江苏省苏州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）苏中刑终字第00311号原公诉机关江苏省太仓市人民检察院。上诉人（原审被告人）马朕，男，1985年8月25日生，汉族，大学文化，公司员工，户籍所在地江苏省泰兴市。因涉嫌强奸犯罪于2014年10月28日被刑事拘留（10月27日被羁押），同年12月3日被逮捕。现羁押于太仓市看守所。辩护人张秀成，江苏博诚律师事务所律师。辩护人徐然，江苏博诚律师事务所律师。江苏省太仓市人民法院审理江苏省太仓市人民检察院指控原审被告人马朕犯强奸罪一案，于2015年7月28日作出（2015）太刑初字第00200号刑事判决。原审被告人马朕不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派代理检察员袁建民出庭履行职务。上诉人（原审被告人）马朕及其辩护人张秀成、徐然到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2014年10月，被告人马朕通过周某、叶某（均另案处理）联系欲嫖宿处女。2014年10月5日,叶某、周某借过生日之机灌醉被害人宋某，后被告人马朕伙同叶某、周某将被害人宋某带至太仓市某酒店房间内，被告人马朕趁宋某睡着之际，以摸胸、抓脚扒腿等手段，强行与被害人宋某发生性关系，因被害人宋某反抗而未得逞。事后，叶某以脚踢、扇耳光等手段对被害人宋某实施殴打。2014年10月7日，被告人马朕、叶某和周某采用语言威胁等手段将被害人宋某带至太仓市某酒店房间后，叶某坐在被害人宋某身上抓住其双手，被告人马朕强行与被害人宋某发生了性关系。2014年10月27日，被告人马朕被公安机关抓获。以上事实，有被害人宋某的陈述及辨认笔录，被告人马朕的供述及辨认笔录，证人叶某、周某、顾某、顾某、祁某甲、严某甲、张某等人的证言及相关辨认笔录，人身检查笔录及照片、手机信息提取笔录、电子证物检查工作记录及照片，调取、发还证据清单、信息查询、工作说明、情况说明，现场监控录像，QQ、微信及短信聊天记录，催情药水销售记录查询，被害人门诊病历，发破案经过、抓获经过、人口基本信息等证据予以证实。原审人民法院认为，被告人马朕伙同他人共同违背未成年少女意志，以暴力、胁迫手段，强行与未成年少女发生两性关系，其行为已构成强奸罪。在共同犯罪中，被告人马朕起主要作用，系主犯。被告人马朕在第一次强奸犯罪过程中，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条之规定，以强奸罪，判处被告人马朕有期徒刑四年六个月。上诉人马朕及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见为：在原审认定的10月5日第一节犯罪中，上诉人马朕系犯罪中止；在原审认定的10月7日第二节犯罪中，被害人宋某系自愿与上诉人马朕发生性关系。江苏省苏州市人民检察院出庭检察员认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，2014年9月，上诉人马朕通过周某、叶某联系欲嫖宿处女。2014年10月5日,叶某、周某借过生日之机灌醉被害人宋某，后上诉人马朕伙同叶某、周某将被害人宋某带至太仓市某酒店房间内，趁宋某醉酒之机，以摸胸等手段欲强行与被害人宋某发生性关系，在遭被害人宋某抓挠等反抗后主动放弃犯罪。事后，叶某以踢踹、扇耳光等手段对被害人宋某实施殴打。2014年10月7日，上诉人马朕经与叶某、周某联系后，由叶某、周某采用言语威胁、哄骗等手段强行要求被害人宋某与上诉人马朕发生性关系，后上诉人马朕伙同叶某、周某将被害人宋某带至太仓市某酒店房间，由叶某坐在被害人宋某身上抓住其双手，上诉人马朕强行与被害人宋某发生了性关系。上述事实，有下列证据证实：一、证明上诉人马朕欲嫖宿处女，后经与周某等人预谋后，将被害人宋某灌醉并带至宾馆开房的证据1、被害人宋某的陈述和辨认笔录，证明2014年10月5号，周某说她过生日要去宝龙MT酒吧喝酒。去酒吧之前，周某说有人给她送钱过来，其几人就在路边站了一会，不久有个人开一辆棕色吉普车过来，周某让其上前拿钱，其就去拿钱了，送钱的就是“老头子”，这是其第一次见他。不知道为什么那天晚上好像很多人都在让其喝酒，“老头子”也过来了。后来其有点喝多了，叶某扶着其和顾某、周某、“老头子”五个人一起出门，然后一起上了“老头子”的车，“老头子”就带其几人到了不远处的一个宾馆。经辨认，其指出马朕就是“老头子”。2、证人周某的证言和辨认笔录，证明2014年9月，“老头子”通过陌陌主动和其打招呼认识，之后“老头子”让其找小女生带出去和他开房发生性关系，尽量找处女。后其将这件事告诉了叶某，叶某说按照“老头子”的意思做。10月4日，宋某说她和她妈妈吵架被打了，不想回家，当晚叶某打其电话说带宋某去和“老头子”发生性关系。因为其和叶某都觉得宋某不可能同意，所以并没有对宋某讲要把她介绍给“老头子”发生性关系，而是打算把她灌醉之后直接交给“老头子”，然后和“老头子”发生性关系。10月5日晚上22时左右，其和叶某、宋某等人到MT酒吧喝酒，喝酒时叶某就对其他人讲多灌宋某喝酒。快0点时，宋某已经差不多喝醉了，叶某叫其联系“老头子”赶紧过来，其就通过陌陌联系“老头子”过来。“老头子”过来后，叶某让其告诉“老头子”买一瓶洋酒。喝掉洋酒之后大家就散伙了。剩下其和叶某、宋某、顾某、“老头子”五人。“老头子”说去开房，其几人就搭“老头子”的车到了东盛广场。其辨认出马朕就是“老头子”。3、证人叶某的证言，证明2014年10月4日晚上，其和周某得知宋某正在离家出走，周某对其讲要找个处女介绍给她认识的一个叫“老头子”的男人发生性关系，“老头子”会给周某4000元钱。因为宋某正在离家出走，周某就提议把宋某介绍给“老头子”。因为能分到钱，其就同意了。10月5日周某过生日，当晚周某请大家喝酒时，让大家都灌宋某喝酒。晚上快到12点时，周某叫“老头子”过来。那个男的来了之后买了一瓶洋酒给其等人喝，之后他就坐在那边。其辨认出马朕就是“老头子”。4、证人顾某的证言和辨认笔录，证明2014年10月5号周某过生日，其和周某、叶某、宋某等几个朋友在太仓MT酒吧喝酒，喝了一会后，周某对其讲灌宋某酒，其就去跟宋某喝了一杯。在啤酒快喝完时来了一个男人，听周某叫这个男的“老头子”。“老头子”到了之后买了洋酒，其等人就开始喝洋酒，“老头子”没喝酒就坐在那里。喝到12点左右结束，其和叶某、周某扶着宋某除了酒吧门口，在等“老头子”开车时宋某吐了，其扶宋某去上厕所，出来后就一起上了“老头子”的车。“老头子”开车到了宾馆。经辨认，其指出马朕就是“老头子”。5、证人顾某的证言，证明周某生日那天晚上，在MT酒吧喝酒前，叶某跟一起去的人说她打算把宋某灌醉，然后让她和一个男的发生性关系。6、证人祁某乙的证言，证明10月5日周某过生日，到MT酒吧门口时，周某悄悄对其说让其帮忙把宋某灌醉，之后把宋某送到酒店去开房间，有人出钱买宋某的处女。后来了个男的，周某就这个男的就是要买宋某处女的那个人。经辨认，其指出马朕就是要买宋某处女的男子。7、证人严某乙的证言，证明2014年10月初的一天，周某打电话说她过生日，一起去吃饭。之后有人提出去MT酒吧玩，在酒吧里叶某、宋某、周某一直在喝酒。其问周某为什么会叫宋某来，周某说她不来，哪来的钱？之后他们几个女的接了一个30岁左右的中年男子来酒吧，那个男子来了也没有一起玩，一个人坐在那里抽烟。8、上诉人马朕的供述和辨认笔录，证明2014年9月中上旬，其通过手机“陌陌”认识了周某，其说过让她带朋友一起出来喝酒玩。9月底，周某说她10月5日过生日，请朋友吃饭喝酒需要用钱，说要找个处女跟其发生性关系，10月5日晚上7点多，周某打其电话，说处女已经帮其找好了。晚上10点多，周某打电话让其到MT酒吧买酒，其到后，周某用手指了指一个女孩A，说就是这个，一会要把她灌醉交给其，其就知道是要A和其发生性关系。周某对其讲要让A多喝点酒，其也看见很多人在和A喝酒。喝完酒已经凌晨1点半左右了，A走路摇摇晃晃的，其就把她扶出酒吧门口，并提议到酒店开房。其辨认出周某、叶某的照片，指出宋某就是被灌醉的女孩A。上述证据经原审庭审举证、质证，证实上诉人马朕在明知周某、叶某欲将被害人宋某灌醉后交与其发生性关系的情况下，为周某等人买酒，待被害人宋某醉酒后，将被害人带至宾馆开房的事实。本院予以确认。二、证明2014年10月5日晚，上诉人马朕明知被害人宋某醉酒，欲趁被害人醉酒之机与之发生性关系，在遭被害人反抗后自动放弃犯罪的证据1、被害人宋某的陈述，证明进房间后，叶某和顾某帮其洗澡。洗完后，叶某帮其穿上浴巾，其就到床上睡觉去了。后其对叶某讲过要穿自己的衣服，但叶某说其的衣服被吐赃拿去洗了。其刚睡到床上不久，“老头子”就进来了。这时叶某说让其和“老头子”搞一下，给其两千块，其说不愿意。叶某又劝其，其还是不同意。房间很安静，其和叶某说话“老头子”肯定能听见。后“老头子”走到床边叶某那一侧，把手伸进被窝摸其，其把他的手推开了。后来叶某和周某去买泡面，“老头子”又过来要摸其，其就用手指甲抓了“老头子”摸其的手，“老头子”生气了，去厕所把其的衣服拿出来甩给了其，不久就走了。2、证人叶某的证言，证明其几人去了酒店，宋某酒喝多了，到房间门口的时候还倒到地上去了。其几人就把宋某扶起来进了房间。“老头子”让周某帮宋某洗下澡，还说不要洗头，说洗头酒会醒。之后周某就扶宋某洗澡，其和顾某也到卫生间里聊天。洗好澡后，宋某躺在小床上。“老头子”过来先是把被子从宋某脚的部位掀了点起来，然后抓住宋某的脚要把脚分开，宋某就开始蹬脚不让“老头子”抓，“老头子”又将手伸到被子里去摸宋某的胸，宋某就一直不让“老头子”摸。宋某要她自己的衣服，其骗宋某说衣服被她吐脏了，拿去干洗了。后来来了一些朋友找其玩，其就和顾某、周某下楼了。后“老头子”跑来抱怨说“没上到，还被抓了”，其看到“老头子”手上破了点皮，之后“老头子”就离开了。3、证人周某的证言，证明宋某被搀扶到房间后，“老头子”对其几人讲先带宋某去洗个澡，洗完后叶某帮她披了一条浴巾，然后扶她到房间的一张小床上，叶某叫“老头子”也去小床上和宋某发生性关系，“老头子”上前要把宋某的浴巾拿掉，宋某不让“老头子”碰，嘴里喊着让“老头子”滚，还说要自己的衣服。其和顾某把宋某的衣服藏到衣柜里，叶某对宋某讲衣服拿去干洗了。接着，叶某到小床上抱着宋某睡觉，让“老头子”等宋某睡着后再和宋某发生性关系。后叶某叫其和“老头子”一起到楼下超市买吃的，其几人就下去买了几桶泡面。回房间泡好面，叶某对“老头子”讲让他自己看着办，之后其就和叶某、顾某下楼，在马路边吃泡面。过了5分钟左右，“老头子”也下来了，说宋某抓了他，他已经把衣服拿给宋某了。4、证人顾某的证言，证明“老头子”开车到了宾馆，其四个女的先上楼，到了房间门口宋某直接躺地上了。过了一会“老头子”上来把门打开，进去后“老头子”对周某和叶某讲给宋某洗澡，周某就给宋某脱衣服，并帮宋某洗了澡。洗完后，周某和叶某一起把她扶到床上去，宋某只围着一条浴巾，上床后就裹着被子睡觉。其听见叶某、周某对“老头子”讲由叶某装着和宋某睡觉，等宋某睡着后，让“老头子”与宋某发生性关系，其还听“老头子”说要把宋某的衣服藏到看不见的地方。叶某中间还去拉过宋某的被子，但宋某不愿意给叶某拉开。接着周某、叶某和“老头子”出去买泡面，面泡好后“老头子”让其几人到外面，留下“老头子”和宋某两人在房间，过了大概十几分钟，“老头子”下来说宋某不愿意和他发生性关系，还把他的手抓开了，之后“老头子”走了。5、上诉人马朕的供述，证明进房间后，周某和叶某一起陪A去卫生间洗澡，进去时其跟周某说不要洗头。洗完澡后A裹着浴巾出来，直接躺到靠窗户的床上去了，还裹上了被子。后周某示意其过去，其就到床边上想摸A的胸部，A用手挠了一下其左手手背，其就退回来了。后其提出要走，周某和叶某让其等一下，其在门外等了两分钟，叶某对其说A同意了，接着周某、叶某还有另外一个女孩都出去了，留下其和A在房间里。其坐到A的床尾，试探着拉了下A的被子，A把被子往上收紧了一下，还说她要衣服。其看A还是不同意就把衣服拿给A，然后出房间走了。上述证据经原审举证、质证，证实被害人宋某到达宾馆时已处于严重醉酒状态，上诉人马朕在明知被害人不愿与其发生性关系的情况下，趁被害人醉酒之机多次试探欲与被害人发生性关系，在遭到被害人轻微反抗后自动放弃犯罪的事实。本院予以确认。三、证明10月7日晚，被害人宋某仍不愿与上诉人马朕发生性关系，并受到强制胁迫的证据1、被害人宋某的陈述，证明10月5日晚上“老头子”走后，叶某生气了，一把抓住其头发把其拉坐在地上，接着用脚踢其，还扇其耳光，扇了好多下，其走到门外要走，叶某又冲到走廊抓其头发，把其往房间拖，进房间后叶某又用脚踹其手臂和脸，还说其今天让她得罪了很多人之类的话。第二天晚上，周某在QQ上说让其到南洋广场翡翠酒吧门口天台那里找她，其过去后发现叶某也在，叶某还说其昨晚得罪了很多人，踹了其一脚，其没说什么就离开了。到了7号，叶某在QQ上说让其去找她，不然其就死定了。晚上7点左右，其和叶某、周某见面后去喝奶茶。喝完后周某说要回家就走了，叶某带着其走到唐会歌城门口，遇见了周某和“老头子”，叶某让其几人都上“老头子”的车，在车上“老头子”问叶某其同意不同意，意思就是问其同不同意跟他发生性关系，其说不愿意，这话“老头子”也听见的。叶某就叫其下车，然后在车外对其说如果其不同意，周某也不会放过其。如果其答应跟“老头子”发生性关系，她和周某以后也会帮其。叶某劝其后，其还是不肯，叶某就说先去宾馆里，其害怕叶某，就又上了车去了维也纳宾馆。2、证人叶某的证言，证明10月5日晚“老头子”走后，其几人回到宾馆房间，宋某哭了起来，其感觉烦，就上前拉住宋某的手臂，将她拉到地上，然后其就开始扇宋某耳光，还用脚踢了她的腿。后宋某跑出房门，其又在电梯口追上宋某，拉着她的头发将宋某往房间拖，快拖到房间时其又开始打宋某，还是用脚踹和扇耳光，后被其他人劝开。10月6日晚上8点多，其和周某到翡翠酒吧找顾某，周某对顾某说其昨天晚上打了宋某，顾某说她手痒也想打人，让再把宋某叫出来打一顿，周某就开始联系宋某，后宋某和她一个朋友一起过来，顾某让其先去打，其就过去推了宋某肩膀一把，宋某坐到了地上。7号下午5、6点钟时，周某通过其的QQ叫宋某打车到她家，之后其三人出去喝奶茶，期间周某离开了一会儿，回来后拿着一瓶春药，说是从“老头子”那里拿过来的。之后周某带着其和宋某到唐会歌城门口跟“老头子”见面，大家都上了“老头子”的车。“老头子”在车上问周某宋某是否愿意和他发生性关系，宋某不说话，周某看了一下其，其就拉着宋某下了车，对宋某讲周某欠“老头子”钱，如果这次不能把她卖掉，下次也要卖掉，肯定逃不掉的。如果跟“老头子”发生性关系，事成之后，在学校里周某也不会找她麻烦，如果她有什么要求其也可以答应。3、证人周某的证言，证明10月5日晚“老头子”走后，其和叶某、顾某、宋某留在房间里。叶某直接过去抓住宋某的头发把她拖倒在地用拳头打，还用脚踢，还说宋某让她得罪了好多人，坏了她的事，以后别想好过。后宋某要走，已经走到走廊电梯那边，叶某追过去拽着宋某头发，硬是把宋某拖回了房间，又打了宋某，叶某还对宋某说如果她同意和“老头子”发生性关系，以后在学校里就没有人敢欺负她。第二天晚上10点多，其和叶某、顾某在南洋翡翠酒吧门口玩，叶某让其叫宋某到翡翠酒吧门口，宋某过来后，叶某和顾某把宋某拉到天桥电梯那边去了，其看见她们在那边说话，说了一会，其看见叶某踹了宋某一脚，把宋某踹倒在地。10月7日，宋某的妈妈打电话给叶某，为宋某离家出走的事怪叶某，两人在电话里吵了一架。后叶某对其说她对宋某的妈妈不爽，想继续把宋某叫出来给“老头子”发生性关系，其问“老头子”还要不要搞？“老头子”说要。晚上8点多，其和叶某、宋某一起去喝奶茶。喝茶时，只要说到5号晚上的事情，宋某就表现出一种很恶心的表情，其和叶某都觉得宋某是不愿意和“老头子”发生性关系的。后宋某上厕所时，其提议买春药，目的就是方便“老头子”与宋某发生性关系。之后其用陌陌联系“老头子”，让他拿瓶春药过来。半小时后，“老头子”在陌陌上联系其说快到了，让其去唐会找他。其到唐会门口，“老头子”给了其一小瓶春药。之后叶某带着宋某到唐会歌城楼下和“老头子”碰面，三人一起上了“老头子”的车。在车上，叶某把春药拿出来，说是避孕药让宋某喝，宋某把头撇开不愿意喝。“老头子”问宋某愿不愿意？宋某满脸不情愿的表情，也不说话。叶某对“老头子”说等一会，就拉着宋某下车了。在车下她们说了10分钟的话，之后她们又回到车上，上车后叶某说宋某愿意了，宋某没说话，还是一副不情愿的表情。其不知道叶某是怎么对宋某讲的，但其感觉宋某是不愿意和“老头子”发生性关系的，但怕叶某会打她所以不敢说。4、上诉人马朕的供述，证明10月7日晚6点多，周某打电话让其买一瓶催情水带过去，她说跟A说好了，如果她再反悔，就给她喝催情水。其就去惠阳路一个弄堂里的成人用品店买了一瓶催情水，到南洋广场唐会歌城那里跟她们见面，并把药水给了周某。上述证据经原审举证、质证，证实被害人宋某因不愿与上诉人马朕发生性关系而遭到叶某殴打。2014年10月7日晚，上诉人马朕为能与被害人宋某发生性关系准备了催情药水，在询问被害人宋某是否愿意与其发生性关系未获同意后，叶某对被害人宋某进行了言语威胁、哄骗的事实。本院予以确认。四、证明2014年10月7日晚，上诉人马朕强行与被害人宋某发生性关系的证据1、被害人宋某的陈述，证明到了维也纳宾馆房间后，叶某叫其和她进去洗澡，其怕叶某打其就去洗澡了。洗好之后其和叶某穿着浴袍出来，叶某叫周某出去，周某一开始不肯，她们争吵了10分钟，周某还是出去了。后叶某将其拉到床上，她自己先把浴袍脱了，然后让其也脱。其说不要，她说没事的，就上前把其的浴袍脱了，接着叶某就坐到其肚子上。这时“老头子”就开始脱衣服，叶某让他快点，“老头子”就过来抓住并分开其的脚，其挣扎把他蹬开了，挣扎过程中叶某的背部也被其抓开了。这时叶某又说周某在门口，说其现在出去肯定死定了，让其就帮周某这一把，说完又把其拉到床上，又坐在其肚子上，同时用她的两只手把其的两只手按到了床上。“老头子”又过来抓住其脚，把其的脚分开，然后用他的阴茎插到其的阴道里去了。其用手推“老头子”，叶某把其的手按住了，“老头子”的阴茎在其阴道里插了半分钟就结束了。2、证人叶某的证言，证明到维也纳宾馆房间后，宋某一个人去洗澡，洗完后穿好浴袍出来了。因为之前“老头子”讲他和宋某发生性关系时让其脱光了陪，其不想让周某看到，就让周某走了。后其去卫生间换上浴袍出来。“老头子”过去把宋某的浴袍和胸罩脱掉，宋某看着其，其就也把自己的浴袍脱掉，接着“老头子”提出要验一下宋某是不是处女，其不同意，“老头子”就开始摸宋某的胸，并尝试性交。期间其还坐到宋某的肚子上，“老头子”把阴茎插进宋某阴道大概1分钟就结束了。3、上诉人马朕的供述，证明到了维也纳宾馆房间后，叶某和A去洗澡了，周某在卫生间外面抽烟，其在靠窗户的沙发上玩手机。后叶某和A两人裹着浴袍一起出来，她们三个在卫生间门口说话，说完周某就走了。然后她俩坐到床上，叶某把A的浴袍全部脱掉，并示意其过去和A发生性关系，其就脱了衣服过去和A发生了性关系。上述证据经原审举证、质证，证实上诉人马朕在叶某的帮助下强行与被害人宋某发生性关系的事实。本案另有经原审举证、质证的人身检查笔录及照片，手机信息提取笔录、电子证物检查工作记录及照片，调取、发还证据清单、信息查询、工作说明、情况说明，现场监控录像，QQ、微信及短信聊天记录，催情药水销售记录查询，被害人门诊病历，发破案经过、抓获经过、人口基本信息等证据证实，上述证据来源客观、真实、合法，具有证明效力，且各证据间能够相互印证，已形成证据锁链，本院亦予以确认。关于上诉人马朕及其辩护人提出2014年10月5日第一节强奸犯罪应认定为犯罪中止的上诉理由和辩护意见，经查，被害人宋某称马朕摸其时，其用手抓了马朕，后马朕将衣服拿给她并离开；证人叶某、周某、顾某的证言亦证实上诉人马朕仅实施了摸胸等较为轻微的暴力手段。结合案发时被害人宋某处于严重醉酒状态，反抗能力有限，故上诉人马朕并非是因遭到被害人强烈反抗而无法完成犯罪，而是在遭到轻微反抗的情况下自动中止犯罪，应认定为犯罪中止。上诉人马朕及其辩护人的相关上诉理由和辩护意见成立，原审判决认定该节犯罪系犯罪未遂不当，本院予以纠正。关于上诉人马朕及其辩护人提出2014年10月7日第二节犯罪中，被害人宋某系自愿与上诉人马朕发生性关系的上诉理由和辩护意见，经查，被害人宋某系10月5日晚才与上诉人马朕相识，且明确拒绝与上诉人马朕发生性关系，在该种情况下，其在10月7日自愿与上诉人马朕发生性关系不合常理。被害人宋某在10月5日晚及10月6日均曾遭受叶某殴打，其心理遭受到一定程度的强制，在该种情况下，当叶某、周某在10月7日晚再次带被害人宋某与马朕见面时，宋某仍表现出不愿意与马朕发生性关系，故叶某将宋某拉下车进行言语威胁和哄骗，再次对被害人施加心理强制。作为心智健全的成年人，上诉人马朕面对被害人宋某不情愿的表现和叶某的反常行为，应当意识到被害人宋某不愿与其发生性关系，却仍将被害人带至宾馆，并在叶某的帮助下强行与被害人发生性关系，其行为符合强奸犯罪的构成要件。上诉人马朕及其辩护人提出被害人宋某系自愿与上诉人马朕发生性关系的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人马朕伙同他人共同违背未成年少女意志，采用暴力、胁迫手段强行与未成年少女发生性关系，其行为已构成强奸罪。在共同犯罪中，上诉人马朕起主要作用，系主犯。上诉人马朕在第一节强奸犯罪过程中，自动放弃犯罪，系犯罪中止，对该部分犯罪依法予以免除处罚。本案上诉人马朕强奸对象为未成年人，性质恶劣，酌情予以从重处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但错误认定第一节犯罪系强奸未遂不当，适用法律错误，量刑偏重，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十四条之规定，判决如下：一、撤销江苏省太仓市人民法院（2015）太刑初字第00200号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）马朕犯强奸罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月27日起至2018年10月26日止）本判决为终审判决。审 判 长  王 江代理审判员  王美新代理审判员  李秀康二〇一五年十一月三十日书 记 员  蔡 露