吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)通中民三终字第00229号上诉人（原审原告）：梅河口市诚昆建筑有限责任公司。住所：梅河口市。法定代表人：邹毅，该公司经理。委托代理人：张玉龙，吉林荣华律师事务所律师。上诉人（原审原告）：孙成刚，男，汉族，1971年8月26日生，农民，住吉林省东辽县。上诉人梅河口市诚昆建筑有限责任公司（下称“诚昆公司”）与上诉人孙成刚因劳动争议纠纷一案不服柳河县人民法院（2015）柳民二初字第19号民事判决向本院提起上诉。本院于2015年9月16日受理后，依法组成合议庭于同年11月13日公开审理了本案。诚昆公司的委托代理人及孙成刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。诚昆公司一审诉称：2013年2月29日，孙成刚在工地受伤，受伤后进行伤残鉴定时，没有通知该公司到场，违反法律规定。认为孙成刚的伤情应为10级伤残，应当按10级伤残标准赔偿孙成刚伤残、医疗、就业补助金19个月，即为19×2393.17=45467元，而不是仲裁裁决确认的74188元。要求保护孙成刚的停工留薪期是8个月。孙成刚一审诉称：其系诚昆公司单位木工，2013年7月29日10时，在该公司承建的林语佳苑一号楼干活，从房梁上摔下，造成颈椎脊髓损伤，四肢不全瘫等伤害。2014年5月14日，柳河县人力资源和社会保障局以柳人社认字（2014）018号工伤认定书认定为工伤，2014年9月16日，经通化市劳动能力鉴定委员会依法评为八级伤残。关于工伤待遇，其认为柳河县劳动人事争议仲裁委员会裁决书中关于工资标准的认定没有事实及法律依据，应按其实际日工资350元计算工伤待遇标准。请求依法判决解除双方之间的劳动关系；依法判决诚昆公司给付其2013年7月29日工伤补偿费343264.88元，包括停工留薪期工资350元×21.75×12个月=91350元、护理费32204元÷12个月÷21.75天×101天=12461.38元、一次性伤残补助金350元×21.75天×11个月=83737.50元、一次性工伤医疗补助金350元×21.75天×11个月=83737.50元、一次性工伤就业补助金350元×21.75天×9个月=68512.50元、交通费1000元；案件受理费由该公司承担。原审法院审理查明：孙成刚在诚昆公司林语佳苑一号楼工地工作，工作9天，于2013年7月29日不慎从房梁摔下，并于当日到吉林省柳河医院就诊，2013年7月31日出院，住院2天。从柳河医院出院当天转至辽源矿业（集团）有限责任公司职工总医院就医，于2013年11月6日出院，住院时间99天，诊断为颈5-6椎体脱位，颈脊髓损伤，四肢不全瘫，颈2-3、3-4椎间盘突出症，头部软组织挫伤。孙成刚两次住院共计101天。柳河县人力资源和社会保障局于2014年5月14日作出柳人社认字（2014）018号认定工伤决定书，“认定孙成刚同志为工伤”。通化市劳动能力鉴定委员会2014年9月16日将孙成刚伤情鉴定为八级伤残，功能障碍较轻，并于2014年11月11日向梅河口市诚昆建筑有限责任公司下达劳动能力（工伤）鉴定结论通知书。诚昆公司未在法定期限内提出再次鉴定的申请。原审法院认为孙成刚的月工资标准应为：根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第五十条规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足１２个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。……”孙成刚的工资为计件工资，是以实际工作量计算工资数额。其在诚昆公司工作9天即发生工伤��工作时间不满一个月，无法确定其月工资是多少。对于孙成刚主张以工作9天的平均日工资作为计算其月工资标准不予采纳。孙成刚的月工资标准应当按照统筹地区上年度职工月平均工资计算，即按照2012年度月平均工资标准2393.17元/月。原审关于孙成刚的各项工伤待遇认为：1、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”吉劳社工字（2007）284号《吉林省职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条、第五条规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《吉林省工伤职工停工留薪分类目录》（以下简称《目录》）执行。”、“多组织器官损伤的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪的期限。各受损部位停工留薪期时间不得累加。”《目录》规定，颈椎脱位，停工留薪期为12个月。因此，孙成刚的停工留薪期工资为2393.17元×12个月=28718.04元。2、护理费。根据吉林省实施《工伤保险条例》办法（242号）第三十四条规定：“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工��1人的标准支付护理费。已享受生活护理费待遇的，用人单位可不再派人护理。”孙成刚住院101天，护理费为2393.17元÷21.75×101天=11113.11元。3、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、六十二条、吉林省实施《工伤保险条例》办法（242号）第四十条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性��残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”、“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：……八级伤残的为11个月本人工资……。一次性伤残就业补助金的支付标准：……八级伤残的为9个月本人工资……”因此，孙成刚的一次性伤残补助金为2393.17元×11个月=26324.87元、一次性医疗补助金为2393.17×11个月=26324.87元、一次性���业补助金为2393.17×9个月=21538.53元。4、交通费。由于孙成刚未提供证据证明其实际发生的交通费数额，因此，对于其主张交通费1000元的请求，不予支持。遂判令：一、解除诚昆公司与孙成刚之间的劳动关系；二、诚昆公司于判决生效之后立即支付孙成刚停工留薪工资28718.04元（2393.17元×12个月）、住院护理费11113.11元（2393.17元÷21.75×101天）、一次性伤残补助金26324.87元（2393.17元×11个月）、一次性医疗补助金26324.87元（2393.17元×11个月）、一次性就业补助金21538.53元（2393.17×9个月），以上各项费用合计114019.42元。三、驳回双方当事人其他诉讼请求。判决后，诚昆公司及孙成刚均不服，向本院上诉。诚昆公司认为双方之间不存在劳动关系，原审判令解除劳动关系无依据；孙成刚受伤时自己有过错，应承担相应责任；由于本公���已为该工地施工人员投保了意外伤害险和医疗险，应当追加泰康人寿保险公司为被告。孙成刚上诉认为，原审法院对其月工资标准计算有误，应当按其9天的实发工资计算，月工资为7612.50元，其工伤待遇金额应为343264.88元。本院查明事实与原审一致。本院认为，双方当事人在一审诉讼中，仅对孙成刚的工伤赔偿标准及保护期限问题有争议。原审亦基于双方诉求对孙成刚的工资标准及诚昆公司应当给付的各项工伤保险待遇进行审理及裁判。因此诚昆公司上诉认为双方不存在劳动关系的理由本院不予审理。由于诚昆公司就孙成刚的工伤鉴定等问题未在法定期限内主张相关权利，本院对孙成刚的工伤鉴定结论予以采信。因此诚昆公司主张孙成刚受伤自己存在过错，应承当相应责任的理由本院无法支持。由于诚昆公司与孙成刚之间存在劳动关系，其应承当用人单位应承担的法定义务，向孙成刚支付相关工伤待遇。其以公司名义与泰康人寿保险公司签订的保险合同并不能转嫁其对孙成刚的工伤赔偿义务。本案亦没有追加该保险公司为被告的必要。综上，诚昆公司的上诉理由本院无法支持。关于孙成刚上诉认为其月工资标准应当按照其实发9天的工资确定为7612.50元的主张，本院认为因其只工作9天，只获取了9天的劳动报酬。并不足一个月，其月工资标准无法确定。依据吉林省实施《工伤保险条例》办法第五十条的规定，月工资的计算方法为：劳动者领取的工资不足１２个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。孙成刚在该工地并未实领过一个月以上的工资，因此原审法院以此规定计算孙成刚的月工资并无不当。孙成刚的此项上诉理由不成立。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉人梅河口市诚昆建筑有限责任公司及上诉人孙成刚的上诉，维持原判。一、二审案件受理费20元由双方当事人各自负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 闽审 判 员  崔红霞助理审判员  黄吉国二〇一五年十一月二十日书 记 员  赵婉岑