咸阳市秦都区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0402民初4040号原告：陕西嘉源建筑装饰工程有限公司，住所地陕西省西安市高新区丈八一路1号汇鑫IBC1幢1单元10506室。统一社会信用代码：916100007135442195。法定代表人：韩晓光，该公司总经理。委托代理人吕渤，陕西润慈律师事务所律师。被告：陕西林凯置业发展有限公司，住所地陕西省西安市高新区科技路38号林凯国际大厦27层。统一社会信用代码：91610000752138993F。法定代表人：候宝林，该公司董事长。委托代理人魏姣姣，女，1986年12月29日生，汉族，该公司员工，现住该公司内.身份证号码：6101251986********。委托代理人顾新龙，男，1980年3月28日生，汉族，该公司员工，现住该公司内。身份证号码：3209111980********。原告陕西嘉源建筑装饰工程有限公司诉被告陕西林凯置业发展有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西嘉源建筑装饰工程有限公司委托代理人吕渤、被告陕西林凯置业发展有限公司委托代理人魏姣姣、顾新龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年7月7日，原告与被告签订“林凯城一期外墙涂料施工合同（Ⅲ标段）”约定：被告将林凯城一期7#、8#、9#楼外墙面装饰质感涂料工程发包给原告，综合单价55元/㎡，暂定工程量42771.29㎡，暂定总价2352420.95元。合同签订后，原告按约定履行了全部合同义务，并于2016年4月30日全面竣工并将项目全部交付给被告，经核算，7#楼工程量为19364.73㎡，8#楼工程量为19687.37㎡，9#楼工程量为10785.63㎡，实际工程量为49837.73㎡，共计工程款2741075.15元，被告已经支付700000元，尚欠2041075.15元始终未付，并且被告于2016年5月将该项目交付给业主入住使用。工程竣工后，原告虽多次催要，被告始终分文未付。故诉至法院，请求依法判令被告支付原告工程款2041075.15元，利息130465元,返还原告履约保证金117621.05元，共计2289161.2元；本案诉讼费由被告承担。原告当庭举证如下：1、林凯城一期外墙涂料施工合同、收据。证明被告将林凯城一期7#、8#、9#楼外墙涂料工程发包给原告，综合单价55元/㎡，暂定工程量42771.29㎡，暂定总价2352420.95元。合同签订后，原告向被告交纳履约保证金117621.05元。被告表示对真实性认可，证明目的不认可，没有达到付款的条件；收据真实性认可，未达到退款的条件。2、林凯城一期7#、8#、9#楼外墙涂料工程竣工资料、林凯城一期7#楼完工验收报告单。证明原告于2015年10月25日进场施工，2016年4月30日全面竣工，7#楼工程量为19364.73㎡，8#楼工程量为19687.37㎡，9#楼工程量为10785.63㎡，实际总工程量为49837.73㎡。2016年4月4日，建设单位、被告及监理工程师、原告共同对7#楼进行验收，验收结果合格。被告表示不认可，没有监理的盖章，也没有单位的盖章；验收报告真实性认可。3、结算报告、特快专递1份。证明经结算，林凯城一期7#、8#、9#楼外墙涂料实际总工程款为2741075.15元。原告向被告递交4份结算报告。被告已经支付700000元，尚欠2041075.15元始终未付。被告于2016年5月将该项目交给业主入住使用。被告表示不认可，没有收到。4、律师函1份、特快专递1份。证明原告多次向被告催要工程款，始终未果。被告表示不认可，没有收到。5、林凯城一期7#、8#、9#楼外墙涂料工程照片。证明该项目已经交给业主入住，三幢楼质量均合格。被告表示不认可，有证据证明工程还未完工。被告辩称：被答辩人未按照合同约定的付款程序办理付款，且工程量未按合同约定经施工单位、监理单位、建设单位三方审核签字，不能作为付款依据。被答辩人要求答辩人付款没有合同依据和法律依据。根据合同第七条结算及付款方式中约定：“本工程无预付款，工程款支付以甲方确定的楼号作为一个付款单位（一个付款批次），以经施工单位、监理单位、建设单位三方审核签字的工程进度报表作为支付工程款的依据；外墙涂料施工完毕经验收合格后按甲方要求上报工程进度报表审核单，审核完成后一个月内付至该批次相应价款70%；竣工结算完成后两个月内付至该单位工程结算总价款的95%；剩余工程款5%为该工程质量保证金，质保期为5年（自工程竣工验收合格之日起计算）”。根据合同约定的付款程序，被答辩人施工完成应先经答辩人、监理单位、答辩人三方验收，验收通过支付70%工程款，竣工结算完成工程支付到结算总价的95%。工程结算是双方确认最终付款的依据，没有进行结算应该付多少应该扣多少，双方都没有确定，如何支付结算价款。而被答辩人未按照合同约定程序上报经三方审核的进度报表进行审核，双方没有最终核定工程结算款就要求答辩人支付结算款，被答辩人认定付款请求没有合同依据及法律依据。7#号楼被答辩人未按照合同约定工期完工且未办理竣工结算，而答辩人已按照合同约定支付工程进度款。7#号楼开工时间为2015年10月28日，完工时间为2015年12月23日，实际工期60天。合同约定工期为每栋楼40日历天，被答辩人工期逾期20天。被答辩人已按合同约定在外墙涂料施工完毕经验后支付了70%的进度款70万元，其中因被答辩人施工存在工期违约及收尾工、修补问题，答辩人扣除了3.18万元的违约金（根据合同第十条第二款的约定结合现场施工情况）。8#、9#被答辩人被答辩人未按照合同约定的40日历天工期完成工程内容（答辩人保留追究被答辩人工期逾期的违约责任。），且未办理验收及结算手续，按照合同不应付款。根据双方签订的《林凯城一期外墙涂料施工合同（III标段）》（以下简称合同）第二条规定，承包范围为：“林凯城一期7#、8#、9#楼外墙面装饰质感涂料。承包范围内的外墙基层修补、界面处理、腻子、质感涂料及罩面漆施工等，以及施工图纸和施工工艺所涉及的其它工作内容（含分色、分格效果及装饰线条涂料施工）。合同约定工期为每栋楼40日历天”。8#楼开工时间为：2016年3月2日；9#开工时间为：2016年3月14日；截止目前8#楼、9#楼均未全部完工，答辩人与被答辩人在现场多次沟通要求其尽快完成合同约定内的全部工程范围，但被答辩人却始终未完成施工。根据合同约定“如未按照合同约定的40天工期完工我司有权解除合同，由此造成的损失由乙方承担并按合同总价款的10%承担违约责任。”被答辩人诉状中所称其按约定履行了全部合同义务与事实严重不符。工期严重逾期，对答辩人公司产生了严重的影响，答辩人保留追究被答辩人工期严重逾期的违约责任以及造成的损失。在未完工未验收未结算的前提下，被答辩人起诉答辩人要求付款，严重违背合同约定。被答辩人诉状中所提到的2016年4月30日全面竣工与现场实际未完工程现状不符。且被答辩人起诉状中提到的工程量为被答辩人单方核算的工程量，未经过答辩人与第三方监理公司的确认，答辩人不予认可，不能作为付款依据。根据合同约定未达到履约保证金的退还条件。合同约定履约保证金应在工程竣工验收合格后十个工作日内一次性无息返还。本案中所涉纠纷工程暂未完工，未达到竣工验收的条件，故履约保证金的退还条件还未满足。答辩人为保持良好合作提前付款。答辩人在被答辩人并未达到付款条件的前提下，根据被答辩人的请求，在2016年1月份提前支付被答辩人40万工程款。答辩人如恶意拖欠工程款，也不会出现提前支付工程款的情形。项目现场工程施工未完工，答辩人项目人员多次催促其施工，但被答辩人以提前支付工程款作为继续施工的要求。答辩人与被答辩人在诚实信用的基础上签订合同，对合同的付款方式与付款条件通过招投标及商务谈判的方式进行磋商，最终达成合意签订了合同，双方都应该严格遵守。综上所述，依据《合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在合同有明确约定的情况下，被答辩人应该严格按照合同约定的付款程序履行自己的义务，达到合同约定的付款条件后答辩人根据合同进行付款。而不是违背合同的约定直接向贵院起诉要求支付工程款，不符合合同意思自治的精神，不应得到贵院支持。望贵院采纳答辩人的答辩意见，依法驳回被答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。被告当庭出示证据如下：1、施工合同。证明双方签订的合同已经明确付款条件，原告未按照合同约定办理付款。原告表示对真实性无异议，证明目的不认可，按照合同约定是完工一个楼，付款一个楼，被告支付的钱没有达到7号楼的百分之70%，只有40%，8、9号楼完工后，被告一直推脱。2、4月份工程进度报表审核单、付款凭证4份。证明7号楼原告按照合同约定办理过程进度审核，按照合同约定支付工程款70万元，7号楼审核的产值104.55万元，根据合同约定，已支付70%的工程款，8/9号楼未按照合同约定上报审核，未到付款条件。原告表示对真实性无异议，证明目的不认可，产值应该是110万元。付款凭证真实性无异议，恰好证明被告没有按期支付款项。3、开工报告3张。证明原告实际开工日期及原告未按照约定40日历天工期完成工程内容。原告表示没有见到过，施工过程中存在不符合开工条件，监理让其停工。4、照片13张、情况说明及监理工程师通知单。证明截止现在现场仍有未完成工程。原告表示照片真实性不认可，被告已经全部接受，业主已使用，不存在质量问题；情况说明是在其完工以后一年（起诉后）出的，工程师通知单真实性不认可，与7号楼验收报告相互矛盾，系单方制作。5、暂行办法。证明按照规定应结算。原告表示对真实性认可，与本案无关。经过原、被告举证、质证，合议庭评议后认定如下：原告所举证据1，被告对其真实性无异议，且内容真实，来源合法，能够证明本案有关案件事实，故本院予以认定。关于原告所举证据2、3、4、5，被告表示不认可，但无相反证据加以反驳，故本院予以认定。关于被告所举证据1、2、5，原告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以认定。被告所举证据3、4原告表示不认可，且无相关证据加以印证，故本院不予认定。经审理查明：2015年7月7日发包方陕西林凯置业发展有限公司（甲方）与承包方陕西嘉源建筑装饰工程有限公司（乙方）签订《林凯城一期外墙涂料施工合同（Ⅲ标段）》，合同约定：……工程名称：林凯城一期外墙涂料工程，工程地点：咸阳市秦都区陈杨寨转盘东北角。承包范围：林凯城一期7#、8#、9#楼外墙面装饰质感涂……施工内容：承包范围内的外墙基层修补，界面处理，膩子、质感涂料及罩面漆施工等，以及施工图纸和施工工艺所涉及的其它工作内容（含分色，分格效果及装饰线条涂料施工），合同价款：全费用综合单价（包干）55元/㎡（含税）。暂定工程量42771.29㎡，暂定总价2352420.92元（含税）。承包方式：包工、包料、包工期、包质量、包安全、包验收（含工程资料），以及全费用综合单价包干的承包方式。本工程约定履约保证金为117621.05元，履约保证金必须在合同签订前3日缴纳；如无违约责任，履约保证金应在工程竣工验收合格后十个工作日内一次性无息返还。工程工期：每幢楼40日历天，以甲方要求的开工时间为准。……结算方式：工程竣工验收合格后，按实际完成图纸的施工面积为结算依据办理工程竣工结算。……自收到合格竣工资料之日起，60个工作日内完成竣工结算工作。……剩余工程款5%为该工程质量保证金，质保期为5年……。2014年12月23日原告向被告交纳100000元外墙涂料工程投标保证金。2015年2月3日原告向被告交纳17621.05元外墙涂料工程履约保证金。2016年4月21日原、被告及监理部门签订林凯城一期7#楼外墙涂料施工工程、《工程完工验收报告单》，开工日期2015年11月25日，完工日期2015年12月30日，验收日期2016年4月18日。完工验收内容：林凯城一期7#楼外墙涂料按照合同工期要求完成施工，进场材料按照合同要求进行报验，资料齐全；施工程序、颜色、图案符合设计要求，观感质量无漏涂、透底、起皮、掉粉现象、颜色均匀一致，无泛碱、咬色现象。按照合同要求多方现场验收，质量等级评定为合格，同意办理完工验收报告。2017年6月1日原告向被告邮寄送达律师函：“……目前，林凯城一期7#、8#、9#楼外墙面装饰质感涂料工程已经全部竣工并交付给贵公司，经最终核算，7#楼工程量为19008.42㎡，8#楼工程量为19331.06㎡，9#楼工程量为10613.88㎡，共计工程款人民币2692434.80元，截止目前为止，贵公司已经支付700000元，尚欠1992434.80元始终未付，……”。但被告拒收，未妥投。另查：2016年6月6日原、被告及监理部门签属4月工程进度报表审核单：“……7#楼已完工，且验收完成……，经审核实际工程量104.55万元，本期应付款为73.18万元……。7#楼工程量19008.42㎡，合计1045463.10元”。再查：2016年2月5日，被告向原告支付工程款40万元，2016年7月15日被告向原告支付工程款20万元，2016年10月8日被告向原告支付5万元，2016年12月13日被告向原告支付工程款5万元，合计70万元。又查：2016年5月，被告将涉案工程已交付业主入住使用。后查：2017年5月16日原告向被告邮寄送达工程结算书，被告拒收，未妥投。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当依照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中原告陕西嘉源建筑装饰工程有限公司与被告陕西林凯置业发展有限公司签订的《林凯城一期外墙涂料施工合同（Ⅲ标段）》是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。被告理应按合同约定向原告支付工程款。关于原告要求被告支付下欠工程款2041075.15元一节，应以2017年6月1日原告向被告出具的律师函中总工程款2692434.80元为基础，并扣除5%的质保金134621.74元，即应向原告支付下欠工程款1857813.06元，故对原告的该部分诉讼请求，本院予以支持。利息从2017年8月21日起至款付清之日止，按同期中国人民银行贷款利率计算为宜。另外，关于原告要求被告返还履约保证金117621.05元的诉讼请求，符合相关法律规定，依法应予以支持。被告的辩驳理由，证据不力，本院不予采信。故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告陕西林凯置业发展有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性向原告陕西嘉源建筑装饰工程有限公司支付工程款1857813.06元及利息（从2017年8月21日起至款付清之日止，按同期中国人民银行贷款利率计算）。二、被告陕西林凯置业发展有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性向原告陕西嘉源建筑装饰工程有限公司返还履约保证金117621.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25113元，由被告承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  乙 燕人民陪审员  谢玉雷人民陪审员  程明放二〇一七年十月十九日书 记 员  毛颖转附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。