浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙02民终3458号 上诉人（原审被告）：刘旭红，女，1961年5月1日出生，汉族，户籍所在地浙江省嵊泗县，住舟山市定海区。 上诉人（原审被告）：刘雷杰，男，1977年9月7日出生，汉族，无固定职业，住舟山市普陀区。 被上诉人（原审原告）：蒋良如，女，1947年12月3日出生，汉族，退休，住宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：庞永妃，女，1972年11月10日出生，汉族，户籍所在地宁波市鄞州区。 原审被告：陈静波，男，1979年2月18日出生，汉族，住舟山市普陀区。 原审被告：林娜，女，1979年9月14日出生，汉族，住舟山市普陀区。 原审被告：刘普杰，男，1976年1月17日出生，汉族，住舟山市普陀区。 原审被告：胡平杰，男，1963年9月21日出生，汉族，住舟山市普陀区。 原审被告：虞先忠，男，1963年10月26日出生，汉族，住舟山市普陀区。 上诉人刘旭红、刘雷杰与被上诉人蒋良如，原审被告陈静波、林娜、刘普杰、胡平杰、虞先忠民间借贷纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初5067号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 刘旭红、刘雷杰上诉请求：撤销一审判决，驳回蒋良如的起诉，将本案移送公安机关。事实和理由：一、本案属于“套路贷”，一审判决认定事实错误。1.借款本金认定错误，实际借款金额为280万元。2.对已归还的140万元未认定。涉案借款是在案外人叶成松的撮合下形成的，蒋良如委托叶成松收回借款，陈静波、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠以现金方式分四次、每次35万元，合计140万元通过交付给叶成松的方式归还蒋良如。但蒋良如否认收到该款，显然具有“非法占有公私财物”的故意；二、一审判决适用法律错误。蒋良如以“虚增债务”“制造资金走账流水”“虚假诉讼”等手段实施“套路贷”，具有非法占有他人财产的主观故意，客观上又骗取了一审法院的民事判决。一审法院继续审理本案显属错误。本案蒋良如因涉嫌诈骗、虚假诉讼，应驳回其起诉，将有关材料移送公安机关。 蒋良如辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 陈静波、林娜、刘普杰、胡平杰、虞先忠未作答辩。 蒋良如向一审法院起诉请求：一、陈静波、林娜归还蒋良如借款3020488元、利息272269元（暂算至2017年4月10日，应算至实际履行之日），并承担蒋良如主张债权的律师费损失10000元；二、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠对前述陈静波、林娜应偿还的债务承担连带保证责任。 一审法院认定事实：2016年7月25日，蒋良如与陈静波、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠签订《借款合同》一份，蒋良如在“出借方”一栏签字，陈静波在“借款方”一栏签字，刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠在“担保方”一栏签字。合同约定乙方向甲方借款350万元，甲方汇款到乙方指定账户，借款期限自2016年7月25日至2016年8月24日，本金还款方式为乙方按甲方要求将归还款汇入甲方指定账户；借款利率按年24%计算，利息按月支付；乙方未按时归还借款，按每天本金的5%支付甲方违约金（违约金不与利息同时计算），乙方还应支付甲方催讨时产生的律师费等一切相关费用；担保方承担连带责任，担保期限至借款到期后二年，担保范围包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿和甲方实现债权的费用。同日，蒋良如通过案外人庞永妃的账户，汇给陈静波280万元和70万元。刘普杰于2016年11月12日转账给蒋良如25万元，于2016年11月19日转账给蒋良如35万元。蒋良如认可该两笔付款，并自认陈静波、林娜、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠另于2016年11月17日支付15万元，于2017年1月12日支付4.2万元，于2017年1月24日支付2万元，但认为这几笔付款均应先扣除应付利息，有多余款项才是归还本金。为催讨债权，蒋良如曾与国浩律师（宁波）事务所签订《委托代理合同》，并支付律师费1万元。另：陈静波与林娜曾系夫妻关系，于2005年11月登记结婚，于2016年9月19日协议离婚。根据《离婚协议书》，双方对财产处理约定为“位于普陀区间归女方所有。金海油115和金海油116油品运输船归男方所有”。 一审法院认为，根据现有证据，蒋良如与陈静波、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠之间的借贷关系合法有效，借款金额为350万元。刘旭红、胡平杰、刘雷杰提出350万元中有70万元在借款当天就已归还蒋良如，但证据不足，无法采信。刘旭红、胡平杰、刘雷杰关于已以现金形式支付四个月利息的辩称，由于无证据，蒋良如又予以否认，难以采信。借期届满后，陈静波未按约还本付息，此后支付的款项，蒋良如主张先扣除利息再扣除本金，于法有据，予以支持。双方约定的借款年利率24%未高于司法解释规定的上限，故按此利率、先扣应付利息再扣应付本金，计算确认陈静波尚欠借款本金3015908元，至2017年5月3日止尚欠利息263718元。蒋良如为催讨债权而支出的律师费1万元，蒋良如根据合同约定有权要求陈静波承担。林娜虽然曾系陈静波配偶，但涉案债务是陈静波以个人名义所负，且金额已超出家庭日常生活需要，在蒋良如未能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的情况下，对蒋良如要求林娜承担债务的请求不予支持。刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠作为陈静波借款的连带责任保证人，借款本金、利息、实现债权的费用在《借款合同》中均明确列入了担保范围，故蒋良如要求刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠承担保连带证责任，予以支持。刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠在承担保证责任后可依法向陈静波追偿。经一审法院合法传唤，陈静波、林娜、刘普杰、虞先忠无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院于2018年5月3日判决：一、陈静波返还蒋良如借款本金3015908元，支付至2017年5月3日止的借款利息263718元，并以3015908元中的未还本金为基数、按年利率24%支付2017年5月4日起至判决确定履行之日止的借款利息，限于判决生效后五日内履行完毕；二、陈静波支付蒋良如律师费10000元，限于判决生效后五日内履行完毕；三、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠对上述第一项、第二项承担连带清偿责任。刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠在承担保证责任后，有权向债务人陈静波追偿；四、驳回蒋良如对林娜的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费33222元，由蒋良如负担105元，陈静波、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠负担33117元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理认定的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，刘旭红、刘雷杰对陈静波在2016年7月25日收到过蒋良如交付的350万元借款无异议，虽主张当天又根据蒋良如的要求将其中70万元汇入蒋良如指定账户，实际借款金额为280万元，但没有提供相应证据予以证实，本院不予采纳。刘旭红、刘雷杰又主张蒋良如委托叶成松以现金方式分四次向陈静波、刘普杰、刘旭红、胡平杰、刘雷杰、虞先忠收回借款共计140万元，但也没有证据予以证实，本院亦不予采纳。 综上所述，刘旭红、刘雷杰的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费33117元，由上诉人刘旭红、刘雷杰负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长  叶剑萍 审判员  赵文君 审判员  刘晓丽 二〇一八年十一月二十九日 书记员  陈 冲