江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣01民初93号原告：胡友福，男，汉族，1963年6月13日生，住江西省南昌市西湖区。原告：张银良，男，汉族，1962年7月23日生，住江西省南昌市东湖区。被告：黄定云，男，汉族，1960年8月8日出生，住江西省南昌市东湖区。委托诉讼代理人:曾毅，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶丽兰，北京市盈科（南昌）律师事务所实习律师。第三人：江西惟思特科技发展有限公司，住所地：江西省丰城市丰源工业园区。法定代表人：胡振民，该公司总董事长。第三人：胡振民，男，1957年3月18日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。委托诉讼代理人：熊银根，男，汉族1969年1月3日生，住江西省南昌市湾里区。第三人：胡文婷，女，1987年1月20日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。原告胡友福、张银良与被告黄定云、第三人江西惟思特科技发展有限公司（以下简称惟思特公司）、胡振民、胡文婷案外人执行异议之诉一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告胡友福、张银良，被告黄定云委托诉讼代理人曾毅、陶丽兰，第三人惟思特公司及胡振民的委托诉讼代理人熊银根到庭参加诉讼；第三人胡文婷经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告胡友福、张银良向本院提出诉讼请求：请求停止对被执行人位于丰城市丰源大道11号的15栋房产，以及位于丰城市丰源工业园区内的土地使用权及土地上的所有建筑物和设施的拍卖。事实与理由：2010年7月26日，惟思特公司与江西鹏鑫建设工程（以下简称鹏鑫公司）签订建设工程施工合同，由鹏鑫公司承建惟思特公司发包的江西惟思特无油涡旋压缩机生产基地中1#、2#钣金车间建设工程。2011年1月30日，鹏鑫公司与原告胡友福、张银良签订工程承包合同，按该合同约定，由原告胡友福、张银良承包鹏鑫公司承建上述1#、2#不锈钢车间、打磨电焊车间和1#、2#钣金车间建设工程。根据我国《合同法》第二百八十六条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。原告胡友福、张银良对4栋房产（1#、2#不锈钢车间和1#、2#钣金车间）的建设工程折价款或者拍卖款享有优先受偿权，而被告黄定云是一般债权，应在工程款后受偿。如南昌市中级人民法院继续对上述房产强制执行，将损害原告的利益。南昌市中级人民法院执行局以建设工程款优先权已超出法院执行程序审查范围为由，裁定驳回原告的异议申请，原告认为不符合法律规定。为维护法律的公平正义及原告的合法权益，特提出执行异议之诉。被告黄定云辩称：原告的诉讼请求于法无据，请求法院驳回原告的诉讼该请求。被告黄定云与惟思特公司、胡振民、胡文婷建设工程合同纠纷一案，法院已作出（2011）洪民一初字第48号民事调解书。黄定云申请法院强制执行，有生效法律文书为依据。法院也经正规程序依法拍卖被执行人财产。现原告提出执行异议之诉，是不符合法律规定的。依据民事诉讼法及其司法解释，人民法院执行依据是生效的法律文书。但是，本案原告胡友福、张银良并未经过正规的法律程序确定自己的债权债务关系，也未提供生效的法律文书确认其权利。原告主张其享有建设工程款优先权而停止强制执行，该诉请于法无据。综上，原告申请停止强制执行，其行为已经损害了被告的合法权益，请求法院依法查明事实，驳回原告诉请。第三人惟思特公司及胡振民辩称：与原告签订的合同时事实，该工程胡友福、张银良是实际施工人，但承建金额有一点差异。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告胡友福、张银良提供了以下证据：第一组证据:工程结算书一份，证明总工程款总计19451432.42元；第二组证据：欠条一份，证明惟思特公司欠我及鹏鑫公司等12736432.42元；第三组证据：承诺书一份，证明承诺人黄定云，担保人胡振民、李宗麒原告所承诺的暂定支付我1000万元的工程款未兑现；第四组证据：通知一份，证明黄定云在承诺书之后要给我工程款1000万元，之前要还税，这是一种欺诈行为；第五组证据：200万元收款收据，证明五栋房子的履约金；第六组证据：7月30日签订的合同的收条及凭证一份，证明合同时我与黄定云签订的；第七组证据：民事起诉状一份，证明按照总合同的约定及其银行利息，加上欠条共欠3100多万，按照总合同没有付款的情况下，要求按照银行的同期贷款利息的四倍赔偿；第八组证据：建设工程施工及工程分包合同，总承包合同是与惟思特公司签订的，前面一系列都是与黄定云有关。被告黄定云提交以下证据：江西省南昌市中级人民法院（2016）赣01执异135号执行裁定书一份，证明被告的强制执行是有法律依据的，有生效的裁判文书。第三人未向本院提交证据。经审理查明：2015年8月13日，本院对黄定云与惟思特公司、胡振民、胡文婷建设工程合同纠纷一案作出（2014）洪民再指字第13号民事裁定书，裁定恢复本院原（2011）洪民一初字第48号民事调解书的执行，2015年12月10日，本院依据已经发生法律效力的南昌市中级人民法院（2012）洪中执字第98-3号执行裁定书和（2012）洪中执字第103-3号执行裁定书，依法拍卖被执行人惟思特公司所有的江西惟思特无油涡旋压缩机生产基地，即位于丰城市丰源工业园丰源大道11号的15幢房产（房产证号分别为：20××89、20××90），以及位于丰城市工业园T-31-2-1号（1-9号地块）、T-31-2-2（10-22号地块）、T-31-1号（23-30号地块）土地使用权及土地上的所有建筑物和设施。另查明，根据案外人胡友福、张银良提供的证据显示，2010年7月26日，惟思特公司与江西鹏鑫建设工程有限公司（以下简称鹏鑫公司）签订建设工程施工合同，由鹏鑫公司承包惟思特公司发包的江西惟思特无油涡旋压缩机生产基地中1#、2#不锈钢车间、打磨电焊车间和1#、2#钣金车间建设工程。2011年1月30日，鹏鑫公司与案外人胡友福、张银良签订了一份工程承包合同，按该合同约定，由案外人胡友福、张银良承包鹏鑫公司承建的上述1#、2#不锈钢车间、打磨电焊车间和1#、2#钣金车间建设工程。2011年12月15日，江西德隆工程造价咨询有限公司出具《江西惟思特无油涡旋压缩机生产基地1#2#不锈钢车间工程结算审核报告》，确定工程造价为19451432.42元。《建设工程结算审计定案表》载明，送审金额25523111.14，审定金额为19451432.42元，核减金额为6071678.72，该定案表有江西德隆工程造价咨询有限公司、施工单位江西鹏鑫建设工程有限公司及建设单位江西惟思特科技发展有限公司盖章确认，张银良、李宗麒签字确认，并有胡文婷印章。本院认为，建设工程优先受偿权的本质是以建设工程的交换价值担保工程款的实现，即建设工程优先受偿权只是一种顺位权，其是附属于主债权的从权利，需要在主债权确定、且符合优先受偿权条件的前提下方可行使。但本案中，原告胡友福、张银良的建设工程款尚未得到生效法律文书的确认，故案外人可以另行提起诉讼主张实现建设工程优先受偿权。因此，在原告其主债权尚未得到生效法律文书确认的情况下，以建设工程优先受偿权为由申请排除法院强制执行，没有事实和法律依据，不能达到阻却执行的效果。综上，依照《最高人民法院关于适用》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项，判决如下：驳回原告胡友福、张银良的诉讼请求。案件受理费100元，由原告胡友福、张银良负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费【江西省高级人民法院；账号：31×××42-3；开户行：农行南昌市环湖支行，诉讼费缴纳时请在用途中注明“诉讼费”】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长 万 俊 健审判员 王  璐审判员 欧阳晓明二〇一七年十月三十日书记员 戴 晓 洁