陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终2900号上诉人（原审被告）：巫某某，男，农民，住陕西省神木县某小区。委托诉讼代理人：康利军，陕西富州律师事务所律师。上诉人（原审原告）：孙某某，男，汉族，无固定职业，住陕西省绥德县某村被上诉人（原审被告）：张某某，男，汉族，农民，住陕西省神木县某镇。委托诉讼代理人：薛某某，男，汉族，农民，住陕西省神木县瑶镇。委托诉讼代理人：张某一，女，汉族，住陕西省神木县瑶镇系张某某女儿。被上诉人（原审被告）：陕西省北元集团锦源化工有限公司，住所地：陕西省榆林市神木县瑶镇镇某村。法定代表人：梁某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王建国，陕西秦北律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐欢，系该公司职工。上诉人巫某某因与上诉人孙某某、被上诉人张某某、陕西省北元集团锦源化工有限公司健康权纠纷一案，不服陕西省神木县人民法院（2016）陕0821民初2372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。巫某某上诉请求：1、依法撤销神木县人民法院（2016）陕0821民初2372号民事判决；2、一、二审诉讼费用由被上诉承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误导致适用法律错误。装载机肇事地方属于道路且已过收工时间，本案应为交通肇事案一审错认定侵权责任案件。2、不能追加巫某某为本案被告且一审判决违反举证期限，法院指定举证期限不得少于三十日，法院的参加诉讼通知书时间2016年6月20日，而2016年7月11日就开庭，程序违法。3、孙某某起诉已过诉讼时效应驳回其诉讼请求。孙某某上诉请求：1、依法撤销神木县人民法院（2016）陕0821民初2372号民事判决；2、依法改判巫某某赔偿上诉人医药费38113.96元、误工费108108元、护理费113828元、住院伙食补助费1200元、营养费800元、住宿费2476元、残疾赔偿金137148元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费3600元，后续治疗费24000元，共计460489.36元。3、由被上诉人承担一、二审案件受理费。事实和理由：1、法院认定上诉人酒后进入施工工地没有事实依据。2、上诉人的各项赔偿计算有误。3、未支持精神抚慰金没有法律依据。张某某辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。陕西省北元集团锦源化工有限公司辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。孙某某向一审法院起诉请求：依法判令三被告赔偿原告因伤支出的医疗费38113.96元、误工费108108元、护理费113828元、住院伙食补助费1200元、营养费800元、住宿费2476元、残疾赔偿金137148元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费3600元，后续治疗费24000元。各项损失共计460489.36元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：张某某受被告巫某某雇佣，在其承包的神木锦界开发区工地驾驶装载机，装载机的所有人为张某某。2012年10月19日17时许，原告在醉酒情况下经过工地时被被告张某某驾驶的施工中的装载机撞伤，被告巫某某、张某某将原告送至锦界二院抢救，后又转至神木县第二人民医院治疗。经诊断为1、右侧股骨干粉碎性骨折；2、左胫骨平台骨折；3、双侧耻骨支、左侧坐骨支、左髓关节前缘耻骨联合骨折；4、左腓骨下段骨折。原告共住院治疗40天，住院期间曾行内固定术，共花费医疗费38113.96元。被告张某某垫付医疗费15888.5元。被告巫某某垫付医疗费3000元。2014年11月15日，经陕西公正司法中心鉴定：孙某某骨盆及双下肢损伤综合评定为八级伤残；后续治疗费预计为2.4万元。另查明，陕西省2015年城镇居民人均可支配收入为26420元，在岗职工年平均工资56896元。再查，原告的父亲孙锡林1950年1月20日出生，原告受伤时其父亲62周岁，系二级伤残。原告母亲高爱琴，1954年5月11日出生，原告受伤时其母亲58周岁。原告兄弟姊妹四人，均已成年。一审法院认为：公民的身体权受法律保护。被告张某某受雇于被告巫某某，在被告巫某某分包的工程中从事驾驶装载机工作。在工作过程中，未尽到安全注意事项，至装载机与原告相撞，致原告受伤。被告巫某某作为雇主，依法应当承担相应的赔偿责任。原告在醉酒情况下无故进入施工现场与被告张某某正在施工的装载机相撞，其未注意到施工现场的安全不确定性，对自己的人身损害发生具有主要过错，故应减轻被告的责任。原告依法应自行承担60%的民事责任，被告承担40%的民事责任。因现有的证据不能证明锦源公司为工程的发包方，故被告锦源公司不承担责任。原告称其为巫某某雇佣的工人，因其未提供相应的证据，且被告张某某及其他证人证明均可证实其不是巫某某雇佣的工人，故其诉称为巫某某雇佣的工人的事实，本院不予采纳。被告张某某称原告系自伤，因不能提供相关证据证实，本院不予采纳。原告的医疗费用以其实际支出的38113.96元为准；原告未提供其收入状况及因误工减少的收入等相关证据，应按陕西省上年度职工平均工资计算至定残前一日共计756天，即56896元÷365天×754天=117533.11元；原告在住院期间，由其家属护理，因原告未提供护理人员收入情况，根据原告伤情，确定护理人员为1人，故原告请求赔偿其护理费按照护理标准计算为56896元÷365天×40天=6235元；原告住院伙食补助费为30元/天×40天=1200元；原告因此次事故骨盆及双下肢损伤属八级伤残，原告居住城镇一年以上，应按照2016年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元标准计算，确定为158520元（26420元×20×30%）；被抚养人生活费，原告受伤前需抚养的人有：母亲高爱琴及父亲孙锡林，该二人均居住在农村，其被抚养人生活费应按农村居民赔偿标准计算，因孙某某兄妹四人均已成年，具有完全行为能力，故均有赡养父母的义务，故高爱琴的被扶养人生活费赔偿金额为﹛7901元/年×[20-﹙58-60﹚]÷4）×30%﹜＝13036.65，父亲孙锡林的被扶养人生活费赔偿金额为﹛7901元/年×[20-﹙62-60﹚]÷4）×30%﹜＝10666.35元，,故伤残赔偿金（包括被抚养人生活费）共计182223元.鉴定费为1800元。原告本人及其家属陪护人员的住宿费用亦属合理、必要开支，酌情赔偿2000元；鉴定费1800元；原告要求被告支付精神抚慰金，因原告对其损害自身有较大过错，故原告的该请求，本院不予支持。后续治疗费24000元，本院予以支持。被告张某某、巫某某先前垫付的18888.5元，应在赔偿总额中予以扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告孙某某因伤支出的医疗费38113.96元、误工费117533.11元、护理费6235元、住院伙食补助1200元、住宿费2000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）182223元、后续治疗费24000元，鉴定费1800元，共计373105.07元，由被告巫某某赔偿130353.53元（373105.07元×40%-18888.5元=130353.53元）。上述款项限被告巫某某在本判决生效之日起十日内给付完毕。二、被告张某某不承担责任。三、陕西北元集团锦源化工有限公司不承担责任。四、驳回原告孙某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由原告孙某某负担1500元。被告巫某某负担1000元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，孙某某在醉酒状态时进入工地撞于张某某驾驶的施工中的装载机并受伤，孙某某本人对其损害的发生具有主要过错，应由其承担主要责任，故应减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，张某某由巫某某雇佣在施工工地从事装载机工作并非发生在社会公共道路，且雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，据此，本案并非交通肇事属于侵权案件，巫某某作为雇主应当承担赔偿责任。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第七十三条“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加”，故法院有权依法追加巫某某为当事人、第九十九条第二款“人民法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于十五日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日”，故巫某某称举证期限违法的上诉理由应予驳回。对于孙某某起诉已过时效的上诉理由，因当事人未在一审期间提出，在二审期间提出的，人民法院不予支持。孙某某在起诉状中陈述锦界派出所已经立案，锦界派出所出具证明：一个醉汉在工地碰伤情况属实。故上诉人孙某某称其酒后进入施工工地没有事实依据的上诉理由不能成立。一审判决对孙某某的各项赔偿中对于高爱琴被扶养人生活费判决有误，事发时高爱琴未满60周岁且系完全民事行为能力人，不具备被扶养条件，不应判决其被扶养人生活费故本院予以纠正。其余各项赔偿符合法律规定并无不当。孙某某醉酒状态进入工地撞向装载机其自身存在较大过错，不予支持精神抚慰金于法相符。综上所述，巫某某、孙某某的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决被扶养人高爱琴生活费有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持陕西省神木县人民法院（2016）陕0821民初2372号民事判决第二、三、四项及一审诉讼费负担部分；二、变更陕西省神木县人民法院（2016）陕0821民初2372号民事判决第一项为孙某某的各项赔偿：医疗费38113.96元、误工费117533.11元、护理费6235元、住院伙食补助1200元、住宿费2000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）169186.35元、后续治疗费24000元，鉴定费1800元，共计360068.42元，由巫某某于本判决生效后十日内赔偿125138.86元（360068.42元×40%-18888.5元=125138.86元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费巫某某预交2900元，由其负担；孙某某预交6250元由其负担。本判决为终审判决。审 判 长  高慧云代理审判员  霍 韬代理审判员  惠莉莉二〇一七年十月十三日书 记 员  段欣兵