广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终9105号上诉人（原审原告）：陈思平，男，汉族，1957年7月25日出生，住湖北省赤壁市，被上诉人（原审被告）：佛山市朝江鞋业有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：陈国强。委托诉讼代理人：邓国雄，广东天骅律师事务所律师。上诉人陈思平因与被上诉人佛山市朝江鞋业有限公司（以下简称朝江公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初10623号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理后，根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，判决：“一、被告佛山市朝江鞋业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2015年12月工资3000元、2016年1月工资2500元予原告陈思平；二、被告佛山市朝江鞋业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系的赔偿金18000元予原告陈思平；三、驳回原告陈思平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费5元，由被告佛山市朝江鞋业有限公司负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。文书形成时间鉴定费6000元（原告已垫付），由被告佛山市朝江鞋业有限公司负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告。”上诉人陈思平不服原审法院上述判决，向本院提起上诉，上诉理由：一、经仲裁委查明，陈思平于2013年3月1日进入朝江公司（原码安呢公司）工作，但朝江公司变更法定代表人企图逃避法律责任。陈思平提供了2013年码安呢公司的工资表，该工资表是由朝江公司的法定代表人陈国强签名，盖章是朝江公司的公章。原码安呢公司的老板为厦志刚，厦志刚实际上是朝江公司的总老板，若朝江公司不确认陈思平在码安呢公司的工龄，则陈思平可以向码安呢公司追讨社保费和税费。原审法院确认陈思平于2013年3月1日入职朝江公司正确。二、关于2015年的加班费。原审法院在审理陈思平加班费的请求时未以事实为依据，以法律为准绳。2013年因陈思平在码安呢公司工作表现出色，老板给陈思平每月2800元的工资待遇调动陈思平到新鞋厂工作，新鞋厂两名清洁工的工作均系2700元，而陈思平被调动到新鞋厂之后要完成两名清洁工的工作，老板还为老厂转到新鞋厂的员工添置了一层楼的宿舍和厂房，陈思平均要负责劳务工作，而如此巨大的工作量，陈思平在工资水平没有3000元/月的情况下是不接受的。为了留住陈思平，老板答应了陈思平每月3000元的工资待遇，陈思平愿意留在新厂工作。陈思平加班加点工作，向朝江公司要求休假，而厂长认为没有人顶班，不能安排陈思平休假，口头同意支付陈思平加班费，但实际上朝江公司没有向陈思平支付过加班费。朝江公司的工资表中，把工作天数记载为26天，基本工资记载为1510元，这是朝江公司伪造的，陈思平认为基本工资应该为3000元，因此，陈思平决定解除劳动关系。朝江公司违反了劳动法律法规的相关规定，剥夺劳动者休息休假的权利，强迫加班也不支付加班费。朝江公司确认陈思平的工作天数，与其伪造的工资单中记载的工作天数是一致的，即朝江公司承认了陈思平加班的事实，原审法院却不支持陈思平关于加班费的请求。朝江公司提供的工资表是其事后加盖公章伪造的，上面没有陈思平的签名确认。实际上陈思平每月均有签工资条，但真实的工资条被朝江公司隐瞒了。根据《广东省工资支付条例》工资台账必须保留两年的规定，陈思平对加班费的主张并没有超过仲裁时效。原审法院认为朝江公司是以银行转账方式发放工资，可以不需要员工签名的认定是错误的。实际情况是，陈思平签名确认的工资表发放的是上一个月的工资，朝江公司拖欠了本月的工资。综上，原审法院认定正常工作时间基本工资为1510元是错误的，正常工作时间基本工资应为3000元。上诉请求：1.朝江公司为陈思平补缴2013年3月至2014年2月的养老医疗费；2.朝江公司向陈思平支付2015年3月至12月31日的加班费；3.陈思平同意维持原审判决的其他判项。针对上诉人陈思平的上诉，被上诉人朝江公司答辩称：一、陈思平于2014年3月1日进入朝江公司从事清洁工作，双方签订了劳动合同，建立劳动关系。南人社监令字（2016）8-10号《劳动保障监察限期改正指令书》证实了双方签订劳动合同的时间，陈思平在仲裁阶段对此也是确认的，该合同约定工资是按佛山市最低工资标准计算，2014年为1310元，2015年5月开始为1510元，2016年1月份还没有调整最低工资。在合同期间，朝江公司已经足额支付了陈思平的加班费。引发本次劳动争议的原因是，陈思平在2016年1月7日旷工一天、1月13日下午旷工半天、1月15日下午旷工半天、1月21日旷工一天。根据《公司规章》第二条工作守则中的第12条规定，陈思平旷工3天，朝江公司于2016年1月25日对陈思平作出开除处理。关于争议的两个月工资额的考勤记录，2015年12月工资为3000元、2016年1月（工作了22天，旷工3天扣600元）工资为1817元，己通知陈思平，但其不回来领取。朝江公司己足额支付陈思平主张的加班工资。二、陈思平主张的养老医药费诉讼主体错误。2013月3月1日陈思平是在码安呢公司从事劳务工作，朝江公司与码安呢公司不是同一企业登记的主体，在法律上没有关联性，不能承担其义务，陈思平2013年3月至2014年2月期间的养老医疗费不应由朝江公司承担。另外，陈思平在一审期间没有提出养老医疗费的请求，在二审时不应予以审理，且其主张的2013年3月期间的费用已经超过了诉讼时效。三、加班费包含在当月工资里，朝江公司已经支付完毕。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院除对原审判决查明的事实予以确认外，另查明，2017年7月7日，朝江公司向陈思平支付了2015年12月工资3000元、2016年1月工资2500元和违法解除劳动关系的赔偿金18000元；即朝江公司在陈思平上诉前已根据一审判决履行了支付义务。本院认为：本案为劳动合同纠纷。陈思平上诉状中明确表示对原审判决的判项均无异议，且朝江公司亦已履行了原审判决的支付义务。故本院对原审判决关于2015年12月及2016年1月的工资、违法解除劳动关系的赔偿金的判项予以维持。本案中，陈思平上诉请求朝江公司补缴2013年3月至2014年2月的养老医疗费，属于二审期间新增加的诉讼请求，因双方未达成调解，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条“在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，本院在本案中不作审理。本案二审期间双方的争议焦点为朝江公司应否向陈思平支付2015年3月1日至2015年12月31日期间的加班工资。对此，第一，关于2013年3月1日至2014年5月11日期间周六、日加班工资。《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”本案中，陈思平于2016年5月11日申请劳动仲裁，朝江公司对2013年3月至2014年5月期间工资支付台账不负保存的责任且陈思平未能举行证明其上述期间的加班情况，因此，陈思平上诉主张2013年3月1日至2014年5月11日期间周六、日加班工资、法定节假日加班工资，依据不足，本院不予支持。第二，关于2014年5月12日至2015年12月31日期间的加班工资。首先，一审诉讼期间陈思平、朝江公司双方对陈思平的工作时间、加班时间、工资构成均无法提供证据予以证实，因此，无法确认双方约定正常工作时间的工资数额，根据公平合理原则，原审判决酌定陈思平的正常工作时间的工资标准以佛山市最低工资标准计算。其次，以陈思平2014年正常工作时间工资1310元/月、2015年正常工作时间工资1510元/月计，结合陈思平提供的一审提交网银交易流水及陈思平主张的出勤时间，即使在2014年，按陈思平正常出勤月份收入最低的2014年9月份算，陈思平应得的工资也只有2364.02元[1310元÷21.75天×（30天-21.75天-1天）×2倍+1310元÷21.75天×1天×3倍+1310元]，朝江公司当月发放2789元给陈思平。在2015年，按陈思平正常出勤月份收入最低的2015年8月份算，陈思平应得的工资也只有2655.52元[1510元÷21.75天×（30天-21.75天）×2倍+1510元]，朝江公司当月发放2987元给陈思平，可见朝江公司已足额支付陈思平加班工资。最后，陈思平上述正常出勤月份的平均工资达2977.31元[（3000元+2977元+2991元+2987元+2789元+3000元+3000元+3000元+2903元+3000元+2995元+2998元+2987元+3010元+3000元+3000元）÷16]，结合陈思平的主张加班时间，通过折算，朝江公司也已足额支付了陈思平的加班工资。原审判决核算及处理陈思平2014年5月12日至2015年12月31日期间周六、日加班工资、法定节假日正确，本院予以确认。综上，陈思平上诉请求朝江公司支付2013年3月1日至2015年12月31日期间的加班工资，缺乏理据，本院不予支持。综上，上诉人陈思平的上诉请求均缺乏依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈思平负担。本判决为终审判决。审判长  吴行政审判员  黄雪鹄审判员  黄健晖二〇一七年十月十九日书记员  林敏莉