安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1321民初3054号原告：黄会会，女，1981年4月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：陈毛路，砀山县法律援助中心律师。被告：砀山大地绣品有限公司。法定代表人：吕小权，该公司经理。委托诉讼代理人：张会，安徽梨都律师事务所律师。原告黄会会与被告砀山大地绣品有限公司（以下简称大地绣品公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄会会及其委托诉讼代理人陈毛路、被告大地绣品公司的委托诉讼代理人张会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄会会向本院提出诉讼请求：1、依法确认黄会会与大地绣品公司自2013年8月至2017年4月17日存在事实劳动关系，同时要求解除双方的劳动关系；2、依法支付经济补偿金（七个月）21000元；3、依法判令大地绣品公司为黄会会补办2013年8月至2017年4月17日的五险。事实与理由：2013年8月份，大地绣品公司聘用黄会会为工人，工种为刺绣工，工资为计件工资，按月打卡发放（每月平均工资3000元），双方没有签订劳动合同，大地绣品公司也没有为黄会会办理五险，2017年4月17日，黄会会、大地绣品公司因产品计价价格发生争议，大地绣品公司将黄会会及宋瑞勤开除，黄会会不服，向砀山县劳动人事争议仲裁院仲裁，2017年8月21日，砀山县劳动人事争议仲裁院作出砀劳人仲裁字【2017】第30号仲裁裁决书，裁决：1、黄会会、大地绣品公司之间从2013年8月至2017年4月17日存在事实劳动关系；2、大地绣品公司于本裁决生效之日起三十日内为黄会会补缴2013年8月至2017年4月期间的社会保险费用，黄会会不服，提起诉讼。大地绣品公司辩称：1、黄会会诉称其与大地绣品公司因产品计价发生争议，大地绣品公司将其辞退与事实不符。黄会会系大地绣品公司的工人，2017年4月16日大地绣品公司将公司的产量卡发给工人后，黄会会组织其他工人先是私自关掉公司的机器，故意组织、挑唆工人罢工，在公司领导出面要求黄会会先启动机器工作，然后与总公司协商解决的情况下，黄会会及其他工人仍不开动机器工作，导致公司停工一个多月，公司订单延误，黄会会严重违反公司的规章制度的行为给公司造成巨大损失，致公司严重负面影响，因黄会会在劳动中存在严重的过错，公司才将其辞退；2、黄会会要求支付七个月的经济补偿金无事实及法律依据。黄会会在大地绣品公司工作的时间为2014年5月至2017年4月17日，工作不满3年的时间，大地绣品公司在本案中不存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定的情形，大地绣品公司不应当支付黄会会经济补偿金；3、黄会会要求法院判决大地绣品公司为其补办五险无法律依据。关于是否应当交纳五险，仅在《劳动法》、《劳动合同法》中予以规定，系劳动管理部门行政权利，人民法院审理案件是行使司法权利，司法权利不能代替行政权利解决五险问题，因此黄会会要求法院判决大地绣品公司为其补办五险无法律依据。本院经审理认定事实如下：黄会会在2013年8月份到大地绣品公司务工，工种为刺绣工，工资按月打卡发放，双方没有签订书面劳动合同，大地绣品公司也没有为黄会会办理各项社会保险。2017年4月17日，双方因产品计件价格发生争执，黄会会没有按照合理合法的渠道与大地绣品公司协商解决这一争执，给大地绣品公司造成损失，宋瑞勤、黄会会两人因严重违反公司规章制度而被公司开除。黄会会于2017年4月27日向砀山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、依法确认黄会会与大地绣品公司自2013年8月至2017年4月17日存在事实劳动关系，二、依法支付经济赔偿金（三个半月）21000元；三、补办2013年8月份至2017年4月17日的五险。该仲裁委员会于2017年8月21日作出砀劳人仲裁字【2017】第30号裁决：一、黄会会与大地绣品公司之间从2013年8月至2017年4月17日存在事实劳动关系，并从2017年4月18日起依法解除；二、大地绣品公司于本裁决生效之日起三十日内，依法为黄会会办理参保登记并补足2013年8月至2017年4月期间的社会保险费用（具体缴费标准及数额以社保经办机构核定为准）；三、驳回黄会会的其他请求。黄会会对上述仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。另查明：黄会会离职前十二个月的正常月工资（2016年3月份至2017年2月份）分别为：3631元、1041元、3580元、3624元、2797元、2664元、3297元、3366元、2149元、3420元、3371元、3420元。上述事实有仲裁申请书、砀山县劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书、借记卡账户历史明细清单、电绣车间档车工日产量记录卡、《劳动合同书》及当事人陈述在卷予以佐证，本院予以确认。本院认为：劳动者与用人单位建立劳动关系，首先须有用人单位与劳动者或劳动者与用人单位双方之间就欲建立劳动关系自愿达成一种（口头或书面的）合意。双方建立劳动关系的合意达成后，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。劳动者与用人单位未签订书面劳动合同，发生劳动争议，劳动者应当就用人单位建立有事实劳动关系的事实承担举证责任，以证明其与用人单位之间符合劳动关系的特征。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）的规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。黄会会具备与大地绣品公司确立劳动关系的三个法定条件，因此，对黄会会与大地绣品公司自2013年8月至2017年4月17日存在事实劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，黄会会在与大地绣品公司发生争议时，没能冷静处理，而使矛盾升级，还给大地绣品公司造成损失，作为用人单位大地绣品公司可以与黄会会解除劳动合同。本案补偿金的标准以按照黄会会离职前十二个月（2016年3月份至2017年2月份）的正常月平均工资标准计算为宜,即：分别为：3631元＋1041元＋3580元＋3624元＋2797元＋2664元＋3297元＋3366元＋2149元＋3420元＋3371元＋3420元）÷12＝3030元。黄会会自2013年8月至2017年4月，合计在大地绣品公司工作3年零9个月，双方劳动关系解除后，大地绣品公司应支付给黄会会4个月的经济补偿金，黄会会诉求每月平均工资按3000元的标准给付，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十七条规定：“用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记”、第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”、第六十条规定：“用人单位应当自行申报，按月足额缴纳社会保险费”。因此，对黄会会申请补办2013年8月至2017年4月17日的五险的诉讼请求，本院予以支持。大地绣品公司的抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国社会保险法》第五十七条、第五十八条、第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、黄会会与砀山县大地绣品有限公司之间从2013年8月至2017年4月17日存在事实劳动关系，并从2017年4月18日起依法解除；二、砀山县大地绣品有限公司于本判决生效后七日内支付给黄会会经济补偿金12000元；三、砀山县大地绣品有限公司于本判决生效后三十日内，依法为黄会会办理参保登记并补足2013年8月至2017年4月期间的社会保险费用（具体缴费标准及数额以社保经办机构核定为准）；四、驳回黄会会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由砀山县大地绣品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  彭岩审 判 员  常莉人民陪审员  汪丽二〇一七年十月二十三日书 记 员  信仰附：本案适用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第五十七条用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。社会保险经办机构应当自收到申请之日起十五日内予以审核，发给社会保险登记证件。第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。