湖北省武汉市新洲区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂新洲民初字第00158号原告彭金元，武汉新建总集团有限公司建筑项目经理。委托代理人朱爱新，湖北瑞通天元律师事务所律师。被告廖洪林。被告周小燕。被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司，住所地：武汉市武昌区临江大道56号303号。负责人：廖洪林，经理。被告万利建设有限公司，住所地：浙江省东阳市城东街道李宅前山路28号。法定代表人：蒋新桃，总经理。原告彭金元与被告廖洪林、周小燕、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、万利建设有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月28日立案受理后，依法由审判员吴芬清担任审判长，同审判员孙志涛、人民陪审员陶敏组成合议庭，于2015年10月30日公开开庭进行了审理，原告彭金元的委托代理人朱爱新到庭参加诉讼，被告廖洪林、周小燕、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司的负责人廖洪林、万利建设有限公司的法定代表人蒋新桃经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告彭金元诉称，2011年4月7日，浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、廖洪林、周小燕以将其承接的建设工程分包给原告施工的名义，收取原告工程保证金并向原告借款，原告还为此支付大量的招待费用。2013年5月12日，经结算，被告廖洪林、周小燕和浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司向原告出具了借条一份，确认共向原告借款4523360.00元，并约定上述借款偿还期限为2013年8月30日前，如逾期不偿还借款，则从2013年5月12日起按月利率3%赔偿原告利息损失。且约定本借款纠纷的管辖法院为原告所在地。被告廖洪林、周小燕和浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司至今未偿还上述借款，因被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司是被告万利建设有限公司开办的分公司，该分公司不具备独立的法人资格，其所欠原告借款本息应由被告万利建设限公司承担共同清偿的责任，故诉请法院依法判决：1、被告廖洪林、周小燕和浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司向原告偿还借款4523360.00元。2、被告廖洪林、周小燕和浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司向原告偿还借款利息（以本金4523360.00元为基数，按月利率2.5%为标准自2013年5月12日起至清偿之日止）3、判令被告万利建设有限公司对上述借款本息承担共同清偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。原告彭金元为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、2013年5月12日借条一份，拟证明被告廖洪林、周小燕和浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司与原告确认共计借款4523360.00元，该借款的偿还期限为2013年8月30日，如逾期则从2013年5月12日起按月息3%赔偿原告利息损失，并约定借款纠纷的管辖法院为债权人所在地。证据二、1、工程内部承包合同、收据及进账单各一份；2、2011年7月20日借条一份。拟证明被告廖洪林、周小燕和浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司以将其承包的建设工程分包给原告施工的名义向原告收取保证金并借款，原告按合同约定支付了500000元的保证金，被告廖洪林、周小燕于2011年7月20日向原告借款2000000元，被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司为该借款提供担保责任。证据三、万利建设有限公司及浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司工商登记信息，拟证明浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司系万利建设有限公司开设的分公司，其不具备独立的法人资格。浙江万利建筑工程有限公司于2013年7月31日变更为万利建设有限公司。万利建设有限公司应对浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司的债务承担共同清偿的责任。证据四、2012年5月12日欠条一份，拟证明浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司曾于2012年5月12日就借款及工程保证金出具过欠条一份，但该欠条未兑现。被告廖洪林、周小燕、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、万利建设有限公司未答辩亦未提交证据。原告彭金元提交的证据经本院审核，认为上述证据符证据的一般法律特征，能够证明与本案相关的事实，本院予以采信。根据上述认定的证据，结合庭审中当事人的陈述，查明本案事实如下：2011年4月25日，原告彭金元与被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司签订了一份《工程内部承包协议书》，该协议约定被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司（协议中的甲方）将长江职业学院新校区的土建、水电安装、装饰装修工程以包工包料的方式发包给原告彭金元（协议中的乙方）施工，开工日期为2011年7月20日，总工期为600个工作日，该协议中还约定了结算方式，付款方式、履约保证金、违约责任等内容，其中履约保证金约定本协议签订之日，乙方应向甲方支付合同履约保证金，金额为500000元整，按甲方指定的账户办理交付手续，履约保证金的退还为乙方施工至正负零时，甲方退还乙方50%，主体结构封顶退还乙方50%。违约责任为甲方自收到乙方履约保证金之日起，三个月不能开工，甲方应无条件退还乙方履约保证金，并支付5%的违约金与乙方，乙方在规定的时间不能全额支付甲方履约保证金，则本协议自动失效，乙方赔偿甲方损失100000元。原告彭金元于协议签订之日按约以转账的方式向被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司支付了保证金，浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司向原告出具了一份收保证金500000元的收据一份。2011年7月20日，被告廖洪林、周小燕因需资金周转，向原告彭金元借款2000000元，原告彭金元以转账的方式将上述借款转入被告周小燕账户，被告廖洪林、周小燕于当日向原告彭金元出了借条一份，被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司为上述借款担保人在借条上加盖了公章。因被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司发包给原告彭金元的工程一直未开工，至2012年5月12日，原告彭金元与被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司就上述保证金、违约金及借款本息进行了结算，双方确认被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司共欠原告彭金元人民币3326000元。被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司向原告彭金元出具了欠条一份，该欠条载明欠彭金元人民币3326000元，归还时间在2012年6月30日付160000元，在2012年7月30日付1726000元，以前欠条人民币共计250000元全部作废。被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司在出具上述欠条后，仍未按欠条承诺的期限偿还借款。至2013年5月12日前原告彭金元为被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司承接工程垫付了部分费用合计389000元。上述款项经原告彭金元催要，被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司与原告彭金元于2013年5月12日再次就上述保证金、借款及垫付费用进行了结算，被告瘳洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司再次向原告彭金元出具了借条一份，借条载明，借到彭金元人民币4523360元，归还时间为2013年8月30日之前，如逾期未还，不但要承担从2013年5月12日起按每月3%利息之外，还要支付每月2%的违约金（以前所有欠条作废），本借条管辖权为债权人所在地。另查明：浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司系浙江万利建筑工程有限公司设立的分公司，浙江万利建筑工程有限公司于2013年7月31日变更为万利建设有限公司。本院认为，原告彭金元与被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司签订了《工程内部承包协议》后，原告彭金元依约支付了保证金500000元，因该工程未按期开工，被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司按约应当返还保证金。原告彭金元与被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、廖洪林协商将保证金转为被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、廖洪林借款并支付利息，是双方当事人对自身民事权利的处置，该行为符合法律规定，本院予以认可，但双方当事人约定的利息过高，根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件若干意见》第6条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”的规定，双方约定利息高于人民银行公布的同类同期贷款利率四倍的，本院不予支持。被告廖洪林、周小燕向原告彭金元借款2000000元，双方形成合法有效民间借贷法律关系，被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司系该借款的担保人，与原告彭金元形成保证合同法律关系。被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司在被告廖洪林与原告彭金元就上述借款本息结算后重新出具的欠条、借条上以借款人的名义加盖公章的行为，系债务的加入，故被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司对被告廖洪林、周小燕的借款本息应承担共同还款的义务。被告廖洪林、周小燕向原告彭金元借款出具的借条未约定借款利息及还款期限，但经原告彭金元催要，双方对借款本息进行了结算，并重新出具了欠条、借条，应视为双方就借款约定了利息，但双方结算时按月利率3%计算利息，其中高于人民银行公布的同类同期贷款利率的四倍的部分本院不予支持。原告彭金元为被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、廖洪林垫付费用389000元，双方均同意该费用作为浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司、廖洪林的借款并计算利息，双方形成合法有效的民间借贷法律关系，被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司对该借款389000元应当承担偿还的义务，但双方约定逾期未还，该款应按月利率3%计息，同时支付每月2%的违约金的内容违反法律规定，对利率超过人民银行公布的同类同期贷款利率四倍的部分本院不予支持。综上，本院认为，原告彭金元与被告廖洪林、周小燕、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司间形成合法有效的民间借贷法律关系，被告廖洪林、浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司应承担偿还借款本金2888000元（500000＋2000000＋398000元）及利息的义务，其利息应按人民银行公布的同类同期贷款利率的四倍计算，被告周小燕应当对其中借款本金2000000元的本息承担共同偿还的义务。被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司系被告万利建设有限公司设立的领取营业执照的不具有法人资格的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告浙江万利建筑工程有限公司武汉分公司所应当承担的民事责任应由被告万利建设有限公司承担。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件若干意见》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告廖洪林、万利建设有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告彭金元借款本金2888000元及利息（按人民银行公布的同类同期贷款利率的四倍计算，从借款之日起至本判决确定付款之日止，其中500000元自2011年4月25日开始计算，2000000元自2011年7月20日开始计算、389000元自2013年5月12日开始计算）。二、被告周小燕对上述第一项借款中的本金2000000元及利息承担共同偿还的责任。三、驳回原告彭金元的其他诉讼请求。本案受理费62805元，由被告廖洪林、周小燕、万利建设有限公司负担52805元，原告彭金元负担10000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状两份，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时预交案件受理费62805元，款汇武汉市中级人民法院。户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户---市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴芬清审 判 员  孙志涛人民陪审员  陶 敏二〇一五年十一月十九日书 记 员  方铁英