内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内09民终841号上诉人（原审被告）：包头市第四建筑有限责任公司。法定代表人：侯玉伟，总经理。委托诉讼代理人：董猛，内蒙古宇庭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨翠云，女，侗族，1973年7月28日出生。委托诉讼代理人：胡美霞，内蒙古庆胜律师事务所律师。原审被告：樊茂林，男，汉族，1963年4月20日出生。原审被告：韩旭日，男，汉族，1970年9月26日出生。上诉人包头市第四建筑有限责任公司因与被上诉人杨翠云、原审被告樊茂林、韩旭日买卖合同纠纷一案，不服丰镇市人民法院（2016）内0981民初397号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人董猛、被上诉人的委托诉讼代理人胡美霞到庭参加诉讼。原审被告樊茂林、韩旭日，经本庭合法传唤，无正当理由拒不到庭。现本案已审理终结。上诉人包头市第四建筑有限责任公司上诉请求：1、撤销原判决；2、改判原判决第二项，上诉人不承担连带给付责任；3、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：1、原审被告樊茂林、韩旭日是向集宁荣仕达购买的材料，并不是向杨翠云购料，被上诉人杨翠云的原告主体不适格；2、原审被告樊茂林、韩旭日购买的材料用于凯蒂斯的1.2号商铺，1.2号商铺没有挂靠在上诉人处，与上诉人无关；3、庭审中出具的收款收据上有樊茂林的签字，说明是已经结算过的货款；4、本案超审限、诉讼费计算错误；5、2年诉讼时效已过。被上诉人杨翠云辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分。上诉人应承担连带还款责任。本案所涉材料的供应工程，是上诉人2012年通过依法招投标和签订施工合同补充协议承包的普罗旺斯的1、2号商铺工程，由樊茂林实际施工，期间樊茂林和韩旭日作为工程负责人向被上诉人购进了保温材料，后材料送达后拖欠材料款43035元，后出具了结算单。被上诉人是适格主体，一审中杨翠云的丈夫参加了诉讼，批发部水暖是二人共同经营的。一审庭审中出示的招投标材料和补充协议书都有上诉人盖章，可以确认本案上诉人在所涉工程中的法律地位。其上诉请求不能成立。本案所涉材料的数额和事实，原审被告樊茂林和韩旭日均当庭确认，事实清楚。原审被告樊茂林未到庭。原审被告韩旭日未到庭。被上诉人杨翠云向一审法院起诉请求：判令被告支付建筑工程材料款43035元。一审法院认定事实：原告杨翠云与丈夫寿正委共同经营的集宁荣仕达建材门市部。2012年5月至9月，原告杨翠云与被告樊茂林、韩旭日达成口头协议，协议约定由原告为被告包头市第四建筑有限责任公司建设的普罗旺斯庄园项目工地供应保温材料。2014年7月14日，被告樊茂林、被告韩旭日为原告杨翠云出具结算单，载明凯帝斯工地欠材料费18879元。2012年5月至9月，原告杨翠云与被告樊茂林、韩旭日达成口头协议，协议约定由原告为被告包头市第四建筑有限责任公司建设的百盛华府项目工地供应建筑材料，包括水管、弯头、球阀、管固等水暖配件、漏电保护器、pvc胶带、线材、线盒、配电箱等电料。以上货款共欠29156元，欠款至今未给付。另查明，被告樊茂林以被告包头市第四建筑有限责任公司名义与案外人丰镇市天赢置地有限责任公司签订《建设工程施工合同》，《普罗旺斯商铺楼施工合同补充协议》。约定由被告包头市第四建筑有限责任公司承建丰镇市天赢置地有限责任公司开发的××区的普罗旺斯庄园项目3、4号住宅楼及1、2号商铺的建设工程。实际由樊茂林对上述工程进行施工。被告包头市第四建筑有限责任公司承揽的丰镇市百盛华府项目2号5号住宅楼建设后，实际由樊茂林进行了施工。上述事实有原、被告提供的书证、以及当事人陈述等证据在卷为证，足以认定。一审法院认为，原告杨翠云与被告樊茂林达成的口头协议合法有效，当事人双方应当依法全面的履行自己的义务。原告杨翠云已按照约定向被告樊茂林交付了协议约定的保温材料，被告樊茂林应给付原告杨翠云拖欠货款43035元。被告樊茂林应当在出具结算单结算货款18879元后立即给付货款但至今未付，原告杨翠云要求被告樊茂林承担违约责任，给付从欠付工程款之日起计算利息的诉讼请求本院予以支持。因原告杨翠云未提供证据证明其损失程度，故被告樊茂林应当以欠付工程款为基数按照中国人民银行同期贷款利率赔偿原告杨翠云违约损失。剩余货款未结算，原告杨翠云也未证明与被告樊茂林约定过付款时间，故剩余货款的损失约定从判决生效之日起计算至实际给付货款之日止。被告韩旭日在结算单上签字认可，且在庭审中也认为应当向原告杨翠云给付材料款，故被告韩旭日应当对给付材料款及违约金承担连带责任。被告包头市第四建筑有限责任公司允许被告樊茂林使用其资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条之规定，包头市第四建筑有限责任公司作为工程的合法承包主体仍需对外承担责任。包头市第四建筑有限责任公司与樊茂林之间实际形成了挂靠关系，包头市第四建筑有限责任公司应在实际施工人樊茂林欠付货款及违约金的范围内承担连带给付责任。包头市第四建筑有限责任公司辩称与原告杨翠云没有任何关系的意见本院认为原告杨翠云所供保温材料均为普罗旺斯项目所使用，被告包头市第四建筑有限责任公司的抗辩理由事实不符，对其抗辩主张不予支持。被告樊茂林认为原告杨翠云主体不适格的抗辩理由本院认为，原告杨翠云与其丈夫寿正委共同经营集宁荣仕达建材门市部，原告杨翠云为适格诉讼主体。原告樊茂林认为货款已付清的诉讼请求本院认为，被告樊茂林、韩旭日2014年7月14日为原告杨翠云出具结算单。将2012年供货进行了结算。原告杨翠云为证明2012年供货提交的证据为载明货款金额并有被告樊茂林签字的“收款收据”及“供货单”。证明原告杨翠云与被告樊茂林、韩旭日之间以“收款收据”及“供货单”记录每次供货的种类、数量、及欠付货款金额。被告樊茂林对其已经付清货款的抗辩理由未提供证据予以证明，本院不予采信。综上：根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定判决如下：一、被告樊茂林、韩旭日在判决生效后十日内给付原告杨翠云货款43035元及利息（利息以欠付货款18879元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2014年7月15日给付至实际支付货款之日止；以欠付货款24156元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从本判决生效之日起给付至实际支付货款之日止）。二、被告包头市第四建筑有限责任公司对上述货款及违约金的给付承担连带清偿责任。如果被告樊茂林、被告韩旭日、被告包头市第四建筑有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2431元由被告包头市第四建筑有限责任公司、被告樊茂林、被告韩旭日共同负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审基本相同。本院认为，被上诉人杨翠云与原审被告樊茂林、韩旭日之间形成事实上的保温材料买卖合同关系，被上诉人为上诉人包头市第四建筑有限责任公司建设的普罗旺斯庄园项目工地供应保温材料。被上诉人杨翠云与其丈夫寿正委共同经营集宁荣仕达建材门市部，故其作为一审原告为适格诉讼主体。上诉人主张普罗旺斯庄园（凯蒂斯）商铺的1、2号商铺建设为原审被告樊茂林与韩旭日的个人行为，与其无关，但根据《普罗旺斯商铺楼施工合同补充协议》，上诉人亦为1、2号商铺的承包人，故一审判令其承担连带清偿责任并无不妥。上诉人主张有原审原告樊茂林签字的收款收据已进行过货款结算，但未提供证据证明已经给付货款，该主张不予支持。在案证据“结算单”出具日期为2014年7月14日，被上诉人于2016年6月6日具状提起诉讼，向上诉人及原审被告主张权利，未超过诉讼时效。关于案件受理费，一审被上诉人实交诉讼费为875元，一审判决中关于“案件受理费2431元”系笔误，本院予以纠正为：案件受理费875元由被告包头市第四建筑有限责任公司、被告樊茂林、被告韩旭日共同负担。综上所述，上诉人包头市第四建筑有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费875元，由上诉人包头市第四建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 乌 兰审判员 张丽君审判员 牛 波二〇一七年十月三十日书记员 王 虹