审判员张生国代理审判员王承林二○一七年十月十二日书记员郭洋宏