山东省临沂经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）临经开民初字第507号原告临沂通美钢结构有限公司，住所地临沂经济技术开发区芝麻墩街道西兰墩居委。法定代表人王国章，经理。委托代理人廖秀华，国浩律师（济南）事务所律师。委托代理人蒋德水，男。被告临沂帝成建筑工程有限公司，住所地：临沂市罗庄区化武路侯三岗村路南。法定代表人张成华，经理。委托代理人张效法，男，本公司工程部经理。委托代理人李庆河，男，本公司法务部主任。原告临沂通美钢结构有限公司（以下简称通美公司）与被告临沂帝成建筑工程有限公司（以下简称帝成公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年5月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月16日、9月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人廖秀华、蒋德水，被告委托代理人张效法、李庆河均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告通美公司诉称，2013年4月18日，原、被告双方签订《轻钢结构工程安装承包合同》，约定被告将承包的临沂金方制药有限公司的原药材库和综合仓库二的钢结构工程承包给原告施工，承包价格为152万元。其中在”付款方式”约定，主钢结构材料进场，甲方付至合同总造价的60%，钢结构工程验收完成后，甲方再付合同总造价的30%，综合验收完成合格后甲方支付工程总价的5%，留工程总造价的5%作为质保金，自工程完工之日起一年后无质量问题14天内一次性付清（质保金不计息）。合同签订后，原告依约完成了承包的钢结构，但被告却未按约定期限付款，虽经原告多次催要，被告一直拒付。特向法院提起诉讼，请求法院依法判决被告向原告支付工程款490000元及利息、违约金，并承担诉讼费用。被告帝成公司辩称，原告所诉系重复起诉，应依法驳回起诉。原告曾于2014年6月6日向罗庄区人民法院提起诉讼，并经临沂中级人民法院终审做出（2015）临商终字第184号民事判决书，依法驳回了原告的诉讼请求。现原告以相同的诉讼请求又向贵院起诉，违反了民事诉讼法一事不再理的诉讼原则，属重复诉讼。为此，请求你院依法驳回原告起诉。经审理查明，2013年4月18日，原告通美公司（乙方）与临沂帝成建筑工程有限公司金方制药项目部签订（甲方）轻钢结构工程安装承包合同一份，合同约定，原告通美公司承揽由被告帝成公司总承包的临沂金方制药有限公司建设工程中的原药材库和综合仓库二的轻钢结构安装工程；建筑面积分别为2449㎡、4327㎡；结构形式及工程包含内容：图纸所含除甲方要求不做一切内容；材料要求及工程质量标准：合格；承包形式：包工包料；承包价格：人民币152万元，单位225元／㎡。三、付款方式：现金支付或汇票支付。主钢构材料进场，甲方付至合同总造价的60%；钢结构工程验收完成后，甲方再付合同总造价的30%；综合验收完成合格后甲方支付工程总价的5%,留工程总造价的5%作为质保金，自工程完成之日起一年后无质量问题14天内一次性付清（质保金不计息）。四、违约责任：如一方违约，除执行条款约定的处罚外，违约方应向守约方支付工程总造价的千分之三作为违约金。五、竣工验收与结算：4、工程非因乙方违约，如未经竣工验收，甲方不得使用，甲方擅自使用的，视为工程合格，由此引发的质量问题及其他问题，由甲方承担全部责任；5、工程竣工以后，因甲方使用不当或未经设计部门或我方同意自行变更所造成的损失及责任，乙方概不负责。原告通美公司在合同上加盖公章，并由代理人蒋德水签名；被告帝成公司加盖金方制药项目部公章并由项目经理刘广庆签名。合同签订后，原告通美公司组织人员进行施工。2013年9月28日，原告通美公司的代理人蒋德水向被告帝成公司出具承诺书，内容为：钢结构封顶定于2013年10月13日前全部保质保量完成，如违约完不成，每拖延1天，蒋德水自认罚款总造价的2%。2014年1月20日，被告帝成公司金方制药项目经理刘广庆向原告出具工程验收结算表，内容为：工程验收结算表工程地点：金方制药仓库；建筑面积：2449.00平方4327.00平方钢结构验收情况：已验收合格，特此证明。刘广庆本人在该证据上签名。截止至2013年10月24日，原告通美公司共支取工程款1030000元，其中2013年10月24日原告代理人蒋德水支取100000元工程款时，从支款单上注明”必须达到质检及业主验收合格再付下批款”。后原告通美公司要求被告帝成公司支付剩余工程款490000元时遭拒。2014年6月，原告通美公司向临沂市罗庄区人民法院起诉，要求被告帝成公司支付工程款530000元及利息、违约金。临沂市罗庄区人民法院经过审理，认定原告通美公司按合同约定履行了承揽合同的义务，刘广庆出具的工程验收结算表系履行职务行为，应由被告帝成公司承担相应的法律责任。被告帝成公司尚欠原告工程款扣除质保金76000元后应当支付给原告通美公司，2014年10月13日作出（2014）临罗商初字第1033号民事判决书，判决被告帝成公司支付原告通美公司工程款414000元。判决书送达后，被告帝成公司不服，向临沂市中级人民法院提起上诉。临沂市中级人民法院经过审理，于2015年3月26日作出（2015）临商终字第184号民事判决书，认定了一审查明的事实，但认为原告通美公司代理人蒋德水在2013年10月24日的支款单上所签署的内容是双方达成的新的余款支付条件，即必须达到质检部门及业主验收合格再付下批款项的约定，合法有效，故原告通美公司要求被告帝成公司付款的条件未成就，判决撤销临沂市罗庄区人民法院（2014）临罗商初字第1033号民事判决第一项，即”上诉人临沂帝成建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付被上诉人临沂通美钢结构有限公司工程款414000元”；驳回被上诉人临沂通美钢结构有限公司的诉讼请求。2015年5月，被告帝成公司将涉案的两个钢结构仓库交付给发包方临沂金方制药有限公司装修后使用，分别用做仓库和质检中心。原告通美公司认为发包方实际使用建筑工程视为验收工程合格，系出现了新的事实，遂诉讼至本院。上述事实，主要依据原告提供的轻钢结构工程安装承包合同，被告提供的合同、承诺书、支款单，（2014）临罗商初字第1033号民事判决书、（2015）临商终字第184号民事判决书，本院调查材料等证据及庭审查证加以认定，已记录在卷。本院认为，本案争议的焦点为：被告帝成公司的付款条件是否成就。因本案中，原、被告双方签订的承包合同效力以及合同履行情况均经过临沂市中级人民法院作出的（2015）临商终字第184号民事判决书予以确认，被告帝成公司尚欠原告通美公司工程款490000元，事实清楚。原、被告于2013年10月24日自愿对付款条件做了变更约定，但2015年5月份，被告帝成公司未经验收合格即将涉案工程交付给临沂金方制药有限公司使用，按照原、被告双方签订合同的第五条”竣工验收与结算”中第一款4项的约定，即”如未经竣工验收，甲方不得使用，甲方擅自使用的，视为该工程合格”，故应视为涉案工程验收合格；至于原告承诺的”达到质检”，因质检的条件既非合同约定，也非我国现行的建筑法律法规规定的验收条件，故应视为被告帝成公司向原告通美公司支付剩余工程款的条件已经成就；原告通美公司竣工已经超过一年的质保期，故原告通美公司要求被告帝成公司支付工程款490000元的诉讼请求，理由正当，应予支持。被告帝成公司违反合同约定未经验收将涉案工程交付发包方使用，且未按约定支付剩余工程款，该行为构成违约，应当按照合同约定向原告支付违约金，即违约方向守约方支付工程总造价的千分之三作为违约金，原告要求被告同时承担利息和违约金的诉讼请求，理由不当，不予支持。被告帝成公司辩称原告的诉讼系重复起诉，因临沂金方制药有限公司使用涉案工程的事实发生在临沂市中级人民法院（2015）临商终字第184号民事判决书生效之后，系新发生的事实，原告通美公司的诉讼不属于〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第二百四十七条规定的情形，故被告的辩称理由不能成立。据此，依照〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第二百四十八条、《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、被告临沂帝成建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告临沂通美钢结构有限公司工程款490000元及违约金4560元。二、驳回原告临沂通美钢结构有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8650元、财产保全费3270元，均由被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  孙 棣人民陪审员  伊永峰人民陪审员  朱爱红二〇一五年十一月四日书 记 员  王 娜