江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0102民初4779号原告：王桂英，女，1934年9月20日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：葛荣，江苏致祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈春华，江苏致祥律师事务所律师。被告：王婷，女，1985年8月3日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：易正为（系被告王婷丈夫），男，1979年8月6日生，汉族，住南京市玄武区。被告：王海燕，男，1958年10月28日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：易正为（系被告王海燕女婿），男，1979年8月6日生，汉族，住南京市玄武区。被告：永安财产保险股份有限公司南京中心支公司，住所地南京市建邺区富春降东街18号D座4楼。负责人：曹伟，该支公司总经理。委托诉讼代理人：刘岳，该公司员工。原告王桂英与被告王婷、王海燕、永安财产保险股份有限公司南京中心支公司（以下简称永安财险南京支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后，于2017年9月14日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王桂英委托诉讼代理人沈春华、被告王婷、王海燕共同委托诉讼代理人易正为、被告永安财险南京支公司委托诉讼代理人刘岳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王桂英向本院提出诉讼请求：1、依法判令上述被告支付给原告医疗费45570.8元，住院伙食补助费930元，营养费5400元，护理费16710元，残疾辅助器具费：290元，交通费800元，鉴定费2360元，残疾赔偿金40152元，精神损害抚慰金：10000元，上述费用共计人民币：122212.8元。2、判令被告三在其承保的交强险及第三者商业责任险限额内，对原告先行承担赔偿责任，且在交强险额优先赔偿精神损害抚慰金。3、本案的诉讼费由上述被告承担。事实和理由：2016年4月26日8时许，被告王婷驾驶苏Ａ×××××号轿车，沿锁金北路行驶至锁金北路锁金三村附近时，因倒车疏于观察与原告王桂英相碰，致原告受伤。该事故经南京市公安局交通管理局一大队出具的《道路交通事故认定书》认定：被告王婷承担全部责任。原告的伤情经南京东南司法鉴定中心鉴定，其损伤程度构成九级伤残，护理期限180日，营养期限180日。该肇事车辆的登记所有人为被告王海燕，且该车辆在被告永安财险南京支公司投保了交强险、商业险。事故发生后，原被告之间就相关赔偿事宜多次协商，均未能达成一致，故诉至法院。被告永安财险南京支公司辩称，涉案车辆苏Ａ×××××在该公司投保交强险12.2万元，商业三者险50万元，保险期间自2015年7月23日至2016年7月23日，事故发生在保险期间内，保险公司对于本起事故及责任认定没有异议，但是原告所行膝关节置换手术明显属于过度医疗，另本案中鉴定机构出具的鉴定报告中载明“被鉴定人王桂英右膝关节置换构成九级伤残，建议本次交通事故外伤参与度30%——50%为宜”，结合首次门诊记录、两次住院记录及出院记录，可以看出原告由于年纪原因，身体已经多处发生退行××变，左右膝关节均如此，故交通事故所发生的损害并未对原告右膝关节产生影响（根据医嘱仅为软组织损伤），故原告所请求医药费、伤残赔偿金及精神抚慰金应按照参与度30%进行核减计算。被告王婷、王海燕辩称意见同被告永安财险南京支公司辩称意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了保险单、驾驶证、行驶证、事故认定书、门诊病历、医疗费票据、护理费票据、司法鉴定意见书、残疾辅助器具费票据、交通费票据及户口簿等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实及证据，本院予以确认并在卷佐证，现认定如下事实：2016年4月26日8时，被告王婷驾驶车牌号为苏Ａ×××××的小型客车，沿锁金北路行驶至锁金北路锁金三村附近时，因倒车疏于观察与原告王桂英相碰，致原告受伤。该事故经南京市公安局交通管理局一大队出具的《道路交通事故认定书》认定：被告王婷承担全部责任，原告王桂英无责任。苏Ａ×××××小型轿车登记所有人为被告王海燕，且该车辆在被告永安财险南京支公司处投保了交强险、商业三者险50万元（含不计免赔），本起交通事故发生在保险期间内。事发当天，原告即至南京军区××医院（以下××军区总院）就诊。并于2016年4月27日至该院住院治疗，入院诊断为：头面部外伤（脑震荡、下唇贯通伤、牙冠断裂）、左手外伤（左手皮肤挫裂伤）、双膝关节外伤、腰4椎体轻度前滑脱、全身多处软组织伤。2016年5月18日，原告出院，共住院21天。2016年10月21日，原告再次住院治疗，入院诊断为：右膝关节骨性关节炎、右膝关节损伤。2016年10月26日行右侧全膝关节表面置换术，2016年10月31日原告出院，共住院10天。被告王婷共计垫付各项费用44314.1元，包含：医疗费38514.1元、原告第一次住院期间护理费3600元、原告第一次出院以后护理费2200元。诉讼前，原告王桂英自行委托南京东南司法鉴定中心就伤残等级、营养、护理期限进行鉴定。南京东南司法鉴定中心于2017年3月22日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王桂英右膝关节置换构成九级伤残，建议本次交通事故外伤参与度30%—50%为宜；建议被鉴定人王桂英护理期限共计以180日为宜、营养期限共计以180日为宜。原告王桂英为此支付了鉴定费2360元。原告要求被告赔偿的项目、提供的证据如下：1、医疗费45570.8元（包含2326.9+243.9+43000元），证据为医疗费票据、出院记录、诊断证明、住院费用清单。2、住院伙食补助费930元，两次住院31天，每天30元，证据为出院记录。3、营养费5400元，主张180天，每天30元，证据为鉴定意见书。4、护理费16710元，证据为第二次住院期间护理费票据一张1710元。5、交通费800元，证据为交通费票据。6、残疾赔偿金40152元，证据为鉴定意见书。7、精神损害抚慰金10000元。8、鉴定费2360元，证据为鉴定费发票。9、残疾辅助器具费290元，证据为南京军区总院《护理服务统计表》一份。本院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。侵权行为人应就其侵权行为所致损害后果承担相应的赔偿责任。被告王婷驾驶机动车辆与原告发生交通事故，致原告受伤，公安机关交通管理部门已对事故责任作出认定，各方对此均无异议，故本院对公安机关交通管理部门的责任划分予以采纳。被告王婷所驾驶的车辆在被告永安财险南京支公司投保了交强险和商业三者险，此次事故发生在保险期间内，故永安财险南京支公司应首先在交强险限额及范围内承担赔偿责任。因王婷负事故的全部责任，其为肇事车辆在被告永安财险南京支公司投保了商业三者险，故超出或不属于永安财险南京支公司交强险赔偿范围的部分，应由永安财险南京支公司在商业三者险的范围内承担赔偿责任。不属于永安财险南京支公司商业三者险赔偿范围的部分，应由被告王婷承担。被告王海燕虽然系王婷所驾驶车辆的所有人，但原告并未举证证明王海燕对损害的发生存在过错，故原告要求被告王海燕承担责任的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。另被告永安财险南京支公司认为应对原告所请求的医药费、伤残赔偿金及精神损害抚慰金按照参与度30%进行核减计算，对此本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”因此，交通事故中在计算受害人所主张的相关费用是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，原告王桂英自行委托南京东南司法鉴定中鉴定意见认为被鉴定人王桂英右膝关节置换构成九级伤残，建议本次交通事故外伤参与度30%-50%为宜。尽管王桂英的个人体质状况对其治疗具有一定的影响，但这不是侵权责任法规定的过错，王桂英不应因既往双膝关节存在退行××变对右侧全膝关节表面置换术存在一定影响，而对因右侧全膝关节表面置换术发生的医疗费用自负相应责任。从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，事故责任认定王桂英对本起事故不负责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错，依法应当由机动车一方承担事故引发的全部赔偿责任。根据我国道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，保险公司的免责事由仅限于受害人故意造成交通事故的情形。因此，对于受害人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，全部属于本起交通事故的损失范围，虽然车祸造成外伤参与度为30%-50%，但不应当因此而对医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金数额进行相应比例的调整。关于医疗费，因第二次住院产生的医疗费原告与被告王婷均认可由原告自付43000元，且相关证据已包含在第二次住院费票据中；原告提供自行承担的医疗费票据金额计2326.9元；另243.9元由原告支付的医疗费，有被告一委托诉讼代理人易正为出具的《收条》加以印证，故原告主张的医疗费证据充分，本院予以支持。永安财险南京支公司抗辩应扣除10%的非医保用药，因其未举证证明哪些为非医保用药，故本院对永安财险南京支公司的抗辩不予支持。关于住院伙食补助费，原告主张的住院天数证据充分，本院予以支持；对住院伙食补助标准，本院酌情支持每天20元；另应当扣除第二次住院期间伙食费240元。关于营养费，证据充分，本院予以支持。关于护理费，原告提供了第二次住院9天的护理费发票计1710元，第一次住院期间护理费由被告王婷支付3600元，故剩余护理时间150天（180天-21天-9天），本院酌定支持每天80元。关于交通费，因原告提供的交通费票据为13张，故本院对有票据的394元予以支持。关于残疾赔偿金，证据充分，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，原告因交通事故构成九级伤残，原告的此项主张于法有据，数额合理，本院予以支持。关于诉前原告自行委托产生的鉴定费，证据充分，但该费用不在被告永安财险南京支公司的赔偿范围内，应由被告王婷承担。关于残疾辅助器具费，证据充分，本院予以支持。综上，本院确认原告受伤后产生的合理损失为：医疗费45570.8元、住院伙食补助费380元、营养费5400元、护理费13710元（含被告王婷垫付的2200元）、交通费394元、残疾赔偿金40152元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2360元，合计117966.8元。以上费用，除鉴定费2360元外，其余费用合计115606.8元，扣除被告王婷已垫付的2200护理费，应由被告永安财险南京支公司承担113406.8元；鉴定费2360元，由被告王婷承担，考虑案件受理费506元应由被告王婷负担，故被告王婷应返还原告王桂英共计2866元。对于被告王婷已垫付的44314.1元，应由永安财险南京支公司返还被告王婷。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司南京中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王桂英113406.8元，并支付给被告王婷44314.1元；二、被告王婷于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王桂英2866元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费506元，由被告王婷负担（已处理）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  邵小波二〇一七年十月八日书记员  孙 颖