甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2017)甘0102民初3067号原告：兰州东宸机电设备有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：管民珍，该公司董事长。委托诉讼代理人：李卓霖，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁作民，男，1966年2月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区，系兰州东宸机电设备有限公司职工。被告兰州天瑞制药有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：何月琴，该公司董事长。委托诉讼代理人：王亚鹏，甘肃通源律师事务所律师。原告兰州东宸机电设备有限公司（以下简称：”东宸公司”）与被告兰州天瑞制药有限公司（以下简称：”天瑞公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月9日立案后，依法适用普通程序，三次公开开庭进行了审理。原告东宸公司的委托诉讼代理人李卓霖、袁作民和被告天瑞公司的委托诉讼代理人王亚鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东宸公司向本院提出诉讼请求：请求判令：1、被告给付剩余欠款1184872元；2、被告给付违约金13146.20元；3、判令被告给付欠款利息106885.33元（从2015年7月4日起至2017年5月9日止），并顺延止全部欠款清偿之日止期间的利息损失；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月21日，原告与被告签订了《壁挂炉订货、安装合同》，合同约定，由原告向被告供应商标为：神州牌，型号：LIPB-20、LIPB-30，数量：326台壁挂炉。合同签订后，原告依约履行了全部合同义务。但被告却无视合同约定，在原告供货并安装完成330台（含零星供给的4台）壁挂炉后，被告仍未向原告付清全部合同款项，欠款达1184872元。原告认为，被告违反双方合同约定的义务和诚实信用原则，拒绝支付所欠款项，已经构成合同违约，严重侵害了原告的合法权益。故诉至本院，请求人民法院支持其诉求。天瑞公司辩称，原、被告签订《壁挂炉订货、安装合同》行为属实，但是本案纠纷完全是原告未履行后续的义务造成的。首先，原告没有履行协调义务，导致壁挂炉施工期限长达一年半，导致被告房屋因供暖未竣工无法通过验收，造成房屋交付严重滞后，给被告造成了损失。其次，原告销售、安装的壁挂炉为特殊商品，但是原告至今没有将其安装完成的壁挂炉移交被告验收，也没有设备生产厂家的安装、维护授权手续，原告未完成约定的义务。最后，双方约定购买的326台壁挂炉，原告仅仅履行了壁挂炉的基础安装，原告对于约定的测试和维修义务，完全没有任何保障，被告同意在原告完全履行约定义务并对后续保障作出承诺，如约交付合格工程价款后支付合理工程价款。二、原告在被告开发小区内张贴《告知书》，以中断维修服务等措施威胁被告，原告对此应承担完全的过错责任。三、对原告的诉讼请求，被告同意在原告提供安装壁挂炉质量、使用合格手续，书面提出产品生产厂家维修授权材料，将完成安装工程移交被告验收合格后支付1102858元款项，并在保证期间届满后支付保证金64874元。原告提出的违约金，因责任在原告，原告也没有损失，故被告不同意支付。原告主张的利息，双方未约定，应予驳回。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：对原告提交的《壁挂炉订货、安装合同》、《壁挂炉安装验收移交报告》、《关于申请支付合同欠款的函》、《天瑞制药公司天然气用户点火售卡登记表》（点火前制卡用），《交接验收会签单》的真实性、关联性、合法性本院予以确认。对原告所举2015年10月30日、2016年12月26日的《出库单》和2016年2月25日、2016年2月26日的《销售出货单》，因被告提出异议，且又是原告自行制作，无被告工作人员签字或被告加盖公章予以确认，故对该《出库单》、《销售出货单》的对外效力本院不予确认。对被告提交的《壁挂炉订货、安装合同》、《工程通知单》、《整改通知书》、《告知书》的客观真实性，本院予以确认。对依法调取的《工程通知单》，现场照片等证据材料的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月21日，原、被告双方签订了《壁挂炉订货、安装合同》1份。在该合同中双方约定，由原告向被告供应并负责安装商标为神州牌壁挂炉326台，单价：3980元，合同总金额为1297480元。付款方式为：合同签订后10日内被告向原告支付本合同总金额10%的定金；货到现场后被告向原告支付合同总金额的70%；待天然气公司通气点火后被告向原告支付合同总金额的15%；余款的5%作为质保金，两个采暖期（自燃气公司点火后两个采暖期）后付清。交货期限为：接到被告书面通知一个月内。违约责任为：违约方向对方支付此项目总价款1％的违约金。该合同还对双方的权利和义务等事宜作了约定。合同签订后，被告向原告支付了10%（129748元）的定金。原告于2015年7月4日将326台壁挂炉运抵被告指定现场（兰州市城关区红星巷176号）开始安装。2015年12月1日，兰州市城关区红星巷176号天瑞高层住宅楼壁挂炉供暖设备被进验收完毕。2015年12月17日，原、被告双方正式办理了《壁挂炉安装移交单》。在该移交单中载明；项目名称为”兰州天瑞制药住宅楼”：设备名称为”壁挂炉”；安装时间为”2015年10月”；安装地点为”兰州市城关区红星巷176号”；接收人为”兰州天瑞制药有限公司”。在该移交单验收情况一栏载明：数量为”328台”；型号为”LIPB20-M10”；设备安装情况为”使用说明书已移交；壁挂炉水路已连接；壁挂炉烟筒已连接；连接水路未试水调试；未通天然气点火调试。”在该移交单的”设备接收方接收人”一栏，由被告负责本案涉案工程的负责人杜宝元签字，在该移交单的”设备安装方安装负责人”一栏，由原告工作人员王英俊签字并加盖了原告的公章。2016年12月2日后，涉案住宅楼开始点火供暖。另查明，原告在办理完毕壁挂炉安装验收移交手续后，应被告股东、监事陈宝玺的要求给其位于天水路的住宅安装了1台壁挂炉。本案在审理中，被告向本院出具《情况说明》。在该说明中载明:”......按照双方协议，东宸公司应当提供的数额为326台入户壁挂炉，在实际安装过程中，除了入户按照326台以外，又分别在公司小区的超市和物业值班室分别安装各1台，公司建设的小区内并无仓库，东宸公司称在我公司仓库安装一台的主张不实，我公司共计安装壁挂炉328台。经我公司核实东宸公司之后又为我公司职工陈宝玺个人安装1台，但这并非我公司与东宸公司之间的买卖行为，与公司无关......”本院认为,依法成立的合同，对当事人均具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告东宸公司与被告天瑞公司签订的《壁挂炉订货、安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认该合同依法成立。原告东宸公司依约履行了合同相应的义务后，被告天瑞公司亦应根据合同的约定向原告东宸公司给付相应的款项，但被告天瑞公司未能按约给原告东宸公司支付相应的款项，被告天瑞公司拒不给原告东宸公司付款的行为已构成违约，因此，被告天瑞公司对酿成本案纠纷应承担相应的法律责任。对于原告东宸公司所供壁挂炉台数的问题。本案中，原告东宸公司所举的《壁挂炉安装验收移交报告》载明的台数为328台，且原告东宸公司也主张，在办理完毕壁挂炉安装验收移交手续后，应被告天瑞公司实际控制人陈宝玺的要求给其位于天水路的住宅安装了1台壁挂炉，被告天瑞公司也自认给其工作人员陈宝玺个人家中安装了1台壁挂炉的事实，且被告天瑞公司工作人员陈宝玺的特殊身份及原告东宸公司与被告天瑞公司双方之间的业务正在进行的客观事实，足以让原告有理由相信陈宝玺要求原告工作人员安装壁挂炉的行为属职务行为，其行为的后果应由被告天瑞公司承担，故原告东宸公司给被告天瑞公司安装壁挂炉的台数应认定为329台。关于原告东宸公司要求被告天瑞公司给付13106.4元违约金请求的问题。本院认为，在《壁挂炉订货、安装合同》履行过程中，原告东宸公司从壁挂炉运抵现场、组织安装到验收移交完成总共用的时间，完全符合同类同体量工程供货安装施工进度的规范，被告天瑞公司也未提交充分、有效的证据证明，原告未履行协调义务，导致被告天瑞公司的房屋因供暖未竣工无法通过验收，造成房屋交付严重滞后的事实，其虽提交了《工程通知单》、《整改通知书》、《告知书》，但《工程通知单》、《整改通知书》均涉及甘肃中石油昆仑燃气建安投资有限公司、建投一分公司工程施工的事宜,且《整改通知书》并未明确整改的具体内容及原因，故《工程通知单》、《整改通知书》未能反映原告东宸公司在履行《壁挂炉订货、安装合同》存在违约的事实。被告天瑞公司所举《告知书》只能说明原告东宸公司向其索要欠款的事实，并不能证明原告东宸公司实际中断履行义务的客观事实，被告天瑞公司提出的原告未履行协调义务，导致被告天瑞公司的房屋因供暖未竣工无法通过验收，造成房屋交付严重滞后的抗辩主张及理由因缺乏充分有效的证据支持，故对其在本案中的前述抗辩主张本院不予支持。此外，对于被告天瑞公司要求原告东宸公司提供壁挂炉质量、适用合格手续，书面提出生产厂家维修授权材料，并完成安装工程移交其验收合格后支付款项的答辩意见及理由，因被告天瑞公司提出要求原告东宸公司交付所供壁挂炉质量、适用合格手续的要求仅是原告的从给付义务并非主合同义务。首先，就义务的性质而言，主、从合同义务是不对等的。主合同义务是债务关系中所固有、必备的、自始确定的，并能够决定合同类型、根本性质和内容的基本义务；而从合同义务是不具有独立的意义、仅具有辅助主给付义务功能的义务，其存在的目的，不在于决定合同的根本性质和内容，而是在于确保债权人的利益能够获得最大满足。在买卖合同中出卖人交付标的物、买受人支付价款的义务就是主合同义务，交付提取标的物单证以外的有关单证和资料被认为是从合同义务。其次，从同时履行抗辩权的行使条件而言，通常要求一方当事人未为对待给付。就本案而言，原告东宸公司已履行了交付标的物的义务，被告天瑞公司理应对等履行给付货款的义务，而不应以没有交付壁挂炉的相关资料而拒绝该义务。况且，2015年12月17日原告东宸公司与被告天瑞公司双方已完成验收移交，2016年12月2日以后涉案住宅楼已点火使用，故被告天瑞公司提出要求原告东宸公司提供壁挂炉质量、适用合格手续，书面提出生产厂家维修授权材料，并完成安装工程移交其验收合格后支付款项的答辩意见及理由，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告迟延付款的行为已构成违约，且原、被告双方已对违约金在合同中作了明确约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，原告关于违约金的诉讼请求合法有据，本院予以支持。鉴于原告诉讼请求所主张的违约金计算基数与实际合同总价款存在价差，应以实际合同总价款为基数进行计算。关于原告东宸公司要求被告天瑞公司支付逾期付款利息的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款即”买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定及被告存在逾期付款的事实，原告东宸公司主张被告天瑞公司承担逾期付款利息的请求有事实和法律依据，符合法律规定，本院予以支持。另外，由于原告东宸公司诉请的欠款总额里包含了5%的质保金，该部分费用因未满足两个取暖周期的付款条件，应从欠款总额中予以扣减。综上所述,原告东宸公司的基本主张，有事实和法律依据，本院予以保护。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条、第一百零八条规定，判决如下：一、被告兰州天瑞制药有限公司给付原告兰州东宸机电设备有限公司货款1114201元及逾期付款利息86434.27元（暂计算至2017年5月9日，2017年5月9日后,按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算，利随本清）；二、被告兰州天瑞制药有限公司给付原告兰州东宸机电设备有限公司违约金13094.2元；三、驳回原告兰州东宸机电设备有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16544元，由原告兰州东宸机电设备有限公司负担1156元，被告兰州天瑞制药有限公司负担15388元；诉讼保全费5000元，由被告兰州天瑞制药有限公司负担。以上由被告兰州天瑞制药有限公司负担的款项合计1234117.47元，由其于本判决生效后十内给原告兰州东宸机电设备有限公司付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  李春林代理审判员  周 静人民陪审员  田 园二〇一七年九月二十八日书 记 员  刘玉琦????????1