重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝一中法民初字第00908号原告重庆旅游融资担保有限公司。法定代表人庞文建，该公司董事长。委托代理人尹东，重庆锦安律师事务所律师。委托代理人吴安，重庆锦安律师事务所律师。被告重庆秀沧生态农业开发有限公司,（县工业园区内）。法定代表人罗亨云，该公司董事长。被告谯军。被告罗亨云。被告符治象。被告重庆市大渡口区欣展房屋经纪咨询部。法定代表人张玉芳，该公司执行董事。原告重庆旅游融资担保有限公司诉重庆秀沧生态农业开发有限公司、谯军、罗亨云、符治象、大渡口区欣展房屋经纪咨询部追偿权纠纷一案，本院于2014年9月11日受理后，依法组成合议庭于2015年10月14日公开开庭进行了审理。原告重庆旅游融资担保有限公司的委托代理人尹东、吴安到庭参加诉讼。被告重庆秀沧生态农业开发有限公司、谯军、罗亨云、符治象、大渡口区欣展房屋经纪咨询部经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆旅游融资担保有限公司（以下简称旅游融资担保公司）诉称：2013年5月15日交通银行股份有限公司重庆大坪支行（以下简称交行大坪支行）向重庆秀沧生态农业开发有限公司（以下简称秀沧公司）发放贷款500万元，贷款期至2014年5月14日，由旅游融资担保公司向交通银行大坪支行提供连带保证担保。罗亨云、符治象、大渡口区欣展房屋经纪咨询部（欣展房屋咨询部）向旅游融资担保公司作连带保证反担保，秀沧公司以其拥有的位于秀山县溶溪镇回星村种植基地面积1465亩的土地经营权、位于秀山县溶溪镇回星村的建筑面积5194平方米的厂房、机器若干向旅游融资担保公司作抵押反担保，谯军以其拥有的位于秀山县中和镇双凤路15号建筑面积344平方米的房产向旅游融资担保公司作抵押反担保，罗亨云以其拥有的秀沧公司90%股权、符治象以其拥有的秀沧公司10%股权作质押反担保。由于秀沧公司资金周转困难，不能按期偿还银行贷款，旅游融资担保公司分别于2014年2月14日代为偿还银行贷款本金200万元，于2014年5月14日代为偿还银行贷款本金300万元及利息15417元，合计代偿金额为5015417元。根据旅游融资担保公司与秀沧公司签订的《担保协议》第七条第7.15款之约定，旅游融资担保公司实现追偿权的条件已经成立，请求判令：1、请求依法判令秀沧公司支付旅游融资担保公司代偿款5015417元，并分别以200万元为基数按同期同类中国人民银行贷款利率的四倍计算自2014年2月14日起至秀沧公司支付完毕上述代偿款期间的资金占用损失费，以3015417元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算自2014年5月14日起至秀沧公司支付完毕上述代偿款期间的资金占用损失费止；2、秀沧公司向旅游融资担保公司支付违约金，违约金分别以200万元为基数自2014年2月14日起以逾期每日万分之五计算至秀沧公司付清为止，以3015417元为基数自2014年5月14日起以逾期每日万分之五计至秀沧公司付清为止；3、秀沧公司承担旅游融资担保公司为行使追偿权支付的诉讼费、保全费、公告费、律师费、差旅费共计167509.8元。4、罗亨云、符治象、欣展房屋咨询部对上述债务及费用承担连带保证责任；5、旅游融资担保公司对秀沧公司拥有的位于秀山县溶溪镇回星村金银花种植基地面积1465亩的土地经营权、位于秀山县溶溪镇回星村的建筑面积5194.8平方米的厂房、5台机器设备及谯军拥有的位于秀山县中和镇双凤路15号建筑面积344平方米的房产行使抵押权，就实现抵押权的财产优先受偿；6、旅游融资担保公对罗亨云持有的秀沧公司90%的股权、符治象持有的秀沧公司10%的股权行使质押权，就实现质押权的财产优先受偿。被告秀沧公司、谯军、罗亨云、符治象、欣展房屋咨询部未予以答辩。经审理查明，秀沧公司于2013年与交行大坪支行签订编号为渝大交银2013小贷字014号《小企业流动资金借款合同》，约定秀沧公司向交行大坪支行借款500万元用于购买原材料，借款期限为12个月。旅游融资担保公司与交行大坪支行签订编号为渝大交银2013年小保字014号《保证合同》，旅游融资担保公司承诺对秀沧公司向交行大坪支行借款的承担连带保证责任。2013年5月15日，交行大坪支行向秀沧公司账户汇入借款500万元。2013年3月28日，以秀沧公司为甲方与旅游融资担保公司为乙方签订编号为旅保2013担字第025号《担保协议》，约定旅游融资担保公司对秀沧公司向交行大坪支行借款500万元提供担保，秀沧公司为保障旅游融资担保公司追偿权，应提供以下反担保措施：（1）、秀沧公司将其位于秀山××××回星村，金银花种植基地，面积1465亩的土地经营权以及位于秀山××××回星村的建筑面积5194.8平方米修建费用814.58万元的厂房抵押给旅游融资担保公司。（2）秀沧公司将其名下的5台红外线烘干机设备抵押给旅游融资担保公司。（3）、谯军将其名下位于秀山县中和镇双峰路15号，建筑面积344平方米，价值120万元的房产抵押给旅游融资担保公司。（4）、罗亨云、符治象及其配偶提供个人连带责任保证。（5）、罗亨云以其持有的秀沧公司90%的股权、符治象以其持有的秀沧公司10%的股权向旅游融资担保公司提供股权质押担保。《担保协议》第七条第15项约定“在乙方依据《保证合同》向贷款人承担保证责任后，甲方承诺乙方可向其追偿的债权包括：1、乙方向贷款人代偿的资金；2、担保费和逾期担保费；3、代偿资金占用费和违约金；4、乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用。”第16项约定“在乙方依据《保证合同》向贷款人承担保证责任后，甲方应当按照银行同期贷款利率的四倍向乙方支付代偿资金占用费（从乙方代偿之日起计算至甲方实际偿还乙方代偿款项之日止）。”第八条第1项约定“因甲方未按期还款导致乙方承担担保责任而发生代偿的，自乙方代偿之日起甲方承担违约责任，甲方应按乙方代偿款项总额以每日万分之五向乙方支付违约金至甲方全部偿还乙方代偿款项之日止。”同日，秀沧公司与旅游融资担保公司签订编号为旅保2013抵反字第025-1号和025-2号《抵押反担保合同》，约定秀沧公司以其名下的规格为SAK-S-10000的五台红外线烘干设备以及其名下的位于秀山××××回星村，金银花种植基地，面积1465亩的土地经营权以及位于秀山××××回星村的建筑面积5194.8平方米修建费用814.58万元的厂房向旅游融资担保公司提供抵押反担保。反担保的范围包括旅游融资担保公司代偿的资金或预先追偿的资金，其中包含贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金和交行大坪支行、旅游融资担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费）。同日，谯军与旅游融资担保公司签订编号为旅保2013抵反字第025-3号《抵押反担保合同》，约定谯军将其名下位于秀山县中和镇双峰路15号，建筑面积344平方米，价值120万元的房产向旅游融资担保公司提供抵押反担保。反担保的范围包括旅游融资担保公司代偿的资金或预先追偿的资金，其中包含贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金和交行大坪支行、旅游融资担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费）。同日，罗亨云、符治象与旅游融资担保公司签订编号为旅保2013个保反字第025-1号和第025-2号的《反担保保证书》，约定罗亨云、符治象和妻子陶玉琴以其所有的全部资产向旅游融资担保公司承担反担保责任，反担保责任范围包括贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金和秀沧公司欠付的担保费、逾期担保费、代偿资金占用费、违约金以及旅游融资担保公司实现追偿权的费用。同日，罗亨云、符治象与旅游融资担保公司签订编号为旅保2013权质反字第025-1号和第025-2号《权利质押反担保合同》，约定罗亨云以其持有的秀沧公司90%股权、符治象以其持有的10%的秀沧公司股权向旅游融资担保公司提供质押担保，反担保的范围包括包括秀沧公司应偿还的本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金和交行大坪支行、旅游融资担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费）。2014年2月10日，欣展房屋咨询部与与旅游融资担保公司签订编号为旅保2013保反字第25号《保证反担保合同》，约定欣展房屋咨询部以其所有的全部资产向旅游融资担保公司承担反担保责任，反担保责任范围包括旅游融资担保公司因承担担保责任代偿后向秀沧公司追偿的权利或预先追偿的权利，包括秀沧公司应偿还的贷款余额、利息、罚息、以及旅游融资担保公司实现追偿权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、执行费、差旅费等）。2013年5月7日，谯军在秀山县国土资源和房屋管理局以其位于秀山县中和镇双峰路15号房产（产权编号为3××房地证2011字第××号）办理了抵押登记，抵押权人为旅游融资担保公司。2013年5月9日，秀沧公司在重庆市工商行政管理局江北区分局办理了五台型号为（SAK-S-10000）红外线烘干设备的动产抵押登记，抵押权人为旅游融资担保公司。2013年5月13日，罗亨云以其拥有的秀沧公司90%的股权，符治象以其拥有的秀沧公司10%的股权在重庆市工商管理局江北分局办理了质押登记，质押权人为旅游融资担保公司。2014年2月28日，秀沧公司因流动资金出现临时性周转困难，请求旅游融资担保公司代为偿还银行借款本金200万元，并承诺2014年3月31日前归还代偿200万元，剩余300万元于2014年4月30日前提前还款。2014年2月14日，旅游融资担保公司向交行大坪支行代偿200万元。2014年5月14日，旅游融资担保公司向交行大坪支行代偿301.5417万元。2014年5月15日，交行大坪支行向旅游融资担保公司出具代偿确认书，确认收到旅游融资担保公司代偿秀沧公司担保贷款本息共计501.5417万元。2014年5月19日，交行大坪支行向旅游融资担保公司出具担保责任解除通知书，确认旅游融资担保公司解除编号为渝大交银2013年小保字014号《保证合同》的担保责任。旅游融资担保公司向交行大坪支行承担担保责任后，秀沧公司未向旅游融资担保公司履行偿还义务。另查明，2014年8月12日，旅游融资担保公司与重庆锦安律师所签订民事法律事务委托代理合同，约定由重庆锦安律师事务所代理其与秀沧公司追偿权纠纷，律师代理费90000元，旅游融资担保公司通过银行电子支付90000元到重庆锦安律师所账户，重庆锦安律师所出具了收费发票给旅游融资担保公司。2014年10月21日，旅游融资担保公司与重庆汇升投资担保有限公司签订诉讼（诉前）财产保全委托担保合同，约定因旅游融资担保公司向本院申请财产保全，特委托重庆汇升投资担保有限公司为本案财产保全提供担保，担保费22000元，旅游融资担保公司通过银行电子支付22000元到重庆汇升投资担保有限公司账户，重庆汇升投资担保有限公司出具了收费发票给旅游融资担保公司。2015年7月2日，旅游融资担保公司向重庆智焱文化传播有限公司支付本案公告费400元。再查明，欣展房屋咨询部系个人独资企业。以上事实有旅游融资担保公司举示的《中小企业流动资金借款合同》、《保证合同》、《交通银行借款凭证回单》、《代偿确认书》、《还款计划》、《担保责任解除通知书》、《担保协议》、《抵押反担保合同》、《反担保保证书》、《动产质押登记书》、《重庆市房地产抵押合同》、《房地证》、《权利质押反担保合同》、《股权出质设立登记通知书》、《民事法律事务委托代理合同》、律师费发票、律师费进账单、诉讼（诉前）财产保全委托担保合同、担保保全费发票、公告费发票等证据足以认定。本院认为，旅游融资担保公司与秀沧公司签订的《担保协议》是双方真实意思表示，应对双方有约束力。《担保协议》第七条约定，旅游融资担保公司在履行担保责任后有权向秀沧公司追偿代偿本金、资金占用损失费、违约金以及行使追偿权所发生的各项费用。资金占用损失按银行同期贷款利率四倍从代偿之日起计算至秀沧公司实际偿还代偿款项之日止。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。本案中，旅游融资担保公司已经按照约定向交行大坪支行履行了代偿义务，对债务人秀沧公司享有追偿权,按照《担保协议》约定，其追偿的范围应包括旅游融资担保公司代偿的本金5015417元；以200万元为基数按中国人民银行同期贷款利率的4倍自2014年2月14日起算和以3015417元为基数按中国人民银行同期贷款利率的4倍自2014年5月14日起算的资金占用损失。故对旅游融资担保公司的第一项诉讼请求应予支持。虽然，《担保协议》第八条的约定，若秀沧公司未按期还款导致旅游融资代偿的，秀沧公司应承担违约责任，违约金应以代偿金额为基数以每日万分之五支付至秀沧公司实际偿还代偿款项之日止。但是，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金应当与因违约造成的损失相当。在本案中，旅游融资担保公司的损失只有代偿款项的资金占用损失，《担保协议》约定的资金占用损失和违约金功能重合，按代偿款项的四倍利率计算资金占用损失已经足以弥补旅游融资担保公司的损失，再按日万分之五的主张违约金明显过分高于造成的损失，因此，对旅游融资担保公司的第二项诉请不予支持。对于旅游融资担保公司向秀沧公司主张的实现追偿权费用，包括律师费90000元、保全担保费22000元，保全费5000元，公告费400元，因双方在《担保协议》中并未明确约定秀沧公司要承担旅游融资担保公司实现追偿权的保全担保费，且该笔保全担保费不是旅游融资公司实施追偿权的必要费用，因此对旅游融资担保公司要求向秀沧公司追偿保全担保费用的诉讼请求不予支持，对于明确的律师费以及其他费用予以支持。谯军、罗亨云、符治象、欣展房屋咨询部、秀沧公司分别为旅游融资担保公司对秀沧公司与交行大坪支行500元借款合同项下债务提供的保证担保提供了抵押反担保、质押反担保和保证反担保，其中秀沧公司名下的规格为SAK-S-10000的五台红外线烘干设备以及谯军自有的位于秀山××中和镇××房产已办理抵押登记，罗亨云持有的秀沧公司90%的股权和符治象持有的秀沧公司90%的股权也已办理质押登记，并约定反担保范围为：应偿还的贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金和交行大坪支行、旅游融资担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费）。故谯军、罗亨云、符治象、欣展房屋咨询部、秀沧公司应承担相应的担保责任。因秀沧公司未对其自有的位于秀山××××回星村，金银花种植基地，面积1465亩的土地经营权以及位于秀山××××回星村的建筑面积5194.8平方米的厂房办理抵押登记，对旅游融资公司要求就该土地经营权和厂房要求行使抵押权并优先受偿的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条及《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第二百二十三条、第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆秀沧生态农业开发有限公司在本判决生效之日起立即支付原告重庆旅游融资担保有限公司代偿的借款本息5015417元和代偿借款本金的资金占用损失（分别以2000000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率4倍自2014年2月14日起至被告重庆秀沧生态农业开发有限公司付清之日止；以3015417元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率4倍自2014年5月14日起至被告重庆秀沧生态农业开发有限公司付清之日止）；二、被告重庆秀沧生态农业开发有限公司在本判决生效之日起立即支付原告重庆旅游融资担保有限公司律师费90000元；三、被告罗亨云、符治象、重庆市大渡口区欣展房屋经纪咨询部对上述第一、二项所涉债务承担连带清偿责任；四、原告重庆旅游融资担保有限公司对被告重庆秀沧生态农业开发有限公司提供的规格为SAK-S-10000的五台红外线烘干设备、谯军位于秀山县中和镇双峰路15号房产（房产证号为3××房地证2011字第××号）、罗亨云拥有的重庆秀沧生态农业开发有限公司90%的股权、符治象拥有的重庆秀沧生态农业开发有限公司10%的股权折价或者拍卖、变卖价款，在上述第一、二项所涉债权范围内优先受偿；五、驳回原告重庆旅游融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费50109.08元，保全费5000元，公告费400元，由重庆秀沧生态农业开发有限公司、谯军、罗亨云、符治象、重庆市大渡口区欣展房屋经纪咨询部承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  俞旭东代理审判员  翟苏南人民陪审员  陈 刚二〇一五年十一月十八日书 记 员  张 迁