河南省驻马店市驿城区人民法院刑 事 判 决 书（2015）驿刑初字第390号公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。被告人夏某某，男，1972年9月19日出生，汉族，初中文化，无业，住甘肃省高台县。因本案于2014年2月19日向到驻马店市公安局东风分局投案，当日被该局取保候审，同年12月15日被该局刑事拘留，次日被取保候审，2015年1月21日被驻马店市驿城区人民检察院取保候审，同年8月4日被执行逮捕。现押于驻马店市看守所。辩护人朱某某，河南千嘉律师事务所律师。辩护人陈某某，甘肃陈某某律师事务所律师。驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉（2015）27号起诉书和驻驿检变诉（2015）6号起诉书分别于2015年8月28日和同年9月8日向本院起诉指控被告人夏某某犯非法经营罪。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省驻马店市驿城区人民检察院检察员王熙出庭支持公诉，被告人夏某某及其辩护人朱某某、陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2013年3月9日，苏某某从甘肃省高台县被告人夏某某处购进“先玉335”玉米种子41吨，价值155800元。经驻马店市农业局委托河南省依斯特种子质量检测有限公司对该批种子进行检测，该批种子为劣质种子。针对指控，公诉机关提供有被告人供述、被害人陈述、证人证言、检测报告、物证照片等证据，认为被告人夏某某的行为已构成非法经营罪。被告人夏某某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。辩护人朱某某提出夏某某构成生产、销售伪劣种子罪；夏某某赔偿损失并取得谅解，认罪悔罪，社会矛盾化解。建议对其适用缓刑。辩护人陈某某提出夏某某并不是以盈利为目的，构成生产、销售伪劣产品罪；认为夏某某主观恶性小。建议对其适用缓刑。经审理查明，被告人夏某某与陈某合作搞种子培育，二人约定，陈某提供资金和技术员，夏某某以其承包的土地为陈某培育种子，繁育好的种子交给陈某对外销售。后夏某某将培育的种子留存对外销售。2013年3月9日，苏某某到甘肃省高台县购买“先玉335”玉米种子，经陈某介绍认识夏某某，二人商定苏某某以价格为3.8元／公斤购买夏某某培育的玉米种子41吨，支付货款155800元。后苏某某委托有关部门检测，该批种子为劣质种子。苏某某向驻马店市农业局执法支队反映后，驻马店市农业局又委托河南省依斯特种子质量检测有限公司对该批种子进行检测，证实该批种子纯度为87.2%，低于国家标准96%，为劣质种子。另查明，该批种子经驻马店市农业行政执法支队委托驻马店振兴资产评估事务所评估，价值7.2408万元，委托驻马店市九鼎拍卖有限公司已拍卖，并将拍卖款7.2408万元上交国库。还查明，案发后，被告人夏某某主动到公安机关投案，到案后如实交代向苏某某销售劣质种子的事实，并将全部货款退给苏某某，取得苏某某谅解。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1.被告人夏某某供述：他承包800多亩土地搞种子繁育和经济作物，陈某与他签订合同，陈某提供繁育种子的亲本和母本，并提供技术支持，他提供土地将繁育好的种子交给陈某统一对外销售。后二人因付款问题产生矛盾，他决定将繁育的种子自己留下销售。2013年3月8日，苏某某通过陈某找到他，想从他处购买“先玉355”玉米种子，因陈某曾告诉他该批种子纯度为94.9%，低于国家标准96%的要求，他认为虽然种子不合格，但种下去影响不大，于是销售给苏某某41吨种子，苏某某支付155800元货款。后苏某某告诉他种子经检测不合格，要求退货无果后报案。另证明他未取得种子销售许可证，按照规定不能销售种子。2.被害人苏某某陈述：2013年3月7日，他和朋友陈甲到甘肃高台县找陈某购买“先玉335”品种的玉米种子，陈某帮他联系后安排一李姓技术员和他一起找夏某某购买。双方谈好价格后，夏某某提取种子进行封样并注明纯度94.9%，称销售给他的种子符合国家标准，他购买41吨“先玉335”玉米种子支付给夏某某货款155800元。将种子拉到驻马店后，他委托检测机构检测后纯度只有87.7%，他向农业局反映，经过农业局委托，检测结果为87.2%，远远低于国家标准，属于劣质种子。3.证人证言⑴陈甲证言：2013年3月8日，她和苏某某到甘肃高台县通过陈某介绍购买夏某某“先玉335”玉米种子41吨，支付货款155800元。夏某某保证种子都符合国家规定标准，并给苏某某一个最低保障，并将保障的种子质量指标标注在封样的包装袋上。苏某某将种子拉到驻马店后委托检测部门进行检测，发现种子属劣质种子，刚开始夏某某答应退回去，后来联系不上，苏某某到农业局反映。⑵陈某证言：2013年3月初，他的一个老客户陈甲带着苏某某找他称想购买“先玉335”玉米种子，他推荐苏某某到夏某某处购买。他安排技术员李某某和苏某某、陈甲一起找夏某某。苏某某和夏某某谈好价格后将种子拉回驻马店。经检测质量不符合国家标准，后他安排人找夏某某协商几次，但夏某某没解决，后苏某某报案。⑶李某某证言：2013年3月8日，他和陈甲、苏某某找夏某某购买“先玉335”品种玉米种子，夏某某口头承诺种子符合国家标准，检测的纯度都是95%、96%，最低的一次纯度是94.9%，苏某某要求封样检测，夏某某称给苏某某一个最低保障，并在封样本上注明指标。后苏某某购买41吨种子支付155800元货款，苏某某后称该批种子质量不合格。⑷陈乙证言，证明夏某某租用他们场地储存玉米种子情况。4.辨认笔录，证明被害人苏某某准确辨认出销售给其劣质种子的被告人夏某某。5.物证照片，证明被告人夏某某销售给苏某某的种子封样袋上注明有“品种先玉335，纯度94.9%、水分13.5、出芽率96%，封样人夏某某”字样。6.河南省依斯特种子质量检测有限公司检测报告，证明该公司受驻马店市农业局行政执法支队委托，对从苏某某种子仓库内提取的甘肃省高台县夏某某生产的种子进行检测，该种子纯度为87.2%、低于国家标准96%，水分13.6%、低于国家标准13%。7.电子数据，即被告人夏某某银行交易记录，证明被害人苏某某通过转账和现金方式将货款155800元支付给夏某某。8.书证⑴驻马店市农业局案件移送函，证明2013年3月17日，驻马店市农业局行政执法支队接苏某某举报，称从夏某某处购买种子属劣质种子。⑵驻马店市农业局登记保存清单，证明该局于2013年3月17日在苏某某位于驿城区东风办事处大刘庄仓库内将从夏某某处购买的型号为“先玉335”50kg装820袋玉米种子登记保存。⑶驻马店市农业局行政处罚决定书，证明被告人夏某某因销售劣质种子被该局罚款50000元。⑷河南省依斯特种子质量检测有限公司企业法人营业执照、合格证书、质证认证，证明该公司的经营范围为农作物种子质量检测，并经考核合格准许向社会出具具有证明作用的数据和结果。⑸驻马店市农业行政执法支队出具的情况说明，证明依据河南省依斯特种子质量检测有限公司检测结果，依据《种子法》有关规定，夏某某销售给苏某某的“先玉335”玉米种子为劣质种子。⑹驻马店市农业科学院玉米研究所出具的说明，证明种子纯度87.2%不符合国家强制标准，是不合格种子，不允许作为玉米种子销售；另外种子纯度越低，减产越严重。⑺高台县工商行政管理局出具的情况说明、高台县农业委员会便函，证明经查询，未查询到被告人夏某某办理种子生产许可证和种子经营许可证。9.到案经过，证明被告人夏某某于2014年2月19日主动到驻马店市公安局东风分局投案。10.户籍证明，证明被告人夏某某的刑事责任年龄情况。上述证据，本院予以采信。辩护人当庭提交的驻马店市农业行政执法支队与驻马店振兴资产评估事务所评估业务约定书、驻马店市九鼎拍卖有限公司进账单、河南省罚没收入统一票据，证明该批种子经驻马店市农业行政执法支队委托驻马店振兴资产评估事务所评估，价值7.2408万元，委托驻马店市九鼎拍卖有限公司已拍卖；夏某某向驻马店市农业行政执法支队交纳罚款5万元。上述款项均已上交国库。上述经查证属实，本院予以采信。本院认为，被告人夏某某违反国家规定，未经行政许可经营法律、行政法规规定的种子，价值155800元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。夏某某案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。其退赔被害人经济损失并取得谅解，鉴于其系初犯、偶犯，所销售劣质种子被及时查获，未造成严重后果，结合社区意见，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可宣告缓刑。关于辩护人朱某某提出夏某某构成生产、销售伪劣种子罪；辩护人陈某某提出夏某某虽不具有销售种子资质，但并不以盈利为目的，构成生产、销售伪劣产品罪的辩护意见，本院认为，根据《中华人民共和国种子法》的相关规定，种子经营实行许可制度，种子经营者必须取得种子经营许可证后才可进行种子经营，禁止任何单位和个人无证或者未按照许可证的规定经营种子。据此，我国对种子实行许可制度，夏某某违反该规定，从事种子经营活动，符合非法经营罪的构成要件。夏某某的行为虽然符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件，但根据法律规定，被告人的行为既构成生产、销售伪劣产品罪，又构成非法经营罪的，应当依照处罚较重的规定定罪处罚。故本案应依照非法经营罪对被告人夏某某定罪处罚。对二辩护人提出的该辩护意见，不予采纳。关于二辩护人提出夏某某退赔被害人经济损失、取得谅解，建议适用缓刑的意见，予以采纳。根据被告人夏某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告人夏某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王纪锋审 判 员  殷长河人民陪审员  陈巧红二〇一五年十一月十九日书 记 员  李豪杰