甘肃省庆阳市中级人民法院   行政判决书   （2018）甘10行初23号   原告何正星，汉族，农民，住甘肃省白银市。   委托代理人王咸刚，北京冠领律师事务律师。   被告白银市白银区人民政府。住所地：白银市白银区天津路1号。   法定代表人石福胜，该区区长。   委托代理人雒燕燕，白银市白银区法制办工作人员。   委托代理人陈万斌，白银市白银区法制办工作人员。   被告白银区城市管理综合执法局。住所地：甘肃省白银市白银区建设东路300号。   法定代表人梁伦，该局局长。   委托代理人强琴，甘肃仁泽律师事务所律师。   原告何正星因要求确认被告白银市白银区人民政府（以下简称区政府）、白银区城市管理综合执法局（以下简称区执法局）强制拆除房屋违法一案，于2018年6月6日向本院提起行政诉讼。本院立案后，在法定时间内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年9月26日公开开庭审理了本案。原告何正星及其委托代理人王咸刚，被告白银市白银区人民政府的委托代理人雒燕燕、陈万斌，被告白银区城市管理综合执法局负责人赵芳及其委托代理人强琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告白银市白银区人民政府2018年3月1日会议纪要决定对原告何正星的违法建筑于2018年3月30日予以拆除，并批准由白银区城市管理综合执法局依法组织实施。   原告的何正星诉称：原告在白银市白银区纺织路街道大坝滩社拥有自己的房屋。2018年3月30日，经被告一决定，由被告二组织白银区相关部门对原告的房屋强制拆除。原告认为被告没有强拆原告房屋的法定职权、强拆原告房屋实体及程序违法。请求依法判决确认被告强拆原告房屋行为违法，诉讼费用由被告承担。   原告何正星向本院提交了以下证据：1.房屋强拆前，强拆中，强拆后的照片；2.原告录制的房屋被强拆的视频光盘一份；3.网上截图打印件3张。证明经过白银区政府的决定，由白银区城管局组织相关单位实施的强拆行为。   被告白银市白银区人民政府辩称：一、答辩人具有法定职权，可以责成有关部门采取强制措施。二、本案中行政拆除行为事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，内容适当。1.因何正星未经审批擅自在靖远路与109国道丁字路口西北角（军事禁区内）建设违法建筑，2017年7月30日，区执法局向被答辩人出具了《限期责令改正通知书》。何正星拒不改正违法行为。2018年3月1日，区执法局向被答辩人出具了《拆除违法（章）建筑通知书》。何正星未在规定期限内自行拆除违法建筑；2.2018年3月1日，答辩人召开专题会议，对何正星在军事禁区内（109线-靖远路交接处西北侧）建设违法建筑一事进行研究，决定于2018年3月30日依法拆除；3.2018年3月29日，区执法局上报《何正星违法建筑依法拆除实施方案》。同日，答辩人批复同意区执法局《何正星违法建筑依法拆除实施方案》，成立了何正星违法建筑依法拆除工作指挥部；4.按照何正星违法建筑依法拆除工作指挥部统一部署，2018年3月30日，区执法局、白银区纺织路街道办事处等部门单位对何正星违法建筑依法进行拆除，拆除现场由城管执法、纺织路街道等部门单位工作人员在场协调、维稳、公证。整个拆迁工作依法有序进行，被答辩人的物品搬运至指定地点。因此，本案中行政拆除行为事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，内容适当。请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。   被告白银市白银区人民政府向本院提交了以下证据：1.区长办公会议纪要（2018年第13号），证明对何正星在军事禁区内（109线-靖远路交接处西北侧）建设违法建筑一事进行专题研究，决定对何正星违法建筑依法予以拆除；2.区政府关于《何正星违法建筑依法拆除实施方案》的批复（白政发【2018】36号）；3.白银市白银区城市管理综合执法局关于上报《何正星违法建筑依法拆除实施方案》的报告（白区城管发【2018】33号），第2、第3两份证据证明拆除何正星违法建筑的合法性及其依据；4.拆除现场相关照片及视频资料，证明按照拆除工作指挥部统一部署，相关部门单位对何正星违法建筑依法进行拆除，并在现场协调、维稳、公证，拆除程序合法；5.白银区纺织路街道办事处出具的有关情况说明，证明白银市白银区城市管理综合执法局执法人员将何正星违法建筑内的物品搬运至指定地点；6.其他证据材料。   被告白银区城市管理综合执法局辩称：一、答辩人有法定职权，可以依法作出（2017）城管（规划）责改字【2017】7号限期责令改正通知书；二、2018年3月1日答辩人依法定职权作出的（白区）城关（规划）拆字【2018】1001号《拆除违法（章）建筑通知书》，该通知书认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，应当予以维持。   被告白银区城市管理综合执法局向本院提交了以下证据：1.（2017）城管（规划）责改字【2017】7号限期责令改正通知书，证明其对何正星的违法建筑予以拆除前对其下发过限期责令改正通知书；2.第13号区长办公会议纪要，（白区）城管（规划）拆字【2018】1001号《拆除违法（章）建筑通知书》，证明白银区人民政府责成由答辩人对何正星的违法建筑予以拆除；3.白区城管发【2018】33号文件，白政发【2018】36号文件，证明答辩人依据白银市白银区人民政府指示对何正星的违法建筑予以拆除。   经庭审质证，白银市人民政府及白银区城市管理综合执法局对原告提交的第一二组证据的真实性、合法性、关联性均提出了异议；对第三组证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，该证据恰恰证明何正星在没有办理建设工程规划许可证，建设用地开工许可证的前提下在该地块擅自搭建房屋，属于违法建设行为。   原告何正星对被告白银区人民政府提交的第一、二、三份证据真实性、合法性没有异议，但对证明目的有异议，该证据仅仅能够证明区政府完成了责成城管局进行拆除的相关程序，无法证明具体拆除程序的合法性；第四、五份证据的真实性没有异议，证明目的有异议，该证据仅能证明对原告房屋内的物品进行了部分的清点和搬离，尚有部分物品未进行清点搬离。   白银区城市管理综合执法局对被告白银区人民政府提交的证据合法性、真实性、关联性均无异议。   原告何正星对被告白银区城市管理综合执法局提交的第一组证据没有异议；第二组证据真实性没有异议，合法性有异议，理由1.该份文书的行政相对人姓名出现错误；2.认定事实错误，原告的建设行为并非是发生在2017年的7月30日，其中部分房屋于1991年已经建成，当时城乡规划法尚没有颁布，对该部分房屋不能适用城乡规划法进行处分，此外对于原告房屋的具体建设时间，建筑面积没有进行实地查勘，没有事实根据；3.程序违法，作出该行政处罚之前未依据行政处罚法第三十一和三十二条的规定告知原告处罚的事实理由和依据，也没有告知原告依法享有的权利；4.适用法律错误，不能适用城乡规划法；5.没有依法告知原告享有依法复议和提起行政诉讼的权利。   白银区人民政府对白银区城市管理综合执法局提交的证据合法性、真实性、关联性均无异议。   本院对上述证据认证如下：对于原告提交的证据及被告白银区人民政府、白银区城市管理综合执法局提交的证据予以确认，作为定案的依据。   经审理查明，1991年，原告何正星之兄何某以自己的名义向白银区王岘乡政府申请宅基地一处，建成后原告与其兄居住，2013年何正宝的房屋被征收并予以补偿，原告何正星的房屋未被征收。因何正星的房屋无宅基地使用权证且在军事禁区内，2017年7月30日，白银区城市管理综合执法局作出（2017）城管（规划）责改字【2017】7号限期责令改正通知书，要求原告在十五日内停止违法行为，恢复原貌，未责令改正者申请人民法院强制执行。原告何正星在期限内未改正。2018年3月1日白银区区长办公会议纪要（2018年第13号），对何正星在军事禁区内（109线-靖远路交接处西北侧）的违法建筑，决定成立指挥部于3月30日依法予以拆除；2018年3月1日，白银区城市管理综合执法局作出（白区）城管（规划）拆字【2018】1001号拆除违法（章）建筑通知书，决定于2018年3月14日对原告何正星的违法建筑进行依法拆除，2018年3月29日，该局作出（白区城管发【2018】33号）关于上报《何正星违法建筑依法拆除实施方案》的报告。同日区政府作出白政发【2018】36号文件，同意实施方案，由白银区城市管理综合执法局依法组织实施的批复。2018年3月30日，按照该实施方案，对原告何正星的建筑物进行了拆除。原告不服，向本院提起行政诉讼。   本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条"未取得建设工程规划许可证或者未按照工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城市规划主管部门责令停止建设；"、第六十八条"城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。"之规定，本案被告白银区人民政府对于违法建筑具有责成有关部门采取强制拆除措施的法定职责；白银区城市管理综合执法局依据甘肃省人民政府甘政函【2014】35号《关于白银区等4县区在城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作的批复》"三、相对集中行政处罚权的范围主要包括：（二）城市规划管理方面法律、法规、规章规定的部分行政处罚权。"之规定，对违法建筑亦有进行行政处罚的职权。本案争议的焦点主要有以下三点：一、关于本案的被告确定。根据区政府区长办公会议纪要决定2018年3月30日上午九点对原告的违法建筑依法拆除以及区政府关于《何正星违法建筑依法拆除实施方案》的批复中由区执法局依法组织实施的内容看，虽则在实施拆除过程中参与的区政府相关部门较多，但从以上证据中可以看出拆除原告何正星房屋系白银区人民政府决定，由区执法局组织共同实施的行政行为。二、关于原告何正星房屋系违法建筑的问题。虽则原告何正星提供不出房屋系合法建筑的相关证据，但区政府及区执法局也未提供通过调查作出认定原告何正星房屋系违法建筑的相关证据。因此，认定原告何正星房屋系违法建筑的事实不清，证据不足。三、关于强制拆除违法建筑的程序问题。在区执法局作出（2017）城管（规划）责改字【2017】7号限期责令改正通知书、（白区）城管（规划）拆字【2018】1001号《拆除违法（章）建筑通知书》的过程中，未保障原告何正星的陈述、申辩权及行政复议、司法救助的权利。同时，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条"行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。"、第三十五条"行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。"、第四十四条"对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提前行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。"的规定，区政府及区执法局在未作出行政决定、未经催告程序且未公告限期当事人自行拆除的情况下，决定并对原告何正星的房屋进行拆除。因此，区政府及区执法局的强制拆除程序违法。综上，白银区人民政府及白银区城市管理综合执法局强制拆除原告何正星房屋的事实不清、证据不足，程序违法。原告何正星提出要求确认被告白银区人民政府及白银区城市管理综合执法局强制拆除其房屋违法的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项"行政行为有下列情形之一的，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；"之规定，判决如下：   确认白银市白银区人民政府、白银区城市管理综合执法局强制拆除何正星房屋的行为违法。   案件受理费50元，由被告白银市白银区人民政府、白银区城市管理综合执法局共同承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。   审判长 李卫东   审判员 慕志锋   审判员 秦 涛     二0一八年十一月五日   书记员 李星烨