重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2014)江法民初字第04798号原告张某,女,1935年5月11日出生,汉族,住四川省蓬溪县。委托代理人张海琼，重庆捷迅律师事务所律师。被告吴建华，男，1973年2月10日出生，汉族，住四川省资阳市。委托代理人李荣，重庆成龙律师事务所律师。被告刘昌民，男，1974年8月20日出生，汉族，住黑龙江省双鸭山市。被告江北区相约三六五酒吧，住所地重庆市江北区建新西路4号三楼，组织机构代码L3169362-3。经营者毛曙光,男,1973年1月30日出生,汉族,住湖南省祁阳县。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区人民路73号大礼堂南楼2、3、4层，组织机构代码75624841-X。委托代理人涂锐，重庆中渡律师事务所律师。原告张某与被告吴建华、刘昌民、江北区相约三六五酒吧（下称三六五酒吧）、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（下称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托代理人张海琼，被告吴建华及其委托代理人李荣，被告平安保险公司的委托代理人涂锐到庭参加诉讼。被告刘昌民、三六五酒吧经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张某诉称，2014年1月12日20时55分许，吴建华驾驶渝A8LX**普通客车行驶至重庆市江北区家乐福背街支路路口处时将我撞伤。经交警认定，吴建华承担事故全部责任。事后，我被送至解放军第三二四医院住院治疗43天，产生医疗费等损失。经重庆市明正司法鉴定所鉴定，我受伤构成一个八级伤残、一个九级伤残，续医费需13000元，护理时限为150天。渝A8LX**车登记所有人系刘昌民，使用人系三六五酒吧。吴建华系三六五酒吧聘请的驾驶员。渝A8LX**车在平安保险公司投保有保险。因赔偿事宜协商未果，现诉至法院请求判令平安保险公司在交强险及商业三者险限额内赔偿我：残疾赔偿金25147元（按一个九级伤残计算）、护理费10000元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元、医疗费45773元（不含赔偿义务人垫付的费用）、续医费11000元、住院伙食补助费1376元、鉴定费2100元。超出保险理赔的损失由吴建华、刘昌民、三六五酒吧承担连带赔偿责任。被告吴建华辩称，对交通事故的基本事实及责任划分无异议。我系三六五酒吧聘请的驾驶员，发生事故时系履行职务行为。我不应承担赔偿责任，应由三六五酒吧承担赔偿责任。平安保险公司已支付刘昌民部分保险赔款，刘昌民的银行卡放在三六五酒吧处，该保险赔款实际由三六五酒吧掌管。我先行垫付张某的医疗费34696.43元，其后从三六五酒吧借出35000元，我垫付的费用已从三六五酒吧取回。被告平安保险公司辩称，对事故发生的基本事实及责任划分无异议。渝A8LX**车在我公司投保了交强险和商业三者险（限额为50万元，投有不计免赔险）。我公司已在交强险医疗费用限额内向解放军第三二四医院支付张某的医疗费10000元。在商业三者险赔偿限额内向刘昌民的银行卡支付张某的医疗费50673.95元。我公司扣除了非国家基本医疗保险赔付范围的医疗费30051.16元（其中自费药11491.18元、乙类用药1825.36元、乙类诊疗998.82元、材料费15735.80元）。前述理赔手续系吴建华向我公司提供刘昌民的身份证、银行卡等资料后办理的，我公司推定刘昌民对吴建华的行为是知情的。我公司在与刘昌民签订保险合同时，已就免责条款进行了告知。刘昌民、吴建华也未对前述赔偿金额提出异议，证明他们对扣除非医保用药费用是认可的。即使法院不认可我公司的观点，也应当至少按医疗费总额的20%扣除非医保用药的费用。我公司不承担鉴定费和诉讼费。被告刘昌民、三六五酒吧未作答辩。经审理查明，2014年1月12日20时55分许，吴建华驾驶渝A8LX**机动车行驶至重庆市江北区家乐福背街支路路口处时将行人张某撞伤。经重庆市公安局江北区分局交通巡逻警察支队认定，吴建华承担事故全部责任，张某不承担责任。张某系四川省蓬溪县蓬南镇双木村8社30号的农村居民，其自2004年起随儿子吴帮佳、儿媳蒋福碧在重庆市江北区嘉陵六村x号x-x房屋生活至今。渝A8LX**车登记所有人系刘昌民，事故发生时的使用人系三六五酒吧。渝A8LX**车在平安保险公司投保有交强险及商业三者险（限额为50万元，购有不计免赔险），事故发生在保险期限内。吴建华系三六五酒吧聘请的驾驶员，其在履行职务期间发生本案交通事故。2014年1月12日至2014年2月24日，张某在中国人民解放军第三二四医院住院治疗43天，入院诊断：左肱骨近端骨折，左股骨颈骨折，重度骨质疏松。出院诊断与入院诊断一致。出院医嘱：出院带药，继续扶助行器行走，避免久站，定期复查，不适随访。张某产生医疗费90470.11元。2014年1月，平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内向中国人民解放军第三二四医院支付张某的医疗费10000元。2014年5月，平安保险公司在商业三者险赔偿限额内向刘昌民支付张某的医疗费50673.95元。经重庆捷讯律师事务所委托，重庆市明正司法鉴定所于2014年4月28日出具司法鉴定意见书一份，认定：张某左上肢功能障碍属八级伤残，左人工髋关节置换术后属九级伤残；续医费需13000元；伤后护理时限为150天，其中住院期间需两人完全护理，出院后需一人部分护理。张某产生鉴定费2100元。庭审中，吴建华陈述刘昌民的银行卡放在三六五酒吧处，平安保险公司支付的上述保险赔款实际由三六五酒吧保管。吴建华先行垫付张某医疗费34696.43元后从三六五酒吧借出35000元。张某及平安保险公司对该陈述无异议。上述事实，有道路交通事故认定书、住院病案、医疗费发票、司法鉴定意见书、派出所证明以及双方当事人的当庭陈述等证据在卷证明，并经庭审查证属实，足以认定。本院认为,因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人的，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由机动车使用人承担赔偿责任。A8LXXX车的所有人系刘昌民，使用人系三六五酒吧，A8LXXX车发生交通事故致使第三者张某受伤，承保渝A8LX**车交强险的平安保险公司应在交强险赔偿限额内承担赔偿责任。吴建华系三六五酒吧聘请的员工，其在履行职务期间发生事故，应由三六五酒吧承担赔偿责任。渝A8LX**车在平安保险公司投保有商业三者险，对超出交强险赔偿的损失由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任。平安保险公司扣除非国家基本医疗保险赔付范围的医疗费30051.16元无充分依据，且该理赔方案未经刘昌民确认，本院不予支持。平安保险公司认可按医疗费20%的标准扣除非医保用药费用，本院予以主张。对张某各项损失的意见分述如下：对残疾赔偿金，有鉴定意见书为凭，张某要求按一个九级伤残来计算损失系其处分自身民事权利的行为，本院予以主张，本院计算为25147元（25147元/年×5年×20%）；对护理费，据鉴定意见书结论，住院期间计算为6880元（80元/天/人×43天×2人），出院后的护理费计算为4280元（80元/天/人×107天×50%），共11160元。张某仅主张护理费10000元，系其处分自身民事权利的行为，本院予以支持；对交通费，本院酌情主张300元；对精神损害抚慰金，张某因交通事故受伤遭受精神痛苦，本院酌情主张6000元；对医疗费，张某共产生医疗费90470.11元，有病案及票据为凭，本院予以确认；对续医费11000元，有鉴定意见书为凭，本院予以确认；对住院伙食补助费1376元，符合相关规定，本院予以主张；对鉴定费2100元，有票据为凭，本院予以主张。综上，本院确认张某的损失为：残疾赔偿金25147元、护理费10000元、交通费300元、精神损害抚慰金6000元、医疗费90470.11元、续医费11000元、住院伙食补助费1376元、鉴定费2100元，共146393.11元。前述费用属于交强险死亡伤残赔偿范围的损失为残疾赔偿金25147元、护理费10000元、交通费300元、精神损害抚慰金6000元，共41447元。属于交强险医疗费用赔偿范围的损失为医疗费90470.11元、续医费11000元、住院伙食补助费1376元，共102846.11元。平安保险公司应在交强险范围内赔偿51447元（含精神损害抚慰金6000元）。超出交强险赔偿限额的损失92846.11元（不含鉴定费2100元），由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿76752.09元〔92846.11元-（90470.11元-10000元）×20%〕。前述平安保险公司应当赔偿的款项为128199.09元，扣除已支付的60673.95元，尚需支付67525.14元。医疗费16094.02元〔（90470.11元-10000元）×20%〕及鉴定费2100元,共18194.02元，由三六五酒吧赔偿。刘昌民取得平安保险公司的保险赔款50673.95元后，其中34696.43元通过三六五酒吧及吴建华支付了张某的医疗费，尚余的15977.52元应当支付张某。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十四条、第四十九条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某各项损失67525.14元。被告江北区相约三六五酒吧于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某损失18194.02元。被告刘昌民于本判决生效之日起十日内支付原告张某15977.52元。四、驳回原告张某的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1631元，由江北区相约三六五酒吧负担，受理费已由张某预缴，江北区相约三六五酒吧于本判决生效之日起十日内将应负担的受理费给付张某。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  朱 敏审 判 员  鲍伟来人民陪审员  张鼎渝二〇一五年十一月十三日书 记 员  韩莎莎