山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终4492号上诉人（原审被告）寻某某，男，1970年10月16日出生，汉族，农民，住金乡县。委托代理人（特别授权）程相伟、庄英翠，山东郭鲁涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）孙某某，男，1974年10月25日出生，汉族，农民，住金乡县。委托代理人（一般代理）高卫来，山东文思达律师事务所律师。上诉人寻某某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服金乡县人民法院（2017）鲁0828民初1501号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人寻某某的上诉请求：被上诉人孙某某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人孙某某向一审法院起诉请求：请求法院依法判决寻某某赔偿孙某某误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、假肢费、交通费、住宿费等各项经济损失共计26万元。原审中，原告变更损失请求为693982.5元。重审中，原告的诉讼请求在原审的基础上增加7962元，增加诉讼请求数额由693982.5元变更为701944.5元。一审法院查明：2015年1月2日下午，原告孙某某在被告寻某某经营的石料加工作坊提供劳务工作时不慎被传送带挤伤，导致右上肢撕脱离断。原告受伤当天被送往济宁市医学院附属医院救治，后转至山东省立医院住院治疗，诊断为：右上肢挤压撕脱离断伤。原告在省立医院住院治疗10天，于2015年1月12日入住济宁市第二人民医院继续治疗，并于当月22日出院，实际住院10天。原告在医院住院治疗期间的医疗费、伙食费、住宿费均由被告支付。原告在为被告提供劳务期间，被告为原告购买人身意外伤害险一份，原告发生本次事故后，保险公司支付给原告理赔款14900元;原告认可因保险公司要求对原告伤情进行鉴定，被告支付鉴定费1200元。本院依原告申请，委托济宁医学院司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，并于2015年12月7日出具济医司法鉴定中心【2015】临鉴字第260号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙某某右上肢上臂中段以远缺失评定为Ⅴ级伤残。原告支付鉴定费1500元。被告对该鉴定意见书无异议。原告提交德林义肢矫型器（北京）有限公司济宁分公司出具的假肢评估鉴定书，辅助器具装配评估意见为:需装配普通适用型上臂肌电假肢，价格为38500元；假肢适用年限为4年，需终生穿戴，需更换8.5次，计需人民币327250元；初次装配和训练需20天，需1人陪护，每次更换需10天，患者及陪护每天食宿50元，计需人民币9500元；该假肢每年的保养费为假肢款的8%，即3080元，到75周岁维修费需人民币104720元；以上计算均为按照人均寿命75周岁，共需使用假肢年限34年计算，共计需人民币441470元。原告支付鉴定费2000元。被告对该假肢评估鉴定书有异议，认为不应包含陪护人员的食宿费且该评估报告鉴定数额明显过高，根据济宁市中级法院的会议纪要应在实际发生后另行主张，而不应一次性进行赔付。庭审中，原、被告双方对原告是否系酒后干活、原告是否违反操作规程干活存有争议：原告主张事故当天其并未饮酒，且事故现场并未放有棍棒等辅助工具，被告亦未对其进行过任何形式的提醒及培训；被告辩称主张原告有常年中午饮酒的习惯，事故当天原告系醉酒操作，且事故现场一直都放有棍棒，完全不必要用手拾捡石子，因证人王某曾出现被传输带绞住的先例，被告经常提醒原告等工人注意安全，不要用手拾捡。原、被告共同申请作证的证人邢某、王某当庭证实：一、事故现场一直放有棍棒，如果石子掉入传输带中间，可以用棍清除或按下倒档开关使传输带停止；二、被告多次要求其雇佣的工人不要用手直接拾捡石子，且干活的工人都知道这个常识；三、原告有白天饮酒的习惯，但事发当天是否饮酒无法证实。原、被告对于被告为原告垫付及给付的下列费用无异议：医疗费55000元，伙食费及住宿费13000元，鉴定费1200元，出院后给付原告现金4000元，为原告购置电动车花费40000元。另查明，原告妻子汤艳梅于2015年7月23日死亡；原告儿子孙文欣于2005年11月19日出生，尚未成年；原告母亲孙任氏于1937年4月6日出生，因为原告所在村委会出具的证明证明原告母亲共育有四个儿子，被告称原告母亲除四个儿子外，还有一个女儿，原告自认其母亲共育有含原告在内共5名子女。经向原告释明，原告明确表示其请求的所有赔偿款项均按照《山东省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》计算赔偿数额。一审法院认为：一、关于原告孙某某过错责任程度及责任承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。这一规定与《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第二十七条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条在法理上是相通的。即在个人之间形成劳务关系中，接受劳务一方的赔偿责任并不以其对提供劳务一方的损害具有过错为条件，而是在提供劳务一方对自身损害的方式也有过错的，可以相应减轻接受劳务一方的赔偿责任。根据前述法律及司法解释的立法本意，如果提供劳务一方因故意或者重大过失致使自己受到损害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任；如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。本案中。因证人邢某、王某当庭证实事故现场一直放有棍棒，且被告多次要求工人不要用手直接拾捡石子；加之该两位证人是由原、被告双方共同申请到庭作证，其证言具有较高证明效力；故对该两位证人证言证实的内容，本院予以采信。原告作为完全民事行为能力人，虽然不认可自己系酒后违规作业，但根据当时的情况，如果原告正常使用棍棒操作，完全能够避免该案事故的发生；因此，其对自身损害的发生具有一定的过失，应当相应减轻接受劳务一方的赔偿责任，被告关于其在原告的工作现场采取了安全防护措施，原告对自己的伤害应承担主要责任的辩解，由于被告没有向本院提交有效证据证明其是怎样采取的安全防护措施，因此,对被告的辩解本院不予采纳，被告对本次事故的发生应承担主要责任，按百分之七十的比例承担赔偿责任，原告承担次要责任，按百分之三十的比例自行承担。二、对原告请求各项损失的分析：1、关于误工费，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告受伤时间是2015年1月2日定残日前一日是2015年12月6日即原告的误工时间应从2015年1月2日起计算至2015年12月6日止，共计339天。关于原告的收入状况，由于原告不是常年固定在被告处提供劳务，其身份是农村居民，农闲时在被告处打工，其收入状况理应按照2014年农村居民人均纯收入11882元（每天32.55元）计算误工费，但是，由于被告自愿按每天50元赔偿原告误工费，应按每天50元计算，关于误工天数的问题，被告认为应按150天至180天计算，没有法律依据和事实依据，结合本案案情和相关法律规定，本案原告因伤致残持续误工，误工时间按339天计算比较客观、公平。综上即原告的误工费为16950元（50元×339天）。2、关于护理费，本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中原告在山东省立医院住院10天，在济宁市第二人民医院住院10天，共20天期间，其妻子一直在医院陪护，原告请求护理费按每天33元计算，其请求在护理人员收入的合理范围内，即原告的护理费应为660元（33元×20天）。3、关于伤残赔偿金，本院认为，经济宁医学院司法鉴定中心鉴定，孙某某构成五级伤残。根据相关规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。孙某某系农村户籍，原告请求按原审法庭辩论终结前的标准，原审庭审是在2016年1月11日，因此，其残疾赔偿金应以《山东省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》计算赔偿数额。即山东省2014农村居民人均纯收入11882元及《山东省2015年道路交通事故赔偿明细表》作为计算标准，即残疾赔偿金为142584元（11882元/年×20年×60%）。4、关于残疾辅助器具费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“xx辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。德林义肢矫形器（北京）有限公司济宁分公司对原告孙某某辅助器具装配评估意见为需装配普通适用型上臂肌电假肢，型号：AEHJP6-5ZJIA价格38500元。该假肢使用年限为四年，需终生穿戴假肢，需要更换8.5次，计需人民币327250元；初次装配和训练需20天，需一人陪护，每次更换需10天，患者及陪护每人每天食宿50元，计需人民币9500元；该假肢每年的保养费为假肢款的8%，即3080元，到75周岁维修费需人民币104720元；以上计算均为按照人均寿命75周岁，共需使用假肢年限34年计算，共计需人民币441470元。本案中，原告请求更换假肢按照8.5次计算赔偿数额，符合上述法律解释规定，应予支持。被告对德林义肢矫形器（北京）有限公司济宁分公司对原告孙某某辅助器具装配评估意见虽有异议，但没有向本院提交有效证据予以推翻，对被告的该项辩解本院不予采纳。综上，原告孙某某残疾辅助器具费应为：假肢安装费38500元×8、5次＝327250元，装配期间的食宿费（50元/天×20天＋50元/天×10天×7、5次）×2人＝9500，假肢维修保养费38500元×8%×34年（4年×8、5次）＝104720元，合计441470元。5、关于鉴定费，原告主张的伤残鉴定费1500元+假肢鉴定费2000元，并提供了相应的鉴定发票，合计3500元应予以确认。6、关于被抚养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。原告提交的户口薄能够证明其子孙文欣于2005年11月19日出生，其母孙氏于1937年4月6日出生，在原审法庭辩论终结时即2016年1月11日其子已年满10周岁，还需被抚养8年。由于原告妻子在原审法庭辩论终结前于2015年7月23日去世，应由原告一人抚养其儿子。其子抚养费为7962元/年×8年＝63696元。原告母亲原审法庭辩论终结时已年满78岁，超过75周岁，按5年计算，原告母亲有五个子女，即赡养费为7962元/年×5年×1/5＝7962元。原告每年应承担的被扶养人生活费为9554.4元（7962元＋7962元÷5），超出1592.4元，该部分不予支持。即被抚养人生活费为63696元。7、关于精神抚慰金，本院认为，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，孙某某的身体权、健康权遭受侵害，其向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本案事故导致孙某某受伤且构成五级伤残的实际情况，确给原告造成了较严重的精神痛苦，原告请求精神损害抚慰金5000元在合理范围内，应予支持。需要释明的是，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，确定精神损害抚慰金的赔偿数额时，应当考虑赔偿义务人及受害人的过错程度，所以赔偿数额一旦确定后，应当按照确认数额全部由赔偿义务人进行赔偿，不应再进行分成。原告孙某某因本案事故造成的损失为：误工费16950元、护理费为660元、残疾赔偿金为142584元、残疾辅助器具费用441470元、鉴定费3500元、被抚养人生活费63696元，合计668860元。被告应承担468202元（668860×70%）及精神抚慰金5000元，合计473202元。除保险公司支付给原告理赔款14900元不应退还和扣减外，被告为原告垫付医疗费55000元，伙食费及住宿费13000元，鉴定费1200元，应分成后予以扣减，即20760元【（55000+13000+1200）×30%】。出院后被告给付原告现金4000元及为原告购置电动车花费40000元应当全额扣减。应扣减的数额合计为64760元（20760元+44000元）。综上，被告应承担408442元（473202-64760）赔偿责任。本案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告寻某某于本判决生效之日起10日内赔偿原告孙某某误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费用、鉴定费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金，共计408442元；二、驳回原告孙某某的其他诉讼请求。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被上诉人在本案中的主要责任为用手去捡拾石子，其对该行为存有一定的过失，但是并不能以此认定被上诉人存有故意或重大过失。上诉人提出的被上诉人有饮酒的习惯，事故的发生系被上诉人饮酒所致。针对该上诉意见，因上诉人没有提交有效证据证明，推断不能作为认定案件事实的依据，该上诉人意见本院不予采纳。对于本案的责任分层，一审法院综合本案案情，酌情按照三七分成，合情合理合法，应予维持。德林义肢矫形器（北京）有限公司济宁分公司出具的证第2015济宁0110**号假肢评估书评估证明按照人均寿命75周岁，孙某某共需要使用假肢年限34年计算，共计需人民币441470元。上诉人对评估意见提出异议，但是并未申请重新鉴定，也未提交其他相反证据证明，一审法院按照评估报告的评估结论认定残疾辅助器具费依法有据。对于一审判决数额计算是否存在错误的问题，经二审审查，一审判决对于事故发生后，上诉人垫付的费用已在医疗费、伙食费、住宿费、鉴定费中先分层后扣减。上诉人诉称应将赔偿总额先分层后扣减的观点不当，一审判决计算赔偿数额并无错误。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5405元，由上诉人寻某某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一七年十月二十四日书记员  黄 灿