重庆市南岸区人民法院执 行 裁 定 书(2017)渝0108执异134号申请执行人：周启杰，男，1964年11月10日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托代理人（特别授权）：龚荣光，重庆三大律师事务所律师。委托代理人（一般代理）：何中丽，重庆三大律师事务所���师。被执行人：重庆盛赢房地产开发有限公司，住所地重庆市江北区建新南路16号2-C号，组织机构代码28493520-2。法定代表人：张吉利，董事长。被执行人：张吉利，男，1960年12月16日出生，汉族，住重庆市綦江县。被执行人：刘湘桦，女，1978年3月24日出生，汉族，住重庆市渝中区。第三人：重庆升美房地产开发有限公司，住所地重庆市江北区建新南路16号2楼2-C，统一社会信用代码91500105305087063K。法定代表人:程建。委托代理人：陈凯旭（公司员工），男，汉族，1956年2月27日出生，住重庆市大渡口区。本院在执行申请执行人周启杰与被执行人重庆盛赢房地产开发有限公司（以下简称盛赢公司）、张吉利、刘湘桦借款合同纠纷一案中，申请人执行人周启杰于2017年8月16日向我院申请追加���三人重庆升美房地产开发有限公司（以下简称升美公司）为本院（2015）南法民执字第00418号执行案的被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人周启杰述称，我院受理的申请人执行人周启杰与被执行人重庆盛赢房地产开发有限公司、张吉利、刘湘桦民间借贷纠纷执行案，在两年多的执行过程中，被执行人盛赢公司始终不予面对其债务，未依法按照法院执行通知书的规定履行财产申报等义务，从而导致执行工作严重受阻，申请人的债权迟迟不能实现。申请人通过多方查找被执行人盛赢公司的财产，后因盛赢公司负责人张吉利涉嫌拒不执行生效判决、裁定罪，南岸区公安局经过对张吉利、江口镇政府主要负责人、盛赢公司办公室主任石伟及案外人陈凯旭调查询问，证实被执行人盛赢公司开发的“映象芙蓉”项目实属目前以重庆升美房地产开发有限公司名义开发的“大唐芙蓉城”的二期项目。盛赢公司在开发一期项目时当地政府返还土地出让金3000万元，该款实为当地政府支付给盛赢公司的土地平整费用，盛赢公司及其负责人张吉利为规避法院执行，以升美公司名义开发二期项目，当地政府部门以升美公司开发实为张吉利组织开发，强制性地将应返还给盛赢公司3000万元土地出让金无偿划转至第三方升美公司账户，从而导致盛赢公司财产不足以清偿生效判决确定的债务。据此申请人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十五条的规定，向法院申请追加“重庆升美房地产开发有限公司”为被执行人，要求升美公司在3000万元范围内承担责任。第三人升美公司提交书面材料辩称：1、升美公司给盛赢公司土地6980平方米未结算；2、升美公司为盛��公司抵房69套未结算；3、升美公司代盛赢公司支付工程款、绿化款合计人民币1，716，700元；4、升美公司为盛赢公司借款担保人民币2000万元；5、升美公司为盛赢公司还借款人民币300万元、代还利息人民币1,339,588元，合计4,339,588元；6、盛赢公司使用升美公司人民币800万元用于平整土地。以上意见综合为不应当追加升美公司为被执行人，盛赢公司的3000万元土地出让金并不是无偿划转给升美公司。以上陈述未提供详细证据进行佐证。盛赢公司未到庭。本院查明，申请执行人周启杰与被执行人重庆盛赢房地产开发有限公司、张吉利、刘湘桦借款合同纠纷一案，我院于2014年7月20日作出（2014）南法民初字第00041号民事判决书，判决内容如下：一、被告张吉利、刘湘桦于本判决生效之日起十日内返还原告周启杰借款本金1,347,496.35元；二、被告张吉利、刘湘���于本判决生效之日起十日内以借款本金1,347,496.35元为基数，从2014年3月26日起至上述借款本金付清之日止，按人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍向原告周启杰支付逾期还款利息，利随本清；三、被告张吉利、刘湘桦于本判决生效之日起十日内赔偿原告周启杰律师代理费68,900元；四、被告张吉利、刘湘桦于本判决生效之日起十日内赔偿原告周启杰保全担保费9,960元；五、被告重庆盛赢房地产开发有限公司对被告张吉利、刘湘桦的借款本金1,347,496.35元、应支付的逾期还款利息、应赔偿的律师代理费68,900元、应赔偿的保全担保费9,960元、应负担的案件受理费、保全费承担连带给付责任；六、驳回原告周周启杰的其他诉讼请求。该判决书发生法律效力后，因张吉利、刘湘桦、盛赢公司未如期履行义务，周启杰向本院申请强制执行，本院于2015年1月29日立案执行。另本院从重庆市公安局南岸分局调取的询问笔录及材料有：1，2014年6月26日武隆县人民政府办公室印发的《关于2014年县土地招拍挂领导小组第3次会议的纪要》，内容中载明：将位于江口镇黄桷村焦村坝66亩国有建设用地使用权（即二期项目“大唐芙蓉城”用地）以5060万元起始价（设底价）进行挂牌出让，并将一期未纳入的土地整治成本2190.56万元计入此次土地成本，本宗土地总成本为3004.58万元。2、江口镇政府于2017年8月29日在该会议纪要内容后又补充载明：该宗土地整治投入由一期开发商盛赢房地产公司投入。同时加盖政府公章证明。3、2014年9月3日、2014年9月22日、2014年10月15日武隆区江口镇政府单位会计将应当退还给盛赢公司的3000万元土地出让金分三次以每次1000万元的数额划给重庆升美房地产开发有限公司。2014年9月3日开具的《预算拨款凭证（收款通知）》第0253483号上载明：拨款单位：武隆县财政局乡镇财政资金，收款单位：重庆升美房地产开发有限公司，拨款金额：人民币壹仟万元整，用途：江口镇政府单位会计退还土地出让金。2014年9月22日开具的《预算拨款凭证（收款通知）》第0253547号上载明：拨款单位：武隆县财政局乡镇财政资金，收款单位：重庆升美房地产开发有限公司，拨款金额：人民币壹仟万元整，用途：江口镇政府单位会计退还土地出让金。2014年10月15日开具的《预算拨款凭证（收款通知）》第0252486号上载明：拨款单位：武隆县财政局乡镇财政资金，收款单位：重庆升美房地产开发有限公司，拨款金额：人民币壹仟万元整，用途：江口镇政府单位会计退还土地出让金。4、2015年7月2日武隆县江口镇党政办印发文件即《武隆县江口镇人民政府关于重庆升美房地产开发有限公司请求缓交部分土地价款的请示》，其中载明编号WL2014-8-1（即二期项目“大唐芙蓉城”用地）尚有416万元土地出让价款未交纳。2017年8月25日，公安机关对张吉利的讯问笔录中，张吉利陈述，盛赢公司开发的一期项目“映像芙蓉”和升美公司开发二期项目“大唐芙蓉城”均为盛赢公司的项目，盛赢公司在开发二期项目时缺乏资金，向陈凯旭借钱，同时为了保证出借人陈凯旭的资金安全便另外注册了升美公司来开发事先盛赢公司未开发的二期项目。再通过调阅升美公司的工商档案材料查明，2014年7月14日，升美公司召开首届股东大会，确认股东肖坤萍为公司执行董事和总经理，出资占比5%；股东曹建航为公司监事，出资占比95%。2015年10月14日，升美公司召开股东会议，将肖坤萍在公司的40万元股份转让给陈斌，并做股权变更登记；2015年11月6日，升美公司召开股东会议，将曹建航在公司的760万元股份转让给陈静明，并做股权变更登记，由陈斌担任公司法人代表。后升美公司法人代表变更为程建，股东不变仍是陈静明和陈斌。在2017年8月25日公安机关对张吉利的讯问笔录中，张吉利陈述注册升美公司时，升美公司的法人代表肖坤萍是由盛赢公司指定，而股东曹建航则是由陈凯旭指定，后陈凯旭又投入300万元，升美公司股东全部变更为陈凯旭的人，法人代表程建为其侄儿，挂名在升美公司，未参与公司实际经营和管理。本院认为，执行程序中追加被执行人必须遵循法定主义原则，应当符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第472条至475条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第76条至82条以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加���事人若干问题的规定》规定的情形。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十五条规定：作为被执行人的法人或其他组织，财产依行政命令被无偿调拨、划转给第三人，致使该被执行人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，1、武隆县人民政府办公室印发的《关于2014年县土地招拍挂领导小组第3次会议的纪要》等文件中并未表述无偿划拨款项给升美公司3000万元的内容。2、虽然张吉利的证词称盛赢公司的3000万元土地出让金划转至升美公司账户上，亦有武隆区江口镇政府的《预算拨款凭证（收款通知）》证明转款3000万元给升美公司的字据，但这只是盛赢公司对其公司资金的处置意向说明，不能确认为行政命令的无偿划拨行为。3、武隆区江口镇政府退还盛赢公司关于一期开发土地整治投入的费用与武隆区江口镇政府转款给升美公司的行为系不同法律主体之间的法律关系，而不是同一的行政划拨行为。4、若盛赢公司的应收款转与升美公司收取，而升美公司提及双方仍存有账务未清算，这只能说明盛赢公司与升美公司存有债权债务关系。故，申请执行人周启杰称盛赢公司的3000万元土地出让金无偿划转至升美公司账户的表述与事实不符，其申请依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十五条的规定追加升美公司为被执行人，不具备追加被执行人的法定条件。申请执行人的申请请求不成立，本院不予支持。据此。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规���》第一条、第二十八条、第三十条之规定，裁定如下：驳回申请执行人周启杰追加第三人重庆升美房地产开发有限公司为被执行人的申请。如不服本裁定，可在送达之日起十日内，向本院递交复议申请书正本一份及副本两份，向重庆市第五中级人民法院申请复议。审判长  马红霞审判员  刘勇贵审判员  彭 峰二〇一七年十月三十日书记员  周安玲