广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2015）东三法常民一初字第1210号原告刘全贵，男，汉族，1962年8月21日出生，住湖南省临澧县。委托代理人朱启勇，安徽金华安律师事务所律师。被告裕达建工集团有限公司，住所地为广东省广州市天河区天府路233号华建大厦A栋1701单元。法定代表人宁永杰，董事长。委托代理人文佩荣，广东君政律师事务所律师。原告刘全贵诉被告裕达建工集团有限公司以及被告裕达建工集团有限公司诉原告刘全贵劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法由审判员柯金玲适用简易程序，将两案合并，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人朱启勇，被告的委托代理人文佩荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2014年3月1日入职被告处上班，担任建筑工职务。月平均6000元。2014年8月24日上班时发生工伤事故，身体多处骨折。治疗康复后经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。要求被告支付工伤补偿，被告不理，原告即向劳动局申请仲裁。劳动局认定医疗费及误工费、护理费不正确。为维护自身合法权益，原告故诉至本院请求判令：被告支付原告一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残补助金差额11241元、工伤期间工资96000元、住院伙食费补助9000元、护理费9000元、医疗费10000元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有仲裁裁决书、送达回证、总账请帐单（复印件）、劳动能力鉴定委员会鉴定书、出院诊断证明（3份）、认定工伤决定书、工伤待遇支付决定、证明、医药费发票（复印件）。针对原告的起诉，被告辩称，原告的月平均工资仅为3200元，被告已为其足额缴纳社会保险，无需支付相关伤残补助金的差额及相关保险待遇应按月平均工资3200元核算。其诉请的医疗费及住院医疗伙食费没有事实及法律依据。被告诉称，原告于2014年3月27日入职被告，于2014年8月24日发生工伤。原告受伤前的月平均工资3200元。被告按4751元的标准足额为原告参缴了社会工伤保险。东莞市社会保险基金管理中心于2015年5月27日向原告支付了一次性伤残补助金42759元，原告并无一次性伤残补助损失，被告无需向其支付一次性伤残补助金差额。根据《工伤保险条例》的规定，原告的一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资应以3200元计算，且被告已经支付2015年3月工资3000元、4月工资3200元，相应工资应当在停工留薪期工资中扣除。被告在原告住院期间派遣了员工对其进行了护理，不应支持护理费诉求，东莞市劳动人事争议仲裁院常平仲裁庭认定有误，应当依法予以纠正。为维护自身合法权益，被告故诉至本院请求判令：1.被告无需向原告支付一次性伤残补助金差额11241元、一次性伤残就业补助金48000元、2014年8月24日起至2015年5月20日止的停工留薪期工资差额47800元、护理费4500元；2.原告承担本案的全部诉讼费用。被告为支持其抗辩及诉讼主张，向本院提交的证据有仲裁裁决书、送达回证、建筑工人工资表、总账请帐单。针对被告的起诉，原告辩称，与原告提交的起诉状一致。针对被告的起诉，原告没有提交证据。经审理查明，原告于2014年3月27日入职被告处工作，双方没有签订书面劳动合同，被告为原告按照月工资4751元购买不记名工伤保险，工资的计算为可以核定工作量就按照面积计算，无法核定工作量就按施工一天300元计算，工资以现金发放。原告主张其月平均工资为6000元，被告主张原告月平均工资为3200元。原、被告均提交总账请帐单拟证实各自主张，被告还提交建筑工人工资表拟证实其主张。总账请帐单大部分是按照工作量核算工资，中间有“施工1天300元”字样，合计25594元，最后还载明“2014年11月11日总账结账总工资25594元，减借支21960元，多付3000元，余634元”字样。原告主张25594元是原告2015年3月至2015年6月工资，被告主张25594元是原告2015年3月至2015年11月11日工资。建筑工人工资表载明原告2015年3月、4月工资分别为3000元、3200元，合计6200元，已付，班组长签名处有“刘凯”字样签名，落款时间为2015年5月12日。原告主张该工人工资表仅是部分工资。庭审过程中，本院询问被告是否支付原告工伤期间工资，被告回复支付了2015年3月、4月工资合计6200元。庭审结束后，被告书面回复除总账请帐单以及工人工资表外，被告无其他工资支付台账。2014年8月24日原告在被告承建的富盈都市华府工地6幢第22层站在约1.5米高的工作台上进行内墙抹灰施工，踩在平台边缘上失去平衡跌落下来，导致双脚受伤。事后，原告被送往东莞市常平医院治疗，住院时间从2014年8月24日起至2014年10月9日止，合计47天。2014年10月9日，东莞市常平医院出具出院诊断证明书，载明全休6个月，住院期间陪护1名，出院后仍需陪护1个月，定期门诊复查费约3000元，下次取回固定费用约8000元。2014年10月8日，东莞市社会保障局出具认定工伤决定书认定原告于2014年8月24日发生的受伤事故属于工伤。原、被告双方对工伤认定没有异议。2014年10月31日，原告因该次工伤再次到东莞市常平医院住院治疗至2014年11月11日，住院合计12天。2014年11月11日，东莞市常平医院出具出院诊断证明书，载明全休6个月。2015年3月16日，原告因该次工伤第三次到东莞市常平医院住院治疗至2015年4月15日，住院合计31天。2015年4月15日，东莞市常平医院出具出院诊断证明书，载明全休3个月，住院期间陪护1名。原告主张被告在原告三次住院期间没有派人护理，也没有支付护理费。被告则主张有派一人护理，但表示没有证据证实。2015年5月20日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为九级。原、被告对伤残等级认定没有异议。2015年5月27日，东莞市社会保险基金管理中心支付了原告一次性伤残补助金42759元。被告主张原告住院治疗期间医疗费用为26203.06元，全部由被告支付。原告则主张其中的医疗费10000元由原告自行支付，由于社保基金报销医药费时将全部医药费都支付给被告，故被告应向原告返还10000元。为此，原告提交了证明拟证实其主张。证明载明原告医药费里有10000元是原告出的，余下16200元由刘凯支付。落款处有“刘凯”字样签名，落款时间为2015年5月27日。原告主张刘凯是被告抹灰组的组长。被告否认刘凯是被告的员工，主张刘凯是承包抹灰的班组长，被告对证明的真实性不确认。原告于2015年6月26日向东莞市劳动争议仲裁院常平仲裁庭（以下简称常平仲裁庭）申请劳动仲裁，请求被告向原告支付：一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残补助金差额11241元、2014年8月24日至2015年7月15日工伤期间工资96000元、住院伙食费补助9000元、护理费9000元、医疗费10000元。常平仲裁庭于2015年7月28日作出仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告之间的劳动关系于2015年7月16日解除；二、限被告在本裁决书生效之日起五日内支付原告一次性伤残补助金差额11241元、一次性伤残就业补助金48000元、2014年8月24日至2015年5月20日止停工留薪期工资差额47800元、护理费4500元、合计111541元；三、驳回原告其他申请请求。原告、被告均对仲裁裁决不服，分别诉至本院请求解决。以上事实，有仲裁裁决书、送达回证、总账请帐单、劳动能力鉴定委员会鉴定书、出院诊断证明（3份）、认定工伤决定书、工伤待遇支付决定、证明、建筑工人工资表、总账请帐单以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案是劳动争议纠纷。劳动仲裁裁决确认原、被告双方劳动关系已经解除，原、被告提起诉讼，但未针对该项裁决提出请求，视为双方服从该项劳动仲裁裁决。关于原告未发生工伤前的月平均工资。其一，原告主张其未发生工伤前月平均工资为6000元，被告主张其未发生工伤前月平均工资为3200元，被告提交了建筑工人工资表、总账请帐单拟证实其主张。《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”被告提交的前述证据均不是完整的工资支付台账，被告回复已无其他工资支付台账提交，理应由其承担举证不能的法律后果。其二，被告按4751元的标准为原告购买社会工伤保险，被告主张原告月平均工资为3200元，与常理不符，不足以采信。其三，原告的主张更加接近建筑行业工资支付标准。综合以上三点，本院采信原告发生工伤事故前的月平均工资为6000元。关于原告请求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。依照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，金额为职工本人九个月的工资；九级伤残职工与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，金额为职工本人二个月的工资，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，金额为职工本人八个月的工资，终结工伤保险关系。用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。原告的月平均工资为6000元，则被告应领取的一次性伤残补助金为6000元/月×9月=54000元，但被告按照月工资4751元为原告购买工伤保险，东莞市社会保险基金管理中心于2015年5月27日仅支付了原告一次性伤残补助金42759元，原告作为用人单位少报员工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成被告享受的工伤保险待遇降低，被告工伤保险待遇差额部分由原告补足，即被告应向原告支付一次性伤残补助金差额54000元-42759元=11241元。由于东莞市社会保险基金管理中心尚未向原告支付一次性工伤医疗补助金，原告亦未提交证据证实东莞市社会保险基金管理中心拒绝支付该款，该款能否支付以及是否存在差额无法确定，故原告请求被告支付一次性工伤医疗补助金缺乏依据，本院不予支持。由于原、被告之间的劳动关系于2015年7月16日解除，则被告应向原告支付一次性伤残就业补助金6000元/月×8月=48000元。关于原告请求被告支付工伤期间工资的问题。《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”原告于2014年8月24日在被告处发生工伤，被送至东莞市常平医院住院，原告于2015年5月20日被评定为伤残等级九级。虽然东莞市常平医院在2015年4月15日的出院诊断证明书中建议原告全休三个月，但从原告愿意到劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级来看，本院推断原告评残时已认为自己无需再停止工作接受工伤医疗，本院据此认定原告的工伤停工留薪期应从2014年8月24日起至2015年5月20日止。被告仅支付2015年3月、4月工资合计6200元，则被告应支付原告停工留薪期工资为6000元/月×9月-6200元=47800元。关于原告请求被告支付住院伙食费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的住院伙食补助费按照国家规定从工伤保险基金中支付，本案中被告有为原告参缴社会工伤保险，原告住院治疗期间的住院伙食费应由工伤保险基金支付，原告请求被告支付住院伙食费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付护理费的问题。《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”本案中，被告因工伤于2014年8月24日起至2014年10月9日止，2014年10月31日起至2014年11月11日止，2015年3月16日起至2015年4月15日止到东莞市常平医院住院治疗，且出院诊断证明书表明被告住院期间需一人护理，2014年10月9日的出院诊断证明书还载明出院后仍需陪护1个月，即护理时间为120天。被告主张其派员到医院护理原告，但未举证证明，本院不予采信，被告应向原告支付护理费。原告未举证其工伤停工留薪期间护理级别，本院参照被告受伤时上一年度（即2013年度）东莞市职工月平均工资计算护理费，2013年度东莞市职工月平均工资为2506元/月，则原告护理费应2506元/月÷30天×120天=10023.99元，原告仅请求护理费9000元，是原告对自身权利的合理处分，本院予以准许。关于原告请求被告支付医疗费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的治疗工伤的医疗费用按照国家规定从工伤保险基金中支付，本案中被告有为原告参缴社会工伤保险，原告治疗工伤的医疗费应由工伤保险基金支付，原告主张其支出医疗费用10000元，但社保基金报销医疗费用时将全部医疗费用支付给被告，但未能提供证据证实，原告请求被告支付医疗费10000元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原的部分诉讼请求合理合法，本院予以支持，原的其余诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持；被告的全部诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条，《广东省工资支付条例》第十六条之规定，本院判决如下：一、限被告裕达建工集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告刘全贵支付一次性伤残补助金差额11241元、一次性伤残就业补助金48000元；二、限被告裕达建工集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告刘全贵支付原告停工留薪期工资47800元；三、限被告裕达建工集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告刘全贵支付原告护理费9000元；四、驳回原告刘全贵其他诉讼请求；五、驳回被告裕达建工集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告裕达建工集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  柯金玲二○二○一五年十一月十六日书记员  周 颖陈俊锋附相关法律法规条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。