贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔06民终1215号上诉人（原审原告）：沿河土家族自治县其胜门业有限公司，住所地贵州省沿河土家族自治县三峡工业园区B区。法定代表人：周其胜，经理。委托诉讼代理人：罗刚，沿河土家族自治县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵金富，男，1963年2月1日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。委托诉讼代理人：付泊，贵州精湛律师事务所律师。上诉人沿河土家族自治县其胜门业有限公司（以下简称其胜门业公司）因与被上诉人赵金富劳动争议纠纷一案，不服贵州省沿河土家族自治县人民法院(2017)黔0627民初532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人其胜门业公司法定代表人周其胜及其委托诉讼代理人罗刚、被上诉人赵金富及其委托诉讼代理人付泊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。其胜门业公司上诉请求：1、撤销沿河土家族自治县人民法院（2017）黔0627民初532号民事判决，改判其胜门业公司不承担赔偿责任，支持其胜门业公司的一审诉讼请求；2、指定医疗机构对赵金富是否属工伤及伤残等级作鉴定。事实和理由：1、一审法院认定事实严重错误。2016年4月7日，赵金富私自到其胜门业公司玩耍，私自操作机械而受伤，与其胜门业公司无任何关联，其胜门业公司与赵金富之间不存在事实劳动关系。2、因赵金富未在其胜门业公司上班，根本不存在工资多少的问题，按赵金富过去在其胜门业公司的工资计算，每月工资是2000元左右，一审法院未查明该事实而直接认定赵金富每天工资160元，该事实认定错误。3、赵金富受伤与其胜门业公司无关，一审法院判令其胜门业公司承担赵金富的工伤保险待遇，于法无据。4、请求对赵金富是否属工伤及伤残等级作鉴定。赵金富辩称，经生效的沿劳仲裁字（2015）56号仲裁裁决书、工伤认定决定书和劳动能力鉴定，可以证明赵金富受伤属于工伤，其胜门业公司应当承担全部赔偿责任。赵金富在其胜门业公司务工每天工资160元，误工费应按此计算。赵金富提供的鉴定费、车费、过路费、油费、生活费、复印病历费等票据是合理、必要的费用，其胜门业公司理应支付给赵金富。其胜门业公司提供的证据和证人不足以证明双方不存在劳动关系。请求维持一审判决，驳回其胜门业公司的上诉请求。其胜门业公司向一审法院起诉请求：依法判决其胜门业公司与赵金富之间不存在事实劳动关系，判令其胜门业公司无需支付赵金富一次性伤残补助金52800元、一次性工伤医疗补助金42417元、一次性伤残就业补助金42417元、停工留薪期间工资60960元、住院期间护理费1800元和伙食补助费1080元及鉴定费等费用1695元。一审法院认定事实：2015年4月7日，赵金富在其胜门业公司工作时受伤，被送入沿河土家族自治县人民医院住院治疗，于2015年4月25日出院，共住院18天。2015年10月20日，赵金富向沿河土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，经沿劳仲裁字（2015）56号仲裁裁决认定赵金富与其胜门业公司存在事实劳动关系。2016年2月1日，铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤（2016）58号工伤认定决定书，2016年4月29日，铜仁市劳动能力鉴定委员会作出TR201601065号劳动能力鉴定结论，赵金富之伤鉴定为八级伤残。2016年6月1日，赵金富向沿河土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请伤残待遇赔付，该仲裁委作出沿劳仲案字（2016）第28号仲裁裁决，其胜门业对仲裁裁决不服，提起诉讼。另查明，其胜门业公司在（2016）黔0627民初37号案中已经认可赵金富每天的工资是160元，按平均每月21.75天（扣除法定休息日）计算赵金富的月工资为3480元。赵金富为申请工伤认定和申请伤残等级鉴定多次往返铜仁市及沿河县城，共支出鉴定费、车费、过路费、油费等1695元。一审法院认为，其胜门业公司应当根据《工伤保险条例》的规定为赵金富缴纳工伤保险费，使赵金富在工作中遭受事故伤害时能享受工伤保险待遇，由于其胜门业公司违反《工伤保险条例》的规定没有为赵金富缴纳工伤保险费，赵金富因工作遭受事故伤害所应享受的工伤保险待遇就应当由其胜门业公司支付。根据《工伤保险条例》和《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》，其胜门业公司应当支付赵金富的工伤保险待遇（八级伤残）包括：1.一次性伤残补助金为11个月的本人工资，金额为38280元（3480元/月×11月）；2.赵金富要求解除劳动合同的，其胜门业公司还应支付赵金富一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，补助标准以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别补助9个月，金额为93886.5元（5215.92元/月×9月×2）；3.停工留薪期间的工资在伤残等级评定后停止支付，但是停工留薪期间的工资不超过12个，赵金富在伤残等级评定前停工超过12个，应当按12个月计算，金额为41760元（3480元/月×12月）。赵金富在住院期间的护理费按每天100元、伙食补助费按每天30元的标准计算符合有关规定，其胜门业公司应当支付，金额分别为1800元（100元/天×18天）、1080元（30元/天×18天×2人）；赵金富申请工伤认定和申请伤残等级鉴定所支出鉴定费、车费、过路费、油费系合理支出，其胜门业公司亦应当支付。综上所述，根据《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条规定，判决：一、解除沿河土家族自治县其胜门业有限公司与赵金富之间的劳动关系；二、由沿河土家族自治县其胜门业有限公司支付赵金富一次性伤残补助金38280元，一次性工伤医疗补助金46943.25元，一次性就业补助金46943.25元，停工留薪期间工资41760元，护理费1800元，住院伙食补助费1080元，鉴定费、车费、过路费、油费等1695元。以上共计178501.5元，限于判决书生效后15日内付清。案件受理费5元，由沿河土家族自治县其胜门业有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点：1、其胜门业公司是否应赔偿赵金富工伤保险待遇；2、一审判决认定赵金富享有的工伤保险待遇项目计算是否正确。关于其胜门业公司是否应赔偿赵金富工伤保险待遇的问题。其胜门业公司上诉主张赵金富是私自到其胜门业公司玩耍，私自操作机械而受伤，其胜门业公司与赵金富之间不存在事实劳动关系，对此其胜门业公司在一审未能提交充分证据予以证明，在二审中亦未提交任何新证据予以证明。赵金富在其胜门业公司工作时受伤，经沿河土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出沿劳仲裁字（2015）56号仲裁裁决，认定赵金富与其胜门业公司在2015年4月7日存在事实劳动关系。赵金富之伤经铜仁市人力资源和社会保障局认定为工伤。其胜门业公司对仲裁裁决认定双方存在事实劳动关系以及赵金富之伤认定为工伤，均未提起诉讼，视为其认可双方存在事实劳动关系。赵金富之伤经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，其胜门业公司未为赵金富缴纳工伤保险，应当按照《工伤保险条例》的相关规定支付赵金富的工伤保险待遇。关于赵金富享有的工伤保险待遇项目的计算问题。其胜门业公司认为赵金富的月工资应为2000元，但其在（2016）黔0627民初37号赵金富起诉其胜门业公司劳动争议纠纷一案的庭审笔录中，已认可赵金富在2014年9月至2015年2月6日期间的工资每天160元，故一审按每天160元，每月3480元认定赵金富的工资并无不当。周其胜称赵金富住院期间其子护理20天，赵金富只认可护理了1天，周其胜对其主张未提供证据证明，本院不予采信。一审判决认定赵金富享有的工伤保险待遇为一次性伤残补助金38280元、一次性工伤医疗补助金46943.25、一次性伤残就业补助金46943.25元、停工留薪期间工资41760元、护理费1800元、住院伙食补助费1080元、鉴定费、车费、过路费、油费1695元，共计178501.5元，其计算标准和计算方式均符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人其胜门业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沿河土家族自治县其胜门业有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 张永琴审 判 员 代静云审 判 员 李 娟二〇一七年十月十八日代书记员 倪庆飚