河南省内黄县人民法院行 政 判 决 书（2015）内行初重字第1号原告张永全，男，1947年5月27日生，汉族，农民，住汤阴县。被告汤阴县城市管理行政执法局，住所地，汤阴县城人民路中段。法定代表人杜宝善，男，任局长。委托代理人杜文勇，汤阴县城市管理行政执法局工作人员。委托代理人暴立，汤阴县城市管理行政执法局法工作人员原告张永全诉被告汤阴县城市管理行政执法局城建规划行政处罚一案，本院2014年12月10日作出（2014）内行初字第46号判决书，判决后，原告张永全不服本判决上诉于安阳市中级人民法院，安阳市中级人民法院于2015年2月27日作出（2015）安中行终字第33号行政裁定书，以事实不清，证据不足为由撤销本院（2014）内行初字第46号行政判决，发回内黄县人民法院重新审理，本院审理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张永全，被告汤阴县城市管理行政执法局委托代理人杜文勇，暴力到庭参加诉讼，本案现已审理终结。被告汤阴县城市管理行政执法局于2014年5月26日对原告张永全作出了汤执罚决字（2014）06002号《行政处罚决定书》。查明，原告于1997年在汤阴县岳飞铜像东南角未经县人民政府城乡规划主管部门批准擅自建设两间临时房，该临时房为一层，砖墙、石棉瓦顶，东西2.94米，南北5.68米，该行为违反了《中华人民共和国城市规划法》第三十二条的规定。被告汤阴县城市管理行政执法局根据《中华人民共和国城市规划法》第四十条的规定，决定对原告张永全作出“限三日内自行拆除违法建设的两间临时房，逾期不拆除将依法强制拆除。”的处罚决定。并告知不服该行政处罚决定的救济途径和权利.原告张永全诉称，原告对被告于2014年5月26日作出的汤执罚决字（2014）06002号《行政处罚决定书》，原告认为，认定事实不清，证据不足，适用法律错误，程序违法。1.程序违法，被告在处罚决定前，未告知原告有听证的权利，原告书面要求听证的时候，遭被告拒绝，剥夺了原告的合法权益。2.原告的建房时间是1997年，而《中华人民共和国城市规划法》已经于2008年1月1日被废止，被告适用该法处罚是适用法律错误。3.根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的规定，结合原告的建房时间，被告作出的处罚已经超过法律规定的2年时效。因此，原告请求撤销被告作出的汤执罚决字（2014）06002号《行政处罚决定书》。原告张永全向本院提供的证据有：1、1950年的土地房产所有证一份附一张现在房屋的照片；2、1982年分家协议，证明分家之后我盖的厨房；3、2014年8月5日老村长魏全武的证明一份及身份证复印件一份；4、两份合同，证明因为招商引资，把本案争议的房屋占了，协议上没有我的名字，就算是违章建筑，也应该有我的名。以上证据原告用于证明被告作出的具体行政行为违法。被告汤阴县城市管理行政执法局辩称，1.该案依法无需进行听证。依据《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条拆除不属于应当举行听证的范围。被告不告知原告有要求听证的权利，并没有程序违法。2.被告作出的行政处罚决定适用法律无误。原告建砖混房屋的时间是在1997年，《中华人民共和国城市规划法》适用于1990年4月1日至2007年12月31日期间发生的相关案件，被告适用《中华人民共和国城市规划法》并无不当。3.被告作出的汤执罚决字〔2014〕06002号处罚决定并未超过处罚时效。违法建筑物即使没有被有关行政机关发现，但是违法的状态在持续之中，应随时发现随时进行行政处理。《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算”中规定的二年内未被发现的，不再给予行政处罚的规定不适用于持续违法行为。因此，只要违法建筑物存在，行政机关均应查处。被告认为，原告的诉讼请求依法不能成立。被告对原告作出的行政处罚，事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，请求维持该行政处罚决定，驳回原告的诉讼请求。被告汤阴县城市管理行政执法局向本院提供的证据有;1、行政处罚案件立案审批表，证明2014年5月8日被告接上级通知对原告的违法事实进行调查立案。2、2013年4月10日被告对原告进行询问通知，了解案件事实。3、2013年4月10日对原告的询问笔录。4、2013年4月11日现场勘验笔录及现场勘验图和现场笔录及照片。5、2014年5月8日县级整改通知书。6、原告原来的土地证书。7、汤阴县城关镇人民政府2013年4月12日出具的证明，证明原告的房屋没有办理任何实体手续。8、汤阴县南关西村委会及党支部2013年4月12日作出的情况说明，证明内容同第7份证据。9、2013年4月11日被告对证人张某、闻某、王某三人的询问笔录，证明内容同第7份证据。10、汤阴县人民政府1995年-2010年的总体规划图，证明原告的建筑物位于规划区内。11、2014年5月13日案件的调查终结报告，被告的办案人员对上述事实调查之后做出的终结报告。12、2014年5月19日被告单位做出的处罚案件案审笔录，证明原告违法行为是经过调查后通过被告局办公室会议集体讨论研究得出结论。13、2014年5月19日案件处理审批表。14、2014年5月20日对原告作出的行政处罚事先告知书及送达回证，告知原告相关内容及享有陈述申辩的权利。15、办案人员张连国、李少华的执法证。以上证据，被告汤阴县城市管理行政执法局用于证明对原告张永全作出的具体行政行为认定事实清楚、证据充分、程序合法。经质证本院查明一下案件事实,原告于1997年在汤阴县岳飞铜像东南角未经县人民政府城乡规划主管部门批准擅自建设两间临时房，该临时房为一层，砖墙、石棉瓦顶，东西2.94米，南北5.68米。该行为违反了（1990年）《中华人民共和国城市规划法》第三十二条的规定。被告根据（1990年）《中华人民共和国城市规划法》第四十条的规定，2014年5月26日作出汤执罚决定（2014）06002号《行政处罚决定书》，“限原告三日内自行拆除违法建设的两间临时房，逾期不拆除将依法强制拆除”的处罚决定。原告不服，于2014年7月24日向汤阴县人民政府提出复议申请，汤阴县人民政府于2014年10月20日作出汤政复决（2014）18号《行政复议决定书》，决定维持被告2014年5月26日作出的汤执罚决字（2014）06002号《行政处罚决定书》。后原告不服，向本院提出行政诉讼。诉讼中，被告未提供原告的建筑属于严重影响城市规划的证据。本院认为：根据法律规定被告汤阴县城市管理行政执法局依法享有城市规划管理方面法律、法规、规章规定的行政处罚权。依据《中华人民共和国城市规划法》第四十条规定；“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程许可证件的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物，构筑物或者其他设施；影响城市规划的，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期整改，并处罚款。”最高人民法院行政审判庭关于对《中华人民共和国城市规划法》第四十条如何适用的答复：违反城市规划的行为人其违法行为是否属于“严重影响城市规划”应从其违法行为的性质和后果来确认。违反该法第三十五条规定的，属于“严重影响城市规划”的行为。而本法三十五条规定；任何单位和个人不得占用道路、广场、绿地、高压供电走廊和地下管线进行建设。本案中，被告汤阴县城市管理行政执法局依据《中华人民共和国城市规划法》第四十条的规定，对原告张永全作出限期自行拆除违法建设房屋处罚决定，实际确认的是原告张永全违法翻建房屋行为严重影响了城市规划，但本案所涉房屋位于张永全的宅院内，且被告只提供了汤阴县城市总体规划图(1995-2010)，未提供汤阴县城市详细规划图，而上述总体规划图不能证明本案所涉房屋是否有占压道路、红线、公共绿地或者属于严重影响城市规划的情形和无法采取改正措施的事实证据，其被告的行政行为属于主要证据不足，应依法撤销。故原告要求撤销被告作出的汤执罚决定（2014）06002号《行政处罚决定书》的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》七十条第一项之规定，判决如下:撤销2014年5月26日被告汤阴县城市管理行政执法局作出的汤执罚决字（2014）06002号《行政处罚决定书》。案件受理费50元，由被告汤阴县城市管理行政执法局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  刘伟平审 判 员  郭利英助理审判员  杨阿鹏二〇一五年十一月五日书 记 员  陈永霞