昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）呈民初字第1974号 原告南京久富建筑工程有限公司。 住所地：南京市栖霞区仙林街道仙林大道南侧翡翠谷****。 法定代表人：沙立贵，总经理。 组织机构代码：68671810-4。 委托代理人浦峻，江苏柯兰律师事务所律师，特别授权代理。 被告云南安通建设工程项目管理有限公司。 住 住所地：昆明市呈贡区龙城街道双龙路div> 法定代表人：白妙旺。 组织机构代码：05468797-9。 委托代理人尹煜，云南永天律师事务所律师，特别授权代理。 被告黑龙江省建工集团有限责任公司云南分公司。 负责人：先天文。 住 住所地：云南省昆明市呈贡区龙城街道双龙路div> 组织机构代码：06982434-X。 被告黑龙江省建工集团有限责任公司。 住 住所地：黑龙江省哈尔滨市动力区大庆路**div> 法定代表人：于彩峰。 组织机构代码：74443953-4。 原告南京久富建筑工程有限公司（以下简称：南京久富公司）诉被告云南安通建设工程项目管理有限公司（以下简称：云南安通公司）、黑龙江建工集团有限公司云南分公司（以下简称：黑龙江建工云南分公司）、黑龙江建工集团有限公司（以下简称：黑龙江建工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年7月27日受理后,依法组成合议庭，于2015年10月9日在本院第七法庭公开开庭进行审理，原告南京久富公司的委托代理人浦峻，被告云南安通公司的委托代理人尹煜到庭参加诉讼，被告黑龙江建工云南分公司及黑龙江建工公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告南京久富公司诉称：2012年11月28日，原告与被告云南安通公司签订了《工程施工内部承包合同》，后原告与被告云南安通公司、黑龙江建工云南分公司三方协商，原告退出，工程由黑龙江建工云南分公司接手。三方在解除合同中约定，原告于2012年11月29日、12月7日分两次向被告云南安通公司支付的保证金720万元，由被告云南安通公司归还原告保证金本金、利息、违约金、工人工资等共计1200万元，被告黑龙江建工云南分公司对1200万的款项承担连带担保责任，三方对还款期限进行了明确的约定。2013年7月、10月期间，被告云南安通公司与被告黑龙江建工云南分公司分三次向原告归还了720万元，但是余款迟迟不付，原告多次向被告云南安通公司与被告黑龙江建工云南分公司催讨，被告云南安通公司不予答复，被告黑龙江建工云南分公司屡屡拖延，故诉至贵院，请求法院判令：1、被告云南安通公司支付保证金、违约金等共计4800000元及利息（以230万为本金，自2013年10月16日起至判决生效止付之日，以250万为本金，自2013年11月16日起至判决生效止付之日，按银行同期贷款利率计算）；2、被告黑龙江建工云南分公司对上述款项承担连带担保责任；3、被告黑龙江建工公司承担相应的担保过错责任；4、诉讼费由三被告承担。 被告云南安通公司辩称：一、原告起诉的款项性质是违约金，该违约金约定过高，超过了原告的实际损失，我方仅认可720万元按银行同期贷款利率计算的利息，故480万元依法应予调整；二、原告同时主张了违约金及利息，系双重追究，不应得到支持；三、对于被告黑龙江建工云南分公司及被告黑龙江建工公司承担连带责任无异议。 原告南京久富公司为证实其诉讼请求和事实理由，向本院提交如下证据材料： 一、解除《工程施工内部承包合同》的协议一份，欲证明：三方解除协议对退款进行了明确约定； 二、收据两份，欲证明：2012年11月29日及2012年12月7日，原告分别向被告云南安通公司支付了420万元和300万元，合计720万元保证金。 三、中国农业银行联行来账凭证复印件两份，中国银行转账支票复印件一份，欲证明：被告云南安通公司及被告黑龙江建工云南分公司向原告退还了720元保证金本金的事实。 经庭审质证，被告云南安通公司对原告南京久富公司提交的证据无异议，对于解除《工程施工内部承包合同》的协议证明目的不予认可。 被告云南安通公司未向本院提交任何书面证据材料。 被告黑龙江建工云南分公司、黑龙江建工公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，在答辩期限内未向本院提交书面答辩意见，在举证期限内未向本院提交证据材料及书面质证意见，视为其放弃答辩、举证、质证以及辩论的权利。 本院认证认为，对原告南京久富公司提交的证据，被告安通公司对真实性无异议，与本案有关联性，本院予以采信，对于证明力本院将在后予以评述。 综上所述，根据原、被告的自认，举证、质证以及本院的认证情况，本院依法确认如下法律事实： 2013年7月10日，原告南京久富公司（乙方）与被告云南安通公司（甲方）、被告黑龙江建工云南分公司（丙方）签订了解除《工程施工内部承包合同》的协议，载明：安通建设有限公司于2012年5月份中标“云南师范大学附中、附小呈贡新校区BT工程”，后陆续成立安通建设有限公司昆明呈贡工程项目指挥部及云南安通建设工程项目管理有限公司。甲乙双方于2012年7月份开始洽谈并于2012年11月28日签订了《工程施工内部承包合同》，确定由乙方承包云南师范大学附中呈贡新校区工程施工，合同总额约2.4亿元。后因甲方资金等原因，本工程至今未能开工。2013年5月份，甲方与丙方协商并达成一致，由丙方接管本工程建设并计划重新组织队伍施工，造成甲乙双方签订的《工程施工内部承包合同》无法继续履行。经甲乙丙三方协商并达成一致，特签署本协议以解除原合同，具体条款如下：一、履约保证金及经济补偿费金额：1、甲方退付乙方所缴纳的履约保证金720万元；2、甲方补偿乙方本项目开始洽谈至今所发生的保证金利息、人员工资、误工费用、行政费用、业务开支、现场完成工程量等包括一切甲方违约补偿费用480万元；二、履约保证金及经济补偿费退付方式：1、本协议经甲乙丙三方负责人签字并盖章后10日内，甲方支付乙方200万元；2、2013年8月15日前，甲方支付乙方250万元；3、2013年9月15日前，甲方支付乙方250万元；4、2013年10月15日前，甲方支付乙方250万元；5、2013年11月15日前，甲方支付乙方250万元。三、其他约定：……2、本协议经三方签字盖章，甲方支付乙方200万元后，乙方已进场的人员、机具、器材应无条件、及时撤离云南师范附中、附小施工现场。四、保证责任：丙方对本协议所有条款均承担全额连带保证责任。 2012年11月29日及2012年12月7日，被告云南安通公司分别向原告南京久富公司出具了420万元和300万元履约保证金收据。2013年7月19日，被告云南安通公司向原告南京久富公司汇款200万元，附言为履约保证金退款；2013年10月12日，案外人泸州中浩劳务有限公司向原告南京久富公司汇款300万元，附言为：代黑龙江建工云南分公司返还履约保证金及违约工程款补偿金；2013年12月10日，被告云南安通公司通过转账支票支付原告南京久富公司220万元，用途载明为：退保证金。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”，本案中，原告南京久富公司与被告云南安通公司、黑龙江建工云南分公司签订的解除《工程施工内部承包合同》的协议系三方真实意思表示，协议中约定的违约补偿费用480万元系原告南京久富公司同意与云南安通公司解除《工程施工内部承包合同》所附的条件，该480万元既包括被告云南安通公司违约解除合同所应支付的违约补偿，还包括人员工资、误工费用、行政费用、业务开支、现场完成工程量等花费与对价，还包括原告已支付的720万元保证金的资金占用利息，故该480万元虽因被告云南安通公司违约而产生，但从性质上来讲并非单纯的违约金。被告云南安通公司虽抗辩该违约金过高，但未提供相应的证据证实其抗辩主张，应承担举证不利的法律后果，故本院认定被告云南安通公司应支付原告南京久富公司480万元。根据解除协议第二条对付款时间的约定，被告安通公司迟延付款，原告南京久富公司主张相应的资金占用利息并无不当，本院予以支持。 被告黑龙江建工云南分公司作为解除协议的丙方，在协议上签字盖章，并在其后委托案外人向原告支付了300万元，注明为返还履约保证金及违约工程款补偿金，该行为可以认定为被告黑龙江建工云南分公司对解除协议的实际履行，从而看出被告黑龙江建工云南分公司对解除协议是认可的。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告黑龙江建工云南分公司作为被告黑龙江建工公司下设分公司，其付款责任应由黑龙江建工公司承担。本案解除协议中明确约定了被告黑龙江建工云南分公司对协议所有条款承担全额连带保证责任，故对于安通公司未支付的经济补偿费480万元及相应的资金占用利息，被告黑龙江建工公司应承担连带付款责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、被告云南安通建设工程项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告南京久富建筑工程有限公司4800000元，以及以2300000元为本金，自2013年10月16日起至判决生效之日止，以2500000为本金，自2013年11月16日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算的利息； 二、被告黑龙江省建工集团有限责任公司对上述款项承担连带付款责任； 三、驳回原告南京久富建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币45200元，由被告云南安通建设工程项目管理有限公司、黑龙江省建工集团有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。 审 判 长  方铮铮 代理审判员  李 骁 人民陪审员  毕 康 二〇一五年十一月四日 书 记 员  庄 城