广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）佛中法民四终字第1127号上诉人（原审原告）南洋家具（佛山）有限公司，住所地广东省佛山市南海区，组织机构代码××。法定代表人谭艳红，总经理。委托代理人霍泳娟，女，汉族，××年××月××日出生，住广东省佛山市南海区九江，系公司员工。被上诉人（原审被告）肖伟，男，汉族，住湖北省天门市，公民身份号码×××1853。委托代理人代里程，广东百浩律师事务所律师。上诉人南洋家具（佛山）有限公司（以下简称南洋家具公司）因与被上诉人肖伟工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2015）佛南法民一初字第210号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现己审理终结。原审法院经审理，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2015年4月15日判决：“一、确认原告南洋家具（佛山）有限公司与被告肖伟于2012年2月15日至2014年11月10日期间存在劳动关系，于2014年11月10日解除劳动关系；二、原告南洋家具（佛山）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费2167元予被告肖伟；三、原告南洋家具（佛山）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资12252.80元予被告肖伟；四、原告南洋家具（佛山）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金33695.20元、一次性工伤医疗补助金12252.80元和一次性伤残就业补助金45948元予被告肖伟，双方终结工伤保险关系；五、驳回原告南洋家具（佛山）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”上诉人南洋家具公司不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是：1.南洋家具公司已经支付肖伟住院期间的伙食费用。2.肖伟要求支付工伤保险待遇中的一次性伤残补助金理应由社会保险基金承担，由于肖伟个人原因申请不购买社会保险导致社会保险基金不予理赔支付，南洋家具公司依法无需承担该责任。此外，肖伟受伤前的月平均工资应为2900.46元／月，并非原审判决认定的3063.20元／月。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求判令：1.南洋家具公司无需向肖伟支付住院期间的伙食补助费2167元；2.南洋家具公司无需向肖伟支付停工留薪期工资12252.80元；3.南洋家具公司无需向肖伟支付一次性伤残补助金33695.20元、一次性工伤医疗补助金12252.80元、一次性伤残就业补助金45948元；4.本案诉讼费由肖伟承担。针对南洋家具公司的上诉，被上诉人肖伟答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。南洋家具公司和肖伟在二审诉讼期间均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案属追索工伤保险待遇纠纷的劳动争议。南洋家具公司未对原审判决第一项提起上诉，庭审中，南洋家具公司撤回对原审判决第二项的上诉，表示对该判项服判，本院对原审判决第一项、第二项判项迳行予以维持。综合双方当事人的诉辩意见和已查明的事实，本院对本案的争议焦点评析如下。关于肖伟受伤前月平均工资标准的问题。依照《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定，计算劳动者工伤保险待遇的本人工资是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患××前十二个月的平均工资，本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。依照《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，因工资支付发生争议的，由用人单位负举证责任。本案中，双方当事人对肖伟2013年3月至2013年11月期间及2014年1月的工资数额无异议，本院予以确认。双方当事人对肖伟2013年2月、12月的工资有异议，本院作如下认定：首先，关于2013年2月的工资，南洋家具公司主张肖伟该月工资为1209.73元，并提交了网银转账记录作为依据；但该网银转账记录未显示转账时间和发放的是何时的工资，亦无银行盖章确认，且肖伟不予确认，因南洋家具公司未能提供考勤表和工资表予以佐证，故本院对该网银转账记录不予采信，南洋家具公司对肖伟2013年2月份的工资数额应当承担举证不能的责任。其次，关于2013年12月的工资。肖伟提供的账户明细查询显示于2014年1月21日其银行账户80×××48有两笔交易摘要均显示为“工资”的款项，分别为3989.55元和90元，肖伟主张该两笔款项均为2013年12月工资，故该月工资总额为4079.55元；南洋家具公司则主张该月工资为3989.55元，90元是该司退还给肖伟的工衣费用。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定，当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能其他相关证据的，其主张不予支持。因南洋家具公司未能提供证据对交易摘要中“工资”的性质予以反驳，故本院对其主张不予支持。因此，对于肖伟2013年2月份的工资双方均未能举证，原审剔除该月工资合理，原审判决计算肖伟受伤前的月平均工资按照2013年3月至2014年1月期间的工资数额平均后计算为3063.20元并无不当，本院予以维持。关于肖伟的工伤保险待遇问题。因南洋家具公司未为肖伟缴纳工伤保险费用，因而应由南洋家具公司向肖伟承担相应的工伤保险待遇。南洋家具公司主张是肖伟不愿意购买社会保险，但根据《中华人民共和国保险法》第三十三条的规定，工伤保险费用由用人单位缴纳，职工不缴纳工伤保险费。也即缴纳工伤保险费的责任完全在用人单位，职工的行为不影响工伤保险费的缴纳。南洋家具公司关于不能享受工伤保险待遇应归责于肖伟抗辩不能成立，本院不予采信。首先，关于住院伙食补助费问题。肖伟因工伤住院治疗69天，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，南洋家具公司应按不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十向肖伟支付住院伙食费补助，由于肖伟在仲裁阶段仅请求按35元／天（50元×70%）的标准支付住院伙食补助费2415元（35元／天×69天），应视为肖伟对其自身享有民事权利的自由处分。另外，根据南洋家具公司提供的广东省中西医结合医院沙头分院收据显示，南洋家具公司已经支付了肖伟住院伙食补助费248元，故该费用应当予以相应扣除，原审判决南洋家具公司应当向肖伟支付住院伙食补助费差额2167元正确，本院予以维持。其次，关于停工留薪期工资问题。从佛山市劳动能力鉴定委员会出具的佛劳鉴初（2014）1198号劳动能力鉴定结论书显示，肖伟的停工留薪期为4个月，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，其停工留薪期工资为12252.80元（3063.20元×4个月），南洋家具公司主张无需支付没有事实和法律依据，本院不予支持。最后，关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。从佛山市劳动能力鉴定委员会出具的佛劳鉴初（2014）1198号劳动能力鉴定结论书和佛劳鉴复（南）（2014）079号佛山市劳动能力复查鉴定结论书显示，肖伟因工伤鉴定伤残等级为八级，护理等级不入级。因此，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，南洋家具公司应当向肖伟支付一次性伤残补助金33695.20元（3063.20元×11个月）、一次性工伤医疗补助金12252.80元（3063.20元×4个月）和一次性伤残就业补助金45948元（3063.20元×15个月）南洋家具公司主张无需支付上述款项没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决处理正确，本院予以维持。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人南洋家具（佛山）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈庆莉代理审判员  谢达辉代理审判员  周 嫄二〇一五年十一月三十日书 记 员  郅 红第7页共7页