广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终2793号上诉人（原审被告）：惠州市太东地产有限公司，住所地：惠州大亚湾澳头安惠大道25号太东集团大厦9楼。法定代表人：杨文杰委托诉讼代理人：吕立，该公司员工。委托诉讼代理人:蓝洪波，广东卓凡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈浩浩，男，汉族，1966年10月16日出生，住广东省深圳市盐田区，上诉人惠州市太东地产有限公司因与被上诉人陈浩浩商品房预售合同纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初928号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。当事人原审的意见原告起诉称：2015年4月25日，原告与被告签订了《房屋认购协议书》，约定原告购买被告开发的位于惠州市××区××东××房，总价171300元，原告按约定付清全部房款后，双方于2015年5月14日签订了《广东省商品房买卖合同》，该合同约定被告应当在2015年12月31日前向原告交房，但被告却未按时交房，2016年8月16日被告向原告等各位业主书面承诺：在2016年12月31日前未交付经验收合格的商品房给业主则按合同约定的赔偿方式的两倍赔付业主。但是被告又一次失信，原告于2017年5月7日才收到被告的收房通知。被告逾期交房给原告带来损失，应承担违约责任，故请求法院判令：一、被告向原告支付逾期交房违约金26569元（从2016年1月1日起至2017年5月7日至，按总房价每日万分之一点五的两倍计算）；二、本案诉讼费由被告承担。原告向法庭提交房屋认购协议书、商品房买卖合同、收据、转账凭条、发票、税收缴款书、明月湾业主回复函、收楼3项承诺、受理公示、收楼意见书、微信记录和明月湾业主回复函、入伙会签表等证据，拟证明其诉称事实。被告惠州市太东地产有限公司辩称，被告对于逾期交房时间从2016年1月1日起至2017年5月7日没有异议，但对双倍计算违约金不予认可。被告向本院提交建筑工程竣工验收报告、建设工程消防验收意见书、电梯合格证明材料等证据，拟证明其辩称事实。原审法院查明的事实经审理查明，2015年4月25日，原告与被告签订了《房屋认购协议书》，约定原告购买被告开发的位于惠州市××区××东××房，建筑面积42.84平方米，总价171300元。原告付清上述房款后，双方于2015年5月14日签订了《广东省商品房买卖合同》，该合同约定被告应当在2015年12月31日前向原告交房，逾期超过120日后，原告要求继续履行合同的，自合同约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付房价款万分之1.5的违约金。上述合同签订后，被告未按时交房，直至2017年5月7日被告才将涉案房屋交付原告。2016年8月16日，部分业主到被告处催交房屋，被告以回复函的方式承诺业主，涉案房屋于2016年12月31日交付业主使用，未能达到交楼条件，则按合同约定的赔偿方式双倍赔偿业主。2017年1月3日，被告对业主作出承诺，2016年12月31日未完成竣工验收，不办理交楼手续，已发出的入伙通知书全部作废，并承诺于2017年3月31日通过验收，交付房屋。以上事实，有原告提交的房屋认购协议书、商品房买卖合同、收据、转账凭条、发票、税收缴款书、入伙会签表，被告向本院提交建筑工程竣工验收报告、建设工程消防验收意见书、电梯合格证明材料及当事人庭审陈述等证据经庭审质证，足以认定。原审法院判决理由和结果原审法院认为：本案系商品房预售合同纠纷，争议的焦点是逾期交房的违约金是否应按两倍计付。原告提供的被告对业主的回复函无原件核实，但被告并未否认回复函的存在，只是辩称内部文件，对业主无约束力，且对收楼事项承诺予以认可，收楼事项承诺的入伙时间与回复函承诺的入伙时间一致，推定回复函真实存在，违约金应按双倍支付，原告诉请按合同约定的双倍计付，有事实和法律依据，予以支持。根据双方签订的《广东省商品房买卖合同》约定，被告逾期交房应当自合同约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，按日向原告支付已交付房价款万分之1.5的违约金，即违约金从2016年1月1日起计算至2017年5月6日，共491天，被告应向原告支付逾期交房违约金25232.49元（171300元×0.00015×491天×2）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下：一、被告惠州市太东地产有限公司自本判决生效之日起十日内向原告陈浩浩支付逾期交房违约金25232.49元；二、驳回原告陈浩浩的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费232.11元，由被告惠州市太东地产有限公司负担，此款已由原告预交不予退还，被告在本判决生效后径付给原告。当事人二审的意见惠州市太东地产有限公司不服原审判决，向本院提出上诉。请求：一、请求人民法院撤销一审判决，依法改判；二、本案的诉讼费用由双方那个按责任比例各自承担。事实和理由是：一、一审法院认定事实有误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条：“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。”的规定，原告提供的证据应当是原件或者是经法院核对的复印件。一审争议焦点为逾期交房的违约金是否应按两倍计付，而判定这一争议焦点的关键证据就在与原告提供的回复函，但该回复函原告在一审中只提供了复印件，无法提供原件予以核实，一审法院以推定该份证据真实存在的做法是不符合法律规定的。二、退一万步而言，即便一审法院推定回复函真实存在，也不能全部按照两倍计算违约金。原告提供的回复函中表述：“涉案房屋于2016年12月31日交付业主使用，未能达到交楼条件，则按合同约定的赔偿方式双倍赔偿业主。”，按照字面理解，即在2016年12月31日后仍未交楼的，在2016年12月31日后按照合同约定的赔偿方式双方赔偿，但在2016年12月30目前仍应按照合同原约定的赔偿方式计算违约金，一审法院全部按照双方计算违约金，显然加重了上诉人的违约责任，也曲解了文字本身的意思。综上所述，请求法院撤销一审判决，依法改判违约金数额，诉讼费由双方按责任比例各自承担。被上诉人答辩称：上诉人违约交房，事实清楚，按照合同的约定应支付违约金。庭审中法庭向上诉人释明，限上诉人一周内提交该回复函原件，如果上诉人无法提交原件，要承担相应举证责任欠缺的诉讼风险。上诉人明确表示没有原件，并表示清楚没有原件的诉讼风险。双方当事人二审均未提交新证据。本院查明的事实、判决理由及结果本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，陈浩浩二审开庭查询明确表示：“《明月湾业主回复函》没有原件，其系在业主微信群里下载并打印出来，陈浩浩本人也没有到明月湾现场处催交房屋。”本院认为：本案是商品房预售合同纠纷，根据双方当事人在二审的上诉和答辩意见，本案二审争议焦点：惠州市太东地产有限公司逾期交房的违约金是否应当按两倍计付。具体判析如下：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，陈浩浩起诉主张的逾期交房违约责任按两倍计付，应当承担举证责任，但是陈浩浩其提交的主要证据《明月湾业主回复函》并没有原件，陈浩浩在二审庭审中明确自认该份证据系其在微信群里下载并打印出来。该份《复函》是谁作出、谁发布、是否真实等问题无法确认，陈浩浩应当承担举证不能的诉讼后果。此外，陈浩浩二审亦明确表示其本人没有到明月湾现场催收过太东公司交付涉案商品房，该事实进一步印证太东公司未向陈浩浩作出过两倍计付逾期交房违约金的承诺。据此，原审法院采信没有原件且来源不明的《明月湾业主回复函》证据，作为认定两倍计付违约金的依据，属认定事实不清，应当予以纠正。鉴于太东公司对于逾期交付房屋的事实并不否认，太东公司的逾期交付房屋的违约责任应当按照合同约定履行。综上所述，惠州市太东地产有限公司的上诉有理，本院予以支持。原审判决查明事实不清，采信证据欠妥，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初928号民事判决；二、惠州市太东地产有限公司自本判决生效之日起十日内向陈浩浩支付逾期交房违约金12616.25元；二、驳回陈浩浩的其他诉讼请求。本案一审受理费232.11元，由惠州市太东地产有限公司、陈浩浩各负担一半。二审受理费232.11元，由陈浩浩负担。惠州市太东实业投资有限公司多预交464.22元本院予以退回，陈浩浩应当负担的232.11元限本判决生效之日起7日内向本院缴纳，逾期未交的在本案执行中一并处理。本判决为终审判决。审 判 长  郑 杰审 判 员  寇 倩审 判 员  黄宇乐二〇一七年十月九日法官助理  黄晓娜书 记 员  曾晓英附：相关裁判依据：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条：书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；2.根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。