四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终6498号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司，住所地成都市武侯区天府大道北段16号高新国际广场C座北面1、9楼。负责人：范丹彦，经理。委托诉讼代理人：范康东，四川君合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈家惠，女，1966年4月1日出生，汉族，住四川省邛崃市。委托诉讼代理人：胡成艾，四川致高（邛崃）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周林鹏，男，1990年6月21日出生，汉族，住四川省南充市南部县。被上诉人（原审被告）：四川东岳房地产营销策划有限公司，住所地成都市武侯区人民南路四段12号6栋18层1805、1806号。法定代表人：傅森林，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司（简称平安财险锦城公司）因与被上诉人陈家惠、周林鹏、四川东岳房地产营销策划有限公司（简称东岳房产公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省邛崃市人民法院（2015）邛崃民初字第2229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，上诉人平安财险锦城公司委托诉讼代理人范康东，被上诉人陈家惠委托诉讼代理人胡成艾、被上诉人周林鹏到庭参加诉讼，被上诉人东岳房产公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险锦城公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1.陈家惠的伤残等级鉴定报告依据《道路交通事故认定书》、邛崃市医疗中心医院病历资料复印件。根据陈家惠提交的出院证明，陈家惠右手背青紫肿胀明显、右手第5掌骨近端有明显擦痕，触痛明显，右手肢端感觉运动可，其不应构成十级伤残，一审驳回平安财险锦城公司的重新鉴定申请，直接采信鉴定结论，属于认定事实不清。2.关于误工时间，陈家惠作为个体工商户，根据其伤情完全能够工作，故一审误工时间计算过长。被上诉人陈家惠答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。主要理由：1.病历明确记载陈家惠胫端骨折，且进行了内固定手术，鉴定机构具有鉴定资质。2.一审结合陈家惠工作性质及伤情认定误工天数与事实相符。被上诉人周林鹏答辩称，请求法院依法判决。被上诉人东岳房产公司未发表答辩意见。陈家惠向一审法院起诉请求：1.周林鹏、东岳房产公司连带赔偿85440元；2.平安财险锦城公司依据保险合同承担赔偿责任。一审法院认定事实：2014年6月20日晚，周林鹏驾驶川Ａ×××××号轿车与行人陈家惠、陈某相撞，造成陈家惠、陈某受伤。邛崃市公安局交通警察大队确定周林鹏承担此事故全部责任，陈家惠、陈某不承担事故责任。陈家惠受伤后被送往邛崃市医疗中心医院住院治疗25天，2014年6月20日出院。周林鹏垫付医疗费11841.17元、住院伙食补助费750元、住院期间护理费2000元、出院后护理费850元。后陈家惠经四川新华司法鉴定所鉴定其伤情为十级伤残，陈家惠支付鉴定费1600元。一审另查明，1.陈家惠系城镇居民，东岳房产公司系川Ａ×××××号车法定车主，平安财险锦城公司承保了该车的交强险和10万元不计免赔商业三者险，本次事故发生在保险期限内。2.一审中各方当事人同意按15%扣除的标准扣除自费药。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。”之规定，结合已查明事实，陈家惠的损失应首先由平安财险锦城公司在交强险限额内承担赔偿责任，交强险赔偿不足部分再由周林鹏承担赔偿责任，平安财险锦城公司在商业三者险限额内代周林鹏承担赔偿责任。陈家惠主张东岳房产公司应对其损失承担连带赔偿责任，但未提供证据证明东岳房产公司对本次事故的发生存在过错或其他应承担连带赔偿责任的法律依据，对陈家惠的该项主张，一审法院不予支持。对于陈家惠的损失认定如下：1.医疗费，根据审理查明的事实确定为11841.17元。平安财险锦城公司辩称为陈家惠垫付了医疗费6000元，但未提交任何证据证明，对该主张不予支持。一审中，各方当事人均同意扣除15%自费药，一审法院予以确认。2.后续治疗费，根据陈家惠提交的邛崃市医疗中心医院出院证明书出院医嘱，为减少诉累，一审法院确定为5000元；3.住院伙食补助费，根据陈家惠的住院天数、当地经济水平确定为750元；4.营养费，根据伤情及医嘱，酌定为30元/天×25天=750元；5.残疾赔偿金，陈家惠系城镇居民，并因此事故造成十级伤残，参照四川省上一年度相关统计数据，残疾赔偿金为48762元；6.住院期间护理费，陈家惠主张25天×80元/天=2000元，其余各方均无异议，一审法院予以确认；7.出院后护理费，陈家惠主张7200元，根据伤情及邛崃市医疗中心医院出院证明书出院医嘱及建议，酌定为850元；8.误工费，陈家惠主张88元/天×115天=10120元，其余各方当事人均无异议，一审法院予以确认；9.交通费，陈家惠未提供票据，酌定为300元；10.精神损害抚慰金酌定为3000元；11.鉴定费1600元。平安财险锦城公司应在交强险限额内赔偿陈家惠医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、出院后护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计75032元；在商业三者险限额内赔偿陈家惠医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计6565元。交强险、商业三者险不予赔付的自费药、鉴定费共计3376.17元，由周林鹏负担。扣除周林鹏已垫付的15441.17元后，平安财险锦城公司还应赔偿陈家惠各项损失共计68532元，返还周林鹏垫付款12065元。据此，依据上述法律及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条之规定，判决：一、平安财险锦城公司于判决生效后五日内赔偿陈家惠69532元，返还周林鹏垫付款12065元；二、驳回陈家惠的其他诉讼请求。案件受理费968元，由周林鹏负担。二审中，平安财险锦城公司向本院申请对于陈家惠的伤残等级予以重新鉴定。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实及采信的证据予以确认。二审另查明，《出院证明书》载明，出院诊断：1.右手第5掌骨近端骨折；2.多处软组织挫伤；诊疗小结：……2.于2014年6月26日在右臂从神经阻滞麻醉下行右手第5掌骨近端骨折切开复位内固定术……；出院医嘱及建议：1.休息3月，加强营养，出院休息期间需一人护理……4.术后一年左右适时取出内固定物，约需费用五千元左右。二审还查明，《司法鉴定意见书》载明，陈家惠因车祸受伤致右手第5掌骨近端骨折，折断错位，综合评定为十级伤残。本院认为，关于重新鉴定问题，《出院证明书》载明陈家惠右手第5掌骨近端骨折，且进行了骨折切开复位内固定术，并要求术后一年左右取出内固定物。四川新华司法鉴定所具有相应的鉴定资质，其根据陈家惠因车祸受伤致右手第5掌骨近端骨折、折断错位的情形，出具《司法鉴定意见书》认定陈家惠为十级伤残，符合本案实际情况。平安财险锦城公司未举证证实四川新华司法鉴定所鉴定程序错误及鉴定结论存在不妥，故平安财险锦城公司要求重新鉴定的请求，缺乏相应的事实及法律依据，对其申请本院不予同意。对于平安财险锦城公司关于鉴定结论错误的主张，本院亦不予支持。其次，出院医嘱及建议休息3月、加强营养、出院休息期间需一人护理，一审结合医嘱及陈家惠伤情，酌定院外护理费为850元，并无不当，本院对此予以确认。对于平安财险锦城公司关于护理费的主张，本院不予支持。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1936元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司负担。本判决为终审判决。审判长 苟 峰审判员 付冬琦审判员 牛玉洲二〇一七年十月十日书记员 张 梅