咸阳市秦都区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0402民初2974号原告（被告）张某某，男。委托代理人田小军，系陕西方强律师事务所律师。被告(原告)彩虹集团新能源股份有限公司，住所地咸阳市秦都区彩虹路1号院内，统一社会信用代码：916100007663066019。法定代表人邹昌福，总经理。委托代理人雷鲜艳，工作人员。原告(被告)张某某诉被告(原告)彩虹集团新能源股份有限公司（以下简称彩虹新能源公司)劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。张某某的委托代理人田小军、彩虹新能源公司的委托代理人雷鲜艳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张某某诉称：原告本系被告单位职工。1990年5月29日，原告在被告处参加工作。2004年10月31日，被告与原告签订无固定期限劳动合同。原告为响应单位号召，分别于2006年3月1日和2011年3月1日两次与被告签订《离岗协议书》，并办理了相应的停薪留职手续。2016年2月28日该第二次离岗协议期限届满。2016年12月30日被告作出“关于解除原告劳动合同的决定”书。2017年1月16日，被告向原告送达了上述解除劳动合同决定书。首先，被告在上述第二次离岗协议履行期间，不但违反协议约定、违法拒绝与原告办理续签离岗协议，而且在上述协议履行期限届满之后在未就变更劳动合同予以先行协商之下，竟直接违法单方解除与原告的劳动合同，并于2017年1月16日才向原告送达了上述解除劳动合同决定书。其次，被告对于原告解除劳动合同后的经济补偿金和代通知金计算标准，以咸阳市2015年最低工资标准1480元为准，明显于法无据、于理不通，也对原告极度不公。还有，被告自2016年2月28日即原告离岗协议期限届满之日起，至2017年1月16日即被告与原告劳动关系实际非法解除之日止期间内，未依法为原告发放生活费。为此，原告于2017年2月向咸阳市秦都区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但该仲裁委员会却随意认定事实、错误适用法律，违法裁决。综上，原告认为：被告非法解除与原告劳动合同、支付经济补偿金和代通知金的计算标准于法无据、未依法支付生活费，且仲裁委裁决违法，其已严重侵犯了原告的合法权益。现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。诉讼请求：1、请求依法确认被告单方面解除与原告劳动合同系违法解除；2、请求被告依法支付原告两倍经济补偿金330048元；3、请求被告依法支付原告生活费11766元；4、支付一个月代通知金6112元；5、本案诉讼费由被告承担。被告彩虹新能源公司辩称：一、答辩人解除与被答辩人之间的劳动合同所依据的事实和程序都是符合法律规定的。被答辩人与答辩人2004年10月31日，签订无固定期限劳动合同,于2006年3月1日-2011年2月28日、2011年3月1日-2016年2月29日签订离岗协议书，共计10年。由于2011年3月1日重新签订离岗协议书，本案及以下提及的《离岗协议书》则不涉及2006年3月1日签订的内容。由于彩管制造业务已停止运营，经公司研究决定，2014年12月25日撤销了彩虹零件厂建制（“电子办〔2014〕499号”文件）。原零件厂职工均已按照个人对应条件安置分流（内待、特退放长假、协议解除），原工作场地亦从2015年1月起由其它企业“咸阳彩联金属制品有限公司”使用。彩虹零件厂已停止运营且建制已撤销，原劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使双方《劳动合同书》中约定的岗位工作任务已无法继续履行。公司根据实际情况以及人性化管理，多次与张某某就协商解除劳动合同和变更劳动合同进行沟通，张某某均表示不同意。2016年12月20日上午，公司再次与张某某就协议保留到期后不续签，或变更劳动合同、或协议解除劳动合同等事宜进行协商，当面出示了关于本人的“变更劳动合同书面通知”和“协议解除劳动合同动议”书面版，并口头告知了“变更劳动合同书面通知”和“协议解除劳动合同动议”的内容，但是张某某拒绝在“变更劳动合同书面通知书”及“协议解除劳动合同动议书”上签字，也不愿意在“变更劳动合同书面通知书”及“协议解除劳动合同动议书”上签署意见。因此双方未能就协商解除劳动合同以及劳动合同变更事项达成一致。此情形完全符合用人单位解除劳动合同的条件。在2016年12月20日上午双方协商的过程中，答辩人当场已经明确告知被答辩人：给被答辩人两天多考虑时间，12月22日前不管被答辩人过来办理协议解除还是办理变更劳动合同都可以，届时如果被答辩人没有过来办理协议解除或者变更劳动合同，即生成双方协商解除没有达成一致、变更劳动合同没有达成一致的事实，之后答辩人则会继续按照程序，以向被答辩人多支付一个月补偿金代替解除劳动合同提前三十天书面通知责任的形式办理向工会提交拟解除被答辩人劳动合同的意向。事实是在2016年12月22日前，被答辩人没有过来办理变更劳动合同或者协议解除的手续，故此被答辩人应该而且清楚知道在2016年12月22日以后答辩人可以解除双方劳动合同的事实。彩虹集团新能源股份有限公司工会对2016年12月23日总经理办公室提交的《关于拟解除张某某劳动合同的情况说明》进行了征询意见和核实，并于2016年12月30日复函“对总经办提交的《关于拟解除张某某劳动合同的情况说明》无异议”。以上法定程序实施后，答辩人于2016年12月30日做出《关于解除张某某劳动合同的决定》。以额外支付被答辩人一个月工资代替解除劳动合同提前三十天书面通知的责任，并按照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定给予经济补偿。答辩人履行了文件送达和解除劳动合同之后办理其他相关手续的告知义务。综上所述，由于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行。在此情况下，答辩人积极与被答辩人协商了关于协议解除劳动合同和变更劳动合同事宜，最终，答辩人与被答辩人未能达成一致,据此,答辩人经征求工会意见后，解除与被答辩人劳动合同的行为是完全符合法律规定的。二、被答辩人诉讼请求第二项“请求答辩人依法支付被答辩人经济补偿金330048元”无事实和法律依据。被答辩人协议保留劳动关系期间无工资收入，协议期满后既没有复工亦没有任何劳动付出，所以也无工资收入。因此经济补偿金和额外支付的工资均应按照咸阳市秦都区2016年度最低工资标准1480元计算。1、基于以上事实和理由，答辩人向被答辩人支付1990年5月至2016年12月共计26年8个月经济补偿金39960元，以及额外支付一个月工资1480元代替解除劳动合同提前三十天的书面通知责任，共计41440元。2、答辩人解除与被答辩人劳动合同的行为是完全符合法律规定的，不存在再行支付被答辩人两倍经济补偿金的情形。三、被答辩人诉讼请求第三项“请求答辩人依法支付被答辩人生活费11766元”无事实和法律依据。根据双方签订的《离岗协议书》，答辩人保留被答辩人原劳动关系和社会保险关系，中止履行《劳动合同》约定的劳动权利义务，被答辩人不再为答辩人从事生产或工作，答辩人不再向被答辩人支付工资、住房公积金、福利等，即“停薪留职”。协议到期后，被答辩人既没有办理到岗复工手续，而且至2016年12月30日这段时间被答辩人对公司也没有任何劳动付出。被答辩人长期逾期不返回的行为，系被答辩人自身过错，答辩人无责任，应视为被答辩人自愿解除劳动合同。因此答辩人无须向被答辩人支付协议期满至劳动合同解除期间的生活费。综上所述，答辩人认为：答辩人解除与被答辩人之间的劳动合同所依据的事实和程序都是符合法律规定的。解除合同给予的补偿金符合相关法律规定，也无须向被答辩人支付协议期满至劳动合同解除期间的生活费。本案诉讼费由被答辩人承担。原告彩虹新能源公司诉称：原告与被告劳动争议纠纷一案中，仲裁裁决原告向被告支付10个月生活费11100元无事实与法律依据。本案中，根据原被告双方签订的《离岗协议书》，原告保留被告原劳动关系和社保关系，中止履行《劳动合同》约定的劳动权利义务，被告不再为原告从事生产或工作，原告不再向被告支付工资、住房公积金、福利，即“停薪留职”。《离岗协议书》第九条约定：“协议期满前45日，被告应到原告处办理续签协议、或申请解除(终止)劳动合同，或办理退休。不得办理内退手续,也不得申请回用人单位上班。逾期不返回的，视同被告申请自愿解除劳动合同，符合国家或原告有关规定的，原告可解除与被告劳动合同。”协议期满前，被告未按照协议要求主动联系单位。协议到期后我公司曾多次联系被告到公司协商后续事宜，均以被告未到场未果。协议到期后，被告既没有办理到岗复工手续，而且至2016年12月30日这段时间被告对公司也没有任何劳动付出。被告长期逾期不返回的行为，系被告自身过错，原告无责任，应视为被告自愿解除劳动合同，且《离岗协议书》明确约定无需支付任何工资待遇，协议到期后被告未复工且未有任何劳动付出，因此原告无须向被告支付协议期满至劳动合同解除期间的生活费。诉讼请求：1、判令原告无须向被告支付10个月生活费11100元。2、诉讼费等全部由被告承担。被告张某某辩称：1、仲裁委没有支持非法解除错误；2、仲裁委即使没有认定非法解除也应当依法裁决被告支付原告相应的经济补偿金；3、原告认为被告支付生活费的期间为10个月零18天，仲裁委计算期间错误；4、被告在原告离岗协议期间未满的情况下早已多次要求原告与其直接解除劳动合同，并且原告也在离岗协议期满之前多次要求被告按照合同约定续签离岗协议，综上应当依法驳回被告的诉讼请求。原告（被告）张某某当庭提举以下证据：第一组证据《劳动合同书》1份；《离岗协议书》2份。证明①原告张某某于1990年5月29日在被告彩虹新能源公司处开始工作，自此双方建立劳动关系的事实。②2004年10月31日，被告与原告签订《无固定期限劳动合同》，以及该合同中载有下列条款内容，其中：第三十八条规定：“有下列情形之一，甲方公司应根据乙方在本单位工作年限，每满一年发给乙方相当于其解除劳动合同前十二个月平均月工资收入一个月的经济补偿金，如果乙方被解除劳动合同前十二个月的月平均工资低于甲方前十二个月员工月平均工资收入，按甲方员工月人均工资收入计发：（二）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经甲乙双方协商不能就变更劳动合同达成协议，由甲方提出解除劳动合同的”、第三十九条规定：“甲方解除劳动合同后，未按规定发给乙方经济补偿金的，除全额发给经济补偿金外，还需按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金”之内容的事实。③原告分别于2006年3月1日、2011年2月28日分别2次与被告签订《离岗协议书》，且该2次离岗协议期间均为5年，以及第二次续签离岗协议的期间为自2011年3月1日起至2016年2月28日止的事实。④原告与被告于2011年3月1日签订的《离岗协议书》中约定：“九、协议期满前45日，申请人（乙方）应到被申请人（甲方）办理续签协议、或申请解除（终止）劳动合同、或办理退休；不得办理内退手续，也不得申请回用人单位上班。逾期不返回的，视同申请人（乙方）申请自愿解除劳动合同，符合国家或被申请方有关规定的，被申请人（甲方）可解除与申请人（乙方）劳动合同”之内容的事实。第二组证据《关于张某某协议解除劳动合同的动议》1份；《签到表》1份。证明被告在原告于2016年2月28日，离岗协议期满后，被告直接要求原告与其解除劳动关系，以及在2016年12月20日，被告再次要求原告与其直接解除劳动合同的事实。第三组证据《关于解除张某某劳动合同的决定》1份；《文件送达回执》1份。证明①被告于2016年12月30日单方作出与原告解除劳动关系决定的事实。②原告于2017年1月16日收到被告解除劳动合同决定书，从而也证明原被告双方非法解除劳动合同的时间应为2017年1月16日的事实。③被告单方面解除与原告劳动合同的依据为《劳动合同法》第四十条相关规定及程序的事实。④同时结合第一、二组证据共同证明被告在未依约依法与原告续签离岗协议书，以及未依法与原告进行变更劳动合同协商的情况下，单方面径直解除与原告劳动关系属非法解除的事实。第四组证据《解除（终止）劳动合同经济补偿金支付通知》1份。证明①被告为原告发放经济补偿金的计算年限为27年的事实；以及被告违法以咸阳市最低工资1480元作为计算经济补偿金标准，以致即使被告合法解除，也未给原告足额发放经济补偿金的事实；同时也证明被告违法以咸阳市最低工资标准1480元，作为计算未提前30天通知的代通知金的事实。②被告以咸阳市最低工资标准作为计算经济补偿金的月工资标准，也违反双方所签《无固定期限劳动合同》第三十八条之约定的事实。第五组证据影印件7张；彩虹集团新能源股份有限公司2016年度报告4张。证明被申请人彩虹集团新能源股份有限公司2016年共有1823名在岗职工；以及该1823名在岗职工2016年的年工资及薪金总额为13371.4万元，且该中不包括董事、最高行政人员、监事及高级管理人员酬金的事实。被告（原告）彩虹新能源公司质证认为：第一组《劳动合同书》、原告在离岗协议前满之前没有按照协议规定履行合同，属于自愿解除劳动合同。我们根据劳动合同法实施条例27条计算。《离岗协议书》真实性认可，证明目的不认可，离岗协议到期后解决途径并列。第二组《关于张某某协议解除劳动合同的动议》真实性不认可，没有见过；《签到表》真实性认可，当时还谈了其他事情，但是签到表上还应该有变更劳动合同书面通知的几个字，当时让劳动者签变更劳动合同书面通知时不同意。第三组《关于解除张某某劳动合同的决定》真实性认可，证明目的不认可，劳动者既不同意解除劳动合同也不同意变更，也不来上班后作出的；《文件送达回执》从1月10号开始就通知张某某来拿解除通知，到16号拿到。第四组《解除（终止）劳动合同经济补偿金支付通知》，真实性认可，证明目的不认可。第五组影印件7张；彩虹集团新能源股份有限公司2016年度报告4张，真实性不知道，证明目的不认可，经咨询财务后，财务说口径不一样。被告（原告）彩虹新能源当庭提举以下证据：第一组：①《劳动合同书》1份，②《离岗协议书》1份。证明①被告与原告2004年10月31日签定无固定期限劳动合同书，且该合同第二条约定：“甲方（彩虹集团新能源股份有限公）根据生产（工作）需要及本单位规章制度，安排乙方（张某某）从事电火花岗位工作……”的事实。第二十二条约定：“订立合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经甲乙双方协商一致，可以变更本合同相关内容；如协商不一致，可以解除劳动合同”的事实。第二十九条第五款约定：“符合下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同，但需提前30日以书面形式通知乙方：即劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经甲、乙双方协商不能就变更劳动合同达成协议的”的事实。②被告与原告签订2006年3月1日起至2011年2月28日止、2011年3月1日起至2016年2月28日止的离岗协议书，且该协议书第九条约定：“协议期满前45日，乙方应到甲方办理续签协议、或回单位上班、或解除（终止）劳动合同手续，或办理退休。逾期不返回的，视同乙方申请自愿解除劳动合同，符合国家或甲方有关规定的，甲方可解除与乙方劳动合同”。而乙方在协议期满前45日（即2016年1月15日以及该日期以前）没有主动联系单位，也没有办理任何相关手续等，按照协议要求，可视同乙方申请自愿解除劳动合同的事实。第二组：①《电子办〔2014〕499号”文件》1份，②拍摄影印2张，③“签到表”1份，④“变更劳动合同书面通知”1份，⑤“协议解除劳动合同动议”1份⑥“谈话人员名单”1份，⑦“谈话备忘录”1份，⑧“谈话录音”1份，⑨“谈话录音简要摘要”1份。证明①2014年12月25日彩虹零件厂建制撤销，原零件厂职工均已按照个人对应条件安置分流，原工作场地亦从2015年1月起由其它企业“咸阳彩联金属制品有限公司”使用。即双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的事实。②“公司本着人道主义于‘2016年12月20日上午与张某某就协议保留到期后不续签，或变更劳动合同、或协议解除劳动合同等事宜进行协商’”的事实。③“张某某拒绝在‘变更劳动合同书面通知书’及‘协议解除劳动合同动议书’上签字或签署意见”的事实。④“双方未能就协商解除劳动合同以及劳动合同变更事项达成一致”的事实。第三组：①“工会情况说明”1份、②“工会关于‘拟解除张某某劳动合同的情况说明’复函”1份、③“彩虹新能办【2016】245号关于解除张某某劳动合同的决定”1份、④“文件送达回执”1份，⑤“广东省劳动和社会保障厅的粤劳社函[2000]155号《关于企业与原停薪留职人员解除劳动合同经济补偿金计发基数的复函》”1份、⑥“陕西省最低工资标准的通知”1份、⑦“解除劳动合同经济补偿金支付通知”1份。证明①“公司解除与张某某劳动合同的行为完全符合法律程序及规定”的事实。②“公司向张某某履行了文件送达和解除劳动合同之后办理其他相关手续的告知义务”的事实。③“公司向原协议保留人员张某某支付解除劳动合同经济补偿金，以及额外支付一个月补偿金代替解除劳动合同提前三十天的书面通知责任，是完全符合法律以及相关规定的，而且有事实案例可循”的事实。④“协议到期后，张某某人既没有办理到岗复工手续，而且至2016年12月30日这段时间对公司也没有任何劳动付出。张某某长期逾期不返回的行为，系他本人自身过错，公司无责任，应视为张某某自愿解除劳动合同。因此公司无须向张某某支付协议期满至劳动合同解除期间的生活费”事实。原告（被告）张某某质证认为：第一组：①《劳动合同书》②《离岗协议书》真实性认可，合同中的内容认可，对于被告证明原告自愿离职的目的不予认可。第二组①《电子办〔2014〕499号”文件》1份，由该证据不能证明原告所工作的分厂已经别撤销的事实，被告没有提供该厂撤销时人员安置以及财产变动的事实予以佐证；另外即使被告单位撤销该分厂也只是被告单位生产经营方面的正常变动，不符合法律情况发生重大变化；所以对该份文件不予认可。②拍摄影印2张，不能证明被告就该分厂予以撤销的事实。③“签到表”中的内容三个人的签名予以认可，但是被告后加的包含变更劳动合同的通知不予认可，当时被告通知原告去协商的内容就是解除劳动合同，并没有变更协商的通知。④“变更劳动合同书面通知”真实性不予认可，被告从未与原告进行过变更劳动合同的协商，也没有见到过。⑤“协议解除劳动合同动议”真实性不予认可，应该以原告提供的动议内容为准，因为原告所提供也确实是原告收到的，但是被告所提供的原告从来没有见过。⑥“谈话人员名单”真实性不予认可，而且系被告单方面出具，也没有被告的签字确认。⑦“谈话备忘录”真实性不予认可，属于被告自行制作，并且没有原告的签字确认。⑧“谈话录音”、⑨“谈话录音简要摘要”真实性不予认可，从该份简要的内容来看，已经由被告对谈话内容进行自行编辑，不能反映谈话内容的真实内容，谈话人员的身份也无法确认。第三组①“工会情况说明”，内容真实性不予认可，因为其系被告单方自行制作，而且并不属于证据，只是被告的情况说明而已；而且被告由此也不能证明其在单方解除原告劳动合同之前已经通知工会。②“工会关于‘拟解除张某某劳动合同的情况说明’复函”，内容真实性不予认可，因为被告并没有提供工会委员会所签署的会议备忘录，而且在工会出具的情况说明中没有相关工会人员的签字确认，所以真实性不予认可。③“彩虹新能办【2016】244号关于解除张某某劳动合同的决定”真实性认可，合法性不予认可，因为被告在未与原告进行变更协商，而直接将原告解除以及被告并且提供证据证实客观情况发生重大变化并已经实现通知工会，所以属于非法解除。④“文件送达回执”真实性认可，但是由该回执内容可以证明原告是在2017年1月16日收到该决定，因此双方解除劳动合同的时间为2017年1月16日。⑤“广东省劳动和社会保障厅的粤劳社函[2000]155号《关于企业与原停薪留职人员解除劳动合同经济补偿金计发基数的复函》”，并不属于民法上的证据；对于该份复函内容的真实性不予认可，仅提供复印件；该文件属于广东省并不适用本案，该文件是2000年发布的，原告认为法庭应当根据法律、法规进行裁决。⑥“陕西省最低工资标准的通知”，真实性认可，但是原告认为就本案而言应当适用2016年的最低工资标准1680元。⑦“解除劳动合同经济补偿金支付通知”，真实性认可，合法性不予认可，原告的经济补偿金的年限为27年，经济补偿金的计算标准应当是6112元，代通知金也应该是6112元，综上该组证据证明目的不予认可。庭审后，张某某的代理人向本院提交对谈话录音的书面质证意见，对录音的真实性认可，对证明目的不认可。庭审后，彩虹新能源公司向本院提交补充意见，认为其与张某某签订的2011年3月1日至2016年2月29日的《离岗协议书》中第四条约定“乙方离岗期间可计为连续工龄和本单位的连续工作时间，但在解除劳动合同计发经济补偿金时，不计入计发经济补偿金的年限”，张某某1990年5月参加工作，2016年12月解除劳动合同，因此张某某计发经济补偿金的年限应为21年8个月。张某某的代理人认为，一、单位依法支付经济补偿金系单位法定义务，不可协议免除。二、劳动合同法中关于经济补偿金的年限，并未将停薪留职期间排除在外。三、单位在庭审中向法庭提交的证据中，是按27年计算，由此不得再主张减少。四、同时期单位其他职工的停薪留职协议中并未有该条款，单位违反了同等对待原则，该条款应属无效。本院认为,对原、被告双方无异议的证据，本院予以采信。对张某某证据第二组的《关于张某某协议解除劳动合同的动议》，仅有原告张某某的签字，被告对真实性不认可，本院不予采信。对彩虹新能源公司证据第二组中的①、②，系对零件厂情况的说明，本院予以采信。证据④、⑤系空白文书，无原、被告双方签字认可，本院不予采信。对第三组证据中的①、②，系被告工会对原告情况的说明，本院予以采信。证据⑤与本案无关联性，本院不予确认。经审理查明：2004年10月31日张某某与彩虹新能源公司（原彩虹集团电子股份有限公司）签订无固定期限劳动合同，约定张某某从事电火花岗位工作。2006年3月2日，张某某与彩虹新能源公司下属彩虹零件厂签订《离岗协议书》，期限至2011年2月28日止。2011年2月28日双方又签订《离岗协议书》，协议第一条约定：本协议期限自2011年3月1日起至2016年2月28日止。第二条约定：协议期内，甲方（彩虹零件厂）同意保留乙方（张某某）原劳动关系和社会保险关系，双方同意中止履行劳动合同书中约定的劳动权利义务，包括乙方不再为甲方从事生产或工作，甲方不再向乙方支付工资、住房公积金、福利。第四条约定：乙方离岗期间可计为连续工龄和本单位的连续工作时间，但在解除劳动合同计发经济补偿金时，不计入计发经济补偿金的年限。第九条约定：协议期满前45日，乙方应到甲方办理续签协议或申请解除（终止）劳动合同或办理退休;不得办理内退手续,也不得申请回用人单位上班。逾期不返回的，视同乙方申请自愿解除劳动合同，符合国家或甲方有关规定的，甲方可解除与乙方的劳动合同。2014年12月25日，彩虹新能源公司下发电子办[2014]499号《关于撤销彩虹零件厂建制的通知》。2016年12月20日，张某某与彩虹新能源公司委托代理人雷鲜艳及其他工作人员就离岗协议到期后的问题进行协商，张某某要求续签离岗协议，彩虹新能源公司要求协商解除劳动关系或变更劳动合同，双方未达成一致。2016年12月23日，彩虹新能源公司向该公司工会委员会报送《关于拟解除张某某劳动合同的情况说明》，工会委员会复函无异议后，彩虹新能源公司于2016年12月30日作出《关于解除张某某劳动合同的决定》，解除与张某某的劳动合同并于2017年1月16日将解除决定送达张某某。张某某即申请劳动仲裁，仲裁请求为：确认被申请人解除与申请人劳动合同系违法解除；支付违法解除赔偿金330048元；支付生活费11766元。2017年6月1日，咸阳市秦都区劳动争议仲裁委员会作出咸秦劳仲案字（2017）第19号裁决书，裁决：1、彩虹新能源公司支付张某某10个月生活费11100元；2、驳回张某某的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，遂诉至本院。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就劳动合同内容达成协议的”，用人单位额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，张某某原所在彩虹零件厂被撤销建制，符合上述“致使劳动合同无法履行”情形，彩虹新能源公司与张某某就解除劳动合同、变更劳动合同内容进行协商，但未能达成一致，在履行了解除劳动合同法定程序后，依据上述法律规定解除双方劳动关系，其行为并未违法国家法律规定。张某某主张新能源公司违法解除劳动合同的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持，其依此为由主张的再行支付一倍的经济补偿金于法无据，不予支持。双方第二次签订《离岗协议书》约定的“离岗期间可计为连续工龄和本单位的连续工作时间，但在解除劳动合同计发经济补偿金时，不计入计发经济补偿金的年限”之内容，系双方真实意思表示，不违反法律法规，应予确认，因此，张某某计入计发经济补偿金的年限为21年8个月，公司依法应按照22个月的工资支付经济补偿金。关于支付工资标准问题，因在离岗协议到期之前彩虹零件厂已被撤销建制，该厂此后无生产经营活动，张某某在协议到期后亦未提供劳动并获得劳动报酬，因此彩虹新能源公司与张某某解除劳动合同前的十二个月正常情况下的平均工资无法计算。故本院参照2016年咸阳市在岗职工年平均工资49112元计算。综上，彩虹新能源公司应支付张某某经济补偿金90039元（49112元÷12个月×22个月），彩虹新能源公司应支付代通知金4093元（49112元÷12个月）。关于生活费问题,《陕西省企业工资支付条例》第二十五条第二款规定“用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费”，根据2016年12月20日双方的谈话录音可以看出张某某仅要求续签离岗协议且张某某亦无证据证明其要求工作而彩虹新能源公司不安排其工作，故张某某要求生活费的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、《陕西省企业工资支付条例》第二十五条第二款之规定，判决如下：一、限被告（原告）彩虹集团新能源股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）张某某解除劳动合同经济补偿金90039元、代通知金4093元，合计人民币94132元；二、驳回原告（被告）张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共计20元，彩虹集团新能源股份有限公司与张某某各负担10元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  李 江人民陪审员  王线芬人民陪审员  程明放二〇一七年十月三十日书 记 员  邵 悦附法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）……；（二）……；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）……；（二）……；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）……；（五）……；（六）……；（七）……。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《陕西省企业工资支付条例》第二十五条用人单位停工停业,未超过一个工资支付周期的,应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位停工停业,超过一个工资支付周期的,对没有解除劳动合同,也没有安排工作的劳动者,应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。