江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0602民初2329号原告：季昌泉，男，1957年8月23日生，汉族，住南通市崇川区。委托诉讼代理人：朱松华，南通市中兴法律服务所法律工作者。被告：葛建航，男，1974年6月5日生，汉族，住南通市崇川区。被告：中银保险有限公司南通中心支公司，住所地南通市人民中路39-3号三楼。负责人：秦永东，总经理。委托诉讼代理人：曹亚男，该公司职员。原告季昌泉与被告葛建航、中银保险有限公司南通中心支公司（以下简称中银保险南通支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告季昌泉及其委托诉讼代理人朱松华、被告葛建航、中银保险南通支公司委托诉讼代理人曹亚男到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第五、九、十、十一、十二项。其他事项双方无争议，本院予以确认。一、事故发生概况：2016年10月15日8时17分，在学士府17幢楼下，葛建航驾驶苏Ｆ×××××汽车由南向北与季昌泉由南向北步行发生碰撞。车无受损，人有受伤。二、肇事车辆的投保情况：苏Ｆ×××××汽车在被告中银保险南通支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和50万商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。三、原告在事发前后的治疗情况：2016年7月6日，原告至南通市第三人民医院入院治疗，诊断为右股骨下段肿瘤，2016年7月11日出院。2016年10月15日，原告因发生交通事故至南通市第三人民医院治疗，入院诊断为右股骨远端病理性骨折（外伤性）、右股骨远端恶性间叶源性肿瘤，2016年10月19日行右股骨远端骨肿瘤活检术，2016年11月10日行右股骨远端瘤断切除＋右侧肿瘤型膝关节假体置换术，2016年11月27日出院。2017年7月7日，南通市第一人民医院司法鉴定所出具鉴定意见，被鉴定人2016年10月15日交通事故外伤史明确，影像学检查示右股骨下端病理性骨折，据此分析交通事故与右股骨远端骨折有一定的因果关系，事故发生前诊断为“右股骨下段肿瘤”，本次骨折术后病理诊断：恶性间叶源性肿瘤（即右股骨下段肿瘤），此为自身疾病，与外伤无关。阅片分析提示恶性肿瘤造成骨质破坏范围较广。分析认为造成其右股骨远端病理性骨折为自身病变的基础上，外伤诱发、加重所致，自身因素为主要因素，交通事故外伤为次要因素，外伤参与度拟为20%。2016年10月15日至2016年11月27日因右股骨下端病理性骨折住院，行右股骨远端骨肿瘤活检术、右股骨远端瘤断切除＋右侧肿瘤型膝关节假体置换术，是骨肿瘤治疗的一种手段，鉴于交通事故外伤参与度为20%，即此次住院费用中的20%（23697元）与交通事故外伤有关联性。综上所述，被鉴定人右股骨远端病理性骨折，自身病变为主要因素，交通事故外伤为次要因素，被鉴定人2016年10月15日至2016年11月27日住院费用中的20%即23697元与交通事故外伤有关联性。2017年10月10日，南通大学附属医院司法鉴定所出具鉴定意见，1、认为被鉴定人季昌泉右股骨下段恶性间叶源性肿瘤伴病理性骨折的诊断成立，目前遗留右膝关节功能障碍，系自身疾病所致，不宜评定为交通事故伤残等级，误工时间以180日为宜，护理以一个人护理90日为宜，营养时间以90日为宜；2、认为被鉴定人季昌泉于交通事故前3个月发现右股骨远端肿瘤，系自身疾病。交通事故后出现右股骨远端肿瘤病理性骨折，系在自身疾病基础上交通事故外伤诱发或加重所致。交通事故后出现右股骨远端肿瘤病理性骨折后果的主要原因系自身疾病，交通事故外伤为次要原因，考虑交通事故外伤参与度以20%左右为宜。季昌泉交通事故后出现右股骨远端肿瘤病理性骨折，行右股骨远端骨肿瘤活检术，术后诊断为右股骨下段恶性间叶源性肿瘤，并行右股骨远端瘤段切除＋右侧肿瘤型膝关节假体置换术等治疗。股骨下段恶性肿瘤的治疗方法是手术切除，即截肢术或肿瘤型膝关节假体置换术。季昌泉目前遗留右膝关节功能障碍的后果与右侧肿瘤型膝关节假体置换术有关，该手术是右股骨下段恶性肿瘤的治疗方法之一，即便不发生病理性骨折也必须手术切除，因此，季昌泉目前遗留右膝关节功能障碍的后果与自身疾病治疗有关，与交通事故无因果关系。综上，被鉴定人季昌泉交通事故后出现右股骨远端肿瘤病理性骨折的后果，交通事故外伤参与度以20%左右为宜，目前遗留右膝关节功能障碍的后果与自身疾病治疗有关，与交通事故无因果关系。四、交警部门的责任认定结果：葛建航负事故全部责任，季昌泉无责任。五、医疗费：原告主张120087.37元，被告认为应扣除38587.3元的非医保用药费用，剩余的部分费用按20%的比例承担。被告中银保险南通支公司主张垫付了10000元，原告认可。被告葛建航主张垫付了救护、急诊医疗费357元及7000元现金，原告认可。六、住院伙食补助费：原告主张756元（18元/天×42天），被告认可。七、营养费：原告主张900元，被告认可。八、护理费：原告主张7110元，被告认可。九、误工费：原告主张16800元（2800元/月×6月），被告认为原告受伤前已无法工作，受伤后一段时间也准备休养看病，故不应支持误工费。十、交通费：原告主张500元，被告认可200元。十一、鉴定费：原告主张2100元，被告不认可。十二、原告的诉讼请求：判令被告赔偿原告损失148253.37元；诉讼费用由被告承担。裁决结果本院认为，一、依据《最高人民法院〈关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的规定，被告中银保险南通支公司应先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任。对超过交强险赔偿限额的损失，再由被告中银保险南通支公司根据保险合同的约定在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。二、根据《最高人民法院》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1、医疗费，根据原、被告提供的医疗费票据，并扣除其中的伙食费298.2元，本院认定医疗费合计120146.17元（120087.37元＋357元－298.2元）；2、住院伙食补助费，根据原、被告的庭审意见，本院认定756元；3、营养费，根据原、被告的庭审意见，本院认定900元；4、护理费，根据原、被告的庭审意见，本院认定7110元；5、误工费，原告提供了单位证明证明其误工损失2800元/月，结合原告在庭审中的陈述及年龄因素，原告主张2800元/月在合理范畴内，本院予以采信，参考司法鉴定意见，误工时间以180日为宜，认定误工费为16800元（2800元÷30×180）。被告主张原告受伤前已无法工作，受伤后一段时间也准备休养看病，故不存在误工损失，本院认为原告虽然在事故前三个月已发现存在右股骨下段肿瘤，但当时并未进行手术，也未失去相应的劳动能力，至于交通事故发生后原告是否准备休养看病，不影响误工损失的认定，被告的主张本院不予采纳；6、交通费，本院酌定500元。至于鉴定费4020元（2100元＋1200元＋720元），属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。关于被告中银保险南通支公司提出的扣除非医保用药费用的意见，其未能举证证明可替代药物，且医院所用药物均是根据患者伤情开具，不在投保人、受害人的可控范围之内，故该意见本院不予采纳。综上，原告的各项损失为医疗费120146.17元、住院伙食补助费756元、营养费900元、护理费7110元、误工费16800元、交通费500元。其中，对医疗费，原告于2016年7月6日已诊断出右股骨下段肿瘤，系自身疾病，其也准备于2016年12月开始享受居民医疗保险后进行治疗右股骨下段肿瘤的相关手术，无论是否发生交通事故，治疗右股骨下段肿瘤的相关医疗费用均会发生。2016年10月15日，原告发生交通事故后因右股骨远端病理性骨折住院，所行右股骨远端骨肿瘤活检术、右股骨远端瘤断切除＋右侧肿瘤型膝关节假体置换术，均是骨肿瘤治疗的一种手段。参照2017年7月7日南通市第一人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见，本院认定医疗费用中的20%即24029.23元（120146.17元×20%）与交通事故存在关联性，另80%的费用属于原告骨肿瘤治疗必然会产生的费用。原告主张其原准备于2016年12月开始享受居民医疗保险后，再进行骨肿瘤治疗，该部分费用本可以通过医疗保险基金支付，现因交通事故提前发生，不能通过医疗保险基金支付，故该部分损失应由两被告承担，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。对原告除医疗费外的其他损失，虽然2017年7月7日南通市第一人民医院司法鉴定所、2017年10月10日南通大学附属医院司法鉴定所出具的鉴定意见均认为目前遗留右膝关节功能障碍，系自身疾病所致，不宜评定为交通事故伤残等级，交通事故外伤参与度以20%左右为宜，但也认为交通事故与原告右股骨远端骨折有一定的因果关系，在未考虑原告交通事故伤残赔偿金及精神损害抚慰金的基础上，对交通事故引起的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等物质损失，不考虑参与度较为适宜。综上，原告因交通事故造成的各项损失为医疗费24029.23元、住院伙食补助费756元、营养费900元、护理费7110元、误工费16800元、交通费500元，合计50095.23元，由被告中银保险南通支公司在交强险和商业三者险限额内予以全部赔偿，扣除其先行垫付的10000元，被告中银保险南通支公司还需赔偿原告40095.23元。被告葛建航先行垫付的7357元，可由被告中银保险南通支公司在应给付原告的赔偿款中直接予以给付，被告中银保险南通支公司还需赔偿原告32738.23元（40095.23元－7357元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院〈关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，判决如下：一、被告中银保险有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告季昌泉32738.23元。二、被告中银保险有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告葛建航7357元。三、驳回原告季昌泉的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1141元、鉴定费4020元，合计5161元，由被告中银保险有限公司南通中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费1141元（诉讼费账户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长     审 判 长  毛策骏审 判 员  徐 阳人民陪审员  韩丽巍二〇一七年十月二十三日书 记 员  童 莉