安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖10民初91号 原告：中国建设银行股份有限公司黄山市分行，住所地安徽省黄山市屯溪区。 负责人：方志明，该分行行长。 委托诉讼代理人：王樟泉，安徽一飞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：查泽杰，安徽一飞律师事务所律师。 被告：黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。 法定代表人：徐瓯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴旭，该公司员工。 被告：江苏雨润肉类产业集团有限公司，住所地江苏省南京市建邺区。 法定代表人：祝义财。 被告：江苏雨润农产品集团有限公司，住所地江苏省南京市建邺区。 法定代表人：祝义财。 被告：祝义财，男，汉族，户籍地江苏省南京市建邺区。 委托诉讼代理人：谢涛，系雨润控股集团有限公司员工。 被告：吴学琴，女，汉族，户籍地江苏省南京市玄武区。 原告中国建设银行股份有限公司黄山市分行（以下简称建行黄山分行）与被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司（以下简称黄山松柏高尔夫公司）、江苏雨润肉类产业集团有限公司（以下简称江苏雨润肉类公司）、江苏雨润农产品集团有限公司（以下简称江苏雨润农产品公司）、祝义财、吴学琴金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。江苏雨润肉类公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院以（2017）皖10民初91号之一民事裁定驳回江苏雨润肉类公司的管辖权异议，安徽省高级人民法院（2018）皖民辖终38号民事裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2018年10月29日公开开庭进行了审理，原告建行黄山分行的委托诉讼代理人王樟泉，被告黄山松柏高尔夫公司的委托诉讼代理人吴旭到庭参加诉讼。被告江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财经本院传票传唤未到庭参加诉讼。被告吴学琴经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建行黄山分行起诉请求：1.判令黄山松柏高尔夫公司立即偿还借款本金人民币3000万元及相应利息230.375万元（截至2017年7月31日，实际按合同约定给付至本金偿清之日止）；2.确认建行黄山分行对黄山松柏高尔夫公司所有的位于屯溪区迎宾大道78号涵月楼酒店接待中心等108套房（抵押证号为房地产他证黄（昱）字第××号）拍卖、变卖价款享有优先受偿权（第二顺位）；3.本案律师费5000元由黄山松柏高尔夫公司、江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴承担；4.判令江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴对上述借款本金、利息及本案诉讼等费用承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费等诉讼费用由黄山松柏高尔夫公司、江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴承担。庭审中，建行黄山分行明确其第一项诉请中的利息包含罚息，230.375万元已包含2017年7月28日至2017年7月31日的罚息。 事实及理由：因经营周转需要，黄山松柏高尔夫公司向建行黄山分行借款，于2013年8月26日签订《人民币流动资金贷款合同》（合同编号：HSLD2013009），借款金额为3000万元，借款期限36个月，从2013年8月29日至2016年8月28日。合同签订后，建行黄山分行依约发放贷款3000万元。2016年8月15日，黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行签订《人民币贷款期限调整协议》，约定对合同编号为HSLD2013009的《人民币流动资金贷款合同》的借款本金期限进行调整，期限延长16个月。 2013年8月26日，江苏雨润肉类公司与建行黄山分行签订《保证合同》（编号HSLDBZ2013009-1），约定为编号HSLD2013009《人民币流动资金贷款合同》项下全部债务包括不限于本金、利息及实现债权与担保权利发生费用等提供连带责任保证。同日，祝义财、吴学琴与建行黄山分行签订《自然人保证合同》（合同编号HSLDBZ2013009-2、HSLDBZ2013009-3），两份合同分别约定祝义财、吴学琴为编号HSLD2013009《人民币流动资金贷款合同》项下全部债务包括不限于本金、利息及实现债权与担保权利发生费用等提供连带责任保证。2014年4月21日，江苏雨润农产品公司、江苏雨润肉类公司与建行黄山分行分别签订《保证合同》（合同编号HSYYBBZ2014GLF001-1、HSYYBBZ2014GLF001-4）,两份合同均约定为黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行签订的两份借款合同（编号HSSCBJJ2009001、HSLD2013009）主合同项下的债务，包括但不限于本金、利息、实现债权费用等提供连带责任保证。鉴于该案中借款人、保证人均涉及多笔重大法律纠纷案件，多笔案件处于被执行状况，极大危及建行黄山分行债权实现，故建行黄山分行根据合同约定，向各被告宣布贷款提前到期，各被告应承担相应的法律责任。 黄山松柏高尔夫公司辩称，基于雨润集团法定代表人的特殊情况，各金融机构与雨润集团已达成相关框架协议，协议的主旨在于要求各金融机构为雨润集团的债务重组创造好的金融环境，维护基本的金融秩序稳定。请求法庭综合上述情况以及雨润集团实际经营状况，结合情势变更原则，依法驳回建行黄山分行所有诉请。同时，请求法庭依据民事诉讼法第一百五十条中止本案的审理。 江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴未向本院提交书面答辩意见。 建行黄山分行为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据： 证据一、建行黄山分行营业执照、法定代表人身份证明，证明原告主体资格适格。 证据二、黄山松柏高尔夫公司、江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司的企业公示信息及祝义财、吴学琴身份证复印件，证明被告主体资格适格。 证据三、人民币资金流动资金贷款合同、中国建设银行贷转存凭证、人民币贷款期限调整协议，证明借款合同合法有效，建行黄山分行已履行全面借款义务，被告应当归还借款本金及支付利息。 证据四、江苏雨润肉类公司与建行黄山分行分别于2013年8月26日、2014年4月21日签订的保证合同，江苏雨润农产品公司与建行黄山分行于2014年4月21日签订的保证合同，祝义财、吴学琴分别与建行黄山分行于2013年8月26日签订的自然人保证合同。证明从债权合法有效，江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司及吴学琴、祝义财自愿为黄山松柏高尔夫公司的借款承担连带保证责任。 证据五、征信报告，证明黄山松柏高尔夫公司出现危机及建行黄山分行债权情况，依据合同约定向各被告宣布贷款提前到期。 证据六、贷款提前到期通知书（黄山松柏高尔夫公司）、EMS面单及快递投递状态查询显示页；提前履行担保责任通知书（江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴）、EMS面单及快递投递状态查询显示页。证明已经有效通知主债务人提前还款及有效通知从债务人提前履行保证责任或提前实现抵押物优先偿还责任；被告于2017年7月27日签收，自2017年7月28日起应当计算罚息。 证据七、最高额抵押合同、房地产他证【黄（昱）字第20141847号】，证明黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行签订最高额抵押合同，根据合同约定，建行黄山分行享有抵押物优先受偿权，受偿顺位是第二顺位。 证据八、委托代理协议、律师费发票复印件，证明建行黄山分行因本案诉讼产生律师费5000元。 黄山松柏高尔夫公司质证意见为： 对证据一、二的三性均认可。 对证据三，人民币流动资金贷款合同、人民币贷款期限调整协议的三性予以认可；中国建设银行贷转存凭证的真实性予以认可，合法性不认可，按照相关存款业务管理规则，禁止贷款直接转存款。 对证据四、五、六、七均不清楚。 对证据八，委托代理协议的三性予以认可，但实际支付律师费应是1500元。 本院认证意见为:经核实，对建行黄山分行提交证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。 黄山松柏高尔夫公司、江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴未向本院提交证据。 经审理查明：2013年8月26日，因经营周转需要，黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行签订《人民币流动资金贷款合同》（编号HSLD2013009），约定：黄山松柏高尔夫公司向建行黄山分行借款人民币3000万元，借款期限36个月，从2013年8月29日起至2016年8月28日；贷款利率为年利率，实行固定利率即起息日当日中国人民银行同期同档次贷款利率；罚息利率为贷款利率上浮50%；贷款按月结息，每月的第20日为结息日；发生下列情形之一，建行黄山分行认为可能危及本合同项下债权安全的……控股股东/实际控制人变更或…涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降、法定代表人或主要负责人无法正常履行职责的，建行黄山分行有权宣布贷款立即到期，要求黄山松柏高尔夫公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；建行黄山分行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费…律师费等）均由黄山松柏高尔夫公司负担。建行黄山分行于2013年8月29日向黄山松柏高尔夫公司转入人民币3000万元。黄山松柏高尔夫公司按约支付利息至2015年12月20日。2016年8月15日，黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行，及担保人江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、黄山雨润地华置业有限公司签订《人民币贷款期限调整协议》（编号HSYYBZQ201607-2），约定对《人民币流动资金贷款合同》（编号HSLD2013009）项下的借款期限延长16个月，借款到期日为2017年12月20日，原借款期限与延长期限之和为52个月；期限调整期间的贷款利率为年利率，实行浮动利率即期限调整日基准利率（中国人民银行同期同档次贷款利率），并自期限调整日起至协议项下本息全部清偿之日止每12个月根据利率调整日当日的基准利率调整一次；期限调整日指协议生效日的次日，期限调整期间指从期限调整日起到调整后的借款到期日的期间；逾期还款的罚息利率为贷款利率上浮50%；借款期限到期一次性偿还；担保人的保证期间为调整后的债务履行期限届满之日后两年止；黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行有关权利义务仍按原人民币资金借款合同执行，但与期限调整协议约定不一致的，以期限调整协议为准。 2013年8月26日，江苏雨润肉类公司作为保证人与建行黄山分行签订《保证合同》（编号HSLDBZ2013009-1）。同日，祝义财、吴学琴作为保证人分别与建行黄山分行签订《自然人保证合同》（编号HSLDBZ2013009-2、HSLDBZ2013009-3）。2014年4月21日，江苏雨润农产品公司、江苏雨润肉类公司作为保证人分别与建行黄山分行签订《保证合同》（合同编号HSYYBBZ2014GLF001-1、HSYYBBZ2014GLF001-4）。上述五份保证合同均约定：保证人为编号HSLD2013009的《人民币流动资金贷款合同》项下全部债务包括但不限于全部本金、利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项及为实现债权与担保权利而发生的费用等提供连带责任保证；保证期间自合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止，保证人同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止，若债权人根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至债权人宣布的债务提前到期日后两年止。 2014年4月21日，黄山松柏高尔夫公司作为抵押人与建行黄山分行签订《最高额抵押合同》（编号HSYYBZGEDY2014GLF001），为双方在2013年8月1日至2017年8月1日期间签订的人民币资金借款合同提供最高额抵押担保；担保责任的最高限额为18000万元，如抵押人根据本合同履行担保义务的，该最高额按履行的金额相应递减；担保财产为屯溪区迎宾大道78号涵月楼酒店（阅松庄）接待中心108套房产，并办理了抵押登记【房地产他证黄（昱）字第20141847号】，且明确该抵押为第二次抵押。 因黄山松柏高尔夫公司出现控股股东、实际控制人及保证人涉及重大法律纠纷，生产经营出现严重困难、财务状况恶化等危及债权的情形，2017年7月25日，建行黄山分行向黄山松柏高尔夫公司发出借款提前到期通知书，并分别向江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴发出提前履行担保责任通知书。黄山松柏高尔夫公司、江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴均于2017年7月27日收到通知。 另查明，为案件诉讼，建行黄山分行与安徽一飞律师事务所签订《委托代理协议》，约定律师代理费为5000元，在案件结案后支付。建行黄山分行已支付1500元，安徽一飞律师事务所出具了相应发票。 诉讼中，建行黄山分行向本院申请财产保全，本院依法作出（2017）皖10民初91号保全裁定，并采取了保全措施。 本院认为，本案双方争议的焦点是：一、黄山松柏高尔夫公司是否应偿还建行黄山分行借款本金3000万元并支付利息；二、黄山松柏高尔夫公司是否应承担建行黄山分行实现债权的费用及费用的具体数额；三、建行黄山分行是否对黄山松柏高尔夫公司提供的抵押财产拍卖、变卖或者折价后所得价款享有优先受偿权；四、江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴对黄山松柏高尔夫公司的债务是否应当承担连带清偿责任。 关于焦点一。黄山松柏高尔夫公司与建行黄山分行签订的《人民币流动资金贷款合同》和《人民币贷款期限调整协议》均系双方当事人真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。建行黄山分行按约履行了提供借款本金3000万元的义务。根据人民币贷款期限调整协议，该借款到期日为2017年12月20日，因黄山松柏高尔夫公司出现控股股东、实际控制人涉及重大法律纠纷、财务状况恶化等双方合同约定的危及债权的情形，建行黄山分行向黄山松柏高尔夫公司发出借款提前到期通知，黄山松柏高尔夫公司于2017年7月27日收到通知后应按约归还借款3000万元并支付利息。因黄山松柏高尔夫公司已支付利息至2015年12月20日，故利息计算以3000万元为基数，以中国人民银行同期同档次银行贷款基准利率自2015年12月21日起计算至2017年7月27日，自2017年7月28日起以中国人民银行同期同档次银行贷款基准利率上浮50%计算至款清之日止。 关于焦点二。贷款合同约定，建行黄山分行为实现债权而实际发生的一切费用（包括律师费）由黄山松柏高尔夫公司负担。根据建行黄山分行提供的委托代理协议及律师代理费发票，本案建行黄山分行实际已支付律师费1500元，故本院对建行黄山分行的该项诉请予以部分支持。 关于焦点三。建行黄山分行与黄山松柏高尔夫公司签订的《最高额抵押合同》为双方在2013年8月1日至2017年8月1日期间签订的借款合同提供最高额为18000万元的抵押担保。该合同不违反法律规定，应认定为有效。合同项下的抵押财产已办理抵押登记，抵押权已依法设立。建行黄山分行依法有权在最高额18000万元范围内，对黄山松柏高尔夫公司提供的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿（黄山松柏高尔夫公司根据该最高额抵押合同已履行其他担保义务的，最高额按履行的金额相应递减），不足部分由黄山松柏高尔夫公司继续清偿。因该抵押系第二次抵押，建行黄山分行应依法行使抵押权，不得损害他人依法设立的顺位在前的抵押权。 关于焦点四。江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴分别与建行黄山分行签订了保证合同，为《人民币流动资金贷款合同》项下的借款承担连带保证责任。保证合同均不违反法律规定，应认定为有效。保证人江苏雨润肉类公司、江苏雨润农产品公司、祝义财、吴学琴对黄山松柏高尔夫公司的债务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权向黄山松柏高尔夫公司追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百九十八条、第二百零三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第一百六十四条的规定，判决如下： 一、被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告中国建设银行股份有限公司黄山市分行借款本金人民币3000万元及支付利息（利息以3000万元为基数，以中国人民银行同期同档次贷款基准利率自2015年12月21日起计算至2017年7月27日，自2017年7月28日起以中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮50%计算至款清之日止）； 二、被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告中国建设银行股份有限公司黄山市分行人民币1500元； 三、原告中国建设银行股份有限公司黄山市分行对上述第一、二项确定的黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司应偿还债务有权就被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司提供的抵押财产即位于屯溪区迎宾大道78号涵月楼酒店接待中心等108套房【房地产他证黄（昱）字第20141847号】进行折价或者拍卖、变卖所得的价款在最高额18000万元范围按照抵押登记顺位优先受偿【被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司根据最高额抵押合同（编号HSYYBZGEDY2014GLF001）已履行其他担保义务的，该最高额按履行的金额相应递减】，不足部分由被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司继续清偿； 四、被告江苏雨润肉类产业集团有限公司、江苏雨润农产品集团有限公司、祝义财、吴学琴对上述第一、二项确定的黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司应偿还债务承担连带清偿责任，被告江苏雨润肉类产业集团有限公司、江苏雨润农产品集团有限公司、祝义财、吴学琴承担保证责任后，有权向被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司追偿； 五、驳回原告中国建设银行股份有限公司黄山市分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费203319元，保全费5000元，公告费1290元，合计209609元，由被告黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司、江苏雨润肉类产业集团有限公司、江苏雨润农产品集团有限公司、祝义财、吴学琴共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 黄 征 审判员 戴英杰 审判员 余淑媛 二〇一八年十一月二十日 书记员 武丽华 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第五十三条债务履行期间届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 三、《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 第七十三条抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款低于抵押权设定时约定价值的，应当按照抵押物实现的价值进行清偿。不足清偿的剩余部分，由债务人清偿。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。 当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。