石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书（2015）新民二初字第565号原告河北省某某建设有限公司，住所地:石家庄市槐北路。法定代表人高某某，该公司董事长。委托代理人刘某某，河北某某律师事务所律师。委托代理人张某某，男，该公司员工。被告石家庄某某花园假日酒店有限公司，住所地:石家庄市新华区植物园。法定代表人韩金某某，该公司董事长。委托代理人韩某某，河北某某律师事务所律师。原告河北省某某建设有限公司诉被告石家庄某某花园假日酒店有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘某某、张某某，被告委托代理人韩某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。当事人诉讼请求及答辩意见原告诉称：原、被告于2006年11月签订《某某工程施工合同》，约定由原告承建被告发包的植物园假日酒店某某及有限电视安装工程，工程费为4993433元，并约定被告向原告最终支付款项以实际完成的工程量为准。合同签订后，原告积极组织采购设备、严格施工，全面履行了合同义务，使得该工程于2007年8月顺利竣工。经核算，该工程的实际工程费为3097752元。被告于2007年9月将该工程投入使用，但一直未依约向原告支付工程费。经原告多次催要，被告仅于2015年2月向原告支付工程费20万元，剩余工程费2897752元至今未付。为此，原告特依法提起诉讼，请求：依法判令被告向原告支付工程费2897752元及逾期付款违约金，诉讼费用由被告承担。被告答辩意见：原、被告之间存在承揽合同关系，但原告给被告施工的工程未经最终决算。原、被告在工程款结算过程中有过初步意见，因原告在被告处发某某过食宿消费，双方协商将此费用折抵在工程款中，但最终未达成一致意见。当事人举证及质证原告提交证据及证某某观点如下：证据1、《某某工程施工合同》及合同所附安装工程预算总表、器材预算表、监控预算表、建筑安装工程量预算表等，证某某原、被告双方就安装工程所约定的权利、义务及预算情况。证据2、原告就承揽工程所列《植物园某某花园假日酒店工程所需设备清单》，证某某原告所购买的设备及价款的详细情况。证据3、①原告与河北华源旭日机电设备有限公司签订的《监控设备销售合同》、销售单及付款凭证；②原告与河北远东哈里斯某某有限公司签订的《H20-20数字程控交换系统合同书》、《关于H20-20数字程控交换系统电源和电池配置更改的补充合同》、《关于H20-20数字程控交换系统话务台及语音邮箱等设备的补充合同》及付款凭证；③原告与北京续技缘有限责任公司签订的《网络集成销售合同》及付款凭证。上述证据证某某原告为被告安装施工所购买的设备及价款。证据4、《某某花园假日酒店某某及有线电视安装工程决算总表》，证某某原告承揽工程的施工费、主材费、主设备费、利润、勘察设计费、数通调测费等各项费用某某细及总计工程费用。证据6、《交（完）工通知》，证某某原告承揽的工程于2007年8月31日完工。证据7、《某某花园假日酒店消费某某细》，证某某被告酒店开业及投入使用的时间。证据8、《河北银行进账单》，证某某被告曾于2015年2月12日向原告支付部分工程款20万元。证据9、手机通话记录光盘及文字整理记录，证某某被告方认可欠原告工程款的事实。被告质证意见：对原告提交的《某某工程施工合同》无异议，对其他证据均不予认可。被告未提交证据。查某某及认定事实原告承建被告发包的植物园假日酒店某某及有线电视安装工程，双方于2006年11月签订《某某工程施工合同》。合同第二条及第五条约定工程费估算为4993433元，最终支付款项以实际完成的工程量为准；合同第5.1条工程款支付方式和时间约定：工程初步验收合格后，实行一次支付方式；合同第7.1条违约责任约定：发包人应按规定的金额和时间向施工人支付施工费，每逾期一天，应承担支付金额万分之二的逾期违约金。双方所签订的合同后附有安装工程预算总表及器材预算表、监控预算表、建筑安装工程量预算表等各分类项预算表。施工合同签订后，原告组织进场施工。原告按照合同所附各项预算表中列某某的所需设备及材料，与设备售卖方签订购销合同，购买相关设备及材料，包括：1、与河北华源旭日机电设备有限公司于2007年7月25日签订《监控设备销售合同》，合同金额为590477.56元。原告于2007年7月26日、2007年9月13日、2009年9月25日，分三次向河北华源旭日机电设备有限公司支付了合同价款，共计590477.56元。2、与河北远东哈里斯某某有限公司于2007年7月30日签订《H20-20数字程控交换系统合同书》以及《关于H20-20数字程控交换系统电源和电池配置更改的补充合同》、《关于H20-20数字程控交换系统话务台及语音邮箱等设备的补充合同》，合同金额共计为241760元。原告于2007年8月8日、2007年9月25日、2007年12月10日、2008年3月27日分四次向河北远东哈里斯某某有限公司支付了合同价款，共计241760元。3、与北京续技源有限责任公司于2007年7月25日签订《网络集成销售合同》，合同金额为1586067.5元。原告2007年7月26日、2007年9月13日、2009年2月26日，分三次向北京续技源有限责任公司支付了合同价款，共计1586067.5元。上述原告购买设备及材料款共计2418305.06元。原告于2007年8月31日完成所承揽工程的施工。被告未对工程进行验收，但酒店已于2007年9月开业，原告所施工工程已投入使用。被告对其工程投入使用的时间无异议。被告一直未就工程价款与原告进行结算。被告于2015年2月12日向原告支付工程费20万元。关于工程款双方曾多次协商，被告法定代表人韩金某某在通话录音中认可网络、设备款约为200多万元的事实。本案审理过程中，原、被告双方仍未进行工程款结算，双方均未申请对工程造价进行鉴定。裁判理由及结果本院认为，原告与被告签订的《某某工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同依法成立并有效，双方当事人均应依据合同约定履行各自义务。原告按合同约定履行了施工义务，被告应向原告履行支付工程款的义务。双方未就施工工程进行验收，但被告酒店已于2007年9月投入使用。依据有关法律规定，被告工程投入使用后，应视为工程已验收合格。根据双方所签订的合同第5.1条的约定，被告应向原告支付工程款，并应承担违约责任。自工程交付使用后，被告一直未就工程价款与原告进行结算，但双方所签订的合同后附有工程预算总表及各分类项预算表。原告按照预算表的约定购买了表中所列某某的工程所需设备及材料，并用于被告酒店。被告自其酒店开业后，已对设备使用多年，期间并未向原告提出过异议。依据法律所规定的公平合理原则，对于原告垫付资金所购买的设备及材料款，被告应先行向原告支付。该部分费用，原告提交了与设备及材料售卖方签订的购销合同及付款凭证等证据予以证实，金额共计2418305.06元，本院予以确认。扣除2015年2月12日被告向原告支付的20万元工程款，其余工程款2218305.06元，被告应给付原告。被告酒店于2007年9月开业投入使用，根据双方所签订合同第5.1条及第7.1条的约定，被告应自2007年10月1日起，按日万分之二给付原告逾期付款违约金。对于原告所主张的其他工程款，包括建筑安装工程费、勘察设计费及数通调测费等，双方可待工程结算后另行处理。关于逾期付款违约金。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、被告石家庄某某花园假日酒店有限公司于本判决某某效之日起十日内给付原告河北省某某建设有限公司工程款2218305.06元及违约金（违约金自2007年10月1日起，按日万分之二计算至偿还完毕之日止）。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43588元，由原告负担10025元，被告负担33563元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院。审 判 长 张 素 华人民陪审员 郭  悦人民陪审员 刘洪某某二〇一五年十一月二十日书 记 员 高  康