江西省龙南县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）龙民二初字第631号 原告徐发坤，男，1982年11月27日生，汉族，住安徽省金寨县。 委托代理人曾文俊，龙南县精诚法律服务所法律工作者。 被告龙南华奥塑胶制品有限公司。 地址：龙南县城白沙坝老二中。 法定代表人：周孝恭，系该司经理。 委托代理人钟明辉，龙南县经济贸易法律服务所法律工作者。 原告徐发坤与被告龙南华奥塑胶制品有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由助理审判员李华生独任审判，公开开庭进行了审理。原告徐发坤及其委托代理人曾文俊和被告龙南华奥塑胶制品有限公司委托代理人钟明辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告从2007年5月21日起正式在被告处务工（筹建期间名为中山华泰工艺制品有限公司），原告入职后，一直兢兢业业工作，后升为仓库主管，但被告一直未与原告签订劳动合同，且一直未给原告缴交社会保险费。原告于2015年4月初提出辞工申请，并于2015年5月31日正式辞工，但就补偿问题交涉无果，依程序提起劳动仲裁。原告认为自己从创始华奥在被告处务工，但被告一直未与原告签订过劳动合同，也未与原告缴交社会保险费，周末加班又未安排补休未按200%支付加班工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第82条规定，被告应支付未签订劳动合同而应支付二倍的工资，另依《劳动合同法》第46条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费而辞工的，用人单位应向劳动者支付经济补偿，休息日上班又未安排补休的应按200%支付工资，2015年春节原告探亲应享受带薪年休假五天的待遇，另被告延长工作时间上班未依法支付150%的工资，只支付了110%的加班工资，就上述补偿事宜，因与被告协商无果，提起仲裁后，由于仲裁机关认定事实不清不实，且未按劳动保护法公正裁决，遂诉至法院，请求：1、判令被告支付经济补偿金26651.67元、赔偿金37625.88元、休息日上班未安排补修应补发的工资10523.72元、带薪年休假应补工资720.8元、应补少发加班工资1878.73元；2、本案诉讼费由被告承担。 为证明其主张，原告向法庭提供证据如下：1、仲裁裁决书，证明本劳动争议先经过了仲裁的事实；2、厂牌，证明原告与被告存在劳动关系的事实及原告入职的时间；3、原告2014年6月至2015年5月工资单，证明原告辞工前12个月的平均工资、被告计薪天数为28天及被告仅按110%支付加班工资事实。 被告辩称，1、原告故意不与被告签订劳动合同，原告存在恶意。被告于2015年元月份将劳动合同发至各车间，各车间的员工大部分都主动与被告签订了劳动，之后被告在公告栏张贴公告，要求未签订合同的员工与被告签订合同。但是原告故意不签劳动合同，被告认为，被告已履行通知告知义务，且绝大部分员工与被告签订了劳动合同，原告在该时间中存在恶意，因此，请求驳回原告要求支付未签合同双倍工资的诉请。2、原告要求支付经济补偿金的诉求不符合法律规定。正如原告在诉状中所称，原告于4月份向被告提出辞工申请，依照相关法律规定，只有劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同等情形，劳动者才可以要求用人单位支付经济补偿金，而本案中原告徐发坤单方向用人单位提出辞工申请，依照相关法律规定，原告要求被告支付经济补偿金于法无据。3、请求驳回原告要求支付休息日加班工资的诉求。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负责举证的规定，原告提出要求支付休息日加班工资的诉求不符合上述规定，不是被告承担举证责任，而原告却未提供任何证据予以佐证其休息日加班的事实，按照谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不能的法律责任；依照上述规定第七十六条：当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。况且，从原告提供的工资条和被告提供的证据可以证实，原告只要加了班，就已领加班工资，因此，被告不存在再支付加班工资给原告的情形。4、依法不应支付带薪年休假工资给原告。原告在劳动仲裁时并未提出要求带薪年假工资的诉求，这是其一；其二，依照《职工带薪年休假》的有关规定，必须是有用人单位辞退职工才可以享受带薪年休假工资，而本案的事实是原告主动与被告中止劳动合同，因此，被告不支付年休假工资符合法律规定。综上所述，原告徐发坤提出的诉讼违背事实，诉求依法无据，请求法院依法驳回原告徐发坤的一切诉求。 为支持其抗辩，被告向法庭提供证据如下：1、辞工申请书，证明原告于2015年4月20日向被告提出辞工的事实，依照法律规定原告要求支付经济补偿金于法无据；2、通告，证明被告于2015年元月份已将劳动合同发至各车间，要求各员工签订劳动合同，而原告未签订劳动合同是原告故意行为；3、工资条，证明原告已领取加班工资的事实；4、劳动合同，证明另案原告吴晶萍与被告签订劳动合同的事实，佐证证明原告故意不与被告签订劳动合同；5、劳动合同，证明与原告同车间的另两个人均已签订劳动合同，因此原告未签订合同是原告拒绝与用人单位签订劳动合同的故意行为。 经审理查明，原告徐发坤于2007年5月21日进入被告龙南华奥塑胶制品有限公司工作，于2015年4月20日以被告未完全支付加班工资、未缴纳社会保险费为由提出辞职申请，双方于2015年5月31日解除劳动关系。因补偿问题协商未果，原告依法向龙南县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：赔偿经济补偿金26784元、赔偿金40176元、休息日上班没有安排补休应补发工资4791.67元，合计71751.67元。该院于2015年7月30日作出龙劳仲案字【2015】100号《仲裁裁决书》，裁决“驳回申请人徐发坤的仲裁请求”。原告不服该裁决，遂于2015年8月13日诉至本院。 本案审理过程中，经本院释明，原告明确诉求中的“赔偿金”是指因未签订劳动合同，被告应支付原告离职前12个月二倍工资的差额。 另查明，原告徐发坤在被告龙南华奥塑胶制品有限公司离职前12个月领取的平均工资约为3066元。原告在2014年6月至2014年9月的月薪为2400元，期间加班天数为32天，领取加班工资为514.27元；2014年10月至2015年5月的月薪为2750元，期间加班天数为58天，领取加班工资为834.82元。 以上事实，有原、被告提供的仲裁裁决书、厂牌、原告2014年6月至2015年5月工资单、辞工申请书、通告、工资条、劳动合同和当事人当庭陈述、开庭笔录等在卷佐证，足以证实。 本院认为，原告徐发坤于2007年5月21日进入被告龙南华奥塑胶制品有限公司工作，于2015年5月31日辞职离开，双方形成劳动关系，有庭审笔录等在卷佐证，足以证实，本院予以采信。劳动者加班获得加班报酬和享有社会保障权属于法定权利，用人单位不得违反法律规定予以限制或者剥夺。本案中，原告主张被告没有为其缴纳社会保险费，并以此为由向被告提出辞职申请，被告抗辩原告是因个人原因提出辞职，未就是否缴纳社会保险费提出抗辩。本院认为，是否缴纳社会保险费应由被告承担举证责任，被告未就此提供证据，应承担举证不能的法律后果，所以认定被告没有为原告缴纳社会保险费。根据相关法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。所以，原告主张由被告支付经济补偿，于法有据，本院予以支持。原告自2007年5月21日进入被告公司工作，于2015年5月31日辞职离开，工作年限约为8年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告应支付原告8个月工资的经济补偿。所以，被告依法应支付原告经济补偿24528元（3066元/月×8月）。 原告主张双方未签订劳动合同，被告抗辩系原告恶意不与被告签订劳动合同，未提供足够证据予以证实。劳动者不与用人单位签订劳动合同的，用人单位可以书面通知其终止劳动合同。所以，本院认定原、被告双方未签订劳动合同。根据法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原、被告双方于2008年5月20日视为订立无固定期限劳动合同，所以原告主张因未签订劳动合同，由被告支付其离职前12个月二倍工资的差额，于法无据，本院不予支持。 原告主张离职前12个月休息日加班工资的差额，并提供了离职前12个月的工资条用以证明休息日加班的天数，被告辩称原告未提供证据证明其休息日加班的事实，同时被告辩称已支付原告加班的加班工资，同样提供了原告离职前12个月的工资条予以佐证。原、被告均提供原告离职前12个月的工资条作为证据，且对方均予以认可，所以对该工资条本院予以采信。根据原告陈述，该工资条中的“出勤天数”为原告每月实际上班天数，“出勤工资”为原告每月上班工资，被告未对原告的上述陈述进行抗辩，也未提供证据证明已安排原告补休，本院予以采信。所以，原告休息日加班天数可以根据双方均作为证据提供的工资条予以核算，即2014年6月至2014年9月期间的月薪为2400元，加班32天，已领取加班工资514.27元，所以被告还需支付原告休息日加班工资差额6547.8元【2400元/月÷21.75天/月×2×32天-514.27元】；2014年10月至2015年5月期间的月薪为2750元，加班58天，已领取加班工资为834.82元，所以被告还需支付原告休息日加班工资差额13831.8元【2750元/月÷21.75天/月×2×58天-834.82元】。因此，被告依法还需支付原告离职前12个月休息日加班工资的差额20379.6元。但是，原告仅主张10523.72元，视为其在法律规定范围内自由处分自己的权利，本院予以确认。 关于原告主张未休带薪休假工资和延时加班工资差额的问题。原告提起劳动仲裁时未提起该两项诉求，本案受理后才增加该两项诉求，所以该两项诉求没有经过劳动仲裁程序。而且，该两项诉求与本案诉争的劳动争议不具有不可分性，完全可以由原告另行向龙南县劳动争议仲裁院提起仲裁，对仲裁裁决不服的，再向本院提起诉讼。因此，原告主张未休带薪休假工资和延时加班工资差额，本案不予处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下： 一、限被告龙南华奥塑胶制品有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐发坤经济补偿人民币24528元。 二、限被告龙南华奥塑胶制品有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐发坤休息日加班工资差额人民币10523.72元。 三、驳回原告徐发坤其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人应在生效法律文书指定的履行期限届满之日起两年内申请强制执行。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告龙南华奥塑胶制品有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 代理审判员 ：李华生 二〇一五年十一月十三日 书 记 员 ：肖泽华