内蒙古自治区东乌珠穆沁旗人民法院民 事 判 决 书(2016)内2525民初397号原告：红旗渠建设集团有限公司，住所地：林州市。法定代表人：李强，职务：执行董事。委托诉讼代理人：张建军，内蒙古远舰律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏永红，男，汉族，1979年6月1日出生，红旗渠建设集团有限公司项目经理，现住内蒙古乌兰察布市被告：内蒙古春辉投资管理咨询有限公司，住所地：内蒙古锡林郭勒盟宝昌镇建南街。法定代表人：刘春，职务：总经理。原告红旗渠建设集团有限公司（以下简称红旗渠集团）诉被告内蒙古春辉投资管理咨询有限公司（以下简称春辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月7日受理后，依法适用普通程序于2017年3月20日公开开庭进行了审理，原告红旗渠集团委托诉讼代理人张建军、魏永红，被告春辉公司法定代表人刘春均到庭参加诉讼，庭审过程中原告红旗渠集团申请司法鉴定，故本案又于2017年9月7日公开开庭进行了第二次审理，原告红旗渠集团委托诉讼代理人张建军、魏永红到庭参加诉讼，被告春辉公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告红旗渠集团向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告之间签订的东乌旗写字楼A、B座项目《建设工程施工合同》；2、判令被告给付原告已完工工程的工程款3070067.00元，并自起诉之日起按照银行同期贷款利率计算逾期付款利息至给付之日；3、依法确认原告对于在建的东乌旗写字楼A、B座项目建设工程依法享有建设工程优先权；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2010年12月19日签订一份《建设工程施工合同》，约定由原告红旗渠集团承包建设位于锡盟东乌旗乌里雅斯太镇写字楼工程，合同价款暂定为15651861.00元，最终结算采用可调价方式确定，执行2009年定额标准，总价下调5%。承包方式为包工包料，工期为2010年12月19日至2011年12月30日。另外，合同中对违约责任及争议解决方式做了约定。原告按照合同约定按时开工，进行工程建设。施工过程中，被告一直推诿、拖延支付工程款，虽然合同约定付款方式为另行约定，但是因种种原因双方未做约定，原告也曾经要求被告支付相应的工程款，被告也承诺尽快支付部分工程款，但是一直未能兑现。为了按期完工，原告一直垫付资金继续施工，后因被告资金链断裂，法定代表人以及实际控制人因经济犯罪被追究刑事责任而被迫停工。2015年12月9日，原告企业名称由原来的”河南红旗渠建设集团有限公司”变更为现在的名称。原告认为，被告现状已经无能力继续履行双方之间的建设工程承包合同，该工程多年处于烂尾状态，故该合同应予以解除。对于原告已经完成的部分，被告应当按照完成的部分进行结算，支付相应的工程款。涉案的工程经人民法院委托工程造价鉴定机构作出工程造价审计报告，写字楼已完工程造价为3231649.00元，总价下调5%以后为3070067.00元。根据合同法第286条的规定，为保护原告的合法利益，故要求法院依法确认原告对于在建的东乌旗写字楼A、B座项目建设工程依法享有建设工程优先权。被告春辉公司在第一次庭审中当庭辩称：我公司已经给工程的施工方李景旺、郝东拨付了工程款一千多万，包括写字楼和酒店工程。李景旺、郝东是拿着原告的公章来与我签合同的人，他们也是实际施工人。我已经多支付了工程款，不欠原告的工程款，我付款的时候没有单独分写字楼和酒店。被告春辉公司在第二次庭审中未作答辩。本院经审理查明：2010年12月19日，原告红旗渠集团与被告春辉公司就位于东乌旗乌里雅斯太镇东乌旗写字楼A、B座工程施工建设相关事宜签订了《建设工程施工合同》，合同中分别对承包范围、工期、合同价款及支付、违约责任等进行了约定。签订合同后，原告开始进行施工。2011年下半年，因被告一直未向原告支付工程款，导致该工程停工至今。2014年7月3日，被告春辉公司法定代表人刘春曾因涉嫌非法吸收公众存款罪被内蒙古鄂尔多斯市准格尔旗公安局刑事拘留，同年8月8日被该局执行逮捕。2016年6月1日，内蒙古准格尔旗人民法院出具（2015）准刑初字第168号刑事裁定书，裁定”查封被告人刘春及其名下内蒙古春辉投资管理咨询有限公司在锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗证号第字第046号20000平方米土地使用权”。原告红旗渠集团于2016年4月7日诉至本院后，原告申请对已完工程量价值进行司法鉴定，本院予以准许，并于2016年7月12日依法委托锡林郭勒盟中级人民法院司法辅助办公室进行司法鉴定。2017年1月3日，锡林郭勒鑫诚远建设项目管理有限公司受锡林郭勒盟中级人民法院委托出具《建设工程项目鉴定书》认定写字楼已完工程总造价为3237649.00元。该已完工工程造价按照原、被告签订的《建设工程施工合同》约定，下调5%后为3070066.55元。2017年3月20日，本院依法对此案进行公开开庭审理。原告红旗渠集团对被告春辉公司当庭提交的5份收据中涉及原告的公章提出异议，要求进行公章鉴定，本院予以准许。本院于2017年4月17日依法委托锡林郭勒盟中级人民法院司法辅助办公室进行司法鉴定。2017年7月4日，因被告春辉公司法定代表人刘春拒绝提供所需检材原件，故该司法鉴定被锡林郭勒盟中级人民法院司法辅助办公室退回本院。另查明，原告红旗渠集团于2015年12月9日将企业名称由”河南红旗渠建设集团有限公司”变更为”红旗渠建设集团有限公司”。以上事实，有原、被告的当庭陈述、《建设工程施工合同》、《中标通知书》、《建设工程规划许可证》、《建设工程项目鉴定书》等证据经庭审质证予以证实，本院予以确认。本院认为，原告红旗渠集团与被告春辉公司所签订的《建设工程施工合同》系双方当事人在平等协商的基础上签订的，意思表示真实，内容合法有效，故为有效合同。该涉案工程自2011年下半年因被告春辉公司一直未能支付工程款导致工程停工至今已六年之久，已经构成违约且该行为已致使合同目的不能实现，故原告要求解除合同并支付所欠工程款及逾期付款利息的诉讼请求本院予以支持。欠付工程款数额为《建设工程项目鉴定书》中工程总造价为3237649.00元，按照原、被告签订的《建设工程施工合同》约定，下调5%后为3070066.55元，被告还应自原告起诉之日即2016年4月7日起按照中国人民银行同期贷款利息支付逾期付款利息至给付之日。对于原告红旗渠集团提出对于涉案东乌旗写字楼A、B座项目建设工程依法享有建设工程优先权的诉讼请求，根据《中国人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。优先受偿权依法应当自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起六个月内行使。本案工程在施工过程中，因被告春辉公司的原因导致原告停工至今已致使合同目的不能实现。本院认为，设立优先受偿权立法本意在于优先保护工人工资及其他劳务报酬，维护社会稳定，本案优先受偿权可自合同解除之日起计算，故原告红旗渠集团主张优先受偿权于法有据，本院予以支持。至于行使优先受偿权的范围问题，根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失，故原告红旗渠集团对被告春辉公司尚欠的工程款3070066.55元享有优先受偿权，对利息损失不享有优先受偿权。被告春辉公司以已经支付1000余万元工程款，不再欠付工程款为由进行抗辩，因其未向法庭提交证据予以证明，在原告申请司法鉴定后，被告拒不提供收据原件，导致司法鉴定申请被退回，因此应由被告春辉公司自行承担其举证不能的不利后果，被告的抗辩理由不能成立。在第二次庭审中，被告春辉公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其对该诉讼权利的放弃并承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告红旗渠建设集团有限公司与被告内蒙古春辉投资管理咨询有限公司关于建设东乌旗写字楼A、B座项目工程签订的《建设工程施工合同》；二、被告内蒙古春辉投资管理咨询有限公司于本判决生效后立即向原告红旗渠建设集团有限公司支付所欠工程款3070066.55元及逾期付款利息（该利息自2016年4月7日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至给付之日）；三、原告红旗渠建设集团有限公司在工程款3070066.55元范围内对本案工程拍卖价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31360.00元（原告已经预交），由被告内蒙古春辉投资管理咨询有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判长  付云忠审判员  范建文审判员  李珊珊二〇一七年十月二十三日书记员  塔 娜