湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终5089号上诉人（原审原告）：李锦清，男，1955年3月10日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：伍治昆，湖南金顺达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：长沙市雨花区市容环境卫生管理局，住所地湖南省长沙市井塘村。法定代表人：黎大强，局长。委托诉讼代理人：唐朝晖，湖南中楚律师事务所律师。上诉人李锦清与上诉人长沙市雨花区市容环境卫生管理局（以下简称雨花区环卫局）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2016）湘0111民初8666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。李锦清及委托诉讼代理人伍治昆、雨花区环卫局的委托诉讼代理人唐朝晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李锦清上诉请求：一、改判雨花区环卫局支付李锦清92708.96元，具体如下：1、改判雨花区环卫局支付李锦清加班工资74853.9元。2、改判雨花区环卫局支付李锦清工伤保险待遇：（1）一次性工伤医疗补助金1831.29元（2289.11元/月×8个月×10%）；（2）补发李锦清停工留薪期内的工资福利待遇16023.77元（2289.11元/月×7个月）（停工留薪期12个月，雨花区环卫局已支付5个月停工留薪期待遇）。二、除上述请求外的一审诉讼请求事项，对一审判决不持异议。事实和理由：一、关于加班工资的问题。李锦清与雨花区环卫局于2014年1月1日签订的《劳动合同书》约定“1、每班工作时间不超过8小时，具体时间安排：夏天：上午班5:00-12:00下午班12:00-18:00冬天：上午班5:30-12:00下午班12:00-17:30。2、同时甲方可以根据实际工作情况调整乙方工作时间。3、甲方如安排乙方加班加点，按甲方劳资有关规定执行。”1、上述约定的第1点明确约定“每班工作时间不超过8小时”，而一审法院错误理解为“每天工作时间不超过8小时”；而且后续文字约定夏天和冬天均区分为上午班与下午班，呼应了“每班”的字面意思，该约定的意思为：每班工作时间不超过8小时，具体为夏季每天工作时间13小时；冬季每天工作时间12小时。上述约定明确要求李锦清夏季每天必须加班5小时；冬季每天必须加班4小时。因此，李锦清工作期间每天加班4至5小时应为案件事实。2、上述约定“2、同时甲方可以根据实际工作情况调整乙方工作时间。3、甲方如安排乙方加班加点，按甲方劳资有关规定执行。”，表明：加班加点均出于双方真实意思表示。实际上，周末二天（星期六和星期天）及其他法定节假日（如除夕、春节等）均被安排加班。当事人的陈述、证人王某（雨花区环卫局职工、李锦清同事）的书面证言及出庭作证、证人易某（雨花区环卫局职工、李锦清同事、妻子）的书面日记（长达三年）、书面证言均证实了每天都被安排上班，从未被安排过休息一天的案件事实。一审法院称“证人与原告存在利害关系”是错误的。证人王某和易某均为雨花区环卫局的职工，二人均与雨花区环卫局存在利害关系，其二人的证言以及书证（长达三年）均作出了有害于其共同利害关系人雨花区环卫局的证言应当为法院采信；相反，只有一个证人易某为李锦清的同事和妻子，其证言虽不能单独被采信，但与另一个与李锦清无利害关系的证人王某的证言一致证实每天被安排上班的案件事实，且雨花区环卫局无任何证据来消灭李锦清的上述证据。一审法院虑及雨花区环卫局为环卫部门而明显偏袒，侵害了弱势方李锦清因加班事实应享有的权益。二、关于工伤保险待遇问题。1、在已购社会保险情况下，住院伙食补助费和一次性工伤医疗补助金仍应当支付。2、补发停工留薪期内的工资福利待遇16023.77元应予支持。三、一审雨花区环卫局提交的证据《2015年度东山环卫所一线人员发放表》（1-5月份共515），每份证据都清楚记载李锦清每月出勤30天，证明李锦清在雨花区环卫局工作期间一直存在双休日和法定假日期间均存在加班的法律事实。且该5份证据一致证明李锦清的工资构成里，雨花区环卫局从来没有支付过任何加班费。雨花区环卫局辩称：一、关于李锦清提到的加班工资的问题，李锦清没有加班事实，依照谁主张谁举证的原则，及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的举证责任在劳动者，本案中李锦清没有加班的事实，故一审判决不支付加班工资正确应予以维持。二、关于工伤保险待遇，李锦清在2015年1月20日受伤依据医嘱，停工留薪期为3个月。李锦清是1955年3月10日出生，用工单位依据劳动合同法实施条例第21条，劳动者达到退休年龄的劳动合同终止的规定，单位于2015年6月29日终止双方劳动关系，工资也发放到2015年6月，单位终止双方劳动合同没有违反法律规定，一审判决支付赔偿金错误。工伤医疗补助金一审判决正确。2015年度东山环卫所一线人员工资发放表不能证明加班事实，从1月开始李锦清就受伤了，受伤后从未上过班，不能证明加班的事实，只能证明已经发放了停工留薪期工资。雨花区环卫局上诉请求：一、依法撤销原审判决第二项、第三项；二、由李锦清承担本案诉讼费用。事实和理由：一审判决二倍工资补偿50360.42元，认定事实错误，适用法律错误。李锦清2011年8月中旬入职雨花区环卫局所属的东山环卫所(原南站环卫所)，从事道路清扫工作，同年9月1日，双方签订劳动合同性质的《道路清扫保洁承包协议书》，合同期限为一年,月工资为1600元。2012年1月5日,2013年1月5日,双方先后2次再次签订《道路清扫保洁承包协议书》(见补充提交证据:3份《道路清扫保洁承包协议书》)。一审庭审雨花区环卫局明确提出双方原已签订过劳动合同性质的承包协议书，且李锦清主张双倍工资已超过法定诉讼时效，依法应不予支持。一审以未签订劳动合同为由，每月按2289.11元计算11个月双倍工资标准判决雨花区环卫局支付50360.42元，没有事实和法律依据，没有证据支持。二、一审判决二倍经济补偿金22891.1元，适用法律错误。李锦清1955年3月10日出生，虽然于2015年1月21日受工伤，但依据医嘱，停工留薪期为3个月，即到2015年5月16日停工留薪期届满。因李锦清在2015年3月10日已达到法定退休年龄,雨花区环卫局在李锦清停工留薪期届满后，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到退休年龄的,劳动合同终止”之规定，于2015年6月29日，终止双方劳动合同关系，没有违法，并无不妥，不属于违法解除合同，不应支付带有惩罚性的二倍经济补偿金。三、一审判决2011年2月到2011年12月两倍工资与事实不符，二审庭审中提交了2011年9月1日签订的《道路清扫保洁承包协议书》，该《道路清扫保洁承包协议书》是劳动合同性质的合同。且计算标准也与双方约定的工资不符。两倍工资中本身已经支付了一倍的工资。李锦清辩称：一、一审判决二倍工资补偿认定事实清楚、适用法律正确。雨花区环卫局称李锦清于2011年9月1日、2012年1月5日、2013年1月5日签订了《道路清扫保洁承包协议书》，没有证据证明。经法庭查实李锦清入职后到2014年连续工作3年后才首次签订劳动合同，其只需李锦清签个名字，且没有给李锦清一份，应视为没有签订。一审判决二倍工资是认定事实清楚、适用法律正确。二、一审判决二倍经济补偿金认定事实清楚、适用法律正确，雨花区环卫局称李锦清是停工留薪期13个月，是虚假陈述，本案中李锦清工伤后同年确定工伤残疾9级，按照法律规定工伤登记确定签不得解除劳动关系，单位解除双方劳动关系明显违法。故一审判决第二、三项正确。李锦清向一审法院起诉请求：一、雨花区环卫局支付李锦清加班工资74853.9元；二、雨花区环卫局支付李锦清工伤保险待遇：1、治疗工伤的医疗费用和康复费用22002.83元（急诊费用1615元＋住院费用20387.83元）；2、住院伙食补助费2600元（26天*100/元）；3、住院期间护理费2604.84元（2014年度服务业年收入36067元/年÷360天/年*26天）；4、一次性伤残补助金26601.99元（2289.11元/月*9个月）；5、一次性工伤医疗补助金1831.29元（2289.11/月*8个月*10%）；6、一次性伤残就业补助金1831.29元（2289.11元/月*个月*10%）；7、补发李锦清停工留薪期内的工资福利待遇16023.77元（2289.11元/月*7个月）（停工留薪期12个月，雨花区环卫局已付5个月停工留薪期待遇）；三、雨花区环卫局根据社会保险机构的要求，以2289.11元/月为基数，为李锦清补缴2011年1月至2015年12月31日期间的各项社会保险，承担单位应缴部分；四、雨花区环卫局支付李锦清二倍工资50360.42元（2289.11元/月*2倍*11个月）；五、雨花区环卫局支付李锦清赔偿金2289.1元（2289.11/元*5个月*2倍）；六、案件诉讼费由雨花区环卫局承担。一审法院认定：李锦清于2011年1月1日入职雨花区环卫局下属东山环卫所从事清扫工作，2014年1月1日，雨花区环卫局与李锦清签订《劳动合同书》（编号：雨环东山009）一份，约定劳动合同期限自2014年1月1日至2015年12月31日止；工资标准为1260元/月；每班工作时间不超过8小时，具体时间安排为夏天：上午班5:00-12:00，下午班12:00-18:00，冬天：上午班5:30-12:00，下午班12:00-17:30，同时约定雨花区环卫局可根据实际工作情况适时调整李锦清工作时间，雨花区环卫局如安排李锦清加班加点，按雨花区环卫局劳资有关规定执行。合同签订后，雨花区环卫局为李锦清购买了社会保险。2015年1月21日，李锦清在其工作岗位花侯路口清扫作业时，被一辆由西向东行驶牌照号为湘Ａ×××××小型轿车撞倒，随即被送往长沙市中心医院（以下简称中心医院）急诊室救治，共用去急诊费用1615.50元，2015年1月26日李锦清转办住院手续，共住院21天，2015年2月16日出院，住院治疗费用20387.83元。李锦清出院诊断为：左膝内侧半月板撕裂，左膝滑膜皱襞综合症，双膝膝骨关节炎，右外侧副韧带损伤，右膝关节前十字韧带损伤；出院医嘱：全休三月。2015年8月13日，长沙市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）认定李锦清本次交通事故所受伤害为工伤（工伤认定编号：201508167），2015年9月26日，长沙市劳动能力鉴定委员会对李锦清工伤进行鉴定，并于同年12月10日向李锦清颁发了玖级伤残《湖南省职工工伤与职业病致残等级证书》（以下简称残疾证，编号：201509070）。2015年6月29日，雨花区环卫局发出解除劳动关系通知，要求李锦清离职。李锦清受伤前十二个月平均工资为2289.11元，2015年1月-6月，雨花区环卫局共计支付李锦清工资14451.1元。2016年8月，李锦清向长沙市雨花区劳动争议仲裁委员会（以下简称雨花仲裁委）申请仲裁，要求雨花区环卫局支付：1、加班工资106534.16元；2、九级工伤保险待遇75156.05元，其中工伤医疗费用和康复费用22002.83元，住院伙食补助1300元，住院期间护理费2821.22元，一次性伤残补助金20430元，一次性工伤医疗补助金1816元，一次性伤残就业补助金1816元，停工留薪期工资24970元；3、裁决雨花区环卫局根据社会保险机构的要求，以2270元/月为基数，为李锦清补缴2011年1月至2015年12月31日期间的各项社会保险，承担单位应缴部分；4、二倍工资49940元；5、经济补偿22700元。雨花仲裁委于2016年10月13日作出雨劳人仲案字[2016]第354号《仲裁裁决书》（以下简称裁决书），裁决：1、雨花区环卫局向李锦清支付护理费用2600元；2、雨花区环卫局向李锦清支付一次性伤残就业补助金1816元；3、雨花区环卫局向李锦清支付经济赔偿金22700元；4、驳回李锦清其他仲裁请求。李锦清于2016年11月10日收到裁决书，因不服该裁决，于2016年11月24日向一审法院起诉。一审法院另认定：造成李锦清受伤的交通事故经长沙市公安局交通警察支队雨花大队认定由小车驾驶员易科承担全部责任，李锦清在中心医院治疗的全部医疗费已由易科支付。2015年5月30日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出[2015]临鉴字第499号《法医临床鉴定意见书》，建议李锦清误工期为150日，受伤后需要一人护理，护理期60日。之后，因李锦清与易科就赔偿问题协商未果，李锦清于2015年7月9日将易科及其投保的中国平安财产保险股份有限司机公司长沙县支公司（以下简称平安财险公司）一同诉至法院，要求赔偿残疾赔偿金等共计85096元，后经法院主持调解，三方达成协议，由平安财险公司向李锦清支付保险金67000元，法院作出（2015）雨民交初字第00235号《民事调解书》确认了协议内容。2016年11月10日，雨花区环卫局已将社保机构核发的一次性伤残补助金20385元打入李锦清工资账户。李锦清于2015年3月10日已满60岁，达到退休年龄。一审法院认为：一、关于加班工资的问题。李锦清与雨花区环卫局所签《劳动合同书》明确规定李锦清每班工作时间不超过8小时，雨花区环卫局可根据实际工作情况适时调整李锦清工作时间，如安排李锦清加班加点，按雨花区环卫局劳资有关规定执行。李锦清签订《劳动合同书》前，已在雨花区环卫局处工作两年，对其劳动报酬及工资标准，工作时间和休息休假规定已有明确的认识，签订该劳动合同时也未提出异议，故该劳动合同系双方当事人真实意思表示，合法有效。李锦清申请出庭作证的证人与李锦清存在利害关系，其证言的证明效力低于《劳动合同书》的证明效力，且李锦清没有提供其他证据与证人证言形成证据链，无法证明李锦清加班的事实，一审法院对该证人证言不予采信；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李锦清未提供充分证据证明其加班的事实，故对李锦清要求雨花区环卫局支付加班工资74853.9元的诉讼请求，一审法院不予支持。二、关于工伤保险待遇的问题。1、请求判决雨花区环卫局支付治疗工伤的医疗费用和康复费用22002.83元。雨花区环卫局认为李锦清的医疗费、住院费、护理费等费用都已经从交通事故责任人处获得了赔偿，则不能在工伤保险中获得双重赔偿；李锦清则认为工伤赔偿与交通事故赔偿两者申请赔偿的法律关系和法律依据不同，且在法律无明文规定受害人因交通事故致使工伤的医疗费用和康复费用只能获得单一赔偿的情况下，主张李锦清医疗费用和康复费用应当得到工伤赔偿。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》（以下简称《社保法》）第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”；最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第八条规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”该案李锦清因交通事故造成工伤，虽然已从交通事故责任方获得了赔偿，仍然可以向工伤保险机构申请工伤保险待遇，但医疗费用除外，故对李锦清要求雨花区环卫局支付治疗工伤医疗费用和康复费用22002.83元的诉讼请求，一审法院不予支持。2、请求判决雨花区环卫局支付住院伙食补助费2600元，根据《社保法》第三十八条，《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称《工伤保险条例》）第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付，该案雨花区环卫局已为李锦清购买社会保险，故对李锦清要求雨花区环卫局支付住院伙食补助费2600元的诉讼请求，一审法院不予支持。3、请求判决雨花区环卫局支付住院期间护理费2604.84元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。李锦清要求雨花区环卫局支付住院期间护理费，一审法院予以支持。该案雨花区环卫局构成玖级伤残，在住院期间需要他人护理，李锦清在院治疗26天，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，雨花区环卫局按生活部分不能自理等级计算，护理费为统筹地区上年度职工月平均工资的30%，2014年度湖南省在岗职工月平均工资为4044元/月，故雨花区环卫局的护理费为1051.44元（4044元/月×30%÷30×26天）。4、请求判决雨花区环卫局支付一次性伤残补助金20601.99元，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。该案李锦清已自认于2016年11月10日收到一次性伤残补助金20385元，故对李锦清此诉讼请求，一审法院不予支持。5、请求判决雨花区环卫局支付一次性工伤医疗补助金1831.29元，根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，该案雨花区环卫局已为李锦清购买社会保险，故对李锦清要求雨花区环卫局支付一次性工伤医疗补助金1831.29元的诉讼请求，一审法院不予支持。6、请求判决雨花区环卫局支付一次性伤残就业补助金1831.29元，根据《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条规定，劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系，一次性伤残就业补助金具体标准是：九级伤残为8个月的本人工资；距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。该案2015年6月18日雨花区环卫局对李锦清发出解除劳动关系通知，之后雨花区环卫局再未向李锦清支付过工资，李锦清也未到雨花区环卫局处上班，故双方的劳动合同实际已经终止，李锦清受伤时已满59岁，未满60岁，应按照其8个月月工资的10%计算一次性伤残就业补助金，故对李锦清此诉讼请求，一审法院予以支持。三、社会保险问题。李锦清认为在2011年到2013年期间，李锦清一直为雨花区环卫局工作，但雨花区环卫局未为李锦清购买社会保险，应当补缴该时间段应缴社保的单位缴费部分，雨花区环卫局则辩称因为体制原因未购买保险，且之后已通知李锦清自行缴纳个人承担部分的费用，而李锦清未缴纳，故雨花区环卫局无责任。一审法院认为，社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，征缴社会保险费是社保管理部门的职责。根据《社保法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。李锦清起诉请求雨花区环卫局为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受案范围，应向社保管理部门寻求解决，故对李锦清此诉讼请求，一审法院不予支持。四、二倍工资问题。李锦清与雨花区环卫局于2011年1月1日就已形成劳动关系，但雨花区环卫局直至2014年1月1日才与李锦清签订劳动合同，已超过一年时间，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条第二款、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，应视为已与李锦清订立无固定期限劳动合同，并自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向李锦清每月支付两倍的工资。据此雨花区环卫局应支付李锦清自2011年2月1日至2011年12月30日，共计11个月两倍的工资50360.42元，对李锦清此项诉讼请求，一审法院予以支持；雨花区环卫局认为李锦清已超过诉讼时效，但根据雨花区环卫局自认，从2011年1月1日至2015年1月21日，李锦清一直不间断为雨花区环卫局工作，双方视为已订立无固定期限劳动合同，故对雨花区环卫局此辩称理由，一审法院不予采信。五、二倍经济补偿金问题。根据《劳动合同法》第四十二条第（二）项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;……”，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”该案李锦清于2015年1月21日发生交通事故，被确认为工伤，当时李锦清并未达到退休年龄，停工留薪期应计算至评定伤残等级后，李锦清直至2015年12月10日才被确认为玖级伤残，停工留薪期也应计算至2015年12月10日，在此期间，李锦清的原工资福利待遇应当不变。雨花区环卫局在李锦清停工留薪期间于2015年6月29日解除劳动关系，根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，李锦清自2011年1月1日至2015年12月10日停工留薪期满，共计工作4年零11个月，故雨花区环卫局应当向李锦清支付5个月的二倍补偿金22891.1元（2289.11元/月*5*2），对李锦清此诉讼请求，一审法院予以支持。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十二条、第八十六条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款规定，第三十四条、第三十七条，湖南省实施办法》第二十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十二条第（二）项，第四十七条第一款，第八十二条第二款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、雨花区环卫局应于判决生效之日起10日内支付李锦清工伤保险待遇的护理费1051.44元、一次性伤残就业补助金1831.29元；二、雨花区环卫局应于判决生效之日起10日内支付李锦清二倍的工资补偿50360.42元；三、雨花区环卫局应于判决生效之日起10日内支付李锦清经济补偿22891.1元；四、驳回李锦清其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由雨花区环卫局负担。本院二审期间，雨花区环卫局围绕上诉请求依法提交了证据：长沙南站环卫所与李锦清《道路清扫保洁承包协议书》三份，签订时间分别为2011年9月1日、2012年1月5日、2013年1月5日。针对雨花区环卫局提供的上述证据，李锦清质证认为：1、三份证据都不是新证据，已经过了举证期间，且该证据均由单位掌握，一审未提交未经质证。2、三份《道路清扫保洁承包协议书》其中2013年1月5日的年份存在修改，且三份协议均不是李锦清签订，且均没有交付李锦清本人，根据劳动法实施细则第三条规定，应视为未签订劳动合同。故该三份材料不具有真实性、合法性、关联性，不能达到其证明目的。对雨花区环卫局提交的上述证据，本院认证如下:上述证据不属于二审中的新证据，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为,根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、雨花区环卫局是否应支付李锦清加班工资；2、雨花区环卫局是否应支付李锦清一次性工伤医疗补助金及停工留薪期待遇；3、雨花区环卫局是否应支付李锦清未签书面合同的双倍工资；4、雨花区环卫局是否应支付李锦清经济补偿金。关于焦点一、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李锦清与雨花区环卫局签订的劳动合同对工作时间的约定为：每班工作时间不超过8小时，具体时间安排为夏天：上午班5:00-12:00，下午班12:00-18:00，冬天：上午班5:30-12:00，下午班12:00-17:30。李锦清称其每天上两个班，但未提交相应证据予以证实，本院不予采信。李锦清向一原审法院提交雨花区环卫局东山环卫所2015年1至5月份工资发放表，称该表上记录的出勤天数为30天。经审查，李锦清于2015年1月21日遭受工伤，且当庭认可工伤后一直没有上班，故工资发放表与其陈述的事实明显不符，本院不予采信。一审法院以李锦清未提交有效地证据证明加班事实为由驳回李锦清的该项诉讼请求并无不当，本院予以维持。关于焦点二。关于一次性医疗补助金，根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。经审查，该案雨花区环卫局已为李锦清购买社会保险，李锦清的一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，李锦清要求雨花区环卫局支付一次性工伤医疗补助金1831.29元的诉讼请求没有法律依据，一审法院不予支持正确。关于停工留薪期工资，经审查，一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，认定停工留薪期为2015年1月21日至2015年12月10日并无不当。雨花区环卫局应支付停工留薪期工资24035.65元（10.5个月*2289.1元／月=24035.65元），李锦清受伤后雨花区环卫局已经支付工资14451.1元，尚应支付停工留薪期工资9584.55元。一审法院未支持李锦清该诉讼请求没有法律依据，本院予以纠正。关于焦点三。李锦清主张2011年1月1日至2013年12月31日雨花区环卫局未与其签订书面劳动合同，应支付其二倍工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，李锦清于2011年1月1日入职雨花区环卫局下属东山环卫所，在2014年1月1日之前双方未签订书面劳动合同，雨花区环卫局应向李锦清支付2011年2月1日至2011年12月31日的二倍工资差额。仲裁时效期间从李锦清知道或应当知道其权利被侵害之日即2012年1月1日起计算一年，故李锦清应在2012年12月31日之前提起仲裁，但李锦清于2016年8月才申请仲裁，请求二倍工资，已过诉讼时效，对该诉讼请求不予支持。同样，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，李锦清应于2012年12月31日之前提起仲裁主张雨花区环卫局应与其补订无固定期限劳动合同，原审法院在李锦清未主张且已过仲裁时效的情形下将李锦清和雨花区环卫局直接认定为无固定期限劳动合同关系并判令雨花区环卫局支付二倍工资错误，本院予以纠正。关于焦点四。雨花区环卫局在停工留薪期内解除与李锦清的劳动合同属于违法解除劳动合同，原审法院判令支付违法解除劳动合同赔偿金22891.1元并无不当，本院予以维持。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律不当，李锦清和雨花区环卫局的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初8666号民事判决第一、三项即：长沙市雨花区市容环境卫生管理局应于本判决生效之日起10日内支付李锦清工伤保险待遇的护理费1051.44元、一次性伤残就业补助金1831.29元；长沙市雨花区市容环境卫生管理局应于本判决生效之日起10日内支付李锦清经济补偿22891.1元；。二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初8666号民事判决第二项、第四项即：长沙市雨花区市容环境卫生管理局应于判决生效之日起10日内支付李锦清二倍的工资补偿50360.42元；驳回李锦清其他诉讼请求；三、长沙市雨花区市容环境卫生管理局应于判决生效之日起10日内支付李锦清停工留薪期工资9584.55元；四、驳回李锦清其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由长沙市雨花区市容环境卫生管理局承担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 黄红萍审判员 戴 莉二〇一七年十月八日书记员 曾 锦附本案所适用的相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。