山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终7985号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山东分公司，住所地济南市。负责人：李军凯，总经理。委托诉讼代理人：孟连新，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毕玉珍，女，1957年11月8日出生，汉族，住济南市平阴县。委托诉讼代理人:赵希翠，山东强源律师事务所律师。原审被告：耿会军，男，1982年9月4日出生，汉族，住山东省平阴县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人毕玉珍、原审被告耿会军机动车交通事故责任纠纷一案，不服平阴县人民法院（2016）鲁0124民初2986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理,本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判。上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：2016年10月12日交通事故发生时，被上诉人毕玉珍已经59岁，早已达到法定退休年龄；并且一审被上诉人没有提供证据证明被上诉人毕玉珍由于交通事故收入有所减少。一审判决上诉人赔偿被上诉人误工费没有法律依据，请求二审依法驳回。综上，本案一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人上诉请求。毕玉珍辩称，答辩人事发时虽然年龄为59周岁，但是没有达到60周岁，并且其不是正规的单位职工，其不享受退休待遇，不领取退休金。而且其事发前有完全的劳动能力，并且事发前其常年在外从事无固定职业劳动，有收入来源，因本次受伤确实导致收入减少，一审法庭按照2016年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算其误工费用，合法合理，应当予以维持，请求法庭依法驳回上诉人的上诉请求。原审被告耿会军未作答辩。毕玉珍向一审法院起诉请求：1.要求平安保险公司、耿会军赔偿毕玉珍医疗费22526.29元、住院伙食补助费8500元、营养费2700元、误工费11340元、护理费9000元、交通费1000元、鉴定费3700元、车损费1000元，邮寄费80元，扣除保险公司支付的10000元，共计49846.29元。2、本案诉讼费、保全费由平安保险公司、耿会军承担。一审法院认定事实：2016年10月12日12时40分许，耿会军驾驶车牌号为鲁A****U的小型客车，沿某街由东向西行驶至平阴县某街与某路路口左转弯时，与某街由东向西行驶的毕玉珍驾驶的电动自行车发生交通事故，致两车不同程度损坏，毕玉珍受伤。2016年10月27日，平阴县公安局交通警察大队作出第37012****160****号道路交通事故认定书（简易程序），认定耿会军承担事故的全部责任，毕玉珍无责任。毕玉珍受伤后被送至平阴县中医医院治疗，于2017年1月5日出院，住院85天，花费医疗费21516.29元。出院诊断为：右桡骨茎突骨折；右第5、6、7肋骨骨折；全身多处软组织挫伤。2017年2月13日、2017年3月2日在平阴县中医医院门诊治疗，花费医疗费1010元。平安保险公司为毕玉珍垫付医疗费10000元。经毕玉珍申请，一审法院依法委托泰安泽宇司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2017年3月15日作出泰泽司鉴所[2017]临鉴字第105号鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人毕玉珍不构成伤残。2、误工期限评定为120日。3、护理期限评定为90日；护理人数评定为壹人。4、营养期限评定为90日，费用按当地有关标准执行。毕玉珍为此支付鉴定费用3700元。经平安保险公司申请，一审法院依法委托济南秉正司法鉴定所对毕玉珍的合理医疗费用进行鉴定，该所于2017年5月27日作出济秉司鉴[2017]临鉴字第150号鉴定意见书，意见为：被鉴定人毕玉珍伤后住院治疗时间是合理的；医疗费用是合理的。另查明，鲁A****U号小型轿车的所有权人为耿会军，该车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，第三者责任险责任限额为50万元，且不计免赔，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，平安保险公司为毕玉珍事故车辆定损500元。一审法院认为，耿会军驾驶机动车与毕玉珍驾驶的电动自行车发生交通事故，致两车不同程度损坏，毕玉珍受伤，经公安机关认定耿会军承担事故的全部责任，毕玉珍无责任，上述事实清楚、证据确实充分。耿会军驾驶的鲁A****U号车辆在平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，本次事故发生在保险期间内，根据法律规定，平安保险公司应首先在交强险分项限额范围内承担赔偿责任。不足部分由平安保险公司按照第三者责任保险合同之约定承担赔偿责任，仍有不足的由肇事车辆的实际车主耿会军赔偿。关于毕玉珍的诉讼请求，一审法院认为：1、医疗费：根据提交的收费票据、住院病案、门诊病历、费用明细等证据，能够证实毕玉珍因本次交通事故支出的医疗费数额为22526.29元，一审法院予以确认。平安保险公司主张应扣除非医保用药以及与治疗伤情无关的用药，扣除救护车费，但未提交证据证实非医保用药的范围及数额，经司法鉴定，毕玉珍的医疗费用是合理的，对保险公司的异议，不予支持。该项损失由平安保险公司在交强险医疗费用限额内已赔偿10000元，余款12526.29元，由平安保险公司赔偿。2、住院伙食补助费：根据毕玉珍提交的上述证据，一审法院确认其住院时间为85日，标准可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费每日100元计算，应为8500元，由平安保险公司赔偿。3、营养费：根据鉴定意见书确定毕玉珍营养期为90日，一审法院酌定每日按照30元计算，应为2700元，由平安保险公司赔偿。4、误工费：毕玉珍系平阴县某街道某村居民，因该事故造成其收入减少，毕玉珍主张根据鉴定意见确定的误工期限120天按照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入标准34012元计算，原审法院予以支持，误工费应为11182元（34012元/365日×120日），由平安保险公司赔偿。5、护理费：根据鉴定意见书可以确定毕玉珍护理期90日，标准可按照当地护工人员日平均工资水平90元计算，应为8100元，由平安保险公司赔偿。6、交通费：按照法律规定，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，交通费为实际必须发生的费用。一审法院综合考虑毕玉珍的伤情及治疗情况，酌定支持500元，由平安保险公司赔偿。7、车辆损失费：平安保险公司为毕玉珍电动自行车定损500元，该费用由平安保险公司赔偿。8、鉴定费：该项损失系因交通事故产生的必要支出，但毕玉珍经鉴定并未构成伤残，故由耿会军赔偿2800元。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于判决生效后十日内赔偿毕玉珍医疗费12526.29元；二、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效后十日内赔偿毕玉珍住院伙食补助费8500元；三、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于判决生效后十日内赔偿毕玉珍营养费2700元；四、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效后十日内赔偿毕玉珍误工费11182元；五、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于判决生效后十日内赔偿毕玉珍护理费8100元；六、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效后十日内赔偿毕玉珍交通费500元；七、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于判决生效后十日内赔偿毕玉珍车辆损失费500元；八、耿会军于本判决生效后十日内赔偿毕玉珍鉴定费2800元；九、驳回毕玉珍的其他诉讼请求。如当事人不依判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1046元减半收取523元，财产保全费320元，共计843元，由毕玉珍负担95元，由耿会军负担50元，由中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担378元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是平安保险公司应否支付毕玉珍误工费及数额问题。首先，根据泰安泽宇司法鉴定所作出的泰泽司鉴所[2017]临鉴字第105号鉴定意见书，毕玉珍的误工期限评定为120日，即毕玉珍存在误工情况。其次，毕玉珍主张其是城镇户口，有劳动能力，且之前一直在外打零工，收入来源主要是打工。平安保险公司对此虽持有异议，但未提交有效证据反驳。根据本案已查明事实，并综合考虑本案实际案情、当事人的举证能力及举证质证等情况，一审法院参照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算确定毕玉珍误工费数额，不超出合理范围，且符合公平原则，并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  武绍山审判员  王立强二〇一七年十月三十日书记员  牛春杰