辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽08民终2371号上诉人（原审被告）：贾志国，现住辽宁省营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：刘学敏，辽宁盛熙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨荣权，现住北京石景山区。委托诉讼代理人：刘守田，营口经济技术开发区熊岳法律服务所法律工作者。上诉人贾志国因与被上诉人杨荣权保证合同纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初229号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾志国的委托诉讼代理人刘学敏、被上诉人杨荣权的委托诉讼代理人刘守田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人贾志国的上诉请求：撤销营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初229号民事判决，判决上诉人不承担责任，驳回被上诉人的起诉；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：本案事实不清，适用法律错误，应予撤销。依据《房屋抵顶债务协议书》约定，本案的债务主体是刘立欣和刘雪梅、营口经济开发区欣佳缘房屋经纪有限公司，以房抵顶债务金额27万元，被上诉人不应向上诉人主张要求承担责任。刘立欣、刘雪梅因涉嫌诈骗已经被公安机关立案侦查，应当按照先刑事后民事的原则。上诉人承担保证责任是附条件的，依据协议约定，只有被上诉人偿还贷款后不能办理办理房屋所有权证，导致房屋所有权证无法转移至被上诉人名下时，担保人才承担责任。本案的主合同是《房屋抵顶债务协议书》，担保合同是一个条款。主合同有效，就应当确认房屋抵顶实现债权，如确认合同无效，担保人无须承担担保责任。请求法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人辩称，一审判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人是本案的担保人，应当承担连带给付责任。请求维持原判。杨荣权向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告因承担连带责任而给付原告欠款本金、违约金、交通费、住宿费、案件代理费等，合计人民币537665元;2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年2月16日，原告与营口经济开发区欣佳缘房屋经纪有限公司（以下简称欣佳缘公司）签订房屋交易委托合同，原告委托欣佳缘公司将其坐落于鲅鱼圈区工业园37绿色时代东区25号楼3-301，面积92.09平方米的房屋代理出售，销售价格为30万元。合同签订当日，欣佳缘公司交付原告定金1万元。2016年4月13日，欣佳缘公司将案涉房屋以34.3万元出售，并取得全额价款，仅付原告2万元，按合同约定欣佳缘公司应于2016年8月16日给付原告剩余房屋价款27万元。2016年8月31日，欣佳缘公司未支付剩余售房款。同日，原告（甲方）与刘立欣、刘雪梅（二人系夫妻关系）（乙方）、欣佳缘公司（丙方）签订《房屋抵顶债务协议书》，该协议第一条约定：甲方同意上述欠款及滞纳金由丙方于2016年9月30日前付清，如丙方未按期支付所欠房款及滞纳金，乙方同意丙方将其与甲方的债务转移至乙方名下，乙方自愿以其所有的鲅鱼圈区平安家园小区5-13号楼23号门市（面积190.7平方米）抵顶该笔债务，抵顶后双方互不找差价，该房屋的产权自2016年10月1日起归甲方所有。该协议第二条约定：乙方抵顶给甲方门市的银行贷款，自乙方将该房屋过户给甲方后，由甲方偿还。该协议第六条约定：还清该房屋银行贷款后，如乙方不办理房屋所有权证，导致房屋所有权未转移至甲方名下，甲方有权要求乙方、丙方共同给付27万元欠款并按每日支付房款千分之五的违约金，并承担诉讼费、代理费、交通费、食宿费等一切费用，担保人承担连带给付责任，担保期限为2年。被告贾志国作为保证人，自愿为原告与刘立欣、刘雪梅和欣佳缘公司的债务进行担保，承担保证责任，并在协议书上签名捺印。另查明，原告杨荣权因本次案件诉讼产生住宿费1660元，交通费426元及律师代理费29327元。上述事实，由原告、被告身份证复印件、新增标的还款明细、房地产交易委托合同复印件、房屋抵顶债务协议书原件、交通费票据原件、住宿费发票原件、辽宁省司法厅和辽宁省物价局文件复印件及营口经济技术开发区熊岳法律服务所开具的专用收款收据原件及庭审笔录在卷佐证,业经庭审质证，被告对该组证据真实性无异议，故本院予以确认。一审法院认为，依法成立的合同对合同方当事人均具有约束力，合同签订方均应按照合同约定全面履行各自义务。本案中，原、被告签订的《房屋抵顶债务协议书》均系合同双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，当属合法有效。被告自愿为原告与欣佳缘有限公司、刘立欣、刘雪梅夫妇的债务进行担保，并在房屋抵顶债务协议书上以保证人身份签字捺印，约定被告承担连带给付责任，担保期限为2年。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”《中华人民共和国担保法》第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”故由被告贾志国对于案涉债务承担连带保证责任。另现本案欣佳缘公司涉及的委托售房行为可能涉嫌刑事犯罪，刘立欣、刘雪梅夫妇现已下落不明，无法查找。原告（甲方）与刘立欣、刘雪梅（二人系夫妻关系）（乙方）、欣佳缘公司（丙方）签订《房屋抵顶债务协议书》第六条约定“如乙方不办理房屋所有权证，导致房屋所有权无法转移至甲方名下，甲方有权要求乙、丙方共同给付27万元欠款并按每日支付房款千分之五的违约金”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，本院酌定被告贾志国应承担违约金为所欠款的27万元的30%，即81000元（270000×30%）。故对于原告请求法院判令被告贾志国因承担连带责任而给付原告欠款及滞纳金28万元、违约金81000元（270000×30%）、住宿费1660元、交通费426元、律师代理费29327元，合计392413元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，对于原告杨荣权请求法院判令被告因承担连带责任而给付原告欠款本金、违约金、交通费、住宿费、案件代理费，合计人民币537665元的诉讼请求，本院予以部分支持。据此判决：一、被告贾志国给付原告杨荣权欠款本金、滞纳金、违约金、交通费、住宿费、律师代理费，合计人民币392413元；二．驳回原告杨荣权其他诉讼请求。前款于本判决书生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9177元，由原告杨荣权负担2479元，由被告贾志国负担6698元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。二审认定的事实与一审一致。本院认为，债务人营口经济开发区欣佳缘房屋经纪有限公司、刘立欣、刘雪梅与债权人杨荣全签订《房屋抵顶债务协议书》，上诉人贾志国作为保证人在协议书中签字确认承担连带责任，担保期限为二年。合同系各方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，签订方均应按照合同约定履行合同义务。关于上诉人提出的本案的债务主体是刘立欣和刘雪梅、营口经济开发区欣佳缘房屋经纪有限公司，以房抵顶债务金额27万元，被上诉人不应向上诉人主张要求承担责任的上诉理由，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”被上诉人杨荣全向连带保证人贾志国主张权利并无不当；关于上诉人提出的承担保证责任是附条件的，依据协议约定，只有被上诉人偿还贷款后不能办理办理房屋所有权证，导致房屋所有权证无法转移至被上诉人名下时，担保人才承担责任。本案的主合同是《房屋抵顶债务协议书》，担保合同是一个条款。主合同有效，就应当确认房屋抵顶实现债权，如确认合同无效，担保人无须承担担保责任的上诉理由，经查，依据《房屋抵顶债务协议书》第二条：债务人抵顶给债权人的门市房有因银行贷款，债务人将房屋过户给债权人后的银行贷款由杨荣权偿还。第四条：2016年9月30日债务人不能按期给付房款，必须于2016年10月1日将抵顶的房屋交付。故在债务人营口经济开发区欣佳缘房屋经纪有限公司、刘立欣、刘雪梅未按照协议约定的时间和为被上诉人杨荣全办理房屋过户的情况下，由上诉人承担连带给付责任符合合同约定。上诉人的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7186元，由上诉人贾志国负担。本判决为终审判决。审判长  陈友占审判员  段建勇审判员  杨名环二〇一七年十月十八日书记员  崔 尧