云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云03民初308号原告：交通银行股份有限公司曲靖分行住所：曲靖市麒麟区文昌路交叉口。负责人：赵璐，行长。委托代理人：凌娟、张榕，云南权仲律师事务所律师。特别授权代理。被告：沾益县靖源煤业有限责任公司住所：云南省沾益县白水镇杨梅山。统一社会信用代码：915303286227429148。法定代表人：徐锋，总经理。委托代理人：肖雪琼，云南靖嘉律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南曲靖麒麟煤化工有限公司住所：麒麟区越州镇。统一社会信用代码：9153030077268510XC。法定代表人：赵应明，董事长。委托代理人：李洪，曲靖煤化工有限公司职工，特别授权代理。被告：徐锋，男，汉族，1980年12月10日生，住址：云南省宣威市。被告：段玉梅，女，汉族，1978年12月23日生，住址：云南省宣威市。被告：徐凯，男，汉族，1979年12月2日生，住址：云南省宣威市。被告：张继巧，女，汉族，1979年9月28日生，住址：云南省宣威市。被告：徐萍，女，1977年9月2日生，住址：曲靖市麒麟区。徐锋、段玉梅、徐凯、张继巧、徐萍共同委托代理人：肖雪琼，云南靖嘉律师事务所律师。特别授权代理。原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告沾益县靖源煤业有限责任公司等借款合同纠纷一案，本院于2017年7月10日受理后，依法组成合议庭于2017年10月20日公开开庭审理了本案。原告交通银行股份有限公司曲靖分行的特别授权代理人凌娟、张榕，被告沾益县靖源煤业有限责任公司、徐锋、段玉梅、徐凯、张继巧、徐萍的共同委托代理人肖雪琼，被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的特别授权代理人李洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告交通银行股份有限公司曲靖分行诉称，2015年3月、4月，原告为第一被告垫款17498750元（大写：壹仟柒佰肆拾玖万捌仟柒佰伍拾元），第一被告在归还本金98750元（大写：玖万捌仟柒佰伍拾元）后，剩余垫款本息一直未归还。2015年7月16日，交通银行曲靖分行对剩余垫款本金1740万元进行了重组，原垫款利息挂帐，第一被告于当日与交通银行曲靖分行签订编号为5330012015MR00000700的《流动资金借款合同》，合同约定授信额度为人民币l740万元整，借款用途为借新还旧，归还垫款，借款期限自2015年7月16日至2016年7月9日止，还款方式为按半年付息，到期还本。同时，为保证第一被告按时足额履行其义务，于2015年7月16日签订《流动资金借款合同》的同时，与交通银行曲靖分行签订了编号为5330012015AB00000700的《股权质押合同》及《保证合同》，约定第二、三、四、五、六、七被告各自对上述款项承担连带担保责任。借款期限届满后，第一被告未能偿还原告的贷款本息，且第二、三、四、五、六、七被告亦未遵照《保证合同》的约定向原告按期足额偿还借款本息，已构成严重违约。原告向我院提起诉讼，1、请求法院判令第一被告偿还原告借款本金17400000元(大写：壹仟柒佰肆拾万元)整，自2015年7月16日至2017年6月19日应还正常利息841555.83元(大写：捌拾肆万壹仟伍佰伍拾伍元捌毛叁分)、应还罚息1214278.34元(大写：壹佰贰拾壹万肆仟贰佰柒拾捌元叁毛肆分)及应还复利96565.56元(大写：玖万陆仟伍佰陆拾伍元伍毛陆分)，(2017年6月19日之后的利息、罚息及复利按合同编号5330012015MR00000700《流动资金借款合同》约定的利率计算至清偿之日止)。2、判令第一被告偿还挂帐利息908420.84元(大写：玖拾万捌仟肆佰贰拾元捌毛肆分)、复利337428.38元(大写：叁拾叁万柒仟肆佰贰拾捌元叁毛捌分)。3、判令被告支付原告为实现债权的律师费及本案相关的诉讼费用。以上两项欠款本息合计20798248.95元(大写：贰仟零柒拾玖万捌仟贰佰肆拾捌元玖毛伍分)。4、判令对质押的股权进行拍卖变卖，原告就拍卖变卖所得价款优先受偿。5、判令第二、三、五、七被告对上述欠款本息承担连带赔偿责任，第四、六被告对上述欠款承担共同还款责任。被告沾益县靖源煤业有限责任公司、徐锋、段玉梅、徐凯、张继巧、徐萍答辩称，1、银行股份有限公司曲靖分行主张偿还的挂账利息908420.84元及复利337428.38元与本案不是同一法律关系，应另案主张。2、交通银行股份有限公司曲靖分行主张被告应支付为实现债权的律师费无事实依据。3、交通银行股份有限公司曲靖分行主张段玉梅、张继巧作为保证人承担连带赔偿责任无事实和法律依据。第四、六被告不应承担还款责任，其没有在额度申请书上签字及承诺还款，并非借款使用人，不应承担共同还款责任。被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司答辩称，1、原告与第一被告签订金融借款合同后我方作为担保人，根据公司法的相关规定，公司在股东以外的担保必须根据股东会决议，原告举证的董事会决议有瑕疵，原告向法庭提交的股东会决议都是不一致的。2、原告与第一被告签订借款合同后，用途是矛盾的，第一次签订的借款用途是流动资金借款，第二次签订的实际上不是流动资金借款，是以新还旧。当事人违背了借款约定的情况下，造成担保人误以为是按合同借款用途，应该依法免责。请依法驳回原告对我方的诉讼请求，原告与第一被告签订了合同借款协议，第二被告做保证合同，法律规定，保证合同项下的只有第二被告查高宇签字没有其他股东签字，可以免除我方担保责任。3、本案主债务人第一被告向原告借新还旧，主债务人具有担保义务的应该按法律规定清偿债务，不足部分才应该由担保人承担责任。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：第一组，原告营业执照，原告负责人身份证明；证明原告诉讼主体资格适格；第二组，中华人民共和国金融许可证，证明原告向被告发放的贷款合法有效。第三组，1、被告沾益县靖源煤业有限责任公司营业执照、组织机构代码证税务登记证复印件；2、被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司工商登记证；3、被告徐锋、段玉梅、徐凯、张继巧、徐萍身份证复印件；4、徐锋与段玉梅结婚证复印件；5、徐凯与张继巧结婚证复印件。证明被告诉讼主体资格适格。第四组，《流动资金借款合同》（5330012015MR00000700）；证明原告与被告签订书面借款合同，就借款金额、使用期限、担保方式、还款事项、违约责任、利息、罚息等进行了具体约定。第五组，1、《股权质押合同》（5330012015AB00000700）;2、沾益县靖源煤业有限责任公司股东会决议；3、股权出质设立登记通知书（《曲沾》登记内出质设核字《2015》第887号）；4、股权出质设立登记通知书（《曲沾》登记内出质设核字《2015》第888号）；证明第一被告为保证与原告《流动资金借款合同》债务履行，设立了股权质押并进行了股权质押登记。第六组，1、《保证合同》（5330012015A100000700）；2、《保证合同》（5330012015A100000701）；3、《保证合同》（5330012015A100000702）；4、《保证合同》（5330012015A100000703）；证明第二、三、四、五、六、七被告作为连带责任保证人，应根据合同约定承担连带保证责任。第七组，1、凭证发放（一般短期流动资金贷款）；2、放款凭证；证明原告已经依据双方的流动资金借款合同向第一被告放款。第八组，交通银行股份有限公司曲靖分行客户欠款明细（沾益县靖源煤业有限责任公司）。证明截至2017年6月19日，被告沾益县靖源煤业有限责任公司拖欠本金、利息、罚息、复利合计20798248.95元。第九组，委托协议一份。证明原告与云南权仲律师事务所签订了委托代理协议，为了实现自己债权所约定承担的律师费是4500元。第十组，云南曲靖麒麟煤化工有限公司董事会决议一份，证明被告与原告签订合同经过了董事会同意，系合法有效。第十一组，开立银行承兑汇票合同一份，最高额保证合同4份，董事会决议1份。证明1、原告所主张的挂账利息系被告的贷款重组前开立银行承兑汇票所产生；2、本案第二、三、五、七被告对该款项承担连带保证责任，第四、六被告承担共同还款责任；3、本案第三被告所签订的最高额保证合同合法有效。经庭审质证，被告沾益县靖源煤业有限责任公司、徐锋、段玉梅、徐凯、张继巧、徐萍对第一组到第七组，三性无异议。第六组不能证明第四被告与第六被告作为配偶，不应该承担连带担保责任。第八组中第一到第四份为原贷款合同项下计算的利息和复利，与本案无关联性且没有原贷款合同，真实性无法核实。对第八组剩余的证据三性无异议。第九组委托协议的三性无异议；证明目的不认可。协议第三条约定了诉讼阶段的律师费上项4500元，并不代表代理费就是4500元，该笔代理费没有实际支付。第十组，董事会决议三性无异议；第十一组，与本案无关联性，证明目的不认可，开立银行承兑汇票的编号与原贷款来源是三份合同的编号不一致，不能证明第四被告与第六被告需要承担共同还款责任。被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司对第一、二、三组证据，与其公司有关系的质证，其他的没有发表质证意见。第四组第五组没有发表质证意见。第六组证据，保证合同与最高额保证合同，在期间内，法人代表不是同一个人，从合同中可以看出，查高宇的签字是人为直接签上去的，章看不出来。合同的第10条的第二款的名称为流动资金合同借款，贷款金额的用途应该是流动资金，合同签订的与今天原告起诉的事实理由互相矛盾，到底是流动资金借款还是借新还旧。对第七、八组证据不发表质证意见。第九组同意第一被告代理人的质证意见；第十组、第十一组，煤化工构成要件还涉及3家公司，都是本案董事会成员也是本案股东，这两份董事会决议是矛盾的，董事会协议是不完整的，对董事会决议的签字不予认可，董事会决议的三性不予认可。被告交通银行股份有限公司曲靖分行、云南曲靖麒麟煤化工有限公司、徐锋、段玉梅、徐凯、张继巧、徐萍均没有证据向本院提交。本院认为，原告交通银行股份有限公司曲靖分行所举的第十一组证据开立银行承兑汇票合同系2014年3月18日签订的，与本案没有关联性，本院不予采信，其余证据具有真实性、合法性，且能证明本案的案件事实，本院予以采信。综合庭审过程中原、被告双方的陈述和举证、质证的情况，本院确认以下法律事实：2015年3月、4月，原告交通银行股份有限公司曲靖分行为被告沾益县靖源煤业有限责任公司垫款17498750元，被告沾益县靖源煤业有限责任公司在归还本金98750元后，剩余垫款本息一直未归还。2015年7月9日，原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告沾益县靖源煤业有限责任公司签订编号为5330012015MR00000700的《流动资金借款合同》，合同约定授信额度为人民币l740万元整，借款用途为借新还旧，归还垫款，借款期限自2015年7月9日至2016年7月9日止，利率为每年4.85%，还款方式为按半年付息，到期还本。且约定借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，贷款人按逾期贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利，借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的诉讼费、律师费。2015年7月16原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告沾益县靖源煤业有限责任公司签订编号为5330012015AB00000700的《股权质押合同》，约定沾益县靖源煤业有限责任公司的股东徐锋出质股权数额1207.2万元，徐萍出质1810.8万元，对该笔贷款承担质押担保责任。同日原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司签订编号为5330012015A100000700的《保证合同》，约定由被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司对该笔贷款承担连带保证责任。且2015年7月9日被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的董事会决议同意为沾益县靖源煤业有限责任公司在交通银行股份有限公司曲靖分行申请的流动资金重组贷款提供2400万元的担保额度。同日原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告徐萍签订编号为5330012015A100000701的《保证合同》，约定由被告徐萍对该笔贷款承担连带保证责任。同日原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告徐锋签订编号为5330012015A100000702的《保证合同》，约定由被告徐锋对该笔贷款承担连带保证责任，被告段玉梅作为徐锋的配偶在共有人声明条款中签字，声明该保证的债务为夫妻共同债务。同日原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告徐凯签订编号为5330012015A100000703的《保证合同》，约定由被告徐凯对该笔贷款承担连带保证责任，被告张继巧作为徐凯的配偶在共有人声明条款中签字，声明该保证的债务为夫妻共同债务。现原告诉至法院，提出前述请求。本院认为，原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告沾益县靖源煤业有限责任公司签订的《流动资金借款合同》，该合同是双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同的约定履行各自的义务。该合同约定借款的用途为借新还旧，归还垫款，被告沾益县靖源煤业有限责任公司应按照合同约定履行还款付息义务，其未能按照合同约定按时按期偿还相应借款及利息，原告要求被告沾益县靖源煤业有限责任公司承担还本付息的义务，符合双方合同约定，本院予以支持。原告交通银行股份有限公司曲靖分行与被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司、徐萍、徐锋、徐凯签订的《保证合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同的约定履行各自的义务，且被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的董事会决议同意为沾益县靖源煤业有限责任公司在该笔贷款提供担保，故被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司、徐萍、徐锋、徐凯应当承担连带保证责任。被告段玉梅作为徐锋的配偶在共有人声明条款中签字，声明其保证的债务为夫妻共同债务，被告张继巧作为徐凯的配偶在共有人声明条款中签字，声明其保证的债务为夫妻共同债务，被告段玉梅、张继巧应当在徐锋、徐凯承担还款责任的范围内承担共同还款责任。原、被告之间签订的借款合同中约定借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的诉讼费、律师费，故原告关于应由被告支付诉讼费、律师费的主张，本院予以支持。原告要求被告偿还挂账利息及复利的主张，因该挂账利息不是本案《流动资金借款合同》所产生，故对此主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第七十五条、第七十八条之规定，判决如下：一、由被告沾益县靖源煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内偿还原告交通银行股份有限公司曲靖分行借款本金1740万元，利息841555.83元，罚息1214278.34元，复利96565.56元。(该利息、罚息、复利计算至2017年6月19日，2017年6月19日之后的利息、罚息及复利按合同编号5330012015MR00000700《流动资金借款合同》约定的利率计算至清偿之日止)。二、被告沾益县靖源煤业有限责任公司向原告交通银行股份有限公司曲靖分行支付律师费4500元。三、被告沾益县靖源煤业有限责任公司不履行债务时，原告交通银行股份有限公司曲靖分行有权对沾益县靖源煤业有限责任公司的股东徐锋、徐萍出质的股权进行拍卖、变卖，原告就拍卖变卖所得价款优先受偿。四、被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司、徐锋、徐凯、徐萍对上述欠款本息承担连带赔偿责任，被告段玉梅对被告徐锋应承担的赔偿责任承担共同还款责任、被告张继巧对被告徐凯应承担的赔偿责任承担共同还款责任。五、驳回原告交通银行股份有限公司曲靖分行的其他诉讼请求。案件受理费145791元，由被告沾益县靖源煤业有限责任公司、云南曲靖麒麟煤化工有限公司、徐萍、徐锋、徐凯、段玉梅、张继巧负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上述于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  付卫红审 判 员  高体所人民陪审员  何云春二〇一七年十月三十日书 记 员  何雨洁