广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）港民初字第588号 原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司，住所地防城港市港口区渔洲坪工业园区。 法定代表人姚永标，副董事长。 委托代理人许家华，广西南港律师事务所律师。 被告唐山阳森机械设备维修有限责任公司。住所地河北省玉田县玉田镇石庄村。 法定代表人桑泽起。 委托代理人李昆林，广西精一律师事务所律师。 委托代理人赖法全，广西精一律师事务所律师。 原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司诉被告唐山阳森机械设备维修有限责任公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月24日立案受理。依法组成由审判员朱海担任审判长，人民陪审员林业就、梁毓参加的合议庭，于2015年7月21日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人许家华，被告的委托代理人李昆林、赖法全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2012年11月16日，被告与原告签订《商品混凝土买卖合同》，约定：被告购买原告的混凝土用于盛隆公司“水洗块矿”工程；按月结算，即当月销售货款于次月付清，逾期则支付欠款日千分之二的违约金；停止购买使用混凝土后一个月内付清全部混凝土销售款；被告不按时付款，则原告有权解除合同；被告承担原告实现债权的一切费用(包括但不限于诉讼费、律师费等等)；由原告所在地法院管辖。签订合同后，被告于2012年11月和2015年1月间分期分批购买混凝土共7358.5立方米，产生销售货款2216112.5元。截止2014年12月8日，被告支付销售货款1674090元，至今欠542022.5元及各期销售货款的逾期付款违约金(按各期欠款金额日千分之二计算，截止2015年4月12日已发生778837.57元)。原告认为，债务应当清偿。被告没有按约定履行付款义务，构成根本违约。因此，原告有权解除合同；被告应承担相应的违约责任，除应付清货款外，应按合同约定支付违约企，直至清偿债务为止，并承担原告为实现债权而开支(包括但不限于律师费)的合理费用。请求：1．解除原告与被告签订的《商品混凝土买卖合同》：2．被告支付混凝土销售货款542022.5元给原告：3．被告按各期欠款金额支付日千分之二的违约金(截2015年4月12日已发生778837.57元)给原告，直还清欠款为止；4．被告支付律师费52625元给原告． 原告对其陈述的事实提供的证据有：1、商品混凝土买卖合同，证明原被告双方存在买卖关系；2、混凝土销售调价确认函，证明原被告双方就混凝土的价格进行调整确认；3、混凝土销售对数单，证明被告欠款的事实；4、委托代理合同、发票，证明原告委托律师代理诉讼，支付律师费的情况；5、送货单，证明原被告双方以对数单的形式确认被告欠款的事实。 被告辩称：1、被告与原告所签订的合同已履行完毕，被告并非本案的适格主体；2、被告没有拖欠原告任何的款项，原告所主张的货款违约金、律师费没有事实依据；3、本案所涉及的后续的混凝土货款，都是周登高（即周八）个人行为，与被告无关联，所以申请追加周登高为本案被告；4、经被告调查取证了解，本案所发生的纠纷．由于原告违约在先，因此导致案外人没有支付后续的货款。 被告为其辩解提供的证据有：1、工程竣工验收表，证明原、被告的合同关系已经终结；2、工程结算表，证明被告采购的混凝土全部用在水洗块矿工程，工程以外的采购行为与被告无关；3、周登高声明及身份证，证明自2013年9月22日以后采购凝土乃周登高个人行为，与被告无关；4、营业执照、法定代表人身份证明书，证明被告主体资格；5、出警记录，证明周登高拒付混凝土货款的原因。 被告对原告提交的证据1没有异议，被告与原告签订合同购买混凝土就是做水洗块矿工程，这个工程在2013年1月10日已经完工；证据2并没有被告公司的盖章，上面的签字是周登高，周登高的个人行为并不代表公司；证据3第14页是原告单出具的数据，没有被告的签字盖章确认，从证据第15页开始，采购混凝土的行为都是周登高的个人行为，与被告无关，所以被告对证据的三性不予质证，从第15页开始，工程项目已经由水洗块矿工程已经变为机电车间工程，已经不是原来被告签订合同的工程，之前的水洗块矿工程被告授权周登高进行负责，但之后的工程被告没有任何授权给周登高，周登高也没有告知被告采购的事项。证据4无异议。 原告对被告的证据1、2有异议，认为被告不能出具证据的原件，对真实性无法确认。即便有原件也不能代表是原告与被告间合同的整体结算，原告只是把材料送到工地，怎样使用原告是不清楚。证据3有异议，周登高是被告履行合同的工作人员，其证言没有原件，不能确认其真实性，且其所诉与真实情况不符，不能撇清与公司关系；证据4无异议；证据5的真实性无异议，但出警记录中的车辆不是原告所有，原告送货的车辆是外地的车辆，如果存在货物短缺的情况，可以签订运单确认，不能因有一车少了9.5吨就证明原告送货存在短斤缺两。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2012年11月16日，被告作为甲方与原告作为乙方签订《商品混凝土买卖合同》，约定：由乙方向甲方供应混凝土用于盛隆公司“水洗块矿”工程，甲方工程负责人为桑泽起，施工员为周登高；产品硂C25为285元/方、C30为295元/方、C35为310元/立方米；价款结算根据合同约定单价和甲方现场验收签收的混凝土送货单为准，付款方式为每月货款甲方应于次月10日前支付100%；甲方停止购买使用混凝土后一个月内付清全部混凝土销售款；甲方未按合同约定支付货款，每延期1日应向乙方支付所欠货款的千分之二的违约金，延期超过7日的，乙方有权解除合同，甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期货款及费用，并承担乙方由此造成的损失；甲方承担乙方实现债权的一切费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)。2014年10月26日、11月5日，原告与被告现场周登高就混凝土销售调价进行了确认，对原告所供混凝土等级分别于2014年11月1日、11月8日在原价格基础上上调10元/立方米。 合同签订后，原告于2012年11月和2015年1月7日间分期分批向被告供应混凝土共7358.5立方米，产生销售货款2216112.5元，被告的现场工作人员周登高、黄金华等人在混凝土送货单上签名确认。截止2014年12月8日，被告支付销售货款1674090元，尚欠货款542022.5元至今未支付。 另查明，原告因本案纠纷与广西南港律师事务所签订委托代理合同，委托该所律师代理本案纠纷，支付律师费用24680元。 本院认为，原告与被告签订的《商品混凝土买卖合同》买卖合同，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律强制性规定，是合法有效的。合同签订后，原告根据被告的要求向被告供应混凝土，已履行自己的义务，原告供应的混凝土共7358.5立方米，产生销售货款2216112.5元，但被告截止2014年12月8日，仅支付给原告货款1674090元，至今尚欠542022.5元未付。其行为已构成违约，故应承担相应的违约责任，故原告要求解除与被告签订的《商品混凝土买卖合同》并由被告偿付拖欠的货款542022.5元及支付逾期付款违约金的理由成立，本院应予支持，由于只确认被告的付款金额，但对每次付款时间没有明确，因此，违约金应当以原告最后一次供应混凝土的次月即2015年2月10起计算为妥。又因合同约定的违约金为欠款金额日千分之二相当于月利率6%，明显过高，被告在庭审中要求调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，本院予以调整。同时根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告因被告迟延付款的损失应为利息损失，故本院调整本案的违约金为中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算。根据合同约定，被告还应承担原告实现债权的一切费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)，故原告因本案纠纷支付的律师费24680元，该费用没有超过《广西律师服务收费管理实施办法》的规定，本院应予支持。 被告在庭审时辩称本案所涉及的后续的混凝土货款，都是周登高即周八个人行为，与被告无关。但从本案查明的事实来看，周登高、黄金华等为被告的现场施工员，在原被告混凝土买卖合同中一直负责签收原告的混凝土送货单等事宜，因此，原告依据合同向被告供应混凝土，在被告没有向原告明确其不再具有签收权利的情况下，周登高、黄金华等人的行为应当视为其代表了被告，故被告该辩解意见本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、解除原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司与被告唐山阳森机械设备维修有限责任公司于2012年11月16日签订的《商品混凝土买卖合同》； 二、被告唐山阳森机械设备维修有限责任公司偿付原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司货款542022.5元并支付违约金（违约金计算方法：以本金542022.5元为基数，从2015年2月10日起按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍分段计算至付清时止）； 三、被告唐山阳森机械设备维修有限责任公司支付给原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司律师费损失24680元； 四、驳回原告的防城港市盛辉混凝土制品有限公司其他诉讼请求。 案件受理费17161元，由原告负担1500元，由被告15661负担。原告已预交的应由被告负担的诉讼费，本院不予退回，由被告在履行债务时一并支付给原告。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内 履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本八份，上诉于防城港市中级人民法院。并于上诉期间届满之日起7日内预交上诉费17161元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户银行：农行防城港分行营业室，帐号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  朱 海 人民陪审员  林业就 人民陪审员  梁 毓 二〇一五年十一月六日 书 记 员  罗锦昭