陕西省太白县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0331民初241号原告:杨计堂,男,汉族,小学文化，农民。被告:李少军,男,汉族,初中文化，农民。被告：吴春爱（系李少军之妻），女,汉族,初中文化，农民。原告杨计堂与被告李少军、吴春爱合伙协议纠纷一案，本院于2017年7月26日立案后，原告申请追加了被告吴春爱。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨计堂向本院提出诉讼请求：１.二被告返还合伙建房工程款2万元；2.被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年3月22日，经桃川宋宝利介绍，原告和李少军合伙给鹦鸽马耳山张月贤、张明两家建房，包工不包料。原告投入一辆三轮车和前期民工生活费，被告李少军负责招收工人，领工干活。被告吴春爱负责做饭、考勤、记工。原告分别向主家借款1万元，用于支付民工工资。截止当年4月17日两家民房主体竣工。当年7月份原告有事到外地，二被告结清了剩余的2万元建房款，原告投入三轮车和人力，没有给原告计算工资，原告叫的两个人也没有给付工资，二被告结算工钱后也不与原告联系，也不给原告结算。被告李少军辩称，原告是包工头，他只是领工干活的，不存在合伙关系。在建房中途，原告私自离去，是被告领人把活干完的，被告没有记工，也没有领建房款，被告要求原告给付工资1.2万元。被告没有理由给原告2万元。被告吴春爱辩称，原告是包工头，她负责做饭、干些零活，原告委托她考勤、记工。2017年7月份，原告离开工地，因相关人员催要租赁费、工资，被告给原告打电话，原告开始不接电话，后来接电话说他回不来，让被告去结账，该开的费用先开，被告才到主家家里结的帐。按照被告记账，被告结算建房款为45111元，原告领了27175元，被告李少军领取17936元，被告李少军支出44798元，原告下欠民工工资及其他费用26862元。原告杨计堂针对被告答辩补充陈述，被告吴春爱给原告打电话说过要钱的事，原告给被告也说过让先从主家领钱，该清的账清，被告吴春爱当时说亏了两千多元，从开工到4月18日以前是在马耳山干活的，之后被告就领人在桃川镇干活了，马耳山只留了2-3人干活，下雨天从桃川撤到马耳山干了两回粉刷，人工工资并没有她记的这么多，不管亏赚，账算清楚，原告和被告李少军对半承担。原、被告争议的焦点有两个：1.原告和被告李少军是否存在合伙关系？2.被告李少军是否返应返还2万元。原被告围绕争议焦点各自提供了证据。原告提供：1.建房合同两份；2.常志富证言一份；3.申请法院调取的李志军、张明、李乖彦笔录及张月贤的记账。被告吴春爱提供：1.考勤表和施工日志；2.李拉怀租赁费清单及收条；3.李志军、尚录太领工资证明；4.李少军支出和工程结算、领款的记账；5.（2017）陕0326民初920号民事调解书；6.吴春爱发工资借款三万元的借条。被告李少军对原告提供证据1真实性认可，认为合同上签名不是自己签的，自己只是干活的；对证据2证言内容不认可，认为自己只是管人的，原告要人自己就派人；对证据3认可。被告吴春爱对李志军陈述“李少军的工资已结清和结算款项数额”有异议，认为结算的款付了民工工资，没有给付李少军工钱,实际领款17936元。原告杨计堂对被告吴春爱提供的证据1在4月18日以前的认可，之后被告把人带到桃川干活不认可，认可两个老魏的；原告对证据2、3认可，对证据4认为与自己记工不符，对证据5，只认可张明一家用了每平方米25元，其余费用不认可；证据6真实性不认可，与本案无关。原告提供的建房合同和被告吴春爱提供3月22日至4月18日考勤表和施工日志、李志军、尚录太领工资证言、李少军支出、结算、领款的记账，能够形成证据链，证明原告、被告李少军合伙承揽工程、吴春爱记工、记账和工程结算、领款的事实，本院予以采信；双方对吴春爱提供的李少军支出、结算、领款的记帐，经双方核对，无争议部分本院予以采信；租赁费清单、收条和（2017）陕0326民初920号民事调解书，因双方在庭审过程中，已经对租赁费进行了分配，以最终达成的租赁费分配数额为准；对被告提供的借条，因原告不认可，该借条无其他证据印证，真实性、关联性无法确认，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：经桃川宋宝利介绍，原告杨计堂和被告李少军协商合伙承揽了太白县鹦鸽镇马耳山村张明、张月贤家建房工程。2016年3月22日，双方分别与张明、张月贤签订了建房协议，约定“现浇以下每平米435元，现浇以上费用对半，包工不包料，进入工地给付1000元生活费，主体竣工给付1万元，工程完工支付全部工程款。原告杨计堂作为乙方签名，并代被告李少军作为乙方签名。2016年3月20日，原、被告进场开始施工，原告负责建房全盘工作，兼干些零碎活，被告李少军负责找工人、领工、干活，被告吴春爱做饭，并受原告委托考勤、记工、记账。2016年4月17日，两家房屋主体工程完工。当天原告在为桃川镇另一工地租赁拉运搅拌机时脚骨折受伤，被送到岐山县骨科医院住院治疗。原告出院后在张明家休养了一段时间，张明妻子为原告做饭。从2017年4月18日之后，被告李少军留了两名大工和李志军继续施工，二被告带领其余人员到桃川镇为王振川、刘金虎等人建房，逢天下雨时，带领工人到张明、张月贤工地进行过两次粉刷。到2016年5月23日，张明、张月贤工程全部竣工，原告又到桃川工地。2016年7月6日，原告离开工地。2016年7月10日，因李拉怀再次催要租赁费，二被告联系原告，原告让被告到张明、张月贤家结算，该清的费用先清。2016年7月12日，二被告到张明、张月贤家结算，张月贤家93.84平方米结算22052.40元，张明家98.12平方米结算23059元，建房款共计45111元，扣除原、被告之前领款，被告李少军实际领款17936元。被告领款后支付了租赁费、工人工资、生活费（含张明媳妇做饭工资）。被告李少军从张明、张月贤家取走了原告杨计堂、被告李少军所有领款条据，被告李少军至今未提供。被告吴春爱未将记账交给原告，原、被告双方对建房工程未清算。后来，因是否清偿了工人工资，原告和被告李少军发生争执，双方发生纠纷。2017年4月6日，原告杨计堂以在被告李少军桃川工地干活期间受伤为由，起诉被告李少军要求赔偿医疗费等损失，在审理过程中原告撤诉。在庭审过程中，经原、被告双方核对，确认涉案工程被告李少军支出生活费1473元（包括原告受伤期间张明媳妇做饭工资1050元）；租赁费6300元，原告付2000元，李少军付4300元；原告经手付人工工资14600元，被告李少军用领取的17936元支付了剩余人工工资。本院认为，依据《中华人民共和国民法总则》第一百三十五条“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式；法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式”，《中华人民共和国合同法》第三十六条之规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，本案中原、被告虽无书面合伙协议，但原告受伤前，原告负责合伙事务，双方各自提供劳务、实物，合伙承揽建房工程，分工明确，共同劳动，合伙经营；原告受伤后，被告李少军继续施工直到竣工，发包人（建房主家）基于信赖双方的合伙关系，也与被告李少军结算、付款，被告李少军也给建房工人发放了工资、支付了相关费用，所以双方虽未订立书面协议，但原、被告实际已经履行了合伙协议的大部分内容，故原告诉称双方存在合伙关系，本院予以支持。原告请求二被告返还建房款2万元，二被告辩称结算领款是经过原告同意的，并承认领款17936元，已全部用于支付工资、租赁费和生活费，原、被告没有进行合伙清算，其要求被告返还的请求，无证据证明，无事实依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告杨计堂诉讼请求。案件受理费减半收取150元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  雷晓明二〇一七年十月三十日书记员  高乙博