陕西省商南县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕1023民初650号原告：王明亮，男，汉族，居民。委托诉讼代理人：张扬，陕西秦东律师师事务所律师。一般代理。被告：汤吉新，男，汉族，居民。被告：汤吉良，男，汉族，居民。委托诉讼代理人：邱新茂，商南县司法局148法律服务所法律工作者。特别代理。原告王明亮与被告汤吉新、汤吉良承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月12日立案后，原告王明亮申请对其伤情进行鉴定，同年7月5日陕西中金司法鉴定中心做出鉴定意见。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王明亮及其委托诉讼代理人张扬、被告汤吉新、被告汤吉良的委托诉讼代理人邱新茂，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王明亮向本院提出诉讼请求：要求被告汤吉良、汤吉新连带赔偿医疗费36705.02元、住院伙食补助费570元、护理费1520元、误工费42100元、残疾赔偿金56376元、被扶养人生活费21420元、后续治疗费10000元、精神抚慰金6000元、鉴定费1778.80元，共计176469.82元。事实与理由：2016年5月份，汤吉良委托汤吉新为其找个工人将门前三棵树的树枝砍掉一部分。同年5月9日，汤吉新与我联系后商定，雇佣我从事砍伐树枝的工作，三棵树共计劳务费500元，当天我便开始为其砍树，期间，不慎从树上摔下受伤。事发后，我与二被告协商赔偿事宜未果，故诉至法院。被告汤吉新辩称，我是受汤吉良的委托找王明亮砍树枝，在王明亮上树之前我已明确告知汤吉良对王明亮的风险一律不承担责任。我不应该对王明亮受伤承担赔偿责任。被告汤吉良辩称，因我在外地工作，故委托汤吉新找人砍树枝，说好共给300元，其他什么都不管。汤吉新与王明亮经过协商，以500元达成协议，他将这一情况告知我以后，我委托他将500元现金给付王明亮。在提供劳务过程中，由王明亮提供技术和劳动工具，用工时间也由其自行安排，因此，原、被告之间是承揽关系，而非雇佣。汤吉新不承担付款义务，也不享受任何权利，所有损失应由承揽人王明亮承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原、被告当庭进行了举证、质证，分析认定如下：一、双方无分歧的证据：汤吉新、汤吉良对王明亮提交的商南县医院诊断证明书、住院病案、费用明细清单、家庭农合疗本复印件、陕西正义司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费票据及交通费票据、石垭子村村民委员会的证明及王明亮的户口簿复印件，均无异议，依法认定。二、双方有分歧的证据：汤吉新、汤吉良认为王明亮的住院医疗费结算票据无原件核对，不能作为定案依据，并认为NO.6026055877票据患者姓名是“刘桂娥”、NO.6026210394和NO.6026198933票据患者姓名是“零售”、NO.6026055878和NO.6026212820票据患者姓名是“一人”，无法证明与本案的关联性，故对上述证据不予认定。合议庭评议后认为，王明亮虽未提交住院医疗费结算收据的原件，但该份复印件上加盖了诊疗机构的印章，且通过其家庭农合疗本中记载的住院医药费补助记录综合分析，能够认定其住院支出医疗费34955.14元，经农合疗核报12598.75元的事实。对于汤吉新、汤吉良对五份门诊治疗票据的质证意见，本院予以采信。对于王明亮的经济损失，分析认定如下：一、医疗费：门诊医疗费1665.64元，住院医疗费34955.14元，医疗费共计36620.78元。二、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金56376元、被扶养人生活费21420元、鉴定费1720元、交通费58.80元，被告均无异议，依法认定。三、护理费：住院19天，由王明亮的配偶护理，按当地女工平均用工标准每天80元计算，护理费为1520元。四、误工费：结合鉴定意见书，误工时间自受伤之日2016年5月9日计至定残前一天2017年7月4日，共计421天。按当地男工平均用工标准每天100元计算，误工费为42100元。五、后续治疗费：结合王明亮的伤情和鉴定意见书，酌定此项费用10000元。六、精神抚慰金：结合王明亮的伤残等级及自身过错，酌情考虑1500元。以上共计171885.58元。本院认定事实如下：2016年春天，在外地工作的汤吉良担心自家树枝丫掉下来塌坏他人房屋，便委托汤吉新找人以300元的价格将其位于他人房屋附近树木的枝丫砍掉，其他什么都不负责。汤吉新电话询问王明亮是否愿意接受此项劳务，并称由于汤吉良人在外地，发生任何事汤吉良都不管。经过汤吉新与王明亮协商，最终以500元的价格谈妥。2016年5月9日早晨，汤吉新在现场附近干农活，见王明亮夫妻前来砍伐树枝，汤吉新询问是否需要帮忙，王明亮称不需要。汤吉新干活中途发现王明亮未采取任何防护措施上树，建议其做好防护措施后重新上树施工，王明亮未置可否，仍继续自己的操作，在上到该树10米左右时，从树上摔下受伤。事发后，王明亮当即被送往商南县医院住院治疗19天，被诊断为：腰2椎体压缩性骨折并椎管狭窄。支出门诊医疗费1665.64元，住院医疗费34955.14元，后经农合疗核报12598.75元。2017年7月5日，陕西中金司法鉴定中心认为王明亮的伤情构成八级伤残，后续治疗费需10000元。支出鉴定费1720元，交通费58.80元。另查明，王明亮在此事件之前曾给其他人砍过树，事发当天携带了钢丝绳、梯子、油锯、安全绳、安全带等工具，但是上树时未系安全绳，也没有采取任何其他安全措施。本院认为，本案争议焦点：王明亮与汤吉良之间是雇佣关系还是承揽关系。雇佣合同是指雇员按照雇主的要求，利用雇主提供的条件，以自己的技能为雇主提供劳务，由雇主按约给付报酬的合同。承揽合同则是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。结合本案，王明亮按照汤吉良的受托人汤吉新的要求，以自己的技术、使用自己的劳动工具和设备，一次性完成工作任务，由汤吉良一次性结算劳动报酬，符合承揽合同的特点，二者之间应为承揽关系。基于上述理由，本案案由应由立案时的提供劳务者受害责任纠纷变更为承揽合同纠纷。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，因履行承揽合同所产生的风险，由完成工作成果的承揽人承担，定作人原则上不承担赔偿责任，如果定作人对定作、指示或者选任有过错，则应承担相应的赔偿责任。本案中，汤吉良委托汤吉新交由王明亮所从事的砍伐具有一定高度树枝的行为本身具有高度危险性，故酌情由汤吉良承担王明亮损失的20%，即34033.12元。王明亮作为完全民事行为能力人，且此前从事过类似劳务，自身应该尽到充分的安全注意义务，却在上树时因过于自信而未采取任何安全措施，导致损害后果发生，由其自行承担80%的责任。由于汤吉良与汤吉新之间系委托代理关系，依法应由被代理人汤吉良承担民事责任，故对王明亮要求汤吉新承担赔偿责任的请求，本院不予支持。王明亮通过农合疗报销的医疗费，相关机构可依法追缴。现依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告汤吉良于本判决书生效之日起十五日内赔偿原告王明亮医疗费36620.78元、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金56376元、被扶养人生活费21420元、交通费58.80元、护理费1520元、误工费42100元、后续治疗费10000元、精神抚慰金1500元，共计170165.58元的20%，即34033.12元；其余损失由原告王明亮自行承担；二、驳回原告王明亮的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费434元，鉴定费1720元，共计2154元，由原告王明亮承担1723元，由被告汤吉良承担431元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审 判 长 程 静代理审判员 刘 盼人民陪审员 杨德金二〇一七年十月十一日书 记 员 李 璐