山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终6426号上诉人（原审原告）：济南力诺能源科技有限公司，住山东省商河县。法定代表人：苏明，董事长。委托诉讼代理人：王振玲，女，该公司职工。被上诉人（原审被告）：刘现霞，女，1979年3月5日出生，汉族，住山东省商河县。委托诉讼代理人：陈卫华，山东撼岳律师事务所律师。原审被告：山东力诺新材料有限公司，住山东省商河县。法定代表人：申英明，该公司董事长。上诉人济南力诺能源科技有限公司（以下简称能源公司）因与被上诉人刘现霞、原审被告山东力诺新材料有限公司（以下简称材料公司）劳动争议一案，不服山东省商河县人民法院（2016）鲁0126民初1631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人能源公司委托诉讼代理人王振玲、被上诉人刘现霞委托诉讼代理人陈卫华到庭参加诉讼，原审被告材料公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。能源公司上诉请求：请求法院改判上诉人无须支付被上诉人经济补偿金12325元。事实和理由：一审判决缺乏事实和法律依据。2015年6月1日，上诉人与被上诉人签订固定期限劳动合同，成立劳动用工关系，在劳动关系存续期间上诉人按时向被上诉人支付工资，并依法为其缴纳社会保险。2015年6月至2016年1月期间，被上诉人处于放假状态，没有提供相应的劳动，但上诉人仍然按时向其支付停产期间的基本生活费，并不存在拖欠其工资的情形，也不存在不给其缴纳社保的情形，而且办理社会保险及失业保险手续也不属于仲裁诉讼案件的受理范围，因此被上诉人诉讼请求应当予以驳回。被上诉人不符合法定的需要支付经济补偿金的情形，因此被上诉人主张上诉人支付经济补偿金的请求应当被驳回。在被上诉人没有提供任何证据的情况下，原审判决却错误认定力诺集团内部调动将王会柱由材料公司安排至能源公司工作，从而依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》认定连续计算工作年限，判决由上诉人支付被上诉人8.5个月的经济补偿金，上诉人认为原审判决认定事实错误，侵害了上诉人的权益。上诉人与被上诉人之间签订劳动合同并没接受任何安排，且在与被上诉人劳动关系存续期间依法为被上诉人发放工资，缴纳社保，不存在拖欠情形，不需要支付经济补偿金。刘现霞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。材料公司未作陈述。能源公司向一审法院起诉请求：能源公司无需支付刘现霞经济补偿金12325元。一审法院认定事实：2008年2月20日，刘现霞到材料公司工作。2014年2月至4月、2014年6月至8月、2015年4月至5月因材料公司停产，材料公司每月支付刘现霞生活费，2014年2、3、4、6、7、8每个月分别发放527元，2015年4、5月每月发放583元。2015年6月1日，材料公司与刘现霞解除劳动合同，材料公司并出具《解除劳动合同证明书》一份，该证明书内容为：“兹有我单位合同制工人刘现霞，性别：女，入公司时间：2008年2月20日单位（盖章）当事人签字：刘现霞2015年6月1日”。同日，能源公司（甲方）与刘现霞（乙方）签订期限自2015年6月1日起至2025年5月31日止的书面劳动合同一份，该合同与本案有关部分内容为：“第二条乙方同意根据甲方工作需要，从事简单体力劳动人员岗位（工种）工作。第四条根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为玉皇庙。第十一条甲方于每月25日前以货币或转账形式足额支付乙方。如遇节假日或休息日，应提前到最近的工作日支付。乙方提供了正常劳动劳动时，甲方支付给乙方的工资不低于当地最低工资标准。”2015年6月至2016年1月能源公司停产放假，每月支付刘现霞基本生活费583元。2011年8月至2015年12月，刘现霞的社会保险由材料公司为其缴纳，2016年1月至2016年4月由能源公司为其缴纳。2016年5月17日，刘现霞以能源公司及材料公司为被申请人向商河县劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求：1.责令被申请人补发2014年2月至2016年5月工资差额40000元；2.责令被申请人支付经济补偿金20007元；3.责令被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金41400元；4.责令被申请人缴纳生育保险至2016年12月份；5.依法为申请人办理社会保险及失业保险等手续。该委于2016年7月1日作出裁决，裁决：“一、被申请人山东力诺新材料有限公司应当一次性支付申请人工资差额3281元；二、被申请人济南力诺能源科技有限公司应当一次性支付申请人工资差额3456元；三、被申请人济南力诺能源科技有限公司应当一次性支付申请人经济补偿金12325元（1450×8.5个月）；四、对于申请人提出的请求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金的申请，因无事实依据和法律依据，本委不予支持；五、对于申请人提出的请求被申请人为其缴纳生育保险至2016年12月份，因不属于劳动仲裁受案范围，本委不予审理；六、被申请人济南力诺能源科技有限公司应当协助申请人办理社会保险及失业保险手续。”能源公司不服该裁决第三项，在法定期限内诉至一审法院。审理期间，能源公司、刘现霞均同意于2016年5月11日解除双方之间的劳动合同。能源公司同意按照商河县劳动人事争议仲裁委员会商劳人仲案[2016]46号仲裁裁决书第二项内容支付拖欠刘现霞2015年6月至2016年1月工资差额3456元及第六项协助刘现霞办理失业保险手续。刘现霞表示同意，并称其在仲裁时请求能源公司为其缴纳生育保险及支付赔偿金的请求，不再要求在本案中予以处理。一审法院认为，本案争议焦点为：一、材料公司是否应支付刘现霞工资差额；二、能源公司是否应支付刘现霞解除劳动合同经济补偿；三、刘现霞在材料公司工作年限是否应合并计算为能源公司的工作年限。关于焦点一、一审法院认为，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。”根据上述规定，材料公司在停工、停产期间给付刘现霞的基本生活费不得低于商河县最低工资标准的70%。根据材料公司在商河县劳动人事争议仲裁委员会商劳人仲案[2016]46号仲裁案卷中提交刘现霞的工资表，证明2014年2、3、4、6、7、8每月分别为刘现霞发放基本生活费527元，2014年5月支付工资1996.68元。2014年2月商河县最低工资标准为1220元，2014年3月至2015年2月商河县最低工资标准为1350元，2015年3月至2016年5月商河县最低工资标准为1450元。材料公司为刘现霞发放的工资低于上述规定的标准，故材料公司应支付刘现霞低于上述标准工资差额。因庭审中刘现霞要求材料公司支付欠其2014年2月工资差额327元，2014年3月、4月、6月、7月、8月份工资差额每月418元，2014年4月、5月份工资差额每月432元，共计3281元，并无不当，一审法院予以支持。关于焦点二，一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一款第一项劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，能源公司未按照其与刘现霞签订书面劳动合同的约定及时足额支付刘现霞劳动报酬，至今仍拖欠刘现霞2015年6月至2016年1月工资差额3456元，致使刘现霞提起解除劳动关系仲裁申请，能源公司理应支付刘现霞解除劳动合同经济补偿，且能源公司亦同意支付给刘现霞在其单位工作期间的经济补偿1450元，对此一审法院予以准许。关于焦点三，一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，材料公司在其停工、停产期间与刘现霞解除劳动合同，并在为刘现霞出具的解除劳动合同证明书中记载解除合同的原因系“内部调动”，而在材料公司与刘现霞解除合同的同时，能源公司与包括刘现霞在内的60余名原材料公司职工建立劳动关系，而且，材料公司在2015年6月1日与刘现霞等解除劳动合同后仍为刘现霞等人缴纳社会保险至2015年12月。又因，材料公司是由力诺集团有限公司控股，能源公司是由力诺瑞特公司控股，而力诺集团参股力诺瑞特，力诺集团与力诺瑞特系关联企业。综上，一审法院认为刘现霞由材料公司进入能源公司工作，系非因本人原因调入。刘现霞在材料公司及能源公司工作期间均未足额支付工资，材料公司与刘现霞解除劳动合同时未支付经济补偿，故刘现霞要求将其在材料公司工作的年限合并计算至能源公司工作年限，理由正当，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条对经济补偿金的下限作出了规定，即劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资低于当地工资标准的，按照当地最低工资标准计算。根据能源公司自2015年6月至2016年4月期间向刘现霞支付工资的情况，其中2016年2月工资为2612.07元，其他月份的工资均应按当地最低工资标准1450元计算，但刘现霞要求按照月工资1450元计算，一审法院予以准许。因刘现霞自2008年2月20日起至2015年6月1日在材料公司工作，2015年6月1日至2016年5月11日在能源公司工作，共计8年零2个月。故能源公司应支付刘现霞经济补偿12325元（1450元×8.5个月）。审理期间，刘现霞表示，对在仲裁时要求能源公司为其缴纳生育保险及支付赔偿金的请求，不再要求在本案中予以处理。对此，一审法院予以准许。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、原告济南力诺能源科技有限公司与被告刘现霞的劳动合同于2016年5月11日解除。二、被告山东力诺新材料有限公司于判决书生效之日起十日内支付被告刘现霞工资差额1450元；三、原告济南力诺能源科技有限公司于判决生效之日起十日内支付被告刘现霞工资差额3456元；四、原告济南力诺能源科技有限公司于判决生效之日起十日内支付被告刘现霞解除劳动合同经济补偿12325元。五、原告济南力诺能源科技有限公司于判决生效之日起十五日内协助刘现霞办理失业保险手续。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是能源公司应否支付刘现霞经济补偿金及数额。能源公司主张刘现霞于2015年6月至2016年1月期间处于放假状态，没有提供劳动，对此刘现霞不予认可，能源公司对其上述主张未提交充分有效证据证明，本院不予采信。能源公司未提交充分有效证据证明已及时足额向刘现霞支付了劳动报酬，刘现霞以此为由提出解除劳动合同，并主张支付解除劳动合同的经济补偿金，符合法律规定，一审法院判令能源公司向刘现霞支付经济补偿金并无不当。关于经济补偿金数额问题。材料公司与刘现霞解除劳动合同时出具的解除劳动合同证明书中记载解除合同的原因系“内部调动”。该事实结合材料公司与刘现霞解除合同的同时，能源公司与包括刘现霞在内的60余名原材料公司职工建立劳动关系及材料公司在2015年6月1日与刘现霞等解除劳动合同后仍为刘现霞等人缴纳社会保险至2015年12月的事实，一审法院认定刘现霞由材料公司进入能源公司工作，系非因本人原因调入符合客观实际情况，并无不当。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”规定，一审法院将刘现霞在材料公司工作的年限合并计算至能源公司工作年限，从而计算经济补偿数额符合上述法律规定，并无不当。综上所述，能源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南力诺能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵平洋审判员  王立强二〇一七年十月十七日书记员  李 环