湖南省邵阳市双清区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0502民初499号原告：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托代理人：李智翀，湖南东放明律师事务所律师。被告：邵阳力天世纪贸易有限公司。住所地：湖南省邵阳市大祥区青城国际**栋综合楼***号。法定代表人：刘某某，该公司经理。被告：刘某某，男。以上两被告委托代理人：石世黎，湖南天润人合律师事务所律师。被告：阳某某，女。原告垫富宝投资有限公司与被告邵阳力天世纪贸易有限公司、刘某某、阳某某民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月7日立案后，适用简易程序，因案情复杂，本院于2017年8月30日以（2017）湘0502民初499号民事裁定书裁定本案转为普通程序，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）委托代理人李智翀、被告邵阳力天世纪贸易有限公司（以下简称力天公司）和刘某某共同委托代理人石世黎到庭参加了诉讼，第一次开庭被告阳某某到庭参加诉讼，第二次开庭被告阳某某经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告力天公司偿还原告垫付款294999.11元，支付违约金29499.91元及2017年5月24日止迟延履行违约金54278.16元，并要求计算至实际付清之日止；2、判令被告刘某某、阳某某对被告力天公司的还款义务承担连带责任；3、本案的受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费、诉讼费、原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用，由被告承担。事实与理由：原告与被告力天公司签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》。根据合约约定，被告力天公司成为“垫付宝”注册会员，被告力天公司与“垫付宝”其他会员进行商品服务交易时，原告替被告力天公司垫付消费款，再由被告力天公司在还款日前偿还垫付款，原告向被告力天公司收取垫付消费款一定比例（2%或2.4%）的服务费。被告刘某某、阳某某为力天公司提供担保。被告力天公司于2016年10月21日，同月23日分三次在同为“垫付宝”会员的第三人处分别消费30000元、245000元、20000元，以上是原告替被告力天公司垫付的消费款项，被告力天公司逾期不还款。被告刘某某、阳某某拒不承担担保责任。为此特向法院起诉，以维护原告的合法权益。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：1、原告的营业执照、法定代表人身份证（复印件），拟证明原告的诉讼主体资格；2、被告力天公司的营业执照及刘某某、阳某某身份证（复印件），拟证明被告的主体资格；3、《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《不可撤销连带担保承诺函》二份、《垫付宝会员资料审核确认书》、《授权书》，拟证明原、被告间权利、义务关系；4、付款明细、交易凭证（截屏）、欠款明细表、交易明细表，拟证明被告力天公司在同为“垫付宝”会员的第三人处消费295000元，原告为被告力天公司垫付消费款295000元的事实；5、工商登记，拟证明被告力天公司工商登记情况。被告力天公司、刘某某辩称，力天公司实际使用的金额是2016年9月前发生的140000元，2016年10月21日至2016年10月23日三笔消费提现295000元是由原告公司邵阳区域原负责人马龙操作。力天公司仅欠原告垫付款本金14万元。马龙现因涉嫌挪用资金罪被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，为查明本案事实，建议本案中止审理。被告力天公司、刘某某向本院提交以下证据：1、力天公司营业执照、法人身份证明、刘某某身份证（复印件），拟证明被告主体资格；2、马龙身份证（复印件），拟证明马龙系垫富宝公司原邵阳区域负责人；3、网上银行交易记录，拟证明消费提现是由马龙操作的，并代理部分还款操作；4、借据（复印件），拟证明马龙挪用资金。被告阳某某辩称，原告起诉的时间是2017年5月，我与力天公司有协议，2016年4月已经不再为力天公司提供担保，原告对我起诉是无效的。被告阳某某向本院提交以下证据：1、《股份转让合同书》（复印件）；2、营业执照、身份证（复印件）；3、力天公司资金明细表（复印件）；4、力天公司对外借款明细表（复印件）；5、力天公司其他应付款明细表（复印件）；6、力天公司固定资产明细表（复印件）；7、股权转让免责协议书（复印件）。证据1-7拟证明阳某某已退出力天公司，不应承担担保责任。为查明本案事实，2017年9月4日本院对被羁押于邵阳市看守所的垫富宝公司邵阳区域原负责人马龙作了询问笔录。经庭审质证，被告力天公司、刘某某对原告提交的证据1、2、5没有异议；对原告提交的证据3真实性没有异议；对原告提交的证据4有异议，认为不能证明被告力天公司欠款的事实，2016年10月以后发生的三笔款项跟力天公司无关。被告阳某某与被告力天公司、刘某某质证意见相同。原告对被告力天公司、刘某某提交的证据1、2的真实性没有异议；对被告力天公司、刘某某提交的证据3、4有异议，认为刘某某与马龙之间的行为是个人借贷行为，且证明的是2016年9月以前的事实，2016年9月前发生的垫付款已全部还清，现原告起诉的是2016年10月以后的三笔垫付款。被告阳某某对被告力天公司、刘某某提交的证据1-4无异议。原告认为被告阳某某提交的证据1-7与本案无关。原告对被告阳某某是以担保人身份起诉的，而不是以力天公司股东身份起诉的。被告力天公司、刘某某对被告阳某某提交的证据1-7无异议。原告对本院取证的马龙询问笔录无异议；被告力天公司、刘某某对本院取证的马龙询问笔录有异议，认为马龙陈述的事实不真实。经质证，本院对以上证据认定如下：原告提交的证据1-5，真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信。被告力天公司、刘某某提交的证据1、2，真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信；提交的证据3、4，与本案没有关联性，本院不予认定。被告阳某某提交的证据1-7，是被告阳某某与被告力天公司内部股权转让的证据，是阳某某与力天公司内部的关系。在本案中，被告阳某某是作为担保人被起诉的。所以阳某某提供的证据与本案没有直接关系，本院不予认定。本院取证的马龙询问笔录与其他已认定的证据相互印证，是真实的，本院予以采信。经审理查明：2015年9月13日，原告与被告力天公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》一份，约定被告力天公司注册为原告指定网络平台垫付宝网站的会员，被告力天公司在垫付宝网站的其他会员处进行商品或服务交易时，由原告垫付消费款项，被告力天公司在还款日前将垫付款归还给原告，被告力天公司未按时足额偿还垫付款时应按照欠款总额的10%向原告交纳当月违约金，并在未还清欠款前，每逾期一日须按照欠款的1%向原告支付迟延履行违约金。被告力天公司承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为本人亲自所为或本人授权所为，因此产生的后果均由力天公司承担，垫付宝账户仅限被告力天公司使用，因保管不善，转借他人，密码泄漏或其他不谨慎，不良行为发生借用或信息盗用等损失，由被告力天公司承担全部责任。被告刘某某、阳某某分别于2015年9月13日、2015年9月15日向被告力天公司出具了《不可撤销连带担保承诺函》，被告刘某某、阳某某承诺对《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下债务人所有的债务承担无限连带责任，保证期限自领用合约生效之日起至领用合约履行完毕止。被告力天公司于2016年10月21日分别在第三方会员湖南稳座世家家俱有限公司消费30000元，吴茜处消费245000元；2016年10月23日在第三方会员湖南怀化智瑜通金贸易有限责任公司消费20000元，原告为被告力天公司垫付消费款共计295000元。另查明，垫付宝会员如需在公司其他的会员处消费，应当在垫付宝网站提出申请，由网站向会员提供的原手机号发送动态验证码，会员输入验证码才能消费。本院认为，原告垫富宝公司与被告力天公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，被告力天公司向原告出具的《授权书》，被告刘某某、阳某某向原告出具的《连带担保承诺函》，均是原、被告各方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，是合法有效的。根据领用合约的约定，被告力天公司先消费后还款，其消费行为属于通过网络平台形式的借贷关系，双方的法律关系类似信用借贷关系，本院将案由确定为民间借贷，被告力天公司至今未归还原告垫富宝公司垫付款，应当承担归还原告垫富宝公司垫付款本息的违约责任，原告垫富宝公司与被告力天公司约定的违约金与迟延履行违约金之和超过了24%的年利率，对于超出部分，本院不予支持。原告垫富宝公司与被告力天公司约定，垫付宝账号仅限于被告力天公司使用，所进行的一切操作及行为均为本人亲自所为或本人授权后所为。同时，被告力天公司在其他会员处消费，需要输入由垫付宝网站向其手机发送的动态验证码才能消费，这个验证码只有力天公司知晓。现被告力天公司、刘某某提出本案垫付款295000元是由原告垫富宝公司邵阳区域原负责人马龙操作，本院不予采信。原告垫富宝公司主张的公告费、邮寄费、鉴定费、律师费等，未向本院提交证据，本院不予支持。被告刘某某、阳某某自愿为被告力天公司向原告消费借款承担连带担保责任，在被告力天公司不履行还款义务时应当向原告承担连带清偿借款本息的民事责任，被告刘某某、阳某某相互之间承担连带共同保证责任。被告阳某某以股权已转让为由，认为不再是力天公司保证人，其理由不成立。被告阳某某提出已退出担保，未向原告垫富宝公司提出书面申请，也未经原告垫富宝公司的同意，其出具的《担保承诺函》继续有效。根据约定，被告阳某某对《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下力天公司的债务，在合约履行完毕前仍应承担连带保证责任。综上所述，本案借贷、保证关系明确，原告的诉请，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告邵阳力天世纪贸易有限公司在判决生效之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款本金294999.11元及利息（利息以294999.11元为基数，按年利率24%，从2016年10月24日起计算至还清垫付款止）；二、被告刘某某、阳某某对上述款项承担共同连带偿还责任。被告刘某某、阳某某归还上述款项后，可以向被告邵阳力天世纪贸易有限公司追偿；三、驳回原告垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。如未按生效判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费6168元，由被告邵阳力天世纪贸易有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  李荣军审 判 员  夏青云人民陪审员  黄金银二〇一七年十月十八日书 记 员  吴方刚附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。