襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0602民初1826号原告：刘志喜，男，1969年5月1日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：双宇，湖北卧龙律师事务所律师。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代为提起上诉，申请执行，代收款物。委托诉讼代理人：胥朝阳，湖北道博（襄阳）律师事务所律师。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代为提起上诉，申请执行，代收款物。被告：康继光，男，1970年3月13日出生，汉族，住襄阳市。委托诉讼代理人：吴荣本，李小丽，湖北志民律师事务所律师。代理权限为：代为提起、变更诉讼请求，进行和解、调解，代为提起上诉、申诉，代收法律文书。被告：崔开友，男，1958年10月26日出生，汉族，住襄阳市东津新区。原告刘志喜与被告康继光提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月12日立案受理后，本院依法追加崔开友为被告。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘志喜的委托诉讼代理人双宇、胥朝阳，被告康继光的委托诉讼代理人吴荣本、李小丽、被告崔开友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘志喜向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费142921.06元、住院伙食补助费4650元、营养费10450元、后期治疗费6000元、残疾赔偿金146689.40元、误工费28744元、护理费20900元、交通费1500元、精神损害抚慰金15000元，鉴定费1500元，合计378354.46元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2017年8月，被告（涉案房主）因加盖自家房屋需要，雇请原告刘志喜等人为其施工，点工，一天180元。房屋周围无防护网，未搭建跳板。2017年8月22日7时许，原告在开吊机运送建筑原料过程中，由于吊机搭建的梯架不牢固而发生侧倾，导致原告连同吊机一起从高空着落至一楼猪圈里，严重摔伤。右侧胫腓骨远端开放性骨折及跟骨骨折骨外露，污染严重，化脓性骨髓炎，化脓性关节炎，骨盆骨折，肺部感染，肋骨骨折，双侧胸腔积液，胸腰椎骨折，肝功能损伤，结肠旁沟及盆腔积血，肝囊肿等。随后由工友吴芳兵、高某及被告等人将原告紧急送往襄州区人民医院，因病情恶化，遂又转至襄阳中心医院治疗。先后在襄州区人民医院、襄阳中心医院、峪山镇中心卫生院住院治疗，共住院93天，支出住院医疗费142921.06元。出院后需陪护一人，加强营养。2018年3月18日经襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，原告脊柱多发性骨折伤残程度玖级。右踝关节伤残程度玖级，后期治疗费需6000元。因医疗费极大花费原告无力继续承担，不得已原告大儿子刘祥如于2018年1月14日到被告家中要求支付医疗费。经庞公派出所调解，被告仅支付15000元，且对原告伤情在所不问。原告认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告作为接受劳务一方，其应当对原告因此次高处坠落事故的损失承担赔偿责任。根据相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告康继光辩称，原告的请求无事实和法律依据，且主体错误。原告与康继光之间形成的是加工承揽关系，原告的遭受的损失与康继光无关，原告与崔开友之间形成是劳务关系，请求依法驳回原告对康继光的诉讼请求。被告崔开友辩称：本人康继光没有按平方面进行结算，是按点工进行结算，与康继光不是发承包关系。应当由康继光承担全部赔偿责任。经审理查明：被告康继光因在位于襄阳宅基地上加盖房屋，通过他人介绍与被告崔开友认识。经过协商，由崔开友为康继光建房。工程款结算按大工每天每人200元、小工每天每人130元标准结算工程款。协商一致后，2017年8月，崔开友找来原告、案外人吴某、高某等进行施工。崔开友从康继光领取工程款后每人每天扣除20元按大工180元、小工110元劳务费发放给原告等。原告属于大工，按大工标准领取劳务费。建筑施工所需吊机等工具系崔开友提供。施工过程中的吊机由原告、被告崔光友等完成搭建。2017年8月22日，在施工过程中，原告在驾驶吊机吊水泥砖过程中，吊机底部固定不牢固发生侧倾，原告随吊机从二楼顶部摔至一楼地面受伤。原告受伤当日被送往襄阳市襄州区人民医院住院治疗。入院诊断为：右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折。原告住院9天后于2017年9月1日出院，出院诊断为：1、右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；2、败血症？3、双肺感染；4、肝功能不良，黄疸原因待查。出院医嘱：转上级医院继续治疗。原告花费住院医疗费13963.80元。2017年9月1日原告被襄阳急救中心送往襄阳中心医院住院治疗。支付急救费100元。入院诊断为：1、右侧胫腓骨远端开放性骨折及跟骨骨折，化脓性骨髓炎，化脓性关节炎；2、骨盆骨折；3、肺部感染、肋骨骨折、双侧胸腔积液；4、胸腰椎骨折；5肝功能损伤，黄疸待查；6、结肠旁沟及盆腔积血；7、肝囊肿。住院45天后于2017年10月16日出院，出院诊断为：1、右侧胫腓骨远端开放性骨折及跟骨骨折，化脓性骨髓炎、化脓性关节炎；2、骨盆骨折；2、肺部感染、肋骨骨折、双侧胸腔积液；3、胸腰椎骨折；4、肝功能损伤，黄疸待查；5、结肠沟旁及盆腔积血；6、肝囊肿；7、骨折术后；8、脾脏低密度灶性质待查。出院医嘱：1、保持创面清洁干燥，预防感染，定期换药及拆线，卧床休息10-14周，严禁私自下床。2、继续外固定，严禁私自拆卸。3、出院后留陪一人，适当加强营养。4、患者伤口感染对于庆大霉素，阿米卡星，哌拉西林敏感，按分泌物细菌培养鉴定及药敏结果指导用药。5、患肢8-12周避免剧烈运动及负重。6、每周二骨科郑建平专家门诊复查，按医生指导适当功能锻炼。7、病情若有变化随时来诊。8、骨折愈合后，来院取外固定。9、肝囊肿脾脏低密度灶性质待查，肝功能损伤，黄疸待查，结肠旁沟及盆腔积血，定期于普外科就诊。10、肺部感染、肋骨骨折、双侧胸腔积液，定期于心胸外科，呼吸内科就诊。诊断证明：处理及建议：注意休息，定期复查。原告在襄阳中心医院治疗期间共花费门诊、住院医疗费109606.37元。2017年10月19日，原告到襄阳市××峪山镇中心医院住院治疗，入院诊断为：化脓性骨髓炎；右胫腓骨骨折外固定术后；骨盆骨折外固定术后。住院19天后于2017年11月7日出院，出院诊断同入院诊断。原告在襄阳市××峪山镇中心医院住院治疗，花费医疗费1278.89元。2017年12月6日至2018年3月10日，原告在襄阳市襄州区人民医院门诊治疗，支付门诊费用1338元；2017年12月26日，原告在襄阳中医医院进行骨科进行检查，支付检查费用132元。2018年1月22日，原告到襄阳市襄州区人民医院住院治疗，入院诊断为：右胫腓骨骨髓炎并骨缺损，住院17天后于2018年2月9日出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱：1、每周骨科专家门诊复查。2、患肢石膏托外固定。3、抗感染治疗至术后6周。原告此次住院医疗费16502元。原告整个治疗期间花费医疗费总额142921.06元。其中康继光垫付了25000元。2018年3月18日，经原告自行委托，襄阳职业技术学院附属医院法医医学司法鉴定所出具鉴定意见：1、刘志喜所受损伤，其脊柱多发性骨折伤残程度评定为残疾玖（Ⅸ）级；其右踝关节伤残程度评定为残疾玖（Ⅸ）级。2、建议自鉴定之日起，其后期治疗费用【含多部位（右踝关节、脊柱部、骨盆部等）损伤作业疗法费用】合计约需人民币陆仟元（如后期治疗费用超出该预计，另以实际发生金额累计）。3、如后期伤情恶化（出现其他新并发症或后遗症等情节），必要时可待补充资料后按照相关法规行法医学补充或重新鉴。原告为此支付鉴定费1500元。刘志喜出生于1969年5月1日，居住在襄阳市××××组，系农业家庭户口。原告与被告崔光友系连襟关系。原告受伤后，因赔偿事宜协商未果，诉至本院。以上事实，有经质证的证人吴某、高某的证言，襄阳市襄州区人民医院及襄阳中心医院的入出院记录、CT诊断报告单、DR影像报告单、医疗费发票，襄阳市××峪山镇中心医院的出院记录、医疗费，司法鉴定意见书及鉴定费发票，康继光的垫付款收款收据、收条及原、被告当庭陈述等证据在卷予以佐证。本院认为：通过庭审，崔开友自认每人每天扣除20元，崔开友从承包的工程款中获取了利益。扣除20元是崔开友的一人行为，没有与工人形成租赁建筑机械合意，故崔开友与康继光之间形成建筑工程承包合同关系。原告与被告崔开友之间形成劳务关系。原告受伤，在吊机固定不牢的情况下，启动使用吊机过程中，没有检查牢固与否，也没有尽到谨慎、注意义务。被告崔开友参与了吊机搭建，也有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因提供劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”的规定，原告的损失由原告、被告崔开友按各自的过错承担。被告康继光建造的是三层楼房，聘请的崔开友没有从事建筑工程的建筑资质，在选任上存在过错。应当承担选任过失责任。综合以上过错，本院确定由被告崔开友承担60%赔偿责任，由被告康继光承担30%赔偿责任，其余由原告自担。本案中原告因事故遭受各项损失，本院评析如下：原告医疗费通过医疗费票据相加共计142921.06元；原告主张的住院伙食补助费依住院天数93天计算为93天×20元/天=1860元；原告主张的营养费本院结合原告住院天数和医嘱确定为183天，计算为183天×20元/天=3660元；原告主张的后续治疗费用6000元，鉴定机构出具有证明，结合医嘱及原告受伤情况，本院予以支持。原告主张按城镇标准计算伤残赔偿金，因原告居住在农村，主张按城镇标准计算伤残赔偿金证据不足，本院按农村居民人均可支配性收入计算为13812元×20%×0.23=63535.20元；原告主张误工费计算为50199元÷365天×定残前一日为207天=28469.02元；护理费结合原告伤情及医嘱，确定为191天，计算为18427.05元；交通费按住院天数酌定为930元；精神损害赔偿金原告主张过高，本院调整为5000元；鉴定费1500元，本院予以支持。以上合计272302.33元。原告损失共计272302.33元，由被告崔开友赔偿60%163381.39元，被告康继光赔偿30%81690.69元，剩余损失原告自担。被告康继光已赔偿25000元，再赔偿56690.69元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告崔开友于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘志喜163381.39元。二、被告康继光于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘志喜81690.69元扣减25000元后56690.69元。三、驳回原告刘志喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3106元，原告刘志喜负担1273元，被告崔开友负担1341元，被告康继光负担492元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  肖春杰二〇一八年十一月二十七日书记员  杨大为