福建省永安市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0481民初2815号原告：福建威宏建设工程有限公司，住所地：福建省莆田市城厢区龙桥办事处北磨居委会北磨街326号宏丰嘉园三楼308号，统一社会信用代码：91350481671939908F。法定代表人：黄德雄，职务：总经理。委托诉讼代理人：肖伟、陈永辉，福建合伦律师事务所律师。被告：永安市龙泉嘉园小区业主委员会，住所地：永安市燕西街道下渡路809号。负责人：赖本俊，职务：主任。委托诉讼代理人：吴利华，福建建州联兴律师事务所律师。原告福建威宏建设工程有限公司（下简称威宏建设公司）与被告永安市龙泉嘉园小区业主委员会（下简称龙泉嘉园业委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月10日受理，并适用简易程序公开开庭进行了审理。威宏建设公司的委托诉讼代理人肖伟、陈永辉、龙泉嘉园业委会的负责人赖本俊、委托诉讼代理人吴利华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。威宏建设公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程价款89367.3元，并支付违约金（以89367.3元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，从2015年7月12日起计至实际还款之日止，暂计至起诉之日为8489.9元），合计97857.2元；2、确认第一项诉讼请求的付款义务效力及于永安市龙泉嘉园小区全体业主（该项请求威宏建设公司已撤回）；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2015年3月16日，原、被告双方就“永安市龙泉嘉园小区大门改造项目”之事宜，签订了《小区大门改造施工合同》，其中约定：由原告按合同造价（及结算造价）包人工、包材料的方式承包该工程项目；工程总造价为114918元；工程款结算实际在工程竣工验收后一个月内结算。2015年6月11日，被告对该项目进行现场实际丈量验收，验收结果为“验收合格，同意交付使用”。但被告并未按期支付工程实际价款89367.3元。龙泉嘉园业委会辩称：一、大门改造施工项目系原告与龙泉嘉园前一届业委会建立的建设施工关系，具体建设施工关系本届业委会不知情；二、原告建设施工的大门改造施工项目没有及时进行维护和保养，请求法庭依法进行现场核实。因此原告违约在先，应承担违约责任。原告的施工项目造价过高，且原告没有对8#楼小门项目进行施工改造。因此，请求人民法院对本案讼争工程进行工程造价鉴定；三、因原告违约在先，答辩人不应承担违约金。且原告主张的违约金过分高于造成的损失，应以实际损失为基础计算违约金。原告的违约金主张违反《合同法》第一百一十四条以及《合同法司法解释（二）》第二十九条的规定；五、因原告建设施工的项目违约在先，应支付给答辩人违约金。威宏建设公司围绕诉讼请求向本院提交如下证据：证据一：《小区大门改造施工合同》（提交原件供法庭核对，庭后原件已归还给原告），证明：原、被告双方于2015年3月16日签订大门改造施工合同，合同约定双方应在工程竣工验收后一个月内办完工程结算手续；证据二：《工程竣工验收报告》（复印件），证明：原告已依约完成大门改造工程，被告于2015年6月11日对原告承揽的工程进行验收，且工程验收结果为：“验收合格，同意交付使用”；证据三：《龙泉嘉园大门改造项目结算清单》（提交原件供法庭核对，庭后原件已归还给原告），证明：原告施工的项目以及大门改造工程的造价总价；证据四：《会议记录表》及《公告》（复印件），证明：被告于2015年3月15日通过其会议研究决定，并于2015年3月18日发布公告，确认由原告来完成小区的大门改造项目；证据五：龙泉嘉园业委会委员备案情况，证明：《维修和更新、改选工程竣工验收报告》上验收确认签字人员均为该小区业委会成员；龙泉嘉园业委会的质证意见：对证据一真实性无异议，但原告没有根据合同履行完合同义务，没有及时维护和保修。小门的施工没有做；对证据二真实性有异议，该验收报告没有施工单位的签名和盖章。竣工验收人员签名的真实性无法确认，且按照对方提供的业委会成员有9名，但签字的只有五人。竣工验收报告内容及验收意见、结论都是机打的，一般的验收报告是手写的并有负责人签字。验收报告里验收概况写完成了小门改造项目，但实际小门改造并未完成；证据三真实性无异议，但对内容有异议。1、结算清单写“同意按照89367.3元结算”，只有章，没有法定代表人和业委会成员签字。2、结算清单里有些项目是有重复计算的，内容存在不真实性；证据四中的会议记录真实性没有异议，但对合法性有异议。会议记录不具合法性，所以房管局没法批给被告维修基金。会议记录没有业委会的章，参加人员原先有9个，会议记录里只有5个。公告的真实性无法确认；证据五的真实性没有异议。龙泉嘉园业委会向本院提交的证据为借条一份（提交原件供法庭核对，庭后原件已归还给被告），证明：被告有预支给原告10000元。威宏建设公司的质证意见：不认识郑德生，原告是威宏建设公司，与郑德生无任何关系。真实性无法核对，与本案无关，且该证据已超过举证期限。本院认证如下：威宏建设公司提交的证据一、三、五及证据四中的《会议记录表》具备证据属性，本院予以确认，并在卷佐证；证据二及证据四中的《公告》系复印件，且龙泉嘉园业委会对其真实性已提出异议，本院不予采信；威宏建设公司请求本院向龙泉嘉园业委会调取《工程竣工验收报告》的原件，但由于龙泉嘉园业委会未承认持有该证据，威宏建设公司也未能证明龙泉嘉园业委会持有该证据，故本院无法调取；“郑德生”非本案当事人，龙泉嘉园业委会也未能证明“郑德生”及其出具的借条与本案有关联，本院对龙泉嘉园业委会提交的借条不予采信。根据当事人的陈述及确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月16日，龙泉嘉园业委会与威宏建设公司签订了一份《小区大门改造施工合同》，合同约定：由威宏建设公司承包龙泉嘉园业委会的大门改造工程，项目包括拆除原喷泉、制作花圃、增加石球、石柱等；由威宏建设公司按合同造价（及结算造价）包人工、包材料、包质量等方式承包；工程造价为114918元，以实际验收的工程量为准，工程单价不变；竣工验收以《建筑装饰工程施工及验收规范》、政府有关规范、规定或事先约定标准等为依据。工程竣工验收必须达到合格标准，否则，威宏建设公司应支付给龙泉嘉园业委会工程合同造价5%的违约金；威宏建设公司在向龙泉嘉园业委会递交竣工验收申请报告的同时，还应递交竣工结算报告及完整的结算资料，由龙泉嘉园业委会自签收之日起三十天内将结算审核完毕。经双方协商同意后，审定后的结算作为双方结算工程款的有效依据。双方在工程竣工验收后，于一个月内办完工程结算手续；保修期限以工程验收合格、移交完毕之日起计算，装修工程保修为一年。从工程结算款中截留5%作为保修款，保修期满后，在威宏建设公司已完成全部返修工作后，龙泉嘉园业委会在二十天内将余款一次性支付给威宏建设公司；合同自双方法定代表人或其委托代理人签字并加盖公章后生效。2015年6月17日，龙泉嘉园业委会与威宏建设公司共同制作《龙泉嘉园大门改造项目结算清单》，双方均在清单上加盖公章予以确认，结算金额为89367.3元。本院认为，龙泉嘉园业委会与威宏建设公司签订的《小区大门改造施工合同》是双方当事人的真实意思表示，该合同虽然没有双方法定代表人或其委托代理人的签字，但合同已实际履行，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，因此为有效合同，双方应当按约履行各自的义务。双方当事人在《龙泉嘉园大门改造项目结算清单》上均加盖公章，且双方并未约定该结算清单需经双方法定代表人或其委托代理人签字才生效，因此，该结算清单符合法律规定和合同约定，具有法律效力。同时，从合同约定内容可以认定，双方是在竣工验收合格后才结算工程款，该程序也符合建设施工合同的通常做法。本案虽没有证据证明竣工验收的具体时间，但根据结算时间，可以推定竣工验收时间在2015年6月17日双方制作结算清单之前，即威宏建设公司起诉时，距竣工验收时间已超过一年。而且，龙泉嘉园业委会已实际使用涉案工程，因此，具体移交使用时间及是否需要维修等举证责任应由龙泉嘉园业委会承担，但其没有举证。因此，综合上述情形，应认定至威宏建设公司起诉时，涉案工程的保修期限已超过。因此，龙泉嘉园业委会应当按照结算清单向威宏建设公司支付工程款89367.3元。由于双方未约定违约金的计算标准和逾期付款利息，也未约定尚欠工程款的支付期限，建设工程已交付但实际交付时间又无法确定，故龙泉嘉园业委会应从威宏建设公司起诉之日起、按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向威宏建设公司计付尚欠工程款的利息为宜。本院还认为，根据证据规则，龙泉嘉园业委会应当对其抗辩理由提供证据证明，但其并没有提交相关证据。因此，应承担举证不能的不利后果。龙泉嘉园业委会在答辩状中虽“请求法庭依法进行现场核实”，但其并未依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条的规定提交书面申请，因此，视为其未申请人民法院调取证据，且其要求现场核实的内容也不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条的规定，并已过申请时效。龙泉嘉园业委会在答辩状中还请求本院对本案讼争工程进行工程造价鉴定，但其申请同样已过时效，且其与威宏建设公司已完成结算，在无任何证据反驳的情况下，龙泉嘉园业委会不履行双方已达成的结算意见而要求重新鉴定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：1永安市龙泉嘉园小区业主委员会应于本判决生效后十日内，向福建威宏建设工程有限公司支付尚欠的工程款89367.3元；2永安市龙泉嘉园小区业主委员会还应从2017年7月10日起至实际还清尚欠工程款之日止，以尚欠工程款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，向福建威宏建设工程有限公司支付利息；三、驳回福建威宏建设工程有限公司的其他诉讼请求。若被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2246元，减半收取1123元，由永安市龙泉嘉园小区业主委员会负担1000元、福建威宏建设工程有限公司负担123元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员 陈 斌二〇一七年十月九日书记员 林永虹附本判决书所适用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。