陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕05民终1754号上诉人（原审原告）：陕西西韩兴隆煤矿有限公司。法定代表人：郭宜，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姚丰收，陕西正励和律师事务所律师。委托诉讼代理人：张康，陕西正励和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贺庚鑫，男，1959年10月2日出生，汉族，农民。委托诉讼代理人：贺磊（系贺庚鑫之子），住陕西省韩城市金城办南涧村*组。委托诉讼代理人：严武，陕西ＸＸ山律师事务所律师。上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司因与被上诉人贺庚鑫劳动争议纠纷一案，不服韩城市人民法院(2017)陕0581民初713号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司的委托诉讼代理人姚丰收、张康，被上诉人贺庚鑫的委托诉讼代理人贺磊、严武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陕西西韩兴隆煤矿有限公司上诉请求：1、依法撤销韩城市人民法院(2017)陕0581民初713号民事判决书。2、请求依法改判支持上诉人一审诉求或者发回重审。3、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误。被上诉人所受损害并非工伤范畴。其因交通事故引起的损害已经得到侵权人及保险公司相应的赔偿，不应再要求上诉人赔偿。其解除合同也不符合支付经济补偿金的条件。贺庚鑫辩称，1、答辩人贺庚鑫的受伤被韩城市人力资源和社会保障局于2015年6月2日做出的编号为103号的认定工伤决定书认定为工伤。2、本案属于第三人侵权与工伤案件的竞合，答辩人得到交通事故的部分赔偿后并不影响答辩人获得工伤赔偿。3、一审法院判决被答辩人支付答辩人经济补偿金符合法律规定。陕西西韩兴隆煤矿有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法撤销韩城市劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月2日作出的编号为：韩劳人仲案[2017]第001号裁决书。2、请求依法判决原告不支付被告停工留薪期工资57972元，伤残津贴92925元，一次性伤残就业补助金85458元，医疗费60712.45元，住院伙食补助费1110元，解除劳动合同经济补偿金25200元。3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2009年2月11日，原告西韩公司与被告贺庚鑫签订书面劳动合同，约定被告贺庚鑫到原告西韩公司从事现场监理工作。2013年4月原告西韩公司为被告贺庚鑫办理了工伤参保手续，但未为其缴纳其他社会保险费。2013年6月9日早6时20分左右，被告贺庚鑫驾驶陕E938**号二轮摩托车从标志油业加油站前进入108线时与由北向南行驶的陕K997**/陕KX1**挂号货车相撞，致被告贺庚鑫受伤，造成道路交通事故。被告贺庚鑫先后在韩城市人民医院、韩城市矿务局总医院、中国人民武装警察部队陕西省总队医院治疗，被诊断为：1、急性重度闭合性颅脑损伤；2、肺挫裂伤；3、颈椎和腰椎间盘突出；共计住院治疗74天，花去医疗费共计131424.91元。（2014）韩民初字第00200号民事判决书载明，由于被告贺庚鑫负本事故的同等责任，其有60712元医疗费和1110元住院伙食补助费未得到侵权人及保险公司赔偿。被告贺庚鑫遭受本起交通事故伤害前12个月的工伤保险缴费工资为4500元、本人月平均工资为4831元。被告贺庚鑫发生交通事故受伤后，原告西韩公司未向工伤认定部门提出工伤认定申请。上述事实，出庭各方当事人不存在争议，本院予以确认。对双方当事人存在争议的证据和事实，本院认证如下：1、被告贺庚鑫因本起交通事故受伤是否构成工伤？根据被告贺庚鑫向本院提交的认定工伤决定书可以对其因本起交通事故构成工伤的事实予以认定。原告西韩公司质证认为被告未提供行政机关出具的生效证明，不能证明该认定工伤决定书已发生法律效力。本院认为该认定工伤决定书经韩城市人力资源与社会保障局于2015年6月2日已作出，并告知了双方当事人对工伤认定决定不服的救济途径。若工伤认定决定书未生效，则原告西韩公司应向本院提交足以证明其未生效的行政复议决定书或行政诉讼判决书，但其当庭并未提交，故本院对原告西韩公司的该质证意见不予采纳。2、原、被告之间的劳动合同关系是否解除？若解除，原告应承担经济补偿金的数额是多少？本院认为用人单位应当为劳动者缴纳社会保险费，否则劳动者可以单方解除合同。本案中原告西韩公司存在未为被告贺庚鑫缴纳社会保险的情形，被告贺庚鑫以此为由，于2016年11月25日书面向原告西韩公司作出了解除劳动合同通知书，并有效送达。其解除劳动合同的行为符合法律规定，本院对其确认劳动合同解除的请求予以支持。劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告西韩公司应当以被告贺庚鑫伤残津贴3150元为基数，结合其工作年限向其支付8个月的经济补偿金合计25200元。原告西韩公司主张被告贺庚鑫未按照劳动合同第32条的约定办理工作交接，不应向其支付经济补偿金。本院认为双方签订的劳动合同第32条约定被告贺庚鑫解除合同后应及时向原告西韩公司进行项目交底和工作移交后方可离职，否则应赔偿对原告西韩公司造成的直接和间接的经济损失。但本案中原告西韩公司并未向本院举证证明其因被告贺庚鑫未及时交接工作给其造成的经济损失数额，故本院对原告西韩公司的该理由不予采纳。3、若构成工伤，原告西韩公司应承担的工伤保险赔偿范围及标准是什么？（1）停工留薪期工资；根据被告贺庚鑫向本院提交的韩城市工伤职工停工留薪期确认通知书可以确定其停工留薪期为12个月，以其受伤前12个月的平均工资4831为基数计算为57972元。（2）伤残津贴；应根据被告贺庚鑫提交的由韩城市劳动鉴定委员会出具的初次鉴定结论书确定的五级伤残及其平均月缴费工资4500元的70%为基数计算，自被告贺庚鑫受伤之日起（2014年6月9日）计算至劳动合同解除之日（2016年11月25日）确定为92925元。（3）、一次性伤残就业补助金；应由原告西韩公司按照韩城市2015年职工月平均工资3560.75元支付被告贺庚鑫24个月的一次性伤残就业补助金85458元。4、被告西韩公司应否承担原告贺庚鑫未得到赔偿的医疗费及住院伙食补助费？依照《工伤保险条例》第十七条第五款、《关于实施若干问题的意见》第六条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门申请工伤认定。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，时限可以延长。用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，从事故发生之日起到社会保险行政部门受理工伤认定申请之日止所发生的工伤待遇有关费用由该用人单位承担。本案中原告西韩公司未在被告贺庚鑫事故发生之日起30日内向社会保险行政部门提出工伤认定，也未申请时限延长，故被告贺庚鑫在此期间发生而未得到交通事故赔偿的医疗费及住院伙食补助费应由原告西韩公司承担。一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，应当由用人单位按照相关法律规定承担工伤赔偿责任。综上所述，对原告西韩公司的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十六条，《关于实施若干问题的意见》第六条，《陕西省实施办法》第二十三条之规定，判决如下：驳回原告陕西西韩兴隆煤矿有限公司的诉讼请求。原告陕西西韩兴隆煤矿有限公司应支付被告贺庚鑫因本次工伤事故产生的停工留薪期工资57972元，伤残津贴92925元，一次性伤残就业补助金85458元，医疗费60712.45元，住院伙食补助费1110元，解除劳动合同经济补偿金25200元合计323377.45元。上述款项在本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陕西西韩兴隆煤矿有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，认定如下：二审中，上诉人提供证据1、韩城市人民法院(2014)韩民初字第00200号民事判决书一份；2、保险公司的赔付项目表一份。证明被上诉人已经获得交通事故赔偿款239380.72元，不应再要求上诉人赔偿。该两份证据与本案无关联，不予认定。对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人贺庚鑫因交通事故受伤，其是否构成工伤，通过工伤认定机构的认定以及人民法院生效的行政诉讼判决的确认，贺庚鑫构成工伤。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持。但第三人已经支付的医疗费用除外。”根据该条规定，被上诉人虽在交通事故中获得一定赔偿，并不影响其享受工伤待遇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同。上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司未为贺庚鑫缴纳社会保险费，贺庚鑫依法向上诉人送达了解除劳动合同通知书，其解除劳动合同的行为符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。因上诉人对一审法院认定的停工留薪期工资57972元，伤残津贴92925元，一次性伤残就业补助金85458元，医疗费60712.45元，住院伙食补助费1110元，解除劳动合同经济补偿金25200元合计323377.45元的数额无异议，应以一审法院认定的数额为准。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  吴丽宁审判员  安维科审判员  张战武二〇一七年十月十日书记员  李景秀