四川省南充市嘉陵区人民法院刑 事 判 决 书(2017)川1304刑初27号公诉机关四川省南充市嘉陵区人民检察院。被告人罗某1，男，1992年8月3日出生，汉族，住云南省绥江县。辩护人董钢、樊新屏，四川助民律师事务所律师。南充市嘉陵区人民检察院以南嘉检公诉刑诉字［2017］33号起诉书指控被告人罗某1犯破坏公用电信设施罪，于2017年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月9日公开开庭审理了本案。南充市嘉陵区人民检察院指派检察员何康乐出庭支持公诉，被告人罗某1及其辩护人董钢、樊新屏到庭参加诉讼。审理中，南充市嘉陵区人民检察院建议延期审��二次，本院决定延期审理二次。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。四川省南充市嘉陵区人民检察院指控,2015年9、10月份，被告人罗某1在“萧二娃”（身份信息不详）的帮助下购得一套伪基站设备。2016年4月，罗某1购买一辆白色长安面包车后，将该设备接入车中。从2016年5月开始，罗某1驾驶面包车先后到宜宾、重庆、南充等地，利用伪基站设备给“胖娃儿”（身份信息不详）发送推销作弊赌博工具的广告短信，双方约定罗某1按销售金额的10%提成。2016年7月，被告人罗某1为获取更大的经济利益，通过“萧二娃”介绍与一QQ号为XXXXX的人（身份信息不详）取得联系，双方约定由该人每天提供兑换积分诈骗��信所需网址链接，由罗某1驾车并利用伪基站设备以工商银行客服号码95588的名义发送含有钓鱼网址链接的诈骗短信，以积分兑换现金的方式诱导被害人点击并登陆网址输入银行卡号、密码，骗取被害人钱财，骗得钱款两人对半分。7月7日至11日，罗某1先后到宜宾、重庆、南充市区，利用伪基站设备发送推销作弊赌博工具的广告短信的同时，还发送诈骗短信。经检验，该设备是一种模拟GSM基站的工作方式，向其覆盖范围内的GSM手机发送短信的无线电发射设备，俗称伪基站。经鉴定，2016年7月11日该设备发送短信次数总量为550466次，发送短信涉及移动通讯用户数为462154个。公诉机关认为，被告人罗某1非法使用伪基站设备干扰通讯网络信号，危害公共安全，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》一百二十四条之规定，应当以破坏公用��信设施罪追究其刑事责任。同时建议，其坦白认罪，可以从轻处罚。为证实上述事实，公诉机关当庭提供了书证，现场勘查笔录及现场图、照片，鉴定意见，证人罗某2证言，被告人罗某1供述与辩解等证据。被告人罗某1对公诉机关的指控事实无异议。被告人罗某1的辩护人对公诉机关的指控事实无异议，其辩护意见是,1.对被告人罗某1应以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪。根据相关司法解释，其犯罪行为是非法使用伪基站，干扰无线电通讯秩序，符合该罪构成。相关判例也能证明该观点；2.被告人罗某1主观恶意较小，系初犯，当庭坦白认罪，愿意退赃，请求从轻处罚。经审理查明,2015年9、10月份，被告人罗某1在叫“萧二娃”的男子（身份信息不详）的帮助下购得一套伪基站设备。2016年4月，罗某1购买一辆白色长安面包车后，将该设备接入车中。从2016年5月开始，罗某1驾车先后到宜宾、重庆、南充等地，利用伪基站设备给叫“胖娃儿”的人员（身份信息不详）发送推销作弊赌博工具的广告短信，双方约定罗某1按销售金额的10%提成。2016年7月，被告人罗某1通过外号为“萧二娃”的人员介绍，与使用QQ号XXXXX的人员（身份信息不详）取得联系，双方约定由该人每天提供兑换积分诈骗短信所需网址链接，由被告人罗某1利用伪基站设备，以工商银行客服号码95588的名义发送含有钓鱼网址链接的诈骗短信，以积分兑换现金的方式诱导他人登陆网址输入银行卡号、密码，骗取被害人钱���，骗得钱款两人平分。2016年7月7日至11日，被告人罗某1先后来到四川省宜宾市、重庆市、四川省南充市市区，利用伪基站设备，发送推销作弊赌博工具的广告短信和诈骗短信。经检验，该设备是一种模拟GSM基站的工作方式，向其覆盖范围内的GSM手机发送短信的无线电发射设备，俗称伪基站。经重庆市科信电子数据司法鉴定所鉴定，2016年4月至7月11日，该设备发送短信次数总量为550466次，发送短信涉及移动通讯用户数为462154个。同时查明，中国移动集团四川有限公司南充分公司网络部出具说明，证实伪基站设备首先对其单位移动用户终端实施干扰，然后强行将被干扰的终端接入其网络。此过程会对其单位移动终端用户通讯网络造成短暂中断，中断持续时间约为10秒左右。认定上述事实的证据有：1.受案登记表、受案回执、受案告知书、立案决定书，证实2016年7月11日17时41分，南充市无线电监测站工作人员罗某2电话报警，他发现一车牌为云CVXX**的白色长安面包车在南充市内利用伪基站冒充工商银行客服电话号码9****发送诈骗短信。接报警后，南充市公安局民警在南充市顺庆区西藏路将车辆截获，抓获罗某1。2016年7月12日，南充市公安局对罗某1决定立案侦查。2.人口信息，证实罗某1生于1992年8月3日，已满刑事责任年龄事实。3.到案经过，证实2016年7月11日17时许，南充市无线电监测站工作人员罗某2电话报警，称发现一车牌为云CVXX**的白色长安面包车在南充市内利用伪基站冒充工商银行客服电话号码9****发送诈骗短信。接��警后，南充市公安局民警在南充市顺庆区西藏路将车辆截获，抓获犯罪嫌疑人罗某1。4.罗某2、蒋某关于查获“伪基站”的情况说明，证实罗某2、蒋某发现南充市内有伪基站，并报警挡获伪基站的使用者事实。5.中国移动集团四川有限公司南充市分公司网络部关于伪基站设备对单位移动用户终端造成通信中断的相关说明，证实伪基站首先对移动用户终端实施干扰，然后强行将被干扰的终端接入其网络。此过程会造成移动用户终端通讯网络的短暂中断，中断持续时间约为10秒左右。该过程严重影响了百姓的正常被叫以及寻呼，并严重影响了移动用户的正常通讯和客户感知。6.关于追查罗某1共犯的情况说明，证实公安机关追查本案共同犯��人员情况。7.“伪基站”后台系统截图，证实该基站在四川省南充市使用时经过地点事实。8.账号XXXXX的银行开户信息及开户以来交易明细、账号XXXXX的开户信息及开户以来交易明细，证实银行账号尾数为1374的户名是罗某1，2016年6月12日开户。2016年6月12日收入4500元，6月16日收入1200元，7月5日收入3800元。7月7日超级网银交易300元，7月9日超级网银交易400元，7月10日超级网银交易150元，7月10日超级网银交易1700元；银行账号尾数为6805的户名为罗某1。9.车牌云CVXX**面包车2016年在重庆境内的通行记录及制作说明，证实云CVXX**面包车在2016年5月30日到6月2日、7月7日到7月10日在重庆主城区、合川城区通行事实。10.云CVXX**车辆登记日期查询记录及制作说明，证实云CVXX**车辆登记日期为2016年4月26日。11.提取的罗某1QQ聊天记录电子资料光盘，证实罗某1与他人联系发送非法短信事实。12.扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、随案移送清单未移送物品照片，证实2016年7月12日，公安机关在罗某1处扣押黑色小米手机一部等物品，并随案移送给南充市人民检察院。13.现场勘验检查笔录、现场图和照片、罗某1犯罪时驾驶的云CVXX**的白色长安面包车及伪基站设备照片，证实公安机关对云CVXX**长安面包车进行检查，并提取相关证件。14.侦查实验笔录及情况说明，侦查实验、伪基站设备拆卸、伪基站设备名称及作用当场讯问制作说明及同步录音录像��盘，证实2016年7月12日上午10时许，侦查人员让罗某1将伪基站设备拆卸，并逐一对每种装置名称及作用进行现场讯问。该过程证实罗某1会使用伪基站设备发送短信，且经过改装接入其车内的伪基站设备可以发送短信且具备任意显号功能。以上过程并进行同步录音录像并制作光盘。15.电子证据检查工作记录，证实公安机关提取罗某1黑色小米手机的短信、通话记录、电话本、QQ聊天记录、设备信息等电子数据过程事实。16.重庆市科信电子数据司法鉴定所【201607】鉴字第004号的鉴定意见书及报告附件电子资料光盘、补充说明，证实根据委托鉴定事项，对送检主板硬盘进行检验，分析发现GSMS软件采用OpenBTS模拟基站运行环境为批量发送短信息工具，与其关联的sent.data文件记录了发送短信时间和移动用户IMSI值，系统桌面txt格式的发送记录文件，文件记录了移动用户IMSI值，通过对日期的筛选提取符合时间要求的发送短信息次数与发送涉及移动通讯用户数量。经分析2016年4月至2016年7月12日期间发送短信次数总量为550624次，发送短信涉及移动通讯用户数为462312个。本次鉴定中提取的所有数据据详见报告附件，导出的相关数据详见附件光盘。重庆科信电子数据司法鉴定所并作出说明，对原鉴定内笔误作出更正。由于笔误，发送短信次数总量为550642次，发送短信涉及移动通讯用户数为462330个。被鉴定短信发送数量包含“工商银行”与“机麻遥控器”两个不同短信。17.无线电发射设备检验报告，证实送检设备是一种模拟GSM基站的工作方式，向其覆盖范围内的GSM手机发送短信的无线电发射设备，俗称伪基站。该设备发射频率范围为935MHz-959.8MHz，与国家无线电管理局批准给中国移动、中国联通的GSM基站使用频率一致。经过试验，通过其控制手机中的软件控制可以短暂干扰和屏蔽一定范围内的运营商信号，并能冒用任意号码向一定范围内的手机用户发生任意内容的短信。18.证人罗某2的证言，证实2016年7月11日下午，他通过单位伪基站监控软件发现南充市嘉陵区有人在用伪基站设备发送诈骗短信，就与联通公司网络部的蒋江林取得联系。下午接近4点，他和蒋江林驾驶蒋江林的私车，带了两套“伪基站”便携式监测设备外出去寻找伪基站。17时32分他们在南充市顺庆区红光路1227路段发现了伪基站，并通过设备确定了疑似携带伪基站发射诈骗短信的车辆（车牌是云CVXX**）。接着他们就电话联系警察，并跟踪监测，警察根据他们提供的线索在顺庆区西藏路与果城路交界口将车辆挡获，当场发现嫌疑车辆驾驶员驾驶室内有操作伪基站发送短信的手机和软件。19.被告人罗某1的供述与辩解，证实他用伪基站发送兑换积分的诈骗短信，同时还在发麻将机作弊的广告短信。兑换积分的短信大概内容就是给别人说有银行的积分，将在24小时内清零，让他们登陆一个类似于工商银行官方网站的链接去领取5%的现金；麻将机作弊的短信大概内容就是可以用苹果手机遥控麻将机拿到好牌，然后留了一个手机号码（手机号是他的电信号码1803078****），这个号他留在家中交给他老婆陈容，由陈容帮忙接电话后把客户转给他，他再转给他老板。他开车利用伪基站发送含有网站链接的短信，骗他们去点击短信中的网��后输入自己的银行账号、密码、验证码，然后老板是怎样操作的他不清楚。他听说用伪基站帮别人发短信很挣钱，2015年9、10月份的时候，他在“萧二娃”的介绍下联系了一个人，说好以14000元的价格卖给他一套伪基站（主板、射频、天线、手机主板、测频点的两部诺基亚手机）。通过德邦物流发到成都锦江一个发货点，他到成都以货到付款的方式带回了绥江。因为他学过汽修，所以是他买了长安面包车后，自己安装到车中的。“萧二娃”是他到重庆去耍认识的，互留了联系方式和微信，但之后没什么联系，身份信息也不清楚。发送信息的方法是萧二娃让他在成都开车，利用伪基站发送诈骗信息时教他的。2015年9、10月份以前，他就和“胖娃儿”约定好帮“胖娃儿”发卖作弊麻将机的广告，然后按照销售额的10%取得报酬，2016年5月开始他就到处帮“胖娃儿”发卖作弊麻将机的广告，但是效益不好，一共得了1万多元钱，几乎都用在了路上，没有挣到钱。7月初，“萧二娃”就介绍了发送诈骗信息的老板，他们通过QQ取得了联系，老板QQ号是XXXXX，他负责发送诈骗短信，老板每天早上将制作好的链接发送给他，他对照着发送，骗成功后他们五五分成，日结，钱打到他账号为XXXXX的农行卡中。他从7月7日到被抓那天，到宜宾翠屏区、重庆主城区、重庆合川城区、南充顺庆区、南充高坪区、南充嘉陵区发送短信。兑换积分诈骗短信和作弊麻将机短信都在发。他通过昭通（昭阳区、大关、彝良、盐津、永善）、宜宾、遂宁、南充、成都、攀枝花、西昌��区、重庆城区以及合川城区发送短信。作弊麻将机那边，他一共得了1000多元；兑换积分诈骗信息那边他也得了1000多元。他农行卡的交易明细中，6月12日的4500、6月16日1200、7月5日的3800是推销麻将机的钱，他收到后提成10%，将剩余的钱存到“胖娃儿”的农行卡中，存款时户名叫“陈*金”。7月7日的300、7月9日的400、7月10日150、7月10的1700是搞诈骗的人给他转的。手机QQ中与hdhd的聊天记录中，对方发来多张关于银行转账、交易记录的图片，他不是很清楚，分析有两个可能，一是对方骗成功的钱，二是对方查到的别人账户上的余额。或者应该就是骗成功了的，截个图给他看骗了多少钱。上述证据经当庭举证、质���，来源合法，能够证明案件事实，本院予以确认。本院认为,被告人罗某1违反《中华人民共和国无线电管理条例》的规定，擅自使用无线电设备，占用移动通讯频率，干扰无线电通讯管理秩序，发送违法犯罪短信5000条以上，情节严重，已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，应当予以改变。被告人罗某1的行为不宜认定为严重危害公共安全。其虽然非法使用伪基站设备群发短信致使造成用户短暂脱网10秒左右，但依照《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十四条规定的“危害公共安全”，依照刑法第一百二十四条第一款规定，以破坏公用电信设施罪处三年以上七年以下有期徒刑：（一）造成火警、匪警、医疗急救、交通事故报警、救灾、抢险、防汛等通信中断或者严重障碍，并因此贻误救助、救治、救灾、抢险等，致使人员死亡一人、重伤三人以上或者造成财产损失三十万元以上的；（二）造成二千以上不满一万用户通信中断一小时以上，或者一万以上用户通信中断不满一小时的；（三）在一个本地网范围内，网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断不满二小时或者直接影响范围不满五万（用户×小时）的；（四）造成网间通信严重障碍，一日内累计二小时以上不满十二���时的；（五）其他危害公共安全的情形。”之规定，使通讯中断达到危害公共安全的时长均以小时为标准，故从常理论，破坏公用电信设施导致较明显长时间影响正常通讯的后果，干扰通讯是对通讯信号收发过程进行扰乱。上述解释规定的一万以上用户通信中断不满一小时的情形，从该解释列举的其他情形理解，也应当是较长时间，不应表示到秒等短暂时间。其次，从被告人罗某1的犯罪行为看，更符合扰乱无线电通讯管理秩序的罪状。根据《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关规定，采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，系破坏公用电信设施行为。其列举的罪状描述强调对公用电信设施本身性能的破坏。本案中被告人罗某1使用伪基站设备群发短信行为是从外部干扰公用电信网络的网间互联，并未从源头对电信设施进行修改、损毁，未对电信设施本身性能进行破坏。再次，中国移动集团四川有限公司南充分公司网络部出具说明，证实伪基站设备首先对其单位移动用户终端实施干扰，然后强行将被干扰的终端接入其网络。此过程会对其单位移动终端用户通讯网络造成短暂中断，中断持续时间约为10秒左右。该证明仅能证实凡伪基站设备能够造成的后果，并未证实其实际受到被告人罗某1使用伪基站给移动网络带来的后果及影响。综上，被告人罗某1的行为符合《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第（二）项“具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百八十八条第一款规定的“擅自设置、使用无线电台(站),或者擅自使用无线电频率,干扰无线电通讯秩序”:(二)未经批准设置通信基站(以下简称“伪基站”),强行向不特定用户发送信息,非法使用公众移动通信频率的;”规定的罪状，应以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪量刑。被告人罗某1的辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采信。被告人罗某1归案后坦白交代犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人罗某1的辩护人关于其系初犯，坦白交代犯罪事实的意见与查明相符，本院予以采信。根据被告人罗某1的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十二条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第一款第（六）项之规定，判决如下：一、被告人罗某1犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元人民币。（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月11日起至2018年1月10日止。罚金限判决生效后十日内付清。）二、没收被告人罗某1违法所得五千元人民币。（罚金限判决生效后十日内付清。）三、在案扣押的作案工具被告人罗某1所有的白色长安面包车（云CVXX**）一辆及车钥匙一套、OPPO手机（IMEIXXXXX）一部、诺基亚手机二部（IMEI：XXXXX,XXXXX、电源逆变器一个、射频电源逆变器一个、射频一个、射频主板一张、路由器一个、电脑主板一张予以没收,由扣押机关南充市公安局依法予以处理。在案扣押的作案工具小米手机（IMEI：XXXXX）一部、农业银行卡一张、邮政储蓄银行卡一张予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  袁 玮人民陪审员  李雪梅人民陪审员  魏兴明二〇一七年十月十二日书 记 员  曾小康