黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黑01民终4707号上诉人（原审原告）:韩庆军，男，1967年6月6日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：季辉民，黑龙江太平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:中发实业集团业锐药业有限公司，住所地哈尔滨市经济开发区哈平路集中区威海路1号。法定代表人：徐亚亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：齐琳，男，1984年6月22日出生，中发实业集团业锐药业有限公司人力资源部经理，住甘肃省嘉峪关市。委托诉讼代理人：宋岩，黑龙江思普瑞律师事务所律师。上诉人韩庆军因与被上诉人中发实业集团业锐药业有限公司（以下简称业锐药业公司）劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市平房区人民法院（2016）黑0108民初1551号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人韩庆军及其委托诉讼代理人季辉民、被上诉人业锐药业公司的委托诉讼代理人齐琳、宋岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。韩庆军上诉请求：撤销（2016）黑0108民初1551号民事判决；支持韩庆军要求业锐药业公司给付违法解除劳动合同经济赔偿金207226.46元的诉讼请求；诉讼费由业锐药业公司负担。事实和理由：业锐药业公司提供意在证明其解除劳动合同合法的证据未被一审采信，业锐药业公司没有提供证据证明是依据劳动合同第二十九条的约定及《劳动合同法》第三十九条的规定，以韩庆军严重违反劳动纪律和规章制度而解除劳动合同，业锐药业公司提供的证据不能证明解除劳动合同的合法性。在仲裁及一审审理阶段，业锐药业公司没有提出按照《劳动合同法》第三十九条的规定解除同韩庆军劳动合同的事由，业锐药业公司也是围绕根据劳动合同法第四十条第二项的规定进行，但一审在判决中改变了业锐药业公司的抗辩理由和依据，明显偏袒业锐药业公司。业锐药业公司是建立了工会组织的用人单位，对于解除劳动合同应事先通知工会，并向法庭提供证据证明。在韩庆军起诉前，业锐药业公司也未补正相关程序，根据相关法律规定，业锐药业公司应支付违法解除劳动合同赔偿金。业锐药业公司辩称，韩庆军违反业锐药业公司的管理制度，业锐药业公司有权解除合同，2016年1月18日至2月17日，韩庆军本应在北京脱岗学习，但韩庆军于2016年1月26日提前返回哈尔滨，未经公司同意，所以业锐药业公司解除劳动合同有法有据。业锐药业公司解除与韩庆军的劳动合同程序不违法，不应支付赔偿金。韩庆军存在多处违反劳动合同行为，且要求韩庆军培训时，韩庆军拒不参加，致使不能胜任工作无法安排其调岗。按照相关法律规定，业锐药业公司同意向韩庆军支付解除劳动合同补偿金。韩庆军向一审法院起诉请求：1、业锐药业公司向韩庆军支付违法解除劳动合同赔偿金人民币207226.46元；2、业锐药业公司向韩庆军支付差旅费591.5元；3、对仲裁裁决业锐药业公司支付通讯费900元、差旅费1802.5元无异议；4、本案的全部诉讼费用由业锐药业公司承担。一审法院审理查明：2009年8月，韩庆军入职业锐药业公司，任招商经理职务，每月底薪工资为4000元。2015年9月11日，双方续签劳动合同，合同约定劳动期限为不固定期限。业锐药业公司作出《2015年招商经理任务考核方案》规定：韩庆军2015年销量任务分配为：海南91800盒，广西222470盒，湖南162397盒。韩庆军奖金档位设置：任务达成率≥100%，奖金18万；95%≤任务达成率＜100%，奖金16万；90%≤任务达成率＜95，奖金12万；任务达成率＜90%，奖金0万。韩庆军2015年实际完成的销量为457902盒。业锐药业公司于2016年1月13日作出业锐销字[2016]01号《关于2015年招商业务线业绩未达标员工的处罚决定》，内容为：因韩庆军业绩未达标，自决定下发之日起，韩庆军不再担任招商经理职务；韩庆军自2016年1月18日起，前往北京总部脱岗学习一个月至2016年2月17日；脱岗学习期间工资标准不变，学习内容、计划及考核由营销中心领导进行安排；脱岗学习结束后，由人力资源部根据韩庆军脱岗学习成果及营销中心领导评价，结合公司实际空编岗位进行再分配。2016年1月26日，韩庆军未按业锐药业公司规定进行请假，擅自从北京返回哈尔滨。此后再未返回北京进行脱岗学习，亦未返回原工作岗位。业锐药业公司于2016年3月23日解除了与韩庆军的劳动关系。2016年4月14日，韩庆军向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、业锐药业公司向韩庆军支付二倍违法解除劳动合同赔偿金195896元；2、业锐药业公司向韩庆军支付2015年工资预留款16000元；3、业锐药业公司向韩庆军支付差旅费2394元；4、业锐药业公司向韩庆军支付通讯费1200元。哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月3日作出〔2016〕第387号《仲裁裁决书》，并于2016年8月29日向韩庆军送达该裁决书，该裁决书支持了韩庆军第二项、部分支持第三项及第四项请求，驳回韩庆军的第一项请求。一审中，韩庆军与业锐药业公司均对业锐药业公司应支付韩庆军2015年工资预留款16000元、差旅费1802.5元及通讯费900元无异议。业锐药业公司同意按韩庆军月平均收入支付其解除劳动合同补偿金，但韩庆军坚持主张赔偿金。一审法院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1、韩庆军主张业锐药业公司支付违法解除劳动合同赔偿金207226.46元是否应予支持；2、韩庆军主张业锐药业公司向其支付差旅费591.5元是否应予支持。关于韩庆军主张业锐药业公司支付违法解除劳动合同赔偿金207226.46元的问题。根据业锐销字[2016]01号《关于2015年招商业务线业绩未达标员工的处罚决定》，因韩庆军业绩未达标，业锐药业公司决定自2016年1月13日起，韩庆军不再担任招商经理职务；韩庆军自2016年1月18日起至2016年2月17日前往北京总部脱岗学习一个月；脱岗学习结束后，由人力资源部根据韩庆军脱岗学习成果及营销中心领导评价，结合公司实际空编岗位进行再分配。但韩庆军在脱岗学习期间未按业锐药业公司的请假规定进行请假，擅自从北京返回哈尔滨，此后再未返回北京进行脱岗学习，亦未返回原工作岗位工作。韩庆军的行为表明其拒绝接受业锐药业公司的培训。直至2016年3月23日，业锐药业公司解除与韩庆军的劳动关系。韩庆军与业锐药业公司之间签订的《劳动合同书》第二十九条规定：“乙方（韩庆军）有下列情形之一的，甲方（业锐药业公司）可以解除本合同……2、严重违反劳动纪律或甲方的规章制度的……”未提供有效证据证实其不继续在北京培训理由充分，且符合业锐药业公司规章制度，业锐药业公司依据双方签订的《劳动合同书》第二十九条的规定而解除双方劳动合同合法有据，故韩庆军主张业锐药业公司违法解除劳动合同，不予支持，韩庆军据此要求业锐药业公司支付违法解除劳动合同赔偿207226.46元，予以驳回。关于韩庆军主张业锐药业公司向其支付差旅费591.5元（差旅费差价）的问题。业锐药业公司作出的业锐销字[2016]01号《关于2015年招商业务线业绩未达标员工的处罚决定》内容为:2016年1月18日起，韩庆军、王某、韩庆军前往北京总部脱岗学习一个月。由此可见，韩庆军去北京学习系职务行为，业锐药业公司应承担韩庆军因此产生的差旅费，故业锐药业公司应全额支付韩庆军差旅费。判决：一、被告中发实业集团业锐药业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩庆军2015年工资预留款16000元；二、被告中发实业集团业锐药业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩庆军差旅费及电话费合计3294元；三、驳回原告韩庆军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中发实业集团业锐药业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：韩庆军举示的证人王某证言，能够证明本案客观事实，予以确认。业锐药业公司举示的证据一《解除劳动合同通知工会函》、证据二《关于2016年春节放假安排及加强安全保卫工作的通知》及OA系统通知的打件件、证据三《培训计划》，能够证明本案客观事实，予以确认。二审查明，2016年1月26日，韩庆军向业锐药业公司人力资源部经理齐琳口头请假后返回哈尔滨。除此，本院经审查确认一审法院认定的事实。本院认为，关于韩庆军上诉主张业锐药业公司违法解除劳动合同问题。业锐药业公司向韩庆军送达《解除劳动合同通知书》，解除双方劳动关系，该通知书中未说明解除劳动合同的理由，韩庆军主张业锐药业公司应属违法解除劳动合同，业锐药业公司则主张因韩庆军在北京脱岗学习期间未向业锐药业公司履行请销假手续擅自返回哈尔滨，严重违反公司规章制度。依据查清的事实，2016年10月13日，业锐药业公司下发的《关于2015年招商业务线业绩未达标员工的处罚决定》中要求韩庆军前往北京总部脱岗学习一个月，韩庆军按要求前往北京总部学习。在学习过程中，韩庆军向业锐药业公司人力资源部经理齐琳口头请假后返回哈尔滨，返回哈尔滨后未补办正式的请假审批手续。韩庆军虽上诉主张其岗位为招商经理，因工作性质决定无固定工作时间，但其前往北京脱岗学习期间属普通员工，应遵守普通员工的请假手续，故韩庆军该上诉主张不能成立，本院不予支持。韩庆军虽上诉主张已向人力资源部经理齐琳口头请假，已履行请假手续，但在业锐药业公司主张齐琳未予准假的情形下，韩庆军未举示已获准假的证据。而根据业锐药业公司于一审举示、韩庆军对真实性无异议的证据《中发实业集团业税药业有限公司考勤与请休假管理办法》第十一条关于请休假审批权限的规定，人力资源部经理的准假权限仅为1天，即使韩庆军主张齐琳已准其假的事实成立，但齐琳根据该办法亦只能批准一天的假期。根据《中发实业集团业税药业有限公司考勤与请休假管理办法》第十条关于“请假及休假须事先办理请假审批手续，签准后的请假单送交人力资源部备案。若情况特殊，须于当天上班前先以口头方式申请，向部门负责人请假得到批准后，由部门负责人于当日前报至人力资源部。”、第十五条关于“未经同意擅自离岗的，视为旷工……连续旷工3个工作日以上或累计5个工作日以上视为严重违反公司规章制度的行为，予以解除劳动合同”的规定，韩庆军自返回哈尔滨后未返回工作岗位工作，亦未履行上述请假手续，该行为应属严重违反公司规章制度。据此，一审认定业锐药业公司非属违法解除劳动合同、驳回韩庆军请求业锐药业公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，并无不当，本院予以维持。韩庆军关于业锐药业公司属违法解除劳动合同的上诉主张，无事实依据，本院不予支持。另，因业锐药业公司举示的《解除劳动合同通知工会函》能够证明业锐药业公司与韩庆军解除劳动合同前已事先通知工会，工会亦在该函签署“同意”，并加盖业锐药业公司工会委员会公章，故韩庆军关于业锐药业公司与其解除劳动合同未履行通知工会法定程序的上诉主张，无事实依据，本院不予支持。综上所述，韩庆军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人韩庆军负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑兴华审 判 员 王爱军审 判 员 刘 春二〇一七年十月二十七日法官助理 范东哲书 记 员 张春天