洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2015）西民金初字第292号原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行，住所地：洛阳市西工区中州中路与人民西路交叉口洛阳国贸大厦附楼。负责人韩东勋，行长。委托代理人陆东方、李婷，河南广文律师事务所律师，特别授权。被告三门峡金茂化工有限公司，住所地：三门峡西神泉路东段。法定代表人贺乃忍，董事长。被告贺乃忍，男，1953年11月14日生，汉族，住河南省陕县。二被告共同委托代理人孙春生、胡少飞，河南恒翔律师事务所律师，特别授权。原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行（以下简称浦发银行洛阳分行）诉被告三门峡金茂化工有限公司（以下简称金茂公司）、贺乃忍金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告浦发银行洛阳分行的委托代理人李婷，被告金茂公司、贺乃忍的共同委托代理人胡少飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浦发银行洛阳分行诉称：2013年11月27日，原告作为抵押权人，被告金茂公司作为抵押人，签订了两份《最高额抵押合同》，约定被告金茂公司以自有房产和土地使用权为原告与其办理各类融资业务而签订的一系列合同所发生的债权提供抵押担保，原告对抵押财产享有第一顺位继承的优先受偿权，担保的主债权余额分别是在债权确定期间内以最高不超过等值人民币1000万元，共计2000万元，并按合同约定对抵押的房产和土地使用权办理了抵押登记。2014年6月3日，原告作为债权人，被告贺乃忍作为保证人签订了《最高额保证合同》，合同所担保的主债权是原告与被告金茂公司各类融资业务所发生的债权，最高不超过等值1000万元，保证方式为连带责任保证。2014年6月3日，原告与被告金茂公司签订《开立银行承兑汇票协议书》，原告按约为被告开具承兑汇票2张，金额分别为1000万元，合计2000万元，被告金茂公司提供了50%的保证金1000万元质押。在银行承兑汇票到期日之前，被告金茂公司经原告催收，未履行补足保证金责任，原告予以垫付本金9980303.39元。为维护自身合法权益，原告依法提起诉讼，请求：1.判令被告金茂公司立即向原告归还银行承兑汇票的垫款本金9980303.39元；2.判令被告金茂公司承担未及时补足保证金的违约金100万元，并支付垫付款9980303.39元的罚息（按0.5‰日利率自2014年12月4日起计算至垫付款实际归还日止）；3.判决原告对被告金茂公司坐落于三门峡××中段北侧的抵押房产及其一并抵押的土地使用权享有抵押优先受偿权，有权就上述财产拍卖、变卖的价款或产生的孳息优先受偿；4.判令被告贺乃忍对被告金茂公司物债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由二被告承担。被告金茂公司、贺乃忍辩称：原告应提供证据证明其垫款的事实，且未及时补足保证金的违约金过高，请法院依法予以降低。经审理查明：2013年11月27日，原告作为抵押权人与被告金茂公司作为抵押人签订了编号分别为ZD1321201300000092和ZD1321201300000093的《最高额抵押合同》两份。合同约定：1.被告金茂公司分别以其所有的房产和土地使用权为原告在2013年11月27日至2015年11月27日期间与其办理各类融资业务而签订的一系列合同所发生的债权提供抵押担保，原告对抵押财产享有第一顺位的优先受偿权；2.担保的主债权余额分别是在债权确定期间内以最高不超过等值人民币1000万元整为限，共计2000万元；3.担保范围包括主债权及由此产生的利息（本合同所指的利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；4.在债务人构成主合同项下违约的，抵押权人有权依法处分抵押财产，实现抵押权。合同签订双方于2013年12月2日分别对用于抵押的房产和土地使用权办理了抵押登记，原告取得了编号分别为陕房他证字第私10676号和他项（2013）证第070号的他项权利证书。2014年6月3日，原告作为债权人与被告贺乃忍作为保证人双方签订编号为ZB1321201400000213的《最高额保证合同》。合同约定：1.保证合同所担保的主债权是原告在自2014年6月3日至2017年6月3日期间内与被告金茂公司办理各类融资业务所发生的债权，以最高不超过等值人民币1000万元整为限；2.保证方式为连带责任保证，保证范围为主债权及由此产生的利息（本合同所指的利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；3.保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2014年6月3日原告与被告金茂公司签订《开具银行承兑汇票协议书》，该协议第三条约定垫款罚息（率）为日利率万分之五；第五条第三项约定，在申请开立汇票时应按本协议约定缴存保证金，保证金及由此产生的利息作为履行本协议的担保，保证金自存入保证金专户之日即转为融资行占有，并授权融资行在因本协议而需对外付款时，直接扣划该保证金及相应利息；第五条第四项约定，融资行可以在任何时候要求客户补足融资行已经开立的银行承兑汇票项下的保证金到100%。客户未按照融资行要求如期补足保证金的，自逾期之日起，按需补足保证金部分金额的10%向融资行承担违约责任，如因此导致融资行对外付款的，该付款构成融资行的垫款，客户应立即予以归还，并承担垫款罚息。当日原告依约为被告金茂公司开立承兑汇票两张，金额分别为1000万，汇票合计金额为2000万元，汇票到期日为2014年12月3日，收款人为三门峡大丰煤炭运销公司。被告金茂公司提供了1000万元保证金。2014年9月25日，原告向被告金茂公司发出《催收函》，要求其履行补足保证金义务。2014年9月29日，被告金茂公司向原告发去《回执》，载明收到《催收函》，并承诺按《催收函》所述内容履行，但一直未予履行。银行承兑汇票到期后，原告作为付款行履行了承兑义务，于2014年12月4日向广发银行股份有限公司广州分行付款2000万元。该款项中有被告金茂公司的保证金1000万元及利息19696.61元，扣除后原告垫付款项9980303.39元。现原告认为被告未依约履行还款或担保责任，故诉至本院。本院认为：原告与被告金茂公司之间签订的《最高额抵押合同》、《开具银行承兑汇票协议书》，原告与被告贺乃忍之间签订的《最高额保证合同》系双方真实意思表示，双方均无异议，依法有效，双方均应依约主张权利、履行义务。根据原告与被告金茂公司签订的《开具银行承兑汇票协议书》，被告金茂公司应按原告要求及协议约定交纳保证金2000万元，而被告金茂公司仅交纳了1000万元，未补足保证金，构成违约，而在原告按协议履行了银行汇票的承兑义务后，被告金茂公司未偿还原告的垫付款，故原告主张被告金茂公司支付未及时补足保证金的违约金100万元，归还垫付款9980303.39元，并支付2014年12月4日起垫付款的罚息，于法有据，本院予以支持。二被告辩称违约金计算过高，理由不足，本院不予采信。根据原告与被告金茂公司签订的《最高额抵押合同》，以上款项在抵押担保范围之内，原告对被告金茂公司的抵押财产享有优先受偿权。根据原告与被告贺乃忍签订的《最高额保证合同》，以上款项在保证担保范围之内，被告贺乃忍应承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告三门峡金茂化工有限公司于判决生效后在五日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行垫付的银行承兑汇票本金9980303.39元。二、被告三门峡金茂化工有限公司于判决生效后在五日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行未及时补足保证金的违约金100万元，并支付垫付款9980303.39元的罚息（按0.5‰日利率自2014年12月4日起计算至垫付款实际归还日止）。三、被告三门峡金茂化工有限公司逾期未履行上述还款义务，原告上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行可与被告三门峡金茂化工有限公司协商，以双方约定的坐落于三门峡西神泉路中段北侧的抵押房产及其一并抵押的土地使用权折价，或者申请拍卖、变卖所得价款中优先受偿。优先受偿数额在合同中约定的最高债权额范围内。抵押登记的国有土地使用权、房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述优先受偿数额的部分归被告三门峡金茂化工有限公司所有，不足部分由被告三门峡金茂化工有限公司继续清偿。四、被告贺乃忍对以上第一、二项款项承担连带清偿责任。如果被告三门峡金茂化工有限公司、贺乃忍未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费87680元，由被告三门峡金茂化工有限公司、贺乃忍承担（被告承担诉讼费已由原告预交，待执行时由被告向原告一并清结）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长 刘伟国代审判员 陶 源代审判员 张 露二〇一五年十一月十二日书 记 员 丁 妍