福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)闽05刑终862号原公诉机关福建省石狮市人民检察院。上诉人(原审被告人)陈耀（别名陈跃），男，1986年11月5日出生于贵州省毕节市织金县，布依族，初中文化，无职业，住织金县。曾因犯抢夺罪于2014年9月19日被判处有期徒刑十一个月，2015年4月22日刑满释放。因涉嫌犯抢夺罪、贩卖毒品罪于2016年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。原审被告人戴顺利，男，1998年7月22日出生于贵州省毕节市织金县，汉族，小学文化，无职业，住织金县。因涉嫌犯抢夺罪于2016年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。2017年6月5日被监视居住。石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人陈耀犯抢夺罪、贩卖毒品罪、戴顺利犯抢夺罪一案，于2017年5月5日作出（2017）闽0581刑初529号刑事判决。原审被告人陈耀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员余某、陈某出庭履行职务，上诉人陈耀到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：（一）抢夺罪1.2016年7月29日，被告人陈耀、戴顺利合谋后寻找作案目标，在石狮市金柏酒店对面巷子内尚武跆拳道道馆的围墙边，由被告人陈耀望风，被告人戴顺利趁行人不备，冲上去夺走罗某拿在手上的钱包后逃跑，包内有现金人民币350元及1部OPPOR8207型手机（价值人民币383元）。被告人陈耀将手机销赃后得款人民币100元，赃款二被告人共同花费。案发后赃款赃物均未追回。2.2016年8月2日，被告人陈耀、戴顺利经全谋后寻找作案目标，在石狮市石灵路与广宇街交叉路口，由被告人陈耀望风，被告人戴顺利趁行人不备，冲上去夺走严某拿在手上的钱包后逃跑，包内有现金人民币210元及1部苹果iPhone5S手机（价值人民币1327元）。被告人陈耀将手机销赃后得款人民币400元，赃款二被告人共同花费。案发后，赃款赃物均未追回。原判认定上述事实的证据有：1.被害人罗某、严某的报案陈述及手机销售凭证，证实被抢夺财物的时间、地点、经过。2.石狮市价格认证中心出具的关于手机的价格认定结论书，证实被抢的手机价值。3.户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、常住人口登记表、人口和计划生育家庭档案卡、织金县金龙乡细木小学出具的证明，证实被告人陈耀、戴顺利的身份等基本情况及前科情况。4.被告人陈耀、戴顺利的供述及指认作案现场照片、辨认笔录等，均供认上述抢夺犯罪事实。（二）贩卖毒品罪1．2016年8月4日，被告人陈耀在石狮市戴斯酒店门口，以人民币80元的价格贩卖1包毒品海洛因给孙某。2.2016年8月6日，被告人陈耀在石狮市戴斯酒店门口，贩卖毒品海洛因1包给孙某，并收取2条七匹狼香烟作为毒资。2016年8月6日20时许，公安人员在石狮市灵秀镇金相路附近祥和公寓103室抓获被告人陈耀，并从其住所扣押毒品2.23克。经鉴定，扣押的毒品检出海洛因。原判认定上述事实的证据有：1.证人孙某证言及辨认笔录，证实其因吸毒被抓获并供认在2016年8月4日、8月6日，先后二次向被告人陈耀购买毒品海洛因的经过。2.通话记录单，证实在2016年8月4日至6日被告人陈耀与孙某的通话记录。3.公安机关出具的工作说明，证实本案的侦破及被告人的归案经过。4．扣押毒品现场照片、扣押笔录、扣押清单等，证实公安人员在被告人陈耀处扣押毒品海洛因8包共计2.23克。5.泉州市公安局物证鉴定所泉公鉴(2016)1060号检验报告，证实现场查获的8包粉末均检出海洛因。6.毒品实物缴交收据，证实被扣押的毒品海洛因已上缴。7.现场检测报告书、现场检测报告结果照片，证实被告人陈耀及吸毒人员孙某在案发当天尿检呈吗啡阳性。8.被告人陈耀的供述及辨认笔录，证实上述贩卖毒品海洛因的事实经过。原判认为，被告人陈耀、戴顺利的行为均已构成抢夺罪；被告人陈耀的行为又构成贩卖毒品罪。被告人陈耀曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应予从重处罚，并实行数罪并罚。被告人陈耀、戴顺利在归案后，能如实供述抢夺犯罪事实，并自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人陈耀、戴顺利共同提议并寻找作案目标，在实施抢夺时相互分工、配合，陈耀予以销赃，赃款二被告人共同花费。在共同犯罪中二被告人的作用相当，不足以区分主从犯。据此依法判决：一、被告人陈耀犯抢夺罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元，决定合并执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人戴顺利犯抢夺罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；三、责令被告人陈耀、戴顺利退赔赃款赃物折价款共计人民币二千二百七十元，分别发还被害人罗某人民币七百三十三元、严某人民币一千五百三十七元；被告人陈耀退出在石狮市公安局的违法所得人民币八十元，予以没收，上缴国库。上诉人陈耀诉称，在抢夺犯罪中其起次要作用，是从犯；侦查人员对其诱供，其并未贩卖毒品，请求依法改判。出庭检察员提出，侦查机关并无非法取证的情形，上诉人的有罪供述可作定案依据，其供述与证人证言可相互印证，且能得到通话清单等证据的佐证，足以认定上诉人贩卖毒品的犯罪事实；在抢夺共同犯罪中，上诉人主动参与策划实施犯罪，虽未抢夺被害人财物，但起重要作用，不能认定从犯，故上诉人的上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人陈耀、原审被告人戴顺利犯抢夺罪、上诉人陈耀犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。侦查机关在侦查过程中并未发现非法取证的情形，上诉人陈耀的有罪供述与证人孙某的证言能相互印证，且有二人的通话记录等证据佐证，足以认定上诉人陈耀贩卖毒品的事实，故其所诉理由均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈耀、原审被告人戴顺利共同以非法占有为目的，趁人不备，夺走他人财物，作案二起，价值人民币2270元，数额较大，其行为均已构成抢夺罪；上诉人陈耀违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品海洛因2.23克，其行为又构成贩卖毒品罪。原判定罪准确。上诉人陈耀一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚；上诉人陈耀曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯本案之罪，是累犯，依法应予从重处罚。在抢夺共同犯罪中，上诉人陈耀、原审被告人戴顺利共同提议并寻找作案目标，在实施抢夺时相互分工、配合，陈耀予以销赃，上诉人陈耀起重要作用，不足以认定是从犯，故其诉称系从犯的理由不能成立，不予采纳。原判根据上诉人陈耀、原审被告人戴顺利归案后，能如实供述抢夺犯罪事实，自愿认罪，予以从轻处罚，量刑适当。上诉人陈耀请求改判的理由，缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判审判程序合法。出庭检察员的意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第三百四十七条第四款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾泽龙审 判 员  蔡斯哲代理审判员  蒋小勇二〇一七年十月十三日书 记 员  林超展附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。