辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终8526号上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳国际汽车城开发有限公司，住所地沈阳市于洪区。法定代表人：魏斌，该公司经理。委托诉讼代理人：韩梅、李雯，辽宁广嘉律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：曹智慧，女，1984年12月9日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人沈阳国际汽车城开发有限公司与被上诉人曹智慧因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初433、2125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳国际汽车城开发有限公司上诉请求：因为2015年5月被上诉人怀孕近7个月没有业绩，所以按规定，被上诉人没有业绩我方不应该开绩效工资，故我方不存在拖欠曹智慧工资的事实。同时被上诉人是自动申请离职，根据法律规定，自动离职的没有经济补偿金，所以不应给付被上诉人经济补偿金。曹智慧辩称，我是在2015年2月向公司报备本人怀孕情况，于2015年8月1日起休息产假至2015年11月6日共计98天，本人怀孕期间严格按照国家规章制度进行产检休假，由于本人在职3年从未休过年假，所以怀孕期间有特殊情况需要请假的均向公司领导请示，调休年假，并按时完成工作，从未有过擅自离岗及旷工的情况，本人产检假是依据中华人民共和国国务院令619号女职工特别保护规定第6条，怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查所需时间计入劳动时间。关于离职原因及时间的答辩意见，原因是因为上诉人长期没能支付工资，无法满足本人家庭的必要支出，故本人提出离职，与用人单位解除劳动合同，本人在岗工作至2016年2月29日，通过本人向上诉人递交的解除劳动合同申请以及上诉人为本人缴纳社会保险的截止时间可以确定该事实，本人提出解除劳动合同的依据中华人民共和国劳动合同法第38条第二项，用人单位未能及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，本人提出经济补偿金的依据是《中华人民共和国劳动合同法》第46条，劳动者依照本法第38条规定解除劳动合同的用人单位应向劳动者支付经济补偿金，劳动合同法第47条，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限满1年支付一个月工资的标准向劳动者支付，综上，本人在职3年，应向我支付3个月的经济补偿。本人于2015年10月8日在沈阳市社会保障管理局铁西分局办理了生育津贴，按照单位上年职工月平均工资4,563元享受津贴天数158天，共计23,702.6元，该笔津贴打入上诉人账户后被扣留，根据关于生育保险参保职工在生育期间领取生育生活津贴的通知，沈劳社发（2006）33号文件第一条生育保险基金按照上年度全市职工的月平均工资的标准，发放生育生活津贴，低于参保人员本人产假前或护理假前员工标准的，差额部分由用人单位补齐，根据上述文件规定，上诉人扣留本人生育生活津贴在本人产假期间上诉人应全额发放产假期间工资，即2015年8月1日至2015年11月6日期间的工资。曹智慧向一审法院起诉请求：请法院判决：1、沈阳国际汽车城开发有限公司支付拖欠工资115,000元及25%经济补偿金28,750元，共计143,750元；2、支付2013年5月至2016年2月住房公积金13,600元；3、付2013年5月至2016年2月解除劳动合同经济补偿金90,000元；4、支付2015年8月16日至2016年1月20日生育津贴77,758.62元。沈阳国际汽车城开发有限公司向一审法院起诉请求：请求法院判决不再支付给曹智慧劳动报酬。一审法院认定事实：曹智慧原系沈阳国际汽车城开发有限公司单位员工，从事招标合约工作。在双方签订的劳动合同中约定的曹智慧的工资标准为5,000元/月。在双方签订的劳动合同补充说明的第九款关于工资（薪金）结构中约定，工资结构为基本工资+岗位工资+全勤工资+绩效工资，总额为15,000元，其中明确约定基本工资为5,000元，岗位工资、全勤工资、绩效工资处均为空白。2014年3月7日，沈阳国际汽车城开发有限公司出具关于曹智慧同志任职通知，聘任曹智慧为成本控制部副经理，全面负责招标合约工作及成本控制部工作。曹智慧、沈阳国际汽车城开发有限公司在庭审中一致认可，沈阳国际汽车城开发有限公司向曹智慧发放工资分为两次支付。2015年1月沈阳国际汽车城开发有限公司在扣除保险后向分别向曹智慧支付4,336.16元及10,000元、2015年2月沈阳国际汽车城开发有限公司在扣除保险后向分别向曹智慧支付4,421.5元及10,000元、2015年3月沈阳国际汽车城开发有限公司在扣除保险后向分别向曹智慧支付4,382.70元及10,000元、2015年4月沈阳国际汽车城开发有限公司在扣除保险后向分别向曹智慧支付4,421.5元及10,000元。自2015年5月至2015年11月，沈阳国际汽车城开发有限公司每月向曹智慧支付4,445.75元。2015年12月之后未向曹智慧支付工资。2014年12月30日，沈阳国际汽车城开发有限公司制定绩效考核制度，该制度中规定考核结果为A级绩效工资增加10%发放；考核结果B级绩效工资100%发放；考核结果C级绩效工资60%发放；考核结果D级不予发放工资。另查明，2015年10月8日，沈阳市社会医疗保险管理局铁西分局制作了曹智慧2015年10月生育生活津贴给付表，该表中载明子女出生日期为2015年8月16日，单位上年度职工月平均工资为4,563元，享受津贴天数为158天，发放金额为23,702.6元。2016年3月20日，沈阳市社会医疗保险管理局向沈阳国际汽车城开发有限公司账户存入曹智慧生育津贴23,702.6元。2016年度政府公布单位上年度职工月平均工资为4,959元。2016年2月23日，曹智慧以沈阳国际汽车城开发有限公司长期未能支付工资及未足额缴纳保险为由，向沈阳国际汽车城开发有限公司提交离职申请书。2016年2月25日沈阳国际汽车城开发有限公司员工薛磊签收该离职申请书。再查明，曹智慧于2016年2月25日到市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求仲裁，请求事项为：1.支付2015年5月至2016年2月拖欠工资115,000元及25%经济补偿金28,750元；2.支付2013年5月至2016年2月住房公积金13,600元；2.支付2013年5月至2016年2月解除劳动合同经济补偿金90,000元；4.补缴2016年1月至2016年2月社会保险（养老保险费、医疗保险费、工伤保险费、失业保险费、生育保险费）；4.支付2015年8月16日至2016年1月20日生育津贴23,702.6元。2016年5月17日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会做出沈劳人仲字[2016]232号仲裁裁决书，裁决本案沈阳国际汽车城开发有限公司在该裁决生效之日起十五日内支付本案曹智慧以下款项：1.2015年5月至2018年8月15日期间劳动报酬差额23,192.35元（15,000元+15,000元+15,000元+15,000元÷21.75天×10天-4,421.5元-9,900元-10,000元-4,382.7元）；2.生育生活津贴77,758.62元（15,000元/月×5个月+15,000元/月÷21.75天×4天）；3.2013年5月至2016年2月23日期间经济补偿金45,000元（15,000元/月×3个月）；并对曹智慧的其他仲裁申请事项不予支持。曹智慧、沈阳国际汽车城开发有限公司对该裁决不服，均向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益得到法律保护。劳动者有取得劳动报酬的权利、享受社会保险和福利的权利。依法定立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。在本案中，曹智慧、沈阳国际汽车城开发有限公司协商一致签订了劳动合同，曹智慧、沈阳国际汽车城开发有限公司均应按照劳动合同约定履行自己的义务。关于曹智慧的工资标准问题，在曹智慧、沈阳国际汽车城开发有限公司签订的劳动合同补充说明的第九款关于工资（薪金）结构中约定，工资结构为基本工资+岗位工资+全勤工资+绩效工资，总额为15,000元，其中明确约定基本工资为5,000元，岗位工资、全勤工资、绩效工资处均为空白，结合曹智慧入职之后至2015年4月之间的工资发放情况可以认定曹智慧工资应为15,000元/月，其中包括基本工资为5,000元。关于曹智慧的离职时间，因曹智慧已向单位提出离职申请，且单位工作人员已经签收，故曹智慧提交离职日期的时间，即2016年2月25日为曹智慧离职日期。关于沈阳国际汽车城开发有限公司提出曹智慧2015年12月24日未上班的主张，依据沈阳国际汽车城开发有限公司提交的考勤记录显示，2015年12月24日一直到2015年年末，曹智慧一直有考勤记录，对沈阳国际汽车城开发有限公司该主张不予支持，故沈阳国际汽车城开发有限公司应支付曹智慧工资至2016年2月25日。关于沈阳国际汽车城开发有限公司是否欠付曹智慧工资的问题，沈阳国际汽车城开发有限公司主张2015年5月-2015年11月，因曹智慧工作不符合公司绩效考核制度，故只能发放5,000元，但沈阳国际汽车城开发有限公司未提供绩效考核内容及考核结果，直接扣发曹智慧工资10,000元无事实依据，沈阳国际汽车城开发有限公司应向曹智慧补发2015年5月-2015年11月每月10,000元工资，共计70,000元。除补发上述工资外，曹智慧实际在沈阳国际汽车城开发有限公司处工作至2016年2月25日，沈阳国际汽车城开发有限公司还应支付曹智慧2015年12月至2016年2月25日的工资42,500元（2015年12月工资15,000元+2016年1月工资15,000元+2016年2月工资15,000元/月÷30天×25天）。关于曹智慧主张的解除劳动合同经济补偿金，因沈阳国际汽车城开发有限公司未及时足额支付工资，曹智慧提出解除劳动合同，故沈阳国际汽车城开发有限公司应支付解除劳动合同经济补偿金。我国《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民城府公布的本地区上年度职工平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，曹智慧的月平均工资为15,000元，用人单位所在沈阳市人民政府公布的本地区上年度职工平均工资为4,959元，曹智慧在沈阳国际汽车城开发有限公司处工作已满两年六个月以上，经济补偿的标准为3个月的工资计算，故沈阳国际汽车城开发有限公司应向曹智慧支付44,631元（4,959元×3倍×3月）元经济补偿金。关于曹智慧主张的25%的经济补偿金，因无法律依据，故该主张不予支持。关于曹智慧主张的2013年5月至2016年2月住房公积金的主张，因住房公积金不属于劳动争议受案范围，故该主张不予审理。关于曹智慧主张的生育津贴，生育津贴是指对职业妇女因生育或流产而离开工作岗位而中断收入时，按照生育保险的法律、法规给予定期支付现金的一项生育保险待遇。生育津贴与产假期间的工资不能同时享受，当生育津贴不足以发放员工工资时，单位要负责补足员工的工资。本案中，因生育津贴低于曹智慧应得工资标准，故沈阳国际汽车城开发有限公司应补齐曹智慧工资与生育津贴差额部分。因沈阳国际汽车城开发有限公司未提供充分证据证明其已将生育津贴发放给曹智慧，故沈阳国际汽车城开发有限公司按曹智慧工资标准发放工资即可。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、沈阳国际汽车城开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付曹智慧拖欠工资112,500元；二、沈阳国际汽车城开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付曹智慧解除劳动合同经济补偿金44,631元；三、驳回曹智慧其他讼诉请求；四、驳回沈阳国际汽车城开发有限公司的诉讼请求。如果沈阳国际汽车城开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案件受理费共计20元，保全费1,520元，由沈阳国际汽车城开发有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳国际汽车城开发有限公司提出其不拖欠曹智慧工资的主张，本案中，曹智慧同沈阳国际汽车城开发有限公司签订的劳动合同及补充说明中约定曹智慧工资总额为15,000元,结合沈阳国际汽车城开发有限公司每月向曹智慧支付15,000元工资的事实应当认定曹智慧每月的工资应为15，000元，虽然沈阳国际汽车城开发有限公司主张5,000元为基本工资，10,000元为绩效工资且曹智慧2015年5月-2015年11月期间工作不符合公司绩效考核制度，故只能发放5,000元，但沈阳国际汽车城开发有限公司没有证据证明绩效金额为10,000元，且未提供绩效考核内容及考核结果,故沈阳国际汽车城开发有限公司扣发曹智慧10,000元缺乏依据。同时《女职工劳动保护特别规定》第八条规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。”本案中，沈阳国际汽车城开发有限公司已经领取到曹智慧的生育生活津贴，但并未向曹智慧支付。因此，一审法院判决沈阳国际汽车城开发有限公司向曹智慧补发2015年5月-2015年11月70,000元及2015年12月至2016年2月25日的工资42,500元于法有据，对于沈阳国际汽车城开发有限公司该项上诉请求本院不予支持。关于沈阳国际汽车城开发有限公司提出不应当向曹智慧支付经济补偿金的主张，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……;第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……；本案中，曹智慧因沈阳国际汽车城开发有限公司没有按月足额向其支付工资向沈阳国际汽车城开发有限公司提出解除劳动合同符合获得补偿金的法定情形，沈阳国际汽车城开发有限公司在一审中并未对仲裁裁决中经济补偿金的裁决项不服提起诉讼，故一审法院判决并无不当，对于沈阳国际汽车城开发有限公司该项上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳国际汽车城开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳国际汽车城开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 李晓颖二〇一七年十月十八日书记员 康 赦