北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书2015年昌民(商)初字第16420号原告（被反诉人）：广州市芳村协同五金电器有限公司，住所地广州市荔湾区葵蓬洲第一工业区22号。法定代表人：冼宝棠，执行董事。委托诉讼代理人：黄燕君，广东晟晨律师事务所律师。被告（反诉人）：北京海林节能科技股份有限公司，住所地北京市昌平区回龙观镇北京国际信息产业基地发展路9号1栋1层109室。法定代表人：李海清，董事长。委托诉讼代理人：张焕军，男，1982年4月10日出生，汉族，该公司职工。委托诉讼代理人：侯德隆，北京市东易律师事务所律师。原告广州市芳村协同五金电器有限公司（以下简称协同公司）与被告北京海林节能科技股份有限公司（以下简称海林公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月8日立案后，海林公司提起反诉，本诉与反诉合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告协同公司的委托诉讼代理人黄燕君、被告海林公司的委托诉讼代理人张焕军、侯德隆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告协同公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告付清货款2532838.9元及至货款付清之日止的逾期付款违约金（按同期银行贷款利率计算，从2015年1月11日起暂计至2015年9月30日止为58605元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2004年开始为被告供应电动阀电机，双方形成了长期供货的业务合作关系。中间曾中断了一段时间，后于2009年重新开始合作。2014年2月，被告与原告签订了一份新的《采购协议》。《采购协议》约定由被告采购原告产品。合同第二条约定：总则：1、甲方同意乙方为甲方的合格供应商，从乙方采购所需产品，产品的规格、数量等详情以甲方的采购订单、托工单为准。第四条：1、甲方以书面形式向乙方发送《采购订单》……确定订购产品的规格、数量、价格、交货时间等……4、所有货物交付地点均在甲方所在地（即本协议记载的甲方地址），运输费用由乙方承担。第五条：付款方式：1、付款方式须在本协议签订时予以确定，并在每次采购单上进行注明。第十一条：协议终止：1、本协议有效期：自签订之日起至2014年12月31日止……。2、协议终止后：（1）甲方已下达的采购订单应继续履行完成，若甲方有订单变更，由双方协商确定。第十三条：本合同履行中发生的或与本合同有关的一切争端……则任何一方都有权向甲方住所地区人民法院提起诉讼。《采购协议》签订后，原告根据被告发出的采购订单，依约为被告供应电动阀电机并送至被告公司。每月供货后双方财务对数，付款时间为月结30天。2014年11月及之前的货款被告已经支付。2014年12月起至2015年6月止的供货，被告却未依约付款，仅支付了359329.9元，尚欠货款2532838.9元。被告不按约定支付货款的行为已构成违约，侵害了原告的合法权益。被告海林公司辩称，经被告核实，货款比原告起诉的少27760元。原告货款没有扣除相应质保金。对于计算逾期付款违约金，被告不认可，因为原告货物出现问题，双方进行过协商，原告也没有进行维修更换。双方合同约定原告的产品有质量问题，被告有权要求拒绝支付货款，或者要求返还已经支付的货款，对方的产品问题是违反了合同约定，是擅自更改材料及工艺造成，所以被告认为原告在合同履行中有违约的行为。同时，被告海林公司提起反诉诉讼请求：1.判令协同公司向海林公司赔偿经济损失、鉴定费及违约金共计1621021元（包括更换执行器成本636720元、差旅费41338元、餐费11118元、人工费371420元、违约金373425.75元、委托第三方检测费2.5万元、司法鉴定费16.2万元）。事实与理由：协同公司向海林公司供应的产品出现了大批量的质量问题，协同公司对其产品出现的质量问题也进行了确认。因协同公司所供产品系海林公司整套产品中的关键部件，其产品质量问题的出现必然导致海林公司整套产品多个关联部件的损坏，涉及多个部件的更换，并且影响了海林公司施工进度，在给海林公司造成经济损失的同时也给海林公司的声誉造成严重恶劣影响。后查明，产品质量问题的原因是由于协同公司合同履行过程中多项违约行为所致。根据双方合同约定，协同公司应依合同约定赔偿海林公司相应损失并支付对应的违约金。自海林公司2016年4月13日提起反诉后，仍有大量的产品在陆续出现质量问题，所以海林公司保留后续出现产品质量问题时继续追究协同公司责任的权利。针对海林公司的反诉协同公司辩称，海林公司提供的证据不足以证明协同公司的产品存在质量问题，同时海林公司的证据不能支持其请求，如果海林公司认为存在质量问题的话，应由有关部门对产品的质量进行鉴定，同时海林公司提出的部分产品存在质量问题，但产品已经是过了保质期，过了保质期的就不是本案的审理范围，因为产品本身就是消耗品，案件起诉之前，就双方质量问题进行过协商，没有达成一致意见，在协商中曾经达成扣除部分款项的意向，不能作为海林公司所称的协同公司承认有质量问题的依据。另外海林公司提供的证据涉及邮件，邮件是双方往来部分事实，协同公司就补充公证书对质量问题有相应的反驳。对于海林公司的反诉请求执行器金额63万元不清楚怎么计算出来的，包括餐旅费及餐费具体金额没有统计过，人工费没有事实及合同依据，对于违约金，因为海林公司提出反诉的产品批次很难核实，违约金是没有依据的，检测费是海林公司自己单方委托检测的，产品样品没有经过确认，不能确认是不是协同公司产品，所以检测费应该有海林公司自行承担。因为双方合同在2014年2月份签订年度合同之后，2015年合同海林公司一直没有盖章寄回给协同公司，所以合同是不成立的，所以海林公司说的合同第5条，在之前的合同是没有依据的，之前的合同中没有海林公司陈述的内容，现在海林公司陈述的反诉请求是基于现在提交的2016年的说明及单方的证明，没有充分的事实及法律依据，本案鉴定的执行器，拿到鉴定机构去鉴定的数量是2500个，里面涉及有质量问题的是2109个，证明有质量问题的是2109个，而被告主张的请求是9000多个，协同公司认为海林公司说的反诉的费用及请求与鉴定结果是不相符的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对于协同公司提交的采购协议、保密及采购廉洁协议书、暂估未进货明细表、网上银行电子汇单、发票、收料单和送货单、采购订单、公证书，海林公司提交的差旅费、补助费票据、采购订单、会议记录，协同确认执行器价格表格、罚款通知单、采购合同、公证书、双方往来邮件及其附件内容等证据的真实性、合法性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月11日，海林公司（甲方）与协同公司（乙方）签订《采购协议》，约定：二、总则：1、甲方同意乙方为甲方的合格供应商，从乙方采购所需产品，产品的规格、数量等详情以甲方的采购订单、托工单为准。2、乙方应保证其提供的产品是符合国家标准、行业标准及双方约定的特定质量标准的全新产品。三、价格的确定及调整：1、乙方应在收到甲方询价需求后，向甲方提供书面报价单，甲方若有异议，则由双方协商确定…。四、订货、包装及交付：1、甲方以书面形式向乙方发送《采购订单》，确定订购产品的规格、数量、价格、交货时间等，乙方在收到订单后12小时内以书面传真形式回传确认。除双方另达成书面约定外，本协议所有条款适用于所有《采购订单》。2、乙方应按采购订单规定的交期内交货，逾期交货，每逾期一天，乙方应按货款金额0.2%的比例向甲方支付违约金，并承担由此给甲方即第三方造成的其他损失（包括但不限于因甲方逾期向第三方交货引起的第三方索赔、甲方可得利益的损失等）。五、付款方式：1、付款方式须在本协议签订时予以确定，并在每次采购订单上进行注明。2、甲方向乙方支付货款，并不免除乙方对产品质量承担的任何责任，若支付货款后，甲方发现乙方提供的产品有质量问题，甲方有权不支付后续货款并追究乙方的违约责任。3、乙方产品经甲方质检合格后，应于次月10日前向甲方提供合格发票。4、质保金：合作期限内需留质保金，其额度为上年度或本年度采购总额的5%。对于质保金在合作终止满一年后的七日内一次性付清。超过质保金之上的账款按双方约定的账期进行支付。六、产品标准、质量保证及质量问题的处理：2、产品标准：（1）乙方提供的产品应符合甲方技术要求，该产品标准以双方确认的产品规格书、甲方提供的图纸、技术要求、乙方提供的样品等为准确定。甲方订购乙方非标准产品（包含参数、外观及尺寸的更改），由乙方负责向甲方提供技术规格书及定稿后的正式图纸备案。（2）乙方向甲方提供的产品除满足乙方所提出的技术要求外，还需符合国家、行业相关标准的最低性能指标及安全测试要求。没有国家及行业标准的，应符合甲方采购该产品的使用性质和目的，且参照并满足同类相关产品最低安全测试要求。（3）乙方确认已经知悉甲方所采购产品的使用环境及工况，并保证其所供产品符合该使用环境及工况。乙方已知悉甲方将会把产品安装、集成、销售或使用于甲方客户的产品或系统中，因乙方产品的质量问题给甲方或其客户的产品或系统造成损害的，乙方应承担相关损害赔偿责任。（4）若乙方发生产品改进、改型、材质更改或有其他可能影响产品质量或性能的情况，应及时书面通知甲方，并取得甲方书面确认，否则乙方应承担违约责任并赔偿因该变更而给甲方及其客户所造成的损失（该损失含甲方可得利益损失）。4、产品验收：甲方应在收货时对交付货物数量及大包装外观进行验收，在货物交付后三日内对小包装外观及产品质量进行验收；如因产品特性暂时无法对内在质量验收的，甲方暂时认可乙方的出厂检验，但在甲方后续的生产及产品整机调试过程、或在最终现场安装使用、过程中发现质量问题的，甲方仍有权提出异议。对交付的不合格产品，甲方可以选择更换、退货、减少价款等处理方式，由此产生的运费及给甲方造成的损失由乙方承担，同时应承担该笔订单总额5%的违约金，如果违约金低于200元的，以200元计。（3）因乙方产品质量问题给甲方最终客户在使用甲方产品过程中造成损害的，甲方有权向乙方索赔，乙方除应对质量产品给甲方及第三方造成的损失承担赔偿之外，还应向甲方支付人民币3000元违约金。损失赔偿范围包括但不限于甲方人员差旅费、现场维修人工费、客户索赔费、返工费、运输费、甲方可得利益的损失等。七、质保金及售后服务承诺：1、质量保证期从乙方产品交付之日起计，质保期限为24个月。2、质保期内出现产品质量问题的，乙方应及时免费向甲方或甲方产品最终客户提供新的合格品予以调换，并承担相关费用；原问题产品由甲方自行处置并有权保留处置收益，如乙方要求返还该问题产品的，应在调换完成后三日内书面通知甲方并在甲方同意后3日内自行完成货物取回工作。若乙方未尽到保修责任及义务，甲方有权在告知乙方后从货款或质保金中扣除相应损失的费用；如留在甲方的货款或质保金不抵甲方损失的，需乙方另行向甲方进行支付。十一、协议终止：1、本协议有效期：自签订之日起至2014年12月31日止。2015年3月26日，海林公司（甲方）与协同公司（乙方）签订《采购协议》，约定：五、付款方式：2、自货到经甲方验收合格入库日起90日后凭乙方开具的合法有效足额发票付款。十一、协议终止：1、本协议有效期一年，自2015年2月1日至2015年5月1日止。其他约定与2014年2月11日签订的《采购协议》一致。上述协议签订后，海林公司分别于2014年2月12日、3月14日、4月4日、5月14日、7月7日、8月7日、8月14日、9月16日向协同公司发送了订单，上述订单协同公司已送货，海林公司亦支付了货款。海林公司于2014年10月11日向协同公司发送订单（P014100268），订购电机2万只，总价46.6万元，付款方式为月结30天，该订单最后送货时间为2014年12月11日，货款金额464392.3元，尚欠239682.7元未付；海林公司于2014年11月21日向协同公司发送订单（P014110765），订购电机2万只，总价46.6万元，付款方式为月结30天，该订单最后送货日期为2015年2月3日，货款为456144.1元，未付；海林公司于2014年12月1日向协同公司发送订单（P014120077），订购电机1万只，总价23.3万元，该订单最后送货日期2015年3月19日，货款为23.3万元，未付；海林公司于2014年12月23日向协同公司发送订单（P014120999），订购电机2万只，总价46.6万元，该订单最后送货日期2015年4月9日，货款为46.6万元，未付；海林公司于2014年12月29日向协同公司发送订单（P014121210），订购电机50只，单价27.3元，总价1365元，该订单最后送货日期为2015年1月19日，货款为1365元，未付；海林公司于2015年1月7日向协同公司发送订单（P015010226），订购电机7550只，单价27.3元，总价206115元，该订单最后送货日期为2015年4月9日，货款为206115元，未付；海林公司于2015年3月9日向协同公司发送订单（P015030407），订购电机2万只，总价46.6万元，该订单最后送货日期为2015年5月11日，货款46.6万元，未付；海林公司于2015年4月2日向协同公司发送订单（P015040104），订购电机2万只，总价46.6万元，该订单最后送货日期为2015年6月29日，货款464532.1元，未付。2015年3月27日，因协同公司供应的电机有品质问题，海林公司罚款1760元，协同公司予以同意。海林公司共计欠协同公司货款2531078.9元。2014年6月23日，海林公司向协同公司出具《产品质量费用承担/罚款通知单》，载明：供方（协同公司）承担/罚款费用明细：1、5月28日接丹弗斯中石油项目客户反馈现场电动阀工作异常，经排查发现7只机器异常，分析结果发现5只属于电机塑胶齿轮磨损，（不合格率71.6%）无法正常工作；丹弗斯中石油项目电动两通阀更换事宜清单：更换人工费用：每只35元，共计260只，合计9100元，人工工时及材料费用每只40元，共计260只，合计10400元，总合计19500元。2、山西办事处大友宾馆电动二通阀事宜，同煤集团大友宾馆项目的电动二通阀问题，此问题已经和您沟通过多次，并给您发了现场的照片，并寄回现场样品由工程品质进行检测，由于阀门问题造成漏水泡了500多平米满铺地毯，分析结果发现属于电机塑胶齿轮磨损，造成漏水泡了500多平米满铺地毯，由此产生5000元的地毯清洗费。以上两项的产品质量费用贵公司需承担24500元。协同公司在该单上盖章，同意此款项在6月份货款中扣除。海林公司出具一份表格，载明：“南京医科大学”项目报修时间2015年1月1日，现场数量206只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量206，不良品已经归还206只；“烟台顿汉布什”项目报修时间2015年1月29日，现场数量1000只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量150，不良品还有80只未归还；“济南空军医院”项目报修时间2015年2月3日，现场数量800只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量100，不良品已经归还10只；“合并秦皇岛北辰公司”项目报修时间2015年2月3日，现场数量2000只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量80，不良品已经归还30只；“丹弗斯”项目报修时间2015年5月8日，现场数量北京及海南各1000只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量126，不良品已经归还20只；“备件先行”项目报修时间2015年5月12日，现场数量70只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量70，不良品未归还；“厦门市宏辉达机电工程有限公司厦门皇家足浴”项目报修时间2015年5月18日，现场数量280只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量50，不良品未归还；“中国工人之家”项目报修时间2015年5月25日，现场数量100只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量20，不良品已经归还20只；“开利”项目报修时间2015年5月25日，现场数量3000只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量28，不良品未归还；“开利”项目报修时间2015年5月26日，现场数量1000只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量20，不良品未归还；“天池名门”项目报修时间2015年5月27日，现场数量200只，故障原因电动阀执行器不动作，备品数量10，不良品未归还。该表手写部分：费用明细：1.执行器成本60元/套；2.现场安装费、误工费，7月份统计；3.差旅费，6.1统计出已产生的；以上费用由徐卫锋提供，协同负责承担。协同公司员工王富波于2015年5月1日签字确认。庭审中，海林公司称协同公司供应的电机存在质量问题，并对其客户退货并已取回的2500个执行器的失效原因申请鉴定，经中国检验认证集团北京有限公司进行鉴定，出具了鉴定意见书，载明：鉴定标的物存在失效现象，失效原因为电机失效。电机的失效模式有两种，一是齿轮卡滞（甚至卡死），二是内部线圈开路。齿轮卡滞（甚至卡死）的原因是齿轮箱内部使用的黄棕色润滑油的成分（主要是酸性成分）侵入到了塑料齿轮内部，造成塑料齿轮发生了化学腐蚀降解，耐磨性降低。线圈开路是黄色润滑油的成分侵入到了线圈外壳塑料内部，导致塑料内部聚丙烯溶胀降解，强度降低，线圈的发热进一步加剧了这种反应，造成其开裂，而塑料开裂产生的机械应力最终导致线圈断开。对已退回的2500个失效执行器涉及河源希尔顿酒店项目、中国工人之家项目、丹弗斯项目、秦皇岛北辰公司项目、济南空军医院项目、南京医科大学项目、烟台顿汉布什项目。经本院核实，海林公司对上述项目进行维修花费差旅费及餐费共计27766元，更换执行器的价款为15万元，人工费87500元。本院认为，协同公司与海林公司签订的两份《采购协议》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。合同签订后，当事人均应全面履行各自义务。因协同公司供应的电机存在质量问题，造成海林公司的损失，根据双方的协议，协同公司应承担该损失。对于海林公司称按10612只不合格产品计算损失的反诉请求，海林公司提供了一份统计表格证明，对该表格，本院认为，该表中载明了各项目的名称、现场数量、故障原因、备品数量等事项，但从该表中无法证明现场数量的产品均系不合格产品，故海林公司的损失不应以该表载明的数量计算，根据鉴定现场，双方确认现场的产品数量按2500只计算，本案的鉴定亦是对现场的2500只产品进行的，故海林公司的损失应按2500只计算，由此，更换执行器成本为15万元、人工费87500元，海林公司为维修执行器支出差旅费及餐费27766元。关于海林公司主张违约金的反诉请求，根据双方签订的《采购协议》第六条第4项，约定违约金按订单总额5%计算，因不合格产品涉及的项目较多，给海林公司造成的损失较大，违约金以未付货款为基数计算较为适宜，经核算，违约金为126553.95元。关于检测费25000元的反诉请求，因海林公司自行委托进行的检测，故对该损失，本院不予支持。综上，海林公司的损失共计391819.95元。对于海林公司提出的反诉请求，对于其中合理的部分，本院予以支持，超出的部分，依法驳回。关于协同公司要求海林公司支付货款2532838.9元的诉讼请求，应扣除其应当向海林公司承担的损失，故对于其中2139258.95元的部分，本院予以支持，超出部分依法驳回。关于协同公司要求海林公司支付违约金的诉讼请求，因海林公司供应的产品存在质量问题，致使海林公司未付款，故本院对该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百一十一条、第一百三十条、第一百五十四条、第一百五十五条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、北京海林节能科技股份有限公司于本判决生效后七日内支付广州市芳村协同五金电器有限公司货款2139258.95元；二、驳回广州市芳村协同五金电器有限公司的其他诉讼请求；三、驳回北京海林节能科技股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费162000元，由广州市芳村协同五金电器有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。案件受理费27532元，由广州市芳村协同五金电器有限公司负担4680元（已交纳），由北京海林节能科技股份有限公司负担22852元，于本判决生效后七日内交纳。反诉案件受理费8836元，由北京海林节能科技股份有限公司负担6450元（已交纳），由广州市芳村协同五金电器有限公司负担2386元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  夏琳琳人民陪审员  任宝玲人民陪审员  韩玉林二〇一七年十月三十日书 记 员  王 莹