云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昆民四初字第694号原告云南国资粮油贸易有限公司，住所：云南省昆明市盘龙区环城东路**，组织机构代码：79517206-7。法定代表人李江华，该公司董事长。委托代理人杨蕾、宋学朋，云南勤业律师事务所律师，特别授权代理。被告广州鲁粤粮股份有限公司，住，住所：广州市荔湾区培真路**/div>法定代表人董巧富。被告湛江日大饲料厂有限公司，住所，住所：湛江市郊麻章镇div>法定代表人董巧富。被告董巧富，男，汉族，1975年8月19日出生，住山，住山东省诸城市div>原告云南国资粮油贸易有限公司诉被告广州鲁粤粮股份有限公司（以下简称鲁粤公司）、湛江日大饲料厂有限公司（以下简称日大公司）、董巧富买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月16日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月29日公开开庭审理了本案。原告委托代理人宋学朋，被告鲁粤公司、日大公司法定代表人董巧富，被告董巧富到庭参加诉讼。本院与湛江市公安局沟通后，于2015年4月27日裁定中止本案，本院于2015年10月26日准许双方当事人继续进行诉讼。本案中止期间审限予以扣除，本案现已审理终结。原告起诉称：原告与鲁粤公司于2014年4月30日签订了1份《一级豆油销售合同》，原告向鲁粤公司购买豆油产品，并支付相应预付款。后由于鲁粤公司不能按合同约定交付产品，经双方对账结算并于2014年6月13日签订了《结算及延期履行协议》确认，确认鲁粤公司共计收到原告的预付货款人民币2816600元（以下均为人民币）。同时，鲁粤公司承诺于2014年8月28日前向原告供货，如逾期供货则解除双方签订的《豆油销售合同》，同时鲁粤公司应当于2014年8月31日前退还原告已经支付的预付货款2816600元，每逾期一日按欠款总额的千分之五向原告支付违约金。日大公司和董巧富承诺对上述债权及违约金等承担连带保证担保责任，并分别与原告签订相关《保证担保合同》。现《结算及延期履行协议》确定的还款期限届满，鲁粤公司既未交货也未退款。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：一、鲁粤公司立即退还原告预付货款2816600元；二、鲁粤公司向原告支付上述货款自2014年9月1日起至实际付清之日止的违约金，按日千分之五计算；三、案件受理费、保全费由鲁粤公司承担；四、日大公司、董巧富对上述诉讼请求承担连带清偿责任。鲁粤公司、日大公司、董巧富答辩称：认可鲁粤公司收到原告的预付货款2816600元，愿意对该款项承担连带清偿责任，因买卖合同中并未约定利息及违约金，且鲁粤公司现在经营困难，所以鲁粤公司愿意归还预付货款2816600元，日大公司、董巧富也只愿意对货款本金承担连带责任。同时，认为原告主张的违约金过高，请求法院依法进行调减。原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：一、一级豆油销售合同1份，欲证明原告与鲁粤公司于2014年4月30日签订了豆粕购销合同，由原告共向鲁粤公司购买600吨豆油，合同总金额4692000元；二、网上银行单子回单6张，欲证明原告共向被告支付预付款2816600元；三、结算及延期履行协议1份，欲证明国资粮油公司与鲁粤公司于2014年6月13日结算，确定鲁粤公司收到国资粮油公司预付货款2816600元，并承诺于2014年8月28日前供货，若无法供货，则于2014年8月31日前退还预付货款；四、保证担保合同2份，欲证明日大公司及董巧富对鲁粤公司所欠原告的货款2816600元及其他费用提供无限连带责任保证，保证期间为退款期限届满之日起两年。经质证，鲁粤公司、日大公司、董巧富对原告提交的证据无异议。三被告未向本院提交证据。根据庭审和质证，本院确认如下案件事实：原告与鲁粤公司于2014年4月30日签订了《一级豆油销售合同》，合同约定由原告向鲁粤公司购买豆油600吨，合同总金额为4692000元，款到提货，鲁粤公司应当在2014年3月2日至2014年6月2日发货完毕。2014年4月30日至2014年5月22日，原告通过工行高新支行共分6笔向鲁粤公司支付豆油预付款2816600元。鲁粤公司收到预付货款后，并未实际向原告供货。原告与鲁粤公司于2014年6月13日签订《结算及延期履行协议书》，确定鲁粤公司共收到原告预付的豆油款2816600元，并承诺于2014年8月28日前供货，若无法供货，则于2014年8月31日前退还预付货款。若鲁粤公司未按该协议退款，每逾期一日按前款总额的千分之五向原告支付违约金。同日，日大公司、董巧富分别与原告签订《保证担保合同》，日大公司、董巧富对鲁粤公司所欠原告的货款2816600元利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用提供无限连带责任保证，保证期间为还款期限届满之日起两年。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：一、原告主张的违约金是否有事实及法律依据，应否支持？二、日大公司及董巧富应否对违约金承担连带责任？针对争议焦点一，对于原告主张的违约金，鲁粤公司承诺若无法按约定于2014年8月28日前供货，则于2014年8月31日前退还预付款。现鲁粤公司并未按期退还上述货款，已经构成违约，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，该法第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。另根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。原告以合同约定的每逾期一日，按总货款金额5‰向鲁粤公司主张违约金。日大公司及董巧富认为原告主张的违约金过高，应当予以调减。本院认为，根据双方当事人签订的《结算及延期履行协议》的约定，违约金按照欠款总额每日5‰计算。若按照该标准计算，违约金则达到1825%，已显著高于按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算的违约金，原告也未提交证据证明其受到除资金被占用以外的损失，故对于原告主张的违约金应予调减。本院参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发【2003】251号）的规定，酌情调整本案违约金以实际欠款金额为本金按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%计算。原告自2014年9月1日起计算违约金，与《结算及延期履行协议》约定的付款时间相符，本院予以支持。针对争议焦点二，日大公司、董巧富与原告签订了《保证担保合同》，对鲁粤所欠原告的债务提供连带责任保证。现原告主张的违约金在保证范围内，且原告要求日大公司、董巧富承担保证责任的时间在保证期间内，故日大公司、董巧富应当按照合同的约定对于违约金承担连带责任。对于原告主张的应当退还的预付货款，三被告予以认可，且原告提交的结算单与打款凭证能够相互印证，故原告主张的应当退还的2816600元货款有事实依据，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款之规定，判决如下：一、被告广州鲁粤粮股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南国资粮油贸易有限公司返还货款2816600元；二、被告广州鲁粤粮股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南国资粮油贸易有限公司支付违约金（以2816600元为本金，自2014年9月1日起至全部款项还清之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%计算）；三、被告湛江日大饲料厂有限公司、董巧富对上述债务承担连带保证责任，被告湛江日大饲料厂有限公司、董巧富承担保证责任后，有权向被告广州鲁粤粮股份有限公司追偿；四、驳回原告云南国资粮油贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29332.8元，由被告广州鲁粤粮股份有限公司、湛江日大饲料厂有限公司、董巧富承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。审 判 长  冯 辉审 判 员  李蔚然代理审判员  刘 涛二〇一五年十一月二日书 记 员  王本福