河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2015）文民二初字第166号原告石家庄市顺和贸易有限公司，住所地石家庄市栾城区。法定代表人ＸＸ俭，总经理。委托代理人刘伟杰，河北厚正律师事务所律师。被告京鑫建设集团有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区。法定代表人马志强，总经理。委托代理人张旭，该公司员工。被告安阳龙跃置业有限公司，住所地安阳市文峰区。法定代表人张丽芹，董事长。委托代理人岳跃军，该公司员工。委托代理人李军雷，河南兴邺律师事务所律师。原告石家庄市顺和贸易有限公司（以下简称顺和公司）诉被告京鑫建设集团有限公司（以下简称京鑫公司）、被告安阳龙跃置业有限公司（以下简称龙跃公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月7日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月23日、2015年8月21日、2015年10月9日公开开庭进行了审理。原告顺和公司委托代理人刘伟杰、被告京鑫公司委托代理人张旭、被告龙跃公司委托代理人李军雷、岳跃军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告顺和公司诉称，2013年3月6日，原告与被告京鑫公司签订建筑钢材购销合同，约定被告京鑫公司采购原告顺和公司钢材用于其安阳龙跃新世纪广场工程项目。双方约定钢材价格按照“我的钢铁网（www.mysteel.com）”安阳市安钢市场采购价结算，原告负责运输、卸车，运吊费每吨50元，由被告京鑫公司承担。双方约定按5000吨或货到60天为一结算周期，被告京鑫集团按每日每吨5元补偿原告。如未按约定付款，被告京鑫公司每日按所欠款的2‰承担违约金，并约定了诉讼管辖地为工程所在地法院等其它条款。同日，被告京鑫公司、被告龙跃公司与原告共同签订担保合同，被告龙跃公司就被告京鑫公司购买原告钢材的采购货款向原告作出担保。合同签订后，原告陆续向被告京鑫公司安阳龙跃新世纪广场项目供货共计6981326.54元，但被告京鑫公司至今分文未付，严重违约。要求判令被告京鑫公司偿付拖欠原告的钢材货款6981326.54元及至偿清货款时的补偿款、违约金，被告龙跃公司对上述款项承担连带清偿责任。被告京鑫公司辩称，答辩人在安阳龙跃新世纪广场项目使用的钢材是由石家庄金鸿仓贸易有限公司和王志永提供的，被告京鑫公司与原告顺和公司之间没有签订钢材购销合同，原告要求被告偿付货款、补偿款和违约金没有法律依据。娄建民不是被告京鑫公司员工，钢材销售合同上乙方处和担保合同上加盖的项目经理部的印章不是被告京鑫公司使用的印章。授权委托书投标人名处和被告京鑫公司法定代表人身份证复印件上加盖的印章印文名称虽与被告京鑫公司原使用的名称一致，但该印章不是被告京鑫公司的印章。对账单上的签字人未经被告京鑫公司授权，故其签字对被告京鑫公司无效，被告京鑫公司不应承担给付货款的责任。每日每吨5元的约定属于违约金性质，不属于货款，该约定过高，没有法律依据。违约金计算标准每日2‰约定过高，违约金的计算基数只能以货款本金为准。被告龙跃公司辩称，对原告顺和公司所述事实予以认可，但原告顺和公司与被告龙跃公司于2014年12月12日签订的协议约定，被告龙跃公司仅就被告京鑫公司拖欠原告钢材款的本金部分承担保证责任，对补偿款和违约金不承担保证责任。经审理查明，2013年3月6日，原告顺和公司（甲方）与京鑫建业集团安阳龙跃广场工程项目经理部（乙方，以下简称京鑫公司龙跃项目部）签订了建筑钢材购销合同一份，合同约定：由乙方向甲方发送钢材规格及用量，价格参考“我的钢铁网（www.mysteel.com）”安阳市安钢市场采购价，根据实际供货量按实际结算；由甲方负责运输钢材到指定场地，并完成卸车，运吊费由乙方承担，运吊费为每吨50元，运费含到单价里；甲方货到工地后开始计算，甲方按工作量（5000吨）或60天为一结算周期，乙方同意补偿甲方按每日每吨5元计算，如乙方未能按规定结清以上货款，乙方将按每日承担所欠货款2‰作为违约补偿金付给甲方；如合同发生纠纷时，双方当事人协商解决，解决不成向工程所在地人民法院提起诉讼。该钢材购销合同落款乙方单位名称（盖章）处加盖有“河北京鑫建业集团安阳·新世纪广场工程项目经理部”印章，法定代表人或代理人签字处为“娄建民”签字。原告顺和公司提交了一份2013年3月6日京鑫公司出具的授权委托书，其上记载，娄建民为京鑫公司代理人，以京鑫公司名义负责安阳龙跃新世纪广场项目签订合同和处理相关事宜。原告顺和公司提供了一份顺和公司与京鑫公司、龙跃公司共同签订的担保合同，约定龙跃公司为京鑫公司龙跃项目部与顺和公司钢材供货合同进行担保，京鑫公司龙跃项目部如未按合同约定偿还顺和公司货款，则由龙跃公司偿还顺和公司货款并赔偿合同约定所欠货款的全部。龙跃公司提供了一份2014年12月12日龙跃公司与顺和公司签订的协议书，协议内容为：龙跃公司仅对京鑫公司所欠顺和公司的钢材款本金7343779.84元（与生效判决、裁定不一致的以判决、裁定为准）承担连带保证责任，并同意直接支付给顺和公司；如龙跃公司直接向顺和公司偿付违约金、利息及其它费用款项时，付款金额超过5000000元，顺和公司放弃超过部分50%款额，龙跃公司不再支付，但顺和公司按协助龙跃公司按应付款全额向京鑫公司抵销债权。龙跃公司据此认为其只对购销合同中的货款本金部分承担保证责任。根据原告顺和公司提供的对账单和送货单记载，2013年3月9日至2013年5月5日期间，顺和公司向安阳龙跃新世纪广场项目供货共计1529.824吨，货款金额为5705163.1元，垫资金额（补偿款）为288135.83元，运费金额为76491.2元；2013年5月21日至2013年5月31日期间，顺和公司向安阳龙跃新世纪广场项目供货共计321.764吨，货款金额为1183584.04元，垫资金额（补偿款）为92990.93元，运费金额为16088.2元。以上对账单均有娄建民和赵洪珍签字，落款日期均为2013年9月30日。以上货款均未支付。另查明，2014年6月25日，京鑫公司向石家庄市中级人民法院另案起诉龙跃公司，就京鑫公司与龙跃公司之间关于“龙跃新世纪广场”项目签订的施工合同要求龙跃公司支付京鑫公司工程款和违约金，该案正在审理程序中。2013年5月2日，原河北京鑫建业集团有限公司召开股东会会议，决定公司名称由“河北京鑫建业集团有限公司”变更为“京鑫建设集团有限公司”并提交了变更登记申请书。以上事实，原告顺和公司提交的证据为：钢材购销合同一份、京鑫公司与娄建民签订的授权委托书一份、京鑫公司法定代表人身份证复印件一份、担保合同一份、安阳龙跃新世纪广场对账单三张、送货单十二张、另案民事起诉状一份、建设工程施工合同一份、工程退场协议一份、京鑫公司名称变更证明一份；被告京鑫公司提交的证据为：工程承包合同一份、经济承包责任保证书一份、印章说明一份；被告龙跃公司提交的证据为：龙跃公司与顺和公司签订的协议书一份。上述证据，经当庭举证、质证，结合当事人庭审陈述，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，原河北京鑫建业集团有限公司变更公司名称为“京鑫建设集团有限公司”，故在本案中，京鑫建设集团有限公司为适格被告。在被告京鑫公司另案起诉被告龙跃公司建设工程施工合同纠纷一案中，被告龙跃公司称娄建民为京鑫公司龙跃广场项目的负责人，有关龙跃广场项目的工程施工均为由娄建民作为京鑫公司的代表负责。另被告京鑫公司提交的其与安阳市天工彩板钢构有限公司签订的工程承包合同中显示，娄建民为京鑫公司龙跃广场项目的负责人。故本院认为娄建民处理龙跃广场项目的相关民事法律行为系职务行为，娄建民签订的原告顺和公司与被告京鑫公司之间的钢材购销合同以及原告顺和公司与被告京鑫公司、被告龙跃公司之间的担保合同成立并有效。被告京鑫公司辩称与原告顺和公司之间没有签订钢材购销合同、娄建民非被告京鑫公司员工以及相关合同书上签字盖章行为均非京鑫公司所为的辩解意见，证据不足，本院不予采信。本院确认原告顺和公司与被告京鑫公司之间买卖合同关系成立。关于钢材货款，根据原告提供的钢材销售合同和对账单，本院确认被告京鑫公司所欠原告顺和公司钢材货款为6981326.54元（5705163.1元＋76491.2元＋1183584.04元＋16088.2元）。被告京鑫公司关于运费已经包含在货物单价中，不能另行计算的主张证据不足，本院不予支持。关于补偿款，钢材购销合同约定被告京鑫公司按每日每吨5元补偿原告顺和公司。关于违约金，钢材购销合同约定计算标准为被告京鑫公司按每日所欠货款的2‰付给原告顺和公司。本院认为上述补偿款实际是损失补偿性质，也为违约责任承担的约定，补偿款与日2‰违约金属于重复计算，且原告顺和公司主张的违约金过高，应予以适当调整。本院酌定补偿款和违约金之和按照年利率24%的标准予以计算。根据钢材购销合同约定及本院查明的事实，违约金应按所欠货款本金分别从原告所主张的两笔欠款形成之日起开始计算至本案生效判决限定的履行期届满之日止。本院确认第一笔违约金应以所欠货款5781654.3元（5705163.1元＋76491.2元）为基数按年利率24%从2013年5月9日起算至本案生效判决限定的履行期届满之日止；第二笔违约金应以所欠货款1199672.24元（1183584.04元＋16088.2元）为基数按年利率24%从2013年7月21日起算至本案生效判决限定的履行期届满之日止。原告顺和公司与被告京鑫公司、被告龙跃公司共同签订担保合同，约定龙跃公司为京鑫公司龙跃项目部与顺和公司钢材供货合同进行担保，该担保合同系当事各方真实意思表示，本院予以确认。关于龙跃公司提供的其与顺和公司2014年12月12日签订的担保协议，因该协议内容涉及第三方京鑫公司，且未经京鑫公司认可，本院对此不予认定。被告龙跃公司所承担的保证责任应以2013年3月6日顺和公司、京鑫公司、龙跃公司三方签订的担保合同为准。故被告龙跃公司辩称仅对货款本金进行担保的意见证据不足，不予支持。综上，被告京鑫公司应支付原告顺和公司货款6981326.54元，被告京鑫公司应对两笔所欠货款分别支付原告顺和公司违约金至本案生效判决限定的履行期届满之日止。被告龙跃公司对被告京鑫公司应支付原告的货款、违约金承担连带保证责任。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告京鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告石家庄市顺和贸易有限公司货款共计人民币6981326.54元；二、被告京鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内按年利率24%向原告石家庄市顺和贸易有限公司支付所欠货款的违约金（第一笔违约金应以所欠货款5781654.3元为基数从2013年5月9日起计算至本案生效判决限定的履行期届满之日止；第二笔违约金应以所欠货款1199672.24元为基数从2013年7月21日起计算至本案生效判决限定的履行期届满之日止）；三、被告安阳龙跃置业有限公司对本判决第一项、第二项所确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告石家庄市顺和贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费128254元，由原告石家庄市顺和贸易有限公司负担38254元，被告京鑫建设集团有限公司和被告安阳龙跃置业有限公司共同负担90000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。纷被告双方在安阳市文峰区民政局登记结婚，婚后双方没有、医疗费用审 判 长  李 娟审 判 员  韩凤明代理审判员  郭晨曦二〇一五年十一月三日书 记 员  陈 玮