南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）鼓民初字第5555号 原告徐永花，女，汉族，1973年6月23日生，住南京市。 委托代理人王宁，北京市惠诚（南京）律师事务所。 委托代理人乔亮，北京市惠诚（南京）律师事务所。 被告江苏东汉投资开发有限公司，组织机构代码79535433-8，住所地在南京市。 法定代表人王红。 委托代理人陈富升，江苏丰亚律师事务所律师。 原告徐永花诉被告江苏东汉投资开发有限公司（以下简称东汉投资公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理后，依法由代理审判员孙晋辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告徐永花及其委托代理人王宁、乔亮，被告东汉投资公司委托代理人陈富升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原、被告双方的诉辩主张 原告徐永花诉称：原告于2014年8月12日至被告处应聘全职驾驶员工作，2014年8月14日正式上班。原告的工作方式是工作一天休息一天，每班工作24小时即从早上9:00工作至次日早上9:00，休息日及法定节假日均不休息。原告的工作内容是专职为吴清开车，除此之外还需负责为其买早点、买菜、购买日常生活用品、接送孩子上学等。原告每月工资3800元，主要包括银行发放的2500元、现金发放1000元至1100元、吴清发放现金300元。2015年6月12日，原告采购完毕后，吴清要求原告去楼上办手续，人事部陆某要求原告在离职申请书上签字，原告拒绝签字，并要求被告依法出具解除劳动合同决定书，但至今被告不向原告出具任何手续。另外，被告一直未将签订的劳动合同书交给原告，故原告经仲裁程序后诉至法院，请求判令被告东汉投资公司：一、向原告支付2014年8月14日至2015年6月12日期间的加班工资83696.57元（3800元/月÷21.75天×239.53天×2倍），法定节假日加班工资3668.91元（3800元/月÷21.75天×7天×3倍），两项合计87365.48元；二、向原告支付经济补偿金3800元；三、向原告支付代通知金3800元；四、向原告支付未签劳动合同的双倍工资34200元（3800元/月×9个月）。 被告东汉投资公司辩称：原告在被告公司工作期间系按照每周工作6天，每天工作7小时的方式上班的，且法定节假日均休息，因此原告在被告公司工作期间并无加班，故被告公司无须向原告支付加班工资及法定节假日加班工资。被告只是通过银行向原告支付工资，此外再无其他形式向原告支付工资。吴清是被告公司经理的家属，被告按照合同约定安排原告从事驾驶员工作，原告在工作职责之外为吴清服务，被告公司并不知情，因此该行为与被告无关。原告系与吴清之间因个人纠纷发生矛盾，被告并未要求原告办理离职手续，相反原告不办理任何请假手续，无故旷工，被告曾多次要求原告上班，但原告均不予理睬。因此，被告无须向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，亦无须向原告支付代通知金。另外，被告与原告签订了劳动合同，故无须向原告支付双倍工资。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 本院审理查明的事实 一、双方无异议事实 徐永花于2014年8月14日至东汉投资公司从事驾驶员工作，双方签订了一份劳动合同，东汉投资公司为徐永花缴纳了社会保险费，其中徐永花个人承担部分为每月262元。2014年9月4日至2015年7月8日间，东汉投资公司通过银行向徐永花支付了11笔工资，数额分别为1280元、2500元、1858元、2120元、2108元、2008元、2008元、2008元、2008元、2008元、1527元。2015年7月后，东汉投资公司没有再向徐永花支付工资。南京市社保中心出具的终止、解除劳动关系人员审查名单载明，徐永花劳动合同的解除的日期为2015年6月21日，解除依据为劳动合同法第三十九条第二款。 2015年6月25日，徐永花向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求中并无代通知金请求。南京市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月21日作出了终结审理仲裁决定书，徐永花遂诉至本院。 二、双方有争议事实 1、关于双方之间劳动关系是否解除的事实 徐永花为证明2015年6月12日人事部陆某要求原告在离职申请书上签字，向本院提供了录音资料、聊天信息及南京市社会保障局出具的终止、解除劳动关系人员审查名单。录音中有“这个吴总一下子就把我给辞了……”、“不是给你一个月的补偿了吗……这东西很正常的，你工作表现肯定是有问题的，之前可能是吴总也没给你说还是什么的”等对话记录。聊天信息中有“赔偿金多少钱？”、“一个月工资”等沟通内容，并载明了陆某的手机号码。终解劳动关系人员名单载明的终解日期为2015年6月21日，终解原因为三十九条第二款。东汉投资公司对徐永花出具的录音材料和聊天记录的真实性不予确认，但对社保局出具的证明的真实性，予以确认。 本院认证如下：东汉投资公司虽对录音及聊天记录的真实性提出异议，但并未提供证人陆某到庭作证，故本院对其抗辩意见不予采纳。因社保部门出具的终解劳动关系人员名单载明的与徐永花终解劳动合同的日期为2015年6月21日，终解原因为三十九条第二款，故本院认定东汉投资公司系以徐永花严重违反公司规章制度为由解除劳动关系的。 2、关于徐永花的工作时间 徐永花主张其工作时间为上一天班休息一天，每班工作24个小时，并向本院提供了一份3月28日至6月1日期间的苏Ａ×××××号车辆交接班表复印件，该表载明的交接时间为每日9:00，交接人为“徐敏”和朱海燕。该表载明的每日行车里程基本在60-80公里左右，只有个别天数行车超过100公里。徐永花称该表中的“徐敏”即是其本人。东汉投资公司对该表的真实性不予确认，对徐永花主张的徐敏即为徐永花的事实亦不予确认，但对朱海燕系其公司员工不持异议。 本院认证如下：东汉投资公司虽对徐永花提供的车辆交接单的真实性提出了异议，但并未举证证明自己所主张的徐永花上班时间属实，且在确认朱海燕系其公司员工的情况下，未提供证人到庭作证，故本院对车辆交接单的真实性予以认定，对“徐敏”即为徐永花的事实亦予认定。但是，因徐永花每天的行车里程较少，且每上班一天休息一天，故本院对其主张的其在日常工作中存在加班的事实，不予认定。 3、关于徐永花是否存在法定节假日加班的事实 徐永花主张其2014年9月是单号上班，该月8日系法定节假日，其加班；10月单号上班，10月1日、3日加班；2015年1月单号上班，1月1日加班；2月双号上班2月20日，春节加班1天；4月单号上班，4月5日清明节加班；5月单号上班，5月1日劳动节加班，共计加班7天。为证明该主张其向本院提供了车辆交接单，该单显示3月28日、31日为朱海燕接车，30日系“徐敏”接车；4月单号基本都是徐敏接车，但4月5日、6日无交接记录；5月1日系“徐敏”接车。 本院认证如下：因东汉投资公司未向本院提供徐永花的考勤记录，故本院对徐永花陈述的其2014年9月、10月、2015年1月、4月、5月单号上班，2015年2月、3月均是双号上班的事实，予以认定。但是，因2014年9月8日系双号，且徐永花未提供证据证明其在该日上班的证据，故本院对其主张的其在该日加班的事实不予认定。另外，徐永花主张其在2015年4月5日清明节加班，但其提供的交接单并未显示其在该日出勤，故本院对其主张的其在该日加班的事实，不予认定。关于徐永花主张的其在2014年10月1日、3日、2015年1月1日、2月20日、5月1日加班的事实，因东汉投资公司未提供考勤记录，故本院对其主张的上述事实予以认定。综上，本院认定徐永花在法定节假日加班5天。 本院的判决理由和结果 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 一、关于徐永花的月平均工资问题 本院认为，徐永花虽主张其月平均工资为3800元，但并未提供充分的证据予以证明，故本院对其主张的该项事实不予认定。因徐永花2014年9月至2015年5月，参与了整月的工作，故根据其在上述月份内的工资收入18626元（2500元+1858元+2120元+2108元+2008元+2008元+2008元+2008元+2008元），以及其月社保缴纳数额262元，本院认定徐永花的月平均工资为2331.5元（18626元÷9个月+262元）。 二、关于徐永花的加班工资问题 徐永花虽主张其在休息日和正常工作日存在加班，但并未提供充分的证据予以证明，故本院对其主张的东汉投资公司应向其支付延时加班工资和休息日加班工资的主张，不予支持。因徐永花在法定节假日上班5天，且法定节假日不适用调休制度，东汉投资公司亦未提供证据证明其支付的工资中包含该法定节假日工资，故本院认定东汉投资公司应支付徐永花法定节假日加班工资1607.9元（2331.5元/月÷21.75天×5天×3倍）。 三、关于经济补偿金问题 东汉投资公司虽主张其未解除徐永花的劳动合同，但该主张与社保部门出具终解劳动关系人员名单载明的内容不一致，故本院对其主张的双方劳动合同未解除的意见，不予采纳。因东汉投资公司未提供证据证明其解除劳动合同具有事实和法律依据，故其应向徐永花支付经济赔偿金。因徐永花仅主张按经济补偿金的标准支付，该主张系处分自己民事权利义务的体现，不违反法律的规定，本院予以采纳。因徐永花在东汉投资公司工作的时间超过了半年，尚不满一年，故东汉投资公司应支付徐永花解除劳动合同的经济补偿金2331.5元。 四、关于代通知金问题 因违法解除劳动合同并不适用代通知金问题，且徐永花在仲裁阶段并未提出该项请求，故本院对徐永花提出的该项主张，不予支持。 五、关于未签劳动合同的双倍工资问题 因徐永花对签订劳动合同的事实不持异议，故其主张的东汉投资公司应向其支付未签劳动合同的双倍工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告江苏东汉投资开发有限公司于本院判决生效之日起十日内支付原告徐永花法定节假日加班工资1607.9元； 二、被告江苏东汉投资开发有限公司于本院判决生效之日起十日内支付原告徐永花解除劳动合同的经济补偿金2331.5元； 三、驳回原告徐永花的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 代理审判员  孙晋辉 二〇一五年十一月十八日 见习书记员  陈 蓉