湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0302民初1974号原告（被告）：郭林，男，1971年4月4日出生，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：郭贵红（系郭林之妻），女，1970年8月13日出生，住湖北省十堰市郧阳区，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，代收法律文书等。委托诉讼代理人：杨道成，十堰市茅箭区五堰法律服务所法律工作者，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，代收法律文书等。被告（原告）：湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司，住所地：湖北省十堰市茅箭区人民南路1号。法定代表人：龚汉武，十堰公司总经理。委托诉讼代理人：蔡巍，湖北三顾律师事务所律师，代理权限：一般诉讼代理。郭林诉湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司（以下简称亨运集团客运公司十堰公司）及亨运集团客运公司十堰公司诉郭林劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，本院作出（2017）鄂0302民初1974号民事裁定书，裁定先予执行亨运集团客运公司十堰公司20万元。委托诉讼代理人郭贵红、杨道成、蔡巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭林向本院提出诉讼请求：请求判令郭林与亨运集团客运公司十堰公司终止工伤保险关系，并一次性支付郭林工伤待遇2734160元，其中：1、2015年11月以前未获赔偿的医疗费117127元[即195411元×（1-40%）]，2、康复治疗费550000元（已经发生的费用为443857元），3、住院伙食补助费14000元（即700×20元），4、辅助器具费31360元（即7840元×4），5、停工留薪期工资144000元（即6000元×24），6、住院期间护理费210000元（即700×2×150元），7、一次性生活护理费228000元（即3800元×0.5×12×20×0.5），8、一次性伤残补助金162000元（即6000元×27），9、一次性伤残津贴1296000元（即6000元×0.9×12×20），10、一次性医疗补助金98800元（即3800元×26）。事实和理由：原告于2009年4月29日被被告聘为员工，从事汽车驾驶工作。2015年4月27日被撞伤。现仍在十堰市太和医院住院治疗。住院期间，被告未安排人员护理。原告受伤前月平均工资为6000元，系现金发放。除医疗费外，原告获得双重赔偿。亨运集团客运公司十堰公司向本院提出诉讼请求：请求判令亨运集团客运公司十堰公司不支付郭林一次性伤残补助金96012元、停工留薪期工资85344元、住院伙食补助费9140元、住院护理费45700元、辅助器具费7840元、治疗费223755.97元、医药费1588.6元，不支付郭林自2017年5月起每月伤残津贴3200元，不支付郭林自2017年2月起每月护理费1778元。事实和理由：1、郭林系“十堰到唐山”客运线路合伙人之一，是通过王志丽合伙组织挂靠在亨运集团客运公司十堰公司名下从事客运活动，郭林的报酬、分红全部由合伙组织发放，工作也由合伙组织安排，因此郭林与我公司间没有劳动关系或事实劳动关系。因此，郭林主张我公司承担工伤保险责任没有法律依据；2、原告在劳动仲裁期间便已就郭林的劳动能力鉴定申请再次鉴定，因此原劳动能力鉴定未生效，不能作为裁判的依据；3、郭林在（2016）津0116民初41406号民事判决书中已获得残疾辅助器具费47380元，郭林不能就同一损害结果重复获得赔偿，应在劳动仲裁裁决中予以扣除。同理，郭林获得的后期治疗费48000元应从劳动仲裁中的治疗费和医药费中扣除，获得的伤残赔偿金应从劳动仲裁中的一次性伤残补助金和停工留薪期工资中予以扣除，获得的定残后护理费14396元应从劳动仲裁中住院护理费中扣除。另外，郭林垫付的医疗费中包含了我公司给付的72000元，应予扣减。工伤待遇是补偿性的不是惩罚性的，因此郭林不应获得第三人赔偿和工伤赔偿的双重赔偿。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2013年7月1日，亨运集团客运公司十堰公司与王志丽签订了一份客运车辆挂靠经营协议书，双方约定，王志丽将其自购的一辆鄂Ｃ×××××的客车挂靠在亨运集团客运公司十堰公司名下从事客运业务，挂靠期限自当日起至2015年6月30日止。挂靠期间王志丽每月交挂靠经营管理费10036元，王志丽可自聘副驾驶员。郭林系王志丽聘用的该车辆副驾驶员。亨运集团客运公司十堰公司没有为郭林缴纳工伤保险。2015年4月27日，郭林驾驶汽车在长深高速公路上行汉沽服提起区加油站检查车况时被一辆大货车撞伤。郭林伤后先后在唐山工人医院、十堰市人民医院以及十堰市太和医院住院治疗，至2015年11月6日共住院治疗192天。郭林垫付了此期间医疗费195211元。住院期间由郭林安排人员护理。2015年8月17日，经十堰市人力资源和社会保障局认定郭林的损伤为工伤。亨运集团客运公司十堰公司不服提起了行政复议，复议机关维持了十堰市人力资源和社会保障局的工伤认定决定。亨运集团客运公司十堰公司不服向武汉市武昌区人民法院提起了行政诉讼请求撤销工伤认定决定书和行政复议决定书。武汉市武昌区人民法院作出（2016）鄂0106行初46号行政判决，驳回亨运集团客运公司十堰公司的诉讼请求。亨运集团客运公司十堰公司不服判决，向武汉市中级人民法院提起上诉。武汉市中级人民法院于2016年11月30日作出（2016）鄂01行终633号行政判决书，驳回亨运集团客运公司十堰公司的上诉，维持原判。2016年12月30日，经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定郭林的劳动能力为一级、可配轮椅、延长停工留薪期12个月、完全生活自理障碍。亨运集团客运公司十堰公司不服向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。湖北省劳动能力鉴定委员会出具了《关于湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司申请劳动能力再次鉴定有关问题的处理意见》，认为亨运集团客运公司十堰公司在规定的时间内无正当理由不参加鉴定，视为其放弃再次鉴定申请。2016年1月25日，郭林向天津市滨海新区人民法院提起了机动车交通事故责任一案。2016年4月20日，该院作出（2016）津0116民初41406号民事判决书，判决：1、被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司在交强险限额内赔偿郭林医疗费1万元、精神损害抚慰金2万元以及残疾赔偿金9万元；2、被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业三者险限额内赔偿郭林各项损失575406.2元（包括医疗费366457元、残疾器具费47380元、住院伙食补助费19200元、误工费28171.28元、护理费32657.23元、营养费18250元、后续治疗费48000元、定残后护理费143960元等，阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担上述费用的40%）；3、被告黄骅市亚泰运输队赔偿郭林鉴定费1040元；4、驳回郭林的其他诉讼请求。判决书确认亨运集团客运公司十堰公司垫付了唐山市工人医院医疗费165765.79元及购买人血白蛋白费用15480元，郭林支付了十堰市人民医院及十堰市太和医院医疗费195211.21元，上述费用计算至2015年11月6日，共住院192天。2017年1月18日，郭林提起劳动仲裁申请。十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、亨运集团客运公司十堰公司支付郭林一次性伤残补助金96012元、停工留薪期工资85344元、住院伙食补助费9140元、住院护理费45700元、辅助器具费7840元、治疗费223755.97元、医药费1588.6元（计算至2017年2月28日）；2、亨运集团客运公司十堰公司支付郭林自2017年5月起每月伤残津贴3200元，并随工伤保险相关待遇调整政策适时调整；3、亨运集团客运公司十堰公司支付郭林自2017年2月起每月护理费1778元，并随工伤保险相关待遇调整政策适时调整；4、驳回郭林的其他仲裁请求。2017年1月10日郭林购买护栏病床支出2340元。2017年2月6日，郭林购买轮椅花去了5500元。郭林2015年11月6日后继续在十堰市太和医院住院东院区神经科进行康复治疗至2017年2月5日出院，住院457天，花去医疗费223755.97元。2017年4月16日，郭林再次进入十堰市太和医院住院治疗至今。郭林提交的十堰市太和医院打印的“每日清单”显示截止2017年5月29日，郭林累计的医疗费为200600.15元。郭林另外支出门诊费及购买人血白蛋白费用为19499元。诉讼过程中，亨运集团客运公司十堰公司认为郭林的医疗费用中存在与交通事故无关的治疗，遂申请进行司法鉴定。经本院委托，十堰天平司法鉴定中心作出了司法鉴定意见书，认为医疗费与治疗原发性损伤的合并（或并发）症存在相关联性，未发现与交通事故无关联性的治疗费用，不建议剔除治疗期间的医疗费。本院认为，郭林在工作过程中受伤，依法被认定为工伤，亨运集团客运公司十堰公司作为车辆的挂靠单位应承担工伤保险责任。因亨运集团客运公司十堰公司没有为郭林缴纳工伤保险，因此其应当承担包括应由工伤保险基金支付的全部工伤保险责任。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十三条规定，由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法。因此，郭林要求与亨运集团客运公司十堰公司终止工伤保险关系，并由亨运集团客运公司十堰公司一次性支付其工伤待遇的请求不符合法律规定，该请求本院不予支持。关于郭林的月平均工资。双方均没有证据证实郭林受伤前的月平均工资，本案中亨运集团客运公司十堰公司属于挂靠单位，不应要求其承担工资标准的举证责任，结合本地长途客运司机的收入状况，可按2015年度十堰市职工月平均缴费工资标准确定郭林受伤前的月平均工资为3556元。关于因第三人原因导致工伤从第三人处获得的赔偿是否应予扣减的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。因此，郭林从第三人处获得的医疗费78084.48元（即195211.21元×40%）、后续治疗费19200元（即48000元×40%）应从工伤保险待遇中予以扣减。亨运集团客运公司十堰公司请求扣减残疾辅助器、伤残赔偿金、定残后护理费不符合法律规定，该请求本院不予支持。关于劳动能力鉴定结论书是否生效问题。本院认为，湖北省劳动能力鉴定委员会有权根据申请人亨运集团客运公司十堰公司的行为作出视为其放弃再次鉴定申请决定的权利，因此十堰市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书已经生效。关于医疗费（包括医药费）。截止2017年5月29日郭林共支出的医疗费为639066.33元（即195211.21元+223755.97元+200600.15元+19499元）。郭林认可收到亨运集团客运公司十堰公司支付的用于支付医疗费的现金7万元。亨运集团客运公司十堰公司认为支付的是72000元，但没有提交证据证实。本院采信郭林的自认金额。故，扣减亨运集团客运公司十堰公司支付的7万元以及从第三人处获得赔偿的医疗费78084.48元、后续治疗费19200元后，亨运集团客运公司十堰公司还应承担的医疗费为471781.85元。关于一次性伤残补助金。亨运集团客运公司十堰公司应承担的一次性伤残补助金为96012元，即3556元×27。关于停工留薪期工资。根据劳动能力鉴定结论，郭林的停工留薪期延长12个月，即为24个月。停工留薪期工资为85344元，即3556元×24。关于住院伙食补助费。截止2017年5月29日，郭林共住院693天（即192天+457天+44天）。住院伙食补助费为13860元，即20元×693。关于住院护理费。二年的停工留薪期满后，郭林开始享受伤残津贴和护理费。因此其住院护理费应计算至2017年4月26日，住院时间为660天（即192天+457天+11天），住院护理费为66000元，即660×100元。关于辅助器具费。郭林购买护栏病床支出的2340元以及购买轮椅支出的5500元，共计7840元属于辅助器具费；关于伤残津贴。亨运集团客运公司十堰公司应按月支付郭林自2017年5月起伤残津贴3200.4元（即3556元×90%），并随工伤保险相关待遇调整政策进行适时调整。关于护理费。亨运集团客运公司十堰公司应按月支付郭林自2017年5月起护理费1778元（即3556元×40%），并随工伤保险相关待遇调整政策进行适时调整。综上所述，亨运集团客运公司十堰公司应承担郭林的工伤保险责任为：1、支付郭林医疗费471781.85元、一次性伤残补助金96012元、停工留薪期工资85344元、住院伙食补助费13860元、住院护理费66000元、辅助器具费7840元，合计740837.85元；2、按月支付郭林自2017年5月起伤残津贴3200.4元，并随工伤保险相关待遇调整政策进行适时调整；3、按月支付郭林自2017年5月起护理费1778元，并随工伤保险相关待遇调整政策进行适时调整。依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十三条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十九条规定，判决如下：一、湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司支付郭林医疗费471781.85元、一次性伤残补助金96012元、停工留薪期工资85344元、住院伙食补助费13860元、住院护理费66000元、辅助器具费7840元，合计740837.85元。扣减先予执行湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司的20万元，湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司还应支付540837.85元；二、湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司按月支付郭林自2017年5月起伤残津贴3200.4元，并随工伤保险相关待遇调整政策进行适时调整；三、湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司按月支付郭林自2017年5月起护理费1778元，并随工伤保险相关待遇调整政策进行适时调整。四、驳回郭林的其他诉讼请求；五、驳回湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由湖北省十堰亨运集团客运有限公司十堰公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  杨思孝二〇一七年十月二十三日书记员  陈 芳