重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第05023号上诉人（原审原告暨并案被告）：周家奉。委托代理人：张少模，重庆金点律师事务所律师。上诉人（原审被告暨并案原告）：重庆万强机车制造有限公司，组织机构代码××。法定代表人：贾万和，董事长。委托代理人：张波，重庆彰义律师事务所律师。上诉人周家奉与上诉人重庆万强机车制造有限公司（以下简称万强公司）劳动争议一案，重庆市合川区人民法院于2015年6月24日作出（2014）合法民初字第04806号民事判决，周家奉、万强公司对该判决均不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员陈瑜担任审判长，审判员赖生友（主审）、代理审判员闫信良组成合议庭，于2015年10月28日进行了询问，上诉人周家奉及其委托代理人张少模，上诉人万强公司委托代理人张波到庭参加询问。本案现已审理终结。一审法院审理查明：万强公司于2003年7月15日经工商登记注册成立。2014年4月8日周家奉向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提出申请要求：1、解除与万强公司之间的劳动关系；2、万强公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额（双倍工资）44000元；3、万强公司支付法定节假日加班工资36780元；4、万强公司支付未休年休假工资16551元；5、万强公司支付经济补偿金38000元；6、万强公司赔偿失业保险待遇15876元；7、万强公司支付未缴纳养老保险费损失52950元；8、万强公司支付未缴纳医疗保险费损失13237.5元；9、万强公司支付特殊工种津贴13950元；10、万强公司返还押金500元。仲裁申请书副本于2014年4月15日送达万强公司。重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月25日作出合川劳人仲案字（2014）第393号仲裁裁决书，裁决：1、周家奉与万强公司之间的劳动关系于2014年4月8日予以解除。2、万强公司支付给周家奉未休年休假工资1839.08元。3、万强公司支付给周家奉经济补偿金26000元。4、万强公司赔偿周家奉失业保险待遇（失业金）1764元。5、驳回周家奉的其他请求。周家奉、万强公司均不服该仲裁裁决，诉至一审法院，诉请如前一审周家奉诉称：周家奉于2005年2月17日入职万强公司处任摩托车发动机调试工作，月平均工资4000元。万强公司未与周家奉签订书面劳动合同，未为周家奉办理社会保险，并分期从周家奉的工资中扣除500元作为押金。周家奉从2005年2月17日入职至今的法定节假日都在加班，也未休年休假，但万强公司未支付有关报酬，现周家奉起诉请求：1.解除周家奉、万强公司之间的劳动关系。2.判令万强公司支付周家奉未签订书面劳动合同的二倍工资差额44000元，未休法定节假日工资差额36780元，未休年休假工资差额16551元，经济补偿金38000元，失业保险金损失15876元，未缴纳养老保险费损失52950元，未缴纳医疗保险费损失13237.5元，特殊工种津贴13950元，返还押金500元，合计231844.5元。一审万强公司辩称：双方劳动关系不成立，周家奉的诉讼请求不符合法律规定，且已过诉讼时效，请求依法驳回。一审万强公司反诉称：万强公司对合川区劳动人事争议仲裁委员会作出的（2014）第393号仲裁裁决书的事实理由及结果均不服，特起诉请求：1.判决周家奉与万强公司之间没有劳动合同关系。2.判决万强公司不向周家奉支付未休年休假工资1839.08元、经济补偿金26000元、失业保险待遇1764元，合计29603.08元。3.由周家奉承担本案诉讼费。一审周家奉辩称：答辩意见同周家奉方起诉状。一审法院认为，一、关于劳动关系问题。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案周家奉为证明与万强公司存在劳动关系，举示了员工证一份，加盖有“重庆万强机车制造有限公司”印章，万强公司既不认可员工证真实性，又未提出书面鉴定申请。该员工证上的印章与万强公司公司当庭提交的印章（印模）及民事诉状上的印章高度相似。周家奉还申请证人周某出庭作证，证人周某称周家奉比他先到万强公司公司工作，于2005年入职，2014年离开。周家奉为证明证人周某曾为万强公司公司职工，举示了周某的基本养老保险信息表，万强公司认可其真实性，该信息表证明周某在万强公司公司参加了养老保险。万强公司陈述其与周家奉之间不存在劳动关系，未举示有效证据予以证明，对证人证言及周家奉所举示的相关证据未作出合理解释。一审法院依法对周家奉陈述的于2005年2月17日入职万强公司单位的意见予以采纳，确认周家奉、万强公司双方的劳动关系于2005年2月17日起建立。周家奉陈述其在万强公司单位工作至2014年3月31日，从2014年4月1日起未再到万强公司单位工作。2014年4月8日，周家奉以万强公司未依法为其缴纳社会保险费为由，向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请要求解除与万强公司之间的劳动关系，仲裁申请书副本于2014年4月15日送达万强公司单位，周家奉要求解除劳动关系的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，一审法院依法确认周家奉、万强公司之间的劳动关系于2014年4月15日予以解除。二、关于周家奉的工资标准问题。周家奉主张在万强公司单位工作期间月平均工资4000元，并举示个人活期明细拟证明其工资发放情况。万强公司认可个人活期明细的真实性，不认可周家奉的证明目的。周家奉陈述个人活期明细上对方户名为张园丽的款项是万强公司向其发放的工资，其中周家奉在与万强公司单位解除劳动关系前12个月，张园丽分别于2013年8月10日向周家奉转账存入2761.18元、2013年9月10日转账存入2761.18元、2013年10月10日转账存入2761.18元、2013年11月10日转账存入2733.90元、2013年12月11日转账存入2733.88元、2014年1月10日转账存入2734.51元、2014年2月10日转账存入1733.90元、2014年3月11日转账存入2733.18元。鉴于万强公司未举示工资表证明周家奉的工资标准，一审法院对周家奉所陈述的以上所列8笔金额系万强公司向周家奉发放的工资的意见予以采纳。对于解除劳动关系前12个月中，双方均未举示证据证明的其他月份的工资情况，一审法院以周家奉主张的月平均工资4000元的金额为准，计算出周家奉的月平均工资为3079.41元。三、关于万强公司是否应支付周家奉未签订书面劳动合同的双倍工资差额、未休法定节假日工资差额等费用的问题。1、未签订书面劳动合同的双倍工资差额。周家奉、万强公司之间从2005年2月17日起建立劳动关系，周家奉陈述双方未签订书面劳动合同，万强公司如应当向周家奉支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，万强公司也应当在2008年2月1日至2008年12月31日期间向周家奉支付未签订书面劳动合同的双倍工资。因周家奉于2014年4月8日提出仲裁申请主张该项权利，周家奉未举示该项请求未过时效的有效证据，一审法院对万强公司提出的周家奉该项诉讼请求已过时效的意见予以采纳，对周家奉的该项诉讼请求不予支持。2、未休法定节假日工资差额。周家奉称其从入职开始的法定节假日都在加班，但万强公司未支付相关报酬，但周家奉未举示有效证据予以证明，一审法院对周家奉要求万强公司支付未休法定节假日工资差额的诉讼请求不予支持。3、未休年休假工资差额。本案中，万强公司未举示已安排周家奉休带薪年休假或已支付周家奉未休年休假工资的有效证据，一审法院对周家奉从2005年2月17日入职到离开万强公司单位一直未休代薪年休假，未领取相应报酬的陈述予以采信。周家奉、万强公司的劳动关系于2005年2月17日建立，周家奉在万强公司单位工作至2014年3月31日，从2014年4月1日起未再到万强公司单位工作，双方劳动关系于2014年4月15日解除。根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第十条，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条的规定，周家奉2008年度至2013年度应休带薪年休假的天数均为5天，2014年周家奉应休未休年休假天数经折算后为1天。累计万强公司应支付周家奉31天的未休年休假工资差额8778.09元（3079.41元／月÷21.75天×31天×200%）。4、经济补偿金。双方的劳动关系于2005年2月17日建立，于2014年4月15日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。第九十八条规定：本法自2008年1月1日起施行。万强公司向周家奉支付经济补偿年限应从2008年1月1日起计算，周家奉的平均工资为3079.41元／月，故万强公司应支付给周家奉经济补偿金20016.17元（3079.41元／月×6.5个月）。5、失业保险金。周家奉与万强公司于2005年2月17日至2014年4月15日期间存在劳动关系，周家奉属城镇居民家庭户口，万强公司未举示依法为周家奉申报和参加失业保险的有效证据。根据我国人力资源和社会保障部《实施＜中华人民共和国社会保险法＞若干规定》第十三条、《重庆市失业保险条例》第二十四条和《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条的规定，周家奉、万强公司之间的劳动关系存在满9年不足10年的情形，周家奉应享受18个月的失业保险金。根据国务院《失业保险条例》第十六条第三款规定，失业保险金由社会保险经办机构按月发放。时至一审法院作出判决之日，周家奉已可以享受15个月的失业保险金。根据2014年重庆市人力资源和社会保障局《关于调整全市失业保险金标准的通知》，从2014年9月1日起，重庆市一类地区失业保险金发放标准调整为875元／月。故一审法院依法确认，时至一审法院作出判决之日万强公司应支付周家奉失业保险金14994元［（735元／月×5个月＋70元＋875元／月×10个月）×120%］。6、未缴纳养老保险费、医疗保险费损失。周家奉请求判令万强公司支付其未缴纳养老保险费损失52950元，未缴纳医疗保险费损失13237.5元，对于以上两项诉讼请求，周家奉未举示充分有效的证据证明自己的主张，一审法院依法不予支持。7、特殊工种津贴、押金。周家奉请求判令万强公司向其支付特殊工种津贴13950元，但周家奉未举示证据证明自己的主张，一审法院对周家奉的该项诉讼请求不予支持。周家奉陈述万强公司分期从工资中扣除500元作为押金，要求万强公司返还押金500元，对于该项诉讼请求，周家奉亦未举示证据证明，一审法院对周家奉的该项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、中华人民共和国人力资源和社会保障部《实施﹤中华人民共和国社会保险法﹥若干规定》第十三条、《重庆市失业保险条例》第二十四条、《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，判决：“一、原告周家奉与被告重庆万强机车制造有限公司之间的劳动关系于2014年4月15日予以解除。二、由被告重庆万强机车制造有限公司在本判决生效后五日内支付给原告周家奉未休年休假工资差额8778.09元、经济补偿金20016.17元、失业保险金14994元，以上合计43788.26元。三、驳回原告周家奉的其他诉讼请求。四、驳回并案原告重庆万强机车制造有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆万强机车制造有限公司负担”。周家奉、万强公司不服一审判决，向本院提起上诉。万强公司上诉请求：撤销原判，改判为万强公司与周家奉不存在劳动合同关系，不支付周家奉未休年休假待遇、经济补偿金、失业保险待遇。主要事实和理由：原判认定万强公司与周家奉存在劳动关系的证据不足，周家奉诉请的未签劳动合同、未交社会保险、未休年休假，均已过诉讼时效，其权利不受法律保护。周家奉对万强公司的上诉辩称。原判认定万强公司与周家奉存在劳动合同关系正确，万强公司应当支付周家奉相关待遇。周家奉上诉请求：撤销原审判决第二项，依法改判为判令万强公司支付周家奉未签订书面劳动合同的二倍工资差额248000元，未休年休假工资差额16551元，经济补偿金38000元，失业保险金损失15876元，返还押金500元。主要事实和理由：未签订书面劳动合同的双倍工资差额应当支付，原判认定诉讼时效错误；经济补偿金应为9.5个月；失业保险金应为18个月；押金500元应当返还。万强公司对周家奉的上诉辩称：周家奉不是万强公司员工，不认可周家奉的上诉理由和请求。本院查明的事实与前述一审审理查明的事实相同。本院认为：根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。周家奉为证明与万强公司存在劳动关系，在一审中举示了加盖有万强公司印章的周家奉的员工证，万强公司虽不认可员工证真实性，但未提出书面鉴定申请，原判据此采信该员工证，并认定周家奉与万强公司存在劳动关系并无不当。万强公司没有安排周家奉年休假，应当支付周家奉未休年休假工资；万强公司没有为周家奉缴纳社会保险费，周家奉提出解除双方的劳动关系时，万强公司应当依法支付经济补偿金、失业保险金。万强公司没有为周家奉交社会保险、未安排周家奉休年休假，侵犯了周家奉的合法权利，周家奉据此提出的诉请不存在诉讼时效限制，其相关权利受法律保护。周家奉于2005年与万强公司建立劳动关系，在2008年《中华人民共和国劳动合同法》实施后，万强公司没有与周家奉签订劳动合同，应当支付周家奉未签订书面劳动合同的双倍工资。周家奉于2014年4月请求万强公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资，其该项诉请超过了法律规定的诉讼时效，在其没有举示证据证明诉讼时效存在中止、中断，且万强公司提出诉讼抗辩的情况下，原判对周家奉的该项诉讼请求不予支持正确。原判认定周家奉未休年休假31天、工资标准3079.41元／月，据此计算未休年休假工资为8778.09元，周家奉对此没有异议。对其上诉请求判决未休年休假工资差额16551元，没有提出事实理由的依据，对此上诉请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动者依法解除劳动合同关系的，用工单位应当支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年实施，周家奉于2014年提出解除劳动合同，据此万强公司应当支付周家奉6.5个月经济补偿金。周家奉认为应当支付9.5个月经济补偿金没有事实和法律依据，依法不予支持。万强公司没有为周家奉缴纳失业保险，致使周家奉不能依法获得失业保险待遇，万强公司应当支付周家奉的失业保险金。周家奉与万强公司之间的劳动关系满9年不足10年，周家奉依法应享受18个月的失业保险金。对周家奉上诉请求支持18个月失业保险金，因至一审法院作出判决之日，周家奉仅失业15个月，原判据此支持周家奉15个月的失业保险金请求并无不当，故对周家奉的该上诉请求不予支持。周家奉请求判决万强公司返还押金500元，但其在诉讼中未举示证据证明万强公司收取其500元押金的事实，一审法院对周家奉的该项诉讼请求不予支持正确。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人万强公司、周家奉的上诉理由均不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由周家奉、重庆万强机车制造有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一五年十一月三日书 记 员  吉昌福