新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2017)新2301民初2245号原告：渠新国，男，汉族，1978年4月15日出生，无固定职业，现住乌鲁木齐市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：韩琦琦，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：仲玉全，新疆仕诚律师事务所律师。被告：新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司。（以下简称神宇公司）统一社会信用代码：×××。法定代表人：周昆明，系该公司总经理。住所地：新疆库尔勒市建国北路*号神宇大厦****层。被告：新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司。（以下简称神宇公司昌吉分公司）统一社会信用代码：×××。住所：新疆昌吉州高新技术产业开发区科技大道*号综合办公楼***室。负责人：梁建琴，系该公司总经理委托诉讼代理人：董海勇，新疆同创律师事务所律师。委托诉讼代理人：张磊，男，汉族，1987年12月10日出生，系该分公司职工，公民身份号码：×××。原告渠新国与被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司、新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年4月6日受理后,依法由审判员周婷适用简易程序，于2016年6月14日公开开庭进行了审理。因本案案情复杂，于2017年6月27日转为普通程序，于2017年7月28日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告渠新国的委托诉讼代理人韩琦琦到庭参加诉讼，被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司经本院传票传唤未到庭，被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司委托诉讼代理人董海勇、张磊到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告渠新国向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告支付工程款912951元；2、判令二被告支付迟延支付工程款的利息22254元，合计935205元；3、诉讼费、邮寄送达费由被告承担。事实与理由：新疆新能房产开发有限责任公司将新疆昌吉市晨光绿景小区道路硬化、绿化、亮化工程承包给被告神宇公司承建。2015年6月10日，被告神宇公司与奇台县天宝洁园艺有限责任公司负责人赵斌签订施工合同，将本案涉案工程交给赵斌负责施工，后赵斌又将涉案工程分包给原告。原告按合同约定完成了涉案工程，被告对涉案工程予以验收。2016年11月10日，原告经与被告神宇公司昌吉分公司项目负责人董文杰核算确定剩余未支付工程款数额为1252951元。随后，被告支付部分劳务费，现剩余912951元未付。故原告诉来法院。被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司未到庭，向法庭提交书面答辩状辩称：被告与新疆新能房地产开发公司昌吉市分公司签订了《建筑工程施工合同》后，在征得发包方同意后，将该项目交由神宇公司昌吉分公司具体实施完工，债权债务由分公司享有和承担。被告与原告未签订任何合同，与原告不是合同的相对主体，故在本案中被告不承担责任。被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司辩称：原告的诉讼请求不能成立。本案涉案工程由被告神宇公司昌吉分公司承建，工程量清单原告陈述神宇昌吉分公司的工作人员支付劳务费数额不准确。工资由被告神宇公司昌吉分公司和工人结算，已经在劳动监察大队支付了总数额的70%，为336200元工资，还有30%承诺在2017年6月付清，此后神宇公司昌吉分公司向工人出示欠款手续，所以应当从工程款中将30%，即199125元应当扣除。在2016年10月10日处理办法及说明中的工程量增加表中计算项目中其中有第1、9、14、15项有一部分工程款没有确定造价是48000元，应当从中扣除。32-46项合同约定由数量各承担一半，树木应当由原告完成一半后才能按照工程量支付，后面被告自己完工后实际发生的费用是307755元也应当从工程款中扣除。该说明中工程款的付款方式及时间、付款时间均不到双方约定的时间，不同意向原告支付工程款。原告渠新国举证、被告质证及本院认证如下：证据一、内部承包协议30页、补充协议2页，证实神宇公司昌吉分公司将涉案工程发包给奇台县天宝保洁园艺有限责任公司。2016年6月15日，奇台县天宝保洁园艺公司又将涉案工程转包给原告渠新国。补充协议证明2016年8月30日，在昌吉市劳动监察大队，神宇公司昌吉分公司与原告针对内部承包协议签订补充协议，该补充协议签订于涉案工程已经完工后。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。被告神宇公司昌吉分公司质证后对两份证据的真实性认可，对内部承包协议的证明问题认可，对补充协议证明的问题不认可，时间是2016年8月30日签订的，但是施工现场并没有完工，不是施工完毕后签订的协议。原告带人在劳动监察大队闹事，没有把活干完，光是要工资。双方在2016年6月3日、2016年6月4日分别签订了补充协议，从补充协议上看，原告在施工过程中，钱一付，人就不见了，把工人放在劳动监察大队闹事。本院对该组证据真实性予以确认。证据二、关于渠新国分包赵斌（奇台县天宝保洁园艺有限责任公司）进行昌吉市晨光绿景花园西区绿化施工工费及人工工资具体调解及处理办法说明、后附工程量增减表，证实渠新国负责工程的整个过程，被告是认可的。在2016年11月10日昌吉市劳动监察大队被告神宇公司昌吉分公司与原告就涉案工程剩余工程款的支付进行约定，双方确认涉案工程在原合同上的工程量增减量，确认最终结算价5487651元，剩余未支付工程款为1252951元，合同加盖骑缝章。被告神宇公司昌吉分公司认可与原告重新签订合同，在处理办法中有明确的说明，在处理办法中第三页第四条，剩余工程款支付办法第二项，工程验收合格后支付30%，后工程款支付由神宇公司昌吉分公司和原告在劳动监察大队三方均在场的情况下发放，所以在原告不在场的情况下，被告与工人支付包括与工人进行的相关约定均未经过原告本人同意。双方在证明上已经对工程量及最终结算价款进行了明确的约定。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。被告神宇公司昌吉分公司质证后对两份证据的真实性认可。对原告证明的问题不认可。认为工程量增减表中第1、9、14、15项的费用当时没有实际发生，合计数额没有确定。32-46项里面未完成及剩余工程量确定后，原、被告约定这部分工程一人承担一半，后面的合计金额就是原告承担的费用。但是这剩余一半的工程原告也没有完成，所以32-46项合计金额307755元要扣除。结合2016年11月10日的证据和原告提供的补充协议中反映出，2016年8月原告并没有完工。本院对该组证据真实性予以确认。证据三、竣工报告一份，证实2016年10月18日建设单位、监理单位等相关单位对涉案工程进行验收，工程具备竣工条件，该报告在四个单位备案。原告实际在2016年7月完工后已经将工程交付给被告，被告也已经投入使用了。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。被告神宇公司昌吉分公司质证后认为该份报告不是验收报告，仅仅是当时需要资料就填了这个竣工报告，实际没有验收。本院对该证据真实性予以确认。被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司举证、原告质证及本院认证如下：证据一，五个班组关于晨光绿景花园西区人工工资情况说明、付款协议，证实原告雇用的工人共五个班组，原告在涉案工程中，工程款一结，就找不见人了，工人在劳动监察大队投诉。被告在劳动监察大队与工人达成协议，约定2017年6月1日将剩余30%工资全部结完，被告在劳动大队向工人发放工资70%为336200元，这些钱均应由渠新国向工人发放，所以应当从原告的工程款中扣除。剩余199125元没有付。原告质证后只认可被告给工人发放工资的数额为336200元，认为诉讼请求中已经扣除了这笔钱，不认可被告的证明问题。合同中约定工人付钱的方式必须在三方均在场的情况下，三方一起付款，被告公司单方付款、私下和工人约定的工资发放均违反了合同约定，原告本人不同意。对付款协议上被告已经支付的人工工资的金额认可，对被告和工人达成的协议付款方式和付款比例不认可，没有经过原告的同意，被告公司和工人单方达成的协议不认可，有渠新国签字确认的认可。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。本院对该证据真实性予以确认。证据二、关于渠新国分包赵斌（奇台县天宝保洁园艺有限责任公司）进行昌吉市晨光绿景花园西区绿化施工工费及人工工资具体调解及处理办法说明、后附工程量增减表及收据一张、维修单两张，证实工程量增减表中第1、9、14、15项工程是被告后期实际施工发生的费用。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。原告质证后对证据的真实性认可，增减表上有负责人的手印，对清单真实性认可。对扣减费用不认可，对收据、维修单不认可，这是被告单方做的没有原告的认可及签章，这个单子是2017年4月14日的，这个时候涉案工程早都交付了，这属于质保期的维修部分。需要扣减的项目，被告主张要扣除307755元，关于上述费用所附的清单表是双方做了决算之前，有了上面的清单表才有了确认的欠款数额，并且原告施工的所有工程量依据双方的设计图纸完工的，结合验收报告上，原告已经完成了全部施工内容。本院对该组证据真实性予以确认。证据三、建设施工合同书一份，证实本案被告承建该项目的真实性，合法性。原告质证后对该证据真实性认可，对证明的问题认可。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。本院对该证据真实性及证明问题予以确认。证据四、施工合同一份，证实被告将涉案工程承包给赵斌来具体施工，后来赵斌将该工程承包给渠新国和其他人继续施工。被告神宇公司未到庭视为放弃质证权利。原告质证后对真实性、合法性均不认可，认为与本案无关。本院对该证据真实性予以确认。证据五、2017年4月29日购买的苗木清单及付款票据，证实32-46项的工程是被告买的苗木，找尤朝敏干的。付给尤朝敏工钱。被告质证后认为清单上树木的品种和数量和清单也不一致，对该证据不认可。本院对该证据真实性予以确认。经原告申请，为查明本案事实，本院调取本案涉案工程的竣工报告及道路硬化整改清单一份。原告渠新国质证后对竣工报告认可，认为原告的各项工程符合竣工条件。对整改通知书真实性认可，但是整改通知书上的时间2017年4月8日，这个整改的时间是工程验收之后，2016年11月18日该工程进入质保期，该整改通知书是新疆天正资源管理公司发给被告的，被告没有在质保期内向原告发整改通知。该份证据被告在第一次开庭时出示过。只有新能公司的章子后写了一句话，其他单位章子下面没有写，这是新能单方面写的这个说明。被告质证后对验收报告的真实性认可，原告陈述的竣工报告在2016年11月18日经过各方验收合格出具的。甲方在中明确注明同意缺项验收，对存在的问题整改完成后，由监理单位对缺项工程再次验收。对存在的问题进行了说明，要求按照监理公司对存在的问题提出整改，整改后另行进行验收。对监理公司的整改通知书的真实性、合法性、关联性均认可，根据竣工报告，根据甲方意见以及发现的问题，2017年4月8日进行整改通知。本院对该证据真实性予以确认。被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司未到庭亦未向法庭举证。经审理查明：被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司经过招投标，与新疆新能房地产开发有限责任公司签订了一份《建筑工程施工合同》，约定由新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司承建新疆新能房地产开发有限责任公司开发的昌吉市晨光绿景小区A、B、C、D、E、F区整体的绿化、景观、道路硬化、围墙、亮化工程建设项目。合同签订后，被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司与被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司于2013年7月12日订立一份《建设工程施工合同》，将上述工程承包给被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司进行施工和结算。被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司与奇台县天宝保洁园艺有限责任公司法定代表人赵斌于2015年6月10日签订一份施工合同，将昌吉市晨光绿景小区绿化工程承包给赵斌完成，双方在合同中约定大包干价为捌佰玖拾万元整。赵斌将此绿化工程以内部承包协议的方式承包给原告渠新国，双方约定最终大包干价为528万，其中2000平方的戈壁料及碾压由道路施工方施工。此后，原告作为乙方于2016年6月4日与甲方被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司签订一份补充协议，双方在协议中载明：”关于绿化维修及验收问题情况，你单位已收到工程进度款331.5万元，合同总价为528万元。付款比例62.8%，按合同约定甲方因付款至合同总价的70%，乙方因完成全部工程施工并具备验收条件，但乙方决绝执行该协议，并要求我公司必须支付80%的工程款才能进行施工并保证工程在7月20日前全部完成，后经双方协商达成以下协议：1、乙方6月5日安排管理人员配合甲方监理及项目部队对现场不合格部位在图纸上全部勾画出来并签字做前期准备工作。2、6月5日绿化种植部分存在的质量问题乙方工人开始整改。3、对于签证部分建设单位一经批复，双方按付款比例支付给乙方。4、工期要求，自本次款项支付后乙方必须安排人员全面开始施工包括签证部分，乙方不得以任何理由造成工期拖延。并保证在6月29日前全面交付并符合验收条件。在此期间工地必须保证现场有工人在进行施工。5、此笔工程款批复后直至工程验收合格乙方不得以任何理由再次索要资金。6、将原协议32.4万元赔偿损失减少为20万元并由乙方承担。从此次工程款中扣除。7、甲方此次付款共计90万元，该笔款项以保证金的形式支付，若支保证金后乙方仍然不开始施工，甲方有权追回保证金，乙方承担保证金双倍赔偿。此赔偿与违约赔偿不冲突。8、乙方承诺2016年6月5日全面安排人员开始施工，我单位承诺月6日将工程款已保证金的形式支付，幼儿园3、公建4/5的铺装及附属工程必须牌施工，甲方有权监督工程进度，若发现工程施工进度慢，工程施工人员及材料不足，甲方有权自行施工已保证在规定的工期内完成。景观部分乙方订购材料的同时开始对前期工作展开施工。9、若乙方再次不能执行或不能按上述约定执行的，因工期原因，乙方自行出场并合同终止，我公司必须安排其它单位进行施工，乙方不得以任何方式干预，乙方需赔偿晚交工对我单位造成的一切经济损失，包括新能公司的罚款、违约金、解除合同造成的一切损失；并附带赔偿105.6万元的违约金。”在施工过程中，因赵斌无法取得联系，2016年8月30日，原告与被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司项目负责人董文杰签订一份《补充协议》，协议中载明：”今有渠新国带领工人来昌吉市劳动监察大除应承包的晨光绿景花园关于工程纠纷与董文杰经过友好、公平、公正的协商，达成如下协议：一、价格调整部分：1、”入口处围墙”原协定价格为845.88元，现结算价格为1100元/米，具体总价根据现场实际施工米数计算。2、铺装部分各别材料发生变换的只计算材料差价部分，具体计算办法由双方委派材料员对已经使用的材料及原材做市场询价，价格取中后相减为新的材料价格，其它不变。3、合同总价为528万元，双方将”项目清单与计价表”内未施工的内容按照”合价”栏内的金额从合同总价中扣除，多出清单”工程量”栏约定的数量，按照多出面积乘以”综合单价”约定的单价计算。4、施工已经完成的部分但不合格的，渠新国负责全面开始维修。5、未具体说明的部分，发生该项总价不能达成一致的，始终按照”清单与计价表”中约定的单价为标底价格，按比例上调或下降。6、种植部分，没有施工的或者没有成活的种植，渠新国承诺全部负责维修及更换补种。7、种植部分合格移交后，渠新国保证做好一年养护期的所有工作。8、赵斌施工部分及购买的材料共计工程款及材料费用合计20万元整(不包含1号共建的施工内容)，该笔费用从528万元合同总价中直接扣除。9、双方最终结算方式，增加部分在包干价基础上增加，减少部分在包干价基础减少。(增加或减少的价格为”清单与计价表”中约定的”综合单价”为准。)10、工程竣工决算完毕后，所有的债权债务与甲方无关，乙方渠新国有能力偿还所有债务。11、渠新国及工人负责装修的南航小区8-1号房装修费用及材料款已全部结清。12、乙方签订后必须立刻开始安排施工及维修。13、双方签订此协议之后，严格遵守，并保证无其它任何债务纠纷。甲方：董文杰乙方：渠新国。2016年8月30日。”双方并在昌吉市劳动监察大队签订一份《关于渠新国分包赵斌(奇台县天宝保洁园艺有限责任公司)进行昌吉市晨光绿景花园西区绿化工程施工工费及人工工资具体调节及处理办法说明》，双方在该说明中确定了工程造价结算办法：双方签订原工程造价伍佰贰拾捌万元整小写：5280000元。因工程后期施工存在工程量增减，双方协定，其余工程量不变，工程总价按照2016年11月10日签订的”昌吉市晨光绿景花园西区绿化工程量增减表”进行调整，其”昌吉市晨光绿景花园西区绿化工程量增减表”中的增减工程量及单价双方均无异议。最终总价为528万元-(减少量*单价)+(增加量*单价)=结算价。双方对结算价不得有任何异议，本次结算后，剩余工程款足以发放人工工资及材料费用，渠新国保证该笔款项用于支付该项目所产生的一切债务。若再次发生工人投诉或上访，均与新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司(项目负责人董文杰)无任何关系，本人渠新国承担所有法律责任及经济赔偿，本人渠新国有能力偿还所有债务。该说明第四条约定了剩余工程款结算办法：1、结算结束后，神宇公司昌吉分公司支付剩余工程款30%；(结算结束立即支付，渠新国保证工人工资全部结清)2、工程验收合格后，神宇公司昌吉分公司支付余款30%；(渠新国施工单位必须配合验收工作)3、新能集团决算后支付工程总价至95%；4、剩余5%一年质保期满后支付；5、后期工程款支付均由神宇公司及渠新国前往劳动监察大队，神宇公司负责发放工人工资，由劳动监察大队全程监督。神宇公司不再出具其它手续。被告神宇公司昌吉分公司亦认可其项目负责人董文杰代表公司与原告签订上述协议。2016年11月10日，原告与被告神宇公司昌吉分公司签订一份《昌吉市晨光绿景花园西区绿化工程工程量增减表》，双方最终确认增加工程量为1353258元，减少工程量为1145607元，剩余工程款为1252951元。在该增减表的减项中1、E区景亭，9、D区点风景石，14、L型廊架，15、围树椅四项金额处为空白，在处理办法中注明：由被告神宇昌吉分公司自行加工扣除费用。上述四项工程在合计一栏中为空白，双方未确定减少的金额。第1、9、14、15项经被告神宇昌吉分公司施工，已支出2000元。第32至46项的树苗栽种项目中载明了未完成及剩余工程量，单价，金额。后续处理办法中注明”按清单合计扣除/数量各担一半”。上述32－46项的金额为所确定工程量的一半，共计307755元。2016年11月18日，本案涉案工程进行验收，在验收意见表中，发包人新疆新能房地产开发有限公司昌吉市分公司中盖章处注明：同意缺项验收，待从监理工程师《通知单》中问题整改完成后，报建设单位对缺项部分验收。但原告并未对工程增减表中应当由其施工一半的32-46项进行施工。2017年4月8日，新疆天正工程建筑项目管理有限公司向新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司出具一份整改通知单，载明包括种植草地、乔木、灌木、绿篱、花卉缺少及死亡的问题；D区廊架柱、照明、景墙涂料、铺装等问题需要整改后上报建设单位及监理单位进行复验。另查，因原告渠新国未向农民工发放工资，2016年年底，被告神宇昌吉分公司替原告向农民工发放工资共计336200元。此后，原告亦未对涉案工程进行施工，监理公司下发的整改通知单中的整改项目由被告神宇公司完成。本案在诉讼过程中，被告神宇公司昌吉分公司向原告渠新国担起反诉，后因主体有误为由撤回反诉。本院认为：被告新疆神宇公司与新疆新能房地产开发有限责任公司签订了一份《建筑工程施工合同》，约定由神宇公司承建新疆新能房地产开发有限责任公司开发的昌吉市晨光绿景小区A、B、C、D、E、F区整体的绿化、景观、道路硬化、围墙、亮化工程建设项目。合同签订后，被告神宇公司与被告神宇公司昌吉分公司于2013年7月12日订立一份《建设工程施工合同》，将上述工程承包给被告神宇公司昌吉分公司进行施工和结算，双方合同真实有效，不违反法律规定。此后，被告神宇公司昌吉分公司与原告渠新国于2016年6月4日、8月30日签订两份协议及双方在2016年11月10日签订的《关于渠新国分包赵斌(奇台县天宝保洁园艺有限责任公司)进行昌吉市晨光绿景花园西区绿化工程施工工费及人工工资具体调节及处理办法说明》确定被告神宇公司将自己承包的晨光绿景小区西区道路硬化、绿化、亮化工程，道路工程、绿化种植、喷灌工程、景观工程、围墙工程、园路工程、照明工程交由原告渠新国进行施工。原告渠新国因不具备上述工程的施工资质，故双方的合同为无效合同。原告施工后，双方在2016年11月10日已对工程剩余款项进行了结算，11月16日涉案工程进行缺项验收。对于原告已完工的工程被告应当按双方确定的工程量及单价向原告支付相应的工程款。双方在《昌吉市晨光绿景花园西区绿化工程工程量增减表》中确定剩余工程款为1252951元，但其中应当扣减的1、9、14、15项原告未进行施工，工程款未进行扣除，被告神宇昌吉分公司对此进行施工花费2000元。原告未对双方约定的扣减项中的应当由原告完成的项目32－46项进行施工，此部分费用双方在增减表中已明确约定，共计307755元，此外，被告神宇公司又替原告支付农民工工资336200元，故被告神宇昌吉分公司应向原告支付剩余工程款606996元（1252951元－336200元－2000元－307755元）。对于原告主张被告支付利息22254元的诉讼请求，本院认为，原告施工后，被告应当支付相应的工程款，被告余期未向原告支付工程款确给原告造成了一定的利息损失，本院参照中国人民银行同期贷款利率，确定被告应向原告支付欠付款利息12013元（606996元×4.75%÷12个月×5个月（2016年11月18日至2017年4月18日））。被告神宇公司昌吉分公司系被告神宇公司设立的分公司，故被告神宇公司应当对上述被告神宇公司昌吉分公司的付款义务承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司于本判决生效后十五日内支付原告渠新国工程款606996元；二、被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司于本判决生效后十五日内支付原告渠新国工程款利息12013元；三、被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费13152元，由被告新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司昌吉市分公司承担8705元，由原告渠新国承担4447元(本案受理费原告已预交,在本案执行时按判决书确定的数额由被告一并向原告支付)。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年，若期限内无故不申请执行，本院则依法不予受理。审 判 长  周婷代理审判员  刘阳人民陪审员  潘军二〇一七年十月六日书 记 员  叶爽