浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)浙01民终3605号上诉人（原审原告）：罗和平，男，1987年11月5日出生，汉族，户籍所在地：安徽省安庆市枞阳县，被上诉人（原审被告）：杭州四季青精品童装市场邢武军童装店，住所地：浙江省杭州市江干区四季青精品童装市场****号。经营者：邢武军，男，1971年12月14日出生，汉族，户籍所在地：浙江省嵊州市，委托代理人：叶蓓蕾，浙江纳祺律师事务所律师。上诉人罗和平因与被上诉人杭州四季青精品童装市场邢武军童装店（以下简称邢武军童装店）劳动争议一案，不服杭州市江干区人民法院（2016）浙0104民初1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2015年4月，罗和平至邢武军、何雪梅于杭州市江干区九和路21号1幢3楼及杭州市余杭区乔司街道三角村石塘东路12号D幢2楼开办的经营场所工作，由何雪梅支付罗和平每月工资。2015年10月27日，罗和平通过邮寄方式向邢武军邮寄《解除劳动关系通知书》，该邮件载明的收件人邢武军的收件地址为杭州市江干区九和路21号1幢3楼。另查明，邢武军童装店的经营地址为杭州四季青精品童装市场2165号，该个体工商户的注册经营者为邢武军。2015年1月30日，案外人叶国连向杭州四季青精品童装市场有限公司转租了杭州四季青精品童装市场内2165号营业房，租赁期限自2015年2月19日至2016年2月8日止。2016年1月27日，杭州市江干区市场监督管理局对邢武军作出杭江市管采罚告[2015]044号行政处罚告知书，该告知书查明：当事人邢武军自2014年1月1日起，通过杭州四季青精品童装市场管理部门，将杭州四季青精品童装市场2165号摊位转租给叶国连，租金32万元/年；同时当事人也将该摊位的营业执照借给叶国连使用，没有收取任何费用。摊位转让后，当事人不参与杭州四季青精品同转给市场2165号摊位的任何经营活动，该摊位的经营活动都是由实际经营者叶国连负责……当事人的上述行为，违反了《个体工商户条例》第二十一条的规定，属出借营业执照行为……2015年12月1日，杭州市江干区市场监督管理局对何雪梅作出杭（江）市管委九罚处字[2015]050号行政处罚决定书1份，该决定书查明：当事人何雪梅于2014年2月起，在杭州市江干区九和路21号1幢3楼从事服装设计、制作等经营活动，至案发止，未办理合法有效的营业执照，并认为：当事人未经市场监督部门登记注册，无合法有效的营业执照，擅自在杭州市江干区九和路21号1幢3楼从事生产经营活动，违反了《浙江省取缔无照经营条例》第二条的规定，属无照经营行为。2016年3月1日，杭州市余杭区市场监督管理局对何雪梅作出（杭余）市监处[2016]51号行政处罚决定书，该决定书查明：当事人的丈夫邢武军于2014年11月16日，租用杭州余杭区乔司街道三角村石塘东路12号D幢2楼的服装仓库，当事人在该服装仓库，从事卡贝杰服装的检验、包装、出库，当事人的丈夫邢武军注册了“卡贝杰”商标，当事人在没有办理“杭州市卡贝杰服饰有限公司”营业执照的情况下，伪造厂名厂址，在产品包装袋、童装标签上以“杭州市卡贝杰服饰有限公司”、“杭州市卡贝杰服饰有限公司”的名义从事服装销售，并认为：当事人未依法登记为有限责任公司，而冒用有限责任公司名义的行为，已违反了《中华人民共和国登记管理条例》第八十条……再查明，罗和平曾以邢武军童装店为被申请人向杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求基本一致。2016年1月8日，杭州市江干区劳动人事仲裁委员会作出江劳人仲案字[2015]第655号仲裁裁决，裁决驳回了申请人的所有仲裁请求。嗣后，罗和平不服上述裁决，遂起诉至原审法院，请求：1、邢武军童装店支付罗和平2015年5月17日至2015年10月27日期间未签订劳动合同的二倍工资差额部分21287元；2、邢武军童装店支付罗和平2015年10月3日至2015年10月27日期间法定标准工作时间以外延长工作时间的劳动报酬1862元；3、邢武军童装店支付罗和平2015年4月17日至2015年10月27日期间休息日安排工作未能补休的劳动报酬8460元；4、邢武军童装店支付罗和平2015年10月3日法定休假节日工作的劳动报酬724元；5、邢武军童装店支付罗和平经济补偿6445元；6、邢武军童装店支付罗和平高温津贴720元；7、邢武军童装店为罗和平补缴2015年4月至2015年10月期间的基本养老保险费、基本医疗保险费；8、本案的诉讼费用由邢武军童装店承担。原审法院认为：确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应从劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，用人单位要对劳动者支付劳动报酬、进行管理、安排工作。本案中，罗和平主张其与邢武军童装店存在劳动关系，但从本案查明的事实来看，罗和平受雇于邢武军、何雪梅，由何雪梅支付罗和平工资，工作地点位于杭州市江干区九和路21号1幢3楼及杭州市余杭区乔司街道三角村石塘东路12号D幢2楼，但邢武军、何雪梅属无证经营；同时，邢武军童装店的实际经营者系案外人叶国连，邢武军不参与杭州四季青精品童装市场2165号摊位的任何经营活动。罗和平主张邢武军以邢武军童装店名义对外经营，与杭州市江干区市场监督管理局、杭州市余杭区市场监督管理局查明的事实均不相符。因此，罗和平实际受雇于邢武军、何雪梅，其在邢武军、何雪梅开办的无证服装加工单位工作，罗和平与邢武军童装店不存在劳动关系。又因罗和平的所有诉讼请求均以罗和平、邢武军童装店存在劳动关系为前提，故原审法院对罗和平的各项诉讼请求，均不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回罗和平的全部诉讼请求。案件受理费10元，由罗和平负担。宣判后，罗和平不服，向本院提起上诉称：邢武军、何雪梅是以邢武军童装店对外经营，九和路21号1幢3楼是办公地址，乔司三角村石塘东路12号D幢2楼是仓库。何雪梅是邢武军童装店的财务，每月支付罗和平工资理所当然。邢武军童装店的营业执照并没有转给叶国连使用。邢武军童装店的公章、发票都是邢武军、何雪梅在管理使用。罗和平提供的证据足以证明劳动关系。如邢武军童装店注册“卡贝杰”商标时肯定要提供个体工商户营业执照方可注册，这是注册商标的基本条件。还有，周振宇以邢武军童装店个体工商户字号的名义向招商银行申办过信用卡记录。还有罗和平工作涉及的衣服，条码都是邢武军童装店个体工商户字号。单方面的行政处罚不能排除罗和平与邢武军的事实劳动关系。用人单位有多个地址用于办公、仓储符合一般经营的现状。行政处罚不是排除劳动者合法权益的法宝。劳动关系的建立，以实际用工管理、支付劳动报酬等考量。综上，请求：1、撤销原审判决。2、邢武军童装店支付罗和平2015年5月17日至2015年10月27日期间未签订劳动合同的二倍工资差额部分21287元；3、邢武军童装店支付罗和平2015年10月3日至2015年10月27日期间法定标准工作时间以外延长工作时间的劳动报酬1862元；4、邢武军童装店支付罗和平2015年4月17日至2015年10月27日期间休息日安排工作未能补休的劳动报酬8460元；5、邢武军童装店支付罗和平2015年10月3日法定休假节日工作的劳动报酬724元；6、邢武军童装店支付罗和平经济补偿6445元；7、邢武军童装店支付罗和平高温津贴720元；8、邢武军童装店为罗和平补缴2015年4月至2015年10月期间的基本养老保险费、基本医疗保险费；9、本案的诉讼费用由邢武军童装店承担。针对罗和平的上诉，邢武军童装店答辩称其答辩意见同一审答辩意见。二审举证期限内，各方当事人均未向本院提交属于二审程序的新的证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：当事人对其主张，负有举证之义务，其举证不能的，应承担不利的法律后果。本案中，罗和平所提的请求均以其与邢武军童装店之间存在劳动关系为前提，罗和平应对此承担举证责任。根据本案中所查明的杭州市江干区市场监督管理局和杭州市余杭区市场监督管理局处罚决定书中所载明的事实，邢武军童装店的注册地址为杭州四季青童装市场2165号摊位，该摊位自2014年1月1日转租给案外人叶国连后，邢武军不参与该摊位的任何经营活动，而罗和平亦未提交充分有效的证据证实邢武军或何雪云以邢武军童装店的名义与其建立劳动关系，故而原审法院认为罗和平与邢武军童装店之间不存在劳动关系，并据此驳回罗和平的全部诉讼请求并无不当，依法应予维持。据此，本院认为罗和平的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人罗和平负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵为民代理审判员  秦海龙代理审判员  睢晓鹏二〇一七年十月十七日书 记 员  徐森燕