新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2017）新4002民初5709号原告：新疆安利达混凝土有限公司。住所地：新疆伊犁州霍尔果斯经济开发区伊宁园。法定代表人：董国益，该公司董事长。委托代理人：付守欣，新疆天骄律师事务所律师。被告：伊犁群寅房地产开发有限公司。住所地：伊犁州伊宁市巴彦岱镇。法定代表人：曹馨文，该公司董事长。委托代理人：马丽娜，新疆新勤律师事务所律师。第三人：江苏宏泰通建设集团有限公司（原江苏鸿泰通建设工程有限公司）。住所地：江苏省盐城市。法定代表人：李标，该公司董事长。委托代理人：稽建成，住江苏省建湖县。原告新疆安利达混凝土有限公司（以下简称安利达公司）与被告伊犁群寅房地产开发有限公司（以下简称群寅公司）、第三人江苏宏泰通建设集团有限公司（以下简称宏泰通公司）债务转移合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判员何学涛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告安利达公司的委托代理人付守欣，被告群寅公司的委托代理人马丽娜，第三人宏泰通公司的委托代理人稽建成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安利达公司向本院提出诉讼请求：1.被告群寅公司支付欠商砼款382087元；2、被告群寅公司支付违约金76000元；3、被告群寅公司支付欠款自2015年11月1日至2017年10月30日止的利息43518元（458087元×2年×4.75%）。事实和理由：2015年7月13日，安利达公司与群寅公司、宏泰通公司签订《债务转让协议书》（以下简称协议书），约定：鸿泰通公司欠安利达公司混凝土款事宜，由被告群寅公司于2015年10月30日前一次性付清。协议签订后，群寅公司未按协议约定履行，经安利达公司多次催收无果，现诉至法院。被告群寅公司辩称：1、《协议书》没有加盖鸿泰通公司印章，而是加盖江苏宏泰通建设工程有限公司伊宁惠宁城项目部专用章，无法确定是鸿泰通公司的真实意识表示，所以请求法院审查鸿泰通公司项目部签订《协议书》的效力。2、《协议书》约定的违约金过高，群寅公司不同意支付该部分违约金。3、在约定违约金的条件下，仍主张群寅公司支付利息，没有法律依据。目前，群寅公司资金周转较为紧张，在协议有效的情况下同意支付本金。第三人鸿泰通公司陈述：江苏宏泰通建设工程有限公司伊宁惠宁城项目部签订的涉案《协议书》系代表公司，鸿泰通公司予以认可。《协议书》签订后，被告群寅公司未向鸿泰通公司支付涉及《协议书》的工程款，也未曾对《协议书》中加盖项目部印章提出异议。经审理查明，2014年7月6日，以原告安利达公司为甲方、以第三人鸿泰通公司为乙方（原江苏宏泰通建设工程有限公司）签订《商品砼供货合同》，约定：由安利达公司为鸿泰通公司承建的伊宁市巴彦岱镇惠宁城1#、3#楼工程提供混凝土；工程供货起止时间为2014年6月25日至工程结束。合同约定了付款方式、期限；违约责任为单方违约，需向对方支付合同总金额20%的违约金；《商品砼供货合同》甲方由安利达公司加盖印章，法人董国益签字；乙方由江苏宏泰通建设工程有限公司惠宁城项目部加盖印章，负责人徐华签字。2014年10月12日，安利达公司与江苏宏泰通建设工程有限公司惠宁城项目部对账，并形成《对账确认函》内容：”自2014年6月12日至2014年10月11日累计发货金额（含外加剂）为1232037元，累计收款金额为550000元；截止到2014年10月9日，欠商砼款（含外加剂）682037元。”2015年7月13日，以江苏宏泰通建设工程有限公司为甲方、以安利达公司为乙方、以群寅公司为丙方签订《债务转让协议书》，约定：1、甲方因”伊宁市巴彦岱镇惠宁城1#、3#楼”项目欠付乙方混凝土款共计382087元；2、根据甲、乙双方于2014年7月6日签订的《商品砼供货合同》约定，此款项需在2014年11月25日前一次性付清，由于甲方迟延付款的行为造成的违约责任76000元由甲方负担；3、上述第1条中的欠款金额甲方转让由丙方向乙方支付，丙方付款时间为2015年10月30日前一次性付清；4、上述第2条中违约金，如丙方在10月份一次性向乙方支付完欠款，乙方可以为丙方免除违约金，否则，违约金同样由丙方向乙方承担支付责任。该协议书由甲方鸿泰通公司的惠宁城项目部加盖印章，乙方由安利达公司加盖印章，丙方由群寅公司加盖印章。该《协议书》签订后，被告群寅公司未按协议履行，安利达公司诉至本院。另查明，2015年6月23日，江苏省盐城工商行政管理局作出公司准予变更登记通知书，变更事项为：原企业名称江苏鸿泰通建设工程有限公司；现企业名称江苏鸿泰通建设集团有限公司。上述事实，有《混凝土供货合同》一份，对账确认函一份，《债务转让协议书》一份，江苏省盐城工商行政管理局公司准予变更登记通知书一份，第三人江苏鸿泰通建设集团有限公司情况说明一份及当事人陈述在案佐证，足以认定。本院认为，（一）依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条：”法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以其个人的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案第三人鸿泰通公司所设伊宁惠宁城项目部既没有《企业法人营业执照》，又没有《营业执照》，其只是鸿泰通公司的一个部门。伊宁惠宁城项目部不属于鸿泰通公司的分支机构，不需要办理工商注册登记，不具有独立的法人地位。因此，其对外签订的合同如产生民事责任，由企业法人承担。具体到本案2015年7月13日，原、被告及第三人鸿泰通公司的伊宁惠宁城项目部签订的《协议书》，虽然第三人鸿泰通公司未能证实伊宁惠宁城项目部系经其授权签订，但在庭审中对该法律行为表示认可，且在庭后出具”情况说明”进一步对伊宁惠宁城项目部签订的涉案《协议书》进行确认。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款规定”行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以被代理人名义签订的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十一条规定”根据合同法第四十七条、四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时生效。”据此，第三人鸿泰通公司追认的意思表示自到达群寅公司时生效，涉案《协议书》自订立时起生效。《中华人民共和国合同法》第八十四条”债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”之规定，本案《协议书》原、被告加盖公司印章，且第三人鸿泰通公司对其伊宁惠宁城项目部债务转让行为进行了追认，足以证明鸿泰通公司对群寅公司履行了通知义务，同时证明了债权人安利达公司同意债务人鸿泰通公司将债务转让给了群寅公司。（二）依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案群寅公司认为约定的违约金过分高于给原告造成的实际损失，请求予以减少，本院参照中国人民银行同期同类银行贷款利率，结合本案实际，考虑被告应支付商砼款的时间、数额及预期利益等因素，确认《协议书》所约定的违约金并未过分高于所造成的损失，且被告群寅公司无相关证据证明，本院不予采纳。（三）《协议书》中约定群寅公司逾期付款支付违约金76000元，并未约定逾期利息，且违约金已能弥补原告安利达公司的实际损失，故对原告诉请支付逾期利息43518元的诉请，本院不予支持。综上所述，《债务转移协议书》内容不违反法律、行政法的强制性规定，合法有效。当事人均应按约全面履行合同义务。债务依法转移后，鸿泰通公司的相关权利义务由变更后的群寅公司承担。故对安利达公司请求群寅公司支付商砼款382087元及违约金76000元的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十八条第一款、第八十四条、第一百一十四条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条之规定，判决如下：一、被告伊犁群寅房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告新疆安利达混凝土有限公司商砼款382087元二、被告伊犁群寅房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告新疆安利达混凝土有限公司违约金76000元三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8842元,减半收取4412元，由被告伊犁群寅房地产开发有限公司负担4086元，原告新疆安利达混凝土有限公司负担326元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  何学涛二〇一七年十月九日书记员  袁 荣