湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0523刑初223号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人李宗雷（外号“毛瘸子”），男，1984年4月10日出生于湖南省邵阳县，汉族，高中文化，农民，住邵阳县；因贩卖毒品，于2015年8月14日被邵阳县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元，本院并于2015年8月25日决定对被告人李宗雷暂予监外执行；因涉嫌贩卖毒品罪于2016年10月25日被邵阳县公安局监视居住，2017年8月3日经本院决定继续被监视居住。湖南省邵阳县人民检察院以邵县检公诉刑诉[2016]231号起诉书指控被告人李宗雷犯贩卖毒品罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，湖南省邵阳县人民检察院指派检察员孙艳波出庭支持公诉，被告人李宗雷到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年10月9日中午，被告人李宗雷在其位于邵阳县黄荆乡大坪村住宅以人民币100元的价格贩卖了两小包冰毒（0.65克）和一粒麻古（0.09克）给吸毒人员赵某;当天14时许,赵飞军从李宗雷住宅返回谷洲镇途中被邵阳县公安局谷洲派出所民警抓获,并被查获该毒品冰毒和麻古。2016年10月9日15时许，邵阳县公安局谷洲派出所民警在被告人李宗雷住宅将其抓获，当场在其住宅查获12.57克冰毒疑似物;经鉴定,查获的冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分。公诉机关当庭宣读并出示了扣押决定书、扣押清单、称重记录及照片、抓获记录、诊断证明书、暂不予收戒毒通知书、户籍资料、刑事判决书、暂予监外执行决定书等书证；证人赵某、陈某、李某、罗某的证言；被告人李宗雷的供述和辩解；鉴定意见；辩认笔录等证据。公诉机关认为，被告人李宗雷贩卖毒品麻古和冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人李宗雷因贩卖毒品罪被判刑再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯；在刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应数罪并罚；请依法判处。被告人李宗雷辩称，公安机关在他家查获的毒品是他自己吸的，不是卖的，不应认定为贩卖毒品数量。经审理查明：2016年10月9日中午，吸毒人员赵飞军搭乘其朋友陈双益的黑色女式摩托车到被告人李宗雷位于邵阳县黄荆乡大坪村住宅，向被告人李宗雷购买毒品，被告人李宗雷以100元人民币的价格贩卖了两小包冰毒（0.65克）和一粒麻古(0.09克)给赵某;当天14时许,赵某从被告人李宗雷住宅返回谷洲镇途中,被邵阳县公安局谷洲镇派出所民警抓获,该两小包冰毒和一粒麻古亦被办案民警查获。当天15时许，邵阳县公安局谷洲派出所民警根据吸毒人员赵某和陈某的交待在被告人李宗雷家中将其抓获，并当场从其住宅查获12.57克冰毒疑似物;经鉴定,查获的冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列经过庭审质证，并经查证属实的证据证明：1、扣押决定书、扣押清单证明，邵阳县公安局依法将在被告人李宗雷家查获的33包共计12.57克的冰毒予以扣押,并依法将从赵某身上查获的0.65克冰毒和0.09克麻古予以扣押;2、称重记录及照片证明，2016年10月9日下午3时许，民警从李宗雷家中查获毒品33包并当面称重，33包冰毒净重12.57克;2016年10月9日下午2时许,民警从赵某身上查获毒品冰毒2包净重0.65克,麻古1粒净重0.09克;3、抓获记录证明,2016年10月9日2时许,民警抓获吸毒人员赵某、陈某，并当场从赵某身上查获毒品冰毒2包，麻古1粒，根据赵某等人交代，民警在李宗雷家中将贩毒人员李宗雷抓获；4、理化检验鉴定报告证明，经鉴定，查获的冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分；5、诊断证明书、暂不予收戒毒通知书证明，经湖南泰和医院诊断，李宗雷截瘫，双侧殿部压疮并感染，邵阳市公安局强制隔离戒毒所因李宗雷高位截瘫不符合《湖南省看守所在押人员健康检查工作规定》暂不予收监；6、刑事判决书、暂予监外执行决定书、执行通知书证明，2015年8月14日，被告人李宗雷因贩卖毒品被本院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元，因被告人李宗雷脊髓损伤后截瘫，大小便失禁，功能难以恢复，决定暂予监外执行，被告人李宗雷的刑期自2015年8月25日起至2017年1月24日止；7、证人赵某的证言证明，2016年10月9日吃了中饭后，他一个外号叫“毛人”的朋友开着一台黑色的女式摩托车搭着他一直开到了黄荆乡岭上的“毛瘸子”家里，他和“毛人”下车一起走进“毛瘸子”家里，当时“毛瘸子”正坐在床上，他就拿出一张面值100元的人民币给“毛瘸子”，对他讲，拿100元的东西（指毒品），“毛瘸子”接了钱就从左边的橱柜里拿了三个用透明方形小塑料包包着的毒品给他，其中有一包装了一粒红色的麻古，另外两包装的是冰毒；他拿了毒品之后，就又上了“毛人”的摩托车，然后往谷洲方向走，途经谷洲派出所前面的道路时，被派出所的抓住了，从他身上把毒品搜了出来；8、证人陈某的证言证明，2016年10月9日，他骑车送赵某到黄荆岭上的一个人那里买毒品，赵某对贩卖毒品的男子说拿100元的毒品，这个男子就给了他毒品；返回时，在快到谷洲派出所的门口时就被民警抓住了；9、证人李某、罗某的证言证明，李宗雷跟其母亲生活，李宗雷生活不能自理，平时的生活靠他母亲照顾；10、被告人李宗雷的供述和辩解证明，2016年10月9日，有两个男子骑了一台黑色女式摩托车到他家里，他给了其中一男子两小包冰毒和一粒麻古，这名男子就拿了100元给他，当天下午民警从他家里查获净重12.57克冰毒;这些冰毒是前一天晚上他从邵阳市一个叫”王哈”的手中花900元买的;11、辨认笔录证明，赵某、陈某辨认出被告人李宗雷是卖毒品给他们的人；李宗雷辨认出赵某、陈某是在他家买毒品的人；12、户籍证明，被告人李宗雷犯罪时已达到刑事责任年龄。本院认为：被告人李宗雷贩卖毒品给他人吸食，被告人李宗雷的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立；被告人李宗雷因贩卖毒品被抓获后，从其住宅查获毒品12.57克,应当认定为贩卖毒品的数量，依法应判处七年以上有期徒刑；被告人李宗雷辩称公安机关在他家查获的毒品是他自己吸的，不是卖的，不应认定为贩卖毒品数量，因该辩护意见与《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”的规定不符，本院不予采纳；被告人李宗雷因贩卖毒品被判刑再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚；被告人李宗雷在刑罚执行完毕以前又犯新罪，依法应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十六条，第七十一条，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、撤销湖南省邵阳县人民法院（2015）阳刑执字第166号暂予监外执行决定书；二、被告人李宗雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元，与前罪没有执行的刑罚三个月零十五天（前罪已执行的刑期自2015年8月25日起至2016年10月9日止，共计已执行一年一个月零十五天）、并处罚金人民币五千元数罪并罚，决定执行有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币一万元；二、公安机关依法收缴的毒品，予以没收，追缴被告人李宗雷违法所得100元上缴国库。（被告人李宗雷的刑期自实际执行之日起计算。罚金及违法所得限于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐梦林审 判 员  李梅生人民陪审员  刘 波二〇一七年十月十六日代理书记员  银异庆附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。