福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0521民初4399号 原告：泉州华晟建材有限公司，住所地晋江市青阳街道洪宅垵社区****，统一社会信用代码91350582MA2Y95E46U。 法定代表人：温建华，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李士林，福建华达（晋江）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柳木坤，福建泉秀律师事务所律师。 被告：惠安县壹号公馆酒店，住所地惠安县崇武镇霞西村莲岛西路**，统一社会信用代码92350521MA2YGKTN6F。 经营者：曾培达，男，1984年6月12日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：陈育财，福建伟盛律师事务所律师。 原告泉州华晟建材有限公司（简称华晟公司）与被告惠安县壹号公馆酒店（简称壹号公馆酒店）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年5月21日立案受理，由简易程序转入普通程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭时原告及其委托诉讼代理人李士林、被告到庭参加诉讼，第二次开庭时原告及其委托诉讼代理人柳木坤、被告及其委托诉讼代理人陈育财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华晟公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款433000元及按银行同期贷款利率计算至款项还清之日止的利息（其中83000元自2018年1月30日起，100000元自2018年2月10日起，200000元自2018年5月1日起）。诉讼中，原告减少利息请求为：按银行同期同类贷款利率计付逾期工程款383000元自起诉之日起至款项还清之日止。事实和理由：原、被告双方于2017年11月11日签订工程名称为惠安壹号公馆酒店《装饰工程合同》1份，约定装修期自2017年11月10日至2018年1月30日，原告依照效果方案和被告提供的设计方案施工，被告在营业前3天完成工程验收，逾期视为验收合格。工程采取包工包料，总工程款1150000元，被告应于2017年11月13日、2017年12月5日、2017年12月30日支付当期工程款200000元，开业验收前3天支付第四期工程款200000元，开业后10天即2018年2月10日支付第五期工程款100000元，开业后3个月内支付第六期工程款200000元，剩余工程款50000元分9个月3次付清。此外，合同第五条就工程影响因素和责任作出约定。原告依约完成壹号公馆酒店的装修工程，被告也按期投入使用开业经营。但被告却拒绝支付本应于2018年1月30日前到期的当期余款83000元，本应于2018年2月10日支付的第五期工程款100000元，以及最迟于2018年5月1日支付的第六期工程款200000元，共383000元。鉴于被告拒绝支付到期工程款的行为，已严重损害到剩余50000元工程款按期付清的约定，被告已经以自己的行为表明不履行该付款义务，原告完全有理由相信该50000元债务截止2018年11月1日被告不予清偿。 被告壹号公馆酒店辩称，一、被告支付原告的工程款已经超过合同约定应付款项，不存在违约行为。截止2018年3月10日，被告合计支付原告工程款803250元，而根据合同约定，即便第四期工程款到期，被告应付原告的工程款为800000元，被告已付原告工程款已经超过应付款项。二、原告违约在先，其诉讼请求没有事实和法律依据。根据双方签订的《装饰装修合同》约定，乙方（即原告）材料及工人进场后开始施工，2017年11月13日支付第一期工程款200000元；在保持施工进度正常情况下，在2017年12月5日支付第二期工程款200000元；在保持施工进度正常情况下，在2017年12月20日支付第三期工程款200000元；在酒店开业验收前三天再付第四期200000元，但前提是“乙方一定要确保在双方规定时间内完成交付，确保甲方能顺利开业，如乙方拖延甲方施工造成甲方无法在规定时间内顺利开业，甲方所有损失均由乙方负责。”根据合同约定，原告应于2018年1月30日按时按质完成施工及安装任务。但原告并未在2017年11月13日依约进场施工，工期更是严重延误。同时因原告施工及使用的物料存在质量、安全等问题，导致工程无法按双方约定的工期及质量要求完成，工程更是未经被告验收合格。关于施工及物料存在的诸多质量、安某，被告提交相关照片、视频等证据加以证明。原告的上述行为已构成严重违约，导致被告至今无法正常开业。根据双方关于支付第四期工程款的约定，被告支付第四期工程款的条件显然尚未成就。但本着友好合作的善意考量，被告支付原告工程款803250元，已经超过合同约定前四期被告应付款项的总额。三、原告明知自身不具备建筑装修装饰工程的承包资质，隐瞒其经营范围，骗取被告签订案涉合同，其行为已构成欺诈，应认定双方签订的《装饰工程合同书》无效。四、被告保留就原告的违约行为要求其承担违约责任的权利。原告在实际施工中严重违约，工程的质量问题、安某至今仍无法解决，被告保留向原告主张赔偿的权利。综上，原告明知自身不具备建筑装修装饰施工资质，超过经营范围骗取被告与其签订案涉合同，且在施工合同中严重违约，故原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。 经审理查明，原告系以批发、零售建材、五金产品、灯具、金属制品等为经营范围的有限责任公司。2017年11月11日，被告作为甲方、原告作为乙方，双方签订《装饰工程合同书》1份，约定原告承接被告惠安壹号公馆酒店装修工程，双方商定工程工期80天，按时按质完成全部施工及安装任务，即自2017年11月10日至2018年1月30日止。合同第四条关于工程价款及结算约定：工程包工包料总造价1150000元，原告材料各工人进场后开始施工，即2017年11月13日被告支付原告第一期工程款200000元，在保持施工进度正常情况下，在2017年12月5日支付第二期工程款200000元，在保持施工进度正常情况下，在2017年12月30日支付第三期工程款200000元。被告在支付原告第四期工程款时原告要确保在双方规定时间内完成交付，确保被告能顺利开业，如原告拖延工期造成被告无法在规定时间内顺利开业，被告所有损失均由原告负责。在开业后10天内即2018年2月10日支付原告第五期工程款100000元，余下工程款250000元在开业后3个月内支付工程款200000元，剩余工程款50000元分9个月3次付清。原告自认收到被告支付的工程款717000元，被告自认壹号公馆酒店自2018年3月份开始试营业。 以上事实，有原告提供的原告营业执照副本、《装饰工程合同书》，以及双方当事人庭审中的陈述等证据加以证明，本院予以确认。 双方当事人争议的焦点：1、被告尚欠原告工程款数额？2、原告请求被告支付尚欠工程款有无依据？ 原告认为，原、被告双方签订的合同约定总工程款为1150000元，被告仅支付原告717000元，尚欠原告工程款433000元。被告已付工程款具体为：2017年11月18日转账支付100000元、2017年11月29日转账支付100000元、2017年12月13日转账支付40000元、2017年12月14日转账支付40000元、2017年12月15日转账支付30000元、2017年12月21日转账支付50000元、2017年12月24日转账支付40000元、2018年1月1日转账支付200000元、2018年2月7日转账支付47000元、2018年2月11日转账支付50000元、2018年2月13日转账支付10000元。原告已按照合同约定按时按质完成工程施工任务，且被告诉讼中也自认自2018年3月13日起开始试营业，即被告已实际使用案涉工程，故应按合同约定支付原告工程款。原告相应提供证据1即《装饰工程合同书》1份，以此证明原告承接被告壹号公馆酒店装修工程，合同约定总工程款1150000元并对工程款的结算方式进行约定。证据2即中国建设银行账号交易明细、被告付款及欠款明细各1份，以此证明被告支付原告工程款717000元，尚欠433000元。证据3即微信截图3份、壹号ＫＴＶ消费清单及收款收据各1份，以此证明被告已实际使用案涉装修工程，壹号公馆酒店已于2018年2月13日开业。证据4即申请证人邦全圣、廖某1、马某出庭作证。证人邦全圣作证称：其系温建华雇佣从事木工作业。2017年11月18日到壹号公馆酒店做木工，一直做到2018年1月30日，后于2018年4月11日至4月24日期间根据质量清单到壹号公馆酒店进行维修，主要是对房间线条、消防门等进行维修。质量清单上的项目已全部维修好，其在维修期间壹号公馆酒店一直是处于营业状态。证人廖某1作证称：其系温建华雇佣从事水电工作，自2017年10月份开始在壹号公馆酒店从事水电作业，一直到2018年春节前壹号公馆酒店开业。根据壹号公馆酒店出具的质量问题清单，其在2018年3月至4月间到壹号公馆酒店进行维修，清单上的项目已经全部维修好。在维修期间，壹号公馆酒店处于正常营业状态。证人马某出庭作证称：其系温建华雇佣安装玻璃，2017年12月初温建华叫证人马某到壹号公馆酒店安装1-6层的玻璃，包括部分外墙玻璃以及包厢内的玻璃。2018年4月份温建华告知证人马某因当时年底太赶导致部分玻璃没有安装好，叫证人马某去维修。其是2017年12月初到壹号公馆作业，到春节前几天才离开，当时壹号公馆酒店的玻璃已经安装好了。被告质证称：对证据1真实性无异议，但原告并没有按照合同约定的工期完成施工，被告已按照约定支付原告工程款。合同格式是原告提供，其对合同第二条第3款即“甲方须在营业前3天内对乙方所做工程进行验收，逾期视同验收不合格”不予认可。证据2，中国建设银行账号交易明细不完整，缺少第9-14页，付款及欠款明细与实际不符，被告已付原告工程款为803250元。证据3，对微信截图关联性有异议，微信截图体现的内容只是被告根据双方合同约定的竣工期提前做的一个营销方案，不能证明被告于2018年2月13日开始营业。对壹号ＫＴＶ消费清单、收款收据的关联性有异议，被告至今尚未正式营业，只是为了减少损失才在质量问题较少的场所试营业，存在严重质量问题的场所并未投入使用。证据4证人证言，证人廖某2陈述的施工时间与合同约定进场时间相矛盾，证人证言能够证明原告为了赶工期不顾施工质量及安某进行施工，导致被告无法在约定时间对工程项目进行使用。三个证人虽然有根据质量清单进行维修，但是维修后并未经被告确认，项目至今仍存在质量及安某。 被告认为，一、截止目前，案涉工程相关质量及安某尚未修复整改到位，系原告违约在先，被告依法享有先履行抗辩权。根据合同约定，原告材料及工人进场后开始施工及应在2018年1月30日按时按质完成施工及安装任务，但原告并未在2017年11月13日依约将材料及工人进场施工，而是在2017年11月18日才进场，且并未开始施工。被告在验收时发现工程存在大量的质量及安某，并将相关问题书面告知原告，原告才让人来修补。二、被告已付原告工程款超过合同约定的应付款项，不存在违约行为。截止2018年3月10日，被告已付原告工程款803250元，即便合同约定的第四期付款条件已经成就，被告应付原告款项为800000元，被告已付803250元已经超过应付款项。被告支付原告工程款具体为：2017年11月18日转账支付100000元、2017年11月29日转账支付100000元、2017年12月13日转账支付40000元、2017年12月14日转账支付40000元、2017年12月15日转账支付30000元、2017年12月21日转账支付50000元、2017年12月24日转账支付40000元、2018年1月1日转账支付200000元、2018年1月23日微信支付10000元、2018年2月7日支付50000元（转账支付47000元，代付工人工资3000元）、2018年2月11日转账支付50000元、2018年2月13日支付50000元（现金支付40000元、转账支付10000元）、2018年2月15日转账支付10000元（转账支付给原告现场管理人员张月明）、2018年2月20日转账支付10000元（转账支付给原告现场管理人员张月明）、2018年3月10日支付23250元（被告代原告支付工人工资23250元）。三、原告明知自身不具备建筑装修装饰工程承包资质，隐瞒其经营范围骗取被告签订案涉装饰工程合同，已构成欺诈，应认定合同无效。原告在实际施工中严重违约，工程的质量、安某至今尚未解决，被告保留向原告主张赔偿的权利。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。被告相应提供证据5即《装饰装修合同》1份，以此证明双方约定案涉工程工期为2017年11月10日至2018年1月30日，被告应在营业前3天内对工程进行验收，逾期视为验收不合格，合同约定被告支付第四期工程款的条件尚未成就。证据6即装修效果图，以此证明原告未依据效果图进行施工，已构成违约。证据7即工程质量问题清单及照片，以此证明案涉工程存在质量问题，被告已书面告知原告，但相关质量问题至今尚未得到解决。证据8即微信聊天记录及银行交易明细，以此证明被告已付原告工程款803250元，超过合同约定的应付款项。原告质证称：对证据5，合同样本是原告提供，但原告提供给被告的样本中第二条第3款表述为“逾期不验收，视为合格”，被告将合同返还的时候原告没有看到该条款已经被修改。但是根据合同约定也能推断该条款实际应为“逾期不验收，视为合格”。证据6，部分效果图是原告提供，但依据工程施工的基本常识，效果图只是工程参照的图示而并非工程施工图纸，工程效果图在用色和渲染方面与实际施工的效果肯定会有差别。证据7，一直以来是原告在督促被告提出需要维修的问题，原告收到书面清单后联系工人维修了近三个月。被告提供的玻璃门照片是人为因素破坏导致，该照片形成时间不能确定，真实性有异议。证据8，真实性无异议，但被告支付给张月明的款项以及代付工人工资不实，张月明是原告工人，但原告并无授权张月明代收款项，原告也没有同意被告代付工人工资。 本院经审查认为，原告提供的证据1、被告提供的证据5，系双方当事人真实意思表示，能够证明原告承接被告惠安壹号公馆酒店装修工程，工期为2017年11月10日至2018年1月30日，工程总价款1150000元，并约定工程款结算方式。原告提供的证据2、被告提供的证据8，银行转账凭证具有真实性，本院予以确认。关于被告支付原告工程款数额的问题，原告认可已收到被告支付工程款717000元，应予确认。被告主张另于2018年2月7日代原告支付工人工资3000元，于2018年2月13日现金支付40000元给原告以及于2018年2月15日、2018年2月20日各支付案涉工程款10000元给原告的现场管理人员张月明。原告对此虽持有异议，但根据被告提供的微信聊天记录可以看出，被告在支付原告每期工程款后均会通过微信告知原告其付款时间、金额及已付款总数额，原告虽未予以确认，但依据常理，原告若认为被告的付款金额有误应当提出异议，可原告在收到被告的微信后并无此方面的意思表示，故应视为原告认可被告的付款情况。被告主张其于2018年2月7日、同年2月13日、同年2月15日、同年2月20日支付原告工程款3000元、40000元、10000元、10000元，应予采信。被告主张于2018年3月10日代原告支付工人工资23250元，证据不足，不予采信。据此，应认定被告已付原告工程款为780000元，尚欠原告工程款370000元。原告提供的证据3，结合被告自认壹号公馆酒店于2018年3月份开始试营业，可以证明壹号公馆酒店已经营业，即案涉工程虽未经验收，但工程已完工且被告实际已投入使用。原告提供的证据4、被告提供的证据7，证人证言能够证明原告组织人员对案涉工程进行修复，被告虽提出案涉工程存在质量问题，但案涉工程未经竣工验收而被告已经擅自使用，且被告并未请求在工程款中扣减修理、返工或者改建的合理费用或者提出反诉，其亦在诉讼中表示对案涉工程质量问题将另案主张，故对被告提出的质量问题，不予审查处理。 综上事实，本院认为，由于原告未取得建筑施工企业资质，其与被告签订的《装饰工程合同》应为无效合同。被告主张案涉工程未经竣工验收，工程存在质量问题，但自认壹号公馆酒店于2018年2月13日开始试营业。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持，故被告应按照合同约定支付原告剩余工程款。被告未能依约支付原告工程款，已构成违约，应承担偿付原告逾期工程款320000元的责任。因被告违约，原告请求其支付尚未到期的工程款50000元，符合法律规定，予以支持。原告请求被告按中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期工程款320000元自起诉之日即2018年5月21日起至实际还款之日止的利息损失，符合法律规定，应予支持。被告主张已付原告工程款803250元，仅能部分采纳。被告虽提出案涉工程存在质量问题，但其亦表示对质量问题将另案主张，故本院不予审查。原告的诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十三条、第十七条的规定，判决如下： 一、被告惠安县壹号公馆酒店应于本判决生效之日起十五日内偿付原告泉州华晟建材有限公司工程款370000元，并按中国人民银行同期同类贷款利率计付逾期工程款320000元自2018年5月21日起至实际还款之日止的利息。 二、驳回原告泉州华晟建材有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7795元，由原告泉州华晟建材有限公司负担1134元（多预交的6661元予以退回），由被告惠安县壹号公馆酒店负担6661元，应在本判决书生效后五日内缴交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  曾伟清 人民陪审员  郑云龙 人民陪审员  陈爱莲 二〇一八年十一月十五日 法官 助理  陈细鹏 书 记 员  张寅超 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以再履行期限届满之前要求其承担违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算  12