重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝二中法民终字第01432号上诉人（原审原告）邹某甲，女，生于1973年6月6日，汉族，住重庆市开县。上诉人（原审被告）侯某甲，男，生于1973年1月20日，汉族，住重庆市开县。委托代理人周建三，重庆四方律师事务所律师。上诉人邹某甲与被上诉人侯某甲离婚纠纷一案，不服重庆市开县人民法院（2015）开法民初字第00233号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明:双方当事人于1997年6月15日登记结婚，于1998年5月18日生育一子侯某乙，2006年11月28日生育一女侯某丙。双方当事人于2014年5月7日购买了一套房屋，该房位于重庆市开县郭家镇普渡村3组银观街。双方当事人在共同生活期间经常发生矛盾，为此邹某甲来院起诉要求与侯某甲离婚。上述事实有双方当事人及子女身份信息复印件、结婚证复印件、开县公安局郭家派出所证明、侯某乙当庭证言及双方当事人当庭陈述等在卷佐证，依法作为本案的案件事实予以确认。一审原告邹某甲诉称，双方当事人经人介绍订婚，于1997年6月15日办理结婚登记，于1998年5月18日生育一子侯某乙，现在开县职教中心读书，2006年生育一女侯某丙。双方当事人婚后带着两个孩子在广东省阳江市打工，由于双方性格不合，两人关心一直不好，加之侯某甲没有主见，长期不信任邹某甲，经常实施家庭暴力，将邹某甲打得遍体鳞伤，特别是侯某甲家人不会正确处理双方当事人之间的矛盾，更激化了双方的矛盾。今年春节两人回家过年，双方当事人因家庭琐事发生纠纷后，便分居生活。今年9月，侯某甲带走了家里全部现金13000多元，抛下妻子和两个小孩，也未向家里寄钱。双方当事人婚后共同购买了一套房屋，该房位于开县郭家镇普渡村银观街；双方当事人买房还欠5万元的债务。现双方当事人夫妻关系名存实亡，感情确已破裂，现邹某甲来院起诉要求：1、判决离婚；2、婚生子女随邹某甲生活；3、共同财产依法分割；4、共同债务依法承担。一审被告侯某甲辩称，双方当事人结婚、生育子女属实，侯某甲没有殴打邹某甲，从结婚到去年都没有发生事情，侯某甲将钱全部都给了邹某甲，双方当事人在郭家镇普渡村3组购买了房屋，但是现在没有债务了，侯某甲同意离婚，两个婚生子女由侯某甲抚养。一审法院认为，邹某甲来院起诉离婚，侯某甲同意离婚，说明双方当事人夫妻感情确已完全破裂，对邹某甲要求与侯某甲离婚的诉讼请求，一审法院予以支持。抚养和教育未成年子女是父母双方的权利和义务，子女与父母的关系不因父母离婚而解除，婚生子侯某乙当庭表示愿意随邹某甲生活，一审法院尊重其意思表示，婚生子侯某乙随邹某甲生活为宜。婚生女侯某丙现在未满十周岁，一直随邹某甲生活，结合双方当事人的经济状况以及抚养子女的意愿，为有利于其健康成长，婚生女侯某丙随邹某甲生活为宜。侯某甲作为两个子女的父亲，应承担必要的抚养费，结合本地生活消费水平，侯某甲每月支付两个子女抚养费600元为宜。双方当事人的夫妻共同财产位于开县郭家镇普渡村3组的房屋，该房只有购房合同，没有房屋产权证，因此根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。在未办理房屋产权证之前双方当事人只享有合同的权利，各自享有一半。办理产权证后可再行分割。债务问题因邹某甲未提供证据，本案中无法查清，不宜作出处理，相关权利人可另外收集证据后再主张。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款，第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、准许邹某甲与侯某甲离婚；二、婚生子侯某乙、婚生女侯某丙随邹某甲生活，侯某甲从2015年8月1日起每月各支付两个小孩抚养费300元合计600元至两个小孩独立生活时止，抚养费在每月的10日前付清；三、位于开县郭家镇普渡村3组的房屋在办理房屋产权证书前由双方当事人共同使用；四、驳回邹某甲其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费240元，由邹某甲负担。邹某甲、侯某甲均不服一审判决，向本院提起上诉。邹某甲上诉请求:改判上诉人侯某甲给付每人每月抚养费500元；位于开县郭家镇普渡村3组的房屋的一至三楼由上诉人邹某甲和两个小孩居住使用。顶楼由上诉人侯某甲居住使用；共同承担共同债务，即：向陈某某借款2000元、向邹某乙借款8000元、购房欠款60000元、装修款3568元、欠医疗费358元；分割共同财产，即现金13000元、摩托车一辆、电饭煲一个、电视机一台、冰柜一台、电饼铛一个、桌子两个、椅子四把；上诉人邹某甲的婚前财产归其所有，即高组合一个、矮组合一个、文案一个、3床棉絮、一个洗脸盆、圆桌一个、凳子四把。主要事实和理由：一审判决认定给付抚养费过低。上诉人邹某甲靠打工维持生活。儿子就读职业高中。女儿也在读小学，都需要交纳学费和给付生活费，还会产生一定的医疗费。一审判决认定双方当事人共同使用房屋不明确，双方当事人经常发生纠纷，应对房屋的使用权予以分割。而向陈某某、邹某乙的借款都是用于家庭共同生活。购房应给付刘某某、魏某某288000元，但只支付了228000元，尚欠60000元债务。装修房屋借款3568元应共同偿还。一审判决未将共同财产摩托车一辆、电饭煲一个、电视机一台、冰柜一台、电饼铛一个、桌子两个、椅子四把予以分割，属于漏判。上诉人侯某甲将13000元现金带走，应予以分割。上诉人侯某甲答辩称：房屋应当由双方当事人共同居住使用。上诉人侯某甲并未拿走13000元现金。购房确实欠款60000元，但在买房时，已将足额的购房款给上诉人邹某甲，应由其归还。装修房屋欠款3568元属实，但并未向陈某某借款2000元、向邹某乙借款8000元。上诉人侯某甲上诉请求：改判婚生女随上诉人侯某甲生活。主要事实和理由：上诉人侯某甲在经济条件上对子女的成长、教育有利。上诉人邹某甲长期在外打工，不利于抚养小孩。上诉人邹某甲答辩称：我愿意抚养小孩，但无力抚养，对方应给付抚养费。二审审理过程中，上诉人侯某甲向本院提交书面承诺，对于双方的共同财产，即冰柜一台、电视机一台、桌子两把、电饼铛一个、四把椅子、摩托车一辆；上诉人邹某甲婚前财产高组合一个、矮组合一个、一个文案、一个梳妆台、三床棉絮、一个圆桌、四个凳子；共同债务：购房欠魏久术和刘龙碧6万元、装修欠款3680元，同意在二审中一并处理。二审经审理查明，双方当事人的共同财产为，冰柜一台、电视机一台、桌子两把、电饼铛一个、四把椅子、摩托车一辆。上诉人邹某甲的婚前财产为，高组合一个、矮组合一个、一个文案、一个梳妆台、三床棉絮、一个圆桌、四个凳子。双方当事人的共同债务为，欠魏久术和刘龙碧购房款60000元、装修欠款3680元。二审查明的其它事实与一审相同，本院依法予以确认。本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点是：子女的抚养问题；房屋的居住权分割问题；其他共同财产的认定和分割问题；共同债务的认定和分割问题。本院针对本案的争议焦点评判如下：关于子女的抚养问题，主要涉及子女的直接抚养问题和抚养费的具体金额问题。对于子女的直接抚养问题，上诉人侯某甲现靠做小生意为业，而上诉人邹某甲靠洗碗打工为生。上诉人侯某甲并未举示充分证据证明其抚养婚生女更有利于小孩健康成长。而双方当事人的婚生子侯某乙在本案一、二审庭审中均明确表示不愿意跟随上诉人侯某甲生活。婚生女侯某丙现年九周岁，在二审庭审中亦明确表示不愿意跟随上诉人侯某甲生活。故，一审法院综合考虑双方当事人经济条件以及子女的意愿，从有利于子女健康成长的角度，认定婚生子侯某乙和婚生女侯某丙随上诉人邹某甲生活并无不当。对于抚养费的具体数额问题，上诉人侯某甲靠做小生意为业，并无固定的工作和收入。参照本地平均生活消费水平，一审法院认定上诉人侯某甲给付每人每月300元亦无不当。如在本案判决后，因经济生活水平提高等原因需要增加抚养费的，子女均可再行主张。关于房屋的居住权的分割问题，上诉人邹某甲在二审中以双方当事人经常发生纠纷等为由提出分割位于开县郭家镇普渡村3组的房屋的居住权。本院认为，既然判决双方当事人离婚，无论双方当事人是否经常发生纠纷，在房屋能够分割使用的前提下，都应予以分割。而位于开县郭家镇普渡村3组的房屋系三楼一底。一楼各有一间客厅、厨房和厕所，二楼、三楼、四楼均有两间卧室和一间厕所，楼梯从一楼客厅内直至四楼楼梯间。除一楼的客厅、厨房和楼梯，双方当事人都需要使用外，二至四楼的卧室和厕所均可分割使用。本院考虑到双方当事人及其子女的实际情况，认定一楼的客厅、厨房、厕所和一至四楼的楼梯由双方当事人共同使用，二楼由上诉人侯某甲使用，三楼、四楼由上诉人邹某甲使用。关于其他共同财产的认定和分割问题，主要涉及家具、电器等的认定和分割问题以及共同存款的认定和分割问题。对于家具、电器等的认定和分割问题，上诉人邹某甲主张的共同财产，即摩托车一辆、电饭煲一台、电饼铛一台、电视机一台、冰柜一台、桌子两个、椅子四把。上诉人侯某甲均予以认可。本院考虑到双方当事人对共同财产使用情况，认定摩托车一辆、桌子一个、椅子一把由上诉人侯某甲所有。电饭煲一台、电饼铛一台、电视机一台、冰柜一台、桌子一个、椅子三把由上诉人邹某甲所有。至于上诉人邹某甲在一审中主张的婚前财产，即高组合一个、矮组合一个、文案一个、3床棉絮、洗脸盆一个、圆桌一个、四把凳子，上诉人侯某甲均予以认可，应归上诉人邹某甲所有。双方当事人的其他个人日常用品归各自所有，其他需共用的物品由双方当事人共用。对于共同存款的认定和分割问题，双方当事人均主张对方持有存款系夫妻共同财产，但均未提供充分证据予以证明，本院对双方当事人的该项上诉请求均不予支持。关于共同债务的认定和分割问题，对于上诉人邹某甲主张欠陈远清2000元、欠邹某乙8000元，因其未提供充分证据予以证实，且上诉人侯某甲亦不予认可，本院对此不予支持。债权人可另案予以主张。对于上诉人邹某甲主张的欠魏久术和刘龙碧的60000元购房款，上诉人侯某甲对此予以认可，但辩称已将该笔款给上诉人邹某甲，应由其偿还。但对于上诉人侯某甲的抗辩，并未提供充分证据予以证实。故该笔欠款应当作为共同债务，由双方当事人各偿还30000元。对于上诉人邹某甲主张的房屋装修欠款3680元，上诉人侯某甲对此予以认可，应由双方当事人各偿还1840元。至于上诉人邹某甲主张的欠开县光明骨科医院医疗费358元，因该费用已由双方当事人婚生子侯某乙偿还，债务已不存在，不应作为共同债务予以认定。综上所述，因本案出现新证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持重庆市开县人民法院(2015)开法民初字第00233号民事判决第一项、第二项和案件受理费的负担；二、撤销重庆市开县人民法院(2015)开法民初字第00233号民事判决第四项；三、变更重庆市开县人民法院(2015)开法民初字第00233号民事判决第三项为：位于开县郭家镇普渡村3组的房屋的一楼客厅、厨房、厕所和所有楼梯由双方当事人共同使用，二楼由上诉人侯某甲使用，三楼、四楼由上诉人邹某甲使用；四、共同财产：摩托车一辆、电饭煲一台、电饼铛一台、电视机一台、冰柜一台、桌子两个、椅子四把，由上诉人侯某甲分得摩托车一辆、桌子一个、椅子一把，由上诉人邹某甲分得电饭煲一台、电饼铛一台、电视机一台、冰柜一台、桌子一个、椅子三把；五、上诉人邹某甲的婚前财产：高组合一个、矮组合一个、文案一个、3床棉絮、洗脸盆一个、圆桌一个、四把凳子由上诉人邹某甲所有；六、共同债务：欠魏久术和刘龙碧的60000元购房欠款和所欠3680元装修款，由双方当事人各偿还31840元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费480元，由上诉人邹某甲负担240元，上诉人侯某甲负担240元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  铁晓松代理审判员  盛建华代理审判员  张艳敏二〇一五年十一月二十五日书 记 员  何云东