山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁02民终6532号上诉人(原审被告)：青岛双星铸造机械有限公司。法定代表人：杨宝林，总经理。委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：孟照利。委托诉讼代理人：ＸＸ，北京大成（青岛）律师事务所律师。上诉人青岛双星铸造机械有限公司（以下简称双星铸造公司）与被上诉人孟照利劳动争议纠纷一案，因其不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第148号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。双星铸造公司向本院提起上诉请求：1.依法撤销一审判决，并依法改判双星铸造公司无须支付孟照利2013年至2014年1月至6月期间加班费7585.37元，2013年、2014年带薪年休假工资4024.96元，解除劳动合同经济补偿金45847.41元；2.一、二审诉讼费由孟照利承担。事实与理由：一审判决事实认定不清，对双星铸造公司的考勤表不予采信是错误的，所谓的加班费和带薪年假工资未发放的问题并不存在。1、劳动者主张加班费的，应当就加班事实承担举证责任。本案中孟照利在一审过程中并未提交证据证明加班事实的存在。2、双星铸造公司已提交考勤表有相关考勤人员的签名，系书证，原始证据；孟照利提交的录音材料系视听资料，传来证据，证明力不及双星铸造公司提交的考勤表，依法应当采信双星铸造公司提交的考勤表。孟照利答辩称，一审认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求维持原判。高桂绪、刘炜的录音证明孟照利一个月上班26天以及双星铸造公司真实考勤记录不提交法庭应承担不利法律后果的事实。关于录音证据的效力，高进绪、高桂绪、刘炜是单位管理层领导，对案件事实具有说明力跟证明力。对双星铸造公司向法庭提供假证据扰乱诉讼秩序的行为，法庭应按照民诉法有关规定追究双星铸造公司的法律责任。孟照利向一审法院起诉请求：1.解除孟照利与双星铸造公司之间的劳动合同，并依法办理离职手续；2.双星铸造公司支付经济补偿金49161元；3.双星铸造公司支付年休假工资10516.4元；4.双星铸造公司支付加班工资71924.56元；5.双星铸造公司支付2014年5至7月工资差额2922.41元。6.双星铸造公司承担诉讼费用。孟照利在一审庭审过程中放弃要求双星铸造公司支付2014年5至7月工资差额2922.41元的诉讼请求。一审法院认定事实：1994年1月，孟照利到双星铸造公司工作，双方签订的最后一期劳动合同期限为2013年7月1日起至2016年6月30日止，期限3年。孟照利在双星铸造公司的工作岗位是质检员，2014年7月11日之后双星铸造公司将孟照利调整到安装车间从事安装工工作,孟照利不同意，并于2014年7月21日孟照利找双星铸造公司高总（高进绪）协商，未果后于2014年7月22日、7月29日，分别向双星铸造公司邮寄《对公司调整我工作岗位的异议书》的挂号信，要求双星铸造公司恢复期质检岗位。调整岗位后孟照利未上班。2014年7月31日，孟照利向黄岛区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、解除与双星铸造公司之间的劳动合同；2、双星铸造公司支付经济补偿金49161元；3、双星铸造公司支付2008年1月至2014年6月年休假工资10516.40元；4、双星铸造公司支付1999年3月至2014年6月加班工资71924.56元。2014年11月26日，黄岛区劳动争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字[2014]第580号裁决书，裁决：1、孟照利与双星铸造公司于2014年7月31日解除劳动关系。2、驳回孟照利的其他仲裁请求。孟照利对该裁决书不服，诉至一审法院。一审法院另外认定事实：2013年1月至12月孟照利工资分别为：2107元、2278元、2600元、2680元、2600元、2460元、2341元、2359.80元、2395.36元、2500元、2500元、2500元；2014年1月至6月，孟照利工资分别为2505元、1666.54元、2105元、2121元、1419.78元、1785元。2013年度孟照利月平均工资为2443.43元，2014年月1月至6月平均工资为1933.72元，孟照利解除劳动合同前12个月平均工资为2183.21元。双星铸造公司未为孟照利办理档案和社会保险的转移手续。双星铸造公司主张孟照利未加班，已休2013年和2014年的带薪年休假。双星铸造公司向一审法院提交2013年1月至2014年7月份后勤部门的考勤表，该考勤表记载：2013年1月至2014年5月期间的考勤人员为高桂绪，高桂绪名字系签字；2014年6月、7月份的考勤人员为刘炜，刘炜名字系签字。2013年1月至2014年7月份孟照利正常出勤，未加班,2014年7月11日之后孟照利旷工。2013年7月22日至26日，孟照利休年休假5天，2013年8月20日至23日、26日孟照利休年休假5天，2013年9月22日至26日孟照利休年休假5天，2014年3月20日至3月21日、2014年3月24日至2014年3月26日，孟照利休年休假5天，2014年4月21日至25日孟照利休年休假5天。孟照利对该考勤表不认可，主张每月出勤26天，未休年休假，孟照利向一审法院提交了与考勤人员刘炜、高桂绪的通话录音。刘炜在录音中陈述：双星铸造公司后勤部门有二份考勤表，一份真的,一份假的，真的发工资用，假的备查。考勤表上的签名不是他本人签字。假的考勤表记着周六和周天休息。2014年7月份孟照利调到车间不再给孟照利记考勤。2014年3、4月份全科轮换着休年休假的时候因孟照利出去催款未休。高桂绪在与孟照利的通话录音中陈述：他未在休带薪年休假的考勤表上签名。一审法院认为：双星铸造公司考勤人员刘炜、高桂绪在与孟照利的的通话录音中，明确说明双星铸造公司提交的考勤表和带薪年休假不真实,由此，一审法院对双星铸造公司提交的2013年1月至2014年7月考勤表的真实性，不予采信，对双星铸造公司辩称孟照利在2013年和2014年未加班、已休年休假的主张，一审法院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”因双星铸造公司未向一审法院提交真实的考勤表来证明孟照利的出勤天数和休年休假天数，因此，对孟照利主张每月出勤26天、未休2013年和2014年年休假的意见，一审法院予以采纳。孟照利2013年1月份加班费为387.49元（2107元/月÷21.75天×4天）,2月份加班费387.49元（2107元/月÷21.75天×4天）,3月份加班费418.94元（2278元/月÷21.75天×4天）,4月份加班费478.16元（2600元/月÷21.75天×4天）,5月份加班费492.87元（2680元/月÷21.75天×4天）,6月份加班费478.16元（2600元/月÷21.75天×4天）,7月份加班费452.41元（2460元/月÷21.75天×4天）,8月份加班费430.53元（2341元/月÷21.75天×4天）,9月份加班费433.99元（2359.80元/月÷21.75天×4天）,10月份加班费440.53元（2395.36元/月÷21.75天×4天）,11月份加班费459.77元（2500元/月÷21.75天×4天）,12月份加班费459.77元（2500元/月÷21.75天×4天）,2013年1月至12月份孟照利的加班费共计5320.11元。2014年1月份加班费为459.77元（2500元/月÷21.75天×4天）,2014年2月份加班费为460.69元（2505元/月÷21.75天×4天）,2014年3月份加班费为306.49元（1666.54元/月÷21.75天×4天）,2014年4月份加班费为387.13元（2105元/月÷21.75天×4天）,2014年5月份加班费为390.07元（2121元/月÷21.75天×4天）,2014年6月份加班费为261.11元（1419.78元/月÷21.75天×4天）,2014年1月至6月孟照利加班费共计2265.26元。综上,2013年和2014年1月至6月，孟照利的加班费共计7585.37元，对孟照利主张加班费71924.56元的过高部分，不予支持。孟照利主张2013年之前的加班费，未向一审法院提交证据，不予支持。2013年孟照利在双星铸造公司工作年限19年，2014年已满20年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，孟照利2013年享受带薪年休假10天、2014年享受15天。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，2013年孟照利的带薪年休假工资为2246.83元（2443.43元÷21.75天×10天×200%）。孟照利2014年在双星铸造公司工作至2014年7月11日，其2014年的带薪年休假天数根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，为10天(192天÷365天×20天)，孟照利的带薪年休假工资为1778.13元（1933.72元÷21.75天×10天×200%）。2013年和2014年孟照利的带薪年休假工资共计4024.96元，孟照利主张带薪年休假工资10516.40元的过高部分，不予支持。孟照利放弃要求双星铸造公司支付2014年5月至7月工资差额2922.41元的请求，系对自己诉讼权利的部分，一审法院准许。因双星铸造公司未支付给孟照利加班费和带薪年休假工资，孟照利要求双星铸造公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（二）项、第四十六条第（一）项的规定，一审法院予以支持。孟照利的经济补偿金为45847.41元（2183.21元×21个月），对孟照利主张经济补偿金49161元的过高部分，不予支持。2014年7月31日孟照利向劳动仲裁委员会提起仲裁，请求裁决解除与双星铸造公司之间的劳动关系，双方之间的劳动关系自该日起解除。因双星铸造公司未及时为孟照利办理档案和社会保险的转移手续，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，对孟照利要求办理档案和社会保险转移手续的请求，一审法院予以支持。综上，一审法院据此判决：一、孟照利与双星铸造公司之间的劳动关系于2014年7月31日解除，双星铸造公司于判决生效之日起15日内为孟照利办理档案和社会保险的转移手续；二、双星铸造公司于判决生效之日起10日内支付给孟照利2013年至2014年1月至6月期间加班费共计7585.37元；三、双星铸造公司于判决生效之日起10日内支付给孟照利2013年、2014年带薪年休假工资4024.96元；四、双星铸造公司于判决生效之日起10日内支付给孟照利解除劳动合同经济补偿金45847.41元；五、驳回孟照利的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由双星铸造公司承担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明一致。本院认为，本案中，双星铸造公司虽在一审中提交了由考勤人员刘炜、高桂绪签名的2013年1月至2014年7月份的考勤表，证明孟照利在2013年和2014年未加班、已休年休假的主张，但孟照利提交的其与刘炜、高桂绪的通话录音资料，在通话录音中刘炜、高桂绪明确说双星铸造公司提交的考勤表和带薪年休假不真实。双星铸造公司虽对孟照利提交的通话录音资料质证称无法证实被录音者的真实身份，但在双星铸造公司有能力核实的情况下未提交任何证据反驳孟照利提交的通话录音资料，故一审法院对双星铸造公司提交的2013年1月至2014年7月考勤表的真实性不予采信，并据此采信孟照利的主张判令双星铸造公司应支付孟照利2013年至2014年1月至6月期间加班费共计7585.37元和2013、2014年度带薪年休假工资并无不当。关于双星铸造公司提出一审认定孟照利2014年带薪年休假天数10天错误问题，经本院审查，孟照利2014年在双星铸造公司工作至2014年7月11日，其2014年的带薪年休假天数根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定应为7天(192天÷365天×15天)，据此孟照利2014年未休带薪年休假工资为1244.69元（1933.72元÷21.75天×7天×200%）。综上，一审认定双星铸造公司应向孟照利支付2014年带薪年休假工资正确，但对2014年带薪年休假工资数额计算错误，本院依法予以纠正。关于双星铸造公司是否应支付孟照利解除劳动合同补偿金问题。根据本院查明的事实，双星铸造公司因经营不善撤销部门车间对孟照利的工作岗位进行了调岗安排，双方就调岗问题未协商一致，且双星铸造公司存在未足额支付加班费的事实，故双星铸造公司依法应支付孟照利解除劳动合同补偿金。一审法院对此认定事实清楚，判决结果并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决双星铸造公司应支付孟照利2013年至2014年1月至6月期间加班费共计7585.37元、2013年带薪年休假工资2246.83元、、解除劳动合同经济补偿金45847.41元，并无不当，本院予以维持，一审认定双星铸造公司应向孟照利支付2014年带薪年休假工资正确，但对2014年带薪年休假工资数额计算错误，本院依法予以纠正。双星铸造公司的上诉理由部分成立，本院相应予以支持。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第148号民事判决第一、二、四项；二、撤销青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第148号民事判决第五项；三、变更青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第148号民事判决第三项为：上诉人青岛双星铸造机械有限公司于本判决生效之日起10日内支付给被上诉人孟照利2013年、2014年带薪年休假工资共计3491.52元；四、驳回被上诉人孟照利的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、减半收取5元，二审案件受理费10元，由上诉人青岛双星铸造机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 明审 判 员  王化宿代理审判员  高仁青二〇一七年十月十六日书 记 员  王 繁