贵州省镇远县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2625民初633号原告：莫我琼，女，1973年12月11日出生，土家族，贵州省镇远县人，初中文化，户籍所在地镇远县，现住。委托代理人：罗坤，镇远县远泰法律服务所法律服务工作者，代理权限特别授权。被告：张应平，男，1971年3月15日出生，侗族，贵州省镇远县人，大专文化，镇远供电局职工，户籍所在地为镇远县，现住镇远县。被告：潘芳波，女，1974年10月13日出生，苗族，贵州省镇远县人，高中文化，自来水公司职工，户籍所在地为镇远县，现住镇远县。被告：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司。住所地贵阳市云岩区瑞金北路***号中国华融大厦*层。负责人：张小春，系该公司总经理。委托代理人：沈超，系中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司客户部工作人员。代理权限为特别授权。原告莫我琼诉被告张应平、潘芳波、中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司（以下简称“平安财险贵州分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭审理。原告莫我琼及其委托代理人罗坤、被告张应平、潘芳波、被告平安财险贵州分公司的委托代理人沈超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫我琼向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告张应平、潘芳波赔偿原告医疗费16435.26元、鉴定费1300元、误工费45552元、护理费8167.20元、营养费6000元、住院伙食补助费2500元、伤残赔偿金53485.24元、交通、食宿费1000元，精神损害抚慰金5000元，共计139439.70元；2、依法判令被告平安财险贵州分公司在保险责任限额范围内先行赔偿。事实和理由：2016年7月31日07时37分，原告驾驶贵Ｈ×××××号二轮摩托车，由镇远县人民检察院沿河边小路往一号隧道方向行驶，行至五甘线48Km+300m（小地名：舞阳大桥）路口处时，与被告张应平驾驶的贵Ｈ×××××号小轿车在河滨大道左转弯的过程中相刮撞，造成原告受伤的事实。经交警认定，原告与被告张应平承当本次事故的同等责任。原告经住院治疗后经鉴定机构鉴定，构成十级伤残。原告认为，因被告张应平的过错行为，给原告造成了侵害，被告张应平应承担侵权赔偿责任；被告潘芳波作为肇事车辆的所有权人，应当承担连带赔偿责任；被告平安财险贵州分公司作为贵Ｈ×××××号小轿车的承保人，应在保险责任限额范围内承担赔偿责任。被告张应平辩称，对事故的发生和责任的认定没有异议。根据法律规定的计算标准计算原告的损失，然后由原告和被告张应平各承担一半的责任，保险公司该赔偿多少就赔偿多少。事故发生后，被告张应平垫付了1万元给原告，要求在本案中一并处理。被告潘芳波辩称，被告潘芳波的答辩意见与被告张应平的答辩意见一致。被告平安财险贵州分公司辩称，被告张应平驾驶的车辆在被告平安财险贵州分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”），对于交警部门的事故责任认定没有异议。对于原告提供的伤残鉴定意见有异议，该鉴定意见只陈述了原告记忆力轻度下降，并没有说下降的幅度，也没有确认记忆力下降是否对原告的生活有影响。原告主张的误工费标准没有证据证明，原告只提交了工资证明，原告应提供半年以上的工资证明明细。对于护理期限和营养期限，认可原告主张的期限，但是护理费应按照97.33元/天计算，营养费按30元/天计算。经审理查明，2016年7月31日07时37分，原告驾驶贵Ｈ×××××号二轮摩托车，由镇远县人民检察院沿河边小路往一号隧道方向行驶，行至五甘线48Km+300m（小地名：舞阳大桥）路口处时，与被告张应平驾驶的贵Ｈ×××××号小轿车在河滨大道左转弯的过程中相刮撞，造成原告受伤及两车不同程度受损的交通事故。镇远县公安局交通警察大队作出第52262520160731-01号《道路交通事故认定书》，认定原告莫我琼和被告张应平共同承担此次事故的同等责任。事故发生后，原告被送往镇远县人民医院住院治疗，于2016年8月25日治愈出院，共住院25天，产生医疗费12681.26元。出院诊断：1.右侧颞顶部硬膜下血���；2.右侧颞顶叶脑挫裂伤；3.外伤性蛛网膜下腔出血；4.左侧颞顶部头皮血肿伴少许积气；5.左侧颞骨骨折；6.双侧上颌窦炎；7.全身多处皮肤擦伤；8.左侧颞顶部皮肤裂伤。出院医嘱及注意事项为：院外休息，禁体力活动1月，1月后返院复诊。出院后，原告因觉得头部仍有不适，先后到镇远县人民医院、黔东南州人民医院、贵州医科大学第二附属医院、贵州医科大学附属医院等医疗机构进行检查，共支付各项检查费用及购买药品的费用3753.50元。原告于2017年4月25日在贵阳医学院第二附属医院法医学司法鉴定所对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定机构作出贵医二附院司法鉴定所[2017]临鉴字第60号《鉴定意见书》，评定原告的伤残为十级，误工期150日、护理期60日、营养期60日。原告支付鉴定费1300元。原告系中国太平���人寿保险股份有限公司黔东南中心支公司个人保险代理人，没有固定工资，每月按照销售量收取佣金。其中2016年1月份至12月份的佣金分别为6578.08元、7620.27元、1414.57元、13141.90元、4392.77元、4511.93元、3731.79元、4542.16元、776.25元、2230.25元、145.21元、347.58元。事故发生后，被告张应平已向原告垫付10000元，被告张应平要求在本案中一并处理。被告张应平与被告潘芳波系夫妻关系，张应平驾驶的贵Ｈ×××××号小轿车登记在潘芳波名下。贵Ｈ×××××号小轿车在被告平安财险贵州分公司处投保交强险和商业三者险，交强险的责任限额为122000元，商业三者险的保险限额为50万元。本次事故发生在保险期间内。2016年度贵州省城镇常住居民人均可支配收入为26742.62元/年、居民服务、修理和其他服务业年平均��资为37339元/年。以上事实，有当事人陈述以及经庭审举证、质证、认证的原告提交的原告的身份证复印件、第52262520160731-01号《道路交通事故认定书》、被告张应平所驾驶的机动车辆信息查询单、原告的住院病历复印件、医疗费票据原件、鉴定意见书、鉴定费发票、人身保险个人代理合同复印件、原告在中国建设银行的账户的流水清单、保险代理人档案、被告张应平提交的医疗费发票等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第52262520160731-01号《道路交通事故认定书》对此次事故的责任认定事实清楚，本院予以采纳。被告张应平���原告莫我琼承担此次事故的同等责任，即各承担50%的责任。根据《侵权责任法》第十六条的规定，应先由被告平安财险贵州分公司在交强险122000元的责任限额范围内承担责任，不足部分由被告平安财险贵州分公司在商业三者险的责任限额范围内根据被告张应平应承担的责任比例予以赔偿。被告潘芳波虽系贵Ｈ×××××号小轿车的所有人，但该车实际系张应平、潘芳波共同使用，且从本案来看，被告张应平具有驾驶本案事故车辆的驾驶资格，被告潘芳波在本案中不存在过错，故其在本案中不应承担责任。原告因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费。16434.76元，有医疗票据支持，本院予以确认，对于原告请求的超出部分，本院不予确认。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二���条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据以上规定，原告经鉴定，误工期为150天。该条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告系保险代理人，按照业务量收取佣金，每个月的收入不固定，属于无固定收入的情形。原告虽然提供了其银行账户流水清单，但该清单只能证明其从2015年1月到2016��12月两年的收入情况，故只能参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告所从事的行业与居民服务或其他服务业相近，故参照2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资37339元/年计算，原告的误工费为37339元/年÷365天×150天=15344.79元，对于原告请求超出部分，本院不予确认。3、护理费。根据鉴定意见，原告的护理期为60天。原告未提供护理人员的收入情况，故按照2016年度贵州省居民服务、修理和公共设施管理业就业人员年平均工资37339元/年计算，具体金额为37339元/年÷365天×60天=6137.92元，对于原告请求超出部分，本院不予确认。4、交通费。原告未提供相应票据，但结合原告确实到凯里××××等地进行检查并鉴定的情况，本院酌情确定交通费为500元。5、住院伙食补助费。原告共住院25天，按贵州省国家机关工作人员出差补助标准每天100元计算，共计2500元。6、营养费，考虑到原告的伤情，需要补充营养，本院酌情支持1000元。7、残疾赔偿金。原告系城镇居民，主要收入来源于城镇，应参照2016年度贵州省城镇居民人均可支配收入计算，即为26742.62元/年×20年×10%=53485.24元。8、鉴定费。1300元有鉴定机构出具的正规发票予以佐证，本院予以确认。9、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款的规定，结合原告的伤情情况，本院不予支持。综上，原告因此次事故造成的各项损失共计96702.71元，该数额未超出交强险的赔偿限额范围。扣除被告张应平垫付的10000元，还应由被告平安财险贵州分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告86702.71元。对于被告张应平垫付的10000元应由被告平安财险贵州分公司在交强险责任限额范围内直接支付给被告张应平。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告莫我琼医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计86702.71元，限本判决生效后十日内一次性付清;二、由被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在交强险责任限额范围内支付被告张应平其垫付的10000元，限本判决生效后十日内一次性付清;三、驳回原告莫我琼的其他诉讼请求。如义务人未按指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费962元，减半收取481元，由原告莫我琼承担130元，由被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司承担351元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员  邓怀兰二〇一七年十月十八日书记员  李 甜