贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔02民终1759号上诉人（原审被告）：徐奎付，男，1962年9月29日生，汉族，住贵州省盘县，系徐占学之兄。上诉人（原审被告）彭美琼，女，1968年2月8日生，汉族，住贵州省盘县，系徐奎付之妻。二上诉人共同委托诉讼代理人：徐世周，男，1967年3月26日生，汉族，住云南省昆明市富民县大营镇河东村委会河东村**号，公民身份号码：5301241967********。系徐奎付之弟。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：徐占学，男，1973年3月11日生，汉族，住贵州省盘县，上诉人徐奎付、彭美琼因与被上诉人徐占学排除妨害纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222民初3702号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月25日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月19日公开开庭进行了审理。上诉人徐奎付、彭美琼及其委托诉讼代理人徐世周，被上诉人徐占学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。徐奎付、彭美琼上诉请求：一、撤销原判，依法改判驳回被上诉人一审起诉主张的全部诉讼请求；二、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定被上诉人对争议土地享有承包经营权错误。首先，争议土地系上诉人与被上诉人共同的父母在1987年家庭分地时提留的养老土地之一。2003年因父母无法耕种，又将提留的土地分给哥弟四人，上诉人分到的是土地庙土地（争议土地），十多年来该争议土地一直是上诉人在耕种管理，被上诉人并未提出过任何异议，两家相安无事，这说明上诉人与土地庙土地已经形成承包合同关系的客观事实；其次，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”、《中华人民共和国物权法》第一百二十七条“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。”的规定，就本案而言，土地庙土地的承包经营权应依照承包合同来予以确认承包经营权的归属，不能依照承包经营权证书来确定承包经营权。在被上诉人没有合法有效的承包经营权合同的情况下，争议土地的承包经营权不能确认归被上诉人所有。一审判决在被上诉人未能提供真实合法有效的承包合同的情况下就将争议土地的承包经营权认定给被上诉人，明显不符合法律规定，是错误的；第三，被上诉人一审提供的土地承包经营权证书有涂改的地方，有错别字，并且四至不清、不完整。本案争议土地的四至与相邻承包土地的农户土地的四至不能吻合，相邻农户承包地块的四至是写有上诉人父亲徐小先的名字，不是被上诉人的名字。为此，被上诉人一审提供的土地承包经营权证书存在瑕疵，不具有证据的真实性，不能作为定案依据；第四，瓦厂地的其中一处政府已于1998年二轮延包时确权给上诉人徐奎付。一审法院送达传票后上诉人发现被上诉人土地承包证书上的出现同一土地重叠承包，说明被上诉人提供的土地经营权证书的内容是伪造的；第五，为使本案能水落石出，上诉人恳请二审法院对被上诉人提供的土地承包经营权证书的内容依法做笔迹和填写时间的司法鉴定，并由被上诉人垫付鉴定费；第六，根据相关法律规定，只有县级以上人民政府才有颁发土地承包经营权证书的行政职权。本案中，被上诉人提供的土地承包经营权证书不是县级人民政府颁发的证书，依法不具有法律效力，一审判决认定具有证据效力明显违法；第七，淤泥乡人民政府于2017年5月1日出具给被上诉人的红头文件（会议纪要），系淤泥乡政府少数工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的最好证明，文件内容前后矛盾，无中生有，颠倒黑白，栽赃陷害当事人一方。乱扣帽子、脱离实际，在被上诉人授意下搞再创作，内容严重失实。2、一审判决存在程序违法。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。”的规定，本案中双方对涉案土地使用权存在争议，应当由人民政府进行确权处理，而不应当由人民法院进行实体审理，法院的正确处理方式应是依法驳回原告起诉。一审不仅拒收上诉人提交的证据，且拒收上诉人提交的中止诉讼申请，为此，上诉人依法享有的诉讼权利没有得到法律的保护。综上所述，一审判决存在认定事实不清，适用法律不当，程序违法，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人徐占学二审答辩称，1、首先法律法规中并没有养老地的存在，上诉人的上诉理由没有证据证实；其次，上诉人所述没有签订承包合同的问题，被上诉人所提交的土地承包经营权证书中就有承包合同；第三，至于土地承包经营权证书只是作为本案的证据使用。2、上诉人提出《土地承包经营权证书》被涂改的问题，依法不应采信，首先，《土地承包经营权证书》中被涂改的部分并非被上诉人涂改，被涂改的地方是历史原因，是当时办证的人写错字涂改的，上诉人只是提出异议，并没有证据证实；其次，上诉人提出被上诉人的《土地承包经营权证书》系伪造的，没有证据证实；第三，上诉人自称被上诉人提交的《土地承包经营权证书》系伪造，应当提交申请鉴定，但是其并没有申请鉴定。3、办证程序并不违法。上诉人认为淤泥乡人民政府工作人员玩忽职守，并没有提供证据，这是属于诽谤国家公职人员。被上诉人提交的《土地承包经营权证书》已经确权该地系被上诉人所有。综上，一审法院认定事实清楚，程序合法，依法应当予以维持。徐占学起诉请求：一、判决被告徐奎付、彭美琼拆除其修建在原告承包的地名为盘县淤泥乡中合村五组土地庙土地上的院坝和牛圈（2间），并立即清除其种植在该地块上的农作物；二、判决两被告停止妨害行为，即不得妨碍原告将位于盘县淤泥乡中合村土地庙的土地出租给盘县高原画廊生态农业观光园有限公司使用；三、判令两被告赔偿原告经济损失5528.7元（即两被告阻止盘县高原画廊生态农业观光园有限公司将两年租金支付给原告而产生的租金损失）；四、案件受理费由二被告承担。一审法院认定事实：1998年9月18日，原贵州省盘县特区（现贵州省盘州市）淤泥彝族乡人民政府就位于淤泥××乡中合村××、××为土地庙的土地向原告徐占学颁发土地承包经营权证书（编号为2310105006），该证书载明的土地界限为：上至余良学地、下至徐小高后、左至徐奎付门前、右至小路，土地面积为0.3亩。后被告徐奎付、彭美琼在前述土地上种植玉米等农作物。2015年7月13日，原告与盘县高原画廊生态农业观光园有限公司签订《贵州省农村土地承包经营权出租合同》，约定由原告将其名下承包小地名为土地庙土地出租给该公司使用，每亩年租金为450元。一审法院认为，本案争议所涉及的位于盘州市淤泥××乡中合村××、××为土地庙××（××至××、××后、××门前、××至小路）已由淤泥彝族乡人民政府颁发土地承包经营权证书，足以确定原告徐占学系该地块的承包经营权人。虽然被告方陈述该宗土地系由被告徐奎付之母流转给两被告，但两被告并未提交证据证明徐奎付之母取得了该宗土地的承包经营权，且两被告所提交的证据并不能推翻、否定原告所提交的土地承包经营权证，在此前提下，两被告在本案争议的位于盘州市淤泥××乡中合村××（××为土地庙）的土地上种植农作物，对原告构成侵权，而原告以此为由要求被告清除该地块上的农作物，有充分的事实依据和法律依据，予以支持。至于清除的期限，因涉案土地上的玉米等青苗正值生长旺季，鉴于农村人对庄稼的情感，如果立即将其清除，难免让人心痛，且倍感可惜，故确定由两被告在秋收季节将农作物清除，并不得再行在该宗土地上种植农作物。对于原告提出的其要求两被告不得阻止原告将盘州市淤泥××乡中合村××（××为土地庙）的土地租给他方使用的诉讼请求，该请求事实上是要求被告不得阻止第三方承租使用该土地，而被告是否阻止第三方合法使用该宗土地，属于两被告与他方的另一法律关系，非本案审理范围。对于原告要求两被告拆除牛圈和院坝的诉讼请求，因本案无证据证明被告方修建的牛圈和院坝所占用的土地，属于原告土地承包经营权的范围，故对原告提出的该项请求不予支持。对于原告提出的其要求两被告赔偿租金损失的诉讼请求，因原告并未举证证明两被告阻止他方向原告支付租金而最终导致租金损失的事实，故对原告的该项请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院作出如下判决：一、被告徐奎付、彭美琼于本判决生效后75日内将其种植在原告徐占学承包的位于贵州省××州市淤泥××乡中合村××（××为土地庙）的土地（四至界限为：上至余良学地、下至徐小高后、左至徐奎付门前、右至小路）上的农作物清除。二、驳回原告徐占学的其他诉讼请求。案件受理费30元，由被告徐奎付、彭美琼负担。二审中，上诉人徐奎付、彭美琼提交了周权虎分别于2017年8月13日、2017年8月17日出具的《证明》及《事情经过》各一份。拟证明：1、2015年合作社租用土地时，被上诉人和上诉人的大哥阻止过被上诉人，不允许将该土地出租给合作社。2、争议土地经过当地村委会的调解，当时被上诉人意识到其有一片土地和上诉人的土地是重叠承包的，表示愿意将争议土地归还给上诉人。被上诉人徐占学前述证据质证认为：对《证明》及《事情经过》的真实性、合法性均有异议，且证明的内容是瓦厂，并非土地庙的土地，故与本案无关。另，对于上诉人上诉状中申请对被上诉人提交的土地承包经营权证书的内容做笔迹和填写时间鉴定的问题，被上诉人二审提交的《土地承包合同书》及该合同所附的《六盘水市延长农村土地承包期调查情况登记表》与《土地承包经营权证》所记载的内容相互印证，故对二上诉人提出的鉴定请求不予准许。被上诉人徐占学当庭提交了《土地承包合同书》及《徐家四哥弟赡养父母亲的有关条例》复印件各一份。拟证明争议土地有土地承包合同书及上诉人提出争议土地属养老地的事实不存在。二上诉人质证认为：对土地承包合同书的“三性”均有异议。《条例》是真实的，但与本案没有关联性。该条例恰好证实因我们赡养老人，所以老人将争议土地分给我们。本院对当事人二审提交的证据分析认定如下：上诉人提交的《证明》、《情况经过》与本案无关联，不予采信。被上诉人提交的《土地承包合同书》及该合同所附的《六盘水市延长农村土地承包期调查情况登记表》与其所提交的案涉土地的《土地承包经营权证书》相互印证，证实被上诉人对争议土地享有承包经营权的事实，予以采信。被上诉人提交的《徐世兴等四兄弟赡养父母亲的有关条例》与本案无关联，不予采信。本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、一审程序是否违法；2、上诉人应否清除争议土地上的农作物。关于一审程序是否违法的问题。上诉人上诉提出争议土地未经政府确权，一审判决属程序违法。本院经审理查明，被上诉人提交的《土地承包经营权证》、《土地承包合同书》及《六盘水市延长农村土地承包期调查情况登记表》证实被上诉人享有争议土地的承包经营权，上诉人虽对被上诉人提交的前述证据的三性提出异议，但并未就其主张享有争议土地承包经营权提供证据证实，亦未提供相关证据推翻被上诉人的《土地承包经营权证》及《土地承包合同书》，故本案争议土地不存在确权的问题，一审法院根据审理查明的事实迳行判决并无不当，故二上诉人提出一审程序违法的理由不能成立，对该主张不予支持。对于二上诉人提出被上诉人的《土地承包经营权证书》并非县级人民政府颁发，应属无效的主张。《中华人民共和国农村土地承包法》虽作出《土地承包经营权证》应由县级以上人民政府颁发的规定，但该法系2003年施行，而案涉的《土地承包经营权证》系1998年颁发，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第六十二条“本法实施前已经按照国家有关农村土地承包的规定承包，包括承包期限长于本法规定的，本法实施后继续有效，不得重新承包土地。”的规定，由于二上诉人并不能提交充分有力的证据证实其对争议土地享有承包经营权，亦未提供证据推翻被上诉人的《土地承包经营权证》，故其提出被上诉人的《土地承包经营权证》无效的理由不能成立，对该上诉主张不予支持。关于上诉人应否清除争议土地上的农作物的问题。如前所述，二上诉人不能提供充分有力的证据推翻被上诉人享有争议土地的承包经营权的事实，故二上诉人在争议土地上种植农作物的行为构成侵权，一审判决二上诉人清除争议土地上的农作物并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60元，由上诉人徐奎付、彭美琼共同负担。本判决为终审判决。审判长  高良萍审判员  谭茶芬审判员  代 金二〇一七年十月十九日书记员  姚梦龙