济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2015）历商初字第1246号原告中国银行股份有限公司济南市中支行，住所地济南市。法定代表人杨峻，行长。委托代理人徐伟，国浩律师（济南）事务所律师。委托代理人刘兵，男，1974年11月18日出生，汉族，该公司职工，住济南市。被告济南牛氏农产品有限公司，住所地济南市。被告牛乃敬，男1972年6月12日出生，汉族，济南市牛氏农产品有限公司执行董事，住济南市。被告山东省经济融资担保股份有限公司，住所地济南市。法定代表人徐立，董事长。委托代理人王亚男，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托代理人李莎，泰和泰（济南）律师事务所律师。第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司，住所地辽宁省沈阳市。负责人毛礼兴，经理。委托代理人刘建梅，女，1971年2月9日出生，汉族，该单位职工，住沈阳市。原告中国银行股份有限公司济南市中支行与被告济南牛氏农产品有限公司、被告牛乃敬、被告山东省经济融资担保股份有限公司，第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐伟、刘兵，被告山东省经济融资担保股份有限公司委托代理人王亚男、李莎，第三人委托代理人刘建梅到庭参加了诉讼，被告济南牛氏农产品有限公司、被告牛乃敬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告中国银行股份有限公司济南市中支行诉称，2014年5月20日，济南牛氏农产品有限公司与我行签订《流动资金借款合同》，贷款金额500万元整，期限12个月，自实际提款日起算，贷款利率为实际提款日中国人民银行公布实施的短期贷款六个月至一年（含一年）期贷款基准利率上浮30%，罚息利率为该浮动利率水平上加收50%，挪用贷款罚息利率为该浮动利率水平加收100%。合同签订当日，山东省经济融资担保股份有限公司、牛乃敬分别与原告签订了《保证合同》，约定为《流动资金借款合同》承担连带保证责任，合同约定保证范围，主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费、公证费及执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用，保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。合同签订当日，山东省经济融资担保股份有限公司与原告签订《保证金质押合同》，合同约定，保证金金额为50万元，担保责任发生后，质权人有权以保证金有限清偿其在主合同项下发生的费用，剩余部分用于清偿主债权，也可以将保证金直接用于对外支付，被告逾期未偿还贷款及利息，原告已扣除了该保证金。合同签订当日，济南牛氏农产品有限公司与原告签订《应收账款质押合同》，后附《质押标的清单》，合同约定：“在担保责任发生后，质权人有权直接行使质权，要求应收账款债务人给付，或者协议折价、拍卖、变卖应收账款，出质人应当给予必要配合。获得的款项在优先支付质权行使及处分费用和本合同项下出质人应支付或偿付给质权人的费用后，用于清偿主债权。”上述应收账款为被告济南牛氏农产品有限公司在青岛润泰事业有限公司沈阳分公司自2014年5月20日至2015年11月30日已经发生和即将发生的全部应收账款。上述贷款到期后，被告仅归还利息，借款本金未能归还，请求：1、请求判令被告济南牛氏农产品有限公司立即偿还原告借款本金4512788.52元、罚息2493.32元（利息、罚息均计算至2015年6月2日）及自2015年6月3日至本判决生效之日的利息及罚息（按照合同约定计算）；2、判令被告济南牛氏农产品有限公司赔偿原告律师费20万元；3、判令被告山东省经济融资担保股份有限公司、被告牛乃敬对上述所有款项承担连带还款责任；4、判令原告对被告济南牛氏农产品有限公司在第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司处的2014年5月20日至2015年11月30日已经发生和即将发生的全部应收账款拥有优先受偿权；5、本案所有诉讼费、保全费及其他诉讼费用由被告承担。原告提供的证据有：1、流动资金借款合同、贷款凭证、贷款用款凭证各一份；2、保证合同两份、保证金质押合同一份；3、应收账款质押合同以及出示登记证明；4、委托代理合同以及律师费的发票，证明原告就本笔债权委托律师作为诉讼代理人并发生律师费135600元；5、利息计算的证明。被告济南牛氏农产品有限公司、被告牛乃敬未提供答辩。被告山东省经济融资担保股份有限公司辩称，1、根据原告与被告济南牛氏农产品有限公司签订的借款合同第五条及保证合同的约定争议发生可以先行协商解决，协商不成的再提起诉讼，原告既未向被告要求协商，也未要求被告承担保证责任而提起本案诉讼，对于原告所主张的律师费用系其单方面扩大的损失，被告不应承担保证责任。2、根据原告与被告签订的应收账款质押合同，被告济南牛氏农产品有限公司提供其对第三人的应收账款作为质押，并办理了质押登记手续，同时根据合同约定被告济南牛氏农产品有限公司在原告处就上述质押的应收账款开了结算账户，在第三人支付至该账户的款项范围内，我们应免除保证责任。对于原告主张的扣留的被告的50万元保证金，被告保留追偿的权力。第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司述称，关于原告与济南牛氏农产品有限公司之间签订的这几项合同，第三人在接到起诉状前并不知晓。因此，从2014年5月至2015年5月第三人与被告济南牛氏农产品有限公司的货款已经全部支付给被告济南牛氏农产品有限公司，2015年5月以后的货款已经被济南市长清区人民法院于6月11日扣押133万。2015年6月16日章丘市人民法院要求扣押被告货款620万元，2015年7月21日济南市长清区人民法院已经把被告在我公司的货款1101073元划走。目前被告济南牛氏农产品有限公司已经跟我们公司没有合作关系。因此，我们不能优先偿还给原告。同时我们公司认为本案的诉讼与我公司没有任何利害关系，不应追加我公司为第三人。第三人提供的证据：长清区法院裁定书及银行汇款单回执。经审理本院认定，2014年5月20日，被告济南牛氏农产品有限公司与原告签定借款合同约定，原告借给其人民币500万元整，期限12个月，自实际提款日起算，贷款利率为实际提款日中国人民银行公布实施的短期贷款六个月至一年（含一年）期贷款基准利率上浮30%，逾期利率为执行利率加收50%；同日，被告山东省经济融资担保股份有限公司、被告牛乃敬分别与原告签订了《保证合同》，约定为金融借款合同项下债务承担连带保证责任，保证范围为主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费、公证费及执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。”同时还约定，主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证期间为两年；当日，被告山东省经济融资担保股份有限公司与原告签定《保证金质押合同》，合同约定，保证金金额为50万元，担保责任发生后，质权人有权以保证金有限清偿其在主合同项下发生的费用，剩余部分用于清偿主债权，也可以将保证金直接用于对外支付。同日，被告济南牛氏农产品有限公司与原告签定《应收账款质押合同》，后附《质押标的清单》，合同约定，出质人应当在质权人处开立回款帐户或结算帐户，确保应收帐款债务人约定应收帐回款应当直接付至该帐户，帐号216921929474，在担保责任发生后，质权人有权直接行使质权，要求应收账款债务人给付，或者协议折价、拍卖、变卖应收账款，出质人应当给予必要配合。获得的款项在优先支付质权行使及处分费用和本合同项下出质人应支付或偿付给质权人的费用后，用于清偿主债权；上述应收账款为被告济南牛氏农产品有限公司在青岛润泰事业有限公司沈阳分公司自2014年5月20日至2015年11月30日间已经发生和即将发生的全部应收账款。上述合同签定后，原告于2014年5月30日向被告济南牛氏农产品有限公司发放了借款500万元，被告在借款期限内至2015年5月21按时偿还利息，到期后，被告未还本金，2015年5月29日，原告扣划了被告山东省经济融资担保股份有限公司50万元的保证金，抵付了被告济南牛氏农产品有限公司2015年5月21至2015年5月29日期间所欠利息12788.52元，抵付本金487211.48元，后被告未再还款。另查，原告与被告济南牛氏农产品有限公司与原告签定《应收账款质押合同》后，原告于2014年5月22日在中国人民银行征信中心进行了动产权属登记，内容为出质人济南牛氏农产品有限公司产生于2014年5月20日至2015年11月30日已经发生和即将发生的应收帐款全部质押于中国银行股份有限公司济南市中支行，登记后，第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司将应付给被告济南牛氏农产品有限公司超过担保数额的货款汇至被告济南牛氏农产品有限公司在中国银行股份有限公司济南建设路支行的帐号216921929474帐户内，原告没有提供证据证明自己将216921929474帐户的货款占有。本院认为，被告济南牛氏农产品有限公司借原告款后，应当按约还款，未还应当按约支付逾期利息；对于原告要求对被告济南牛氏农产品有限公司在第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司处的2014年5月20日至2015年11月30日已经发生和即将发生的全部应收账款拥有优先受偿权问题，本院认为，将应收账款出质，虽然质权从登记时设立，但是，作为质权人应当占有质物才能产生对抗其它权利人的效力，没有占有质物的质权无法行使优先受偿权；本案中，虽然双方对应收账款质押作了登记，但原告没有证据证明将被告济南牛氏农产品有限公司的应收账款即帐号216921929474内货款占有，因此，原告没有优先受偿的权利；原告要求对被告济南牛氏农产品有限公司在第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司处的2014年5月20日至2015年11月30日已经发生和即将发生的全部应收账款拥有优先受偿权，证据不足，理由不当，本院不予支持；对于原告要求被告济南牛氏产品有限公司赔偿原告律师费20万元，因借款合同中没有约定且原告也不能证实原告确已对律师费进行了实际支付，对于原告要求被告支付20万元的请求，本院不予支持；对于被告山东省经济融资担保股份有限公司辩称的原告与被告签订的应收账款质押合同、被告济南牛氏农产品有限公司提供其对第三人的应收账款作为质押并办理了质押登记手续、被告济南牛氏农产品有限公司在原告处就上述质押的应收账款开了结算账户、在第三人支付至该账户的款项范围内应免除保证责任的观点，本院认为，原告与其在保证合同中约定，主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，该项内容约定了在被担保的债权既有物的担保又有保证的，原告可以要求就物的担保实现债权也可以要求保证人承担保证责任，并未明确约定原告可以在放弃债务人物的担保的情况下要求保证人承担保证责任的情形，因此，无论被告济南牛氏农产品有限公司在帐号216921929474内货款是否被原告进行了质押，还是原告放弃了对该帐号内货款质押的权利，均系债权人放弃了债务人物的担保，保证人应当在债权人放弃权利的范围内免除保证责任；本案中，第三人青岛润泰事业有限公司沈阳分公司自2014年5月20日至2015年11月30日汇到被告济南牛氏农-产品有限公司在帐号216921929474内的货款远远超过被告山东省经济融资担保股份有限公司为债务人提供担保的债务，保证人的抗辩理由，本院予以采纳，被告山东省经济融资担保股份有限公司、被告牛乃敬的担保义务应予免除；依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、第二百一十八条、第二百二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定判决如下：一、被告济南牛氏农产品有限公司给付原告中国银行股份有限公司济南市中支行借款人民币4512788.52元，于本判决生效后十日内履行；二、被告济南牛氏农产品有限公司给付原告中国银行股份有限公司济南市中支行借款利息（自2015年5月29日起至本判决确定付款日止按人民银行规定的一年期贷款基准利率上浮30%后再上浮50%以4512788.52元额计），于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告要求被告牛乃敬、被告山东省经济融资担保股份有限公司对被告济南牛氏农产品有限公司的债务承担连带责任的诉讼请求；四、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费人民币44620元，财产保全费5000元，由被告济南牛氏农产品有限公司负担。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王先胜人民陪审员  丁 惠人民陪审员  顾建金二〇一五年十一月十八日书 记 员  孙 燕