徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0311民初4216号原告：肖益闯，男，1962年12月12日出生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：薛拥军，江苏凤泉律师事务所律师。被告：廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司，住所地徐州市泉山区永安街43号。负责人：赵亚新，该公司总经理。委托诉讼代理人：安静，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：董振龙，江苏盛仪律师事务所律师。原告肖益闯与被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司（以下简称荣盛物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月25日公开开庭进行了审理。原告肖益闯及其委托诉讼代理人薛拥军、被告荣盛物业公司的委托诉讼代理人安静、董振龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖益闯向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔付违法解除劳动合同赔偿金14800元（1850元/月×4个月×200%）、加班工资50524元（1850元÷21.75个工作日÷8小时×（240-174）×48个月×150%）、失业金损失8160元（1020元×8个月）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2013年3月20日到被告处从事保安工作，被告没有依法为原告缴纳社会保险。原告工作时间为工作12小时休息24小时，2017年2月16日，被告通知原告不再续签劳动合同。原告认为被告行为已侵害其合法权益，故起诉至法院。被告荣盛物业公司辩称，被告已按规定支付了加班工资，不存在拖欠情形；劳动合同到期后自动解除，被告不存在违法解除劳动合同的情形，所以不应支付原告经济赔偿金，被告愿意按解除劳动关系前12个月的平均工资为标准给付经济补偿金；原告主张的失业金损失没有法律依据。经审理查明，原告肖益闯于2013年3月21日起至被告荣盛物业公司从事秩序维护员工作，当日，原告在向被告出具的《申请》中签字，《申请》内容为“廊坊荣盛物业管理有限公司徐州分公司：本人肖益闯于2013年3月21日入职，在本公司秩序维护部负责秩序维护员工作。入职后认真学习公司企业文化和各项规章制度，悉知公司按照劳动合同法和国家相关法规给每位员工办理企业职工基本养老保险、职工医疗保险和住房公积金。由于个人原因，自愿放弃公司给予的以上待遇，因此产生的风险和损失由本人承担，与公司无任何关系。特此申请，请公司领导批准。”双方至2016年3月期间共签订书面劳动合同两份。经原、被告协商，双方于2016年3月2日再次签订固定期限劳动合同，主要内容为：本合同为有固定期限劳动合同，合同期限自2016年3月21日起至2017年3月20日止；被告聘用原告从事物业服务工作；双方同意按标准工时制确定原告的工作时间；被告于每月10日前支付原告上月工资等。2017年2月19日，被告荣盛物业公司向原告肖益闯出具《致合同到期员工函》一份，内容为：“肖益闯同志：您于2016年3月21日与公司签订劳动合同，至2017年3月20日合同到期。经公司研究决定，我公司将不再与您续签劳动合同。感谢您一直来为公司发展做出的贡献”。2017年6月1日，原告肖益闯向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告荣盛物业公司依法支付解除终止劳动合同赔偿金14800元，加班工资50524元、失业金损失8160元。2017年6月6日，徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会作出泉劳仲不字[2017]第95号《不予受理通知书》，以不符合受理条件为由决定不予受理并向原告送达了上述《不予受理通知书》。原告肖益闯自2016年4月至2017年3月期间的工资数额分别为：1945元、1895元、2145元、2095元、2545元、1870元、2220元、1745元、1945元、2895元、1945、1341.66元。被告另提供原告2015年至2017年在岗期间的工资明细单，原告的工资构成包括标准工资、岗位工资、加班费及其他补贴等，经核对，该明细单记载的实际应发工资与原告实发工资相符。庭审中，双方均认可原告的工作时间为工作12小时休息24小时。被告荣盛物业公司陈述，对原告陈述的工作时间无异议。但原告工作时间不能按照每天12小时计算，原告工作岗位是门卫，并不需要12小时每时每刻工作，应考虑其工作的特点、劳动强度及工作有效性，对12小时予以相应扣除。被告为证明其已经向原告支付了加班费，提交了原告自2015年3月至2017年3月的工资明细表，显示工资组成为：标准工资（标准岗位工资800元、标准绩效工资800元、月度标准收入1600元），出勤系数，岗位工资（应发岗位工资），绩效工资（应发绩效工资，绩效调整），加班费，其他补贴，应发工资合计，代扣税基数，代扣工会会费5元，个人所得税0，实际应发工资。经质证，原告对于该份证据真实性不予认可，认为是被告自行制作且没有原告签字确认。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本院认为，根据原、被告陈述，原告每天上班时间为12小时，时长确实超过了标准工时，但原告所从事的岗位为保安，其工作性质不同于公司一般岗位人员，应当综合考虑其工作强度、岗位劳动特点及工作时间的有效性，不能简单的以时间经过为认定标准；故本院认为原告未能举证证明其在工作日存在加班的事实。根据被告提交的工资明细表，被告已经向原告支付了加班费，综上，本院对原告要求被告支付加班费的主张不予支持。关于经济赔偿金的问题。依据劳动合同法第十四条规定，连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，原告已与被告签订了三次固定期限劳动合同，而在劳动合同期满前，被告于2017年2月19日向原告发出《致合同到期员工函》，以合同期满为由，决定不再与原告续签劳动合同，解除了双方之间的劳动关系，确系违法解除劳动关系，应当向原告支付赔偿金。经核算，原告在劳动合同终止前十二个月的平均工资为2048.89元，故经济补偿金为16391.12元（2048.89元/月×4个月×2），原告主张14800元，未超出上述金额，本院予以支持。关于失业保险金损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位应当在劳动关系成立之日起，为劳动者办理社会保险申报、缴纳社会保险费，该申请书虽系原告自愿签订，但为劳动者缴纳社会保险是被告的法定责任，不能因原告放弃而免除，故该申请应属无效。本案中，被告违法解除与原告的劳动关系，致使原告非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的条件，但是被告未依法为原告办理失业保险登记，导致原告无法领取失业保险金，故被告应赔偿原告失业保险金损失。根据《失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条的规定，被告最长应支付原告12个月的失业金损失，原告在本案主张8个月，不违反上述规定，但其金额应按照原告失业前12个月月平均缴费工资的40%计算，故该项损失为6572.45元(2053.89元×0.4×8月)，超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十一条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖益闯经济赔偿金14800元。二、被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖益闯失业金损失6572.45元。三、驳回原告肖益闯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司负担（被告于本判决书送达后七日内向本院缴纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员 朱 培二〇一七年十月九日书记员 李慧萱附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。