山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终7740号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司。法定代表人：任玉宏，总经理。委托诉讼代理人：陈瑞景，山东开启律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨磊磊。委托诉讼代理人：曹晓娜，山东青凯律师事务所律师。原审被告：王树波。原审被告：巨野祥荷运输有限公司。法定代表人:宋保义，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因与被上诉人杨磊磊、原审被告王树波、原审被告巨野祥荷运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初10793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项、第二项，依法改判上诉人少承担8万元的赔偿责任或者发回重审。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：原审判决适用法律错误，证据采信不客观，判决认定的赔偿数额与事实严重不符。一、医疗费中应当剔除20%的非医保用药。根据《交强险条例》第三十二条、《交强险条款》二十一条及保险人与被保险人签订的《保险事故理赔告知协议》第一条约定：“保险事故造成人员受伤的抢救、治疗费用，必须按照非赢利性医疗机构的社会福利保障规定（医疗保险）范围内使用医疗设备、仪器、用药和使用护理，超出规定范围的费用由被保险人承担。”劳动和社会保障部定期下发的《国家医疗保险和工伤保险药品目录》，且各省对赠减药品均有明确的公示，对此类规范性文件，应当属于无需举证的范围，法庭应当对此查明，即应当剔除非医保用药范围。二、本案被上诉人未提供证据证明其母亲丧失劳动能力又无其他生活来源。一审按照城镇标准计算被扶养人生活费，明显不符合司法解释的规定，其计算方法有错误，多其计算了20841.6元。三、杨磊磊的伤残赔偿金应当按照农村标准计算。其户籍性质为农村居民，一审按照城镇居民标准计算其伤残赔偿金有误，应予纠正。四、上诉人不应当承担鉴定费、诉讼费的赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》及《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》，诉讼费、鉴定费等属于间接费用，不属于保险的赔偿范围。杨磊磊辩称：一审判决正确，请求二审法院维持原判。杨磊磊向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿治疗费31225.68元、误工费37042元、护理费9260元、生活费480元、残疾赔偿金161480元、鉴定费2400元、交通费3589.5元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费250099.2元，共计505576.38元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年4月13日1时00分许，刘文杰醉酒后驾驶不按规定进行检验的鲁Ｂ×××××小型轿车载杨磊磊、杨伊伟，沿大营路由南向北行驶至肇事处，与沿厦门路由西向东行驶王树波驾驶的鲁Ｒ×××××重型仓栅式货车相撞，致刘文杰、杨磊磊、杨伊伟伤，两车损。经平度市交警大队认定，刘文杰、王树波承担事故同等责任，杨磊磊、杨伊伟不承担事故责任。事故发生后，原告杨磊磊到潍坊眼科医院住院治疗24天，支付医疗费31225.68元。2016年8月16日，经青岛万方医学司法所鉴定，杨磊磊因交通事故致面部损伤构成伤残九级；护理期限为45天、护理人数为1人；误工期限为180天。原告为此支出鉴定费2400元。经青岛市职工社会保险参保证明证实，自2015年4月至2017年4月，青岛大同体系汽车配件有限公司为原告杨磊磊交纳职工基本养老保险。原告杨磊磊的父母杨好礼（1956年11月3日出生）、姜桂花（1961年9月10日出生）系农村居民、有一个孩子。原告杨磊磊与其妻刘海霞（农村居民）生育二个孩子杨笑腾（2012年9月26日出生）、杨笑卓（2017年1月5日出生）。另查明，被告王树波系鲁Ｒ×××××重型仓栅式货车实际车主，该车在被告保险公司投保交强险及50万元的商业第三者责任险，不计免赔，事故发生在保险期限内。2016年9月5日，一审法院以（2016）鲁0283民初5302号民事调解书确认由被告保险公司在交强险和第三者责任险限额内赔偿青岛奥威空调设备有限公司经济损失54811元（其中，交强险2000元、第三者险52811元）。本案在审理过程中，经原告杨磊磊与刘文杰自行协商，刘文杰自愿赔偿了原告杨磊磊经济损失16000元，已履行完毕。原告杨磊磊于2017年6月20日申请撤回对刘文杰与青岛奥威空调设备有限公司的诉讼。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵害。平度市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，双方当事人均无异议，法院予以采信。由于被告王树波承担事故的同等责任，其所驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保交强险和50万元不计免赔的商业第三者责任险，故对于原告杨磊磊的合理损失，被告保险公司首先应在交强险各分项限额内承担赔偿责任，余款由该保险公司在商业第三者责任险内按50%比例承担赔偿责任，不足部分由被告王树波按50%比例承担赔偿责任。本案在审理过程中，原告以刘文杰已赔偿其经济损失为由，申请撤回对刘文杰与青岛奥威空调设备有限公司的诉讼，符合法律规定，法院予以准许。原告杨磊磊主张的伙食补助费480元，被告无异议，予以确认。其主张的医疗费31225.68元，被告保险公司当庭提出应扣除非医保用药，但在规定期限内未提交相反证据予以证实，故对原告主张的医疗费予以支持。庭审期间，被告保险公司认可原告误工时间为90天，但认为应按农村居民标准计算。经青岛市职工社会保险参保证明证实，自2015年4月至2017年4月，原告在青岛大同体系汽车配件有限公司工作一年以上，故原告的误工费应按城镇居民标准计算90天，数额为14527.8元（161.42元×90天）。残疾赔偿金按城镇居民标准计算，数额为161480元（40370元×20年×20%）。经鉴定，原告的护理期限为45天、护理人数为1人，由于原告的妻子系农村居民，故护理费数额应为3690元（82元×45天）。原告主张的交通费3589.5元、精神抚慰金10000元，数额过高，法院酌定交通费800元、精神抚慰金2000元。原告受伤定残之日其父亲未满60周岁，且未提交丧失劳动能力证明，故原告的父亲不符合被扶养人条件，被扶养人（母亲、子女）生活费应为145891.2元（26052元×20年×20%×1人＋26052元×16年×20%÷2人）。根据保险法第六十四条之规定，评估费、鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司负担。诉讼费由承担付款义务的一方负担。故对原告主张的鉴定费2400元，法院予以支持。综上，原告的合理损失有：医疗费31225.68元、伙食补助费480元、误工费14527.8元、残疾赔偿金161480元、护理费3690元、交通费800元、精神抚慰金2000元、被扶养人生活费145891.2元，共计360094.68元及鉴定费2400元。原告的上述损失，先由被告保险公司在交强险各分项限额范围内赔偿67000元(其中，医疗费限额7000元、死亡伤残限额60000元。因本次事故造成两人受伤，交强险为另一伤者预留部分限额)，余款293094.68元由被告保险公司在第三者商业险内按50%比例赔偿146547.34元。因原告的各项损失均由被告保险公司赔偿，故被告王树波不再承担赔偿责任。原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险范围内赔偿原告杨磊磊经济损失67000元，于判决生效后十日内履行；二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在商业第三者险内赔偿原告杨磊磊经济损失146547.34元，于判决生效后十日内履行；三、驳回原告杨磊磊对被告王树波、被告巨野祥荷运输有限公司的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费8856元、鉴定费2400元，共计11256元，由原告杨磊磊负担5656元，被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担5600元。一审查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，当事人未提交新证据。本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。综合双方的诉辩意见，二审争议的焦点是：原审判决对于被上诉人杨磊磊的医疗费、被扶养人生活费、伤残赔偿金认定是否正确，判令上诉人负担相应的诉讼费、鉴定费是否符合法律规定。关于医疗费，上诉人主张应从中剔除20%的非医保用药。被上诉人杨磊磊一审期间未提交相关用药明细，导致上诉人无法就非医保用药金额进行核减。二审期间，被上诉人杨磊磊仍未提交用药明细，应承担举证不能的不利后果，故本院对上诉人关于非医保用药金额的主张予以支持。经查，杨磊磊的医疗费为31225.68元，该医疗费的20%即6245.14元属于非医保用药，该非医保用药应当优先在交强险医疗费限额内予以扣减。因杨磊磊的非医保用药金额未超出一审法院为其预留的交强险医疗费限额（7000元），不影响原审法院对杨磊磊医疗费的认定结果，本院予以确认。关于被扶养人生活费，被上诉人杨磊磊的母亲姜桂花已经达到退休年龄，杨磊磊因交通事故导致伤残，必然对其劳动能力造成相应的损害，继而对其赡养能力产生不利影响。原审法院据此认定姜桂花的被扶养人生活费并无不当。关于被扶养人生活费的计算方式，原审法院计算的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，本院予以确认。关于伤残赔偿金的计算标准，经查，被上诉人杨磊磊虽系农村居民，但根据其一审提供的职工基本养老保险，证明其在青岛大同体系汽车配件有限公司已经工作了至少三年。杨磊磊系以工资收入作为主要生活来源，并非在农村从事农业生产劳动。原审法院据此适用城镇居民标准计算其伤残赔偿金于法有据，本院予以支持。关于诉讼费、鉴定费的负担，本院认为，诉讼费系诉讼当事人根据诉讼结果依法应承担的诉讼费负担，上诉人作为机动车交通事故责任纠纷案件的当事人，理应依据判决结果负担相应的诉讼费。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的合理的费用，上诉人亦应承担。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉主张不能成立；原审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  彭虎成审判员  衣 洁审判员  张立宁二〇一七年十月十日书记员  肖梦琦