新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0102民初7582号原告：和田地区广播电视台法定代表人：刘旭明,该台台长。委托诉讼代理人：李方云，新疆玉都律师事务所律师被告：新疆海洋广告有限公司法定代表人：买某委托诉讼代理人：热依木江·巴拉提原告和田地区广播电视台与被告新疆海洋广告有限公司广告代理合同纠纷一案，本院于2016年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和田地区广播电视台的委托诉讼代理人李方云、被告新疆海洋广告有限公司的委托诉讼代理人热依木江·巴拉提到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告和田地区广播电视台向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付广告费260万元；2.判令被告支付逾期付款违约金155199.67元；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年10月9日，原、被告签订《广告业务代理经营合同》，原告将相关广告业务交由被告代理经营，期限为2年零3个月，代理费共计675万元，且明确约定了每一笔付款期限与金额。合同签订后，原告依约履行了合同，但被告长期不按约定的期限足额缴纳代理费。截至2015年1月10日，共计拖欠代理费226.2万元，该笔款款项已通过和田地区中级人民法院、新疆维吾尔自治区高级人民法院依法判决确认。依照合同约定，2015年3月10日至2015年12月20日，被告应当缴纳的代理费共计280万元。2016年2月20日缴纳了20万元，剩余部分拖欠至今，经原告多次追讨仍未缴纳。新疆海洋广告有限公司辩称，我方认可与原告签订代理合同的事实，但是签订合同后，原告停播了被告的广告。我方无奈之下把广告费退给了客户。2015年3月10日之后，我方与原告没有发生任何业务往来，双方达成了不履行原合同的约定。原告曾向以主张2015年1月10日之前的代理费向和田地区中级人民法院起诉，经新疆维吾尔自治区高级人民法院二审，作出了（2015）新民二终字第287号民事判决书，故，我原、被告之间的合同于2015年3月10日之前已经被终止。因原在以前的庭审中被告明确提出原告提供的广告违反广告法为由，停播了被告提供的广告，因此继续履行合同已没有实际意义，双方的代理合同应当予以解除。2015年3月10日后，原告没有受理被告的任何广告，也停播了被告以前受理过的广告。所以双方之间的合同早就解除了。原、被告之间的合同是广告代理合同，原告没有受理原告的新广告，也停播了以前的广告，原告不能随着合同履行期限的经过，要求被告承担，剩余的广告代理费，这个请求没有事实依据和法律依据。原告关于违约金的诉求无事实和法律依据，应给予驳回。综上，不同意原告的诉讼请求。和田地区广播电视台为了支持其诉求向本庭提交以下证据:证据一，原、被告签订的《广告业务代理经营合同》一份，拟证明：（1）双方已建立广告代理业务关系，时间为2年3个月，即2013年10月10日至2015年12月31日；（2）代理范围为被告全权代理；（3）代理方式为广告的时间段、频道，按照相关法规和政策的要求执行。(4)代理费为675万元；（5）逾期违约金的计算方式：2015年3月10日之前的违约金已由高级法院已有确认。（6）付款时间和方式为2015年3月10日之前应缴纳70万元、2015年6月10日之前应缴纳70万元、2015年10月10日之前应缴纳90万元、2015年12月10日之前应缴纳45万元。被告应在规定时间内按时缴纳广告费，未缴纳即为违约；（7）约定广告的内容必须符合法律和政策的要求，所有广告都必须手续齐全，否则不予播出；（8）违约责任约定为当年广告费的30%；证据二：和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第8号民事判决书和新疆维吾尔自治区高级人民法院（2015）新民二终字第287号民事判决书，拟证明原、被告之间的债权债务关系已确认，依据是同一事实同一理由。新疆海洋广告有限公司对上述证据经质证后提出以下意见：证据一：真实性予以认可，但对其所证明的问题不予认可。理由是：2015年3月10日以后原告没有受理被告的广告，合同自动解除的，剩余款项的主张没有依据。证据二，真实性、合法性认可，但对其所证明的问题不予认可。理由是，判决处理的事实与本案处理的事实不同，时间也不同。本院对上述证据认证如下：被告对原告提供的证据一所证实的事实不持异议，对原告提供的上述证据的真实性、合法性本院予以认定。该合同第一条、第二条、第三条的约定，乙方（被告）在2013年10月10日至2015年12月31日期限内，对原告HTTV-1、HTTV-2、HTTV-3、HTTV-5、HTTV-6五个自办频道所有广告时段的承揽、设计、制作、经营等业务交由乙方（被告）全权代理，自主经营，自负盈亏。超收自留、欠收自补的全权代理。对该约定内容被告亦不持异议，故与本案的关联性本院予以确认。证据二系，原告主张代理合同履行期间的代理费之诉，经新疆维吾尔自治区高级人民法院作出的生效判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项的规定，生效判决可以作为定案依据，故证据二的真实性、合法性、关联性本院予以确认。新疆海洋广告有限公司为了支持其抗辩意见向本庭提交以下证据:证据一，原、被告签订的《广告业务代理经营合同》一份。拟证明：（1）签订《广告业务代理经营合同》时被告向原告缴纳40万元的保证金款，双方的合同性质是代理广告，而不是承包广告。合同约定的广告费是按播放的广告数量和经营数据确定应支付广告发布费；（2）签订合同时新广告法还没有颁布，新广告法颁布以后因该法规定不允许发布以前类似的医疗器材、药物之类的广告，于2015年3月10日后原告拒绝接受被告的广告。证据二：和田地区工商局2015年9月18日下发的《行政处罚告知书》一份。拟证明，工商行政部门要求原告立即停止播放被告提供的三种广告，包括“印度A8药品”、“清肺子母丸”，“雪莲虫草决余”等；证据三：《食品药品行政处罚决定书》一份，拟证明：被告提供原告的广告被原告单方停止播放。证据四，三份广告代理合同，拟证明，2015年3月1日之后被告与案外人签订广告代理合同并受理他们三份广告订单，但原告拒绝播放，三份广告代理合同总价值83万元；证据五：2015年3月10日之前的广告业务费用凭证，拟证明被告向原告支付的广告费虽然不是在约定时间缴纳的，但是原告还是接受该费用。因为原告根据被告受理广告的实际情况收取费用，收取费用的时间由受理广告的情况来定。可以证明被告不是承包户，而是原告的代理人；证据六：乌鲁木齐市天山区人民法院调取的谈话笔录一份，拟证明被询问人李建华是和田地区电视台广告部主任，他在笔录中认可工商局和药监局下发的通知后停播了被告的广告；证据七：和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第8号民事判决书和新疆维吾尔自治区高级人民法院（2015）新民二终字第287号民事判决书，拟证明新的广告法颁布后双方之间的合同不能履行，被告在以前开庭时明确要求解除终止合同。2015年3月10日之后的广告费不应由被告承担。和田地区电视台对上述证据经质证后提出以下意见：证据一的三性认可，但是证明的问题不予认可，因为双方约定的是根据期限来收费，并不是根据被告收取的广告数量来确定代理费。证据二，三的真实性及合法性认可，关联性不予认可，因为双方签订的合同第六条第一款和第七条第一款、第四款、第五款明确约定：如果发生政策、法律、法规的变化，原告有权停播广告，被告不得要求赔偿。违反广告法规定的内容原告不予播放是合同约定的权利，也是法律禁止的行?为。“告知书”证明被告的广告行为已经违反了法律禁止性规定，被告证据不能作为拒付代理费的抗辩理由。证据四的三性均不予认可，该合同是被告的单方行为，原告并未收到这份合同。这份合同的真实性无法确定，也不能证明已经向原告提供过该合同，并要求原告播放。合同约定如果被告需要原告播放其广告必须向原告提供广告排期，客户信息，经营数据等。证据五的真实性认可，关联性不予认可，该证据证明的事实已由两级法院的判决所确认，跟本案没有关联性，不能作为被告拒付代理费的抗辩理由。证据六的真实性认可，关联性和证明的问题不予认可，对违反广告法的广告原告作为国家企业单位和宣传机构，不予播放法律法规违背的广告是合同的约定。因此该份证据与本案没有关系。证据七的真实性，合法性认可，关联性及证明的问题不予认可。理由是被告虽然在高院审理过程中主张解除或终止合同，但是庭后被告没有另行起诉主张解除合同的诉求，也没有给原告送达解除合同通知书。因此双方之间签订的广告经营合同仍然为有效。该两份判决书并不能证明合同无法履行，即达不到法定解除条件，也没有合同条约解除的依据，另外高院判决书中明确向被告阐明主张解除或终止合同不属于该案受理范围。本院对上述证据认证如下：本院认为，被告提供的证据一、七与原告提供的证据一、二相一致，现不再赘述。证据二、三、六的真实性、合法性本院予以确认，但是根据双方的代理合同第二条、第六条的约定：原告将承揽、设计、制作、经营等业务交由被告全权代理，被告依照相关法律、法规和办法的规定，合法经营，并承担自身行为所引起的一切法律责任和经济责任。故相关部门认为被告所承揽，设计和播放的广告违反法律规定而作出的处罚决定，对双方签订合同不发生实质影响，故关联性本院不予认可。证据四、五的系被告承揽业务的合同，与原告签订的合同无关联性，本院不予认定。根据原、被告向本庭提供的证据和质证意见，本庭确认一下事实：2013年10月9日，和田地区广播电视台与新疆洋海广告有限公司签订了《广告业务代理经营合同》。合同约定：1、代理范围；2、代理方式；3、代理费用：合同期内新疆洋海广告有限公司向和田地区广播电视台缴纳广告经营代理费共675万元；4、付款时间与方式：(1)本合同正式签订前，新疆洋海广告有限公司（乙方）向和田地区广播电视台（甲方）一次性交纳40万元风险抵押金，否则合同不得生效，若乙方不能按时足额向甲方缴纳代理费，视为乙方违约。甲方将全额扣除乙方40万元风险抵押金，并终止合同。合同期满后，如乙方无违约行为，甲方全额退回乙方40万元风险抵押金（不计利息）。(2)乙方按规定时间向甲方缴纳代理费。合同签订后三日内缴纳50万元，2014年1月10日之前缴纳40万元，2014年3月10日之前缴纳60万元，2014年6月10日之前缴纳60万元，2014年10月10日前缴纳90万元，2014年12月10日前缴纳50万元，2015年1月10日之前缴纳50万元，2015年3月10日之前缴纳70万元，2015年6月10日前缴纳70万元，2015年10月10日前缴纳90万元，2015年12月10日前缴纳45万元。甲方应向乙方出具行政事业收费票据。乙方如未能在规定时间内按时足额缴纳广告经营款即为违约，甲方有权终止合同，按协议没收合同保证金，并追究乙方的相关责任。5、双方的权利和义务：6.广告管理：7、违约责任：(1)合同期内任何一方擅自终止本合同均视为违约，违约方须赔偿对方当年广告费全额的30%。(2)乙方若不能在甲方规定的时间内按时足额向甲方缴纳代理费，视为违约、双方合同终止。因双方对上述合同的签订及内容均无异议，故本院对双方提供的证据一的真实性、关联性予以确认。合同签订后，原告和田地区广播电视台以被告新疆洋海广告有限公司未按合同约定的时间和金额来支付广告费为由，诉至和田地区中级法院要求被告支付2015年3月10日之前应给付广告费226.2万元以及违约金90万元。该案经和田地区中级人民法院一审和新疆维吾尔自治区高级人民法院经二审，认为新疆洋海广告有限公司构成违约判令被告新疆洋海广告有限公司给付和田地区广播电视台代理费226.2万元，逾期付款违约金112724.67元。2015年3月之后，和田地区工商局和和田地区食品药品监督管理局分别对和田地区电视台广告部下发责令改正通知书和《行政处罚告知书》，责令停止发布雪莲虫草合剂、杜氏清肺子母丸、印度A8等违法广告并进行了处罚，经工商局和药监局下发通知后和田地区电视台确实停播了被告的广告。本案争议焦点为：一、关于新疆洋海广告有限公司是否存在违约的问题。二、关于合同已经自行终止或解除的问题。本院认为，涉案《广告业务代理经营合同》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方应严格履行。一、关于新疆洋海广告有限公司是否存在违约的问题。双方合同第一条、第二条、第三条的约定，乙方（被告）在2013年10月10日至2015年12月31日期限内，对原告部分自办频道所有广告时段的承揽、设计、制作、经营等业务交由乙方（被告）全权代理，自主经营，自负盈亏。超收自留、欠收自补。根据双方的代理合同第二条、第六条的约定：原告将承揽、设计、制作、经营等业务交由被告全权代理，也就是说双方约定的是根据期限来收费，并不是根据被告收取的广告数量来确定代理费。被告承揽、设计和播放的广告应当符合国家相关法律和行政法规的规定，故被告以其承揽、设计和播放的广告已经被停播，被告应依照相关法律、法规和办法的规定，合法经营，并承担自身行为所引起的一切法律责任和经济责任。被告自2015年3月以后再无代理原告广告，双方实际未发生业务往来为由，拒绝支付代理费实属违约，原告主张被告支付代理费的诉讼请求本院予以支持，被告的抗辩理由不能成立，本院不予支持。对于逾期付款违约金双方在合同中虽然没有约定，但依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定不影响原告提出对方承担违约金的请求。原告提出的违约金155199.67元【（2015年1月至2015年12月31日六个月至一年（含一年）年利率6%】符合中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准，本院予以支持。二、关于合同已经自行终止或解除的问题。双方就该合同履行事宜发生争议后，原告主张合同签订之日至2015年3月10日止的代理费，并未主张解除或终止合同。生效判决已确认原告拖欠该时间段的代理费构成违约，根据原告诉求解决合同履行期间被告是否构成违约以及合同签订之日至2015年1月10日止的代理费实际给付问题。虽然双方签订的合同违约责任条款中，约定“乙方若不能在甲方规定的时间内按时足额向甲方缴纳代理费，视为违约、双方合同终止”，但该生效判决中并未涉及到双方解除或终止合同的问题。该判决发生法律效率后，被告亦未向原告解除或终止合同，双方的代理合同仍处于实际履行状态。原告停播被告的合同源于其承揽、设计和制作的广告违反国家禁止性规定，被有关部门责令停播，并非其他原因。故被告主张2015年3月10之后其与原告在再无其他业务往来，主张双方合同自行终止或解除的抗辩理由不能成立，本院不予支持。故根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条，在《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条规定判决如下：一、被告新疆海洋广告有限公司于本判决生效之日起给付原告和田地区广播电视台代理费2600000元；二、被告新疆海洋广告有限公司于本判决生效之日起给付原告和田地区广播电视台逾期付款违约金155199.67元。案件受理费28841.6元（原告已预交），由被告新疆海洋广告有限公司负担（原告预交的受理费不退，由被告连同赔偿款一并给付）。邮寄送达费20元由被告新疆海洋广告有限公司负担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 古丽美热审 判 员 迪丽达尔人民陪审员 吐尼沙汗二〇一七年十月三十日书 记 员 热 依 莎