广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终13213号上诉人(原审原告)：叶伙根,男，1956年4月5日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：李成富，广东尚情律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑肯真，广东尚情律师事务所律师。上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司,住所广东省广州市番禺区。负责人：钟锐坚，该公司总经理。委托诉讼代理人：田庄，广东沁森律师事务所律师。被上诉人(原���被告)：阳志其，男，1977年12月3日出生，汉族，住湖南省衡东县。被上诉人(原审被告)：何后财，男，1964年7月15日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：黄贵勇，广东南粤律师事务所律师。上诉人叶伙根、中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民六初字第1143号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告叶伙根156925.42元；二、被告阳志其于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告叶伙根58236.91元；三、驳回原告叶伙根的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7821元（原告已预交），由原告叶伙根负担3950元，被告中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担2823元，被告阳志其负担1048元；公告费300元（原告已预交），由被告阳志其负担；鉴定费（因果关系及参与度）2160元（被告保险公司已预交），由被告中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担。上诉人叶伙根、中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司（以下简称保险公司）均不服上述判决，向本院提起上诉。叶伙根上诉认为：一、何后财需对阳志其的赔偿责任承担连带赔偿责任。1、本案损害结果是2006年事故的损害后果的延续状态，应适用《最高人民法院关于适用〈中华���民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第一条的规定。2、生效判决已判令何后财对阳志其的责任承担连带赔偿责任。3、保险公司直接对叶伙根承担赔偿责任，与何后财承担连带责任，两者并不相同。二、交通事故外力作用在截肢后果中为主要因果关系，其参与度应为90%，一审确定75%过低。按照司法判例，受害人自身疾病不应成为减轻赔偿责任的法定理由，因糖尿病引起的截肢后果不应考虑。三、叶伙根主张的更换义肢的费用，有辅助器具配制机构的证明，应予以支持。义肢的价格30090元，平均使用寿命为四年，赔偿期限参照受诉法院所在地人均寿命，故残疾辅助器具费应为177685元。据此请求：撤销原判第二、三项，改判阳志其赔偿174917.87元，改判何后财对阳志其的赔偿金额承担连带赔偿责任，一、二审诉讼费由被上诉人承担。针对叶伙根的上���，保险公司答辩认为：同意一审判决的损失认定、责任承担，但对于其的免赔计算方式有异议，不同意叶伙根的上诉意见。针对叶伙根的上诉，何后财答辩认为：叶伙根的上诉没有事实和法律依据，同意一审判决。保险公司上诉认为：一、一审认定事实错误，被保险人未购买不计免赔险，应按照商业三者险条款的约定自行承担免赔责任。本案中，何后财购买的商业三者险为20万元，应由阳志其、何后财承担的免赔金额为2万元，即保险公司应承担的商业三者险赔偿总额为18万元，扣减已垫付的43074.58元，保险公司应赔偿136925.42元。二、保险公司依法履行了提示、解释说明义务，商业三者险条款第九条第（一）项字体加粗加黑，何后财已在投保单上签名，其否认该签名的真实性应申请笔迹鉴定。据此请求：撤销原判第一、二项，改判保险公司在136925.42元内赔偿叶伙根的损失，被上诉人承担本案诉讼费。针对保险公司的上诉，叶伙根答辩认为：不同意保险公司的上诉。针对保险公司的上诉，何后财答辩认为：不同意保险公司的上诉。针对叶伙根、保险公司的上诉，阳志其经本院合法传唤没有到庭，也没有向本院提交书面答辩意见。原审判决认定的事实，当事人没有异议，本院予以确认。二审中，叶伙根、保险公司、何后财均表示对原审判决认定的除上诉意见之外的其他赔偿项目和金额无异议。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于法律适用，本次事故发生在2006年，当时造成叶伙根左胫骨、左腓骨、左内踝骨折，而截肢发生在2015年，该损害后果出��在《中华人民共和国侵权责任法》施行后，故原审适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第二条的规定正确，应予维持。叶伙根认为应适用该通知第一条规定于法无据，本院不予采纳。关于何后财应否承担连带赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，只有在机动车所有人对损害的发生有过错的情况下，才承担相应的赔偿责任。而叶伙根并无证据证明何后财作为车辆所有人对本次事故的发生存在过错，故其要求何后财承担连带赔偿责任不符合法律规定，本院不予支持。之前的两份生效判决是根据当时的法律规定而作出，不能以此作为要求何后财承担连带责任的理由。关于交通事故对截肢的参与度，经鉴定参与度为61%-90%，原审按75%计算参与度并无不当，应予维持。叶伙根���求改判，本院不予支持。关于残疾辅助器具费，原审已支持叶伙根第一次安装义肢的相关费用，原审认定其更换义肢的费用可待实际发生后另行主张符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，本院予以维持。对叶伙根的该项上诉，本院不予支持。关于保险公司的赔偿数额，根据商业三者险条款第九条第（一）项约定，负同等事故责任的免赔率为10%，本案中阳志其与叶伙根承担事故同等责任，保险公司已提交有何后财签名的投保单，可以认为保险公司已尽到提示和明确说明义务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十一条规定，保险公司可以依据上述约定在商业三者险内免赔10%。何后财否认投保单上是其签名，却未申请笔迹鉴定，也无其他证据否定投保单的真实性，故本院对其抗辩不予采纳。因保险公司在本案中的赔偿责任为199610.19元，故保险公司应在179649.17元内（199610.19元-199610.19元×10%=179649.17元）承担商业三者险赔偿责任，扣除保险公司已向何后财理赔的43074.58元，保险公司还应在商业三者险内赔偿136574.59元。上述损失不足部分63035.6元（199610.19元-136574.59元=63035.6元）及精神损害抚慰金27000元合计90035.6元，扣除前次诉讼判令阳志其、何后财赔偿的残疾赔偿金5447.86元和精神损害抚慰金6000元，阳志其还应向叶伙根赔偿78587.74元（已包括其应承担的10%免赔额19961.02元）。保险公司的上诉理由成立，本院予以采纳。原审对此认定和处理不当，应予更正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十一条、《中华���民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下:一、维持广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民六初字第1143号民事判决第三项；二、变更广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民六初字第1143号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿叶伙根136574.59元；三、变更广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民六初字第1143号民事判决第二项为：阳志其于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿叶伙根78587.74元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费7821元，由叶伙根负担3950元，��国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担2463元，阳志其负担1408元；公告费300元由阳志其负担；鉴定费2160元由中国人民财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担。二审受理费2934元，由叶伙根负担2634元，阳志其负担300元。本判决为终审判决。审判长  余军梅审判员  潘志刚审判员  张 宾二〇一七年十月十八日书记员  罗淑仪戴凯珊