广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤06民终7754号上诉人（原审原告）：陈美仙，女，1974年5月29日出生，汉族，住广东省清新县，委托诉讼代理人：张东荣，广东聚理律师事务所律师。上诉人（原审被告）：佛山市美涂士家居饰品有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：陈连英，总经理。委托诉讼代理人：张美灵，女，1988年1月26日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，系该公司员工。委托诉讼代理人：李某，女，1983年3月7日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，系该公司员工。上诉人陈美仙因与上诉人佛山市美涂士家居饰品有限公司（以下简称美涂士饰品公司）劳动合同纠纷一案，上诉人陈美仙、美涂士饰品公司均不服广东省佛山市顺德区人民法���（2017）粤0606民初1581号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：“一、被告佛山市美涂士家居饰品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告陈美仙支付2016年11月工资差额2296.89元；二、被告佛山市美涂士家居饰品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告陈美仙支付高温津贴1500元；三、被告佛山市美涂士家居饰品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告陈美仙支付解除劳动关系经济补偿金14346.21元；四、驳回原告陈美仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付��钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（已减半计算），本院准予免交。”上诉人陈美仙不服上述判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一审法院查明的事实、适用的法律有误。1、陈美仙在一审中提交了与美涂士饰品公司的人力资源部经理，也是代理人的李某的录音，在2016年11月3日的录音中，美涂士饰品公司明确告知上诉人“从明天开始你们就不可以再进来了”、“要么就去总部那边要么就先回家”。另外，录音中案外人广东顺德美涂士家居有限公司（以下简称美涂士家居公司）的股东胡斌也要求公司的保安，不允许陈美仙进入公司。这一情况，美涂士饰品公司就是明确了不让陈美仙上班的情况，属于违法解除劳动关系。2、美涂士饰品公司的住所地为佛山市顺德区伦教三洲工业区振兴路13A号A厂房，与案外人美涂士家居公司的住所地是一致的。实际情况是，该地址上，美涂士饰品公司己经名存实亡。为了不支付陈美仙经济赔偿金而故意不注销该企业，但陈美仙的原岗位早已不在存在（录音可以证明），陈美仙根本无班可上，这就是对陈美仙的违法解除。3、美涂士饰品公司利用降薪、调离岗位（录音可以证明）的方法逼员工自愿辞工，而且大部分员工都为了保住工作而签了。美涂士饰品公司的这种做法，不应得到支持。一审法院判决美涂士饰品公司仅需要支付经济补偿金，那么意味着，所有的企业欲辞退员工的，都不要直接开除，而是将其降薪、调离岗位，这样劳动者申请仲裁的话，就仅需要支付经济补偿金，而避免因非法解除而支付双倍的经济赔偿金了。综上，陈美仙上诉请求：1、撤销（2017）粤0606民初1581号民事判决第三项，改判美涂士饰品公司向陈美仙支付经济赔偿金29034元。2、本案一、二审诉讼费由美涂士饰品公司承担。针对陈美仙的上诉，美涂士饰品公司的答辩意见与上诉意见一致。上诉人美涂士饰品公司亦不服原审法院上述判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一审认定美涂士饰品公司未向陈美仙提供正常劳动条件、未及时足额支付劳动报酬，该认定错误。根据（1)劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。若劳动者没有提供正常劳动，应按当地政府规定的标准发给生活费。(2)陈美仙的《劳动合同》约定，美涂士饰品公司按计件工资制确定陈美仙的劳动定额;陈美仙在法定工作时间内按质完成甲方定额，美涂士饰品公司应当按时足额支付陈美仙的工资报酬，该工资报酬不得低于当地政府规定的最低工资标准。公司主要销售家居装饰材料、家居饰品等，而因消费者购买需求缺失，2016年公司所在的家具行业整体销售状况不佳，以7、8月份最为明显，家装业销售额同比下降30%左右，建材业同比下降40%左右及家具业同比下降40%左右，2016年9-10月美涂士饰品公司生产车间已将下半年的订单完成，到第三季度几乎是没有接到新的订单，故陈美仙2016年11月份工资相比以往偏低。并且，陈美仙也未向美涂士饰品公司提供正常劳动，故美涂士饰品公司仅按陈美仙计件所得发放工资，符合相关法律规定，���不存在未向陈美仙提供正常劳动条件、未及时足额支付劳动报酬的行为。综上所述，美涂士饰品公司认为一审法院忽视企业的行业特性，单纯从2016年11月份工资相对其他月份有所偏低，就认定美涂士饰品公司存在过错的判定有误，适用法律不当，损害了美涂士饰品公司的合法权益。综上，美涂士饰品公司上诉请求：1、撤销撤销（2017）粤0606民初1581号民事判决；2、请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判或者发回重审。针对美涂士饰品公司的上诉，陈美仙的答辩意见与上诉意见一致。上诉人陈美仙在二审期间提交了1组证据：彭某的书面证人证言及彭某的身份证复印件、社保缴费证明，拟证明在2016年10月美涂士饰品公司存在要求所有员工签辞工书，再与美涂士家居公司签订劳动合同的情况，陈美仙、陈春丽由于没有配合签辞工书，美涂士饰���公司不让两名劳动者上班；另外美涂士饰品公司与美涂士家居公司是相同的地址，本案的美涂士饰品公司实际上是名存实亡的。美涂士饰品公司质证后认为，对该证据的三性不确认，理由：1、证人并没有出庭作证，因此对真实性不确认；2、该证据没有其他证据佐证，是孤证；3、彭某只是初中生学历，以其学历写不出来这样的证明，因此该证明是劳动者方写好后，由彭某签名；4、对该证明的证明内容也有异议，公司并没有安排两名劳动者到大堂值班；5、彭某提到的是公司让其签署辞工书，实际情况并非如此，是彭某自行离职的。经双方当事人的质证、辨证，本院认证如下：证人彭某并未出庭接受询问，该书面证言的真实性无法确认，故本院对该证据不予采信。上诉人美涂士饰品公司在二审期间没有提供新证据。经审查，���院对原审法院认定的事实予以确认。本院认为：本案是劳动合同纠纷。陈美仙、美涂士饰品公司对原审判决第二项均无异议，故本院对原审判决第二项不予审查，迳行维持。综合双方的诉辩主张及所提交的证据，本院对双方的争议焦点作如下分析认定。关于2016年11月工资的问题。美涂士饰品公司已支付陈美仙2016年11月工资993.11元，但该数额明显低于之前正常月份工资。美涂士饰品公司主张原因系公司业绩下滑、订单量少，而且劳动者属于计件工资。但美涂士饰品公司未能举证证明公司业绩下滑、订单量少，也未提交劳动者的计件量，依法应当承担举证不能的不利后果，且仲裁裁决美涂士饰品公司还应支付陈美仙2016年11月工资差额2296.89元，美涂士饰品公司对该终局裁决申请了撤销后又撤回申请，应视为服裁。故原审认定美涂士饰品公司还应支付陈美仙2016年11月工资差额2296.89元，处理正确，本院予以维持。关于解除劳动关系的问题。双方对于劳动关系是否解除以及解除原因主张不一。陈美仙主张美涂士饰品公司不允许陈美仙进入公司，陈美仙的原岗位早已不在存在，故美涂士饰品公司属于违法解除劳动关系，应当支付违法解除劳动关系赔偿金。美涂士饰品公司则主张公司不存在不能提供正常劳动条件、未及时足额支付劳动报酬的情况，美涂士饰品公司未与陈美仙解除劳动关系。本院认为，本案并无证据证明美涂士饰品公司解除双方的劳动关系。在本案中，陈美仙提交的录音系陈美仙与美涂士饰品公司人力资源部员工李某、美涂士家居公司负责人胡斌的对话录音。美涂士饰品公司虽对该录音的真实性不予确认，但也明确表示不申请司法鉴定，依法应当承担举证不能的不利后果，故本院对该录音的���实性予以确认。在该录音中，美涂士饰品公司人力资源部员工李某、美涂士家居公司负责人胡斌均以美涂士饰品公司要注销为由，要求陈美仙签辞工书后再与美涂士家居公司签订劳动合同，在陈美仙拒绝的情况下，又以公司没有订单为由安排陈美仙放假，并表示愿意发放放假期间的工资，同时陈美仙不得再进入公司经营场所。从该录音内容可以看出美涂士饰品公司并未解除双方的劳动关系，但属于不能提供劳动条件的情形。再结合前述美涂士饰品公司未足额支付劳动者2016年11月劳动报酬，故劳动者于2016年12月6日申请劳动仲裁并主张违法解除劳动关系的赔偿金应视为由劳动者提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，美涂士饰品公司依法应当支付解除劳动关系的经济补偿。原审对于劳动者的工作年限、月平均工资及经济补偿金的数���计算正确，本院予以维持。综上，上诉人陈美仙、美涂士饰品公司的上诉请求均不能成立。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律及处理结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市美涂士家居饰品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋 川审 判 员  谢达辉代理审判员  钟 玲二〇一七年十月二十三日书 记 员  区晓颖