陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终10295号上诉人（原审被告）：陕西和记万佳商业广场有限公司，住所地西安市雁塔区幸福南路666号。法定代表人：王霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨国有，陕西国友律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴卫军，陕西国友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵勇，男，1967年11月22日出生，汉族，住西安市莲湖区。上诉人陕西和记万佳商业广场有限公司（以下简称：万佳公司）因与被上诉人赵勇承揽合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万佳公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回赵勇的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由赵勇承担。事实和理由：1、商户自主独立经营，万佳公司仅对商户的经营活动进行监督、管理，万佳公司与商户签订的《商铺联营合同》实为《租赁合同》，双方系租赁关系。赵勇与商户签订的购销合同签约双方为赵勇和罗轾，与万佳公司没有关系。赵勇与商户自2015年1月20日签订合同后至2016年11月30日最后一次联系商户长达近2年，期间因合同履行出现的问题赵勇都是找商户协商解决，说明万佳公司并非合同当事人。依据合同相对性原则，一审认定万佳公司系适格被告错误。2、赵勇于2015年7月29日支付了编号0037756合同项下的余款，说明商户将于近期交货，但至起诉时近1年半，赵勇在审理中称该合同没有履行有悖常理。且在此情况下又于2015年12月2日向商户订购了34500元的货物并支付了货款，不合常理。一审没有查明是否交货，推定商户没有交货，认定事实不清、证据不足。3、赵勇没有诉请解除合同，而要求商户退还货款，一审判决中未体现合同已解除，判决结果不明。赵勇辩称，1、根据《合同法》有关格式条款的规定，对涉案合同均应作出不利于万佳公司的解释。万佳公司与商户签订的《商铺联营合同》约定了“合作分成”、对商户营业人员统一管理等，说明不是租赁合同，且其双方之间的内部协议对赵勇无约束力。赵勇到万佳公司涉案商城购买建材是出于对万佳公司及其服务保障的信赖，而非商户或者销售人员。赵勇购买建材的合同是万佳公司的制式合同，货款也是交给万佳公司，合同和缴款单上均有万佳公司的印章，是商户与万佳公司共同作为销售者对外提供商品和服务，足以说明万佳公司是合同一方，享受合同权利同时应承担合同义务。2、万佳公司认为编号0037756合同项下的货物已交付，其应对该主张承担举证责任。3、根据《担保法》的规定及合同约定，万佳公司应双倍返还定金。根据《民法通则》第八十七条规定，万佳公司应承担连带责任。请求驳回上诉，维持原判。赵勇向一审法院起诉请求判令万佳公司：1、返还所有货款及双倍定金88000元；2、按中国人民银行同期贷款利率支付自2015年4月15日至本判决生效之日的利息；3、承担本案诉讼费。一审法院认定事实：赵勇于2015年1月20日、2015年1月25日前往万佳公司“欧叶原木门”商铺订购门、哑口套、玄关柜等商品，并签订编号分别为0037756号、0037757号《和记万佳国际家居城商品购销合同》（以下简称《商品购销合同》）。上述两份合同均为制式印刷，在合同左上角均有“和记万佳”字样，甲方（消费者）处有赵勇签字，乙方（销售商户）处有“罗轾”签字，并加盖“和记万佳国际家居城定金专用章”；其中，编号0037756号《商品购销合同》合同总价为28000元，约定支付定金20000元，乙方交货前，甲方需至收银台付清余款8000元，在合同中未填写交货的时间。编号0037757号《商品购销合同》合同总价为111000元，约定支付定金20000元，乙方交货前，甲方需至收银台付清全款91000元。赵勇另于2015年7月29日前往“欧叶原木门”商铺签订编号为0037761号《商品购销合同》，该合同内容约定为交纳编号0037756号合同的尾款8000元。编号0037761号《商品购销合同》与上述两份《商品购销合同》形式一致，在甲方（消费者）处有赵勇签字，乙方（销售商户）处有“罗轾”签字，并加盖“和记万佳国际家居城售后服务专用章”。庭审中，赵勇提交3张《和记万佳国际家居城缴款单》（以下简称《缴款单》），时间分别为2015年1月20日、2015年1月25日、2015年7月29日，金额分别为20000元、20000元，8000元，均加盖了“和记万佳国际家居城收费专用章”；其中，2015年1月20日、2015年1月25的《缴款单》中均加盖了“和记万佳国际家居城定金专用章”。万佳公司对上述3张《缴款单》的真实性认可，但称其无法核实缴款单对应的合同是否履行了交货义务。万佳公司提交《商铺联营合同》、转账凭证、代收款及返款流程进账单，证明万佳公司与商户之间是租赁关系，赵勇按合同约定支付货款，已经开始履行合同，万佳公司替商户代收货款已转交给商户。其中，《商铺联营合同》的甲方为万佳公司，乙方为张义林，该合同第四条约定，甲方同意将商城内贰层伍楼A52106号商铺作为联营经营商铺，供乙方销售商品；第五条约定合同期限自贰零壹贰年柒月壹日起至贰零壹柒年（此处有涂改，将“贰零壹伍”涂改为“贰零壹柒”）玖月叁拾日；第六条约定，乙方向甲方缴纳合作分成总计277121元，其中，商铺租金83136元，商城管理费110849元，公共设施维护费83136元；合同第九条约定，乙方就本合同的全部条款同甲方达成一致后，应向甲方缴纳商品质量保证金10000元，乙方若因涉及商品质量、服务质量问题，引起消费者投诉或国家行政主管部门检查而导致损害甲方信誉或造成经济损失的，乙方应接受甲方的经济处罚并承担经济赔偿（甲方有权从乙方营业款中扣除），否则，甲方有权终止本合同；第十四条约定，甲方商城实行统一票据、统一收款；第二十条约定，甲、乙双方约定每月25号前由甲方从乙方营业款中扣除应向甲方交纳的费用；第二十三条约定甲方对乙方营业人员实施统一管理。赵勇对万佳公司提交的该组证据不认可，称上述证据属于商城内部约定，对消费者没有约束力。经询，万佳公司称，其提交的合同中约定的贰层伍楼A52106号商铺为“欧叶原木门”，罗轾是经营欧叶原木门的商户，其从张义林手中转租商铺，其未在商场办理变更手续而收取消费者货款，赵勇提交的0037761号合同系缴纳0037756合同的尾款，故0037756号合同已经实际履行完毕。赵勇称，其一直与罗轾联系发货事宜，直到2016年国庆节后无法联系罗轾；其诉请主张，依据其向万佳公司缴纳定金40000元及尾款8000元，因万佳公司违约无法向其交货，故要求万佳公司返还货款8000元及双倍返还定金80000元，共计88000元。赵勇称其就本案已向公安雁塔分局等驾坡派出所报案；经本院向该派出所核实，本案并未立案。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。赵勇在万佳公司商场“欧叶原木门”商铺订购门、哑口套、玄关柜等商品，并签订了0037756号、0037757号、0037761号《商品购销合同》。该《商品购销合同》均为制式印刷，在合同左上角均有“和记万佳”字样，其中0037756号、0037757号合同中均加盖“和记万佳国际家居城定金专用章”，0037761号合同加盖“和记万佳国际家居城售后服务专用章”，且赵勇根据《商品购销合同》载明的金额向万佳公司缴纳了相应款项。故对于万佳公司辩称，其作为本案被告主体不适格一节，依法不予采信。根据万佳公司提交的《商铺联营合同》第六条、第九条、第十四条、第二十条约定的万佳公司对商铺实行统一收款，对人员进行统一管理，并在商铺营业款中扣除相关费用等内容，与万佳公司陈述其与商铺属于租赁关系不符，故对万佳公司该项辩称，依法不予采信。根据0037761号合同的内容可以认定赵勇缴纳了编号0037756号合同的尾款8000元，万佳公司辩称，以此证明0037756号合同已经实际履行完毕，根据0037756号合同约定，乙方交货前，甲方需至收银台付清余款8000元，无法证明商户已实际将货物交货，且万佳公司亦未提出其他证据予以证明，故对万佳公司该项辩称不予采信。编号0037756号、0037757号《商品购销合同》约定的货款金额分别为28000元、111000元。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%”，0037756号、0037757号《商品购销合同》的定金不得超过5600元、22200元。针对该两份合同，赵勇均缴纳定金20000元，0037756号《商品购销合同》的定金超过法律规定，对超过部分（14400元）应当视为货款。根据《中华人民共和国担保法》第八十九条规定“……收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，万佳公司应当双倍返还赵勇定金51200元及货款22400元。针对赵勇主张的利息一节，无事实及法律依据，依法不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条规定，判决：一、万佳公司于本判决生效之日起十日内返还赵勇定金51200元及货款22400元；二、驳回赵勇其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2202元，由万佳公司承担2000元，赵勇承担202元。鉴于赵勇已预交，万佳公司应当于本判决生效后十日内将其应当承担的案件受理费一并给付赵勇。经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，涉案编号为0037756号、0037757号、0037761号的《商品购销合同》还载明“为了保障您的合法权益，本购销合同需双方签字确认并加盖商城售后服务章。请将本购销合同妥善保管并据此享受和记万佳国际家居城专业售后服务”。2015年12月2日，赵勇就其订购门锁、木地板等向罗轾支付了34500元。赵勇称该商户表示后期统一发货可以节省运费，所以其同意门、木地板统一发货；其先后数次要求商户交货，最后一次商户表示2016年国庆节之后就发货，之所以同意延迟交货，是因其房屋所在小区当时不具备入住条件，其不着急居住；在得知商户找不到后，其于2016年11月底去涉案商铺查看，确实已经撤走，其遂向万佳公司反映了情况。万佳公司称涉案商铺经营者罗轾在2016年10月4日突然失联，其已将代收的商户罗轾的款项全部返还。赵勇称其诉请要求退还货款及定金是基于合同解除。本院认为，本案的争议焦点是：万佳公司应否返还赵勇定金51200元及货款22400元。本案中，赵勇虽系与万佳公司商场的“欧叶原木门”商铺洽谈订购的涉案商品，因所签编号0037756号、0037757号、0037761号《商品购销合同》为万佳公司统一制式文本，合同均有“和记万佳”标识，同时载明“为了保障您的合法权益，本购销合同需双方签字确认并加盖商城售后服务章。请将本购销合同妥善保管并据此享受和记万佳国际家居城专业售后服务”，在落款处加盖有“和记万佳国际家居城定金专用章”或“和记万佳国际家居城售后服务专用章”，上述合同项下的定金、合同余款实际交纳给万佳公司，以上事实表明，在涉案产品的订购、销售过程中，万佳公司在签约环节以制式合同文本方式作出了服务承诺、收取了合同项下的定金或余款，实际参与并促进了涉案产品的销售、合同的履行，其行为本质是加入了涉案合同的履行，对外应作为涉案合同的销售方向买方承担责任，因此，万佳公司是本案适格被告。根据《中华人民共和国担保法》有关定金数额标准及定金罚则的规定，涉案编号0037756号、0037757号《商品购销合同》项下的定金数额应分别为5600元、2万元，编号0037756号《商品购销合同》项下实付款项超过合同标的额20%的部分属于货款性质。因现有证据不足以证明涉案合同的销售方实际履行了合同义务，万佳公司作为销售方应按照定金罚则承担违约责任，原判判令万佳公司返还赵勇定金51200元及货款22400元正确，应予维持。万佳公司上诉称其与商户签订的《商铺联营合同》实质是租赁合同，因与该合同约定的其与商户的权利义务关系不符，不予采信。赵勇于2015年7月29日付清0037756号合同项下的余款8000元的事实，并不能反映商户交货的情况，万佳公司有关该合同实际履行的推论因无其他证据佐证，不足以采信。另，赵勇在本案中要求返还全部已付款项，表明其主张涉案合同不再继续履行，二审中明确系基于合同解除提出的诉请，结合本案的处理结果，确认涉案编号0037756号、0037757号、0037761号的《商品购销合同》予以解除。综上所述，万佳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1640元，由万佳公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐居文代理审判员  李沫雨代理审判员  郑 蓉二〇一七年十月二十七日书 记 员  王超帅