上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终9521号上诉人（原审原告）：王其娟，女，1983年8月8日出生，汉族，住安徽省颍上县。委托诉讼代理人：杨冬，上海宇钧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海佑诚化工有限公司，住所地上海市闵行区宜山路1618号E厂房802A室。法定代表人：王正兵，总经理。委托诉讼代理人：王彩明，上海市华亭律师事务所律师。上诉人王其娟与被上诉人上海佑诚化工有限公司（以下简称“佑诚公司”）因劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2017）沪0112民初6415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王其娟的委托诉讼代理人杨冬，被上诉人佑诚公司的委托诉讼代理人王彩明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王其娟上诉请求：撤销一审判决第二项，改判佑诚公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金103,700元。事实与理由：王其娟并未明确提出辞职，且佑诚公司从未以王其娟严重违纪为由与其解除劳动关系，但佑诚公司客观上停止为王其娟缴纳社保、公积金，系违法与王其娟解除劳动关系，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。佑诚公司辩称：佑诚公司在得知王其娟在案外人公司担任监事职务，并有做私活侵害公司利益的行为之后，并未就此辞退王其娟，而是让其在收到律师函后三日内到公司说明情况，但王其娟并未服从，之后也再未来公司上班。公司直至2016年11月8日才为王其娟办理网上退工手续，应当视为王其娟自行离职，不需支付其违法解除劳动合同的赔偿金。佑诚公司同意一审判决，请求维持原判。王其娟向一审法院起诉请求：1、佑诚公司支付王其娟2016年9月1日至2016年9月27日期间的工资4,325.29元；2、佑诚公司支付王其娟违法解除劳动合同赔偿金103,700元。一审法院经审理认定事实如下：王其娟于2008年8月18日进入佑诚公司，任销售一职。双方于2014年8月19日签订无固定期限劳动合同。王其娟在佑诚公司正常工作至2016年9月27日。2016年12月13日，王其娟就本案讼争等事宜向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会于2017年1月17日作出闵劳人仲（2016）办字第7737号裁决书，裁决佑诚公司支付王其娟2016年9月1日至2016年9月27日期间工资4,325.29元，对王其娟的其余仲裁请求，不予支持。王其娟不服，向一审法院提起诉讼。一审法院另查明，2014年7月，上海XX有限公司（以下简称“XX公司”）注册成立，法定代表人为王成全，王其娟担任该公司监事。一审法院再查明，2016年9月27日至同月30日期间，王其娟与佑诚公司法定代表人王正兵之间有陆续通过手机短信联系。短信内容有，王正兵发送：“12年开始到现在，可能更早，我不为难你，你好自为之！”、“所有证据在我手上”、“我要是给你发律师函你知道是什么行为吗？”；王其娟回复：“大家好聚好散吧，这些年。也很感激你对我的帮助！为了生活。每个人都有自己的难处，具体你看吧，谢谢你这些年对我的照顾!”……王正兵发送：“电脑先不给你，我已经交给律师，证据保全了。处理好了可以给你”；王其娟回复：“哪天你看吧，哪天处理好了给我就好，大家好聚好散吧，你看哪天给我，我过去找你拿下”、“电脑本来就是我的私人物品。不是公司的。所以你处理好了。我过去找你拿下就好”、“……具体你看吧，我如何配合你。必定你是我老板，我尊重你。就算我离开了。你还是我老板……”等等。2016年9月28日及同月30日，王其娟与佑诚公司法定代表人之间的谈话录音中显示：王其娟陈述，“……大家好聚好散，然后就是说，凭良心说做点私活，在公司是违规，但是我也要生活，在上海生活压力那么大”、“我做的这些事，我也没赚多少钱”、“我自己还做了一些订单，对你还是有愧疚的”；佑诚公司法定代表人表示：“你赚了多少钱，我现在不管，我先告诉你，现在公司采取的这些措施，接下去所有东西都交给律师去处理，律师说怎么处理就怎么处理，然后你会接到律师函，你接到律师函后，你到公司签字办离职手续，办完后，律师事务所还会把这个事情做下去……”。2016年10月10日，王其娟收到佑诚公司的律师函，内载：“王其娟……你利用在佑诚公司盗取或获取的客户资源为你任职的XX公司谋取利益的行为，已构成了劳动合同法规定的竞业限制和劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，并严重违反了佑诚公司的规章制度……鉴于此，本律师郑重正告，请你在收取本函之日起三日内到佑诚公司说明情况，并决定是否继续履行你与佑诚公司的劳动合同。若你拒不来佑诚公司的，佑诚公司将依照相关法律的规定，追究你相应的法律责任。”王其娟收到律师函后未至佑诚公司。一审法院又查，佑诚公司于2016年11月8日为王其娟办理了网上退工手续。本案一审审理过程中，王其娟表示，佑诚公司以王其娟严重违反规章制度为由，已经于2016年9月27日晚发送短信，正式解除与王其娟的劳动关系。之后，王其娟多次与佑诚公司电话交流，从同月30日的电话录音看，佑诚公司明确表示王其娟收到律师函后，到单位办理离职手续。王其娟认为律师函就是佑诚公司要求其去办理离职手续。王其娟在短信中的“好聚好散”等表述，是针对佑诚公司所谓的要发律师函给王其娟，要追究其责任一事所说，王其娟并无辞职之意思。此后，王其娟即无法再进入公司正常工作，佑诚公司亦于同年10月开始停止为王其娟缴纳社会保险费，之后办理了退工手续。王其娟认为，佑诚公司属违法解除劳动合同关系，故佑诚公司应当支付王其娟违法解除劳动合同的赔偿金。佑诚公司则表示，佑诚公司发现王其娟在外开公司、飞单，以自己公司的名义将佑诚公司客户挖走，法定代表人致电王其娟，王其娟在短信及录音中均确认其有前述违纪行为，王其娟也向佑诚公司提出“好聚好散”即为王其娟自己提出离职。之后佑诚公司向王其娟发送律师函，要求王其娟到公司说明情况，并要求王其娟明确表示是否继续双方之间的劳动关系，但王其娟本人并未到佑诚公司办理手续。由于2016年9月27日之后，王其娟一直没有来佑诚公司上班，也没有向佑诚公司提交病假或事假材料，公司按规章制度停缴社保。根据社保部门的要求，在停缴社保之前必须先办理退工手续，才能办理停缴社保，否则没法停止缴纳社保。佑诚公司只是为暂停为王其娟缴纳社保，而不得已根据社保操作流程规定先行办理网上退工。该退工手续不代表解除劳动关系的意思。综上，王其娟是严重违纪，但佑诚公司至今没有做出开除的意思表示，即使佑诚公司以王其娟严重违纪为由解除与王其娟之间的劳动关系，佑诚公司也无承担赔偿金之责。佑诚公司另提供微信公证书，其中微信名为“莎莎”的与佑诚公司员工秦翠翠表示“我自己离开公司了”、“从明天开始我就不去公司了”等，以说明王其娟即“莎莎”主动提出辞职。王其娟对公证书的真实性无异议，但否认“莎莎”即为王其娟。一审法院认为，王其娟、佑诚公司双方签订有劳动合同，双方应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案的争议在于劳动关系解除事宜。一审法院认为，从2016年9月27日至当月30日期间王其娟与佑诚公司法定代表人王正兵的短信和通话录音来看，王其娟首先向佑诚公司提出了“好聚好散”，并表示电脑属其私人用品，其会去佑诚公司拿回等意见。结合王其娟之后并未再至佑诚公司工作之情形，一审法院因此可以确认王其娟于2016年9月27日首先向佑诚公司作出了解除劳动关系的意思表示。退一步讲，即使王其娟未提出解除劳动关系的，从本案双方当事人的举证来看，王其娟确有在佑诚公司工作期间做私活之行为，且王其娟亦在XX公司担任监事之职。王其娟之行为显有悖诚实信用的原则。因此，佑诚公司即使以王其娟存在前述严重违纪之行为，办理退工手续，解除与王其娟之间的劳动关系，亦无不当。综上，王其娟要求佑诚公司支付其违法解除劳动合同赔偿金之请求，缺乏依据，一审法院难以支持。仲裁裁决后，佑诚公司未在规定期限内向法院提起诉讼，视为其同意按照仲裁裁决履行，故佑诚公司应支付王其娟2016年9月1日至2016年9月27日期间的工资4,325.29元。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条之规定，做出判决：一、上海佑诚化工有限公司于判决生效之日起十日内支付王其娟2016年9月1日至2016年9月27日期间的工资4,325.29元；二、驳回王其娟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由王其娟负担。经审理查明，一审法院认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对其主张的事实以及反驳对方的主张，应当提供证据予以证明。没有证据或提供的证据不足以证明其主张的，应由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，佑诚公司认为王其娟存在“盗取或获取的客户资源为其任职的XX公司谋取利益的行为”，要求其在收到律师函之后三日内前往公司说明情况，且根据王其娟与佑诚公司法定代表人王正兵的电话和短信往来，佑诚公司并未有要与王其娟解除劳动合同的意思表示。而王其娟在收到律师函之后，并未按照其上要求到公司说明情况，而是在此之后再未到公司上班，亦未说明理由。现其要求佑诚公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。双方当事人均对一审判决第一项不持异议，本院一并予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王其娟负担。本判决为终审判决。审判长  蔡建辉审判员  成 阳审判员  杨 力二〇一七年十月二十四日书记员  仇佳艺附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……