上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2015）松民二（商）初字第S1517号原告黄玉慧，女，1963年3月12日生。委托代理人邹博君，上海市衡平律师事务所律师。被告上海灿裕贸易有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人陈灿龙，总经理。委托代理人薛敏、孙吉，上海市诚至信律师事务所律师。原告黄玉慧诉被告上海灿裕贸易有限公司公司盈余分配纠纷一案，本院于2015年5月26日受理后，依法适用普通程序。2015年7月14日，本院组织原、被告进行证据交换。本案于2015年9月16日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人邹博君、被告的委托代理人薛敏、孙吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄玉慧诉称：原告是被告上海灿裕贸易有限公司的股东，占有被告10%股权，被告的所有经营管理由大股东陈灿龙负责。2015年，原告通过股东知情权诉讼查询了被告自成立至今的财务报表、明细账及原始凭证，发现被告2013年的营业收入为45，834，251.95元，但净利润仅为236，510.50元，远低于正常水平，另外，原始凭证反映出被告大部分的应收账款都是从TOPGOALENTERPRISELIMITED、DONGSENENTERNATIONALLTD等境外公司汇入的，好像被告只和这几家境外公司有业务往来，亦不符合常理。因为原告曾经长期在被告从事业务工作，知晓被告的大部分客户并且保存了被告的部分业务订单，例如美国的客户HOMEDEPOT、SAINSBURY等，这些客户都是被告的主要客户，但在被告向原告提供的财务报表、明细账和原始凭证中均没有任何体现。后据原告了解，TOPGOALENTERPRISELIMITED、DONGSENENTERNATIONALLTD这些境外公司均是在维京群岛设立的空壳公司，且与被告的大股东陈灿龙具有关联关系，陈灿龙的妻子张惠玉是这些境外公司的负责人。被告几乎所有的业务收入都是由海外的客户直接汇入这些境外公司，再由这些境外公司汇入被告，在这期间有相当一部分的业务收入被截留在了境外公司（这些境外公司位于国际免税区），从而导致被告的账面利润非常少，远低于正常水平。故原告诉至法院，请求判令：1、对被告自成立之日至2015年5月26日的业务收入及可分配利润进行司法审计；2、被告按股权比例向原告支付自公司成立至2015年5月26日的可分配利润，暂计为10万元。审理中，原告进一步明确，第1项诉讼请求的目的是确定被告真实的可分配利润。被告上海灿裕贸易有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求，被告系依法成立的公司，每年都聘请专业的审计机构对公司进行审计并出具审计报告，不存在原告所称的隐藏利润的行为，原告也没有提供证据推翻审计报告记载的内容；被告已经对章程进行了修改，且程序合法，被告亦通知原告参加相应股东会，原告没有合理理由的情况下没有出席股东会，是原告放弃其股东权利，就应收款项全部收回到账前不分配利润等事项被告已经形成了股东会决议；被告购买的现在办公场所尚处于还贷阶段，且由于金融危机被告一直处于亏损状态，原告一方面未承担经营责任的风险，一方面索取利润，对被告其他股东是不公平的，在被告的其他股东尚未获得利润的情况下，原告主张利润分配缺乏依据。经审理查明，被告成立于2009年8月17日，依据工商登记的2014年5月20日被告章程记载，被告股东为原告、陈灿龙、游士彦，持股比例分别为10%、45%、45%，章程第十一条记载股东会是公司的最高权力机构审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案等；第十四条记载董事会对股东负责，制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；第十章对于利润分配进行约定，其中第三十一条记载公司按照中国的有关法规和条例规定缴纳各项税金；第三十二条记载公司职工按照《中华人民共和国企业所得税法》的规定提取储备金、企业发展基金和职工福利奖励基金，其中储备基金的提取比例不低于税后利润的10%，当累积提取金额达到注册资本的50%时，可以不再提取，企业发展基金和职工福利奖励基金的提取比例外资企业自行确定；第三十三条约定外商投资者从外资企业获得的合法利润、其他合法收入和清算后的资金，可以汇往国外；第三十四条记载公司以往会计年度的亏损未弥补前，利润不得分配，以往会计年度未分配的利润，公司与本会计年度可供分配的利润一并分配。2015年1月27日，被告向原告邮寄关于召开2015年度第一届董事会会议的通知1份，其中第一条记载出席人员为被告全体股东、董事会全体董事，董事会召集人及会议主持为董事长陈灿龙，并记载了会议日期（2015年2月11日）、时间、地点等；第二条对于主要议题进行了记载；第三条记载公司股东或董事会董事收到本会议通知后，应立即填写书面回执并及时以挂号信方式寄回，公司股东或董事会董事如不克出席，可书面委托其他股东或其他董事代为出席本次董事会，委托书中应书面载明授权范围等。2015年2月4日，原告向被告发出声明书1份，记载因本人从未收到过公司的经营情况资讯和财务报表，无法同意2015年度第一届董事会会议通知之所提事项。2015年2月11日，在原告缺席的情况下，被告通过2015年第一届董事会会议决议，其中第二条第5款约定到会股东反复讨论被告利润分配方案及弥补亏损方案，一致做出以下修改决定：1）修改原章程第十章第三十四条为：在公司以往会计年度亏损尚未弥补之前，当年度利润部分不得分配；2）在公司以往会计年度亏损及相关债务弥补或偿还完毕之后，以往会计年度未分配的利润可与本会计年度可供分配的利润一并分配；3）公司可分配利润部分必须在应收款项全部收回到账的前提下方可参与分配；4）利润可分配部分按照各股东所持股份比例据实分配等。以上事实，有章程、关于召开2015年度第一届董事会会议的通知、声明书、2015年第一届董事会会议决议等证据证实，本院予以确认。本院认为，本案系公司盈余分配纠纷，根据相关规定，应适用公司登记地法律，即我国大陆地区法律。被告2014年章程及2015年第一届董事会会议决议对于利润分配的程序等进行了约定，且该约定亦不违反相关法律关于利润分配的法定程序，即在补亏、提取法定公积金等后还有利润可供分配，且利润分配须经董事会制订方案，股东会审议批准后方可执行。本案中，原告未提供证据证明其利润分配请求已经符合了上述法定程序，实际上就利润分配事宜并未召开股东会亦未形成合意，故原告要求被告支付利润分配暂计为10万元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。相应地，原告为了确定被告真实的可分配利润而要求对被告业务收入及可分配利润进行司法审计的主张，于法无据，本院亦不予准许。对于原告申请法院开具调查令至美国家得宝公司亚太采购总部、香港圣伯利亚洲（上海）有限公司、欧倍德贸易（上海）有限公司调查采购订单往来及货款是否直接支付给被告等事宜，因无必要，本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条第一款第（六）项、第四十六条第（五）项、第一百六十六条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告黄玉慧的诉讼请求。案件受理费2，300元，由原告黄玉慧负担（已付80元，余款2，220元于本判决生效之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  蒋 慧代理审判员  刘红艳审 判 员  虞增鑫二〇一五年十一月七日书 记 员  黄浩杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第三十七条股东会行使下列职权：……（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；……第四十六条董事会对股东会负责，行使下列职权：……（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；……第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。二、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。……三、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。