重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2015)铜法民初字第05228号原告胡某某，女，汉族。委托代理人姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被告铜梁区谭氏鞋厂，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处白土坝皮鞋园区龙飞一路，组织机构代码L1934119-0。负责人谭某，男，汉族。原告胡某某诉被告铜梁区谭氏鞋厂（以下简称谭氏鞋厂）劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月4日立案受理。依法由代理审判员李宁适用简易程序于2015年11月20日公开开庭进行了审理。原告胡某某的委托代理人姜美到庭参加了诉讼。被告谭氏鞋厂经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告胡某某诉称，胡某某于2009年6月到谭氏鞋厂工作，工资3000多元。在工作期间，谭氏鞋厂未给胡某某缴纳社会保险费，带薪年休假未休，也未及时发放年休假工资，2015年谭氏鞋下了一条生产线，不安排其上班。经协商未果，为此，起诉要求解除与谭氏鞋厂的劳动关系；谭氏鞋厂支付经济补偿22500元（3000元/月×7.5月）、一次性生活补助金7875元（875元/月×15月×120%×50%），带薪年休假工资8275元（3000元/月÷21.75天/月×30天×200%），共计38650元。被告谭氏鞋厂未到庭参加诉讼，也未有书面答辩意见。经审理查明，胡某某以个体经营者谭某为被申请人于2015年7月28日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除劳动关系；支付经济补偿、一次性生活补助金、带薪年休假工资等共计38650元。2015年8月22日，该委向胡某某出具逾期未作出决定案件证明书，胡某某遂起诉至本院，本院于2015年10月16日将起诉状副本等送达谭氏鞋厂。庭审中，胡某某明确其从2011年3月2日到谭氏鞋厂工作，2015年3月16日后未再上班。庭审中举示了其工资账户交易明细清单，证明其在谭氏鞋厂工作2014年度6个月即2014年6月至2014年11月期间工资情况，其中2014年6月1432元、7月2741元、8月2070元、9月2640元、10月2473元、11月2279元总计13635元，平均工资为2272.50元/月（13635元÷6月）。并明确2014年12月份，2015年1月份、2月份工资发放现金，同意以上述6个月的平均工资作为其与谭氏鞋厂解除劳动关系前十二个月平均工资和计算各年度带薪年休假工资的依据。诉讼中，胡某某放弃要求谭氏鞋厂支付2015年度带薪年休假工资的诉讼请求。上述事实，有胡某某的陈述，胡某某举示的逾期未作出决定案件证明书，工资账户交易明细清单、胡某某的申请等证据证实，本院足以认定。本院认为，依法建立的劳动关系受劳动法和劳动合同法的调整。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。据此，建立职工名册是用人单位的一项法定义务该名册能够证明用人单位何时与劳动者建立劳动关系。本案中，谭氏鞋厂未向本院提供职工名册，其应承担举证不能的法律后果，故本院推定胡某某关于2011年3月2日入职时间的主张成立。谭氏鞋厂未举示证据证明其为胡某某缴纳失业等社会保险费，及其安排其休带薪年休假或向其支付带薪年休假工资报酬的证据，应承担举证不能的后果。《劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”胡某某以谭氏鞋厂未给其缴纳社会保险费、未及时发放年休假工资为由要求解除劳动关系，符合该条法律规定，本院予以支持。胡某某提出解除劳动关系的意思表示于2015年10月16日到达谭氏鞋厂，本院确认双方劳动关系于2015年10月16日解除。关于胡某某要求谭氏鞋厂支付7.5个月经济补偿的诉讼请求。《劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。……”本案中，胡某某依照《劳动合同法》第三十八条第一款（二）、（三）项规定解除与谭氏鞋厂的劳动关系，谭氏鞋厂应当支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。胡某某于2011年3月2日到谭氏鞋厂工作双方建立劳动关系，至2015年10月16日双方解除劳动关系，胡某某的工作年限为满4年6个月不足5年，谭氏鞋厂应支付胡某某5个月工资的经济补偿。谭氏鞋厂未向法庭举示胡某某的工资标准，应承担举证不能的法律后果。胡某某在庭审中举示了其在谭氏鞋厂工作2014年度6月至11月份6个月的平均工资2272.50元/月，并同意以该工资作为其解除劳动关系前十二个月平均工资，本院予以确认。因此，谭氏鞋厂应支付胡某某经济补偿11362.50元（2272.50元/月×5月）。对胡某某超出该数额部分的主张，本院不予支持。关于胡某某要求谭氏鞋厂支付一次性生活补助金（失业保险待遇）7875元（875元/月×15月×50%×120%）的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。《失业保险条例》第十四条第一款规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。人力资源和社会保障部《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号)第十三条规定“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。胡某某依照《劳动合同法》第三十八条第一款（二）、（三）项规定解除与谭氏鞋厂的劳动关系，应当认定为非因胡某某本人意愿中断就业，胡某某可以享受失业保险待遇。胡某某在谭氏鞋厂工作期间，谭氏鞋厂未依法为胡某某缴纳失业保险费，由此给胡某某带来的损失，应由谭氏鞋厂承担。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（四）累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月……”。《失业保险条例》第二十一条规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位已缴纳失业保险费，劳动合同期限未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市失业保险条例实施办法》规定“十、生活补助金标准农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限享受失业保险金标准的50%一次性发放。……十三、失业保险待遇赔偿标准单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”胡某某与谭氏鞋厂的劳动关系于2011年3月2日建立，2015年10月16日解除，谭氏鞋厂应为胡某某缴纳失业保险费的累计时间为四年不足五年。谭氏鞋厂应当赔偿胡某某12个月失业保险待遇损失。胡某某系农村居民户口，属农民合同工，在重庆市铜梁区境内工作，双方解除劳动关系时重庆市铜梁区失业保险待遇的标准为875元/月，因此，谭氏鞋厂应当支付胡某某一次性生活补助金6300元（875元/月×12月×50%×120%）。关于胡某某要求谭氏鞋厂支付未休带薪年休假工资的诉讼请求。《劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。胡某某未举示证据证明其到谭氏鞋厂工作以前在其他单位工作的事实，本院确认其2011年3月2日到谭氏鞋厂工作系初次工作，其应从2012年3月2日起享受带薪年休假。该《条例》第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。谭氏鞋厂未举证证明安排了胡某某休年休假，或因胡某某本人原因书面提出不休年休假的事实，因此，胡某某请求谭氏鞋厂支付未休带薪年休假工资，本院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。胡某某2011年3月2日到谭氏鞋厂工作系初次工作，至其在谭氏鞋厂工作的最后一天2015年3月16日止，其累计工作未满十年，胡某某从2012年度至2015年度每年应享受年休假均为5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第一款规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。第二款规定，前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年度应当享受的年休假天数。胡某某2012年3月2日起享受年休假，2012年度剩余日历天数为304天，2012年度应享受的年休假天数为4.16天（304天÷365天）×5天，折算后不足1整天部分不享受年休假，因此，胡某某2012年度应享受年休假4天。胡某某放弃要求谭氏鞋厂支付2015年度带薪年休假工资的诉讼请求，本院予以尊重。因此，谭氏鞋厂应支付胡某某2012年度至2014年度共计14天（2012年度4天+2013年度5天+2014年度5天）带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。因谭氏鞋厂未举示胡某某2012年度至2014年度的工资标准，应承担举证不能的责任，胡某某同意以解除劳动关系前2014年度6月份至11月份间6个平均工资2272.50元/月为2012年度至2014年度带薪年休假工资的计算依据，本院予以确认。因此，胡某某在2012年度至2014年度的日工资为104.48元/天（2272.50元/月÷21.75天/月）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，《办法》第十条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数“按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬。因此，谭氏鞋厂应支付胡某某未休带薪年休假工资2925.44元（104.48元/天×14天×200%）。对胡某某超出该数额部分的主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项，第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款；《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项，《失业保险条例》第十四条第一款（二）项、第二十一条，人力资源和社会保障部《实施若干规定》第十三条，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（三）项，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、十三条；《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条第一款，重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条之规定，判决如下：一、原告胡某某与被告铜梁区谭氏鞋厂的劳动关系于2015年10月16日解除；二、被告铜梁区谭氏鞋厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡某某经济补偿金11362.50元、一次性生活补助金6300元、未休带薪年休假工资2925.44元，共计20587.94元；三、驳回原告胡某某的其余诉讼请求。被告铜梁区谭氏鞋厂如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告铜梁区谭氏鞋厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  李宁二〇一五年十一月二十九日书 记 员  徐强