安徽省蒙城县人民法院民 事 判 决 书（2015）蒙民一初字第02667号原告：马其光，男，1969年8月9日出生，汉族，住安徽省蒙城县。被告：周俊华，男，1965年4月5日出生，汉族，住江苏省江阴市，现羁押于安徽省庐江监狱。被告：常州创新园林工程有限公司，住所地常州市武进区湟里镇金水岸区1号，机构代码78499944-8。法定代表人：汤建跃，该公司总经理。委托代理人：汤志军，该公司员工。委托代理人：崔雄伟，常州市武进区湟里法律服务所法律工作者。原告马其光与被告周俊华、常州创新园林工程有限公司合伙协议纠纷一案，于2015年7月30日诉讼到院。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月25公开开庭进行了审理。原告马其光、被告周俊华、被告常州创新园林工程有限公司的委托代理人汤志军、崔雄伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马其光诉称：2012年7月份，经我内弟杨峰介绍，认识了以常州创新园林工程有限公司（以下简称常州创新）的名义欲来蒙城投资的江阴市人周俊华，当时正值我们即将谈妥想做苗圃的、位于省道203线西侧、庄周办事处十里井庄的一百多亩土地（去除后来政府欲修路、挖河所征收占用的实际只有几十亩），当周俊华得知我们即将租赁到的土地位置非常优越之时，他异常兴奋，立即答应与我们合作，并畅谈了其远景规划：引进国际连锁超市麦德龙，建酒吧、洗浴中心、生态园等等，周俊华还用常州创新台头的公文纸画了一张生态园及麦德龙超市的设计草图，同时决定速回常州其任职的常州创新与其老总汤建跃汇报。周回常州后不断打电话催促我们尽快把承包土地的事落实好，为了能够证实周俊华确实是代表常州创新来蒙投资的，我要求周来时带一份盖其公司大印的常州创新的营业执照复印件，周说等把我们产业园的效果图绘制好后一并带来，我说张哥（一股东张鑫淼父亲）要先看看，周答应可以先通过QQ邮箱给我们发一个电子版的证实一下，2012年8月21日中午周通过一个网名为“千千结”的人（蒙城县人民法院刑事判决书认定是周俊华让其代发的）发来了电子版的盖其公司大印的常州创新营业执照复印件等，我们经过查看确实不假。又过了一段时间，周俊华带来了十里井产业园的整体效果彩图，并把产业园的名称命名为“蓝天绿地”，还说其常州创新汤总亲自为产业园写了一副对联：“蓝天绿地共创，青山碧水同享”，不久，我问周俊华十里井西面、北面以及东面张塘庄还有二百多亩可耕地也要出租，咱们要不要？周俊华答应肯定要！2012年11月16日，周俊华还和杨峰、张明强、十里村主要领导、十里井三个村民组长我们一道把即将要租赁的十里井的土地丈量了。同年11月底，周俊华提出欲在我们租赁的土地上栽种苗木，说生态园就要有成片的各种花木，就像绘制的效果彩图一样，要求汇款十万元采购苗木，由于和周俊华认识时间短，缺乏了解，所以不免有点担心，于是我就问杨峰是否了解周俊华，关系怎么样？杨峰立马回答说：“关系铁的很！”即便如此，我们经过商量决定要周俊华提供盖其公司大印的常州创新的各种证照复印件，包括营业执照、税务登记证、组织机构代码等﹛公安局周俊华案正卷83号、84号、85号、86号、87号、88号已经亳州市公安司法鉴定中心（亳）公（司）鉴（文）字〔2013〕28号﹜鉴定为和常州创新提供的印模是同一枚印章盖印的。周俊华提供上述手续之后，我把款给周汇了过去并要求回报其采购苗木的规格和价格，但周俊华却不肯提供，在我的再三要求下，2012年12月2日，周俊华发来短信说：“……红叶石楠球冠幅60-80厘米的38元，黄杨球冠幅60-80厘米的60元……”，我迅速把该苗木的规格发到常州夏溪——全国最大的花木交易市场一个朋友那里，因为我本身就是做花木生意的，夏溪市场我一年都去过多次，那里有几个生意上的好朋友。12月4日从常州夏溪花木市场反馈来的信息是60-80厘米冠幅的黄杨球15元，而同规格的石楠球却只需5.5元!正当我们还没有来得及和张鑫淼父亲商量如何处理这件事的时候，周却在我没有同意的情况下于12月5日一大早就把苗木发了过来，而且周俊华发来的黄杨球和石楠球大都不是其短信承诺的规格60-80厘米而是40-60厘米的！这样规格的价格更低！苦于钱已经汇了过去，所以只能忍声吞气，因为几百亩地已经租下来了，还指望他以后建麦德龙超市、酒吧和生态园呢。2012年12月下旬，周俊华说常州创新已经与麦德龙超市达成协议，准备在我们租赁的土地上建一个200米×96米约2万平米的钢构房，然后租赁给麦德龙超市，年租金五百万，现在江苏金辰钢业工程有限公司（以下简称江苏金辰）要求支付麦德龙超市蒙城店的绘制图纸费17万元，让我们承担一半，常州创新承担一半，这个钱到时从钢构总款中予以扣除，由钢构公司承付（周俊华所打的收条上写得很清楚），要求我们打款8.5万元，因当时周俊华有事不便过来，为慎重起见，我要求周俊华把图纸、汤建跃签名并盖其公司大印的授权委托书、营业执照复印件，以及之前反复商定好的钢构报价单（要加盖江苏金辰的合同专用章）通过QQ邮箱以电子版的形式发来。12月28日，周俊华又通过网名为“千千结”的QQ邮箱按上述要求给我发来了，我又信以为真，于12月29日通过邮局给周俊华汇了8.5万元（实借10万元，其余用于支付周俊华让我们购买的用于拉所租赁土地围网的水泥行条400根共计9800元和欲建临时用房的旧砖40400块9900元）。2013年01月06日，周俊华应我们要求带来了常州创新股东会议决议，并附有盖章的营业执照复印件，盖了公司大印的、常州创新占比70%的、以周俊华为公司股权代表人全权代理筹备安徽十里江南园林有限公司所有事宜的委托书，同时要我们准备蒙城麦德龙超市钢构定金10万元，说江苏金辰要采购钢材开始下料，春节一过他们就要开始动工兴建了。我同样要求要有常州创新法人授权委托书，周从包里掏出空白的授权委托书让我填写，我让他填写，让来让去最后我填写了，周俊华答应带回去盖过章后迅速带回来。2013年01月16日，周俊华一行三人到蒙城，这次带来了说是也要来投资的赵建华，同时带来了盖好章的上次填写的委托书。2013年01月下旬，周俊华又打来电话催促说，江苏金辰要我们赶紧交10万元定金，他们急等着进钢材下料，过罢年要赶紧动工兴建了。我和另一股东张鑫淼父亲张明强商量后想，既然图纸都绘好了，想必不会有假，加之周俊华不久前带来了其公司出具的筹建蒙城麦德龙超市钢构房的授权委托书，就没存什么戒心，2013年01月30日，我又从张明强老婆屈侠处借了10万元，通过徽商银行汇给了周俊华提供的其儿子周敏的农行账号上。之后，周俊华来过几次，每次都是让我们弄钱，说是县领导说了，市经济调度会4月下旬要在蒙城召开，我们租的那块地处于交通要道，不能空在那，除了留下建麦德龙超市占地之外都要栽上树，还是让我们弄钱购买苗木，当我们让他弄钱时，他就推脱说，麦德龙超市、洗浴中心、生态园钢构不让我们拿钱，让我们花的都是小钱，五、六十万啊，哪里是小钱？而且这些钱都是借的月息二分的高利贷啊！2013年3月16日，周俊华到蒙城，带来了其公司委托我办理营业执照的委托书，更重要的是周要接待一位合肥的一位大款，人家答应办好执照借给他150万用于购买苗木，后由于执照没办出来而泡汤！2013年5月9日，我和杨峰一块带着刚办好的营业执照赶往合肥，与周俊华碰面，目的是向合肥一大款李建成借款150万，用于周俊华采购苗木，月息4%，后由于担保人担心不愿签字而没有办成。眼看着快到2013年5月25日了，该给农民支付土地租金的时候了，二十几万，对于我们这些过去只是工薪阶层的人来说是一笔不小的数字，况且，我原本开了一家花木公司已投入几十万了，现在一下子真的拿不出来这么多钱，无奈，我拿出一个方案，要求每个股东或代表在5月15日之前必须拿出十万元，除了支付到期土地租金以外，其余用于日常公司开支，可一直到了5月24日上午，周俊华还在发短信骗我：“马总，我再最后一搏，就看上午了。”直到傍晚，周说确实拿不到了。协议签的清清楚楚是每年5月25号前打款给农民支付土地租金，虽说大半年没用，不给人家地租可能吗？农民不到办事处去闹！不去上访？我把这些问题的严重性都向周俊华叙说了。晚上大约八点多钟，周打来电话，让我去拿白天我告诉他的我老婆在街上看到的“急用款”小广告写明的、我跑到人家家里咨询过的、10万就拿走7万的爪子钱，并承诺那3万的利息他来承担，没办法只好这样了，但离25万元的土地租金还有3万的缺口，周答应他来弄这3万，5月25日上午9点前办好，可直到27、29号才分两次汇了2万元，之后，就明日复明日了。到了6月24日，我又从别处周转了10万元还周俊华让拿的爪子钱，7月5日，我无奈又让张明强担保从诺信小额贷款公司贷款10万元，月息35‰，偿还之前从“急用款”处急转的10万元，而且期限只有三个月，三个月没有还上又展期一个月，一个月满期后我被逼的几天都没能回家，直到我又托朋友介绍拿了月息二分的高利贷还上从诺信公司所借的月息三分五的高利贷。我几乎无暇再做生意，整天就是借钱还钱借钱还钱，老婆没经历过这样的事情夜里睡着睡着就大哭起来，为此还花去了近千元的医药费；整天讨债的电话不断，更有甚者多次跑到花店里耍酒疯，有两次我们还差点打起来，因为那人手指着我的鼻子逼着我立马还钱，污言秽语实在让我忍无可忍，如果不是张明强每次都在场，不知道会闹出什么结果呢？而关系特别好的朋友因我不能及时兑现也搞得不亦乐乎。综上所诉，周俊华以非法占有我等钱财（实际没有钱，都是借的）为目的，采取虚构的事实，建所谓的生态园、麦德龙超市、酒吧等等，使我们信以为真，产生错误的认识，进而自愿地给其汇款和开支，因此，其行为构成诈骗罪！于是我于2013年7月16日向蒙城县公安局报了案，2014年7月10日被蒙城县人民法院判处有期徒刑5年6个月并处罚款金4万元，同时责令被告人周俊华退赔违法所得206451元。后周俊华提出上诉，2014年9月12日，亳州市中级人民法院裁定：驳回上诉，维持原判。但周俊华及其家里根本没有可供执行的财产。根据“最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定｛法释[2000]47号｝”第五条第二款之规定，特向贵院起诉，要求周俊华偿还骗去的钱206451元，该款借款利息262900元；各种零星花费361066元，支付土地租金415808元及该款部分借款利息156000元，去除2013年种植玉米收入41670元，总计人民币1360555元。周俊华以常州创新的名义、拿着盖有其公司大印的营业执照、税务登记证、机构代码等复印件，与我们订立合同（口头形式），欲在我县庄周办事处十里村建设麦德龙超市、生态园、酒吧，具有外观上的授权行为，使我们误以为周俊华有代理权，并自觉地为其汇款和开支，属《合同法》第四十九条规定的表见代理，鉴于周俊华没有偿还能力，所以常州创新理应承担连带责任。判令被告偿还骗去的钱及该款借款利息、各种花费及该款部分借款利息等总计人民币1360555元，被告常州创新园林工程有限公司承担来连带责任，两被告承担诉讼费用。原告为证明自己的主张，举证如下：1、原告身份证复印件一页三份。2、被告周俊华身份证复印件一页三份。3、被告常州创新园林公司营业执照（副本）复印件一页三份。证明原被告诉讼主体资格。4、周发电子版盖其公司大印的常州创新执照复印件二页三份。证明周俊华是代表创新园林公司来蒙投资的，我和张明强在和周俊华第一次接触而周回常州后要求其提供的，周因等着绘制“十里井产业园效果图”不便来蒙，通过QQ邮箱发给我们看的，盖有大印“常州创新园林工程有限公司”执照复印件。（电子版）5、给周俊华汇款的银行回单复印件二页三份，证明给周俊华汇款回单。6、周俊华手工绘制的十里井产业园效果草图复印件一页三份，证明周俊华十里井产业园效果图。7、周代表其公司绘制的十里井产业园效果图复印件一页三份。8、十里村土地租赁协议复印件二十一页三份，周俊华欲建超市，生态园所租赁的土地证明（土地流转协议）。9、周要求汇采购苗木款十万时我们让其提供的、盖其公司大印的常州创新营业执照、税务登记证、机构代码等复印件六页三份。10、周俊华收款证明、虚报支出证明复印件二页三份。11、周欲成立常州创新占股70%的企业名称预核申请书复印件二页三份。12、周让我发的办理安徽十里江南园林有限公司营业执照需盖常州创新大印的且已盖好印的部分材料复印件六页三份，证明周俊华让我发去的盖印的材料。13、周因其刑满释放未满3年不能做法人而称常州创新老总让其以个人名义代表公司占股70%成立的实际控股公司章程复印件七页三份。14、周要我们汇麦德龙超市钢构设计费8.5万时，我们让其通过QQ邮箱发来的授权委托书、营业执照、图纸及邮箱截图等复印件八页三份，周俊华发来的要超市钢构设计费时我让其提供的（2012年12月28日发来）。15、我填写的周俊华带回盖印的筹建麦德龙超市钢结构的“常州创新”授权委托书复印件一页三份。16、周通过“千千结”给我发来的其签订的骗我款合同复印件三页三份，证明周俊华欲骗10万没有得逞本合同是周俊华自己签的，凡通过“千千结”发来的邮件材料均是周俊华发来的。17、蒙城县公安局鉴定意见通知书复印件一页三份，证明周俊华提供的常州创新部分手续上的印章是其常州创新的印章。18、蒙城县人民法院周俊华案刑事判决书复印件十页三份。19、周俊华到蒙城及后期各种开支汇总表一页三份。20、支付周俊华以常州创新名义欲建生态园、麦德龙超市等租赁的土地租金网上银行电子回单或收条复印件四页三份，证明土地租金支出。21、2013年6月中旬，为挽回周俊华带来的损失，种植了265亩玉米，但由于天不作美，只卖了41670元，该玉米收款收据复印件一页三份，证明2013年6月份种植的玉米销售收款收据。22、蒙城县公安局周俊华案正卷120号、121号复印件二页三份（证明周俊华曾与常州创新签订过以常州创新名义开展业务的协议书）。23、蒙城县公安局周俊华案正卷109号复印件一页三份（证明周俊华曾多次购买了常州创新炫耀自己实力的彩印本以常州创新名义开展业务）。24、常州创新炫耀自己实力的彩印本摘录复印件四页三份。25、蒙城县公安局鉴定意见通知书复印件二页三份。26、周俊华骗款或支付土地租金等利息支出明细三页三份。27、周俊华让拿10万就给7万爪子钱的证明影印件三页三份。28、支付土地租金等借款利息支出证明复印件三页三份。被告常州创新园林工程有限公司辩称：答辩人常州创新园林工程有限公司与本案原告马其光不存在任何合伙、合同等民事法律关系。本案合伙投资行为系马其光、周俊华等人之间发生的，常州创新园林工程有限公司对其并不知情，自始至终未与马其光有过合伙、合同等任何的民事法律行为。周俊华非答辩人的员工，答辩人也未委托过周俊华在蒙城从事土地租赁、开发等投资行为，周俊华的个人违法行为与答辩人无关。周俊华并非常州创新园林工程有限公司的员工，与公司也不存在劳务合同，而是冒用常州创新园林工程有限公司的名义实施债片行为，这一事实在蒙城县人民法院（2014）蒙刑初字第00233号刑事判决书里早就经过法院审理查明并认定，周俊华在其事实诈骗行为的过程中，其行为并没有常州创新园林工程有限公司的委托或者授权，也没有得到答辩人的追认，其并不存在代理权，完全是周俊华的个人违法行为。其所出具的“指定代表或者共同委托代理人的证明”、“授权委托书”、“常州创新园林工程有限公司股东会议决议”等材料上的印章经鉴定系伪造印章。这一事实蒙城县人民法院（2014）蒙刑初字第00233号刑事判决书里也经过法院审理查明并认定。因此所产生的法律责任也不应由答辩人承担。本案系马其光与周俊华在合伙时审查不严导致的纠纷与答辩人无关。马其光、周俊华等人的合伙行为，完全在他们之间发生，答辩人不知情、也未参与其中。马其光等人在与周俊华合伙期间，审查不严，未尽到相应的注意义务，导致被周俊华欺骗产生损失与答辩人无关，且蒙城县人民法院（2014）蒙刑初字第00233号刑事判决书也判决责令周俊华退赔违法所得206451元。综上，答辩人认为，答辩人与马其光不存在任何合伙、合作关系，与周俊华也不存在任何委托关系，周俊华的违法行为已经贵院作出刑事判决，纯属周俊华的个人违法行为，因袭马其光要求答辩人承担连带责任于法无据，请求法院予以驳回。被告常州创新园林工程有限公司针对自己的主张未举证。被告周俊华辩称:原告请求的内容虚假,我与原告为买卖合同关系,无合伙协议关系,原告给我钱的时候,我给原告两批树苗,我们是买卖关系,当时价格就谈好,无任何手续.我失去人身自由后,原告以个人名义去弄鉴定,我已提出不同意见的说明,土地承包合同中我未签字,我没有委托原告去签,对于周俊华到蒙各种开支我不知道他怎么花的,委托书是假的,上面的字是他本人写的,非我提供.对于支付土地租金等借款利息支出等我不知道,与我无关,是他编造的,我不同意偿还一分钱,与我无关.刑事判决书上写的很清楚.经庭审质证：被告周俊华原告证据1、2、3无异议；对证据4有异议，我未代表创新公司；对证据5无异议；对证据6、7有异议，系我个人行为与公司无关；对证据8有异议；对证据9有异议，我挂靠创新公司；对证据10有异议，非虚报；对证据11有异议，系原告伪造，与我无关；对证据12有异议，虚假的，非我提供；对证据13有异议，系我个人行为，租地与成立公司非一回事；对证据14有异议，授权委托书虚假，营业执照是我提供的；对证据15有异议，伪造的；对证据16不发表质证意见；对证据17有异议，我未提供；对证据18有异议；对证据19有异议，我不知道；对证据20有异议，是虚假的，我与土地无关；对证据21有异议，与我无关；对证据22有异议，无本案无关联性，在江阴做的工程与蒙城无关；对证据23证明目的有异议，我未以创新公司名义开展业务；对证据24有异议，为宣传本；对证据25有异议，但公安局未答复；对证据26有异议，与我无关；对证据27有异议，与我无关，我不知道；对证据28有异议，我不清楚。被告常州创新园林工程有限公司对原告证据1、2、3无异议；对证据4真实性有异议，非原件，不能证明周俊华为公司代表来蒙城；对证据5有异议，无法显示原告向周俊华汇款，不予认可；对证据6、7真实性有异议，不能看出谁制作的图及制图目的；对证据8有异议，无周俊华等人授权委托书，无法证明他们委托马其光签订合同，仅能证明原告以个人身份签订土地流转合同；对证据9有异议，与我公司无关；对证据10不予认可；对证据11有异议，虚假公章；对证据12有异议，印章系伪造；对证据13不予认可；对证据14有异议，公章系伪造；对证据15有异议，公章系伪造；对证据16真实性有异议，不予认可；对证据17无异议，仅能看出公司营业执照副本上印章系真实的，其余系伪造的，内容系请客送礼违反法律规定，无我公司无关；对证据20不予认可；对证据21不予认可；对证据22真实性不予认可；对证据23真实性不予认可，与我公司无关；对证据24为我公司宣传册内容，我公司未提供给周俊华；对证据25与我公司无关；对证据26真实性不予认可；对证据27有异议，与我公司无关；对证据28不予认可，与我公司无关。经合议庭评议：对原告举证1、13、18、19、20中的转给蒙城县庄周办事处十里丼村十里井庄井三村民组的汇款单据、27与本案具有合法性、客观性、关联性予以认定。经审理查明：2012年7月至2013年5月期间，周俊华以常州创新园林工程有限公司名义，持加盖常州创新园林工程有限公司印章的营业执照、机构代码复印件，持伪造的常州创新园林工程有限公司印章的委托书，收取马其光206451元，2014年7月10日周俊华被本院以诈骗罪判处五年六个月。判决周俊华退还马其光206451元，该判决已发生法律效力。在此期间，2013年5月2日周俊华、马其光同另外两案外人协议成立安徽十里江南园林有限公司，周俊华占公司比例为70%，马其光同另两案外人各占10%股份。公司成立后，安徽十里江南园林有限公司与蒙城县庄周办事处十里井村十里井庄井四村民组签订6年的土地承包合同，马其光共计垫付土地租金415808元。2013年租赁土地玉米收入41670元，其中70%即29169元，应属周俊华所有。经计算，周俊华作为占股70%的股东应支付马其光垫付的土地租金270647.3元。本院认为：周俊华未获得常州创新园林工程有限公司授权与马其光发生业务，事后未获得常州创新园林工程有限公司的追认，常州创新园林工程有限公司对由此产生的债务不承担民事责任。马其光作为安徽十里江南园林有限公司的股东，在公司经营中为周俊华垫付的费用270647.3元，周俊华应予返还。马其光诉称周俊华、常州创新园林工程有限公司应共同偿还被骗的款项及其他损失，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，判决如下：一、被告周俊华于本判决生效后十日内偿还原告马其光垫付款人民币270647.3元。二、驳回原告马其光其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5359元，由被告周俊华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审判长  李廷峰审判员  王雪艳审判员  张 芳二〇一五年十一月四日书记员  李慧慧附加法条：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。