上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）徐民二（商）初字第5853号原告童隽毅，住上海市。委托代理人王建轶，系上海市金茂律师事务所律师。委托代理人黄韵录，系上海市金茂律师事务所律师。被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人俞岂凡。第三人代倩倩，住河南省郑州市。委托代理人俞明，系上海善法律师事务所律师。原告童隽毅诉被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司股权转让纠纷一案，本院于2015年7月7日受理后，根据原告申请，依法追加代倩倩为第三人，并组成合议庭，于同年11月5日公开开庭进行了审理。原告童隽毅的委托代理人王建轶、黄韵录，第三人代倩倩的委托代理人俞明到庭参加诉讼。被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。原告童隽毅诉称，其与被告于2014年6月3日签订《合资经营合同》及相关协议，约定双方共同投资设立“上海金波里餐饮管理有限公司”（又称“上海虹桥店”），并共同选定了在本市虹桥天都商场1-2楼的商铺进行经营，其中被告持有51%股份，原告持有49%股份。上海金波里餐饮管理有限公司自2014年9月正式开业后，一直处于亏损状态，为防止损失进一步扩大，原、被告又于2015年2月11日签订《托管运营补充协议》，约定自2014年11月1日至2015年3月31日期间由被告自主经营该店，自负盈亏，双方还于同日签订《咖啡店补充协议》，约定原告将其持有的上海金波里餐饮管理有限公司49%的股份转让给被告，并以该股权受让款作为受让被告已开设的位于本市田林路XXX号田林宾馆一楼商铺的“上海载允餐饮管理有限公司”（又称“田林店”）100%股份的部分转让款。双方同时确认上海虹桥店从开业至2014年10月31日期间的经营性亏损为人民币（以下币种相同）178，683.81元，由双方按投资比例各自承担，其中被告应承担91，128.75元，原告承担87，555.07元。原告按《合资经营合同》上海虹桥店投资总额2，693，000元的支付比例实际支付投资金额为1，541，450.25元，原、被告还同意，上海虹桥店原告的投资款除去折旧与亏损后作为受让被告已开设的田林店的100%股份的部分股权转让款，“田林店原投资总额为2，502，177.55元，被告向原告转让田林店100%的股权，除第二条第二款的部分股权转让款外，原告需另行支付被告80万元”。之后，原告按照协议约定支付了股权转让差价40万元，但却发现被告仅持有上海载允餐饮管理有限公司51%的股份，另外49%的股份由第三人持有，而被告对转让其所有51%股份一事并未通知第三人，致使田林店的股权转让至今无法完成。故原告诉至法院，请求判令被告：1、返还股权转让款1，812，076.44元；2、支付违约金10万元。被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司未答辩。第三人代倩倩述称，其持有上海载允餐饮管理有限公司49%的股份，而原、被告之间的股权转让其从不知情，其亦不同意原、被告之间的股权转让。故原、被告之间的股权转让应属无效。经审理查明，2014年6月3日，原、被告签订《（咖啡陪你）咖啡店合资经营合同》，约定原、被告共同成立合资公司，经营“CAFFEBENE”品牌咖啡店业务，其中被告持有51%股权，原告持有49%股权，双方共同选址在本市虹桥天都商场进行经营。2015年2月11日，原、被告签订《托管运营补充协议》，确认双方于2014年6月3日签订的《合资经营合同》，共同成立了“上海金波里餐饮管理有限公司”，约定原告将位于本市虹桥天都商场的店铺经营管理权全部移交给被告，由被告统一经营管理，店铺由被告自主经营、自负盈亏，托管运营期为2014年11月1日至2015年3月31日。托管运营期结束后，由双方根据实际情况协商调整。同日，原、被告还签订《（咖啡陪你）咖啡店合资经营合同（上海虹桥天都店）补充协议》，约定双方协议一致变更《合资经营合同》，同意在《托管运营补充协议》到期后，原告以上海金波里餐饮管理有限公司（以下简称“上海虹桥店”）的49%股权和现金受让被告已开设的位于本市田林路XXX号田林宾馆一楼商铺的上海载允餐饮管理有限公司（以下简称“田林店”）100%的股权。其中被告确认其有权处置田林店100%的股权并同意将田林店100%的股权转让给原告。被告应于2015年4月1日将田林店交付给原告经营管理，田林店的收支及费用自2015年4月1日起由原告享有及承担。被告应于2015年5月31日前完成田林店的股权转让工商登记变更。该协议的第二条第一款约定，上海虹桥店从开业至2014年10月31日期间的经营性亏损178，683.81元，由原、被告按投资比例各自承担，其中被告应承担91，128.75元，原告应承担87，555.07元。协议签订后，原告不再参与上海虹桥店的任何处理，亦不承担上海虹桥店产生的任何费用。该协议的第二条第二款约定，原告按《合资经营合同》上海虹桥店投资总额为2，693，000元的支付比例实际支付投资金额为1，541，450.25元，包括原告直接支付给物业的房屋租赁款72，610.80元。鉴于双方友好合作关系，双方同意原告直接支付给物业的房屋租赁款款项用于抵扣第二条第一款原告应承担的亏损，不足部分由原告另行支付。双方同意，上海虹桥店原告的投资款除去折旧与亏损后作为受让被告已开设的田林店100%股权的部分股权转让款（见附件《店铺资产清算单上海虹桥店》）。该协议的第二条第三款约定，田林店原投资总额为2，502，177.55元，被告向原告转让田林店100%的股权，除第二条第二款的部分股权转让款外，原告需另行支付被告80万元，其中协议生效之日起七个工作日内，原告支付40万元，双方办理完成田林店的股权转让工商登记之日起七个工作日内，原告支付20万元，双方完成全部转让交接手续后七个工作日内，原告支付20万元。协议还约定，如因被告原因未按时办理工商变更登记，每迟延一日，被告按照全额转让款的日千分之五承担违约金。超过15个工作日被告仍未完成变更的，本协议终止，被告须退还全部转让款并支付10万元作为违约金。若原告的实际损失超过10万元的，被告还需补足差额。在该份协议的附件中注明，上海虹桥天都店原告应承担的摊销金额为41，818.74元。同年3月17日，原告支付给被告40万元。另查，上海金波里餐饮管理有限公司目前的股东为原、被告，上海载允餐饮管理有限公司目前的股东为被告和第三人。审理中，原告与第三人确认，原告于2015年5月退出田林店的经营，现该店面由第三人实际经营。原告并称，虹桥店目前已关门歇业，其同意在收到被告股权转让款的同时，配合被告办理相应的股权转让事宜。上述事实，有《（咖啡陪你）咖啡店合资经营合同》、《（咖啡陪你）咖啡店合资经营合同（上海虹桥天都店）补充协议》、《托管运营补充协议》、付款凭证、工商材料、当事人陈述等证据证实。本院认为，我国公司法明确规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。本案中，被告将上海载允餐饮管理有限公司100%的股权转让给原告，但该公司股权实际为被告与第三人持有，现第三人明确表示不同意原、被告之间关于上海载允餐饮管理有限公司股权转让的行为，故原、被告之间系争的《（咖啡陪你）咖啡店合资经营合同（上海虹桥天都店）补充协议》中原、被告之间的股权转让事宜，因违反公司法的强制性规定而归于无效。鉴于原、被告签订的《托管运营补充协议》确认原告将上海虹桥店的店铺经营管理权全部移交给被告，此后店铺由被告自主经营、自负盈亏，《（咖啡陪你）咖啡店合资经营合同（上海虹桥天都店）补充协议》又约定，双方同意在《托管运营补充协议》到期后，即2015年3月31日之后，以原告持有的上海金波里餐饮管理有限公司49%的股权和现金受让上海载允餐饮管理有限公司100%的股权，同时确认原告按《合资经营合同》对上海虹桥店实际支付了投资金额为1，541，450.25元，并约定上海虹桥店原告的投资款除去折旧（即41，818.74元）与亏损（即87，555.07元）后作为受让被告已开设的田林店100%股权的部分股权转让款，因此原告基于该份协议支付的40万元及双方确认的原告对上海虹桥店的投资款，被告理应予以给付，被告还应根据补充协议约定承担相应的违约责任，故原告的诉讼请求本院予以支持。被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司经本院公告传唤未到庭，视为其自行放弃诉讼权利。据此，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司应于本判决生效后十日内返还原告童隽毅股权转让款1，812，076.44元；二、被告咖啡陪你（上海）投资管理有限公司应于本判决生效后十日内支付原告童隽毅违约金10万元。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22，008元，财产保全费5，000元，合计诉讼费27，008元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨 阳人民陪审员  朱轶杰人民陪审员  应晓苹二〇一五年十一月五日书 记 员  王廉超附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国公司法》第七十一条……股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。……二、《中华人民共和国合同法》第五十二条……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。