镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1191民初1245号原告：孙云哎，女，1949年7月20日生，汉族，户籍地镇江。委托代理人：陈红雨，江苏江成律师事务所律师。被告：舒明荒，男，1967年2月19日生，汉族，户籍地江西省九江市九江县。被告：江苏新润建筑安装工程有限公司，住所地镇江市丁卯开发区纬五路。法定代表人：诸葛玉莲，该公司董事长。委托代理人：王跃平，江苏汇典律师事务所律师。被告：镇江市大港建筑安装工程有限公司，住所地镇江新区大港世纪花苑1号楼东侧办公楼301室。法定代表人：仲连国，该公司总经理。委托代理人：丁二林、吴秀平，江苏中坚汇律师事务所律师。原告孙云哎与被告舒明荒、江苏新润建筑安装工程有限公司（以下简称新润公司）、镇江市大港建筑安装工程有限公司（以下简称大港公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2017年5月4日立案受理后，依法组合合议庭17年8月8日公开开庭进行了审理，原告孙云哎和委托代理人陈红雨，被告新润公司委托代理人王跃平，被告大港公司委托代理人吴秀平到庭参加诉讼，被告舒明荒经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：判令三被告共同赔偿原告72710.2元并承担诉讼费。事实和理由：2015年8月29日，原告在万顷良田A10地块工地上班时，因工作原因受伤。原告是跟被告舒明荒打工，而该工程是被告大港公司发包给被告新润公司。原告曾以人身损害赔偿为由虽至贵院，贵院认为是工伤，驳回了原告的起诉。原告向工伤认定部门申请工伤认定，工伤认定部门作出不予受理决定。现原告认为原告与被告舒明荒形成雇佣关系，被告新润公司、大港公司将工程发包给没有资质的被告舒明荒。被告舒明荒未作答辩。被告新润公司辩称：1、原告手腕骨折是与同事刘荣保争夺铁锹导致，其受伤的直接原因是争夺铁锹的个人外力侵害行为，不是履行自己的工作职责或从事劳务所致。2、我司没有“万顷良田A10地块工地的工程”，原告等人从事的不是我司的工程劳务，与我司无关。请求驳回原告对我司的诉讼请求。被告大港公司辩称：我司与原告不存在劳动关系或者雇佣关系；本案是侵权纠纷，应当适用过错责任原则。原告作为完全民事行为能力人，与他人争执，应当预料到可能存在的危险，对致害行为的发生具有过错，应当承担责任；我司依法将工程分包给具有相应资质的被告新润公司承建，我司在本案中没有过错。原告受伤并非施工安全存在问题，而是与案外人发生争执所致，请求驳回原告对我司的诉请。经审理查明：被告新润公司成立于2003年1月8日，经营范围是房屋建筑总承包；建筑装饰装修工程、园林古典建筑工程、市政工程、地基及基础、土石方工程、钢结构、屋面、墙面防水工程、滑模施工；绿化园林工程专业承包；钢模、钢管、建筑机械租赁；新型建筑材料的生产、销售；管道安装；金属门窗安装；电子工程安装；建筑幕墙及消防设施的施工；建筑工程管理、咨询服务。被告大港公司、镇江佳达房地产开发有限公司作为甲方与被告新润公司作为乙方签订了一份万顷良田A10地块拆迁安置房施工承包合同补充协议，主要约定：甲方将万顷良田A10地块9、10、15-18号楼拆迁安置房，1号、2号地下车库的土建工程分包给乙方，包工包料，2015年6月前竣工验收交付。该协议实际履行期间，原告等工人在万顷良田A10地块17号楼工地中工作。2015年8月29日8时许，在万顷良田A10地块17号楼下，原告与工友刘荣保在争夺铁锹的过程中致使原告右手受伤。事发当日，原告被送往医院门诊治疗。原告于2015年9月6日就该案向公安机关报警，公安部门于同日立案受理。原告和舒明荒在公安部门的笔录中均认可双方是雇佣关系。镇江市公安局物证鉴定所于2015年12月13日出具法医学人体损伤程度鉴定书，认定原告损失属轻伤一级。原告未提起刑事自诉。江苏大学司法鉴定所于2016年2月5日出具法医临床司法鉴定意见书，认定原告已构成人体损伤十级伤残，误工期120天，护理期60天，营养期90天。原告支付鉴定费2360元。审理中，原告自认与舒明荒形成雇佣关系，舒明荒负责发工资。另查明，原告曾于2016年6月17日以工伤赔偿纠纷为由将刘荣保、舒明荒、仲连国诉至本院，要求刘荣保、舒明荒、仲连国连带赔偿原告各项工伤损失共计144000元。本院以原告受伤是否属于工伤未经劳动行政部门认定为由，于2016年11月25日作出（2016）苏1191民初1845号裁定，裁定驳回原告的起诉。原告不服，上诉至镇江市中级人民法院，后原告申请撤回上诉，镇江市中级人民法院于2017年2月5日裁定准许原告撤回上诉。原告于2017年2月15日向镇江市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2017年3月15日决定对原告提交的工伤认定申请不予受理，并出具了不予受理决定书。上述事实，由到庭的当事人陈述、相关书证附卷佐证。本院认为：雇员从事雇佣活动，是指雇员从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务具有内在联系的，也应认定为“从事雇佣活动”。本案中，原告受伤的直接原因是工友间为劳务琐事的争执而引起的纠纷。该纠纷发生在原告的工作场所与工作时间之内。据此可以认定，原告受伤属于在从事雇佣活动过程中受伤。原告与舒明荒均认可双方存在雇佣关系，故舒明荒对于原告的受伤应当承担雇主责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告具有完全的民事行为能力，应当预见到争夺铁锹所造成的损害，原告对损害的发生存在一定过错，可以适当减轻舒明荒的赔偿责任。根据原告的过错程度，本院确定原告自行承担15%的责任。原告主张的各项费用中，营养费按照每天23元，计算90天，即2070元予以认定；护理费按照每天90元，计算60天，即5400元予以认定；交通费酌定200元；伤残赔偿金37006.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元均符合法律规定，本院予以认定；误工费按照镇江市最低工资标准每月1890元，计算120天，即7560元予以认定；医疗费，未提供相关票据，本院不予认定。上述费用共计59596.2元，由被告舒明荒承担其中的85%即50656.8元。原告要求被告新润公司、大港公司承担赔偿责任，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告舒明荒于本判决生效后十日内赔偿原告孙云哎哎50656.8元。三、驳回原告孙云哎其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费628元，由原告孙云哎负担108元，被告舒明荒负担520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  张 红人民陪审员  胡通海人民陪审员  王健玲二〇一七年十月三十日书 记 员  史 叶（附上诉须知）附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。