湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1081民初786号原告：黄丁南，男。委托诉讼代理人：郭昌明，男，系阳光志愿者协会推荐。被告：谭成金，男。被告：樊鹏跃，男。被告：周克加，男。被告：黎墨生，男。被告：黎先如，男。被告：黎亚，男。原告黄丁南与被告谭成金、樊鹏跃、周克加、黎墨生、黎先如、黎亚提供劳务者受害责任纠纷，本院于2017年6月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄丁南及其委托诉讼代理人郭昌明，被告谭成金、樊鹏跃、周克加、黎墨生、黎先如、黎亚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄丁南向本院提出诉讼请求：1.依法判决各被告赔偿原告各项损失共计438383.74元；2.本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：被告黎墨生、黎先如、黎亚在资兴市州门司镇建设一栋五层楼的房屋，三被告将该栋房屋的施工发包给被告樊鹏跃、周克加，之后樊鹏跃、周克加又将该房屋的部分工程发包给被告谭成金。2016年6月20日下午2：30时许，该栋房屋第三道长约13米的长墙和模具整体坍塌，将正在工作的黄丁南等四人填埋，其中死亡一人。黄丁南被送至郴州市第一人民医院治疗，后转入资兴市第二人民医院治疗，经诊断为骨盆多发骨折、右髋关节中心脱位、双侧多发肋骨骨折并气胸、会阴部撕裂伤、右小腿皮肤挫裂伤、血气胸等多种疾病，医疗费高达147559.74元。治疗期间，黎墨生支付了40000元医疗费，谭成金支付了45000元，樊鹏跃、周克加没有支付一分钱医疗费用。出院后，黄丁南经司法鉴定构成七级伤残，误工期限180天，护理期90天。此次事故给黄丁南造成损失523083.74元，其中医疗费147559.74元、后续治疗费20000元、误工费40950元、护理费27500元、伙食补助费9300元、营养费18300元、交通费570元、残疾赔偿金230704元、精神抚慰金32000元、鉴定费1500元，扣除已经支付85000元，黄丁南损失还有438383.74元。墙体坍塌完全是施工单位谭成金、樊鹏跃、周克加等人安全管理缺位导致，应当对黄丁南的损失承担全部责任。建设单位将一栋五层楼的房屋交给自然人施工，也应当和施工单位谭成金、樊鹏跃、周克加等人一起承担连带责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。谭成金辩称：黄丁南找到被告谭成金要做事，谭成金安排黄丁南到州门司工地上做事，事故发生的当天下午谭成金到兴宁拿材料去了，谭成金特别交待黄丁南要注意安全，黄丁南有建筑施工证，他不按规程施工，导致事故发生，事故的责任安全在于黄丁南。樊鹏跃、周克加辩称：1、请求驳回原告黄丁南的全部诉讼请求，原告所诉事实不真实，原告是以包工的形式从谭成金手上承包到工程，整个施工安全、人员组织概由原告负责。2、黄丁南不听劝阻，违规施工，黄丁南应承担90%的责任。黎墨生、黎先如、黎亚辩称：黄丁南在事故发生前具体是什么人三被告不清楚，是谭成金请来做事的，黄丁南作为生产队长和安全队长，安全意识薄弱，擅自改变墙体的宽度和厚度，谭成金一再叮嘱黄丁南要注意安全，黄丁南不听劝阻，此事故是黄丁南违规操作导致发生。事故发生后，三被告迅速将伤者送往医院，并积极筹集资金救治伤者。对原告的损失通过各部门调解，签订了调解协议，双方就此事已了结，现原告再次起诉，违背诚信原则。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年5月9日，被告黎墨生、黎先如、黎亚与被告樊鹏跃、周克加签订《建房协议》，约定由被告樊鹏跃、周克加以包工包料的方式承建被告黎墨生、黎先如、黎亚在资兴市州门司镇黎家组的一栋五层楼自建房。2016年5月12日，被告樊鹏跃、周克加与被告谭成金签订《建房承包合同》，将该栋五层房屋以包工、包机械的形式发包给被告谭成金承建。合同签订后，被告谭成金雇请原告黄丁南为大工到州门司黎家组工地从事砖工工作，原告黄丁南叫了三个小工一起到工地做事。2016年6月20日下午14：30时许，原告黄丁南等四人在施工过程中被工地整体坍塌下来的一面墙填埋，致使其中一人死亡，原告黄丁南也当场受伤。原告黄丁南受伤后，于当日被送至资兴市第二人民医院抢救，同日又转至郴州市第一人民医院住院治疗，经诊断为骨盆多发骨折、右髋关节中心脱位、双侧多发肋骨骨折并气胸、会阴部撕裂伤、右小腿皮肤挫裂伤有皮肤缺损、血气胸等多种疾病，治疗至2016年7月11日，原告黄丁南又转院至资兴市第二人民医院住院治疗，直至2016年9月9日出院。原告黄丁南2016年6月20日在资兴市第二人民医院抢救治疗的费用1847.09元由被告樊鹏跃、周克加支付。原告黄丁南在郴州市第一人民医院和资兴市第二人民医院住院治疗共花费医疗费用139371.18元，被告在原告住院期间向原告支付了85000元（其中被告樊鹏跃、周克加支付了5000元，被告谭成金支付了40000元，被告黎墨生支付了40000元）。原告黄丁南住院治疗期间，其妻子田淑秀与被告黎墨生、黎先如、黎亚在兴宁镇人民政府和州门司镇人民政府司法所的调解下达成人民调解协议，调解协议的内容为“一、乙方（黎墨生、黎先如、黎亚）本着人道主义精神，愿意赔偿甲方（田淑秀）的丈夫医疗费用肆万元整，6月24日上午已付2万元，有收据为凭，7月14日付2万元。二、赔偿款付清后，甲、乙双方此事就此了结，今后甲方丈夫的伤残及身体状况都与乙方无关，再不能找乙方的麻烦。”2016年9月29日，原告黄丁南自行到郴州市庆兴司法鉴定所就伤残程度和误工、护理、营养期限进行鉴定，经鉴定，原告黄丁南的伤残程度为柒级伤残，其受伤的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。被告谭成金、黎墨生、黎先如、黎亚对原告的鉴定结论没有提出异议，被告樊鹏跃、周克加对原告的鉴定结论虽然提出异议，但未申请重新鉴定，故对原告的伤残程度和误工、护理、营养期限的鉴定结论本院依法予以采信。原告黄丁南主张其自2009年以来居住在兴宁镇许家，并提交了兴宁镇近城村委会的证明、兴宁镇兴宁社区居委会的证明、水电费收据、租金收条等证据证实，被告谭成金对原告提交的证据没有提出异议，被告樊鹏跃、周克加、黎墨生、黎先如、黎亚虽对原告提交的证据有异议，但未提出实质的质证意见，故本院认定原告黄丁南自2009年以来在兴宁镇许家租房居住生活的事实。本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷，双方争议的焦点主要在两个方面，一是原告与被告谭成金之间是否构成劳务关系；二是六被告对原告的损害后果是否应当承担责任。关于焦点一，被告谭成金作为自然人承包到建设工程后雇请原告黄丁南到工地做事，原告黄丁南向被告谭成金提供劳务，被告谭成金向原告黄丁南支付劳务报酬，故原告黄丁南与被告谭成金之间构成了劳务关系。关于焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告谭成金作为自然人并不具备建筑施工企业资质而承包建筑工程，在工程施工中发生墙体倒塌事故，致使原告黄丁南受伤，被告谭成金应对原告的损害后果承担主要责任，原告黄丁南忽视自身安全，对自身的损害后果亦应承担相应的责任，根据双方的过错程度，被告谭成金应对原告黄丁南的损害后果承担70%的责任，原告黄丁南应对自身的损害后果承担30%的责任；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告黎墨生、黎先如、黎亚将层高达到五层的楼房发包给并不具备相应资质的自然人樊鹏跃、周克加承建，被告樊鹏跃、周克加又将部分工程分包给不具备相应资质的被告谭成金，故被告樊鹏跃、周克加、黎墨生、黎先如、黎亚应当与被告谭成金承担连带赔偿责任。至于被告黎墨生、黎先如、黎亚主张已与原告在有关部门调解下达成调解协议，双方就此事已经了结，因调解协议系原告黄丁南的妻子在原告住院治疗期间，为筹措原告的医疗费而与三被告达成，并非原告与三被告达成，故该调解协议对原告不具有约束力。对于原告黄丁南的损失，根据原、被告的举证，结合法律、法规的规定和审判实践，本院确认如下：1、原告主张医疗费147559.74元，而原告提交的医疗费票据金额只有139371.18元，故本院按139371.18元予以确认，加上被告已支付的抢救费用1847.09元，则原告的总医疗费用为141218.27元；2、原告主张的后续治疗费20000元，因该笔费用尚未发生，具体数额尚不确定，本院在本案中不予确认，原告可待实际发生后另行主张权利；3、原告主张误工费40950元，因原告的实际住院时间为81天，鉴定误工时间为180元，则总误工时间为261天，按照《2016—2017年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》建筑业年平均工资44081元计算，其误工费应为31520.93元（44081元/年÷365天/年×261天）；故本院确认原告的误工损失为31520.93元；4、原告主张护理费27500元，因原告的实际住院时间为81天，加上鉴定护理时间90天，总护理时间应为171天，按照《2016—2017年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》居民服务和其他服务业年平均工资42494元计算，其护理费应为19908.15元（42494元/年÷365天/年×171天），故本院确认原告的护理费为19908.15元；5、原告主张住院伙食补助费9300元，因原告住院81天，其住院伙食补助费应为4860元（60元/天×81天）；6、原告主张营养费18300元，因原告住院81天，鉴定营养期为90天，则其总营养期为171天，其营养费应为5130元（30元/天×171天）；7、原告主张的交通570元，有相应票据证实，本院予以确认；8、原告主张伤残赔偿金230704元，因原告自2009年来居住在兴宁镇许家，原告请求按《2016—2017年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》城镇居民人均可支配收入28838元计算伤残赔偿金符合法律规定，本院予以确认；9、原告请求精神抚慰金32000元，因原、被告之间系提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，残疾赔偿金亦为精神损害抚慰金的方式之一，故对原告的该项请求数额本院不予认定；10、原告请求的鉴定费1500元，有相应的鉴定费票据证实，本院予以确认。综上，原告总损失应为：医疗费141218.27元+误工费31520.93元+护理费19908.15元+住院伙食补助费4860元+营养费5130元+交通费570元+残疾赔偿金230704元+鉴定费1500元=435411.35元。综上所述，原告黄丁南的损失435411.35元，应由被告谭成金赔偿70%计304787.95元，减去六被告已支付的86847.09元，被告谭成金还应赔偿原告黄丁南217940.86元，被告樊鹏跃、周克加、黎墨生、黎先如、黎亚应对被告谭成金的赔偿数额承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告谭成金在本判决生效后十日内赔偿原告黄丁南损失217940.86元，被告樊鹏跃、周克加、黎墨生、黎先如、黎亚对被告谭成金的上述赔偿数额承担连带责任；二、驳回原告黄丁南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7876元，由被告谭成金负担3938元，由原告黄丁南负担3938元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  黄龙飞人民陪审员  谭联盟人民陪审员  曹尧雄二〇一七年十月十九日书 记 员  黄梦乔附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。