四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初4224号原告：乐山市现代农业融资担保有限公司。住所地：四川省乐山市市中区=。法定代表人：宋涛，董事长。委托诉讼代理人：任丽，四川嘉州律师事务所律师。被告：井研县陆柒捌纺织有限公司，住所地：井研县。法定代表人：毛群英，董事长。被告：井研县蕊艺纺织有限公司，住所地：井研县。法定代表人：祝研嘉，董事长。委托诉讼代理人：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。被告：眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司，住所地：东坡区。法定代表人：毛群英，董事长。被告：祝研嘉，男，1986年7月19日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。委托诉讼代理人：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。系该被告母亲。被告：曾路遥，女，1987年7月6日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。委托诉讼代理人：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。系该被告婆媳。被告：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称：乐山现代农担公司）与被告井研县陆柒捌纺织有限公司（以下简称：井研陆柒捌公司）、井研县蕊艺纺织有限公司（以下简称：井研蕊艺公司）、眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司（以下简称：眉山东坡峨洲公司）、祝研嘉、曾路遥、毛群英追偿权纠纷一案，本院于2017年9月18日立案受理，依法适用简易程序进行审理。原告乐山现代农担公司，被告井研陆柒捌公司、眉山东坡峨洲公司法定代表人毛群英、被告井研蕊艺公司、祝研嘉、曾路遥的委托诉讼代理人暨被告毛群英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山现代农担公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告井研陆柒捌公司向原告偿还代偿款本金人民币490万元及资金占用损失费（以490万元为基数从2016年11月8日代偿之日起按同期按中国人民银行同期贷款利率上浮50%支付至付清为止）；2、判令被告井研陆柒捌公司按逾期未还金额（以5000000为基数）支付5%的违约金）；3、判令被告井研陆柒捌公司支付第二年的担保费150000元；4、判令被告井研陆柒捌公司向原告支付律师费一万元；5、本案诉讼费用由井研陆柒捌公司承担；6、判令被告井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥对上述费用承担连带清偿责任；7、依法确认原告对下列抵押物、质押股权折价、拍卖、变卖所得价款在上述1-4项诉讼请求金额内享有优先受偿权：（1）所有权人为井研陆柒捌公司设备133台（套），动产抵押登记书井工商抵（2014）第38号；（2）所有权人为眉山东坡峨洲公司设备6台，动产抵押登记书眉东工商抵字2014（33）号；（3）股权质押人祝研嘉（乐工商井字）股权登记设字［2014］第000043号，井研蕊艺公司60%股权，出质股权数额120万元；（4）股权质押人曾路遥（乐工商井字）股权登记设字［2014］第000044号，井研蕊艺公司40%股权，出质股权数额80万元。事实和理由：2014年6月12日，被告井研陆柒捌公司与井研县农村信用合作联社签订《流动资金借款合同》，约定井研县陆柒捌纺织有限公司向井研县农村信用合作联社贷款人民币500万元整用于购原材料（棉纱），贷款期限为两年。为保证《流动资金借款合同》的履行，被告井研陆柒捌公司与原告签订了《保证委托协议》，委托原告向井研县农村信用合作联社提供连带保证担保，此外，合同中还约定了若被告井研陆柒捌公司未能按照本协议约定，除承担相应的法律责任，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、公证费、差旅费以及律师代理费等。同时在《保证委托协议》中约定了争议解决方式，向保证人（原告）所在地人民法院提起诉讼。同日被告井研陆柒捌公司与原告签订了《补充协议》，约定担保信誉金的缴纳。原告与被告井研陆柒捌公司完善了《保证委托协议》后，原告与井研县农村信用合作联社签订了《保证合同》，原告同意为被告井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社作为保证人提供连带责任担保。2014年6月18日，原告向井研县农村信用合作联社出具同意放款确认书，随即，井研县农村信用合作联社向被告井研陆柒捌公司发放了贷款。基于原告为被告井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社申请的贷款提供了保证担保。被告井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司经股东一致同意向原告提供反担保，承担连带担保责任并且出具了反担保书。被告毛群英、祝研嘉、曾路遥出具反担保书保证承担连带担保责任。其中被告井研陆柒捌公司与原告签订《抵押反担保合同》，以其所有的设备（133台（套）提供抵押反担保，并办理了抵押登记，动产抵押登记书井工商抵（2014）第38号；被告眉山东坡峨洲公司与原告签订《抵押反担保合同》，以其所有的设备6台提供抵押反担保，并办理了抵押登记，动产抵押登记书眉东工商抵字2014（33）号；被告祝研嘉以其井研蕊艺公司60%股权，出质股权数额120万元与原告签定《股权质押合同》，该股权质押办理了质押登记（乐工商井字）股权登记设字［2014］第000043号；被告曾路遥以其井研蕊艺公司40%股权，出质股权数额80万元与原告签定《股权质押合同》，该股权质押办理了质押登记（乐工商井字）股权登记设字［2014］第000044号。2016年6月11日被告井研陆柒捌公司与井研县农村信用合作联社签订的《流动资金借款合同》项下贷款已经全部到期，被告井研陆柒捌公司不能履行还本付息义务。原告于2016年11月8日按照《保证合同》的约定，替被告井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社代偿本金人民币490万元。综上所述，原告已经为被告井研陆柒捌公司代偿了贷款本金，其余被告为井研陆柒捌公司向原告提供反担保承担连带责任。为维护自己合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院判决如所诉。被告井研陆柒捌公司、眉山东坡峨洲公司法定代表人毛群英、被告井研蕊艺公司、祝研嘉、曾路遥的委托诉讼代理人暨被告毛群英辩称：1、企业现在有困难，违约金过高，请求对方予以减免；2、希望15万元的担保费作为还本金用，缓解企业压力；3、企业困难，诉讼费一人一半；4、祝研嘉、曾路遥暂不承担连带清偿责任，企业财产清偿后不足的再由他们承担；5、井研县陆柒捌纺织有限公司设备133台的台数有误；6、再次恳请在我的公司不足以清偿债务的情况下，再对祝研嘉、曾路遥质押的股权予以处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对当事人提交的具有真实性、合法性和关联性的证据予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年6月12日，井研陆柒捌公司与井研县农村信用合作联社签订《流动资金借款合同》（合同编号：井联信公借字【2014】第000022号），合同主要约定：井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社申请借款，井研县农村信用合作联社同意向井研陆柒捌公司提供流动资金借款额度500万元；借款用于购原材料（棉纱）；借款支用有效期间自2014年6月12日起至2016年6月11日；贷款利率为固定月利率9.5325‰；本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；按季结息，固定为每季末月的20日为结息日；借款的担保方式为保证担保。2014年6月17日，原告（保证人）与井研陆柒捌公司（借款人）签订《保证委托协议》（合同编号：乐农担保司【2014】委字第048号），协议主要约定：原告同意为井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社发放的借款500万元提供连带责任保证担保；贷款的期限自2014年6月12日至2016年6月11日；担保期限为一年的，井研陆柒捌公司按本笔担保贷款金额的3%向原告支付15万元担保费；担保贷款期限超过一年的，第一年按本笔担保贷款金额的3%向保证人支付担保费，第一年收取的担保费不予退还。从第二年开始的，担保费按担保贷款本金余额的3%在贷款合同签订之日每周到期前的5个工作日交纳，若借款人在交纳担保费后当年内提前一次性归还全部贷款，使保证人解除保证责任的，保证人按以下标准退予借款人担保费：------。担保的方式为连带责任保证；担保的范围为该笔借款的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项及实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、送达费、律师费、差旅费等）；违约责任：井研陆柒捌公司未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，井研陆柒捌公司应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算。井研陆柒捌公司因违反本协议约定，除承担本协议约定的违约责任外，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；井研陆柒捌公司或其他相关第三方向原告出具的与井联信公借字【2014】第000022号《流动资金借款合同》及本协议相关的所有承诺书、函件及其他法律文本，均作为本协议的组成部分，与本协议具备同等的法律效力，井研陆柒捌公司应严格履行或督促第三人方严格履行，若井研陆柒捌公司或其他相关第三方未能按借款合同、承诺书、函件及其他法律文本约定的时间履行或完全履行的，每超出一日，借款人应向保证人支付贷款总额万分之五的违约金。同日，被告井研陆柒捌公司与原告签订了《补充协议》（合同编号：乐农担保司（2014）委补字第10号），约定被告井研陆柒捌公司向原告按本笔贷款总额的2%一次性交存10万元的担保信誉金。原告与被告井研陆柒捌公司完善了《保证委托协议》后，原告与井研县农村信用合作联社签订了《保证合同》（合同编号：井联信公保字【2014】第000016号），原告同意为被告井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社作为保证人提供连带责任担保。保证期间：自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年。2014年6月17日，原告与被告井研陆柒捌公司签订《抵押反担保合同》（合同编号：乐农担保司【2014】抵字第044—1号），约定以被告井研陆柒捌公司所有的设备133台（套）提供抵押反担保，双方并到四川省乐山市井研县工商行政管理局办理了动产抵押登记（权证号：动产抵押登记书井工商抵【2014】第38号）。同日，被告眉山东坡峨洲公司与原告签订《抵押反担保合同》（合同编号：乐农担保司【2014】抵字第044—2号），约定以被告眉山东坡峨洲公司所有的设备6台提供抵押反担保，双方并到四川省眉山市东坡区工商行政管理局办理了动产抵押登记（权证号：动产抵押登记书眉东工商抵字2014【33】号。被告祝研嘉以其井研蕊艺公司60%股权，出质股权数额120万元与原告签定《股权质押合同》（合同编号：乐农担保司【2014】股质字第030—1号），该股权质押到乐山市井研县工商行政管理局办理了质押登记（权证号：【乐工商井字】股权登记设字【2014】第000043号）；被告曾路遥以其井研县蕊艺纺织有限公司40%股权，出质股权数额80万元与原告签定《股权质押合同》（合同编号：乐农担保司（2014）股质字第030—2号），该股权质押到乐山市井研县工商行政管理局办理了质押登记（权证号：【乐工商井字】股权登记设字【2014】第000044号）。2014年6月17日，被告井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥分别向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为井研陆柒捌公司所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《流动资金借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向借款人支付的其他款项及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等），保证责任为连带责任担保；本担保书自开出之日起生效，保证期间为十年，自原告实际承担担保责任时起算。2014年6月12日，原告与井研县农村信用联合社签订《保证合同》（合同编号：井联信公保字【2014】第000016号），合同主要约定：保证担保范围为上述签订的《流动资金借款合同》项下本金500万元及利息（包括复利及罚息）、违约金、赔偿金、井研陆柒捌公司应向井研县农村信用合作联社支付的其他款项、实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、送达费、公告费、律师费等）；保证期间自本合同生效日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2014年6月18日，原告向井研县农村信用合作联社出具《发放贷款通知书》，同意井研县农村信用合作联社向井研陆柒捌公司发放500万元贷款。2014年6月18日，井研县农村信用合作联社通过银行转账方式向被告井研陆柒捌公司账户转入贷款人民币500万元；借款借据载明：借款日期：2014年6月18日，到期日期为：2016年6月11日；执行月利率：9.5325‰。2016年11月8日，原告代井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社归还借款本金490万元。2017年10月23日，井研县农村信用合作联社向原告出具《代偿证明》，证实原告代井研陆柒捌公司已代偿借款本金490万元。另查明，2017年9月8日，原告与四川嘉州律师事务所签订《民事委托合同书》，委托四川嘉州律师事务所律师作为其诉讼代理人，原告向四川嘉州律师事务所实际支付了本案律师代理费10000元，四川嘉州律师事务所向原告出具了四川增值税专用发票一张，该发票服务名称：诉讼代理费。还查明，2014年6月17日井研陆柒捌公司向原告交存10万元的担保信誉金。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》、《发放贷款通知书》、《借款借据》、《代偿证明》、《动产抵押登记书》、《股权质押合同》、《股权出质设立登记通知书》、《还款单据》、《民事委托合同书》、《股东会决议》、四川增值税专用发票等证据予以证明。本院认为，案涉《流动资金借款合同》《保证委托协议》《保证合同》《抵押反担保合同》《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在井研陆柒捌公司逾期归还借款的情况下，依照合同约定代井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金490万元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张井研陆柒捌公司向其支付代偿款490万元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。依照《保证委托协议》约定，担保贷款期限超过一年的，第一年按本笔担保贷款金额的3%向保证人支付担保费，第一年收取的担保费不予退还。从第二年开始的，担保费按担保贷款本金余额的3%在贷款合同签订之日每周到期前的5个工作日交纳，若借款人在交纳担保费后当年内提前一次性归还全部贷款，使保证人解除保证责任的，保证人按以下标准退予借款人担保费：------。第一年的担保费被告已交纳，从自2015年6月12日至2016年6月11日的担保费，依据双方约定被告应当按担保贷款本金余额的3%即15万元计付担保费，故对原告的该项诉请符合符合法律规定和双方约定，本院予以支持。井研陆柒捌公司逾期未向井研县农村信用合作联社归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定井研陆柒捌公司凡贷款逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，又约定未按约定时间履行，每超出一日，井研陆柒捌公司应向原告支付贷款总额万分之五的违约金，现井研陆柒捌公司主张约定的违约金过高请求予以调减。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代井研陆柒捌公司向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金及利息，原告未提供其因井研陆柒捌公司违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。且原告于2016年11月8日向井研县农村信用合作联社代偿款490万元，其资金利息损失始于其代偿之日。故本院对原告的诉讼请求在以代偿本金为基数，从代偿日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止范围内予以支持，超出部分不予支持。井研陆柒捌公司是否支付律师代理费的问题。原告与井研陆柒捌公司在《保证委托协议》中约定，井研陆柒捌公司因违反协议约定，应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费，律师代理费等，故井研陆柒捌公司应承担原告因追索本案债权而实际支出的律师费10000元，原告请求符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥是否应承担连带偿还责任的问题。井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥分别在《反担保书》中承诺为向井研陆柒捌公司在井研县农村信用合作联社的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述八被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保书》约定内容承担保证责任，对井研陆柒捌公司的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。井研蕊艺公司、眉山东坡峨洲公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥在承担保证责任后依法享有向井研陆柒捌公司追偿的权利。关于请求抵押的机器设备享有优先受偿权的问题，原告与井研陆柒捌公司签订《抵押反担保合同》，约定井研陆柒捌公司以其所有的设备133台（套）提供抵押反担保，并取得了井工商抵【2014】第38号动产抵押登记；同日，被告眉山东坡峨洲公司与原告签订《抵押反担保合同》，约定眉山东坡峨洲公司以其所有的设备6台提供抵押反担保，并取得了眉东工商抵字2014【33】号动产抵押登记。被告井研陆柒捌公司、眉山东坡峨洲公司对上述财产设立的抵押权发生效力。现井研陆柒捌公司在未按期支付本息，原告作为抵押权人，对上述抵机器设备（详见《动产抵押物清单》享有优先受偿权。关于请求质押的股权享有优先受偿权的问题。原告主张其与祝研嘉、曾路遥签订的《股权质押合同》中约定：“将其分别拥有的井研蕊艺公司120万元（占60%）、80万元（占40%）的股权及派生权益向原告办理出质登记，且依法取得了井研县工商行政管理局出具的【乐工商井字】股权登记设字【2014】第000043号、【乐工商井字】股权登记设字【2014】第000044号《股权出质设立登记通知书》。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十九条规定：“权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定”。《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现债权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。”故，该质押登记成立，原告的该项诉请依法予以支持。井研陆柒捌公司所交付的担保信誉金10万元，因井研陆柒捌公司未按约定履行，根据双方合同约定及交付款项的性质，应在井研陆柒捌公司所承担的违约金及损失中抵销。综上所述，原告的诉请以及被告井研陆柒捌公司、眉山东坡峨洲公司法定代表人毛群英、被告井研蕊艺公司、祝研嘉、曾路遥的委托诉讼代理人暨被告毛群英的辩称，与上述庭审查明的事实一致的，本院予以采信；与上述庭审查明的事实不一致的，本院则不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第二百一十九条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告井研县陆柒捌纺织有限公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付代偿款490万元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金，从2016年11月8日起至付清之日止以所欠代偿款为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止。被告井研县陆柒捌纺织有限公司在履行资金占用损失及违约金时扣减其所缴纳的担保信誉金10万元）；二、在本判决生效之日起十五日内，被告井研县陆柒捌纺织有限公司支付原告乐山市现代农业融资担保有限公司从2015年6月12日至2016年6月11日的担保费15万元；三、在本判决生效之日起十五日内，被告井研县陆柒捌纺织有限公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付律师费10000元；四、被告井研县蕊艺纺织有限公司、眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥对本判决第一、二、三判项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告井研县陆柒捌纺织有限公司追偿）；五、原告乐山市现代农业融资担保有限公司对被告井研县陆柒捌纺织有限公司所有的机器设备（详见《动产抵押物清单》）和被告眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司所有的机器设备（详见《动产抵押物清单》）以拍卖、变卖方式取得的价款在本判决第一项、第二、三项所确定的债权范围内享有优先受偿权；原告乐山市现代农业融资担保有限公司对被告祝研嘉、曾路遥在井研县蕊艺纺织有限公司所享有的股权，以折价或拍卖、变卖方式取得的价款在本判决第一项、第二、三项所确定的债权范围内享有优先受偿权。六、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25147元（已减半），由被告井研县陆柒捌纺织有限公司、井研县蕊艺纺织有限公司、眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司、祝研嘉、曾路遥、毛群英负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  成征帆二〇一七年十月二十八日书记员  周天文