湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0406民初581号 原告：衡阳市慧江混凝土有限公司，住所地衡阳市雁峰区岳屏镇文昌村。 法定代表人：邓亚峰，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋超，湖南纲维律师事务所律师。 被告：湖南衡一建设集团有限公司（原衡阳市第一建筑工程有限公司），住所地衡阳市雁峰区湘江南路57号。 法定代表人:肖辉，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：宁曙光，湖南南舫律师事务所律师。 被告：陆秀喜，男，1963年11月21日出生，户籍地衡阳市石鼓区。 被告：肖会生，男，1968年12月13日出生，户籍地衡南县。 原告衡阳市慧江混凝土有限公司（以下简称慧江公司）与被告湖南衡一建设集团有限公司（以下简称衡一建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案受理。2018年5月22日，本院依据衡一建设公司的申请追加陆秀喜、肖会生为本案的被告参加诉讼。本院于2018年6月26日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告慧江公司的委托诉讼代理人蒋超，被告衡一建设公司的委托诉讼代理人宁曙光到庭参加诉讼，被告陆秀喜、肖会生经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告慧江公司向本院提出诉讼请求：1、判令衡一建设公司支付慧江公司货款2762124元，并支付因违约产生的逾期付款损失1002469.62元（损失暂计算至2018年4月18日），剩余逾期付款损失按年利率7.125%自2018年4月18日计算至货款付清之日止；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年6月14日，慧江公司与衡阳市第一建筑工程有限公司（2015年3月27日更名为衡一建设公司）签订了《商品混凝土购销合同书》，合同约定由慧江公司向衡一建设公司承建的“凯旋帝景”项目提供混凝土，双方还约定了单价、付款方式及违约责任等事项。2014年5月18日，慧江公司又与衡一建设公司签订了一份补充协议。慧江公司按合同约定履行了供货义务，衡一建设公司并未按时付款。经慧江公司核算，衡一建设公司拖欠货款2762124元。故慧江公司诉至法院，请求判如所请。 被告衡一建设公司辩称：对慧江公司主张的货款金额及违约金的计算均不予认可；案涉工程的实际施工人为肖会生，因工程引发的法律责任及后果应由肖会生承担；衡一建设公司与本案所涉纠纷并无事实上的关联，不应承担本案责任。 被告肖会生、陆秀喜未向本院提交书面答辩意见，也未提交证据材料。 原告慧江公司与被告衡一建设公司围绕诉讼请求，向本院提交了证据材料，本院组织双方进行了证据交换，对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院结合事实认定进行综合评定。 本院根据审核认定的证据及双方的当庭陈述，确认如下事实： 一、双方无争议的事实 2013年6月14日，衡一建设公司作为需方（甲方）与供方慧江公司（乙方）签订了一份《商品混凝土购销合同书》，双方约定工程名称为凯旋帝景，施工地点为立新大道老钓鱼台。二、商品混凝土按砼等级确定单价：C10为208元/m³,C15为218元/m³，C20为228元/m³，C25为238元/m³，C30为248元/m³，C35为263元/m³，C40为278元/m³，C45为293元/m³，上述单价为含泵送费，商品混凝土原材料价格调整正负5%（含5%）以上时，供应的商品混凝土价格作相应调整，有特殊要求的混凝土按商定的价格执行。三、供货期限自2013年3月至本合同所涉工程封顶完工止。交货方式为：乙方生产符合甲方需求的混凝土，通过专用的混凝土搅拌车运输至甲方的施工现场，乙方供应的商品混凝土数量以随车“送货单”为凭证，以便甲方查验、签收、确认；甲方须在混凝土交货检验完毕时及时签收送货单，送货单一经甲方验认人签字确认后，该混凝土的所有权和使用权同时转移至甲方；甲方指定二名验认人，甲方指定的验认人代表甲方负责办理乙方混凝土运至后的查验、签收、确认及办理签证工作，签认的送货单作为乙方实际向甲方供应商品混凝土数量的结算凭证；商品混凝土供应总量以各送货单上载明的数量累计核算，甲方指定验认人缺岗时，应由甲方及时书面授权的补缺人员代为查验、签收、确认和办理签证工作。六、混凝土货款结算及付款方式：（一）货款结算，乙方根据甲方现场签认的送货单编制一式两份的结算单，结算单经甲方复核确认后作为货款结算依据，甲方对结算单有异议的，甲方应在收到结算单之日起三日内提出，逾期视为甲方确认。（二）乙方一次性泵送混凝土量不足40立方米的，按最低标准（46m汽泵1200元，车载泵、拖泵800元）向甲方收取泵送费。（三）乙方供应砂浆均按浇筑当批次混凝土价向甲方收取。（四）泵送费用46m汽泵的泵送费30元/m³，56m汽泵的泵送费35元/m³，车载泵、拖泵的泵送费20元/m³。（五）付款方式：首期，乙方为甲方供料至转换层时，甲方为乙方结清该部分砼款的30%，剩余70%货款，甲方在紧接的7个月内均付清给乙方；往后，每月一结算，甲方于次月10日前为乙方结算上月货款。（六）乙方按照甲方要求履行完毕最后一次供货后，甲方在十日内未要求乙方继续供货的，乙方则视为合同供货义务己履行完毕。（七）甲方预付的备料款在尾款结算中予以冲抵。（八）甲方支付货款所开具的支票抬头必须正确填写乙方公司全称，甲方以现金付款的，必须凭乙方财务出具的收款凭证和乙方的授权委托书方能支付，否则，造成的损失由甲方承担。（九）货款的收款凭证由乙方提供。十、违约责任：（一）甲方未按照本合同约定履行其付款义务的，乙方有权拒付各项商品混凝土的技术资料，且停止供混凝土，并遵循司法程序清收货款。（二）因商品混凝土的原材料价格波动而调整的价格，调整的幅度由甲乙双方协定，在双方协商未果的情况下，乙方有权停止供货。（三）甲方未依照本合同足额支付货款的，乙方有权停止供混凝土，甲方并自逾期付款之日起，按逾期货款总额计算向乙方支付每日千分之五的付款违约金，直至货款清偿完毕，逾期货款清偿后，本合同继续履行。（四）由于甲方原因，造成工程停工三十日以上的，则从停工第三十日起七天内，甲方应向乙方付清己供应混凝土的全部货款。十三、甲乙双方为履行本合同的往来函件、资料、单据等均为本合同的组成部分，与本合同具备同等法律效力。甲方单位盖章为衡阳市第一建筑工程有限公司凯旋帝景工程项目部，授权委托人签名为陆秀喜。 2013年8月5日，慧江公司向凯旋帝景项目部发送一份调价函，要求自2013年8月6日起，普通混凝土单价统一调至300元/m³（C30标号），以此类推。陆秀喜在该调价函上签字，并注明C30标号按290元从9月1日起执行。 2014年1月3日，慧江公司向凯旋帝景项目部发出工作联系函：由于近期原材料猛涨，导致砼成本价格急剧上升，我司结合行业变化情况，根据集团总部制定的年前回款措施决定，一、从2014年1月3日普通砼C30调至360元/m³；二、春节将至，公司急需资金回笼，为了保证后续供货及时，结合项目欠款情况，公司决定从2014年1月3日起，先付欠款300万元，方可供货；三、后续供料采取先款后货；4、以上条款未落实到位的项目，我司将不予供料。吴进利作为需方代表在工作联系函上签名。吴进利为衡阳市坤旭房地产开发有限公司的员工。 2014年5月18日，肖会生代表凯旋帝景项目部与慧江公司签订了一份《补充协议》约定：一、价格，C30为360元/m³，其它标号按行规以此类推，泵送价，地泵25元/m³，46米泵30元/m³，52米泵35元/m³，56米泵40元/m³，其它价格按原合同计价。二、付款方式：1、截止2014年4月15日止，该项目共欠我公司砼款达400万元，经双方协商，该砼款需方应分7次在7个月内付清，即从标准层起每月应付50万元；2、从2014年4月20号起供料至转换层时，每月8号前必须付清供方上月95%砼款；3、供货至标准层时，每月一结，需方必须在次月8号前付清供方上月95%的砼款，并追付前期欠款50万；4、该项目所欠的小额尾款需方应在主体封顶后两个月内付清。三、遇价格调整时，以大行大市为准，双方协商以文字为依据。 2015年7月4日，肖会生向慧江公司出具了一份《付款承诺函》，双方就凯旋帝景停工项目付款达成如下协议：1、前期老欠款4435874元，需方承诺在启动前先支付供方砼款30万元，（仅供货二层、14层、15层）15层完工时支付二层实际产生砼款，并加付老欠款50万元。2、往后，每月产生应付砼款于次月10日前结清，并追付前期老款50万元，以此类推，至主体完工。3、本项目所有欠款于主体封顶后二个月内结清。4、如需方未能兑现承诺，供方有权停止供料，由此引发的一切损失由需方承担。肖会生在承诺函中签名，慧江公司在承诺函中签字、盖章。 2015年9月4日，慧江公司向凯旋帝景项目部发出应付砼款通知书，称，截止2015年8月25日前应付砼款4495574元，请于2015年9月8日前支付793180元，否则我公司将采取停料措施。肖会生作为项目部代表签字收到。2016年1月11日，慧江公司向凯旋帝景项目部发出工作联系函称：凯旋帝景项目自2015年2月份开始停工，截至2016年1月10日，项目累计供货量2.16万立方米，产生砼款824.2万元，已付398万元，尚欠426.2万元；……请贵部于2016年1月30日前支付前期货款200万元，若在此期限日未支付该款项，我司将采取措施维护自身权益。肖会生作为项目部代表签字收到。 慧江公司提供的2015年1月28日至2015年2月17日结算单中注明：自2013年3月21日至2015年2月25日止，供货量20529.5m³，计币7815874元，已付338万元，下欠4435874元，该结算单加盖有凯旋帝景项目部的技术资料专用章，2015年7月4日至2015年8月10日两张结算单也加盖有凯旋帝景项目部的技术资料专用章。2015年7月4日、9月26日，肖会生各支付货款30万元。2017年8月30日，衡一建设公司支付慧江公司货款150万元。2015年8月10日15层完工，14层、15层产生的砼款数额为339310元，2015年8月还产生砼款84580元。案涉楼层主体至今未完工封顶。 另查明，衡一建设公司于2012年9月28日通过招投标成为凯旋帝景项目的施工单位，该项目的发包方为衡阳市坤旭房地产开发有限公司。2013年7月衡一建设公司成立凯旋帝景项目部，肖会生、陆秀喜均不是衡一建设公司的员工。2013年3月12日，肖会生作为承包方（乙方）与作为发包方的衡一建设公司（甲方）签订了一份《内部经济责任承包合同书》，双方约定，甲方将凯旋帝景项目委托给乙方承建施工，实行经济责任承包。内容包括：五、工程造价与建筑面积：该工程建筑面积约为57730.2平方米，工程预算造价约为63171778.36元，工程实际造价（即经济责任承包造价）以工程竣工结算为准，且承包造价也以此为基数。六、承包的基本原则与管理模式：经双方商定，本工程按《施工合同》要求组织施工。项目的一切生产经营活动，必须围绕施工运行，确保施工合同及本承包合同的顺利实现。该工程盈亏的后果均由乙方承担，与甲方无关。无论该工程项目盈亏，乙方应依本合同支付管理费、配套费和利润。为此责任人：肖会生同志负责此工程在施工全过程中的一切生产经营事务，行使在本工程中的权力、责任与义务，并承担经济、民事等一切法律责任，但乙方以甲方名义借贷，均须甲方的书面授权，否则，其行为系乙方的个人行为，一切后果由乙方承担。 2013年8月16日，肖会生向衡一建设公司申请凯旋帝景项目部公章。2013年8月22日，衡一建设公司通过衡阳市公安局制作了凯旋帝景项目部公章，公章于2013年9月3日启用。肖会生在领取公章时承诺：此印章仅限用于衡阳市第一建筑工程有限公司凯旋帝景工程项目部与衡阳市坤旭房地产开发有限公司的工作联系函和资料盖章，绝不使用该印章与其他单位或个人签订合同、出具凭证等，如因使用此印章造成的一切经济损失或法律后果均由本人承担全部责任并赔偿所有损失，项目完工后印章保证及时交回。 还查明，陆秀喜系肖会生的代理人，陆秀喜代肖会生在合同中的签字，肖会生均予以认可。本院依据衡一建设公司的申请追加了肖会生、陆秀喜为本案的共同被告，慧江公司明确表示不变更诉讼请求，不要求肖会生、陆秀喜承担本案责任。2016年6月27日，衡阳市坤旭房地产开发有限公司向衡阳市住房和城乡建设局出具停工报告：由于房地产市场不景气，该工程于2015年10月全面停工，因我司资金紧缺，短期内无法进行后续工程的施工，现我司正委托蒸湘区政府对公司进行破产处理，情况属实。 二、双方有争议的事实 1、对2015年9月16日至2015年11月13日产生的方量169m³，价款66550元，应否计算。慧江公司提供了结算单和交货验收单用以证实，衡一建设公司对该二份证据均有异议，不予认可。经庭审查明，结算单仅有慧江公司一位员工的签字，未加盖慧江公司公章，也无需方单位的签字、盖章；交货验收单其中2015年9月16日的验收单施工单位签字为李质，其后三张单子的签字均为贺晖。本院认为，根据双方合同第六条混凝土货款结算及付款方式中的约定，货款结算的依据应为经衡一建设公司复核确认的“结算单”，慧江公司提供的该段时间的结算单仅有慧江公司单方员工的签字，没有衡一建设公司或肖会生授权人员的签字，不符合双方合同的约定，不能作为货款结算的依据，对慧江公司主张的该段期间的货款66550元，本院不予认定。 2、对加盖技术资料专用章部分的结算单，应否认可。慧江公司提供的结算单其中有四张加盖了技术资料专用章，对于技术资料专用章的真实性，衡一建设公司无异议，但认为不是项目部的公章，不予认可。本院认为，2015年7月4日，肖会生在付款承诺函中承诺了前期老欠款为4435874元，该欠款数额与慧江公司提供的2015年1月28日至2015年2月17日结算单上的欠款数额一致，而该张结算单上加盖的为技术资料专用章，可见肖会生对加盖技术资料专用章的部分是认可的。故本院对加盖有技术资料专用章部分的货款予以确认。 3、对混凝土调价是否应予认可。慧江公司提供了2013年8月5日，有陆秀喜签名的调价函；2014年1月3日，有吴进利签名的工作联系函；2014年5月18日肖会生签字的砼购销补充协议。衡一建设公司认为吴进利不是项目部人员其签字行为对衡一建设公司不发生效力。本院认为，肖会生与慧江公司签订的补充协议中也确定了C30的价格为360元/m³，且在2015年7月4日的付款承诺函中也确定以慧江公司按变更后的价格计算出的货款总数，故对混凝土价格的变更，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为，1、衡一建设公司是否应承担本案的合同责任；2、慧江公司主张的货款欠款金额及利息是否合法有据。本院综合分析认定如下： 1、衡一建设公司应承担本案合同义务。衡一建设公司于2012年9月28日通过招投标确定为凯旋帝景项目的施工方，衡一建设公司成立了凯旋帝景项目的项目部，并刻制了项目部的公章。属于施工方范围内的事项，其权利与义务均由衡一建设公司承受。肖会生于2013年3月12日与衡一建设公司签订了内部承包合同，基于内部承包合同肖会生取得了凯旋帝景项目施工过程中的一切生产经营事务的权利，衡一建设公司对肖会生在建设凯旋帝景项目中属于施工方范围内的一切事项都属于默认。衡一建设公司基于肖会生的申请，制作了项目部的公章，并交付肖会生，对外肖会生足以代表衡一建设公司。陆秀喜代表肖会生与慧江公司签订的《商品混凝土购销合同书》，肖会生表示认可，该合同书也于事后加盖了凯旋帝景项目部的公章，合同依法成立成效。合同的内容也是衡一建设公司招投标范围内的事项，该合同对衡一建设公司产生法律约束力，衡一建设公司承受合同中的权利与义务。衡一建设公司在承担合同义务后，可依据其与肖会生的内部承包合同与肖会生进行结算。 2、关于衡一建设公司应付的货款欠款本金及利息。衡一建设公司与慧江公司在合同中第十三条中约定双方为履行本合同往来函件为合同的组成部分，与本合同具备同等法律效力。肖会生与慧江公司于2015年7月4日签订的付款承诺函关于付款的条款，实际是对双方前期的货款结算、对原合同及之前付款方式的变更。因慧江公司并未要求解除合同，故衡一建设公司应按该承诺函的内容付款。按照承诺函约定，2015年7月4日，衡一建设公司应支付货款30万，该款实际支付；15层完工时即2015年8月10日支付14、15层实际产生货款339310元并加付老欠款50万元，计839310元；2015年9月10日前付货款584580元（2015年8月产生的其他货款84580元加前期50万元）。根据衡阳市坤旭房地产开发有限公司向衡阳市住房和城乡建设局出具的报告，因衡阳市坤旭房地产开发有限公司资金紧缺，2015年10月凯旋帝景项目全面停工。对项目停工衡一建设公司、慧江公司均无过错，但项目停工客观上造成了慧江公司无法向凯旋帝景项目提供混凝土。对于2015年9月之后，在未产生货款的情况下，衡一建设公司是否还应每月支付前期欠款50万元。本院认为，对于出现项目停工的情况下如何支付货款，双方并没有明确约定，应结合合同所使用的词句、停工原因、合同的目的、诚实信用原则等综合判定。按照条款约定：“往后，每月产生应付砼款于次月10日前结清，并追付前期老款50万元整，以此类推，至主体完工。”按合同所使用词句：“在结清每月产生应付砼款时，并追付前期老款50万元”，“并追付”的前提应是有“应付砼款”，包含的前提应当是合同继续履行。但项目因发包人原因停工，衡一建设公司无法施工，慧江公司也无法提供砼料，衡一建设公司与慧江公司之间的合同实际上处于中止履行状态。合同无法继续履行，“并追付”的前提不存在。而对于合同无法继续履行，衡一建设公司并无过错，故无需在没有产生应付砼款的情况下每月向慧江公司支付50万元。慧江公司如不能接受合同处于无法履行的状态，有权选择解除合同并要求衡一建设公司承担相应的合同责任。因凯旋帝景项目至今处于停工状态，衡一建设公司按照承诺函的约定应支付的货款本金为1423890元（839310元+584580元）。衡一建设公司于2015年9月26日支付货款30万元、2017年8月30日支付货款150万元，超出了应付货款，故衡一建设公司无需再支付货款本金。但衡一建设公司并未按承诺函约定履行付款义务，构成违约，应承担违约责任，对违约金的计算标准本院酌情按年利率6%计算。经核算，衡一建设公司应承担的违约金为140003.23元（其中货款30万元，自2015年8月10日至2015年9月26日计算为2350元；货款539310元，自2015年8月10日至2017年8月30日计算为67503.63元；货款584580元，自2015年9月10日至2017年8月30日计算为70149.6元）。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百二十五条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决如下： 一、被告湖南衡一建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告衡阳市慧江混凝土有限公司违约金140003.23元。 二、驳回原告衡阳市慧江混凝土有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费36916元，保全费5000元，合计41916元，由原告衡阳市慧江混凝土有限公司负担29342元，被告湖南衡一建设集团有限公司负担12574元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  高星宏 人民陪审员  曾佑志 人民陪审员  丁隆凤 二〇一八年十一月二十二日 法官助理张海清 书记员贺萍                            责任校对人：张 海 清                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百二十五条第一款当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。