山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁02民终1808号上诉人(原审被告)：山东巨环铸造机械股份有限公司。法定代表人：ＸＸ，总经理。委托诉讼代理人：郭术朋，诸城信诺法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：丁志家。委托诉讼代理人：徐效国，山东理证律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺炯人，山东理证律师事务所律师。上诉人山东巨环铸造机械股份有限公司（以下简称巨环机械公司）因与被上诉人丁志家劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初12876号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人巨环机械的委托诉讼代理人郭术朋、被上诉人丁志家的委托诉讼代理人徐效国，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巨环机械公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2、上诉费用由被上诉人负担。事实与理由：1、本案争议的焦点是被上诉人是否是上诉人的职工。对于该争议的焦点，被上诉人并未能提供有效证据予以证明，但一审法院却予以认定，因此，一审法院认定事实不清。2、在被上诉人不能充分证明与上诉人劳动关系成立的情况下，其诉称的工资显然不能成立。而一审法院却以丁志家提交的银行流水明细即认定上诉人尚欠被上诉人工资明显错误。3、对于被上诉人所主张的提成工资，首先被上诉人所主张的三笔业务的真实履行情况被上诉人并不能举证证明，其次即便是合同确系被上诉人经办和履行，对于合同应付款项是否确已履行和交付，被上诉人也应加以证明，而实际上对于一审法院所认定的以上三笔业务，需货方的货款均未偿付给上诉人单位，被上诉人根据回货款的情况提成，因此，对于该三笔业务，被上诉人的提成不能提取，因此，也不存在上诉人还欠被上诉人提成的问题。丁志家辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。丁志家向一审法院起诉请求：1.判令巨环机械公司支付丁志家工资、生活补助费等合计141029元；2.本案诉讼费用由巨环机械公司承担。庭审中丁志家明确其诉求项目及数额为：6个月工资（每月4715元）共计28290元；提成工资95469元；未报销费用17826.17元。一审法院经审理认定事实如下：丁志家原系巨环机械公司职工，其于2013年1月3日入职，2015年11月16日离职。丁志家向一审法院提交《工资支付协议书》一份，欲证明巨环机械公司与其约定由巨环机械支付其劳动报酬共计141029元，但该协议书为复印件且巨环机械公司不予认可，故一审法院对该证据不予采信。但丁志家为证明其主张，还向一审法院提交了证据若干，其中加盖巨环机械公司印章且为原件的证据有：2013年1月3日巨环机械公司与丁志家签订的协议、2014年12月31日巨环机械公司出具给案外人鞍山重型矿山机械股份有限的《应收账款对账函》、2014年4月19日，巨环机械公司与案外人沈阳三科泵阀工业有限公司签订的《工业品买卖合同》、2014年12月31日巨环机械公司出具给案外人沈阳铸锻工业有限公司的《应收账款对账函》。经质证，巨环机械公司对以上证据中其印章真实性虽不予全部认可，但并未申请鉴定，应承担相应法律后果，故一审法院对以上证据真实性予以确认。从2013年1月3日巨环机械公司与丁志家签订的协议可见，双方约定丁志家每月税后工资5000元，关于提成约定“砂线及非标清理项目超过30万元合同额，合同签订预付款到公司账户即办理1.5%开发费”、“砂线及非标清理项目的提成按6%办理（不含1.5%开发费）。货款回收总价80%按提成80%比例办理。货款回收总价90%按提成90%比例办理。公司承担税。质保金货款到公司账户即办理剩余部分提成”。丁志家主张的三笔提成工资相对应合同如下：1.2014年12月31日巨环机械公司出具给案外人鞍山重型矿山机械股份有限公司的《应收账款对账函》显示，货款总价为1070000元，对方尚欠尾款266000元未付；2.2014年4月19日巨环机械公司与案外人沈阳三科泵阀工业有限公司签订的《工业品买卖合同》显示，货款总价为950000元，丁志家称该合同对方已付款855000元，巨环机械公司虽不予认可，但并未提交由其掌握管理的相关证据予以反驳；3.2014年12月31日巨环机械公司出具给案外人沈阳铸锻工业有限公司的《应收账款对账函》显示，货款总价为446500元，对方尚欠尾款118500元未付。2016年8月10日，丁志家向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决巨环机械公司支付其工资、其它费用及生活补助费等合计141029元。2016年8月10日，青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字（2016）第10780号决定书，以其的申请不属劳动仲裁受理范围为由不予受理。丁志家对该决定书不服，诉至一审法院。另丁志家提交的2013年至2015年银行流水明细显示，巨环机械公司按月支付丁志家工资，尚欠丁志家六个月工资未付。一审法院认为：丁志家为巨环机械公司提供了劳动，巨环机械公司应及时、足额支付丁志家各项劳动报酬。一、关于工资。丁志家提交的银行流水明细显示，巨环机械公司尚欠其六个月工资未付，巨环机械公司虽不予认可，但并未提交由其掌握管理并应当提交的工资表等相关证据，应承担相应的法律后果，双方约定丁志家的工资为5000元每月，丁志家按照4715元每月主张，并无不当。故巨环机械应支付丁志家工资25290元（4715元/月×6个月）。二、关于提成工资。丁志家主张的三笔提成工资分别为鞍山重型矿山机械股份有限公司40000元、沈阳三科泵阀工业有限公司40770元、沈阳铸锻工业有限公司14699元，共计95469元。经一审法院对照提成办法及到款比例进行核算，其主张并不过高，同时巨环机械公司并未提交已支付丁志家上述提成工资的相关证据，故对丁志家要求巨环机械公司支付其提成工资95469元的诉讼请求，一审法院予以支持。三、关于报销的费用。丁志家提交的由案外人焦平伟签字的单据写明“未报销费用及劳保17826.17元”，但并未提交案外人焦平伟身份的相关证据，且巨环机械不予认可，故对丁志家要求巨环机械公司支付其未报销费用17826.17元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，对丁志家要求巨环机械支付其工资、提成工资的诉讼请求，一审法院予以支持；对丁志家要求巨环机械支付其未报销费用的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。一审法院判决如下：一、巨环机械公司于判决生效之日起10日内支付丁志家工资25290元；二、巨环机械公司于判决生效之日起10日内支付丁志家提成工资95469元；三、驳回丁志家其它的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由巨环机械公司承担。因丁志家已预交，由巨环机械公司于判决生效之日起10日内给付丁志家5元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明一致。本院认为，上诉人主张被上诉人并非其职工，被上诉人虽未能提交正式的书面劳动合同，但根据被上诉人提交的2013年1月3日的协议、2013年至2015年期间的银行交易明细，显示上诉人与被上诉人就工作时间、工资待遇、提成办法等作出约定，且上诉人自2013年至2015年期间持续通过被上诉人银行帐户向其发放工资，上述事实足以认定双方存在劳动关系，上诉人否认双方存在劳动关系，但未提交证据推翻上述事实，本院对上诉人的该主张不予采信。根据双方2013年1月3日的协议约定，被上诉人完成了部分提成业务，上诉人依照约定应当支付提成费用，一审核算并判令上诉人向被上诉人支付该费用并无不当，本院予以维持。上诉人称一审认定的三笔提成业务货款均未偿付，但上诉人作为供货方应当掌握相关货款收回的材料，并未提交相关的证据，且其对双方之间的劳动关系等情况未能如实陈述，本院对上诉人关于不应支付提成费用的主张不予采信。综上，上诉人上诉主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东巨环铸造机械股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 明审判员 王化宿审判员 齐 新二〇一七年十月十日书记员 王 繁书记员 庞连捷