江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终2899号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市。负责人：马勇，总经理。被上诉人（原审原告）：张迪，女，1926年11月16日生，汉族，住南通市。原审被告：蒋忠华，男，1971年9月18日生，汉族，住启东市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张迪、原审被告蒋忠华机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2017）苏0602民初379号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：张迪评残后为部分护理依赖，其护理费应按照一般护理人员的20-40%赔偿。张迪辩称，一审认定护理费正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。蒋忠华未答辩。张迪向一审法院起诉请求：判令原审被告赔偿损失243970.2元。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2016年6月30日8时25分，蒋忠华驾驶车牌号为苏Ｆ×××××小型轿车，途经南通市红星路跃龙南路东侧路段，由东向南左转弯掉头过程中，所驾车前部碰撞由南向北步行的张迪，发生道路交通事故，致张迪受伤。二、交警部门的责任认定结果：蒋忠华负事故全部责任，张迪无责任。三、肇事车辆投保情况：肇事车辆苏Ｆ×××××小型轿车在平安公司处投保了交强险及商业三责险100万元，且投保了不计免赔，事故发生于保险期间。四、治疗情况：事故发生后，张迪被送至南通大学附属医院住院治疗，入院诊断：1、多发性损伤，右侧尺桡骨远端粉碎性骨折，右侧股骨粗隆骨折，两侧额颞部硬膜下积液；2、高血压3级（极高危）。2016年7月6日，张迪从南通大学附属医院出院，出院诊断与入院诊断一致。2016年7月6日至2017年1月10日以及2017年2月20日至2017年3月27日，张迪在南通市到第三人民医院住院治疗。2017年3月30日，法院委托南通三院司法鉴定所对张迪的伤残程度、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费用、护理依赖程度、医疗费合理性进行鉴定。2017年4月6日，南通三院司法鉴定所出具通三司法鉴定所[2017]临鉴字第888号鉴定意见书，鉴定意见：1、张迪交通事故致两侧额颞部硬膜下积液、右侧尺桡骨远端粉碎性骨折、右侧股骨粗隆间骨折、软组织伤，右髋关节功能完全丧失评定为交通事故八级伤残，右腕关节功能障碍评定为交通事故十级伤残。2、张迪外伤直接产生的护理期限为180日（其中2人护理55日，1人护理125日）；营养期限为90日。后期护理期限需要延长至鉴定前一日，延长部分的护理外伤参与度为50%左右。3、张迪评残后需要部分护理依赖，其中外伤参与度为50%左右。4、张迪评残后关于交通事故所致外伤的后续治疗费用不再考虑。5、张迪与本次外伤无关的费用合计4794.9元。五、医疗费：张迪主张83794.1元（含平安公司垫付的10000元，蒋忠华垫付的10000元），已扣除无关费用4794.9元。保险公司要求扣除伙食费65.1元，医疗费金额认可83729元,其中保险公司垫付10000元，蒋忠华垫付10000元。一审法院认为，一、关于赔偿责任问题。交警部门做出的蒋忠华负事故的全部责任，张迪无责任的事故认定，事故双方张迪、蒋忠华均无异议，予以确认。对于张迪的损失由蒋忠华承担全部赔偿责任。依据《最高人民法院〈关于道路交通损害赔偿司法解释〉》第十六条的规定保险公司应先在交强险赔偿限额内承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由保险公司根据保险合同约定及责任比例在商业三责险限额内予以赔偿。二、根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定张迪的损失如下：1、医疗费。根据医疗费票据以及鉴定报告，扣除医疗费票据中的伙食费65.1元以及与本次外伤无关的费用4794.9元，确认医疗费用83729元。2、住院伙食补助费。张迪住院220天，按照18元/天的标准，计算为3960元。3、营养费。根据鉴定报告，张迪需要营养天数为90天，按照10元/天的标准，计算为900元。4、护理费、后续护理费。根据鉴定报告，张迪外伤直接产生的护理期为180日，二人护理55日，一人护理125日，按照90元/天的标准，计算为21150元；后期护理期限延长至鉴定前一日（2016年12月28日至2017年3月30日，共计93天），由于护理的外伤参与度为50%左右，按照90元/天的标准，计算为90×93×50%=4185元；由于张迪评残后需要部分护理依赖，其中外伤参与度为50%左右，考虑到张迪已经年满90周岁，按照90元/天的标准，计算评残之后的护理费两年，计算为90×365×2×50%=32850元，今后发生的护理费用可另行主张；综上护理费、后续护理费用合计58185元。5、残疾赔偿金。双方一致确认为62235.6元，依法予以确认。6、精神损害抚慰金。张迪因交通事故构成伤残，不仅身体受到痛苦，其精神也受到一定损害，酌定精神损害抚慰金为15500元（已考虑责任因素）。7、辅助器具费用。张迪主张辅助器具费用，但未能提供相应的证据佐证其主张，故对该项费用，依法不予支持。8、交通费。考虑到张迪的伤情、治疗以及检查、鉴定的地点、时间、次数，本院酌情认定交通费500元。9、鉴定费。3000元鉴定费用以及保险公司产生的720元鉴定费用，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。综上，张迪因本起交通事故而造成的损失为：医疗费83729元、住院伙食补助费3960元、营养费900元、护理费58185元、残疾赔偿金62235.6元、精神损害抚慰金15500元、交通费500元，合计225009.6元。对于张迪的上述损失，由保险公司在交强险及商业险限额内全部赔偿给张迪。由蒋忠华垫付的10000元，张迪应当返还蒋忠华，该款可由保险公司直接代为给付。综上，保险公司在交强险及商业险限额内应当赔偿张迪225009.6元，扣除蒋忠华垫付的10000元、平安公司先行给付的10000元，平安公司还应给付张迪205009.6元，给付蒋忠华10000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第(一)项、第八条第二款的规定，判决如下：一、保险公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿张迪人民币205009.6元。二、保险公司于本判决生效之日起十日内一次性给付蒋忠华人民币10000元。三、驳回张迪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1180元（已减半）、鉴定费3720元，合计4900元，由张迪负担720元，蒋忠华负担4180元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案张迪定残后仅需要部分护理依赖，故护理费用应低于完全护理依赖的费用，本院根据本案具体情形酌定护理费为60元/天，故护理费费为60×365×2×50%=21900元，故张迪总损失合计为214059.6元。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：一、维持南通市崇川区人民法院（2017）苏0602民初379号民事判决第二、三项，即中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性给付蒋忠华人民币10000元；驳告张迪的其他诉讼请求。二、变更南通市崇川区人民法院（2017）苏0602民初379号民事判决第一项为中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿张迪人民币194059.6元（户名：张迪，开户行：兴业银行，账号：62×××13）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1180元（已减半）、鉴定费3720元，合计4900元，由张迪负担750元，蒋忠华负担4150元；二审案件受理费2360元，由张迪负担100元，中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担2260元。本判决为终审判决。审判长 罗 勇审判员 季建波审判员 杨 盛二〇一七年十月二十四日书记员 邹倩云