成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初5031号 原告：四川中雍建设工程有限公司，住所地成都市金牛区蜀汉路426号1栋4单元8层17、18号。 法定代表人：马鹏。 委托诉讼代理人：雍和强，男，1969年3月18日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区，系公司员工。 被告：成都玥泰投资管理有限公司，住所地成都市武侯区金履路300号附51号1层。 法定代表人：陈乃进。 被告：陈乃进，男，1960年1月4日出生，汉族，住成都市武侯区。 原告四川中雍建设工程有限公司（以下简称中雍公司）与被告成都玥泰投资管理有限公司（以下简称玥泰公司）、陈乃进保证合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告中雍公司的法定代表人马鹏及其委托诉讼代理人雍和强到庭参加诉讼，被告玥泰公司、陈乃进经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告玥泰公司向原告退还履约保证金30万元；2、判令被告玥泰公司从收款之日起到全部款项付清为止，按年利息36%支付违约金及资金利息；3、判令被告陈乃进对上述债务承担连带清偿责任；4、本案交通差旅费、律师费用、诉讼费用等由被告承担。事实与理由：原告（乙方）与被告（甲方）玥泰公司于2014年7月5日经介绍签订了《建筑工程施工合同》。该合同《第三部分专用合同条款》中3.4约定，承包人提供担保的形式、金额及期限：保证金100万元，合同签订当日支付30万元，承包人进场施工七日内付余下的70万元；主体施工到三楼时，发包人退还承包人保证金50万元，主体完工时，发包人一次性退还承包人余下的保证金50万元。原告按合同约定于当日在被告玥泰公司办公室通过手机银行转账30万元给玥泰公司账户，被告向原告出据了30万元的收款收据。但至今为止都未接到玥泰公司的进场通知书。按照合同《第一部分合同协议书》中合同工期约定：“计划开工日期：2014年7月28日，计划竣工日期2015年7月27日，工期总日历天数365天，和《第二部分通用合同条款》16.1.1发包人违约的情形，在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下迗开工通知的。16.1.2发包人违约的责任：发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法。《第三部分专用合同条款》中16.1.1发包人违约的情形：（1）因发包方原因未能在约定开工日期前7天内下达开工通知的。16.1.2发包人违约责任的承担方式和计算方法：因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知或开工通知下达后、乙方进场不能正常施工的违约责任：甲方将保证金全额退还给乙方，合同继续生效。乙方进场后不再向甲方支付保证金，并要求发包方赔偿承包方停工损失。发包方应按同期银行贷款利息的4倍支付利息，并按每天千分之三支付违约金给承包方。银行同期贷款利息的4倍及每天千分之三的违约金远高于年36%的资金利息。被告玥泰公司、陈乃进实施诈骗，骗取原告的保证金。之后原告分别向金牛区公安局黄忠路派出所、锦江区公安局牛市口派出所及双桂路派出所报案，三个派出所分别到被告玥泰公司及案设工地都江堰市相关部门调查核实：“被告玥泰公司已搬离不知去向，都江堰工地不存在”。原告多次找被告玥泰公司、陈乃进要求退还保证金及资金利息一直未果，为维护原告自身合法权益，请求判如所请。 被告玥泰公司、陈乃进未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2014年7月5日，四川雍振建筑劳务有限公司（以下简称雍振公司）作为承包人（乙方）与玥泰公司作为发包人（甲方）签订《建设工程施工合同》，约定由雍振公司承建都江堰市翠月湖镇鸣翠新居安置房二期场地平整，道路、管网、绿化、房屋建筑、装修装饰建筑工程。计划开工日期为2014年7月28日，计划竣工日期为2015年7月27日，工期总日历天数365天。该合同《第三部分专用合同条款》中3.4约定，承包人提供担保的形式、金额及期限：保证金100万元，合同签订当日支付30万元，承包人进场施工七日内付余下的70万元；主体施工到三楼时，发包人退还承包人保证金50万元，主体完工时，发包人一次性退还承包人余下的保证金50万元。《第三部分专用合同条款》中16.1.1发包人违约的情形：（1）因发包方原因未能在约定开工日期前7天内下达开工通知的；16.1.2发包人违约责任的承担方式和计算方法：因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知或开工通知下达后、乙方进场不能正常施工的违约责任：甲方将保证金全额退还给乙方，合同继续生效；乙方进场后不再向甲方支付保证金，并要求发包方赔偿承包方停工损失。发包方在承包方工程竣工后，在约定的时间内不进行交验、清算和支付工程款，发包方应按同期银行贷款利息的4倍支付利息，并按每天千分之三支付违约金给承包方。同日，中雍公司委托雍和强向玥泰公司转款30万元。玥泰公司出具《收据》，载明收到翠月湖镇鸣翠新居二期项目保证金30万元。 2015年3月24日，都江堰市国有资产投资经营公司出具《情况说明》，证明都江堰市翠月湖鸣翠新居安置房二期项目，目前已完成征地拆迁，该项目并未开始进行公开招投标和任何对外公布。成都市公安局锦江区分局双桂路派出所在该《情况说明》上加盖公章，载明：经侦查，此情况属实。 另查明，2014年12月11日，雍振公司变更为中雍公司。 上述事实有《建设工程施工合同》、《中国工商银行电子银行回单》、《收据》、《情况说明》及原告的当庭陈述在案予以印证。 本院认为，中雍公司与玥泰公司签订《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应属有效，对双方具有约束力。中雍公司按合同约定交纳保证金后，玥泰公司应按合同约定通知中雍公司进场施工，其未按合同约定的期限通知中雍公司进场施工应承担违约责任。虽然按合同约定，因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知，玥泰公司应将保证金全额退还给中雍公司，并应按同期银行贷款利息的4倍支付利息，同时按每天千分之三支付违约金给中雍公司。本院认为违约金的约定应兼具赔偿性与惩罚性，以赔偿性为主，虽然原告自行放弃了部分违约金的主张，但其主张违约金依然过高，本院依法予以减少，结合被告欠款的时间、数量、同期银行贷款利率、对被告的惩罚性等综合因素，本院酌定违约金以所欠保证金30万元为基数，按年利率24%从2014年7月5日起计算至该款付清之日止。关于原告要求被告承担交通差旅费、律师费用，并主张陈乃进应对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。 玥泰公司、陈乃进经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为对中雍公司的主张放弃抗辩的权利。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、成都玥泰投资管理有限公司应于本判决生效之日起十内支付四川中雍建设工程有限公司保证金30万元及违约金（违约金以30万元为基数，按年利率24%从2014年7月5日起计算至该款付清之日止）； 二、驳回四川中雍建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，公告费260元，合计6060元，由成都玥泰投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  陈 平 人民陪审员  谢援朝 人民陪审员  姜绍刚 二〇一八年十一月二十八日 书 记 员  廖 蕾