四川省南充市嘉陵区人民法院民 事 判 决 书(2017）川1304民初1870号原告：四川省泰龙建设集团有限公司，住所地:四川省成都市青白江区。法定代表人：罗洁，董事长。委托诉讼代理人：方箭（特别授权），四川明炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：张轶超，四川明炬律师事务所律师。被告：南充经济开发区投资集团有限公司，住所地:四川省南充市嘉陵区。法定代表人：弋学强，董事长。委托诉讼代理人：李晓帆（特别授权），四川果城律师事务所律师。原告四川省泰龙建设集团有限公司（以下简称“四川泰龙公司”）诉被告南充经济开发区投资集团有限公司（以下简称“南充经投公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月29日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年8月20日公开开庭进行了审理。原告四川泰龙公司的委托诉讼代理人方箭、张轶超，被告南充经投公司的委托诉讼代理人李晓帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告四川泰龙公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付尚欠建设工程第一、二、三期回购款和资金占用利息25,933,975.03元；2、退还履行保证金和资金占用利息195,177.49元。上述1、2项请求共计26,129,152.52元（以上资金占用利息皆按同期中国人民银行1-3年贷款利率暂计算至2017年6月31日，之后的资金占用利息同样计算至实际付清之日止）；3、本案诉讼费、公告费、保全费等由被告承担。事实与理由：原告与被告南充经投公司（更名前为南充化学工业园投资建设开发有限责任公司）于2013年9月签订了《BT投资协议书》，约定被告将南充化学工业园河西片区大冲沟排水渠工程发包给原告承建，原告以BT模式作为项目的投资人和施工承包人，负责工程的投资、建设、移交，合同价款金额为32,246,037.00元，被告以回购的方式（投资结算成本加12%投资收益再加回购期利息）在项目交工验收后分期向原告支付回购价款。现原告早已完成《BT投资协议书》所约定的全部建设工程项目，工程于2014年6月18日经验收合格后被告也接收了项目工程，南充市审计局也于2015年7月14日对该工程完成审计。截止到2017年6月18日，第三期工程回购款的支付期限已经届满，故合同中约定的被告向原告支付全部工程回购款项和退还履行保证金的条件已经全部成就，但被告始终未按合同约定履行支付义务。到目前为止仅支付14,300,990.00元回购款，所以，原告要求被告立即支付全部款项及其利息。故原告为维护合法权益，特向法院提诉讼，望判如所请。被告南充经投公司辩称，第一期投资回报款1400余万元已及时足额向原告支付。第二期投资回报款因原告内部承包等关系，已被南部县人民法院和嘉陵区人民法院要求协助执行予以冻结，所以本案因法律事实的产生不能向原告付款，本案被告没有违约行为，不应当承担违约责任及违约损失。同时，本案被告已经向人民法院提出了执行异议之诉，案件正在审理中，尚未作出一审判决。而本案中是否应当就其他法院对协助执行之诉作出判决，请本案法院依法裁决。综上，原告诉称的基本事实成立，未给部分是因为原告将工程转包所发生的协助执行或冻结所造成。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和双方无异议的证据，本院认定事实如下：2013年7月6日，南充化学工业园投资建设开发有限责任公司（甲方，于2015年12月21日变更名称为被告“南充经投公司”）与原告四川泰龙公司（乙方）签订《BT投资协议书》一份，协议约定甲方通过招标方式选定乙方为南充化学工业园河西片区大冲沟排水渠的投资建设人，协议内容为：“BT投资协议书一、工程概况工程名称：南充化学工业园河西片区大冲沟排水渠工程；工程地点：南充市嘉陵区河西乡；工程内容：包括新建隧洞、暗渠、陡槽等约900米及相关附属配套设施；建设模式：乙方作为投资人及施工承包方负责工程的投资、建设、移交。工程竣工验收后，按照协议，乙方将竣工验收合格的工程移交给甲方，甲方在规定的期限内按约定的金额、方式向乙方支付工程回购款项。二、合同工期工程工期为12个月，自监理人发出的开工通知中载明的开工日期起算。三、质量标准工程质量标准：符合国家工程质量标准四、合同形式：本合同采用投标项目固定单价、固定投资回报率合同形式五、合同价款金额：32,246,037.00元，其中：暂列金额1,542,300元，投资回报率：12%。……BT投资建设协议主要条款第一条定义……1.10回购期：指本工程承包范围内的工作内容竣工完成并验收合格之日起开始，按约定完成回购款支付之日止结束。本工程回购期3年。……第三条回购结算价款及支付3.1回购结算价款的确定回购结算价款=投资结算成本+投资收益+利息。投资结算成本=经南充市审计局审核确认的建安工程费结算金额（含按规定报批并获准的工程变更），其建安工程费结算方式见工程价款的结算原则。投资收益=投资结算成本乘以投资回报率，投资回报率为12%。利息=交工验收后未支付投资结算成本的资金利息，按中国人民银行1-3年期贷款基准利率（利息若有浮动，分段计算）计算。3.2回购价款的支付及时间：本项目在全部工程竣工验收并经审计结算后方开始回购，回购期为三年。项目回购结算价款分三次支付，支付比例为4:3:3。3.2.1第一次：项目交工验收日后的12个月内，支付投资结算成本（即审计金额）与投资结算收益之和的40%，同时，按投资结算成本的40%计息，该笔资金按人民银行公布的同类同期同档贷款基准利率计算支付利息（本次应付利息=投资计算成本×回购期利率）。3.2.2第二次：项目交工验收日后的第12个月后至24个月内，支付投资结算成本（即审计金额）与投资结算收益之和的30%，同时，按投资结算成本的30%计息，该笔资金按人民银行公布的同类同期同档贷款基准利率计算支付利息（本次应付利息=投资结算成本×60%×回购期利率）。3.2.3第三次：项目交工验收日后的第24个月后至36个月内，支付投资结算成本与投资结算收益之和的30%，同时，按投资结算成本的30%计息，该笔资金按人民银行公布的同类同期同档贷款基准利率计算支付利息（本次应付利息=投资结算成本×30%×回购期利率）。其中建设期不计利息。3.2.4提前回购（按回购时间计算回购期提前三个月以上视为提前回购）：若甲方资金充足，可以进行提前回购。提前回购的有关事宜由甲乙双方另行商议。……第六条合同担保按招标文件规定，乙方应缴纳履约保证金作为本项目的合同担保。6.1履约保证金322万元。6.2履约担保的退还时间：在工程形象进度完成25%后退还25%，工程形象进度完成50%之后退还25%，工程形象进度完成75%退还25%，在交工验收合格后退还20%履约保证金，竣工验收后退还剩余的5%履约保证金。履约保证金退还时均不计利息。……第十一条合同的转让、变更与解除……11.3有下列情形的，当事人可以解除合同：……d、乙方将工程转包或未经甲方许可部分分包的，甲方有权解除合同。……第十四条违约责任……14.2甲方违约14.2.1甲方未能按合同约定向乙方支付款项时，回购款延期支付部分的资金利息按中国人民银行发布的同期同档贷款基准利率计息……”。协议签订后，原告进行了施工。2014年6月18日，案涉工程完成了交工验收。2015年7月14日，南充市审计局对案涉工程进行了审计，审计认定金额为32,099,505.13元。2015年2月16日，被告南充经投公司向原告四川泰龙公司支付回购款共计7,300,990.00元；2015年8月18日，被告向原告支付回购款1,000,000.00元；2015年8月28日，被告向原告支付回购款2,000,000.00元；2015年9月2日，被告向原告支付回购款4,000,000.00元。上述款项共计14,300,990.00元。庭审中，原、被告均认可被告还应向原告退还履约保证金176,000.00元。另查明，2013年9月27日，原告四川泰龙公司与案外人李某签订了《四川省泰龙建设集团有限公司工程项目部管理实施合同》，合同约定原告将案涉工程的项目管理实施权授权给李某，原告向李某收取管理服务费。四川省南部县人民法院生效裁判文书认定李某与原告之间系挂靠合同关系。因李某涉及其他债务，四川省南部县人民法院向被告南充经投公司发出《协助执行通知书》，并扣划了被告南充经投公司款项6,611,512.23元。庭审过程中，被告南充经投公司认为在扣出被四川省南部县人民法院扣划的上述款项6,611,512.23元后，还需向原告四川泰龙公司支付回购价款（含投资结算成本、投资收益、利息）14,077,744.46元，原告四川泰龙公司对该金额予以认可。本院认为，原告四川泰龙公司与被告南充经投公司签订的《BT投资协议书》，模式为“投资-建设-移交”，系一种融资模式，BT合同关系实为一种特殊的建设工程施工合同关系。因原、被告签订的《BT投资协议书》内容不违反法律、法规的禁止性规定，应为有效合同，双方应按合同约定履行各自义务。案涉工程现已完成了投资、修建和移交，被告南充经投公司也应按约定期限及金额支付回购价款。虽原告四川泰龙公司与案外人李某签订有《四川省泰龙建设集团有限公司工程项目部管理实施合同》，但李某与本案被告并无直接合同关系，故依照合同相对性原则，现原告依照《BT投资协议书》的约定向被告主张支付回购价款，符合法律规定及合同约定，应予支持。因在案件审理过程中，原告对被告提出的应支付回购价款（含投资结算成本、投资收益、利息）14,077,744.46元无异议，双方对应支付回购价款总金额已达成一致意见，被告应按此金额向原告支付回购价款。至于李某与原告及其他权利人的关系，系另一层法律关系，在本案中不予处理，相关权利人可另行主张权利。关于履约保证金，依照双方所签《BT投资协议书》的约定，在工程竣工验收后，履约保证金应全额退还。庭审中，原、被告均认可未退还的履约保证金为176,000.00元，故被告对此款应向原告退还。由于原、被告在《BT投资协议书》中已约定履约保证金退还时均不计利息，故对原告关于履约保证金的利息主张，本院不予支持。综上，为了结纠纷，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百八十六条之规定，判决如下：一、被告南充经济开发区投资集团有限公司于本判决生效之日起二十日内向原告四川省泰龙建设集团有限公司支付回购价款（含投资结算成本、投资收益、利息）共计14,077,744.46元；二、被告南充经济开发区投资集团有限公司于本判决生效之日起二十日内向原告四川省泰龙建设集团有限公司退还履约保证金176,000.00元；三、驳回原告四川省泰龙建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费172,446.00元，由原告四川省泰龙建设集团有限公司承担65,124.00元、被告南充经济开发区投资集团有限公司承担107,322.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长  王贵平审 判 员  王从银人民陪审员  魏兴明二〇一七年十月十三日书 记 员  谭 谈