陕西省西安市长安区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0116民初4300号原告陈英。委托代理人张顺利，西安市长安区五台法律服务所法律工作者。被告陕西神禾实业有限责任公司，住所地西安市长安区。法定代表人唐娣芬，该公司总经理。委托代理人史一蔚，该公司员工。委托代理人贾清泉，陕西法正平安律师事务所律师。原告陈英诉被告陕西神禾实业有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告陈英及其委托代理人张顺利，被告陕西神禾实业有限责任公司之委托代理人贾清泉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认被告单方无条件于2017年2月10日解除与原告的劳动关系；2.被告支付原告2001年至2017年解除劳动合同经济补偿金23430.00元，并赔偿23430.00元；3.被告支付原告解除合同代通知金1420元；4.被告支付原告2008年至2017年1月未休年休假工资差额20451.00元。事实和理由，原告2001年7月到被告处从事保洁工作，被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告办理社会保险。2017年2月10日，被告解除了与原告的劳动关系，未给补偿。2017年4月10日原告向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申诉，该委向原告出具了不予受理案件通知书，原告不服，故诉至本院，请求支持其诉讼请求。原告为支持其主张，提交下列证据：1.不予受理案件通知书，证明原告起诉程序合法；2.工资流水清单、西京学院的通行证、出入证，证明原告是被告公司员工，双方存在劳动关系；3.与鲁长盈的录音资料两份，证明被告通过电话通知原告解除劳动关系。被告辩称：原告工作到2017年1月5日自行离职。2010年1月至2010年5月期间，原告因与同事发生争执，离开被告处5个月，所以2010年6月是原告最后入职时间。2008年1月1日双方签订劳动合同，约定合同期限至2011年12月31日期满终止。2010年6月7日，双方签订非全日制用工协议，2010年6月7日之后，双方形成非全日制用工关系，原告每周工作不超过24小时，每半月支付原告一次工资。2017年1月5日原告自行离职，双方非全日制用工关系解除，被告无须支付原告经济补偿金或赔偿金，也不符合经济补偿金和代通知金的法定情形。年休假属于法定福利，非全日制用工不存在带薪年休假问题，且原告主张的带薪年休假工资超过了一年的仲裁时效，应当予以驳回。被告为支持其主张，提交下列证据：1.2008年1月1日至2011年12月31日的劳动合同，证明双方签订了劳动合同；2.协议一份，证明双方自2010年6月7日起形成非全日制用工关系；3.非全日制用工劳动合同一份，证明双方签订了非全日制用工劳动合同；4.工资发放统计，证明被告对原告进行非全日制用工管理；5.2016年1月至2017年1月考勤表，证明双方系非全日制用工法律关系，原告2017年1月5日离职。经质证，被告对原告提供的证据1-2真实性无异议，对证据3真实性不予认可；原告对被告提供的证据1真实性不予认可，认为与本案无关，对证据2-5真实性无异议，对证明目的不予认可。本院对上述证据作如下认定：原告提供的证据1-2与被告提供的证据1-5均客观真实，与本案具有关联性，可以作为查明本案基本事实的依据，本院予以认定；原告提供的证据3因无其他证据相互印证，故本院不予认定。根据上述有效证据及庭审调查，现查明：被告陕西神禾实业有限责任公司于2000年7月17日注册成立，经营范围包括学校食堂、物业管理、基建维修等。2001年7月，原告陈英入职被告处从事保洁工作，2008年被告与原告签订劳动合同，合同期限至2011年12月31日止。2010年6月7日被告出具协议一份，由原告等劳动者签名，该协议约定：环卫分公司清洁工于2010年6月7日起实行每日4小时上班制，半个月支付一次工资，原签订的至2011年12月底的劳动合同，从即日起无效。2016年3月1日原、被告签订非全日制用工合同，每月发放两次工资，工资通过银行代发。2017年1月5日，被告与原告解除劳动关系。之后，原告再未到被告处工作。原告离职前12个月平均工资为1205.37元。原告在职期间未享受带薪年休假。2017年4月10日，原告向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委以原告已超法定退休年龄，仲裁主体不适格，已超过劳动争议仲裁时效为由作出长劳仲不字（2017）第66号不予受理案件通知书。原告不服，诉至本院。庭审中，原告放弃请求被告支付其赔偿金23430.00元。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。另查明，原告在职期间，其工作实行责任包干包段，完成任务即可下班，并非小时工作制，且被告按月对原告进行考勤。西安市长安区2016年至2017年1月最低工资标准为1370元/月。上述事实，有庭审笔录、原、被告提交的有效证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，原告陈英与被告陕西神禾实业有限责任公司自2001年7月建立事实劳动关系，2010年6月28日原告年满50周岁,其虽已达到法定退休年龄，但未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金,仍继续在被告公司工作，工作岗位及工资待遇均未发生变化，应视为双方之间的劳动关系依然存续。被告辩称原告的工龄于2010年中断，但未提供证据证明，本院不予采信。原、被告虽于2010年6月签订《协议》、2016年3月1日签订《非全日制用工合同》，但从实质内容和形式上均不符合非全日制用工关系的法律特征。被告辩称原、被告之间劳动关系于2010年6月终止，之后双方形成非全日制用工关系，理由不能成立，本院不予采纳。2017年1月5日被告与原告解除劳动关系，并不违反法律规定，本院予以确认。原告请求被告支付其代通知金于法无据，本院不予支持，其请求被告支付经济补偿符合法律规定，本院予以支持，唯其请求数额不当，本院予以变更。本案原告离职前月平均工资为1205.37元，低于本地区最低工资标准1370元，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，原告的经济补偿月工资应按1370元计算。原告2001年7月入职，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第五条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条第一款之规定，被告应支付原告经济补偿的数额为21235元（1370元×15.5个月）。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告的年休假天数应为10天，原告在职期间，被告未安排原告休年休假，现原告请求被告支付未休年休假的工资报酬，理由正当，唯其请求年限及数额不当，本院予以变更。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，被告应向原告支付未休年休假工资差额1108.39元（1205.37/21.75×200%×10天）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第五条之规定，判决如下：一、确认原告陈英与被告陕西神禾实业有限责任公司于2017年1月5日解除劳动关系。二、被告陕西神禾实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈英解除劳动合同经济补偿21235.00元、未休年休假工资差额1108.39元，合计22343.39元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘延钰审 判 员  王 华人民陪审员  王平安二〇一七年十月十六日书 记 员  陈曼虹