山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终2567号上诉人（原审原告）：巨野金利物业服务有限公司，住所地：巨野县文化路北段路东。统一社会信用代码：91371724575496529R。法定代表人：赵汝会，该公司经理。委托诉讼代理人李安君，山东天地方圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王端兴，男，1970年3月15日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。委托诉讼代理人黄汝韶，巨野达正法律服务所法律工作者。上诉人巨野金利物业服务有限公司因与被上诉人王端兴房屋租赁合同纠纷一案，不服巨野县人民法院（2017）鲁1724民初2284号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人巨野金利物业服务有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判被上诉人向上诉人赔偿经济损失2万元；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，上诉人与被上诉人签订的《商业租赁协议书》约定：“营业额持续3个月低于本商城平均水平的，甲方有权单方解除合同”、“如乙方有违反本合同，以及本商场管理制度的行为，甲方有权从保证金中直接扣除相应违约金和损失”。被上诉人经营的商铺营业额持续3个月低于商城平均水平，上诉人有权解除合同并从保证金中直接扣除相应违约金和损失。其次，上诉人要求被上诉人赔偿经济损失2万元有充分的事实和法律依据。被上诉人一直怠于经营，营业额持续下滑，上诉人从被上诉人营业额中的提成微乎其微，其行为与上诉人主张的损失之间存在必然的因果关系。被上诉人王端兴答辩称，上诉人提出的上诉理由不能成立。根据双方合同的约定，是采取免租金收提成的方式收取费用，不存在租金，上诉人欠房东的租金与被上诉人没有关系，造成合同不能继续履行的责任不能转嫁于被上诉人，合同既然不能履行，保证金应当无条件退还。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应驳回上诉，维持原判。上诉人巨野金利物业服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除双方签订的编号为2016091201《商场租赁协议书》，由被告把承租的商铺交付原告；2、赔偿原告经济损失2万元。事实与理由：原告在巨野县麟州步行街经营一家名为“女人淘宝行街”的商城，2016年9月12日，双方签订《商场租赁协议书》，约定被告租赁原告管理的女人淘宝街B1商铺进行经营，店铺名“MY女坊”，期限自2016年9月12日起至2018年9月11日止。合同约定被告在租赁期内不交付租金，被告接受原告统一收银管理，由原告提成被告营业额的6%作为原告的租赁收益，并由被告向原告缴纳2万元保证金。商城从2016年9月开业至今，共经营了9个月，商城总营业额约100万元，原告收取提成约5万元，但原告商城开业至今房租等支出已达80余万元，原告收支不平衡，亏损严重，而被告无心经营，销售额一直下滑，根本不盈利。如继续履行合同，会导致原告严重亏损，已无法实现双方合同的目的，对原告显失公平。经原告商城财务统计，被告经营的“MY女坊”商铺已连续三个月低于本商城的平均营业额，原告有权解除合同。为维护原告的合法权益，请求法院判令解除原告于被告之间的《商场租赁协议书》，并赔偿经济损失2万元。一审法院认定事实：原告租用他人场地在巨野县麟州步行街经营一家名为“女人淘宝行街”的商城，以免租金、收提成的方式出租摊位。2016年9月12日，原、被告签订编号为2016091201《商场租赁协议书》，约定被告租赁原告管理的女人淘宝街B1商铺进行经营，期限自2016年9月12日起至2018年9月11日止。租赁期内被告不交付租金，接受原告统一收银管理，由原告提成被告营业额的6%，作为原告的租赁收益。为保证合同履行，被告向原告缴纳2万元保证金，并就合同的中止、保证金的退还、扣留及期满后续签合同条件作了约定。其中，在合同第六条第（1）、乙方交清保证金后两年内免租金，第三年根据经营情况协商重新签订合同，（暂定为乙方在两年内没有连续三个月营业额下滑的情况和连续三个月低于本商场平均营业额的情况，第三年可继续签订交纳保证金免房租的合同）。第十条第（7）、在租赁期限内，乙方连续五日或在一个月内累计七日不营业的，甲方有权单方解除合同。双方签订合同后，被告按约定装修摊位，进场营业，并交纳保证金20000元，原告为被告出具了收款收据（编号5264528）并加盖了巨野金利物业服务有限公司财务专用章。合同履行至2017年6月，原告未向房东交付商铺租赁费，致使原被告之间的合同无法履行。原告以收取的提成不足以交付房租，经营亏损，且被告存在按约定应解除合同的情形为由提起诉讼。被告同意解除合同，但不同意赔偿原告损失，并要求全额退还保证金。经调解，双方达不成协议。另查明，因原告欠付房东的租赁费，房东已公告声明解除了与原告的房屋租赁合同，并要求各商户把商品及其他物品撤离，商场已被房东收回。被告的商品没有取回。一审法院认为，原、被告对双方签订的《商场租赁协议书》均无异议，经审查，该合同属双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为有效合同。依法成立的合同，对当事人具有约束力，双方均应按合同约定，全面履行自己的义务。原告以商场经营入不敷出，继续经营达不到营利的目的为由，要求解除双方签订的《商场租赁协议书》，被告同意解除，予以准许。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”原告没有举证合同履行中被告存有应扣除保证金的情形，其应全额退还被告保证金。合同解除后，被告亦应将在商场的商品及其他物品取回，不得再占用商场铺位。原告诉称商场的每月房租大约30000元，每个商铺约应承担1000元，被告经营的商铺九个月的房租加其他损失为20000元，要求被告予以赔偿。合同明确约定租赁期内被告不交付租金，由原告统一收银管理，从被告营业额中按约定比例提成，作为原告的租赁收益，并未约定由被告承担房租。故原告要求被告赔偿经济损失20000元的诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条之规定，判决解除原告巨野金利物业服务有限公司与被告王端兴2016年9月12日签订的编号为2016091201《商场租赁协议书》；由原告巨野金利物业服务有限公司返还被告王端兴保证金20000元；由被告王端兴把在商场属于自己经营的货物取回，不得再占用商场铺位；驳回原告巨野金利物业服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费300元,减半收取150元，由原告巨野金利物业服务有限公司负担。二审期间，各方当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决确认的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人巨野金利物业服务有限公司认可案涉租赁合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，且案涉租赁场地已因上诉人欠付房东租赁费被收回，致使租赁合同无法继续履行，被上诉人依据合同约定主张退还保证金，于法有据。现上诉人依据其与被上诉人签订的《商城租赁协议书》:“营业额持续3个月低于本商城平均水平的，甲方有权单方解除合同”、“如乙方有违反本合同，以及本商场管理制度的行为，甲方有权从保证金中直接扣除相应违约金和损失”的约定，请求不予退还被上诉人保证金，并要求被上诉人赔偿损失。经查，该条规定就合同解除权、及保证金扣除方面作出了约定，由于上诉人拖欠房东租赁金致合同履行不能，是案涉租赁合同解除的直接原因，同时上诉人未提交证据证明营业额持续3个月低于商城平均水平属于扣除保证金的情形，故其上诉请求均无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由上诉人巨野金利物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明军审判员  王英超审判员  张秀云二〇一七年十月三十日书记员  辛 彬