云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）怒中刑二终字第38号原公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。上诉人徐某某，男，1974年11月2日生，汉族，初中文化，务农，云南省洱源县人。因涉嫌犯走私、运输毒品罪于2015年1月30日被怒江州公安局刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。现羁押于泸水县看守所。原审被告人李某某，男，1977年12月30日生，白族，专科文化，云南省洱源县人。因涉嫌犯走私、运输毒品罪于2015年1月30日被怒江州公安局刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。现羁押于泸水县看守所。兰坪县人民法院审理兰坪县人民检察院指控被告人李某某、徐某某犯走私、运输毒品一案，于2015年8月27日作出（2015）兰刑初字第49号刑亊判决。被告人徐某某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，依法提审了上诉人徐某某及原审被告人李某某，认为案件亊实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年1月28日，被告人李某某为购买鸦片，雇请被告人徐某某带路，从云南省泸水县片马镇偷渡到缅甸大田坝。尔后，经徐某某介绍，李某某在一缅甸人家中购买了疑似鸦片2坨、疑似鸦片制品13包。次日凌晨5时许，李某某、徐某某携带毒品返回片马镇，之后李某某便驾驶其租赁的云LFZ0**轿车与徐某某准备返回大理。6时30分许，二人在途经跃片公路78KM+800M时被怒江州公安边防执勤官兵抓获，当场查获二人携带的毒品。经称量鉴定，查获的毒品系鸦片，净重1218克。上述事实有下列证据予以证实：一、书证、物证1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。2、户口证明、违法犯罪人员信息查询表，证实二名被告人的基本身份情况且无违法犯罪记录。3、洱源县人民检察院文件，证实被告人李某某原系洱源县人民检察院工勤人员，后因多次旷工，于2015年1月4日被开除公职。4、云南省片马边境检查站出具的抓获经过、检查笔录、现场及物证照片、扣押笔录及移交清单，证实2015年1月29日6时30分许，怒江公安边防支队片马边境检查站民警在跃片公路78KM+800M处实施公开查缉时，发现李某某、徐某某向车外抛出2坨疑似鸦片，遂当场将二人抓获，并从二人驾驶的轿车后备箱内查出卡苦13包、卡苦草3袋，从李某某的口袋内查获手机2部，信用社银行卡2张，从徐某某口袋内查获手机1部，并将上述物品依法扣押，于当日将本案移交怒江州公安边防支队侦查。5、现场检测报告书，证实李某某的尿样检测样本经现场检测，结果呈吗啡阴性、甲基安非他明阴性；徐某某的尿样检测样本经现场检测，结果呈吗啡阳性、甲基安非他明阴性。6、通话清单，证实2015年1月25日至28日，李某某多次与徐某某通话的事实。7、汽车租赁合同、发还清单，证实黑色大众牌轿车在侦查阶段已经返还大理市福众租车行。8、情况说明，证实（1）本案笔录中所提到出售毒品的缅甸人由于无真实姓名和住址，且居住在境外，侦查人员无法对此进行调查核实；（2）被告人李某某供述中提到的东北籍男子刘旭，侦查部门经过调查无法核实刘旭的基本身份信息。二、证人证言证人冯某某证言，证实2015年1月23日上午10时50分许，李某某到其租车行租借黑色大众牌轿车，并签订了租车合同，他不知道李某某租车是用来运输毒品的。三、勘验、检查、辨认等笔录1、称量记录及称量照片，证实办案民警从李某某、徐某某处查获的疑似鸦片及制品进行称量，疑似鸦片净重1139.4克，疑似鸦片制品净重78.6克。二名被告人见证了称量的整个过程，无异议。2、提取毒品记录及提取照片，证实（1）2015年1月29日22时14分至34分，办案民警从李某某、徐某某处查获的疑似鸦片及制品中分三次进行了随机提取后送检，二名被告人对提取毒品可疑物无意见；（2）2015年1月29日23时8分至29分，办案民警对李某某的手机内储存的疑似毒品照片进行提取，手机显示所提取照片的拍摄地点均为缅甸边境缅方一侧，被告人李某某对提取过程无意见；（3）2015年1月30日8时5分至31分，办案民警分别从四个毒品可疑物包装袋上提取了指纹，二名被告人对提取过程无意见。3、辨认笔录、辨认照片，证实2015年1月29日，李某某、徐某某对查获现场、运输车辆、查获毒品疑似物的位置及偷渡出（入）境的小道进行了辨认，办案民警对辨认过程进行了拍照固定，二名被告人对辨认的过程及结果无意见。四、鉴定意见1、怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心出具的理化检验意见书（怒）公（司）鉴（理）字[2015]16号及鉴定意见通知书，证实所送检的三份检材中均检出鸦片成分，并将鉴定意见通知了相关当事人。2、怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心出具的生物物证/遗传关系鉴定意见书（怒）公（司）鉴（物）字[2015]006号及鉴定意见通知书，证实送检的3号疑似毒品黑色外包装袋检出STR分型，包含李某某的STR分型，不排除该样品来源于李某某与另一个体；送检的1号、2号、4号疑似毒品外包装袋未获得STR多态性检验结果，并将鉴定意见通知了相关当事人。五、被告人供述和辩解1、被告人李某某的供述，证实2014年年底时我听朋友说徐某某常年在片马伐木，就觉得他一定能搞到毒品，于是就向朋友要了他的联系方式，在电话里约定由他负责帮我购买鸦片，并承诺给他2000元左右的报酬。2015年1月28日，我和徐某某一起偷渡到缅甸境内，首先是到一户缅甸人家中，由于价格没谈好就没有买到毒品，后来徐某某又带我到另外一户缅甸人家中，最终以21700元的价格买了鸦片2坨及13包卡苦，东西买好后从小路偷渡回片马，并连夜驾车离开片马准备返回大理，当车行至跃片公路79KM处时发现有士兵在查缉，徐某某就把其中一袋鸦片丢到车外，之后士兵找到鸦片及车上的卡苦就把我们抓起来了，我之所以购买鸦片是为了推迟还钱而将鸦片送给我的债主刘旭。2、被告人徐某某的供述，在侦查阶段的供述证实2015年1月28日李某某与我联系说帮忙购买一些鸦片，我就带他从片马国门旁的小路偷渡到缅甸大田坝，首先是到一户缅甸人家中，由于对方的价格过高而没有谈成，之后我又带李某某到另外一户缅甸人家，谈好价格后，缅甸人当场做烟膏，李某某还在旁边拿起手机拍照，买到鸦片后，我们就带着鸦片从国门旁边的小路回到片马，当车行至三合料厂的时候就被士兵查获了，我之所以带李某某去缅甸购买鸦片是因为他答应支付给我报酬。原审法院认为，被告人李某某、徐某某违反国家毒品管理法规，走私、运输毒品鸦片1218克，其行为符合走私、运输毒品罪的构成要件。兰坪县人民检察院对被告人李某某、徐某某的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人李某某在共同犯罪过程中起主要作用，属主犯，被告人徐某某在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯。本案中，本院调取了被告人徐某某入所体检表显示体检正常，且在侦查阶段的供述与其他证据能相互印证，因此对被告人徐某某的辩解不予采纳。被告人李某某在被采取强制措施后，虽如实供述了司法机关尚未掌握的走私毒品的事实，但与司法机关已掌握的其运输毒品的事实属同种罪行，不属于自首；被告人李某某、徐某某由缅甸入境后，将毒品转移运送至大理途中被查获时，二被告人已经进入运输毒品的环节，属于犯罪既遂；在案证据无法证实案发属受胁迫而致，因此对辩护人提出的被告人李某某属自首、运输毒品未遂及受胁迫的辩护意见不予采纳，其余辩护意见予以采纳。鉴于被告人徐某某属从犯，应当从轻、减轻处罚，被告人李某某认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据犯罪的事实、犯罪性质、情节、在共同犯罪过程中所起的作用以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1、被告人李某某犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。2、被告人徐某某犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币15000元。罚金限判决生效之日起十日内一次缴清。3、扣押在案的毒品鸦片1218克、鸦片包装物21个依法没收，由侦查机关予以销毀。4、扣押在案的手机两部依法没收，由侦查机关上缴国库；手机一部及信用社银行卡两张依法返还被告人李某某。宣判后，被告人徐某某以：1、不是主犯，对其量刑过重；2、其有帕金森综合症，小女还需抚养，要求从轻处罚；3、李某某没有邀约其购买毒品，而是联系玉石为由提出上诉。经二审审理查明：该案的事实和证据与一审相同，原判所列的证据，据查，收集合法且经法定程序查证属实，能够证明案件事实，应予确认。本院认为，上诉人徐某某、原审被告人李某某违反国家毒品管理法规，走私、运输毒品鸦片1218克，其二人的行为均已构成走私、运输毒品罪。原审被告人李某某在共同犯罪过程中起主要作用，属主犯。上诉人徐某某在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯。上诉人徐某某提出的不是主犯要求从轻处罚的上诉理由一审法院在量刑时已充分予以考虑，比照主犯减轻了处罚。其他上诉理由经查上诉人徐某某入所体检时身体健康，与原审被告人李某某的供述相互吻合，其是被李某某邀约去购买毒品的，故上诉人徐某某的上诉理由不成立，本院不予支持。原判认定亊实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑亊诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  和树宏审判员  王建元审判员  寸镱庭二〇一五年十一月十九日书记员  高文皛