四川省中江县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川0623刑初289号公诉机关中江县人民检察院。被告人顾某某，绰号“祥娃”，男，因涉嫌犯诈骗罪，2016年3月15日被中江县公安局刑事拘留，同年4月12日、2017年8月8日被中江县公安局、本院取保候审。辩护人李德才，四川新成名律师事务所律师。辩护人顾先荣（被告人顾某某二伯），男，于1954年7月15日出生于四川省中江县，身份证号码5106231954********，退休干部。中江县人民检察院以江检诉刑诉[2017]249号起诉书指控被告人顾某某犯诈骗罪，于2017年8月7日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。中江县人民检察院指派检察员赖莉、代理检察员彭巍、书记员陈凯出庭支持公诉，被告人顾某某及其辩护人李德才、顾先荣到庭参加诉讼。关键证人出庭作证。现已审理终结。中江县人民检察院起诉指控，2014年上半年（具体时间不祥），被告人顾某某与被害人赵某某联系声称能办理公租房，后被害人赵某某提出请被告人顾某某帮忙申请中江县的公租房。在申请办理公租房之前，被害人赵某某明确告知被告人顾某某其不符合申请公租房的条件。被告人顾某某在明知被害人赵某某不符合申请公租房条件下回复称可以帮忙其申请到公租房，但是申请办理公租房需要用钱。2014年6月至2015年4月期间，被告人顾某某虚构事实，以申请办理公租房需要替被害人赵某某缴纳社会保险、请客吃饭、增加房屋面积、开通天然气等理由多次向被害人赵某某及其父母邓某某、赵某甲索要现金，被害人赵某某及其家人邓某某、赵某甲共计被骗取46300元。被告人顾某某将骗取的财物用于个人消费。为支持公诉，公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人顾某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人顾某某对指控之犯罪事实及罪名不持异议，其辩解称与赵某某属同学，答应帮他打听申请办理公租房的事情，从赵某某的父母处拿钱以及赵某某通过银行转的钱总共只有2万多元。谅解书是其父母在不知情的情况下形成的，收了46300元钱不是事实，表示愿意认罪、悔罪，已全部退赔被害人的经济损失并取得被害人的谅解。请求对其从轻处罚。其辩护人认为公诉机关指控被告人顾某某犯诈骗罪的罪名不成立。其辩护称，被告人顾某某主观上没有非法占有他人财物的故意，没有虚构事实。如果法院认定被告人顾某某构成诈骗罪，认定犯罪金额应当从有利于被告人的角度出发，以转款记录为准。经审理查明：被告人顾某某与被害人赵某某均为中江县石龙乡小学初中2001级同学，毕业后各居一方，相互无交往，2010年该班同学建立一个QQ群，相互有联系方式。2014年上半年，被告人顾某某与被害人赵某某在QQ群闲聊中知晓被害人赵某某的联系方式，并知道其在中江县城没有住房，有申请取得政府公租房的想法，便谎称自己有能力为其申请取得中江县城的公租房。2014年6月至2015年4月期间，被告人顾某某谎称为被害人赵某某缴纳社会养老保险费，找关系请客吃饭，增加公租房房屋面积、安装天然气等理由骗取被害人赵某某及其家人邓某某、赵某甲财物现金3万余元。案发后，被害人赵某某及亲属于2015年4月26日向公安机关报案，公安机关于当日立案侦查。被告人顾某某被上网追逃，于2016年3月15日被抓获归案。在审理过程中，被告人顾某某及亲属主动与被害人赵某某及亲属和解，全部退赔赃款，取得被害人的谅解。上述事实，有当庭举证（多媒体示证方式）、质证、本院确认的公安机关的接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过、拘留证及通知书、释放通知书、取保候审决定书、情况说明、调取证据通知单、接收证据清单、银行转款记录、取款记录、利息清单、收条、谅解书、证人证言、申请、常住户口信息、被告人供述等证据证实，且被告人对指控的犯罪事实不持异议，证据之间相互印证，且形成证据锁链，环环相扣，足以认定。本院认为，被告人顾某某以非法占有为目的，虚构其能为被害人赵某某申请政府公租房，骗取他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人财产所有权，已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人顾某某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。在审理中，被告人顾某某认罪认罚，已缴纳人民币5000元作为罚金执行保证，可对其酌情从轻处罚；被告人顾某某在审理中已退赔被害人全部赃款，取得被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。被告人顾某某及其辩护人辩解辩护称指控的诈骗数额有误的问题。经查，有被告人顾某某在侦查机关的供述、被害人的陈述、证人证言、银行转账票据、明细、利息清单、收条、谅解书等证据相互印证证实，被告人顾某某以自己亲属已成功申请政府公租房，自己有能力代为被害人赵某某申请公租房一套，在骗取被害人赵某某及其亲属的信任后，先后以为被害人赵某某补买社会养老保险费、走关系、调换大面积公租房、安装天然气等理由骗取现金3万余元，这些款项采取银行转账、直接交付现金的方式给付。只能查清取款、转账的金额，无法查清现金交付的准确金额。因此，对被害人及亲属记录的被骗金额，以及证实被告人顾某某平时经常向赵某某要钱以及所要的具体金额的事实，多为言词证据，且与被害人有利害关系，无其他证据相佐证，应作出有利于被告人顾某某的事实认定，对指控的其余诈骗金额不予认定。故本院不完全采纳被告人顾某某及辩护人的辩解、辩护意见，对公诉机关指控的部分诈骗金额不予认定。被告人顾某某的辩护人辩护称被告人顾某某主观上没有非法占有他人财物的故意、没有虚构事实，以及犯罪金额的认定仅以转款记录为准的观点，本院不予采纳。根据被告人顾某某的犯罪事实、犯罪性质、社会危害性、人身危险性以及认罪、悔罪态度、系初犯等具体情节分别予以量刑。决定对被告人顾某某予以从轻处罚。综合考量，鉴于被告人顾某某的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本着以人为本、惩教结合的宽严相济刑事政策，给予其改过自新的机会，依法可以对其宣告缓刑，不予收监执行。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人顾某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之次日起三日内缴纳。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长  蔡荣辉人民陪审员  熊昌涛人民陪审员  夏时理二〇一七年十月三十一日书 记 员  彭 涛附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。、第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。