辽宁省辽阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）辽阳民一终字第00852号 上诉人（原审被告）：马兰，女，1985年11月18日出生，汉族，无职业。 委托代理人：杨东平，辽宁冠信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鲁文强，男，1986年1月11日出生，汉族，北京市风平律师事务所律师助理。 原审原告鲁文强与原审被告马兰合同纠纷一案，白塔区人民法院于2015年7月21日作出（2015）辽阳白民一初字第00746号民事判决，马兰不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月10日公开开庭审理了本案。上诉人马兰及其委托代理人杨东平、被上诉人鲁文强庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鲁文强一审诉称：原、被告双方于2015年2月11日签订《合伙份额转让协议》，原告是乙方，被告是甲方。协议第一条第1款约定：“甲方以人民币30万元的价格占有‘争一鲜（争一鲜烤肉生蚝馆）’的财产份额全部转让给乙方”，协议第一条第2款约定“乙方应于本协议生效之日起30日内以银行转账的方式向甲方支付人民币10万元，剩余款项从2015年4月起，每月11日之前向甲方支付人民币3万元。”协议第二条约定“甲方应当在协议生效之日起5日内协助乙方办理争一鲜工商营业执照变更登记……承租人变更为乙方”。协议签订后，原告依约向被告支付款项共计16万元，但被告至今拒绝履行协议主要义务协助原告进行工商变更登记，致使原告签订本协议的目的不能实现。被告的行为已严重违反了《合伙份额转让协议》，现原告依据《合伙份额转让协议》第五条第3款和《合同法》第九十四条第（四）款的规定要求解除《合伙份额转让协议》，并要求被告返还原告已支付款项及相应利息。综上，为了维护原告的合法权益，诉至法院要求解除《合伙份额转让协议》；被告返还原告已支付款项16万元及利息；诉讼费由被告承担。 被告马兰一审辩称：一、不同意解除合伙转让协议；二、我不清楚原告为什么让我返还16万元，因为更名的事我找过原告协商但是因为原告不在辽阳；三、原告主张的利息我不同意支付。 一审法院审理查明：2015年2月11日鲁文强、马兰签订《合伙份额转让协议》，鲁文强系该协议的乙方，马兰系该协议的甲方，协议约定：“甲方以人民币30万元的价格将其占‘争一鲜’的财产份额全部转让给乙方；乙方应于本协议生效之日起30日内以银行转账的方式向甲方支付人民币10万元，剩余款项从2015年4月起，每月11日之前向甲方支付人民币3万元，直到余款支付完成为止，即2015年10月11日为止；由于争一鲜工商营业执照和争一鲜所在的房屋租赁合同之前都是甲方的名义办理，甲方应当在协议生效之日起五日内协助乙方办理争一鲜工商营业执照变更登记，登记人变更为乙方；如由于甲方的原因，致使乙方不能如期办理变更登记或者严重影响乙方实现订立本协议书的目的，甲方应将乙方已支付的转让款退还给乙方。”2015年3月11日鲁文强委托张亮转账支付马兰96，000.00元；2015年4月11日鲁文强委托孙桂芳转账支付马兰3万元；2015年5月11日鲁文强委托张亮转账支付马兰3万元，共计15.6万元。灯塔市争一鲜烤肉生蚝馆的类型为个体工商户、经营者为马兰，组成形式为个人经营、注册日期为2015年2月5日。灯塔市争一鲜烤肉生蚝馆营业后至2015年2月11日由马兰经营，2015年2月12日至今由鲁文强经营。一审法院确认的上述事实有鲁文强提供的合伙份额转让协议、银行转账流水、欠条、短信、工商登记信息、微信记录及双方当事人陈述笔录在卷为凭。 一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。鲁文强、马兰双方当事人意思表示一致签订了《合伙份额转让协议》，故双方均应按约定履行相应的义务。马兰辩称因灯塔市争一鲜烤肉生蚝馆的营业执照在鲁文强手中从而无法注销导致未变更登记一节，鲁文强否认营业执照在其处，而马兰未提供证据证明，且在约定的时间内马兰未办理注销登记，马兰的违约行为致使不能实现合同目的，故鲁文强主张解除《合同份额转让协议》的诉讼请求，有事实及法律依据，一审法院予以支持，马兰应依据协议的约定将转让款退还给鲁文强，转让款的数额应以协议约定的转让款15.6万元认定。马兰辩称其4，000.00元债务与鲁文强3，642.00元债务互相抵销一节，借贷纠纷与本案合同纠纷不具有关联性，双方均可另行主张权利，故一审法院不予处理。鲁文强主张返还利息的诉讼请求，没有法律依据，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、解除鲁文强与马兰2015年2月11日签订《合伙份额转让协议》；二、马兰返还鲁文强转让款15.6万元；三、驳回鲁文强的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，600.00元，由马兰负担3，510.00元、鲁文强负担90.00元。 马兰上诉的理由及请求是：一、造成上诉人与被上诉人约定的营业执照未变更登记的原因是被上诉人的过错。营业执照从转让协议签订之日起就在被上诉人手中，上诉人有充分的证据证明。而且，被上诉人否认，应由其举证，举证责任不在上诉人方面，原审法院在判定举证责任的承担方面是错误的，导致案件结果错误。二、本案是被上诉人不履行给付转让费用，是被上诉人存在过错，故被上诉人无权提出解除合同。三、本案双方当事人已依照协议履行了协议部分义务，此“争一鲜”的经营权从2015年2月12日始已转为被上诉人并且被上诉人已经开始经营。未办理营业执照变更登记并不能导致合同主要目的不能实现，并未给被上诉人造成重大损失，并不影响被上诉人的经营活动。所以，本案不构成根本违约，被上诉人无权要求解除合同。四、营业执照只是起到备案作用，营业执照未变更登记不影响合同的效力。综上，请求二审法院撤销原审判决，判决上诉人与被上诉人2015年2月11日签订的《合伙份额转让协议》有效。判决上诉人不予返还被上诉人转让款15.6万元。 鲁文强二审答辩认为：一、原审判决认定“被答辩人不履行注销登记的义务是违约行为”是正确的。《合伙份额转让协议》约定“被答辩人在协议生效之日起五日内，即2015年2月16日前协助答辩人办理工商变更登记”。被答辩人注销工商登记是协助答辩人办理工商变更登记的必经程序，且被答辩人可独立办理注销登记。答辩人经多次催告被答辩人仍不履行上诉人义务构成违约。二、营业执照在被答辩人处，且营业执照在何处不是认定被答辩人违约事实的主要依据。营业执照是以被答辩人的名义办理，被答辩人有义务举证营业执照在何处。即使被答辩人丢失了营业执照，被答辩人也可以采取到工商部门去补办营业执照等措施，并不影响被答辩人履行注销登记的义务。被答辩人在一审庭审时辩称无法联系答辩人但又承认收到过答辩人的催办短信等证据，其前后陈述相互矛盾，系以营业执照不在手的辩解逃避违约责任。三、原审判决适用法律正确，依法应当解除合同，由被答辩人向答辩人返还转让款15.6万元。如上所述，被答辩人在一审庭审时已经承认收到过答辩人催告其注销登记的短信。根据法律规定及双方协议约定“如由于甲方原因致使乙方不能如期办理变更登记，甲方应将乙方已经支付的转让款退还给乙方”，答辩人应退还已经支付给其的转让款15.6万元。此约定可以推定被答辩人协助答辩人变更公司登记是协议最主要的目的之一。变更工商登记名称是为了重新包装涉案店面，更改经营范围，被答辩人的违约行为贻误了答辩人的商机给答辩人造成了损失，根据法律规定，答辩人可以解除合同。四、答辩人不存在任何过错，根据协议约定，被答辩人应在2015年2月6日前履行注销工商登记的义务，答辩人在2015年3月11日开始向被答辩人支付转让款，答辩人在有先履行抗辩权的情况下仍积极履行支付转让款的义务，答辩人没有违约行为。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，保护答辩人的合法权益。 本院经审理查明，一审判决认定事实基本属实。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于上诉人马兰上诉称其与被上诉人鲁文强约定的的变更营业执照登记未变更不存在过错，双方签订协议有效一节，根据双方签订的《合伙份额转让协议》约定可知，如因上诉人的原因未在协议生效五日内办理营业执照变更登记，转让款应退还被上诉人，但根据双方陈述及上诉人提供的证据，被上诉人现无充分证据证明未变更登记系上诉人原因造成，且从2015年2月11日签订协议后“争一鲜”一直由被上诉人经营至今，被上诉人亦几次给付上诉人转让款至2015年5月11日，由此亦可看出双方已按合同约定履行大部分义务。双方签订协议的主要目的应为转让合伙份额，被上诉人辩称双方协议的主要目的是变更工商登记一节，本院不予采信。故被上诉人请求解除协议并返还转让款的诉请无事实及法律依据，上诉人的上诉请求本院予以支持，原审认定事实错误，本院予以纠正。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下： 一、撤销白塔区人民法院（2015）辽阳白民一初字第00746号民事判决。 二、驳回被上诉人鲁文强的诉讼请求。 一审案件受理3，600.00元，由被上诉人鲁文强负担。二审案件受理费3，600.00元，由被上诉人鲁文强负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨 墅 代理审判员 郁 岚 代理审判员 张丽丽 二〇一五年十一月八日 书 记 员 秦海楠