.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2017）甘07民初36号原告：唐某，女，汉族，1966年10月28日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，自由职业。身份证号：原告：金某，男，汉族，1963年4月2日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，系甘州区长安中心学校教师。身份证号上述二原告共同委托诉讼代理人：史银，肃南县红湾寺镇法律服务所法律工作者。被告：张掖市兴泰房地产开发有限责任公司。地址：住张掖市甘州区西环路***号。统一社会信用代码：法定代表人：丁富国，该公司经理。被告：邓某，男，汉族，1965年5月13日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，系被告张掖市兴泰房地产开发有限责任公司股东。身份证号：被告：何某，男，汉族，1964年12月14日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区。身份证号委托诉讼代理人：宋良高，甘州区北街街道法律服务所法律工作者。被告：徐某，女，汉族，1962年11月10日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区室。身份证号：被告：丁某，男，汉族，1987年9月6日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，。身份证号被告：丁某1，男，汉族，1988年9月26日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区。身份证号：原告唐某、金某与被告张掖市兴泰房地产开发有限责任公司(以下简称兴泰房地产公司)、邓某、何某、徐某、丁某、丁某1民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐某、金某及其共同委托诉讼代理人史银、被告何某的委托诉讼代理人宋良高到庭参加诉讼。张掖市兴泰房地产开发有限责任公司、徐某、丁某、丁某1经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，被告邓某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。唐唐某、金某向本院提出诉讼请求：1.请求判令各被告共同偿还借款5500000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2014年2月2日，经原告与被告对账核算，被告兴泰房地产公司法定代表人丁富国给原告出具借据一张，被告兴泰房地产公司借原告现金5500000元，保证于2014年6月30日前付清，并由丁富国提供担保。2016年10月25日，丁富国死亡，其妻徐某、儿子丁某、丁某1继承了丁富国的全部遗产。被告邓某、何某系被告兴泰房地产公司股东。现原告无法实现债权，遂提起诉讼。何某辩称：原告诉称何某是兴泰房地产公司的股东不成立。兴泰房地产公司的法定代表人丁富国在注册公司时提供虚假材料将何某列为股东，实际何某没有在兴泰公司工作过，不是该公司股东，故本案中何某不承担民事责任。被告张掖市兴泰房地产开发有限责任公司、邓某、徐某、丁某、丁某1均未到庭应诉答辩，也未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求提交了以下证据：1.2014年2月2日，兴泰房地产公司给原告出具的借据一张，载明2010年至2014年期间，兴泰房地产公司借唐某、金某5500000元，原始借条没有抽回。2.2015年12月24日，由兴泰房地产公司给原告唐某出具的授权委托书一份，载明丁富国在开发房地产过程中，向唐某借款累计达400余万元，精确数额以原始借据为据。3.2005年4月8日至2013年12月20日兴泰房地产公司法定代表人丁富国给唐某出具的39张借据，合计金额4789968元。其中2010年2月1日、2010年9月17日、2010年10月13日、2010年12月9日四张借据内容均用笔划去，部分还注明改账或唐某收取10万元现金顶账字样；其中2012年6月30日的借据没有借款人署名。4.2014年7月13日至2016年2月24日，丁某给唐某出具的借据及唐某代丁富国清偿借款后持有的借据共计9张，合计金额979000元。其中2014年7月13日金额为400000元的借据为复印件，原告解释为代丁富国给他人已偿还借款本金，因利息未清偿，债权人不归还借据原件。被告何某提供证据：邓某出具给何某的证明材料一份，载明何某不是兴泰房地产公司的股东，也不是该公司的经理，何某与兴泰房地产公司没有关系；兴泰房地产公司登记注册资料中何某的签名都是邓某经办的，何某不知情；公司注册登记使用的何某身份证复印件是他复印上用的，何某也不知情。总之，何某与兴泰房地产公司在外面的借款无关。本院依职权调取的证据：1.张掖市甘州区乌江镇敬依村村委会主任丁忠国的调查笔录、原告唐某的询问笔录。证明丁富国已故，本案被告徐某、丁某、丁某1现下落不明。2.被告邓某的询问笔录。证明他和丁富国是兴泰房地产公司的股东，但他一直没有参与过公司经营，何某实际不是公司的股东。丁富国已故，他们推选不出诉讼代表人代表公司应诉，公司也未进行清算。他不知道公司对外借款的情况。3.（2016）甘0702民初11060号民事判决书及（2016）甘0702民初11725号民事判决书。证明（1）张掖市兴泰房地产开发有限责任公司成立于2001年12月13日，法定代表人丁富国，企业登记状态为存续，核准的时间是2016年10月20日；（2）2014年8月14日，丁富国与徐某在张掖市甘州区民政局办理离婚登记；（3）丁富国于2016年10月25日因病去世。上述证据中，兴泰房地产公司、丁富国、徐某、丁某、丁某1的基本情况已经由人民法院生效判决和本院依职权调查的证据确认。对何某及邓某关于公司股东身份情况的证明及陈述，因本案已查明兴泰房地产公司仍存续，未发生公司解散和清算的情形，不存在公司清算或直接由股东承担责任的情形，故何某是否为公司股东，本案暂不做认定。关于唐某、金某提交的原始借据中，经审查，2005年4月8日至2013年12月20日的39张借据中，其中2010年2月1日、2010年9月17日、2010年10月13日、2010年12月9日四张借据内容均用笔划去，部分还注明改账或唐某收取10万元现金顶账字样，原告不能做出合理解释，根据条据的形式、注明的内容，不足以认定为有效债权凭证。2012年6月30日的一张，无借款人的签名，亦不能认定为有效借据。2014年7月13日至2016年2月24日9份借据中，其中2014年7月13日金额为400000元的借据为复印件，亦不足以认定原告已代丁富国清偿了该笔债务。上述6张不能确认为有效债权凭证的金额为932600元。根据上述证据及当事人陈述，本院认定以下事实:张掖市兴泰房地产开发有限责任公司成立于2001年12月13日，法定代表人丁富国，公司登记的股东为丁富国、邓某、何某。经营范围为房地产开发、商品房销售、租赁。经营期限自2001年12月13日至2021年12月12日。企业登记状态为存续，核准时间是2016年10月20日。2014年8月14日，丁富国与被告徐某在张掖市甘州区民政局办理离婚登记。丁富国于2016年10月25日因病去世。被告丁某、丁某1系丁富国与徐某之子。2005年至2016年期间，兴泰房地产公司法定代表人丁富国因公司经营需要向唐某及唐某、金某多次借款，借款金额数万元至数十万元不等，借款时由丁富国向唐某或者向唐某、金某出具借据。现二原告持有自2005年4月8日至2016年12月24日期间丁富国出具的借据和唐某代丁富国清偿借款后取得的借据共计48张，合计金额5768968元，经审查除去不能确认为有效债权凭证的6张932600元外，本院确认有效债权凭证33张合计金额为4836368元。在上述借款期间，2014年2月2日，经原被告核对兴泰房地产公司法定代表人丁富国给二原告出具借据一张，借款金额5500000元，系从2010年至2014年期间借款的合计，原始借条没有抽回，借款还清时再抽回借条，借款人张掖市兴泰房地产公司，担保人丁富国。2015年12月24日，由兴泰房地产公司法定代表人丁富国给原告唐某出具《土地使用权授权委托书》一份，其中载明丁富国在建筑开发过程中，因购买土地、施工运作等原因向唐某借款累计达400余万元，精确数额以原始借据为据。为偿还借款，将张掖市中级人民法院（2015）张中行重字第1号行政判决书所涉的原张掖市第二印刷厂的2026平方米的土地使用权委托给唐某办理，土地使用权证若办理下来，该土地归唐某所有，该授权委托书有丁富国、唐某签名，兴泰房地产公司盖章。另查明，（2015）张中民重字第1号行政判决书所涉2026平方米的土地系张泽在原张掖市第二印刷厂改制时以出让方式取得，目前在国土部门未发生张泽给他人转让土地的变更登记事宜。本院认为，2014年2月2日，兴泰房地产公司与原告就2010年至2014年期间累计形成的债务，给原告出具金额为5500000元借据一张，并注明原始借条没有抽回。2015年12月24日，由兴泰房地产公司给原告唐某出具的授权委托书中，再次载明丁富国在开发房地产过程中，向唐某借款累计达400余万元，再次注明精确数额以原始借据为据。据此，本案有效的债权数额应当以原告提交的原始借据或者原告代为丁富国清偿的债务数额认定。经审查，原告提交的48张借据中，有6张不能确定为有效的债权凭证，金额为932600元，剔除后合法有效的债权金额为4836368元，故原告直接以2014年2月2日兴泰房地产公司5500000元借据主张债权数额不能成立。原告提供的原始借据虽为丁富国给原告出具，但丁富国系兴泰房地产公司法定代表人，且丁富国依据原始条据累计数额出具的借据、办理土地事宜的授权委托书中，证明出借人为唐某、金某，借款人为兴泰房地产公司，丁富国为担保人。兴泰房地产公司法定代表人丁富国虽已故，但该公司目前仍然存续，未发生公司解散和清算的情形，该债务应该由被告兴泰房地产公司清偿，原告要求工商登记的股东邓某、何某承担连带清偿责任的理由不予支持。该笔债务，为有限责任公司的公司债务，并非丁富国个人债务，故原告要求丁富国前妻徐某、儿子丁某、丁某1承担债务清偿责任的理由于法无据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第一百零七条,《中华人民共和国公司法》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告张掖市兴泰房地产开发有限责任公司偿还原告唐某、金某借款4836368元，于判决生效后30日内履行完毕；二、被告邓某、何某、徐某、丁某、丁某1不承担民事责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50300元，由原告唐某、金某负担6036元，被告张掖市兴泰房地产开发有限责任公司负担44264元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长张晓昌审判员郭永旺审判员陈芳二○一七年十月三十日书记员魏文婧