宜昌市夷陵区人民法院执 行 裁 定 书(2017)鄂0506执异33号异议人：中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行（以下简称中国银行夷陵支行），统一社会信用代码：91420506882628659T，住所地：宜昌市夷陵区平湖大道7号。法定代表人：董一粒，该行行长。委托代理人：刘继炎、夏勇，湖北诚业律师事务所律师，一般授权代理。申请执行人：王建，男，1970年10月23日出生，私营业主，住宜昌市夷陵区。被执行人：黄登攀，男，1976年6月6日出生汉族，住宜昌市夷陵区。本院在执行申请执行人王建与被执行人黄登攀民间借贷纠纷一案过程中，异议人中国银行夷陵支行于2017年10月9日提出书面异议，本院受理后，依法进行了审查，现已审查终结。异议人中国银行夷陵支行称：一、被拍卖的二套预购商品房已设置预抵押并进行了预告登记，异议人系预抵押登记权利人，黄登攀系预抵押登记义务人。二、预购商品房抵押权预告登记具有物权性的公示效力，对违背预告登记内容的后发不动产物权处分行为具有排他性。预购商品房抵押权预告登记赋予权利人即异议人的被登记债权以一定的物权效力，当预购商品房具备不动产登记条件后完成房屋产权登记和抵押登记，进而担保被登记债权得以实现；同时也赋予对违背预告登记内容的后发不动产物权处分行为具有排他性。三、夷陵区法院司法拍卖已设置预抵押的二套预购商品房并裁定以物抵债的行为剥夺了异议人将来完成房屋抵押登记进而实现抵押权的权利，其行为不发生物权效力。夷陵区法院在执行（2015）鄂夷陵民初字第00209号民事判决书（申请执行人为王建，被执行人为黄登攀）的过程中，未经异议人同意，于2017年7月4日发布（2017）鄂0506执恢132号《拍卖公告》，通过淘宝网司法拍卖网络平台对被执行人黄登攀用异议人借款2000万元购买的位于宜昌市××区小溪塔冯家湾居委会平湖天下*尊峪8号1—7楼九套已设置预抵押的商业期房（含被拍卖的二套）进行第一次司法拍卖，但因无人竞买流拍。夷陵区法院于2017年9月5日作出（2017）鄂0506执恢字第176号执行裁定书，裁定将未成交的已设置预抵押的二套预购商品房交付申请执行人王建抵偿债务4960835.5元，该二套房屋所有权自本裁定书送达时起转移。夷陵区法院司法拍卖已设置预抵押的二套预购商品房并裁定以物抵债的行为是处分或转移预抵押不动产所有权的行为，其后果是预告登记义务人黄登攀自此丧失了对该二套预购商品房的所有权，在具备不动产登记条件时无法完成该房屋产权登记；预告登记权利人即异议人在二套预购商品房具备不动产登记条件时无法完成抵押登记，进而丧失了将来对该二套预购商品房所享有的抵押权。综上，请求人民法院：1、确认法院对已设置预抵押登记的二套预购商品房的司法拍卖无效；2、撤销法院（2017）鄂0506执恢字第176号执行裁定书。本院查明，申请执行人王建与被执行人黄登攀民间借贷纠纷一案，宜昌市夷陵区人民法院于2015年3月23日作出（2015）鄂夷陵民初字第00209号民事判决书，确定：一、由被告黄登攀在本判决发生法律效力后立即偿还原告王建本金2798170元及截止2015年1月25日的利息858105.47元，2015年1月25日之后至本判决确定履行期限届满之日止的利息按照月息20.00‰据实计算。案件受理费20620元、保全费5000元，由被告黄登攀负担。该民事判决书生效后，被执行人未按期履行，2015年8月25日，申请执行人王建向本院申请执行，请求强制执行（2015）鄂夷陵民初字第00209号民事判决书确定的执行内容，本院同日立案执行。本案在诉讼过程中，因被执行人黄登攀有其他诉讼执行案件，本院作出（2015）鄂夷陵民初字第01517-1号民事裁定书，裁定查封了黄登攀在宜昌泽丰房地产开发有限公司购买、并已办理预告登记的房屋9套。另查明，原告中国银行夷陵支行与被告黄登攀、泽丰房地产公司、宜昌丰田矿业公司、宜昌登攀矿业公司、白露蓉借款合同纠纷一案，本院于2015年11月2日作出（2015）鄂夷陵民初字第01694号民事判决书，确定：一、解除原告中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行与被告黄登攀签订的编号为2013年夷商借字001号《个人商业用房贷款合同》。二、由被告黄登攀在本判决发生法律效力后立即清偿原告中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行贷款本金17866373.17元及至2015年8月3日止的贷款利息（含罚息）625598.29元；支付原告中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行为实现债权而支付的律师代理费368000元,共计18859971.46元；并自2015年8月4日起至实际清偿日止以未偿还本金为基数、按年利率7.5325%计付利息。三、由被告宜昌泽丰房地产开发有限公司、宜昌丰田矿业有限公司、宜昌市登攀矿业有限公司、白露蓉对上述第二项的清偿义务承担连带清偿责任。四、原告中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行对被告宜昌泽丰房地产开发有限公司在中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行开立的账号为57×××77的保证金质押账户内的资金享有质权，有权就该保证金质押账户内的资金优先受偿。五、原告中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行对被告黄登攀所有的位于小溪塔街办平云路的房屋（他项权证号为夷陵区房他证小溪塔字第××号）享有抵押权，有权就前述抵押房屋折价或拍卖、变卖所得款优先受偿。案件受理费67480元(己减半）、保全费5000元，由被告黄登攀、宜昌泽丰房地产开发有限公司、宜昌丰田矿业有限公司、宜昌市登攀矿业有限公司、白露蓉负担。该判决生效后，中国银行夷陵支行于2016年5月19日向本院申请执行，本院同日立案执行。同时查明，2013年8月23日，黄登攀向异议人借款2000万元用于购买宜昌泽丰房地产开发有限公司开发的位于宜昌市××区小溪塔冯家湾居委会平湖天下*尊峪8号1—7楼九套商业期房（含被拍卖的二套预购商品房），2000万元作为购房款直接支付至该开发公司的银行账户。为保证该笔借款本息得以清偿，借款人黄登攀以其购买的九套商业期房设置预抵押，并于2013年8月15日在夷陵区房屋主管部门办理了预购商品房抵押权预告登记，登记号为宜昌市房预夷陵区第00046312、00046316号，登记载明预告登记权利人为中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行，义务人为黄登攀，业务种类为预购商品房抵押权预告登记，债权数额为2000万元。本案（申请执行人王建与被执行人黄登攀民间借贷纠纷一案）在执行过程中，因被执行人拒不执行，本院于2017年7月4日对上述查封房产进行评估拍卖。后因上述拍卖房产无人竞买，导致流拍。申请执行人王建同意以拍卖房产中的二套房屋第一次拍卖流拍的价格抵偿债务本息。2017年9月5日，本院作出（2017）鄂0506执恢字第176号执行裁定书，裁定：将被执行人黄登攀所有的位于宜昌市××区小溪塔街道办事处冯家湾社区居委会“平湖天下尊峪8号商住楼”二套房屋（1、合同编号201300404，房屋编号8-1-102；2、合同编号201300409，房屋编号8-1-401）作价4960835.5元，交付申请执行人王建抵偿债务4960835.5万元。该二套房屋所有权自本裁定送达申请执行人王建时起转移。鉴于本案已全部执行完毕，2017年9月6日，本院作出（2017）鄂0506执恢字第176号之一执行裁定书，裁定终结本案执行。异议人中国银行夷陵支行于2017年10月9日提出书面异议，请求撤销本院作出的（2017）鄂0506执恢字第176号执行裁定书，确认对已设置预抵押登记的二套预购商品房的司法拍卖无效。本院认为，抵押权预告登记的目的仅是为了保障将来能享有抵押权，即权利人依据预告登记享有优先设立抵押权的权利，在抵押权办理登记生效之前，权利人并不直接享有抵押权，亦不能据此主张享有抵押权。本案中，异议人中国银行夷陵支行与被执行人黄登攀做了抵押预告登记，但该预告登记并未使异议人获得现实的抵押权，而是待房屋建成交付被执行人后银行就该房屋设立抵押权的一种预先的排他性保全。在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对争议房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对争议房屋的处分，但并非对争议房屋享有现实抵押权。因不具备法定的抵押登记条件，故不产生优先受偿的效力。且《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条明确规定，当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出；执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。本案已于2017年9月6日全部执行完毕，异议人在全部执行程序完结后提出执行异议，怠于行使权利，应承担相应的法律后果。综上，异议人提出的异议理由，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条、第十七条的规定，裁定如下：驳回异议人中国银行股份有限公司宜昌夷陵支行的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向宜昌市中级人民法院申请复议。审判长  顾红审判员  李怡审判员  郭红二○二○一七年十月十八日书记员  胡艳