重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝五中法民初字第884号原告：重庆齿轮箱有限责任公司。法定代表人：温剑波，董事长。委托代理人：陈玲，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。委托代理人：刘恋，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。被告：英吉沙县雅森水泥有限责任公司。法定代表人：叶倩。被告：四川省洪雅雅森水泥有限责任公司。法定代表人：叶倩。被告：四川禾森矿业有限责任公司。法定代表人：叶倩。被告：黄锐。第三人：阿克陶县新森水泥有限责任公司。法定代表人：叶倩。第三人：乌恰县新森水泥有限责任公司。法定代表人：叶倩。原告重庆齿轮箱有限责任公司（简称齿轮箱公司）与被告英吉沙县雅森水泥有限责任公司（简称雅森水泥公司）、四川省洪雅雅森水泥有限责任公司（简称洪雅水泥公司）、四川禾森矿业有限责任公司（简称禾森矿业公司）、黄锐、第三人阿克陶县新森水泥有限责任公司（简称阿克陶县水泥公司）、乌恰县新森水泥有限责任公司（简称乌恰县水泥公司）合同纠纷一案，原告齿轮箱公司于2015年5月27日诉至本院，本院受理后，依法由审判员陈秀良担任审判长、代理审判员王丽丹、人民陪审员戴宗龙组成合议庭，适用普通程序于2015年10月14日公开开庭进行了审理。原告齿轮箱公司的委托代理人陈玲到庭参加了诉讼，被告雅森水泥公司、洪雅水泥公司、禾森矿业公司、黄锐和第三人阿克陶县水泥公司、乌恰县水泥公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本院现已审理终结。原告齿轮箱公司诉称：2011年3月8日，雅森水泥公司关于英吉沙雅森（海洋水泥厂）2500t/d新型干法水泥生产线异地技改工程环境影响报告书获得新疆维吾尔自治区环境保护厅批复，同意该生产线工程的新建。2011年7月9日，齿轮箱公司与雅森水泥公司签订《总承包协议》(简称协议)，双方就上述生产线的总承包项目(土建、设备生产采购和安装)达成一致意见，齿轮箱公司为雅森水泥公司垫付资金。洪雅水泥公司、禾森矿业公司为雅森水泥公司就该项目提供最高额保证。协议签订后，齿轮箱公司按约履行了合同义务，截止2013年2月7日，齿轮箱公司为雅森水泥公司垫付资金2868万元。鉴于该工程项目停工及雅森水泥公司不予支付齿轮箱公司的垫付款项，2014年10月8日，齿轮箱公司向雅森水泥公司发出《解除合同通知书》，明确表明解除与雅森水泥公司于2011年7月9日签订的协议。2014年5月13日，黄锐承诺自愿向齿轮箱公司偿还雅森水泥公司所欠款项，因此，黄锐应当与雅森水泥公司共同偿还欠款。因雅森水泥公司和黄锐未履行偿还责任，担保人亦未履行担保责任，故齿轮箱公司诉至法院，请求判令：1、雅森水泥公司、黄锐共同支付欠款2868万元及利息（利息分段计算：2013年11月30日前利息为355.699726万元；2013年12月1日以后，以2868万元为基数，按年利率8%计算至本息付清为止）；2、洪雅水泥公司、禾森矿业公司对上述支付义务承担连带责任；3、齿轮箱公司享有对洪雅水泥公司持有的雅森水泥公司、阿克陶县水泥公司、乌恰县水泥公司股权的优先受偿权；4、诉讼费由雅森水泥公司、洪雅水泥公司、禾森矿业公司、黄锐承担。被告雅森水泥公司、洪雅水泥公司、禾森矿业公司、黄锐和第三人阿克陶县水泥公司、乌恰县水泥公司未答辩。经审理查明，2011年7月9日，齿轮箱公司与雅森水泥公司签订《总承包协议》，约定：1、齿轮箱公司与雅森水泥公司就雅森水泥公司2500T/D熟料生产线项目达成总承包意见，项目包括设备采购、土建施工和安装工程三部分。2、合同总价26600万元，土建工程费用暂定10000万元，以实际发生额为准进行结算。齿轮箱公司的垫资利息按年利率8%计算，如果雅森水泥公司延后还款，利息的计算时间按实际时间计算。土建垫资利息在每月齿轮箱公司垫资后，双方通过书面确认垫资额，以实际资金占用时间确认利息。3、土建施工付款方式为：施工单位每月25日上报双方当月实际完成工程量，由双方代表审查后确定。次月前5个工作日内，雅森水泥公司支付工程量价格的35%，齿轮箱公司支付确定后工程量价格的60%。4、垫资利息支付为齿轮箱公司总包的全部设备运到交货地点4个月后十日内，雅森水泥公司开始以按月等额的方式支付齿轮箱公司全部垫付资金和利息，十个月内还完。5、所有款项未付清期间，雅森水泥公司全部股权质押给齿轮箱公司。同时，洪雅水泥公司、禾森矿业公司为雅森水泥公司向齿轮箱公司提供付款担保，具体事项由齿轮箱公司与雅森水泥公司签订质押合同，齿轮箱公司与洪雅水泥公司、禾森矿业公司签订担保协议，并作为本协议附件，与本协议具有同等法律效力。6、本协议有效期自双方签字盖章之日开始至全部工程竣工验收完毕，且雅森水泥公司付款完毕结束。2011年8月5日，齿轮箱公司分别与洪雅水泥公司、禾森矿业公司签订《担保协议》，约定：1、为履行2011年7月齿轮箱公司与雅森水泥公司签订的《总承包协议》，洪雅水泥公司、禾森矿业公司自愿为雅森水泥公司作担保，若雅森水泥公司未按总承包协议约定向齿轮箱公司支付款项，洪雅水泥公司、禾森矿业公司愿意代为支付未付款项；2、担保协议最高额保证分别为24000万元，担保人在此额度内承担担保责任；3、本协议作为总承包协议附件，与其具有同等法律效力和相同有效期限。2011年8月19日，四川省成都市蜀都公证处对上述两份担保协议签订过程进行公证，并出具《公证书》。2011年8月5日，齿轮箱公司与洪雅水泥公司签订《质押协议》，约定：1、为履行2011年7月齿轮箱公司与雅森水泥公司签订的《总承包协议》，洪雅水泥公司自愿将其所持有的阿克陶县水泥公司、雅森水泥公司、乌恰县水泥公司股权质押给齿轮箱公司；2、本质押协议需经公证机关公证；3、本协议作为总承包协议附件，与其具有同等法律效力和相同有效期限。2011年8月19日，四川省成都市蜀都公证处对上述质押协议签订过程进行公证，并出具《公证书》。该股权质押未办理质押登记。2012年10月25日，洪雅水泥公司向齿轮箱公司发出《通知》，载明：冬季已至，11月份开始至明年3月份为土建冬季停工期。由于今年南疆水泥市场疲软，造成我公司资金较为紧张，原定乌恰、阿克陶、英吉沙三个项目明年3月底土建进场的计划由原来的2013年3月20日推迟至2013年10月。2013年12月1日，齿轮箱公司与雅森水泥公司签订《补充协议》，约定：根据双方签订的总承包协议内容，第二项合同金额下利息计算方式。截止2013年11月30日，齿轮箱公司为雅森水泥公司垫付土建工程款共计2868万元，垫付时间从2011年12月24日起，期间产生的利息按年利率8%计算，共355.6997万元，详细明细附后。该协议附件1为雅森水泥新疆项目土建垫资确认表，附件2为英吉沙雅森项目利息计算公式。2014年5月13日，黄锐向齿轮箱公司出具《承诺书》，载明：本人作为雅森水泥集团实际控制人，承诺于2014年6月开始组织资金归还贵公司欠款，并保证从6月开始每月不低于500万元。2014年8月12日，齿轮箱公司向雅森水泥公司发出《解除合同通知》，载明：贵公司与我公司于2011年7月9日在四川省成都市签订《总承包协议》。贵公司于2012年底将项目停工，原因是贵公司财务资金恶化，拖欠我司土建工程款2868万元已逾期两年未付，其行为已严重违约。贵公司已无能力继续履行合同。为了不扩大损失，我司决定解除2011年7月9日签订的《总承包协议》。土建工程合同部分，根据最终工程量结算据实执行，另所产生的利息和管理费以及违约金按《总承包协议》里约定执行。2014年10月12日，齿轮箱公司通过特快专递向雅森水泥公司送达《解除合同通知》。审理中，齿轮箱公司陈述雅森水泥公司工程项目自2012年11月份停工以后，未继续开工建设，加之雅森水泥公司拖欠垫资款未付，总承包协议的合同目的无法实现，故解除合同。雅森水泥公司未支付欠款及利息。上述事实，有《总承包协议》、《补充协议及附件》、《担保协议》、《质押协议》、《公证书》、《通知》、《解除合同通知书》、《承诺书》、特快专递单及当事人陈述等证据证实，足以认定。本院认为：齿轮箱公司与雅森水泥公司签订的《总承包协议》和《补充协议》是双方当事人的意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。经双方结算，齿轮箱公司为雅森水泥公司垫付项目土建部分资金2868万元及截止2013年11月30日的利息355.6997万元，本院予以确认。总承包协议约定齿轮箱公司总包的全部设备运至交货地点4个月后十日内，雅森水泥公司开始支付齿轮箱公司垫付资金和利息。现因工程停工未建，齿轮箱公司于2014年10月12日向雅森水泥公司送达解除合同通知书。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但是约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”在解除合同通知书到达雅森水泥公司之日起三个月即2015年1月11日，雅森水泥公司未提出异议，应认定合同至此解除，雅森水泥公司支付齿轮箱公司垫付资金和利息条件已经成就，齿轮箱公司起诉要求雅森水泥公司支付垫资款2868万元及资金占用损失，本院予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。齿轮箱公司要求雅森水泥公司按照合同约定年利率8%标准计付合同解除以后的利息，本院不予支持。本院确认2015年1月11日以后的资金占用损失以2868万元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率上浮30%计算。黄锐自愿偿还雅森水泥公司差欠齿轮箱公司款项，齿轮箱公司要求黄锐与雅森水泥公司共同偿还上述欠款，本院予以支持。齿轮箱公司与洪雅水泥公司、禾森矿业公司签订的《担保协议》意思表示真实，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。担保协议约定若雅森水泥公司未按总承包协议约定向齿轮箱公司支付款项，洪雅水泥公司、禾森矿业公司愿意代为支付未付款项。该约定是指雅森水泥公司不能按照约定的时间归还借款时洪雅水泥公司、禾森矿业公司承担责任，即债务到期后没有获得清偿的状态下洪雅水泥公司、禾森矿业公司承担保证责任，而不是指雅森水泥公司在客观上没有能力清偿债务时洪雅水泥公司、禾森矿业公司才承担责任，故本案保证责任应理解为连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。本案担保协议仅约定担保协议与总承包协议具有相同有效期限，应认定为双方没有约定保证期间，齿轮箱公司有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案涉诉合同于2015年1月11日起解除，即此时主债务履行期届满，保证期间应至2015年7月10日。齿轮箱公司于2015年5月27日起诉要求保证人承担保证责任未超过保证期间，本院予以支持。《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存”。本案中股权质押未办理出质登记，质权未设立。齿轮箱公司要求对洪雅水泥公司持有的股权享有优先受偿权，于法无据，本院不予支持。综上所述，齿轮箱公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告英吉沙县雅森水泥有限责任公司、黄锐于本判决生效之日起十日内支付原告重庆齿轮箱有限责任公司垫付本金2868万元及资金占用损失（资金占用损失分段计算：截止2013年11月30日为355.6997万元，2013年12月1日起至2015年1月11日，以2868万元为基数，按年利率8%计算；2015年1月12起至本息付清时止，以2868万元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率上浮30%计算）；二、被告四川省洪雅雅森水泥有限责任公司在24000万元范围内对上述支付义务承担连带责任；三、被告四川禾森矿业有限责任公司在24000万元范围内对上述支付义务承担连带责任；四、驳回原告重庆齿轮箱有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，债务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费216010元、保全费5000元，共计221010元，由被告英吉沙县雅森水泥有限责任公司、黄锐负担177808元，原告重庆齿轮箱有限责任公司负担43202元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  陈秀良代理审判员  王丽丹人民陪审员  戴宗龙二〇一五年十一月十七日书 记 员  吴跃辉