山西省吉县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）晋1028刑初17号公诉机关吉县人民检察院。附带民事诉讼原告人王某某（系本案被害人），男，1987年8月10日出生。诉讼代理人郭娟刚、吴金梁，山西金贝（临汾）律师事务所律师。被告人师中正，男，1989年10月10日出生。因多次吸食毒品于2014年11月10日被吉县公安局决定强制隔离戒毒二年。因故意伤害于2016年12月15日被吉县公安局行政拘留，因涉嫌故意伤害罪于同年12月29日被吉县公安局刑事拘留，2017年1月11日被依法逮捕。现羁押于吉县看守所。辩护人及诉讼代理人孙吉森、郝晓梅（实习律师），山西吉森律师事务所律师。被告人刘二龙，男，1990年5月18日出生。因犯盗窃罪于2012年12月3日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，2013年7月2日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪于2017年1月18日被依法逮捕。现羁押于吉县看守所。附带民事诉讼被告人杨某某，男，1989年2月6日出生。吉县人民检察院以吉检公诉刑诉（2017）16号起诉书指控被告人师中正、刘二龙犯故意伤害罪，于2017年8月11日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，对本案公开开庭并进行了合并审理。吉县人民检察院指派检察员常亮、白慧云出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某某及其诉讼代理人郭娟刚、吴金梁，被告人师中正、其辩护人及诉讼代理人孙吉森、郝晓梅，被告人刘二龙，附带民事诉讼被告人杨某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。吉县人民检察院指控，2016年12月14日23时许，被告人师中正、刘二龙与杨某某三人到吉县某某洗浴中心洗澡。因琐事与洗浴中心服务员发生争执后，师中正、刘二龙二人与服务员发生厮打。师中正用折叠刀将洗浴中心的王某某、刘某某、史某某三人扎伤。经鉴定，王某某的伤情为轻伤一级，刘某某、史某某二人伤情为轻微伤。公诉机关当庭出示并宣读了物证照片、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等相关证据，认为师中正、刘二龙的行为已构成故意伤害罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，提请依法判处。同时公诉机关认为，二人系共同犯罪，其中师中正具有伤害他人胸部等要害部位的从重处罚情节，具有如实供述的从轻处罚情节，建议对其在有期徒刑一年六个月至二年六个月之间量刑。刘二龙系累犯，应从重处罚，其具有在共同犯罪中所起作用相对较小、如实供述等从轻处罚情节，建议对其在有期徒刑一年三个月至二年三个月之间量刑。附带民事诉讼原告人（被害人）王某某及其诉讼代理人诉称：对师中正、刘二龙的毁坏财物行为应当追究其相应的刑事责任，杨某某参与打架和故意伤害，具有共同犯罪的法律特征，三人应当共同承担民事赔偿责任。原告人受伤后，当晚在吉县人民医院抢救，后转入临汾市人民医院住院治疗，共17天，后又在西安西京医院检查、治疗，总共产生医疗费35000元，并因此产生误工费（误工天数按100天，标准按每天500元计算，共50000元）、护理费（护理人员按2人，天数按17天，共3940元）、住院伙食补助费（天数按17天，标准按每天50元计算，共850元）、营养费（天数按100天，标准按每天50元计算，共5000元）、交通费、住宿费（共8000元）、后续医疗费（共20000元）、鉴定费（共200元）、残疾赔偿金（按十级伤残共54704元）、财产损失（7000元）等物质损失，同时也给原告人精神上带来了巨大痛苦（精神损害抚慰金10000元），要求赔偿总额合计185694元。针对上述诉讼请求，原告方提供了山西省吉县公安司法鉴定中心的鉴定费收据1张；吉县人民医院放射科诊断报告书；临汾市人民医院住院收费票据1张、门诊收费票据10张、普通处方笺1张及诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、出院证、患者信息变更表；西京医院医疗消费明细票据4张、西京医院门诊押金凭据4张及第四军医大学西京医院超声诊断报告单、放射影像中心MR检查报告单、西京医院门诊病历；王某某的身份证复印件等证据。被告人师中正对公诉机关指控的罪名不持异议，自愿认罪，请求从轻处罚，同时其称：自己先是被人打了一拳，才发生的厮打，因当时喝酒喝多了，只记得自己用随身携带的折叠刀捅了别人的胸部；其对附带民事诉讼原告人的诉讼请求无异议并表示愿意按其诉讼代理人的意见赔偿附带民事诉讼原告人的损失。辩护人及诉讼代理人孙吉森、郝晓梅（实习律师）对公诉机关指控的罪名不持异议。提出：1、被害人对激化矛盾过错明显，本案文件名为ch07_20161214230349的视听资料有2分15秒的缺失。该视频显示的是某某洗浴中心吧台区域的情况，在23时05分57秒，师中正、刘二龙和杨某某三人来到某某洗浴中心洗澡，服务员刘某某（又名虎虎）接待，直至该段视频结束23时07分41秒双方表现均无异常。而文件名为ch07_20161214230954的视频，其开始时间却为23时09分56秒，开始画面即刘二龙与服务员发生争吵，随后师中正拿烟灰缸敲击吧台，师中正从平和到愤怒状态，在视频缺失的两分十五秒可能有所体现，但由于可能对被害人不利，存在被人为剪接的可能。本案中，师中正的第一次讯问笔录、刘二龙的当庭供述、杨某某的询问笔录及监控视频中刘二龙多次重复“我来这是消费来了，不是挨打来了”及师中正在捅人前与他人通话时多次强调“哥挨打了，快来某某”等话语，可以推断出，曾发生过肢体冲突，师中正被打。另现存视频中可看到被害人对矛盾激化起到了直接作用，文件名为ch07_20161214230954的视频显示，23时18分41秒王某某从大厅跑回吧台，抓起吧台上一串钥匙掷打师中正，师中正追打王某某时被服务员推回并压倒床上，随后，23时19分01秒王某某用疑似空气清新剂的钢瓶掷打到师中正面部，激怒师中正摸钥匙，才挣扎起身握刀捅刺王某某，王某某未能冷静、理智处理矛盾，反而两次掷打被告人并激怒其持刀伤人，过错显而易见。现存视频反映了本案发生的部分事实，可认可其合法性、关联性，但鉴于其缺失关系到案件起因的两分钟，该视频的完整性被破坏，其客观性和证明力降低，建议法庭结合本案其他证据全面认定。2、师中正系初犯，其具有当庭认罪、悔罪表现，并表示愿意积极赔偿等情节，且属于被他人激怒后失控犯罪，主观恶性小，建议判处有期徒刑一年。3、对附带民事诉讼原告人提出的各项损失：⑴医疗费：在临汾市人民医院的住院费和门诊费予以认可，但对其中治疗“湿疹”的费用、西京医院和第四军医大学的诊断费用、预付款，需要证明与本次伤害之间是否存在关联性、有无治疗必要性、是否重复计费，否则不予认可；⑵法医鉴定费：200元，该项收费是内部收据，不是财政机关发放的事业单位收费收据，且该项收费无合法根据，不予认可；⑶误工费：住院天数已在住院费发票中明确体现为16天，具体误工的天数参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》“7、胸部损伤”标准计算60天，每天的赔偿标准可参照山西省2016年有关统计数据中居民服务业的年收入标准36307元计算，每天99.47元，同意按100元计算，认可6000元。⑷护理费：住院16天，鉴于并无医院的明确意见，护理人员应为一人，每天费用标准参照2016年度山西省居民服务业标准即100元，认可1600元。⑸营养费：并无相关证据，鉴于被害人受伤后需要营养是客观现实，在1000元的范围内认可。⑹交通费：无任何证据，其主张不认可，如证实治疗与本次伤害有关联性、有治疗必要，可参照客运标准认定。⑺住宿费：无票据不认可。⑻住院伙食补助费：每天50元，共住院16天，认可800元。⑼伤残赔偿金：不在附带民事诉讼赔偿范围，建议仅就被害人遭受的物质损失作出判决。⑽后续治疗费用，无证据支持，不予认可。⑾财产损失：虽无证据支持，附带民事诉讼原告人亦向公安机关明确声明因现场被清扫，电脑已修理能正常使用，申请不做物价鉴定，但鉴于电话、饮水机等物品在发生撕扯打斗中受损是事实客观存在，认可在2000元范围内进行赔偿。⑿精神损害赔偿金：不属于附带民事诉讼审理范围，其缺乏请求权基础，建议驳回。被告人刘二龙对公诉机关指控的罪名不持异议，自愿认罪，请求从轻处罚，同时其称：与服务员发生争吵后，服务员打了师中正，他俩就互相打，后来自己参与了打架。其对附带民事诉讼原告人的诉讼请求无异议并表示愿意赔偿附带民事诉讼原告人的损失。附带民事诉讼被告人杨某某称：其并没有参与打架及打砸该店内物品，不应赔偿。经审理查明，2016年12月14日23时许，被告人师中正、刘二龙与杨某某三人到位于吉县吉昌镇西关村的“某某洗浴中心”洗澡。在该洗浴中心服务员刘某某让三人换鞋时，师中正与刘某某发生争执，服务人员矦某某、史某某便进行劝拉。而后师中正、刘二龙二人便与服务员刘某某、矦某某、史某某发生拉拽、厮打。被害人王某某返回“某某洗浴中心”后，见状便对在吧台区域的被告人师中正、刘二龙进行劝拉，在劝拉过程中，师中正、刘二龙二人动手对吧台内的服务员进行殴打，王某某等人两次将二人劝拉至大厅区域后，师中正从大厅区域再次进入吧台区域，并用手拿的一“垃极筒”扔砸服务员，王某某等人将其劝拉坐至吧台内的床上后，师中正继续用吧台内电话等物品扔砸服务员。在刘二龙再次返回吧台区域后，师中正趁王某某不备朝其头部打了一拳，王某某上前准备与师中正厮打时，被刘二龙阻挡在身后，一旁的杨某某将王某某拉劝至大厅区域，刘二龙等人也随之离开吧台区域，吧台区域此时只剩一名服务员与师中正二人。之后，王某某与两名服务员返回吧台区域，王某某抓起吧台上的一串钥匙向师中正扔掷过去，紧接着刘二龙、杨某某返回吧台区域，刘二龙指骂王某某等人，师中正挣脱其中一名服务员的阻拦，上前厮打王某某，被两名服务员按倒在吧台内的床上，王某某用一疑似“空气清新剂的瓶子”扔掷师中正，刘二龙便用一“净水机筒”砸吧台并对王某某指骂，师中正脚踢服务员挣开后，从其腰间掏出钥匙上的一把折叠刀，扎向王某某，王某某退往大厅区域，师中正追至大厅区域。刘二龙则在服务员的拉拽下，继续手持一“净水机筒”追至大厅区域。当师中正用折叠刀追扎王某某至大厅区域通往二楼的拐角处时，两名服务员紧接着从吧台区域出来至该处拉拽师中正，刘二龙在服务员的拉拽下也前往该处，杨某某同样在服务员的拉拽下要前住该处。此时，该拐角处已被师中正、刘二龙、王某某及两名服务员等人挤满（由于拐角处狭小，现有视听资料无法看清具体情况），杨某某便在几人身后与服务员拉拽，并朝拐角处众人身后踢了一脚，被服务员拉开。随后，师中正将其中的服务员刘某某从拐角处拉出按倒，用折叠刀在其身上扎，同时用脚踢，被刘二龙从身后拉开，王某某便与刘某某先后离开大厅区域。服务员史某某（右臂受伤），在被师中正用拳、脚踢打后，也离开大厅区域。师中正将大厅区域内的鞋柜推倒后，与刘二龙等人也离开该洗浴中心。经鉴定，王某某受伤致左侧气胸，左肺萎陷在30%以上，损伤程度为轻伤一级。刘某某外伤致背部、左手腕部皮肤裂伤累计3.1cm，伤情程度为轻微伤。史某某外伤致右上臂1.2cm皮肤肤裂，伤情程度为轻微伤。另查明，被害人王某某因伤于2016年12月15日在吉县人民医院就诊，并于当日转至临汾市人民医院住院治疗，同年12月31日出院。后其又于2017年1月5日至11日在第四军医大学西京医院检查、治疗，共花费医疗费15851.16元，伤情鉴定费200元，合计16051.16元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。一、刑事部分的证据：（一）物证折叠刀照片。证明作案工具特征。（二）书证1、被告人师中正的户籍证明。证明其出生等信息情况。2、被告人刘二龙的常住人口基本信息。证明其出生等信息情况。3、吉县公安局强戒决字（2014）000021号强制隔离戒毒决定书。证明师中正因多次吸食毒品于2014年11月10日被吉县公安局决定强制隔离戒毒二年。4、吉县公安局行罚决字（2016）000059号行政处罚决定书、山西省乡宁县拘留所出具的羁押证明。证明师中正因故意伤害于2016年12月15日被吉县公安局行政拘留，同年12月29日被转为刑事拘留。5、本院（2012）吉刑初字第23号刑事判决书、吉县看守所吉看释字（2013）10号刑满释放证明书。证明刘二龙因犯盗窃罪于2012年12月3日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，2013年7月2日刑满释放。6、扣押物品清单。证明公安机关于2016年12月15日扣押了作案工具折叠刀一把，该折叠刀刀柄为红棕色。（三）证人证言1、杨某某的询问笔录。证明2016年12月14日23时，其和师中正、刘二龙到吉县某某洗浴中心洗澡。其称“在浴室的更衣间，有一名服务员拿着拖鞋扔到师中正的面前，师中正、刘二龙不知道谁说了那个服务员一句，嫌那个服务员扔拖鞋了，接着就进来一个高个子的服务员说，服务你们，你们怎么这么大声音，接着师中正和那两名服务员一起走出更衣间，自己听见有打闹的声音，就出去看到三个服务员把师中正打倒在地，自己就过去把他们拉开，师中正从地上起来后还手打那几个服务员，这时刘二龙也出来和那三个服务员撕打在一起”，同时其称“刚开始就自己和师中正、刘二龙还服务员在场，后来人就越多，自己看见师中正用拳头打服务员，还用脚把茶几踢坏、把吧台的计算器摔坏、把鞋柜弄倒，后来听师中正用钥匙上带的小刀扎了两三个人，刘二龙是用手在服务员身上打，还用一个纯净水的空桶在服务员身上打，还在玻璃门上打了几下，其他的记不清了，自己并没有参与打架”。2、矦某某的询问笔录。证明其系吉县某某洗浴中心的管理人员与王某某系雇佣关系。其称“2016年12月14日晚11时左右，自己在吧台前，有三个年轻人进来说要洗澡，服务员让他们换鞋，其中一人（平头）骂服务员（虎虎）说态度不好，自己怕他们喝酒了洗澡出问题，就在浴室门口拉开门帘看了一下，平头的那个人打了虎虎一耳光，自己就赶紧拉劝他们，这时那两个一起来的人也跑到虎虎跟前打，我和哲鹏拉，他们三个就摔东西打人，哲鹏也挨打了，自己躲开了没被打着，他们一直打到大厅内，王某某回来后劝拉他们，也拉不住，平头的那个人打了自己一耳光后，自己就上二楼了。过了二十多分钟自己下楼后看到有三名警察到场了，听说王某某他们受伤去医院了，自己就去医院”。同时其称“在医院急诊室，自己陪着虎虎刚缝完伤口，那个打人的平头突然冲进来打了虎虎一耳光，被旁边的人拉劝走了”。3、刘某某的询问笔录。证明其又名虎虎，系吉县某某洗浴中心的服务员。其称“2016年12月14日23时许，自己看到进来三名顾客，自己就去接待，让他们换鞋，当时拖鞋着地时发出响声，那名短发男子说，咋了，不给脸了？自己就对他解释，这期间猴哥回来了，也对该男子进行解释。该男子不听，动手在自己背上打了两拳，又在猴哥胸口打了几拳，后来四哥下来拉架，短发男子和其朋友在店里又打人，又砸东西，后来王哥回来了，就开始拉架，自己就和哲鹏上了二楼，过了一会听见楼下好像又打起来，就和哲鹏下来拉架，看到那个短发男了手持一把小刀追打王哥，自己就和哲鹏分别将短发男子拉住，后王哥跑了，那名短发男就打自己，在自己身上扎了一刀，右手手腕划了两刀”。同时其称三个人当中“胖高个用手扇自己耳光，用垃圾筒扔自己，还打了哲鹏一耳光，民警将自己送到医院后去找打人的了，那个短发男子又来到医院，在自己脸上打了两耳光。”4、史某某的询问笔录。证明其系吉县某某洗浴中心的工作人员。其称“2016年12月14日23时许，自己在吧台坐着，进来三个男子说要洗澡，服务员就拿托鞋放到一名短发男子面前，该短发男子说服务员态度不好，不给面子，就发生争吵，后经理（猴子）去劝说，该男子就掐住他的脖子，对他进行殴打，自己看到后就去拉架，该男子便殴打自己，后来将该男子拉开，自己和虎虎就上楼去，老板（王哥）回来后叫我们下楼到大厅，自己看到那名短发男子和（王哥）打起来，我们把他们拉开后，那名短发男子又将虎虎打倒，用脚踢虎虎，后自己进行劝阻，发现他不知在哪里拿了把小刀，用小刀在自己的右胳膊上扎了一刀”。同时其称“那名短发男子打我们时，那二个人就跟着一起打我们，那个胖高个还用垃圾筒砸虎虎”。（四）被害人陈述王某某的报案材料、询问笔录及情况说明。证明⑴其在吉县西关村经营某某洗浴中心。其称“2016年12月14日晚11时左右，自己回到经营的店内，在一楼大厅的门边看到大厅内乱乱的，有三个年轻人摔东西，刚进大厅其中一人用手里抓的东西打服务员刘某某，自己便说咋打架，有啥好好说，刚说完其中一人（平头）用拳头在自己身上乱打，抓起店内的东西砸现场的人，自己喊着让服务员上楼，他们上楼后，就只有自己和带班的贺吉红，对方三人在场，自己正劝说他们，平头那娃就打自己，在自己背部捅了几下，自己就往大厅门外走，他们三人还围着打自己，后自己打电话叫人送自己去的医院”。同时其称“背部、右胳膊、头部、腰部受伤，背部的伤是平头用刀捅伤，其余的伤是他们三人共同打的，他们都砸东西了”。⑵2017年5月19日王某某出具情况说明，称其店内受损物品，由于打扫卫生时将大部分物品碎片清除，现无法找到，店内电脑已维修好，能正常使用，提出不进行物价鉴定。（五）被告人供述1、师中正的讯问笔录及当庭供述。证明⑴2016年12月14日23时许，其和刘二龙、杨某某到吉县某某洗浴中心洗澡。其称“因服务员态度不好，自己与服务员发生争吵，后引发打架，先是一个小孩子和一个外地口音的年轻人打自己，后来老板（红）也参与打自己，贺吉宏、杨某某拉架，拉开后我们还是不停的争吵，后自己就拿起一个烟灰缸扔那个打自己的人，又用吧台上的电话扔那几个打自己的人，后来那三个又和自己撕扯到一起，当时自己坐在吧台的床上，从自己钥匙上取下一把小刀，就用小刀扎了那三个打自己的人，由于自己喝多了，记不得扎到哪里了，贺吉宏、扬丽明等人把自己拉住坐在大厅的沙发上，后面的事就记不得了”。同时其称“刘二龙参与打那几个服务员了，杨某某没有打”。⑵当庭称“自己先是被人打了一拳，才发生的厮打，因当时喝酒喝多了，只记得自己用随身携带的折叠刀捅了别人的胸部，折叠刀把是木质红色的，七八公分，平时挂在自己钥匙环上做为水果刀使用”。2、刘二龙的讯问笔录及当庭供述。证明⑴2016年12月14日23时许，其和师中正、杨某某到吉县某某洗浴中心洗澡。其称“一名小个服务员送拖鞋时扔了一下，不知道谁说了句，你不能慢点，那名小个子就吼了两句，接着就吵了起来，那名小个子还有一个外地口音的人和师中正撕打起来，自己和杨某某出来与服务员吵了几句，自己就用手在那名小个子的脸上打了一耳光，又在那名外地口音的服务员脸上打了一耳光，杨某某将我们拉开后，双方还是在争吵，自己拿了一个纯净水桶扔了一下，也不知道打到谁了，这中间师中正冲到吧台打那个小个子，被服务员拉开，老板（红娃）回来，将我们劝住，后师中正又和那几个服务员吵起来，老板（红娃）喊了声：打。自己看见那个小个子和外地口音的人还有红娃将师中正围在吧台里并相互撕打，后来见有两个人跑了出去，师中正也从吧台出来，自己看见师中正手里拿着一把小刀，别的就记不清了，当时自己喝醉了”。⑵当庭称“与服务员发生争吵后，服务员打了师中正，他俩就互相打，后来自己参与了打架。在浴室门口打完架后，某某老板来了，服务员吼叫，一伙人把师中正压到吧台打，那一群人开始往外跑，自己看见师中正拿着刀。在打架过程中，杨某某没有参与打架，他当时干什么记不清了”。（六）鉴定意见1、临汾市公安司法鉴定中心（临）公（司）鉴（伤）字（2017）071号法医学人体损伤程度鉴定书。证明王某某受伤致左侧气胸，左肺萎陷在30%以上，损伤程度为轻伤一级。2、山西省吉县公安司法鉴定中心（吉）公（伤）鉴字（2016）0088号法医学人体损伤程度鉴定书。证明刘某某外伤致背部、左手腕部皮肤裂伤累计3.1cm，伤情程度为轻微伤。3、山西省吉县公安司法鉴定中心（吉）公（伤）鉴字（2016）0087号法医学人体损伤程度鉴定书。证明史某某外伤致右上臂1.2cm皮肤肤裂，伤情程度为轻微伤。（七）勘验等笔录。1、现场勘验笔录、现场图、现场照片。证明案发后现场的基本情况。2、提取笔录及吉县公安局城关派出所焦兴华、兰圣华出具的情况说明一份。证明⑴公安机关于2016年12月15日在案发现场提取了作案工具折叠刀一把，同时提取拷贝了某某洗浴中心吧台区域时长为46分41秒的监控视频及大厅区域时长为5小时49分36秒的监控视频，并存于U盘当中。⑵证明该所民警于2017年10月11日出具情况说明，在某某洗浴中心提取监控视频时，大厅及吧台区46分41秒的视听资料是由民警调取，与原件核对无误。吧台区的3分52秒视听资料是由贺吉红（该洗浴中心负责人之一）提供，后一同将三段视听资料随案移送。由于案发后，该洗浴中心并未停业，需监控视备，故未扣押监控主机，现当时现场的视听资料已被覆盖，无法调取原始的视听资料，经询问贺吉红了解到视听资料中有“断点”是因监控设备故障所致，这种情况存在很长时间，没有修好。（八）视听资料U盘一个。证明⑴该U盘当中诸存有三段监控视频，三段监控视频文件名尾号分别为：224936、230349、230954，其中文件名尾号为224936系某某洗浴中心大厅区域的监控视频；230349、230954均系系某某洗浴中心吧台区域的监控视频，但230349（时长为3分52秒）的监控视频结束时间为23时07分41秒，而230954的监控视频开始时间为23时09分56秒，之间有2分15秒的监控视频缺失。⑵文件名尾号为230954的吧台区域监控视频（彩色并有声音）显示的主要内容：刘二龙(面部微胖)在该洗浴中心一名服务员的拉拽下，指骂吧台内另一服务员，接着师中正（平头、短发）用烟灰缸敲击吧台，被吧台内的服务员夺下烟灰缸后退至大厅，接着刘二龙用手探打吧台内的一名服务员，王某某此时从大厅进入吧台区拉拽刘二龙时，师中正趁机朝吧台踢了一脚，随后二人被王某某等人劝拉至大厅区域，吧台区域此时只剩三名服务人员。之后，师中正、刘二龙从大厅区域返回吧区域，刘二龙继续用手打吧台内的一名服务员，王某某等人将其劝拉至大厅，师中正则与吧台区域的服务人员争吵，并用手打其中一名服务人员，这时刘二龙则返回同样用手打其中一名服务员，二人被王某某等人再次劝拉至大厅区域，此时吧台区域只剩有两名人员。随后，师中正再次进入吧台区域，用一“垃极筒”扔砸服务人员，王某某等人将其劝拉坐至吧台内的床上后，师中正继续用吧台内电话等物品扔砸服务人员。当刘二龙等人再次返回吧台区域后，师中正趁王某某不备朝其头部打了一拳（视频显示时间23时17分59秒），王某某上前要与师中正厮打时，被刘二龙阻挡在身后，一旁的杨某某（体型偏瘦）将王某某拉劝至大厅区域离开，刘二龙等人也离开吧台区域，吧台区域此时只剩一名服务员与师中正二人。在视频显示时间为23时18分41秒时，王某某与两名服务员返回吧台区域，王某某抓起吧台上的一串钥匙向师中正扔掷过去，紧接着刘二龙、杨某某返回吧台区域，刘二龙指骂王某某等人，师中正挣脱一名服务员的阻拦，上前厮打王某某，后被两名服务员按倒在吧台内的床上，王某某（视频显示时间23时19分01秒）用一疑似“空气清新剂的瓶子”扔掷师中正，刘二龙便用一“净水机筒”砸吧台并对王某某指骂，师中正用脚踢服务员挣开后，从其腰间掏出钥匙上的一把“小刀”，扎向王某某，王某某退往大厅区域，师中正追至大厅区域，在服务员的拉拽下，刘二龙继续手持一“净水机筒”追至大厅区域。另在该视频中，杨某某有拉拽师中正、刘二龙、王某某及服务员的情形。⑶文件名尾号为224936的大厅区域监控视频（黑白无声音）显示的主要内容：23时19分28秒时，师中正用“小刀”追扎王某某至大厅通往二楼的拐角处，两名服务员紧接着从吧台区域出至该处拉拽师中正，刘二龙则在一名服务员的拉拽下手持一“净水机筒”从吧台区域至大厅通往二楼的拐角处，此时拐角处已被师中正、刘二龙、王某某及两名服务员等人挤满（由于拍摄角度及拐角处狭小，无法看清具体情况），杨某某同样在同一名服务员的拉拽下要前住该处，并在几人身后与服务员拉拽，23时19分40秒时，杨某某朝拐角处众人身后踢了一脚，便被服务员拉开。此时，师中正将一名服务员从拐角处拉出按倒，用“小刀”在那名服务员身上扎，并用脚踢那名服务员，被刘二龙从身后拉开。王某某便与那名服务员先后离开大厅区域，另一名服务员（右臂受伤），在被师中正用拳、脚踢打后，也离开大厅区域。另该视频显示：在公安民警到现场后，师中正等人仍在现场。公安民警离开后（视频显示时间23时39分），师中正将大厅内的鞋柜推倒，23时49分师中正、刘二龙等人离开。二、民事部分的证据：（一）王某某的身份证复印件。（二）山西省吉县公安司法鉴定中心的鉴定费收据复印件。（三）吉县人民医院放射科诊断报告书复印件。（四）临汾市人民医院住院收费票据、门诊收费票据及诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、出院证、患者信息变更表复印件。（五）西京医院医疗消费明细票据、第四军医大学西京医院超声诊断报告单、放射影像中心MR检查报告单、西京医院门诊病历复印件。针对本案在审理过程中，控辩双方争论的焦点以及双方提出的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：从本案证据提取笔录、公安民警出具的情况说明及视听资料来看，虽然文件名尾号为230349、230954的吧台区域的监控视频两者之间确实有2分15秒的缺失，但公安民警在调取视听资料时，与原始视听资料进行了核对，同时结合本案的物证、书证及证人证言等证据来看，视听资料亦反映出部分客观存在的案件事实，故视听资料可以作为本案证据使用。对于辩护人提出的“被害人对激化矛盾过错明显”的辩护意见以及被告人师中正、刘二龙提出“服务员先动手打的师中正”的辩解，本院认为，从本案证据以及查明的事实来看，一是案件起因系师中正等人在洗浴中心进行消费时，师中正与服务员发生争执、矛盾激化，而后双方均有拉拽、厮打的行为。二是在被害人王某某进行拉劝时，师中正、王某某相互均有厮打的行为，先是“师中正趁王某某不备朝其头部打了一拳，王某某用吧台上的一串钥匙向师中正扔掷过去，师中正上前厮打王某某，王某某用一疑似空气清新剂的瓶子扔掷师中正”，最后师中正用折叠刀将其致伤。故在发生争执、矛盾激化，进而相互厮打的过程中，双方均存有过错，辩护人的此辩护意见及被告人的辩解不应采纳。对于附带民事诉讼原告人（被害人）王某某及其诉讼代理人主张的人身及财产损失的赔偿数额，本院认定如下：1、医疗费：在王某某及其诉讼代理人提供的相关医疗费用的证据中，有王某某在临汾市人民医院治疗湿疹费用共34.89元，因该费用与人身损害之间不存有关联性，故不予认定；有4张西京医院门诊押金凭据，因该凭据仅显示预交金额与交款金额，无具体消费明细，故不予认定。其余医疗费用共15851.16元，结合临汾市人民医院的诊断证明书、西京医院门诊病历等证据，应予以认定。2、鉴定费：200元予以认定。3、误工费：因未提供相关收入状况的证据，故参照山西省2016年有关统计数据中居民服务业的标准，酌情按每天100元进行计算，根据王某某的住院病案首页及住院收费票据所体现的住院天数，共住院治疗16天，其误工时间本应确定为16天，但考虑到被告人师中正、刘二龙均对附带民事赔偿部分不持异议，师中正的诉讼代理人提出误天时间参照公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》“7、胸部损伤”标准进行计算60天的意见，亦合情合理，符合相关规定，故其误工时间确定为60天，认定为6000元。4、护理费：因无医疗机构的明确意见及护理人员的收入状况，护理人员原则上确定为一人，故参照山西省2016年有关统计数据中居民服务业的标准，酌情按每天100元进行计算，护理天数确定为住院治疗的天数16天，认定为1600元。5、营养费：因无相关证据，酌情认定为1000元。6、交通费、住宿费：因无票据为凭，故无法认定具体费用。7、住院伙食补助费：根据王某某及其诉讼代理人的请求，标准按每天50元进行计算，未超过当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，住院天数为16天，认定为800元。8、财产损失：虽无证据支持，但鉴于在厮打过程中有财物受损这一客观事实存在，结合师中正及其诉讼代理人、刘二龙庭审中认可存有财产损失2000元的意见，故予以采纳。9、精神损害抚慰金及后续治疗费：因精神损害抚慰金依照法律规定，不属于刑事附带民事诉讼的受理范围，故不予认定。后续治疗费，因未能提供相关部门的明确意见，暂不予以认定，可待实际发生后另行主张。上述损失共计27451.16元。综上，本院认为，被告人师中正、刘二龙二人故意伤害他人身体，致一人轻伤，二人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，应予以支持。师中正、刘二龙二人系共同犯罪，其中师中正系主犯，其在实施犯罪过程中，具有故意伤害他人胸部等要害部位的情形，对其应酌定从重处罚；刘二龙系从犯，其在实施犯罪过程中，起次要、辅助作用，依法应从轻处罚，同时因其犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚后，在刑罚执行完后，五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应从重处罚。师中正、刘二龙二人均能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对于杨某某是否承担损害赔偿责任，从本案证据来看，视听资料仅显示在整个矛盾激化、厮打过程中，杨某某仅有拉拽师中正、刘二龙、王某某等人和朝拐角处众人身后踢了一脚的行为，结合本案其他证据，仍不足以认定其对王某某实施过伤害行为，故不宜认定其承担损害赔偿责任。本案中，附带民事诉讼原告人（被害人）王某某的受伤原因及财产损失主要系师中正所致，故师中正应承担王某某损失的70%（19215.81元），刘二龙起次要、辅助作用，故刘二龙应承担王某某损失的30%（8235.35元）；二人对王某某的上述损失应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告人师中正犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日起至2018年9月14日止。）二、被告人刘二龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月18日起至2018年5月17日止。）三、被告人师中正与被告人刘二龙各承担刑事附带民事诉讼原告人王某某各项人身损害赔偿金及财产损失19215.81元、8235.35元；被告人师中正与刘二龙对刑事附带民事诉讼原告人王某某的上述损失（合计27451.16元）承担连带赔偿责任。限判决生效之日起，一个月内支付。四、驳回附带民事诉讼原告人王某某对附带民事诉讼被告人杨某某的诉讼请求及其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 张晓刚审 判 员 张磊& # xB;人民陪审员 李   金   亮二〇一七年十月十九日书 记 员 张   冬   冬