江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏07民终3313号上诉人（原审原告）：鲁成英。。委托诉讼代理人：王奎。委托诉讼代理人：马瑞远，山东沂河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：侯洪军。被上诉人（原审被告）：宋佰凯。被上诉人（原审被告）：刘顺华。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：吴同强，东海县双店法律服务所法律工作者。上诉人鲁成英与被上诉人侯洪军、宋佰凯、刘顺华健康权纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2016）苏0722民初7155号民事判决向本院提起上诉。本院于2017年8月30日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鲁成英上诉请求：撤销一审判决，予以改判；一、二审诉讼费及鉴定费均由被上诉人承担。事实与理由：上诉人摔下拖拉机受伤后，在郯城县第一人民医院救治，出院后经临沂郯城法医司法鉴定所依照道路交通事故人身损害伤残评定标准进行伤残鉴定，经鉴定构成八级伤残。一审中，连云港市三院司法鉴定所重新鉴定，该鉴定所未按照国家颁布的全国统一伤残鉴定标准对上诉人伤情进行鉴定，而是依据《江苏省高级人民法院人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》进行鉴定，请二审法院适用全国统一标准对上诉人的伤情重新鉴定。被上诉人侯洪军未作答辩。被上诉人宋佰凯、刘顺华辩称，一审中连云港市三院司法鉴定所的鉴定是客观公正的。被上诉人宋佰凯、刘顺华对上诉人受伤不应承担赔偿责任。鲁成英向一审法院提出诉讼请求：1、请人民法院依法判决侯洪军、宋佰凯、刘顺华赔偿各项损失共计101592.3元；2、诉讼费由侯洪军、宋佰凯、刘顺华负担。一审法院认定事实：2015年9月，宋佰凯受侯洪军之托，介绍鲁成英到侯洪军在东海县的承包地上收割黄豆，侯洪军每天付鲁成英50元工钱。侯洪军还雇佣宋佰凯的手扶拖拉机帮助拉黄豆，每天车费70元，侯洪军干活每天另付50元，刘顺华为侯洪军干活，每天50元工钱。2015年9月15日上午，鲁成英与宋佰凯、刘顺华共同为侯洪军收割黄豆，鲁成英负责用叉将豆梗朝拖拉机上装，装到半车时宋佰凯让鲁成英到拖拉机上将豆梗放平，然后车在地里开，在拐弯的地方打辙了，宋佰凯就让刘顺华帮助开车，宋佰凯与其他装豆子的人一起推车，因车辆颠簸，鲁成英摔下拖拉机受伤。鲁成英伤后在山东省郯城县第一人民医院住院治疗12天，花费治疗费6612.1元，检查及抚养费270元，鲁成英主张6682.1元。2016年5月25日，鲁成英在临沂郯城法医司法鉴定所对伤情做司法鉴定，鉴定结论为鲁成英伤情构成八级伤残，误工120日，护理60日，营养60日，鲁成英支出司法鉴定费810元。侯洪军申请对鲁成英的伤情进行重新鉴定，一审法院经审查，同意侯洪军的重新鉴定申请，于2017年3月15日委托双方共同选定的江苏省连云港市三院司法鉴定所对鲁成英的伤情进行重新鉴定，鉴定结论为鲁成英伤情不构成伤残，休息期（误工期）以150日、护理及营养期各以60日为宜，侯洪军为此支付鉴定费1500元，检查费117元。鲁成英对一审法院委托江苏省连云港市三院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书有异议，于2017年4月6日向一审法院提出重新鉴定申请，因不符合重新鉴定规定的情形，一审法院决定不同意鲁成英重新鉴定申请。另查明涉案的手扶拖拉机系宋佰凯所有，该车没有行驶证。宋佰凯与刘顺华均没有手扶拖拉机驾驶证。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因提供劳务自己受到损害的，根据提供劳务方与接受劳务方双方各自的过错承担相应的责任。本案中，鲁成英受雇于侯洪军，鲁成英与侯洪军之间形成雇佣关系，侯洪军是雇主，鲁成英是雇员，鲁成英在从事雇佣劳动中受伤，作为雇主的侯洪军应承担赔偿责任。鲁成英在从事雇佣劳动中，没有尽到安全注意的义务，自身具有一定过错，也应承担一定责任。一审法院根据双方的过错程度酌定鲁成英自负20%的责任。关于宋佰凯与刘顺华是否应该承担责任问题。宋佰凯与刘顺华同样是受雇于侯洪军，为侯洪军从事收割黄豆工作，侯洪军是雇主，宋佰凯、刘顺华是雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，宋佰凯与刘顺华虽没有手扶拖拉机的驾驶证，宋佰凯的手扶拖拉机也没有行驶证，但尚不足以证明宋佰凯与刘顺华对鲁成英损害结果的发生有故意或重大过失，因此鲁成英要求宋佰凯、刘顺华与侯洪军承担连带赔偿责任的请求，证据不足，一审法院不予支持。关于鲁成英的医药费。鲁成英伤后在山东省郯城县第一人民医院住院治疗12天，花费治疗费6612.1元，检查及抚养费270元，鲁成英主张6682.1元，有住院病历、出院记录、用药明细及医药费票据等证据予以证实，一审法院予以支持。关于鲁成英主张的误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，因鲁成英无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院依法参照江苏省上一年度即2016年度农村居民人均可支配收入计算，17606元/365天×150天=7235.34元，鲁成英坚持主张7126.8元，一审法院不予干涉。关于鲁成英主张的护理费。鲁成英未举证护理人员的收入及护理支出，一审法院参照误工费标准计算，护理费应为：17606元/365天×60天=2894.14元。关于营养费。根据鉴定意见，鲁成英的营养费应为：15元/天×60天=900元。关于住院伙食补助费。根据鉴定意见，参照出差人员补助标准，鲁成英的住院伙食补助费应为：18元/天×12天=216元。关于交通费。根据鲁成英的治疗经过，一审法院酌定交通费100元。鲁成英的伤情经一审法院委托的鉴定机构鉴定不构成伤残，因此鲁成英主张的伤残赔偿金及精神抚慰金没有法律依据，一审法院不予支持。关于鲁成英与侯洪军支出的司法鉴定费负担问题。鲁成英支出鉴定费810元，侯洪军支出重新鉴定的鉴定费用计1617元，根据鉴定结论，一审法院酌定鲁成英负担1213.5元，侯洪军负担1213.5元，侯洪军多支付的403.5元应在赔偿款中扣除。因此鲁成英的损失为17919.04元，侯洪军承担其中的80%即14335.23元，扣除侯洪军多支付的鉴定费403.5元，侯洪军应赔偿鲁成英损失13931.73元综上所述，对鲁成英诉讼请求中合情合理合法部分，一审法院依法予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、侯洪军自判决生效之日起十日内支付鲁成英损失赔偿款13931.73元；二、驳回鲁成英的其他诉讼请求。案件受理费1000元，减半收取500元，由侯洪军承担200元，由鲁成英承担300元。本院经审理查明，一审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于上诉人鲁成英的伤情鉴定是否应当依据新的鉴定标准进行鉴定。上诉人鲁成英于2015年9月受伤后，在山东省郯城县第一人民医院住院治疗12天，其伤情已经确定，应当按照当时的人体伤残鉴定标准对其伤情进行确定，上诉人要求按照2017年的标准进行鉴定缺乏事实和法律依据。综上，上诉人鲁成英的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1000元，由上诉人鲁成英负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 玉审 判 员  童 衡审 判 员  刘井鑫二〇一七年十月十八日法官助理  张 奇书 记 员  祝蔷薇法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；