.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民终3597号上诉人（原审被告）：内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司。法定代表人：石晓军，该公司董事长。委托诉讼代理人：付国峰，内蒙古久晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：其玛哈嘎，内蒙古久晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司。负责人：赵文平，该分公司总经理。委托诉讼代理人：曹雪峰，内蒙古远舰律师事务所律师。上诉人内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司（以下简称金石蒙荣地产公司）因与被上诉人北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司（以下简称首都机场广告公司）广告合同纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院(2016)内0105民初7477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金石蒙荣地产公司委托诉讼代理人其玛哈嘎、被上诉人首都机场广告公司委托诉讼代理人曹雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金石蒙荣地产公司上诉请求：撤销一审判决并改判或发回重审；本案一、二审诉讼费用由首都机场广告公司承担。事实和理由：一、一审错误认定金石蒙荣地产公司仍应向首都机场广告公司缴纳第二笔广告费286万元，系认定事实不清。庭审中金石蒙荣地产公司提交了首都机场广告公司出具的包含第二笔广告费用的所有广告费的发票，首都机场广告公司作为一个有独立诉讼主体资格的其他组织，在金石蒙荣地产公司未全部付清款项情况下怎会为金石蒙荣地产公司出具全额款项发票？这样的事实明显不合常理。付款方式具有多样化，一审错误以”未能提供转款证明”为由认定金石蒙荣地产公司未支付全额款项，系认定事实不清。二、即便认定第二笔广告费未付，该广告费的付款期限也在金石蒙荣地产公司与首都机场广告公司双方合意下已进行变更，故一审法院对利息的认定错误。2014年5月16日，双方签订的《广告合同》中虽然约定了第二年的广告费应该在2015年5月15日前一次性支付，但是在2015年8月10日，金石蒙荣地产公司向首都机场广告公司出具了《付款说明》，在该说明中，金石蒙荣地产公司承诺在2015年8月31日前支付100万元，2015年10月31日前支付100万元，2016年1月31日前支付86万元。鉴于金石蒙荣地产公司系首都机场广告公司长期合作伙伴，首都机场广告公司口头同意了金石蒙荣地产公司的付款方式。故本案已对剩余第二年广告费的付款时间以及付款方式进行了变更，一审判决金石蒙荣地产公司从2015年5月15日起支付利息，认定事实不清。利息应自2016年1月31日起算。三、即便一审法院认定第二笔广告费未付，金石蒙荣地产公司也具有不支付该笔费用的充足抗辩理由，金石蒙荣地产公司不应支付该笔费用。一审法院认定事实错误。2016年3月30日，金石蒙荣地产公司准备在2016年4月对香墅岭西区项目进行宣传推广，首都机场广告公司接受了相关广告资料，但并未及时在广告位发布广告也未及时向金石蒙荣地产公司进行回复。导致金石蒙荣地产公司在开盘销售时并未达到预期效果，造成了一定的损失。故金石蒙荣地产公司不支付第二笔广告费用，应得到法院支持。综上一审认定事实不清，证据不足。首都机场广告公司辩称，一、首都机场广告公司向金石蒙荣地产公司提供了全额广告费发票并不能证明金石蒙荣地产公司支付广告费用。给金石蒙荣地产公司提供发票是首都机场广告公司的合同义务，在实践中也是作为对方公司挂账或者是要求对方公司付款的依据，金石蒙荣地产公司认为开出发票即视为已付款无事实依据。金石蒙荣地产公司应提供转款证明或收条等证据，证明已将第二年广告费支付给首都机场广告公司，但金石蒙荣地产公司未出示任何证据。相反金石蒙荣地产公司在收到发票后，又向首都机场广告公司出具分期分款及延期付款的说明，能直接证明金石蒙荣地产公司未支付第二年广告费用。二、一审法院对利息认定正确，首都机场广告公司未与金石蒙荣地产公司就付款期限达成变更合意。按照双方《广告合同》约定，金石蒙荣地产公司应在2015年5月15日前支付第二年广告费用286万元，但金石蒙荣地产公司一直未付，其行为构成违约，金石蒙荣地产公司出具的《付款说明》只能证明其欠付第二年广告费用，并承诺了支付时间，但这不是对广告合同的付款期限作出的变更，金石蒙荣地产公司的逾期付款责任在合同约定的期限届满后就产生了。三、金石蒙荣地产公司认为不应支付第二年广告费用的理由不充分，无事实和法律依据。案涉广告合同，约定首都机场广告公司为金石蒙荣地产公司发布广告的内容为金石蒙荣地产公司开发的国际青年社区，首都机场广告公司依约发布了该广告内容，金石蒙荣地产公司对此没有异议。2016年3月30日金石蒙荣地产公司提出更换广告内容为香墅西区，但因该项目未取得预售许可证明，不符合《广告法》规定，首都机场广告公司未同意更换广告画面的要求，按照合同第七条约定，在双方对新的合同内容没有协商一致情况下，首都机场广告公司仍按原合同履行义务无任何过错。首都机场广告公司向一审法院起诉请求：一、判令金石蒙荣地产公司支付首都机场广告公司广告费用286万元；二、判令金石蒙荣地产公司支付首都机场广告公司逾期付款违约金，2015年5月15日起按照同期银行贷款利率计算至全部广告费实际支付之日止；三、诉讼费用以及保全费用由金石蒙荣地产公司承担。一审法院认定事实：2014年5月16日，首都机场广告公司（甲方）与金石蒙荣地产公司（乙方）签订《广告合同》，约定以下事项：甲方同意，在本合同期限内，将呼和浩特白塔机场2号楼航站楼办票大厅区域灯箱媒体，编号HBT-22G-D001、HBT-22G-D002，数量为两块，媒体规格为3.6m×9.03m（W）×2，媒体总面积为65.02平方米，交由乙方经营。合同期限为24个月，自2014年5月28日起至2016年5月27日止；合同期满后，乙方如需继续经营，应提前3个月向甲方提出书面申请；甲方收到后同意续签的，双方应另行签订协议，不同意续签或甲方未答复的，本合同到期后自然终止。乙方应向甲方交付的广告费总额为546万元。支付方式为乙方应于画面上刊之前向甲方一次性支付第一年广告费260万元；乙方应于2015年5月15日之前向甲方一次性支付第二年广告费286万元；乙方需按时将广告费汇至北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司，开户银行建行内蒙分行营业部呼和浩特新城西街支行。乙方提供营业执照年检证明、法人授权书及其他办理广告发布工商批准文号所需的一切证明材料，保证合法经营广告业务；若因证明材料不齐全而无法办理广告发布文号，甲方有权提出废止合同或者自行办理工商广告发布文号。合同违约条款约定，乙方在接到甲方的书面通知后十五日内仍未支付广告费和违约金的，乙方除应支付前述违约金外，甲方有权解除本合同，收回合同广告位，乙方交付的履约保证金不予退还，造成甲方经济损失的，乙方应一并予以赔偿。合同还约定了双方权利义务、免责条款等事项（详见双方合同）。合同签订后，金石蒙荣地产公司即在合同约定的广告位发布广告，金石蒙荣地产公司支付了合同约定的第一年的广告费。2015年8月10日，针对第二年广告费的支付，金石蒙荣地产公司向首都机场广告公司出具《付款说明》，在该说明中，金石蒙荣地产公司承诺2015年8月31日前支付100万元，2015年10月31日前支付100万元，2016年1月31日前支付86万元。之后，金石蒙荣地产公司仍未支付第二年广告费，合同约定的履行期满后，首都机场广告公司将金石蒙荣地产公司广告撤换，不再继续为其刊登广告。首都机场广告公司向金石蒙荣地产公司催要第二年广告费未付，首都机场广告公司诉至法院。另查明，2016年3月30日，金石蒙荣地产公司因准备于2016年4月对香墅岭西区项目进行宣传推广，大概在2016年6月份香墅岭西区会开盘销售，从6月份起，公司按月支付广告费至2016年12月底前付清。金石蒙荣地产公司向首都机场广告公司提供了香墅岭西区相关广告资料，因金石蒙荣地产公司未按首都机场广告公司要求提供完备的资料，双方就香墅岭西区广告未达成合意，未签订书面协议。一审法院认为，首都机场广告公司与金石蒙荣地产公司签订的《广告合同》系当事人双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，当事人双方均应按照约定严格履行各自义务。首都机场广告公司按照约定向金石蒙荣地产公司提供广告位，并在合同约定的期限内为金石蒙荣地产公司完整的刊登广告，履行了合同约定的义务，金石蒙荣地产公司亦应按照约定支付第二年广告费，金石蒙荣地产公司未支付，应自合同期满之日支付延期付款的利息。金石蒙荣地产公司抗辩首都机场广告公司未刊登香墅岭西区广告发布，存在违约。双方广告合同约定：”应提前3个月向甲方提出书面申请；甲方收到后同意续签的，双方应另行签订协议，不同意续签或甲方未答复的，本合同到期后自然终止。”经庭审查明，对于香墅岭西区的广告双方未达成一致，亦未另行签订协议，香墅岭西区的广告合同未成立，故对于金石蒙荣地产公司的抗辩不予支持。金石蒙荣地产公司提供发票证明其已经支付广告费，发票只能证明双方结算的价款，实际支付金石蒙荣地产公司应该提供转款证明，金石蒙荣地产公司未能提供，对其抗辩不予采信。综上所述，首都机场广告公司请求的广告费予以支持，并自2015年5月15日起支付利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：一、被告内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司于判决生效后十五日内给付原告北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司广告款286万元；二、被告内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司于判决生效后十五日内给付原告北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司自2015年5月15日起计算至全部广告费实际支付之日止的利息（以未付本金为基数、按照年利率6%计算利息）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29680元，财产保全费5000元，由内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。关于香墅岭西区项目广告发布事宜，二审查明，2016年3月30日，金石蒙荣地产公司向首都机场广告公司发出《关于广告费用支付的回复》，称金石蒙荣地产公司将于2016年4月对香墅岭西区项目进行宣传推广，大概在2016年6月份香墅岭西区会开盘销售，从6月份起，公司按月支付广告费至2016年12月底前付清,望首都机场广告公司配合广告画面更换工作。随后金石蒙荣地产公司向首都机场广告公司提供了香墅岭西区相关广告资料，但首都机场广告公司认为当时该项目五证不全无法办理广告发布，金石蒙荣地产公司一审庭审中称首都机场广告公司以金石蒙荣地产公司提交的材料有瑕疵而不给予宣传致其合同目的不达，金石蒙荣地产公司一审庭审中还认可五证当时不全，正在办理过程中，于9月份办理齐全。二审庭审中金石蒙荣地产公司陈述准备宣传的具体内容即2016年6月开盘销售。首都机场广告公司未对香墅岭西区项目进行广告发布。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，二审争议焦点为：一、双方诉争《广告合同》约定的第二笔广告费286万元是否已实际支付；二、如果未付，首都机场广告公司是否存在违约情形导致金石蒙荣地产公司有权拒付；三、如果未付，逾期付款违约金应如何计算。关于第一个争议焦点，首都机场广告公司向金石蒙荣地产公司开具发票的行为，并不能证明相应的款项已实际支付，金石蒙荣地产公司不能证明其已实际支付第二笔广告费286万元，应认定诉争286万元尚未支付。法庭注意到，双方《广告合同》曾约定首都机场广告公司收到金石蒙荣地产公司广告费三个工作日开具发票，但即使合同有先付款后开发票的约定，亦不能当然推定首都机场广告公司已然收到合同价款，在首都机场广告公司不认可对方已付款的情况下，金石蒙荣地产公司仍负有对其付款事实的举证责任；且2015年8月10日的《付款说明》亦表明诉争价款尚未支付，首都机场广告公司系在对方未付款情况下先行开具了发票。关于第二个争议焦点，根据诉争《广告合同》约定，金石蒙荣地产公司未于2015年5月15日前支付价款，已属违约，双方两年合同期限至2016年5月27日结束，金石蒙荣地产公司在己方违约未付款情况下、于合同即将结束两个月前提出更换广告发布内容，且不能证明其准备宣传的香墅岭西区项目在当时已具备预售许可，并自认该项目五证在当时并不齐全，根据国家工商行政管理总局令第80号《房地产广告发布规定》（2015年12月24日公布、2016年2月1日起施行）第五条第四项规定，预售房地产但未取得该项目预售许可证的不得发布广告，综上首都机场广告公司拒绝为其发布香墅岭西区项目广告并不构成违约，金石蒙荣地产公司有义务向首都机场广告公司支付诉争广告款。金石蒙荣地产公司认为其向首都机场广告公司提供广告资料后，对方未与其沟通未告知不进行宣传的原因，但金石蒙荣地产公司一审庭审中称首都机场广告公司以金石蒙荣地产公司提交的材料有瑕疵而不给予宣传，故应认定金石蒙荣地产公司认可首都机场广告公司就诉争广告发布问题与其进行了沟通。关于第三个争议焦点，金石蒙荣地产公司主张2015年8月10日《付款说明》经对方口头同意故双方已对付款时间及方式进行了变更，故即便认定其未付诉争广告费，逾期付款违约金也应从2016年1月31日起算。该《付款说明》系金石蒙荣地产公司向首都机场广告公司出具，无首都机场广告公司书面确认，首都机场广告公司亦认为《付款说明》不能改变合同约定的付款期限，且金石蒙荣地产公司亦未按该《付款说明》如期付款，综上，金石蒙荣地产公司应按诉争《广告合同》约定，支付从2015年5月15日起计算的逾期付款利息。首都机场广告公司一审诉讼请求系按照同期银行贷款利率计算，一审判决按照年利率6%计算有所不当，二审应予调整，同时由于首都机场广告公司对一审判决结果无异议，综上应按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率，且最高不超过年利率6%计算逾期付款利息。综上所述，一审判决处理结果基本正确，但利率确定有所不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院(2016)内0105民初7477号民事判决第一项；二、变更呼和浩特市赛罕区人民法院(2016)内0105民初7477号民事判决第二项”被告内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司于判决生效后十五日内给付原告北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司自2015年5月15日起计算至全部广告费实际支付之日止的利息（以未付本金为基数、按照年利率6%计算利息）”为”内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司自2015年5月15日起计算至本判决第一项确定的全部广告款实际支付之日止的利息（以未付本金为基数、按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率且以不超过年利率6%为限计算利息）”；三、驳回北京首都机场广告有限公司内蒙古分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29680元、财产保全费5000元，由内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司负担；二审案件受理费29680元（由内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司预交），由内蒙古金石蒙荣房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长白雪松审判员吴芳代理审判员额日德尼二〇一七年十月三十日书记员张珮