山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁06民终3333号上诉人（原审被告）：威海嘉华建筑劳务有限公司，住所地威海市农业银行凤林支行对面。法定代表人：袁延省，公司总经理。委托诉讼代理人：孟照泽，山东康桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：海阳市元国石材有限公司，住所地海阳市留格庄镇石材工业园区。法定代表人：江元国，该公司经理。委托诉讼代理人：刘云海，山东息相通律师事务所律师。上诉人威海嘉华建筑劳务有限公司因与被上诉人海阳市元国石材有限公司加工合同纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2016）鲁0687民初2291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。威海嘉华建筑劳务有限公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定被上诉人已加工好了剩余的2010.4平方米石材，以及由于无法继续送货，导致货物积压，事实不清，证据不足。一审法院对于被上诉人是否已经加工完毕剩余的石材以及是否积压这一事实的认定没有充足的证据，并且对被上诉人声称的无法继续送货这一主要合同义务的原因也没有查明和解释，就认定被上诉人已经加工完毕剩余石材，因为无法继续送货导致积压，以此为由判令上诉人支付剩余石材的货款，事实不清证据不足。二、根据合同约定，合同义务的履行有先后顺序，被上诉人未履行其应先履行的送货义务，上诉人支付货款的义务尚未成就，不应该支付剩余石材的货款。一审��决在明知被上诉人未交付货物的情况下，就判决上诉人支付货款对价82426.4元，将导致被上诉人无端得利，判决显示公正。三、被上诉人交付的两车石材色差不一致导致上诉人返工损失，上诉人有权用返工损失抵销该两车石材的货款57558.6元。海阳市元国石材有限公司辩称，本案一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。海阳市元国石材有限公司向一审法院起诉请求：判令被告支付加工石材款57558.6元及支付积压的石材货款82426.4元。一审法院认定事实：原被告于2014年11月29日签订石材加工合同，由原告为被告加工海阳红毛板约7000平方米，规格为300＊300＊20，每平方米36元，以上价格为货到荣成工地价，但不含卸车及发票，付款方式为威海嘉华建筑有限公司先付海阳市元国石材有限公司定金3000元，以后每车一付款，定金等最后结算。质量标准为颜色基本一致，无破碎，厚度17－20MM，木拖包装。合同签订后，双方共履行了4989.6平方米石材，被告共付给原告五车石材的货款共计141963.6元，尚欠2014年12月17日货款28630.8元和2014年12月20日货款28927.8元未付。被告对供货数量无异议，对于价款不认可，认为应按合同约定的价格计算。对于双方约定的7000平方米，原告还剩2010.4平方米已加工完成的细点板未交付，原告主张每平方米41元，有双方以前结算的单据为证。被告主张剩余的石材平方数对，但应按合同约定的每平方米36元计算。庭审中，被告主张原告加工的石材质量不合格导致返工，要求原告赔偿被告的损失61000元。另有订金3000元应从货款中扣除。一审法院认为，原被告所签订的加工合同双方均无争议，对合同内规定的条款，双方均应履行，该合同共履���了五车次加工好的成品板材，计款199522.2元。被告已付给原告141963.6元，现在尚欠57558.6元未付。原被告对上述均无异议，一审法院予以认定。被告主张付给原告订金3000元应从货款扣除，一审法院予以支持。对于被告主张原告加工的石材有质量问题，要求原告赔偿其损失61000元，与本案不属同一法律关系，被告应另案起诉。对于原告已加工好未交付的石材2010.4平方米，原告要求被告按每平方米41元赔偿其损失，被告主张应按合同约定每平方米36元计算，根据双方的结算单可以认定双方交付的细点板价格为每平方米41元，一审法院对原告的主张予以认定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：被告威海嘉华建筑劳务有限公司给原告海阳市元国石材有限公司已交付的石材款57558.6元，未交付的石材款82426.4元，扣除被告已付定���3000元，被告于判决生效后十日内付给原告136985元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1549.5元，由被告威海嘉华建筑劳务有限公司承担。二审中，被上诉人称未交付的2010.4平方米的板材已按照合同加工完毕，积压在厂子里，一审时已提供了照片证据，一审法官也亲自到我们工厂看过，这些货物都是异型板，其他项目都用不上。要求把加工石板的钱给我们，石材对方拿走。上诉人表示，我们认为他没有加工，如果被上诉人能够证明石材确实加工完毕，我方认为由于其未能及时供货，也未催促上诉人接收货物，其行为表明了已不打算再履行合同，另外工程已经完工，上诉人已经不需要该货物，这种结果是被上诉人造成的，上诉人不能接受货物并支付货款。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的其他事实与原审一致。本院认为，本案争执的焦点问题是：一、涉案两车石材是否存在质量问题，上诉人要求货款抵顶是否正确？二、涉案2010.4平方米的石材是否加工完毕，在目前未交付的情况下判决支付货款是否正确？关于2014年12月17日价值28630.8元和2014年12月20日价值28927.8元的石材，上诉人已实际接收，但认为两车石材色差不一致导致上诉人返工损失，并在一审中提供荣成中韩边贸城有限公司的说明予以证明，要求用返工损失抵销该两车石材的货款57558.6元。对此本院认为，上诉人主张石材质量存在问题，应委托有关质量鉴定部门进行质量鉴定，做出具有法律效力的鉴定结论，而上诉人只提交工程的发包人荣成中韩边贸城有限公司的说明，不足以证实被上诉人交付的两车石材存在质量问题，其要求用返工损失抵销该两车货款，与本案不是同一法律关系，上诉人可另行主张权利，对上诉人这一主张本院不予支持。扣除上诉人已付定金3000元，上诉人威海嘉华建筑劳务有限公司应支付两车石材的货款54558.6元。关于涉案2010.4平方米的石材。一审中，被上诉人提交一组照片，证明2010.4平方米的石材已加工完毕，虽然上诉人对此不认可，但未能提供足以反驳的证据，故本院认定被上诉人已将2010.4平方米的石材加工完毕。对于涉案2010.4平方米的石材未交付的原因，上诉人与被上诉人说法不一。一审中，被上诉人主张根据合同法的不安抗辩权的条款，上诉人付款不及时，被上诉人有理由不继续供货；上诉人则主张被上诉人再次要求上涨石材价格，上诉人予以拒绝，被上诉人此后再未运送货物，由于协商不成，���诉人无奈从他处购买石材。对此本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。此为被上诉人所称的不安抗辩权条款。根据该规定，当事人一方具有符合规定的情形，另一方才可以中止履行，但被上诉人在履行合同过程中，只以上诉人未及时付清两车货款，即停止向上诉人供货，不符合上述法律规定的情形；即使存在中止履行的情形，被上诉人也应当采取合理措施，停止加工剩余的石材，以减少后续的损失，但被上诉人仍将2010.4平方米石材加工完毕，故被上诉人停止供货不��合法律规定，存在过错，应承担违约责任；上诉人认为被上诉人提供的石材存在质量问题，在未与被上诉人进行充分协商并解决问题的情况下，从他处购买石材完成了工程，致使合同无法继续履行，存在过错，亦应承担违约责任。按照双方订立的石材加工合同，加工的石材要送到荣成工地，每车一付款。一审法院未分清双方的责任，未确定货物的交付，而直接判令上诉人支付2010.4平方米石材82426.4元，与法相悖，与当事人的约定不符，本院二审予以纠正。根据二审庭审中双方的陈述，被上诉人加工的2010.4平方米石材都是异型板，其他项目都用不上。而上诉人主张工程已经完工，上诉人已经不需要该货物。故根据此事实，被上诉人无需交付该2010.4平方米石材，该批石材价值82426.4元，应作为损失，由上诉人与被上诉人各承担50%的责任。综上所述���上诉人关于两车石材质量的上诉请求不能成立，应予驳回，关于2010.4平方米石材的上诉理由部分成立，本院予以支持；依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省海阳市人民法院（2016）鲁0687民初2291号民事判决；二、上诉人威海嘉华建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人海阳市元国石材有限公司的石材款54558.6元。三、上诉人威海嘉华建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人海阳市元国石材有限公司的石材损失41213.20元。四、驳回被上诉人海阳市元国石材有限公司其他诉讼请求。如果上诉人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共3099元，由上诉人威海嘉华建筑劳务有限公司负担2120元，由被上诉人海阳市元国石材有限公司负担979元。本判决为终审判决。审判长 郑 勇审判员 曹红岩审判员 付景波二〇一七年十月十八日书记员 杨晓丹