重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2015)铜法民初字第04737号原告蒲开明，男，1990年8月16日出生，汉族，四川省岳池县人。委托代理人姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被告铜梁区谭氏鞋厂，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处白土坝皮鞋园区龙飞一路，组织机构代码L1934119-0。负责人谭胜，男，汉族，住重庆市渝中区。原告蒲开明诉被告铜梁区谭氏鞋厂（以下简称谭氏鞋厂）劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月15日立案受理。依法由审判员蒋玉君适用简易程序于2015年10月29日公开开庭进行了审理。原告蒲开明的委托代理人姜美到庭参加了诉讼。被告谭氏鞋厂经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告蒲开明诉称，蒲开明于2011年10月到谭氏鞋厂工作，工资5000多元。在工作期间，谭氏鞋厂未给蒲开明缴纳社会保险费，带薪年休假未休，也未及时发放年休假工资，且谭氏鞋下了一条生产红，不安排其上班。经协商未果，为此，起诉要求解除与谭氏鞋厂的劳动关系；谭氏鞋厂支付经济补偿20000元（5000元/月×4月）、一次性生活补助金4725元（875元/月×9月×120%×50%），带薪年休假工资6896元（5000元/月÷21.75天/月×15天×200%），共计31621元。被告谭氏鞋厂未到庭参加诉讼，也未有书面答辩意见。经审理查明，蒲开明以个体经营者谭胜为被申请人于2015年8月24日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除劳动关系；支付经济补偿、一次性生活补助金、带薪年休假工资等共计31621元。2015年9月10日，该委向蒲开明出具逾期未作出决定案件证明书，蒲开明遂起诉至本院，本院于2015年9月22日将起诉状副本等送达谭氏鞋厂。庭审中，蒲开明明确其从2011年10月2日到谭氏鞋厂工作，2015年4月16日后未再上班。庭审中举示了其工资账户交易明细清单，证明其在谭氏鞋厂工作最后11个月即2014年5月至2015年4月期间工资情况，其中2014年5月2646元、6月5239元、7月3616元、8月4724元、9月4398元、10月4066元、11月2800元、2014年12月和2015年1月两月共5872元、2015年3月1887元、2015年4月2300元，总计37548元，平均工资为3413元/月（37548元÷11月）。并明确2015年2月没上班，也没发放工资，同意以上述11个月的平均工资作为其与谭氏鞋厂解除劳动关系前十二个月平均工资和计算各年度带薪年休假工资的依据。诉讼中，蒲开明放弃要求谭氏鞋厂支付2015年度带薪年休假工资的诉讼请求。上述事实，有蒲开明的陈述，蒲开明举示的逾期未作出决定案件证明书，工资账户交易明细清单、蒲开明的申请等证据证实，本院足以认定。本院认为，依法建立的劳动关系受劳动法和劳动合同法的调整。谭氏鞋厂经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃陈述抗辩权，本院采信蒲开明关于2011年10月2日入职谭氏鞋厂工作，工作期间谭氏鞋厂未为蒲开明缴纳失业等社会保险费，未安排其休带薪年休假也未支付带薪年休假工资报酬的陈述。蒲开明2011年10月2日到谭氏鞋厂工作，谭氏鞋厂未安排其休带薪年休假，至今未支付带薪年休假工资的行为，属未及时足额支付劳动报酬的情形。《劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”蒲开明以谭氏鞋厂未给其缴纳社会保险费、未及时发放年休假工资为由要求解除劳动关系，符合该条法律规定，本院予以支持。蒲开明提出解除劳动关系的意思表示于2015年9月22日到达谭氏鞋厂，本院确认双方劳动关系于2015年9月22日解除。关于蒲开明要求谭氏鞋厂支付4个月经济补偿的诉讼请求。《劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。……”本案中，蒲开明依照《劳动合同法》第三十八条第一款（二）、（三）项规定解除与谭氏鞋厂的劳动关系，谭氏鞋厂应当支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。蒲开明于2011年10月2日到谭氏鞋厂工作双方建立劳动关系，至2015年9月22日双方解除劳动关系，蒲开明的工作年限为满3年6个月不足4年，谭氏鞋厂应支付蒲开明4个月工资的经济补偿。谭氏鞋厂未向法庭举示蒲开明的工资标准，应承担举证不能的法律后果。蒲开明在庭审中举示了其在谭氏鞋厂工作最后11个月的平均工资3413元/月，并同意以该工资作为其解除劳动关系前十二个月平均工资，本院予以确认。因此，谭氏鞋厂应支付蒲开明经济补偿13652元（3413元/月×4月）。对蒲开明超出该数额部分的主张，本院不予支持。关于蒲开明要求谭氏鞋厂支付一次性生活补助金（失业保险待遇）4725元（875元/月×9月×50%×120%）的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。《失业保险条例》第十四条第一款规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。人力资源和社会保障部《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号)第十三条规定“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。蒲开明依照《劳动合同法》第三十八条第一款（二）、（三）项规定解除与谭氏鞋厂的劳动关系，应当认定为非因蒲开明本人意愿中断就业，蒲开明可以享受失业保险待遇。蒲开明在谭氏鞋厂工作期间，谭氏鞋厂未依法为蒲开明缴纳失业保险费，由此给蒲开明带来的损失，应由谭氏鞋厂承担。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月……”。《失业保险条例》第二十一条规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位已缴纳失业保险费，劳动合同期限未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市失业保险条例实施办法》规定“十、生活补助金标准农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限享受失业保险金标准的50%一次性发放。……十三、失业保险待遇赔偿标准单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”蒲开明与谭氏鞋厂的劳动关系于2011年10月2日建立，2015年9月22日解除，谭氏鞋厂应为蒲开明缴纳失业保险费的累计时间为三年不足四年。谭氏鞋厂应当赔偿蒲开明9个月失业保险待遇损失。蒲开明系农村居民户口，属农民合同工，在重庆市铜梁区境内工作，双方解除劳动关系时重庆市铜梁区失业保险待遇的标准为875元/月，因此，谭氏鞋厂应当支付蒲开明一次性生活补助金4725元（875元/月×9月×50%×120%）。关于蒲开明要求谭氏鞋厂支付未休带薪年休假工资的诉讼请求。《劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。蒲开明未举示证据证明其到谭氏鞋厂工作以前在其他单位工作的事实，本院确认其2011年10月2日到谭氏鞋厂工作系初次工作，其应从2012年10月2日起享受带薪年休假。该《条例》第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。谭氏鞋厂未举证证明安排了蒲开明休年休假，或因蒲开明本人原因书面提出不休年休假的事实，因此，蒲开明请求谭氏鞋厂支付未休带薪年休假工资，本院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。蒲开明2011年10月2日到谭氏鞋厂工作系初次工作，至其在谭氏鞋厂工作的最后一天2015年4月16日止，其累计工作未满十年，蒲开明从2012年度至2015年度每年应享受年休假均为5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第一款规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。第二款规定，前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年度应当享受的年休假天数。蒲开明2012年10月2日起享受年休假，2012年度剩余日历天数为91天，2012年度应享受的年休假天数为1.25天（91天÷365天）×5天，折算后不足1整天部分不享受年休假，因此，蒲开明2012年度应享受年休假1天。蒲开明放弃要求谭氏鞋厂支付2015年度带薪年休假工资的诉讼请求，本院予以尊重。因此，谭氏鞋厂应支付蒲开明2012年度至2014年度共计11天带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。因谭氏鞋厂未举示蒲开明2012年度至2014年度的工资标准，应承担举证不能的责任，蒲开明同意以解除劳动关系前12个平均工资3413元/月为2012年度至2014年度带薪年休假工资的计算依据，本院予以确认。因此，蒲开明在2012年度至2014年度的日工资为157元/天（3413元/月÷21.75天/月）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，《办法》第十条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数“按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬。因此，谭氏鞋厂应支付蒲开明未休带薪年休假工资3454元（157元/天×11天×200%）。对蒲开明超出该数额部分的主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项，第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款；《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项，《失业保险条例》第十四条第一款（二）项、第二十一条，人力资源和社会保障部《实施若干规定》第十三条，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（三）项，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、十三条；《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条第一款，重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条之规定，判决如下：一、原告蒲开明与被告铜梁区谭氏鞋厂的劳动关系于2015年9月22日解除；二、被告铜梁区谭氏鞋厂于本判决生效之日起十日内支付原告蒲开明经济补偿13652元、一次性生活补助金4725元、未休带薪年休假工资3454元，共计21831元；三、驳回原告蒲开明的其余诉讼请求。被告铜梁区谭氏鞋厂如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告铜梁区谭氏鞋厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  蒋玉君二〇一五年十一月十九日书记员  刘思言