河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫02民终2302号上诉人（原审原告）：河南欧利金天泰置业集团有限公司，住所地开封市鼓楼区仙人庄乡人民政府院内，统一社会信用代码91410200664692134Y。法定代表人：杨同振，董事长。委托诉讼代理人：王留根，河南源翔律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：河南恒基建设集团有限公司，住所地新乡市宏力大道418号，统一社会信用代码9141070075387014XH。法定代表人：许春叶，执行董事。委托诉讼代理人：华建涛，公司职工，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：王春民，北京大成（郑州）律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人河南欧利金天泰置业集团有限公司（以下简称欧利金天泰公司）因与被上诉人河南恒基建设集团有限公司（以下简称恒基公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省尉氏县人民法院(2016)豫0223民初1210号民事判决，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。欧利金天泰公司上诉请求：撤销原判第二项，改判被上诉人赔偿上诉人损失180万元，一二审案件受理费、财产保全费、鉴定评估费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据相关规定，在取得商品房预售许可证时，必须提供工程施工合同及关于施工进度的说明，竣工交付日期应当是明确的。如果明知不能按照约定的竣工交付日期交付商品房，开发企业即使有商品房预售许可证，也是不敢进行商品房预售的，否则要承担违约责任并受到有关部门的处罚。本案中，被上诉人在施工中多次违约以致于双方签订的施工合同被解除，被上诉人拒不将该工程的建筑、安装图纸及施工、竣工资料交付上诉人，必然导致涉案工程无法进行竣工验收，也必然导致商品房不能按时交付。上诉人为了不承担违约责任及遭受处罚，一直不敢销售。因此，上诉人遭受的销售损失与被上诉人拒不交付建筑安装图纸及施工竣工资料存在因果关系。2、上诉人的损失已经过鉴定评估，是有确切依据的。恒基公司辩称：欧利金天泰公司的上诉请求不能成立，一审判决正确应予维持。1、2012年6月5日，欧利金天泰公司已经取得了预售许可证并与6月6日起对25号楼开始预售。其销售的结果是亏损还是获利与竣工资料是否交付没有因果关系。2、欧利金天泰公司所称鉴定意见系价格评估而非损失鉴定，且鉴定人不具备损失鉴定的资质，不能作为定案依据。欧利金天泰公司向一审法院起诉请求：判令被告交付其承建的尉氏县天泰欧洲豪园三期25号楼、幼儿园及游泳池的建筑、安装图纸施工和竣工资料，要求判令被告赔偿原告损失1800000元。后增加诉讼请求要求被告将水磅房工程、1号楼及商场的链接门楼工程的建筑安装图纸和施工竣工资料各三份交付给原告，一审法院当庭裁定不予审理，告知当事人另行起诉。一审法院认定：2011年，原、被告经过招投标签订了建设工程施工合同，合同约定被告承包原告23号楼（实际未施工）、25号楼、幼儿园工程，约定竣工日期为2012年7月27日，合同工期为25号楼280天，幼儿园100天。2011年6月20日，双方签订施工合同补充协议一份，约定尉氏县天泰欧洲豪园三期游泳池工程由被告施工，双方合同约定情况：32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。（专用条款）承包人提供竣工图的约定：完整的建筑、安装图纸各三套，于竣工验收完成后15日内随竣工资料一并发送发包人。35.2承包人违约。当发生下列情况时：（3）承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款内约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额或计算方法。双方对合同适用标准约定为：3.3适用标准、规范适用标准、规范的名称：现行国家、行业及省市工程建设规范、规程、标准；同泰地产相关管理制度，如：《同泰地产工程管理制度》、《同泰地产工程施工质量管理制度》、《同泰地产工程质量分户验收作业指引》、《同泰地产工程质量样板引路作业指引》、《同泰地产工程防开裂体系》、《同泰地产工程防渗漏体系》、《同泰地产现场资料管理作业指引》、《同泰地产建筑工地安全文明施工作业指引》、《同泰地产交房标准图例手册》等。（以上同泰地产的相关管理制度与现行国家、行业及省市工程建设规范、规程、标准相抵触的，以现行国家、行业及省市工程建设规范、规程、标准为准）。发包人提供标准、规范的时间：均由承包人自备并承担相应费用。国内没有相应标准、规范时的约定：参照其他同类项目。双方对负责人的约定为：5.1监理单位委派的工程师姓名：张永杰职务：总监。发包人委托的职权：按照《建设工程委托监理合同》，履行施工阶段的工程质量、进度、成本及安全文明施工管理，协调各方关系。详见发包人与监理单位签订的《建设工程委托监理合同》。需要取得发包人批准才能行使的职权：签发的任何设计变更、现场签证及付款凭证，需发包人同意。5.2发包人派驻的工程师姓名：祁建中职务：工程部经理，职权：1、施工全过程的管理、协调；2、组织工程竣工验收等。7、项目经理，7.1姓名：吴福利职务：项目负责人，7.2承包人授权项目经理在该工程所有文件、资料的签字等行为视为承包人的行为，承包人予以完全认可。7.3投标、施工项目经理必须为同一人，否则承包人应向发包人支付违约金伍万元整，7.4拟派项目部的成员不得随意更换。项目经理保证在施工期间常驻现场。其他项目骨干人员若有个别变动需经发包人书面同意，否则发包人有权终止合同，并要求承包人向发包人支付违约金，以及赔偿由此给发包人造成的损失。双方签订的工程施工合同补充协议载明：发包人在办理与本工程有关手续需要承包人提供资料时，承包人应积极配合并按规定提供。若因承包人不积极配合或因承包人原因导致发包人预订的时间内不能按时完成的，由承包人承担由此给发包人造成的经济损失。恒基公司另签署承诺书一份，载明：八、对第三方施工安装项目时，我方在第三方施工安装期间应积极配合，参加分项工程验收，主动向第三方提出竣工备案资料要求，负责竣工资料的汇总整理。十二、发包人在办理与本工程有关手续时,我方保证积极配合,按发包人要求及时提供所需资料。双方合同履行情况：被告河南恒基建设集团有限公司于2014年1月23日前向原告河南欧利金天泰置业集团有限公司提供了天泰三期欧洲豪园25号楼及幼儿园工程部分施工资料一套。后原告于2014年1月23日要求被告四日内补齐缺少部分工程资料。审理查明的其他情况：2012年7月3日，开封市同泰房地产开发有限公司经开封市工商行政管理局核准，更名为河南欧利金天泰置业集团有限公司。在审理过程中，原告向本院申请对位于尉氏县天泰欧洲豪园小区三期25号楼因承包商未能提供竣工资料导致2013年下半年未能销售、目前房地产市场价格下跌、给申请人造成的损失进行鉴定，一审法院委托鉴定机构进行了鉴定，2017年1月20日，河南豫正公信价格评估咨询有限公司鉴定25号楼销售损失在2013年1月1日至2016年8月31日销售损失为3123153元。2012年6月5日，尉氏县房地产市场交易管理所向原告发放了预售许可证，许可原告自2012年6月6日起对25号楼开始预售。一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原、被告签订了建设工程施工合同，合同对双方的权利、义务进行了约定，合同合法有效，双方均应按合同履行义务，本案涉案工程已经竣工，根据相关规定，原告需要办理竣工验收备案等手续且原告要求被告交付25号楼、幼儿园、游泳馆实际施工部分的施工资料（资料内容应该符合住房和城乡建设部颁发的JGJ/T185-2009即《建设工程资料管理规程》）及完整的建筑安装图纸共三套。被告在合同及承诺书中承诺提供相关施工资料的义务，双方虽然于2013年6月10日解除合同，但被告仍应当对其已经实际施工部分提供合同约定的工程资料，而被告仅部分履行（一套资料且资料不完整），属于不当履行合同义务，原告要求被告履行交付图纸等资料合同义务，因原、被告在本案工程施工过程中已经解除合同，部分工程未完工，被告就其未施工部分不可能提供相关施工资料，因此对原告的诉讼请求一审法院部分予以支持。原告要求被告赔偿损失1800000元，原告要求被告赔偿的理由是被告拒不将该工程的建筑、安装图纸及施工、竣工资料交付原告，导致原告无法出售房屋，给原告造成损失。根据庭审调查，原告已于2012年6月5日取得25号楼的预售许可证，尉氏县房地产市场交易管理所许可原告自2012年6月6日起对25号楼开始预售。原告主张的损失与被告拒不将该工程的建筑、安装图纸及施工、竣工资料交付原告缺乏因果关系，被告未提供上述资料的行为并没有导致原告无法出售房屋，原告要求被告赔偿上述损失的主张缺乏事实和法律依据，其主张不能成立，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十二条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、判决如下：一、被告河南恒基建设集团有限公司于本判决生效后三十日内向原告河南欧利金天泰置业集团有限公司按照住房和城乡建设部颁发的JGJ/T185-2009即《建设工程资料管理规程》提供关于25号楼、游泳池、幼儿园的完整的建筑、安装图纸各三套及实际施工部分的施工资料。二、驳回原告河南欧利金天泰置业集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费21000元、保全费5000元共计26000元由被告河南恒基建设集团有限公司承担3000元，原告河南欧利金天泰置业集团有限公司承担23000元。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，双方争议的焦点在于建筑、安装图纸及施工资料没有及时完整交付是否必然影响房屋的销售。目前，我国对于在建商品房预售实行许可证制度。开发企业进行商品房预售，应当向房地产管理部门申请预售许可。《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十五条对商品房预售的条件作出了明确规定。由于恒基公司承建的工程已经取得预售许可证，欧利金天泰公司关于其无法销售的上诉理由不能成立。房地产开发企业可以与买受人就房屋交付的条件进行约定，图纸和施工竣工资料是否齐备对工程报备及产权证的办理均会产生一定影响，但并不影响房屋交付。对于图纸和施工竣工资料的交付，各方可以通过协商或者诉讼的方式解决，对于其产生的不利影响可以通过理性的商业判断作出趋利避害的选择。欧利金天泰公司关于因担心恒基公司不交付图纸和施工竣工资料影响房屋交付致使其不敢销售造成损失的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21000元由河南欧利金天泰置业集团有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  宋自学审 判 员  张 震代理审判员  徐 曼二〇一七年十月十八日书 记 员  徐家亮