昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昌中民二终字第431号上诉人（原审被告）：阿拉山口胜利金属制品有限公司，住所地：博尔塔拉蒙古自治州阿拉山口。法定代表人：邵云禄，该公司董事长。委托代理人：段俊杰，新疆新途律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆长讯耐磨材料有限公司，住所地：昌吉市。法定代表人：丁华先，该公司董事长。委托代理人：王飞，新疆新蓝天律师事务所律师。上诉人阿拉山口胜利金属制品有限公司因买卖合同纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2014）昌民二初字第1365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月8日受理后依法组成合议庭，并于同年11月13日公开开庭审理了本案。上诉人阿拉山口胜利金属制品有限公司的委托代理人段俊杰，被上诉人新疆长讯耐磨材料有限公司的委托代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2013年4月20日，原告与被告签订耐磨材料（低铬钢球）销售合同书。合同书约定：甲方（被告）购买原告（乙方）低铬多元素合金钢球，规格80mm，数量30吨，单价5500元吨；质量行业标准；验收时间货到之日2日内，存在质量在货到30日内书面方式提出；合同签订一个工作日内付总货款的50%，剩余50%在货到后35各工作日内付清；甲方逾期付款的，向乙方偿付逾期付款部分的日千分之五的违约金；合同对其他事项质量明确约定。合同签订后，原告于次日向被告供货直径80mm低铬钢球29960公斤。2013年5月31日，又签订双方耐磨材料销售合同，合同约定：原告向被告供应直径40mm低铬钢球15吨，单价5400元吨，直径60mm低铬钢球25吨，单价5400元吨，直径80mm低铬钢球50吨，单价5400元吨，合同约定：合同签订到货后30个工作日内付清总款的50%，剩余50%在合同签订后到货60工作日内付清或在下次发货后将货款付清（7个工作日内）；合同约定的其他事项与前合同相同。合同签订后，被告于2013年6月1日号收到原告货物共计900100公斤。2013年7月19日，双方再次签订耐磨材料销售合同，合同约定：原告供应直径100mm低铬钢球40吨，单价5400元吨；合同签订后30个工作日内付清总款的50%，剩余50%在合同签订后60工作日内付清或在下次发货前将上批货款付清；合同约定的其他事项与前合同相同。合同签订后被告于2013年7月20日收到原告货物39980公斤。上述三份合同共计价款867000元，被告于2013年5月22日、7月15日、9月5日、9月17日分别向原告付款80000元、85000元、50000元、100000元，被告共计付款315000元，余款552000元未付。2013年10月25日，原告向被告出具解释函：2013年10月10日接到贵方电话，提出我方产品出现失圆现象，我公司次日立即派员前往贵厂进行勘察、取样、了解实际情况并带回公司严格检验，现对此情况作出以下明示：1、经我方调查的实际情况是贵公司在使用我公司产品后贵公司的台时产量比未使用我公司产品前有了较大幅度的提高。2、经我公司了解，贵公司所使用的矿石硬度较高（一般国内铁矿石含铁量为30%-40%左右，而贵公司所使用的含铁量为50%-60%左右），在全国范围内，使用低铬钢球此类硬度矿石均会出现失圆现象。3、我公司带回8个样品，经公司德国光谱仪化验，其中有二个样品合金成分与我公司出厂产品成分不相符，由此判断磨机内遗留有非我公司产品，直接造成不良后果。我公司建议贵公司采用高铬球。2013年10月28日，被告出具关于“解释函”的回复：我公司自2013年2#球磨机投产以来，使用耐磨球均由贵公司供应，生产过程中因贵公司钢球失圆率大，磨仓内失圆小球占用空间增大，磨矿效率下降，细度难以控制，给我公司造成了巨大损失，经与贵公司联系，贵公司派人现场取样并带回检验，迟迟没有答复。今收到贵公司解释函，现答复1、我公司台时产量提高是我公司在工艺上的调整，使用贵公司钢球只是其中原因之一，贵公司钢球的损耗率及失圆率也大大提高了吨耗及成本。2、贵公司提出矿石品位提高造成钢球失圆，我公司认为钢球失圆与矿石品位提高无直接因果关系，钢球全部在注入口侧失圆为钢球本身的制造缺陷。3、“贵公司带回8个样品其中有2个样品与贵司出厂产品成分不相符，由此判定磨机内留有非贵司产品是造成钢球失圆的直接原因”。我公司在选用贵公司钢球后至10月25日前从未使用过任何其他公司钢球，我公司财务账目及入库单可查证。鉴于此，为维护双方利益，望贵公司保持诚信，对钢球质量问题进行妥善处理。同时，我公司院内尚有部分钢球已不能继续使用望贵公司处理。2013年10月29日，原告向被告提出方案：我公司建议贵公司采用高铬球，并在价格方面给予优惠。在贵公司剩余的我厂产品，我将全部召回，并在之前所签订的合同数量与金额中扣减。后双方未达成一致。原告索款未果，遂诉至本院，请求判令被告立即支付货款552000元及违约金200000元。被告提出反诉，请求判令：1、解除反诉原告与反诉被告之间订立的《耐磨材料销售合同》；2、判令反诉被告返还反诉原告315000元的货款；3、判令反诉被告赔偿经济损失450000元。原审法院认为：原、被告签订的三份合同系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性规定，合同合法有效，对双方均有约束力。双方对货物的数量、供货时间、价款及付款数额、剩余货款数额均无异议。本案双方争议焦点是原告所供低铬钢球的质量是否存在瑕疵？1、被告最后收到货物的日期是2013年7月20日，依照合同约定对内在质量异议应在收到货物30日以书面形式提出，被告虽在同年10月10日提出质量异议，但未在合同规定的日期内提出；2、双方在10月25日、10月28日、10月29日的答复函、回复函、方案等中提出原告产品低铬钢球存在失圆的问题及解决方案，但对存在失圆现象的原因及解决方案并未形成合意；3、在审理此案中，被告于2014年11月26日向申请对原告所供低铬钢球的规格为80mm的低铬钢球是否存在内在瑕疵及质量问题进行鉴定，经委托新疆自治区产品质量监督检验研究所进行鉴定，因被告未提供鉴定所需的材料被退回。综上所述，被告的辩解及其反诉请求因证据不足，不予采信，其反诉请求，不予支持。原告依照合同约定向被告供应低铬钢球，履行了合同义务，被告未按合同约定支付货款，应承担支付货款及违约金的民事责任。故对原告请求被告支付货款552000元予以支持，但其请求被告支付违约金200000元的诉讼请求，因双方在合同约定如被告逾期付款应承担日千分之五的违约金，根据原告供货的实际情况及双方履约情况综合考虑违约金酌定为50000元。遂判决：“一、被告阿拉山口胜利金属制品有限公司须于本判决生效后十日内支付原告新疆长讯耐磨材料有限公司货款552000元，支付违约金50000元；二、驳回反诉原告（被告）阿拉山口胜利金属制品有限公司的反诉请求。”上诉人阿拉山口胜利金属制品有限公司上诉称：被上诉人提供的标的物不是合格产品，产品存在内在瑕疵和质量问题，原审法院对上诉人提出的质量鉴定申请没有处理的，原审认定事实不清。请求撤销原判，改判支持上诉人原审诉讼请求。被上诉人新疆长讯耐磨材料有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：首先，根据双方当事人签订的销售合同书中“验收时间货到之日2日内，存在质量在货到30日内书面方式提出”的约定，上诉人阿拉山口胜利金属制品有限公司最后收到货物的日期是2013年7月20日，但其是在同年10月10日提出质量异议，上诉人提出质量异议已超出双方合同约定的时间。其次，双方当事人对产品低铬钢球存在失圆现象的原因及解决方案并未形成最终合意。再者，一审中，被上诉人提出质量鉴定申请后，原审法院委托新疆自治区产品质量监督检验研究所进行鉴定，因上诉人未提供鉴定所需的材料被退回。综上，本院对上诉人提出的被上诉人新疆长讯耐磨材料有限公司提供的标的物不是合格的产品，产品存在内在瑕疵和质量问题以及原审法院对上诉人提出的质量鉴定申请没有处理的情况下做出的判决，认定事实不清的上诉理由不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9820元，由上诉人阿拉山口胜利金属制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张  进  羽代理审判员 孜来汗·司马代理审判员 李    平二〇一五年十一月十三日书 记 员 马    恒