湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂荆州中民二终字第00369号上诉人（原审原告）：吴桂强，无固定职业。委托代理人：彭汉生，荆州市沙市区复兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵勇，个体工商户。上诉人吴桂强因与被上诉人赵勇生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第00574号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴桂强及其代理人彭汉生，被上诉人赵勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审原告吴桂强诉称：2014年9月7日上午，吴桂强帮“千喜大排档”的左老板焊店西边铁门，左老板从院内地上捡起一根尺把长小手指粗的钢筋，要求焊接在铁门上，吴桂强完工后就走了。2015年1月21日下午16时左右，吴桂强到“千喜大排档”进餐时，“大伟广告公司”的女老板李玲认为吴桂强9月份焊铁门用的那根钢筋是她的。吴桂强解释钢筋是左老板让其焊上的，李玲不信吴桂强的解释，并出言辱骂。吴桂强提出用两家的儿子赌咒，李玲一听说拿她儿子赌咒，抬手就一巴掌打在吴桂强的脸上。吴桂强准备反击，李玲就跑到了她的店内。大约过了20分钟左右，李玲的爱人赵勇带了两个小青年一起回到门店。赵勇不问青红皂白，踢了吴桂强几脚，最后一脚将吴桂强踢倒，吴桂强倒在铁门的尖角上，左脑门划伤，血流不止。吴桂强拨打110后，警察叫来了救护车，将吴桂强送到了荆州市第二人民医院住院治疗。吴桂强住院68天，花去医疗费7147.51元（其中赵勇垫付了2000元，吴桂强自己垫付了5147.51元）。2015年2月3日，荆州市沙市区公安局中山派出所委托荆州市楚信法医司法鉴定所对吴桂强的伤情进行了鉴定，荆州楚信法医司法鉴定所出具了（2015）法鉴字117号鉴定意见书，吴桂强的伤情被鉴定为轻微伤。吴桂强垫付鉴定费850元。特诉请人民法院：判令赵勇赔偿吴桂强医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计38187.51元；本案的诉讼费用全部由赵勇承担。一审被告赵勇辩称：1、吴桂强诉状陈述与事实不相符，起因是吴桂强先到赵勇的门店生事，双方都有一定责任。2、赵勇已经赔偿了6000多元医疗费。一审认定，2015年1月21日下午4点半左右，吴桂强在“千喜大排档”喝酒出来后，到“大伟广告公司”把赵勇的妻子李玲拉出来，理论焊钢筋的事情（在此之前双方曾为钢筋的事情发生纠葛）。吴桂强提出用两家的儿子赌咒，李玲就打了吴桂强一巴掌，证人孙东忠等人将其拉开。赵勇回来后，踢了吴桂强几脚，吴桂强倒在铁门的尖角上，左脑门受伤，血流不止。吴桂强拨打110后，警察叫来救护车将吴桂强送至荆州市第二人民医院救治，吴桂强住院68天，治疗费花销5797.51元。另外，吴桂强在蛇入山医疗服务站支付西药及其他费用850元，输液费500元。荆州市第二人民医院出院诊断：头部挫裂伤，轻微脑震荡，多处软组织挫伤。出院医嘱：休息3周，加强营养，不适复诊。2015年2月3日，荆州楚信法医司法鉴定所对吴桂强损伤程度评定为轻微伤，鉴定费花销800元。赵勇垫付医疗费6000元，护理费10200元。一审认为，公民的身体权受法律保护。本案因焊钢筋产生纠葛，吴桂强上门与赵勇妻子李玲理论产生口角，李玲先动手打了吴桂强，后赵勇踢倒了吴桂强，致吴桂强头部受伤，赵勇应承担赔偿责任。吴桂强上门与李玲理论焊钢筋的事情，对于本次纠纷的产生负有一定的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”据此酌定，此事件按主、次责任分责，赵勇承担本次事件的80%责任，吴桂强承担20%责任。吴桂强住院期间产生医疗费5797.51元，其另行主张的蛇入山医疗服务站西药及其他的费用850元、输液费500元，不予支持。护理费10200元（已由赵勇支付给护理人员，予以认可）。住院伙食补助费6800元（住院68天×每天100元）。营养费酌定1500元。关于误工费，因吴桂强提供的特种作业焊工的操作证复印件不是其本人的，其主张按焊工的标准赔偿缺乏依据，不予支持。结合本案的实际情况，吴桂强在本地从事打零工的工作，赔偿标准按建筑业标准较合理，吴桂强的误工费为10146元［（住院68天＋医嘱休息3周）×每天114元］。交通费酌定500元。吴桂强的损失合计为34943.51元。赵勇应承担27954.8元（34943.51元×80%）。关于鉴定费，因吴桂强的伤情为轻微伤，该费用系不应该发生的费用，由吴桂强自行承担，不应计算在赔偿范围内。赵勇垫付的费用16200元（10200元护理费＋6000元医疗费）应予以冲减，其实际赔偿金额为11754.8元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：一、赵勇赔偿吴桂强11754.8元；二、驳回吴桂强其他诉讼请求。案件受理费755元减半收取378元，由赵勇承担302元，吴桂强承担76元。宣判后，一审原告吴桂强不服一审判决，向本院提出上诉称：1、一审法院划分责任不当。吴桂强与赵勇的妻子李玲发生口角，李玲先打了吴桂强一巴掌，吴桂强才找李玲理论。赵勇不问青红皂白打伤吴桂强，应由其承担全责，吴桂强没有过错，不应承担20%赔偿责任；2、赵勇没有支付任何护理费，一审法院认定赵勇垫付了10200元护理费与客观事实不符。公安机关为了确定吴桂强的伤情，委托了鉴定机构进行鉴定，800元鉴定费应由赵勇承担。综上，请二审法院撤销一审判决，依法改判。被上诉人赵勇答辩称：1、赵勇当时在外面做事，妻子李玲打电话说被她打了。赵勇赶到现场，问吴桂强为什么打人，吴桂强当时说话很难听，赵勇就用脚踢了他一下，吴桂强的头磕到铁栏杆上。赵勇打了吴桂强，有过错，但是吴桂强不应该打赵勇的妻子李玲，他也有过错。2、赵勇事后通过派出所为吴桂强支付了住院医疗费5000元，另外还给了吴桂强的儿子1000元。3、鉴定费如何承担，由法院公正判决。二审审理过程中，上诉人吴桂强申请护工秦学梅出庭作证。证明吴桂强住院68天期间均由其护理，护理费按每天150元结算，吴桂强向秦学梅支付护理费10200元。被上诉人赵勇质证认为，1、吴桂强每天150元的护理费标准过高，68天护理期限过长；2、吴桂强受伤并不严重，住院21天的时候，主治医生要他出院，他不肯；3、赵勇去医院看望吴桂强时，没有见到护工。本院认为，护工秦学梅具有护工资质，其证言可以与吴桂强在一审提交的护理费票据互相印证。虽然赵勇对吴桂强的护理费标准和护理期限提出了质疑，但没有提交反驳证据予以证实。根据民事诉讼优势证据规则，本院对秦学梅的证言予以采信。二审查明，吴桂强受伤住院期间，赵勇仅通过荆州市沙市区中山路派出所为吴桂强垫付了6000元医疗费及生活费，没有支付任何护理费。二审查明的其他事实与一审判决书认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案各方当事人的争议焦点为：1、一审判决划分责任是否适当，吴桂强自身有无过错；2、一审判决认定损失是否适当，护理费计算是否正确，鉴定费应如何承担。关于一审判决划分责任是否适当的问题从一审查明的事实来看，本案纠纷因琐事而起，吴桂强与赵勇的妻子李玲理论钢筋问题时，言语上不够文明，用拿儿子赌咒的恶毒语言刺激李玲，导致矛盾升级，自身具有一定过错。赵勇接李玲电话赶来后，未理性控制情绪，踢倒吴桂强，致使吴桂强头部受伤，也有一定过错。赵勇实施侵权行为是导致吴桂强受伤的主要原因，过错较大，吴桂强言语刺激是其受伤的次要原因，过错较小，一审法院根据双方当事人的过错程度，酌定赵勇承担80%的责任，吴桂强承担20%的责任，并无不当。吴桂强上诉认为自己没有过错，不承担责任，缺乏事实依据，本院不予支持。关于一审判决认定损失是否适当的问题从本案二审查明的事实来看，赵勇已当庭承认其仅通过中山路派出所向吴桂强支付了6000元医疗费及生活费，没有支付任何护理费。一审法院认定赵勇垫付了10200元护理费并冲抵赵勇的赔偿款，该事实认定不当，本院予以纠正。吴桂强出院后，在中山路派出所的组织下，进行了损伤程度司法鉴定，鉴定的目的在于明确损伤程度，从而为其主张赔偿权利提供必要的依据。吴桂强支付的800元鉴定费系合理的维权开支，应当纳入其损失范围，再由双方按各自过错比例进行分担。一审法院认为鉴定费系不必要的开支，没有认定该项损失，本院一并予以纠正。吴桂强认为800元鉴定应由赵勇全部承担，没有法律依据，本院不予支持。除护理费及鉴定费之外，吴桂强的其他损失，二审认定与一审一致。吴桂强的各项损失为：医疗费5797.51元、住院伙食补助费6800元、护理费10200元、误工费10146元、交通费500元、鉴定费800元，总损失合计34243.51元。赵勇应承担的赔偿责任为27394.81元（34243.51元×80%），扣减其已经垫付的6000元医疗费及生活费，赵勇还应赔偿吴桂强21394.81元。余下损失12848.7元（34243.51元×20%）由吴桂强自己承担。综上所述，上诉人吴桂强的上诉理由部分成立，本院对其合理的上诉理由予以支持，对其不合理的上诉理由不予支持。一审认定事实不清，对吴桂强的损失计算错误。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十六条、二十二条、二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二、二十三条、二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第00574号民事判决；二、赵勇于本判决生效之日起十日内赔偿吴桂强21394.81元；三、驳回吴桂强的其他诉讼请求。上述赔偿义务如逾期履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条支付迟延履行金。一审及二审案件受理费合计678元，由赵勇负担542元，由吴桂强负担136元。本判决为终审判决。审 判 长  李军华审 判 员  谢本宏代理审判员  潘川川二〇一五年十一月十三日书 记 员  陈雅丽