浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终7051号 上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司杭州市拱墅支公司，住所地浙江省杭州市拱墅区丽水路136号。 负责人陈喆，经理。 委托代理人陈伟。 被上诉人（原审原告）卢某，男，2009年1月20日出生，汉族，户籍所在地浙江省杭州市余杭区，现住浙江省杭州市西湖区。 法定代理人姚某，女，1982年1月31日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托代理人杨舸凡，浙江泽大律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）胡飞，男，1975年3月9日出生，汉族，户籍所在地浙江省桐庐县，现住浙江省杭州市江干区。 上诉人天安财产保险股份有限公司杭州市拱墅支公司（以下简称天安财保拱墅支公司）因与被上诉人卢某、胡飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2017）浙0106民初7794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月11日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 原审判决认定:2016年5月23日15时19分许，胡飞驾驶浙Ａ1××××号车辆沿杭州市西湖区天目山路由东向西行驶至保俶塔实验学校附近路段时，车体左侧与由南向北步行的卢某相撞，造成卢某受伤、车辆损坏的道路交通事故。经杭州市公安局交通警察支队西湖大队认定，胡飞驾驶机动车超速行驶，未注意前方行人动态，未确保安全驾驶，负事故主要责任；卢某步行横过机动车道借道通行时，未让本道内的车辆优先通行，负事故次要责任。事故发生后，卢某经浙江大学医学院附属儿童医院、中国人民解放军总医院住院治疗，浙江省立同德医院、浙江大学医学院附属第二医院门诊治疗，伤情诊断为右尺骨骨折、右肱骨骨折、颅底骨折、右眼视力缺失、神经挫伤，共计住院31天，花费医疗费94370元（含胡飞垫付10000元，天安财保拱墅支公司垫付10000元），其中非医保费用为26819.15元。2016年6月10日，浙江大学医学院附属儿童医院出具护理证明，主要内容为：卢某在2016年5月23日至2016年6月10日住院期间需双人陪护。2017年3月22日，卢某委托杭州明皓司法鉴定所对其伤残程度、护理期、营养期进行评定。2017年4月26日，该所出具鉴定结论为：被鉴定人卢某在2016年5月23日因道路交通事故致右眼钝挫伤、右眼视神经挫伤、右尺骨骨折、右肱骨骨折等，经治疗后，目前遗留右眼盲目4级等，其伤残等级评定为道路交通事故Ⅷ级（8级）伤残，其伤后的护理期在75日左右较为合理，其伤后的营养期在75日左右较为合理。浙Ａ1××××号车辆系胡飞所有，在天安财保拱墅支公司处投保交强险及商业三者险500000元（含不计免赔特约险）。审理中，天安财保拱墅支公司向原审法院提交一份《机动车辆商业险责任免除明确说明书》，第二条第二款载明：下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（八）超出国家基本医疗保险标准的治疗费用；投保人签章处有“胡飞”字样签字。胡飞就该签字的真实性向原审法院申请鉴定，原审法院依法准许后委托浙江法会司法鉴定所鉴定，后因胡飞未按时缴纳鉴定费，该所终止鉴定。另查明，卢某系城镇居民。卢某于2017年8月诉至原审法院，请求判令：1、天安财保拱墅支公司在交强险责任限额内先行赔付精神损害抚慰金100000元；2、胡飞赔偿各项损失538177元；天安财保拱墅支公司在保险责任范围内承担赔偿责任。 原审法院认为：道路交通事故致公民人身、财产受到损害，依法应当予以赔偿。案件中，交警部门认定胡飞负事故主要责任，卢某负事故次要责任，合法有据，原审法院以此作为案件定责依据。根据相关法律、法规的规定，机动车发生交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在交强险责任限额范围内予以先行赔偿，不足部分，原审法院根据事故责任比例，确定由胡飞承担80%的赔偿责任。根据现有证据，卢某产生的合理损失为：1、医疗费94370元，其中非医保费用为26819.15元；2、住院伙食补助费1550元（31天×50元／天），卢某住院31天，酌情按50元／天计算；3、营养费3750元（75天×50元／天），结合卢某伤情及鉴定结论，确定卢某所需营养期为75日，并酌情按照50元／天计算；4、护理费14212.16元（17天×154.48元／天×2＋58天×154.48元／天），结合卢某伤情及鉴定结论，确定卢某所需护理期为75日，卢某主张其2017年5月23日至6月10日住院期间需两人护理并提供医院证明，予以支持；卢某主张按照其父母收入作为计算护理费依据，但未提供收入因护理减少的证据，故参照浙江省在岗职工平均工资计算；5、残疾赔偿金283422元（47237元／年×20年×30%），卢某系城镇居民，其伤情经鉴定构成八级伤残，其主张参照浙江省2016年度城镇居民人均可支配收入计算，原审法院予以确认；6、精神损害抚慰金12000元，原审法院根据卢某伤情及事故责任比例酌情确定；7、交通费6000元，原审法院根据卢某伤情及就诊情况酌情支持；8、住宿费480元，卢某主张合理，原审法院予以支持；9、鉴定费，系卢某诉前单方委托，属举证费用，由其自行承担。上述第1-3项合计99670元，由天安财保拱墅支公司在交强险医疗费用限额内承担10000元（优先赔付非医保费用），天安财保拱墅支公司已先行垫付，剩余89670元（含非医保费用16819.15元），由胡飞承担80%，即71736元（含非医保费用13455.32元）；上述第4-8项合计316114.16元，由天安财保拱墅支公司在交强险死亡伤残责任限额内承担110000元（优先赔付精神损害抚慰金），剩余206114.16元，由胡飞承担80%，即164891.33元。因浙Ａ1××××号车辆在天安财保拱墅支公司处投保商业三者险500000元（含不计免赔特约险），商业三者险约定超出国家基本医疗保险标准的治疗费用不予赔偿，胡飞虽否认其在免责事项说明书上签字的真实性，但未提供证据予以反驳，原审法院对其意见不予采纳，故上述胡飞承担部分合计236627.33元（含非医保费用13455.32元），由天安财保拱墅支公司承担223172.01元，由胡飞承担13455.32元。鉴于胡飞已赔偿卢某10000元，故胡飞尚需赔偿卢某3455.32元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、天安财保拱墅支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿卢某护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费等合计110000元；二、天安财保拱墅支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任范围内赔偿卢某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费等合计223172.01元；三、胡飞于判决生效之日起十日内赔偿卢某医疗费3455.32元；四、驳回卢某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10182元，减半收取5091元，由卢某负担1916元，由胡飞负担3175元。卢某于判决生效之日起十五日内向原审法院申请退费；胡飞于判决生效之日起七日内，向原审法院交纳应负担的诉讼费。 宣判后，天安财保拱墅支公司不服，向本院提起上诉称：卢某单方委托杭州明皓司法鉴定所鉴定，该所出具鉴定意见书评定卢某伤残等级8级，护理75天，营养75天。原审法院判决住院期间2人护理不合理，应当按照鉴定意见书对护理期的意见作出判决。上诉人对卢某伤残等级有异议，原审法院并未对上诉人意见作出阐明，有鉴于此，申请二审法院对卢某伤残等级重新鉴定，请求在重新鉴定后撤销原审判决并依法改判伤残赔偿金和护理费为200534元。 被上诉人卢某答辩称：一、一审中卢某委托的鉴定机构鉴定程序合法，鉴定结论合理。鉴定意见书中记载，鉴定当日上诉人员工在场监督，上诉人对鉴定等级不认可，但并未提出反驳证据，也未在一审中申请重新鉴定。二、医嘱表明住院期间需双人护理，事故发生时卢某尚年幼，遵照医嘱由双人护理符合医嘱和实际情况，一审据此认定合理合法。三、因该事故导致的创伤将伴随卢某一生，且精神伤害较大，一审确定的金额尚不足以赔偿其精神创伤，上诉人还要求减少金额，不合乎情理，无法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人胡飞答辩称：胡飞已经承担其应当赔偿的部分，上诉人应该赔偿的部分由法院依法判决。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 本院经审理认定的事实与原审认定一致。 本院认为：关于伤残等级评定问题。杭州明皓司法鉴定所根据卢某的伤情、病历情况结合人身检验，在天安财保拱墅支公司员工在场的情况下，进行伤残等级鉴定，鉴定程序正当合法，鉴定结论合理，本院对该鉴定意见予以认可。天安财保拱墅支公司对伤残等级鉴定意见提出异议，但并未提供有效的反驳证据予以证明，且未在一审期间申请重新鉴定，其在二审申请重新鉴定理由不足，对其异议本院不予采信。关于护理人数问题。杭州明皓司法鉴定所出具的司法鉴定意见书虽未明确表明卢某在护理期需两人护理，但结合卢某的年龄、伤情及医嘱，原审法院认定其需要两人护理并无不当。综上所述，天安财保拱墅支公司的上诉理由依据不足，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2228元，由天安财产保险股份有限公司杭州市拱墅支公司负担，并于本判决生效之日起十五日内来本院退费。 本判决为终审判决。 审判长  傅东红 审判员  王 亮 审判员  李国标 二〇一八年十一月十九日 书记员  史杰馨