湖南省祁东县人民法院刑 事 判 决 书（2015）祁刑初字第255号公诉机关湖南省祁东县人民检察院。被告人蒋某某，男，1969年5月7日出生，汉族，湖南省祁阳县人，初中文化，住永州市芝山区（零陵区）。2014年7月29日因本案被祁东县公安局刑事拘留，2014年8月27日被（永州市公安局零陵分局南津渡派出所）取保候审。2015年9月23日被本院决定逮捕，现羁押于祁东县看守所。辩护人高智衡，湖南业达律师事务所律师。湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉（2015）227号起诉书指控被告人蒋某某犯职务侵占罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员李智柏出庭支持公诉，被告人蒋某某及其辩护人高智衡到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省祁东县人民检察院指控，被告人蒋某某利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，且系共同犯罪，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五第一款。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，建议本院依法判处。被告人蒋某某对起诉书指控的罪名没有异议，但对侵占的金额提出异议，提出在公安机关最后供述的17万元是为了对上数额结案他才那样说的。请求人民法院从轻处罚。辩护人的意见是，起诉书中认定的被告人蒋某某侵占38万元的事实证据严重不足，侵占的事实不能成立。各被告人口供不一致，存在虚假陈述现象；客观证据证明被害人公司没有丢失这38万元的货物；被害人公司提供的《仓库遗失后盘点数据》中显示总共遗失物料为307,072.7元。经审理查明，2013年期间，被告人蒋某某（时任南阳鞋业有限公司祁东分公司职员）与同案人唐某某1（时任南阳鞋业有限公司祁东分公司厂长，已另案起诉）、刘某某1（时任南阳鞋业有限公司祁东分公司职员，已判刑）、何某（时任南阳鞋业有限公司祁东分公司职员，已另案起诉），先后三次盗取本单位生产原料，卖给邓某某（在逃），共计获得赃款209,850.8元。其中：2013年6月份，盗卖羊毛皮销赃得款12万元（经查明蒋某某建设银行卡号：6227002992100XXXXXX于2013年6月3日存入现金12万元）;2013年7月份，盗卖羊毛皮销赃得款49,751.3元（经查明蒋某某建设银行卡号:6227002992100XXXXXX于2013年7月10日分6次存入现金共计49,751.3元）;2013年下半年,盗卖羊毛皮销赃得款40099.5元(经查明蒋某某建设银行卡号：6227002992100XXXXXX于2013年9月27日和2013年11月17日分5笔存入现金40,099.5元)。上述事实，公诉机关提供了如下证据，予以证明：1、户籍证明，证明被告人蒋某某年龄等有关身份信息情况；2、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明案件来源情况；3、到案经过，证明被告人蒋某某主动到案反映偷窃公司财物的情况；4、相关书证：（1）广衡货运部受理委托凭证、安达小彭委托凭证、情况说明、价格鉴定不予受理通知书，证明被害人南阳鞋业祁东分公司被盗羊皮由邓某某通过货运返还，由公安机关清点拍照及委托鉴定的情况；（2）情况说明、非税收入缴款书、领条，证明被告人蒋某某于2014年7月30日退赃20万元，于2015年7月2日由被害人南阳鞋业祁东分公司领回的情况；（3）情况说明、非税收入缴款书，证明刘某某2退还赃款9万元的情况；5、银行帐单，证明卡号（6227002992100XXXXXX）持有人唐某某1于2010年8月26日至2014年6月21日往来流水发生情况；卡号（6227002992100XXXXXX）持有人蒋某某于2013年3月17日至2014年6月23日往来流水情况；6、书证两份，证明被告人蒋某某与南阳鞋业祁东分公司存在劳动合同关系并于2013年11月30日终止的情况；7、同案人刘某某1的供述，证明被告人蒋某某与同案人刘某某1、何某，唐某某1共同盗窃本公司财物的经过情况：第一次是2012年下半年的一天，何某找他要他找出多出来的货物清单，过了几天蒋某某给了他5000元钱，告诉他多出来的羊毛已经卖掉了。2012年下半年又陆续盗卖了几次羊毛皮，每次他都参与时间记不清了，2012年他通过盗卖厂内材料共获利约3万5千元；2013年每次盗卖厂里材料他都参与了，每次都是和唐某某1、蒋某某、何某三个人，“胖子”参与了一次。2013年都是蒋某某联系的，钱也是蒋某某给的，因为次数较多具体时间记不得了，2013年全年盗卖原材料他从中获利有4万余元；2014年3月份盗卖一次是邓某某把钱打到了他的卡上一共2万多元，分了4千给王某某、分了6千给何某，分了8千给唐某某1，剩下的8千左右他自己分得；8、同案犯唐某某1的供述，证明被告人蒋某某与同案人唐某某1、刘某某1、何某共同盗窃本公司财物的经过情况：2012年下半年的一天她要蒋某某、何某、刘某某1清点仓库将多余的羊毛皮卖给邓某某，过了几天蒋某某给她说羊毛皮一共卖了17万元左右，分给何某、刘某某1每人3.5万元；第二次是2013年下半年的时候，邓某某又打电话给她，她就吩咐蒋某某、何某、刘某某1与邓联系，这一次赚了9万多元，分给何某、刘某某1每人2万；第三次是2013年10月份，邓某某又打电话给她，然后她又吩咐蒋某某、何某、刘某某1去做，这一次赚了7万多元，分给何某、刘某某1每人1万5千元。三次她与蒋某某共赚了20万左右。每次都是邓某某将钱打在她的建行银行卡上，这卡她放在蒋某某处；9、同案犯唐某某2的供述，证明被告人蒋某某与同案人刘某某1、何某共同盗窃本公司财物有经过情况：第一次蒋某某、刘某某1、何某从公司拖东西出去卖大概是2013年3月份的事情；第二次是2013年7、8月份的时候；第三次是2013年10月份的时候；蒋某某辞职后刘某某1还卖过一次东西；10、同案犯何某的供述，证明被告人蒋某某与同案人刘某某1、何某、唐某某1共同盗窃本公司财物的经过情况：第一次是2013年的上半年，他在点货时发现仓库多出了三箱羊毛皮，就将情况和总务蒋某某说了，二三天后蒋某某叫他去搬货他就和蒋某某、刘某某1一起将羊毛皮搬到一辆车上，一个礼拜后蒋某某给了他3千元钱；第二次是2013年的6、7月份，他清点仓库多出了四箱羊毛皮，他与蒋某某、刘某某1一起将货物搬到一辆车上，一个礼拜后蒋某某分给他3500元；第三次是2013年11月份卖中底板，参与人有他与蒋某某、刘某某1，这次多了个唐某某1的弟弟，事后他分了5000元；11、被告人蒋某某的供述和辩解，第一次是2012年底，具体时间记不清了，他与何某、刘某某1、唐某某1四人参与那次获利17万余元，分给何某、刘某某1各3.5万元，他与他老婆（唐某某1）共分得10万余元；第二次是2013年6月份，这次邓某某打了12万元到他的卡上（经查明蒋某某建设银行卡号：6227002992100XXXXXX于2013年6月3日存入现金12万元），第三次是2013年7月份，这次邓某某打了5万元到他的卡上（经查明蒋某某建设银行卡号:6227002992100XXXXXX于2013年7月10日分6次存入现金共计49,751.3元）;第四次是2013年下半年,这次邓某某打了4万多元到他的卡上(经查明蒋某某建设银行卡号：6227002992100XXXXXX于2013年9月27日和2013年11月17日分5笔存入现金40,099.5元)。四次被告人蒋某某与唐某某1夫妇共分得赃款约20万元，何某、刘某某1各分得赃款约9万元。12、2015年2月27日本院作出的（2015）祁刑初字第37号刑事判决对被告人刘某某1与同案人唐某某1、何某、蒋某某先后四次从厂内偷走羊毛皮等物品卖给邓某某的犯罪事实予以确认。13、仓库遗失后盘点数据，证明南阳鞋业祁东分公司遗失货物金额总计307072.77元。上列证据，经庭审质证，被告人蒋某某对后三起作案侵占金额共计209,850.8元没有异议。对第一次作案侵占金额17万元供述在庭审中提出异议。经审查，被告人蒋某某的几次供述前后有出入，对后三起作案其获利金额209,850.8元与其银行卡上显示的数据相印证,对这209,850.8元的侵占事实,其证据的形式与来源合法，内容客观真实，形成了锁链，能够证明案件的事实，可以作为本案定案的依据；对其在公安机关供述的第一次侵占金额17万元，仅有被告人蒋某某的供述，其他同案人的供述不详，又没有其它证据佐证，没有形成证据锁链，证据不足，对公诉机关指控的被告人蒋某某侵占该17万元的犯罪事实，不能作为本案定罪的依据，本院不予确认。本院认为，被告人蒋某某利用职务之便，伙同他人将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，且系共同犯罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人蒋某某犯罪的基本事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。被告人蒋某某主动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚或减轻处罚；被告人蒋某某所侵占的财物己全部退回，未给被害人造成实际损失，可酌情从轻处罚。被告人蒋某某辩解第一次作案获利17万元不实，是为了充数而供述的，经查被告人蒋某某的几次供述都有出入，该17万元仅有被告人蒋某某的供述，没有其它证据佐证，证据没有形成锁链，被告人蒋某某在庭审中予以否认，其辩解意见，本院予以采纳；其辩护人辩称被告人蒋某某侵占38万元事实不能成立，各同案人口供不一致，存在虚假陈述现象，本案没有当事人报案，客观证据证明被害人没有丢失这38万元的货物，被害人提供的《仓库遗失后盘点数据》中显示总共遗失物料为307,072.7元。经查，被告人蒋某某职务侵占案（本案）是由2015年7月29日南阳鞋业祁东分公司仓库被盗案牵引而来，被害人提供的《仓库遗失后盘点数据》中显示总共遗失物料为307,072.7元，是指2015年7月29日南阳鞋业祁东分公司被盗后该公司盘库的数据，与本案侵占行为没有关联；同时没有报案并不能否认本案被告人蒋某某与同案人职务侵占犯罪的事实。辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采信。本院依法委托永州市零陵区司法局对被告人蒋某某是否适用社区矫正进行评估，永州市零陵区司法局经过调查后认为，被告人蒋某某平时在本辖区表现较好，此前无违法犯罪记录，系初犯。并且主动投案自首，已退还赃款，再犯罪风险相对较低。被告人蒋某某家属愿意配合对其加强监管，其在社会上服刑条件基本适合，建议对被告人蒋某某适用社区矫正。被告人蒋某某确有悔罪表现，根据被告人蒋某某的个人及家庭情况和一贯表现以及社区监管环境，建议对被告人蒋某某适用社区矫正的意见，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人蒋某某减轻处罚并适用缓刑。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：被告人蒋某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处没收财产一万元。（缓刑的考验期限，从判决确定之日计算。没收财产一万元已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  胡建生人民陪审员  周 波人民陪审员  赵剑平二〇一五年十一月十六日书 记 员  张雅茜附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。