广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民终861号 上诉人(一审被告)：梧州市金山银贶商贸有限公司，住所地广西梧州市新兴二路300号三单元二层1号房，注册号：450400200027404。 法定代表人：李永前，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钟火生，广西通途律师事务所律师。 被上诉人(一审原告)：伍江秀，女，1979年5月6日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。 一审被告：李永前，男，1978年7月13日出生，汉族，住广东佛山市南海区。 委托诉讼代理人：钟火生，广西通途律师事务所律师。 上诉人梧州市金山银贶商贸有限公司（以下简称金山银贶公司）因与被上诉人伍江秀、一审被告李永前商品房预约合同纠纷一案，不服梧州市长洲区人民法院（2018）桂0405民初207号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年8月14日受理后依法组成合议庭，并于2018年11月2日公开开庭审理了本案。上诉人金山银贶公司、一审被告李永前的委托诉讼代理人钟火生，被上诉人伍江秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人金山银贶公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、第二项，改判驳回被上诉人要求解除《梧州市环保建材合伙投资协议书》的诉讼请求和要求上诉人退还68000元及支付利息的诉请；2.依法撤销一审判决要求上诉人承担诉讼费的判决，改判由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被上诉人诉请解除与上诉人之间的《梧州市环保建材合伙投资协议书》的条件未成就，一审判决没有认定该事实并依据该事实作出判决是错误的。双方在《梧州市环保建材合伙投资协议书》中约定被上诉人需书面向上诉人提出退伙申请，上诉人审查后再决定，若公司同意退款，上诉人还有二十个工作日的付款时间，上诉人享有该协议上的程序及期限的利益。双方自愿签订《梧州市环保建材合伙投资协议书》，该协议有效，一审法院应根据双方的约定处理本案，在被上诉人未向上诉人提交书面退伙申请，一审法院应驳回被上诉人要求解除协议的诉请和要求上诉人退还68000元及支付利息的诉请。庭审中上诉人补充事实和理由：适用法律错误，应适用《合同法》第8条和第93条的规定。 被上诉人伍江秀辩称，一审判决认定的事实清楚，证据充分，判决合理合法，上诉人金山银贶公司的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉人的请求，维持一审判决。 一审被告李永前述称，同意上诉人的上诉意见。 伍江秀向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告金山银贶公司签订的《梧州市环保建材合伙投资协议书》，两被告共同退还合伙本金6.8万元及利息1870元，共计69870元；2.本案的诉讼费用由两被告承担。 一审法院认定事实，2013年4月11日，案外人黎建华向被告金山银贶公司支付诚意金1000元。2014年3月2日，被告金山银贶公司与黎建华签订《梧州环保材料商贸物流城商铺指标凭证》，凭证载明：此凭证仅作为商铺指标使用，不做其他用途，得到此凭证的商户在梧州市环保材料商贸物流城项目开工奠基三天内，持此凭证及申请单据向被告金山银贶公司支付指标认购款，签订认购协议后，方可正式拥有商铺指标。之后，原告伍江秀向黎建华购买该认购指标，双方签订一份《协议》，约定：黎建华按3.5万元转让金，将其所有的梧州环保材料商贸物流城一期商铺指标转让给原告伍江秀。2014年12月4日，原告伍江秀（乙方）与被告金山银贶公司（甲方）签订《梧州市环保建材城合伙投资协议书》，双方约定：1.双方同意以甲方被告金山银贶公司的名义，合伙投资开发梧州市环保建材城的商业地产项目；2.开发梧州市环保建材城需要的资金，由甲方负责筹集，所需资金由甲方根据项目进展情况灵活决定，乙方在签订本协议时将68000元支付给甲方，作为乙方的合伙投资资金，由甲方进行资金运用；3.双方同意，开发梧州市环保建材城的有关工作全部由甲方负责，乙方不参与具体开发事务；4.双方同意，乙方在下列情况下当然退出合伙：⑴在签订本协议之日起一年内，甲方主导的梧州市环保建材城的投资开发未达到项目建设的土建竣工程度（除天气影响外），乙方退出合伙。⑵在签订本协议后，梧州市环保建材城的投资开发进度，未达到乙方认可的目标要求，乙方可以退出合伙；5.乙方退出合伙按以下情况处理：乙方要求甲方退回合伙本金的，应由乙方以书面形式申请，甲方收到申请书7个工作日内回复后，20个工作日内把合伙本金68000元和按中华人民共和国人民银行存款利率计算的利息，一次性退回乙方。2014年12月5日，原告向被告金山银贶公司支付68000元，被告金山银贶公司出具《收据》，确认收到伍江秀交来梧州市环保建材城合伙投资资金68000元，并冲减诚意金1000元。原告认为梧州市环保建材城项目建设没有进展，故向被告提出要求退还6.8万元。2017年7月30日，案外人广西梧州金马投资开发有限公司向原告开具一张金额为68000元的桂林银行现金支票。后因该支票无法承兑，原告将该支票退还给被告李永前，案外人李万宁出具《收据》，载明：今收到伍江秀交来现金支票批号31304510号，按老板交代到银行取回新票便通知来取。2017年10月31日，广西梧州金马投资开发有限公司再次向原告开具一张金额为68000元的桂林银行现金支票。因该支票亦无法承兑，原告将支票退回给被告李永前。被告李永前于2017年11月8日向原告出具《收条》，载明：现收到伍江秀女士返回现金支票68000元整，按伍江秀女士要求折现成现金人民币转账到中国建设银行账号62×××20。由于被告至今未向原告返还6.8万元，故原告于2018年1月26日诉至法院成讼。2018年1月28日，案外人梁瑞娴向原告转账1万元，附言：退建材城款。在庭审过程中，原告伍江秀与被告金山银贶公司均确认：梧州市环保建材城项目由被告金山银贶公司开发，原告为了以优惠价格购买梧州市环保建材城的商铺，而与被告金山银贶公司签订《梧州市环保建材城合伙投资协议书》，双方没有约定项目投资比例、盈亏分担等内容。另外，被告金山银贶公司认为梁瑞娴向原告支付1万元，并不代表其公司支付，故不同意在原告支付的6.8万元里扣减。 一审法院认为，关于原告伍江秀与被告金山银贶公司签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》的性质。合伙协议，是指合伙人就合伙事项及合伙人的权利义务所达成的协议。合伙协议应当载明合伙人出资数额、利润分配、亏损分担等事项。本案中，虽然双方签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》名义上为合伙投资协议，但双方在协议中并没有约定合伙事项、投资比例、盈余分配、债务承担等内容，与合伙协议的性质不符；另外，双方均确认签订协议的目的是原告认购被告金山银贶公司开发的梧州市环保建材城商铺，属于为将来订立商品房预售或买卖合同而签订的协议。因此，原告与被告金山银贶公司签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》性质实际为商品房预约合同。原告与被告金山银贶公司之间成立商品房预约合同关系，该合同是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的规定，是合法有效的。由于被告金山银贶公司没有提供证据证明梧州市环保建材城项目已开工建设，亦未向法庭提交商品房预售许可证明，故原告无法与被告金山银贶公司签订商品房预售或买卖合同，致使合同目的无法实现。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，合同解除的条件已成就。现原告要求解除与被告金山银贶公司签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》，符合法律规定，该院予以支持。原告向被告金山银贶公司支付的68000元，双方没有约定属于定金，性质应当为认购诚意金。双方解除协议后，被告金山银贶公司应当向原告返还68000元并赔偿利息损失。因此，原告要求被告返还68000元，并支付利息，合理合法，该院予以支持。利息计算，从原告起诉之日，即2018年1月26日起，按中国人民银行同期同类贷款利率，计至实际清偿之日止。《中华人民共和国公司法》第三条规定，“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”被告李永前作为被告金山银贶公司的法定代表人，与原告不存在商品房预约合同关系；原告亦没有提供证据证明被告李永前滥用公司法人独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务。因此，原告要求被告李永前对金山银贶公司的上述债务承担连带清偿责任，理据不足，该院不予支持。被告李永前主张其向原告支付了1万元，因被告金山银贶公司认为李永前并不代表公司支付该款项，且明确表示不同意在与原告的6.8万元债务中抵消；另外被告李永前没有向该院提出反诉诉讼请求，故该院对该1万元不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告伍江秀与被告梧州市金山银贶商贸有限公司于2014年12月4日签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》；二、被告梧州市金山银贶商贸有限公司应向原告伍江秀返还68000元并支付利息（利息计算，从2018年1月26日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率，计至实际清偿之日止）；三、驳回原告伍江秀的其他诉讼请求。案件受理费1546元，由被告梧州市金山银贶商贸有限公司负担。 二审期间，各方当事人没有向本院提交新的证据材料。一审判决查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是涉案的合伙投资协议书的效力如何？应否解除？上诉人是否应当向被上诉人退还款项及利息？ 关于涉案的合伙投资协议书的效力及是否应解除问题。金山银贶公司与伍江秀于2014年12月4日签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》，性质实际为商品房预约合同,该协议合法有效的理由,一审判决已有详细表述,在此不再赘述。当事人签订该协议书的目的是买卖商铺，金山银贶公司没有提供证据表明合同标的在建或是取得预售许可证明，以致伍江秀无法与上诉人金山银贶公司签订商品房预售或买卖合同，致使伍江秀购买商铺的合同目的无法实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，合同解除的条件已成就。被上诉人据此向上诉人的法定代表人提出解除协议的申请并与其进行协商,还进行了一系列退款行为足以表明上诉人对被上诉人要求解除协议和退款是清楚知道的,上诉人金山银贶公司认为被上诉人没有向其提出书面申请即解除协议的条件未成就的理由没有事实和法律依据。一审依法支持伍江秀解除与金山银贶公司签订的《梧州市环保建材城合伙投资协议书》正确，本院予以认可。对于上诉人是否应当向被上诉人退还款项及利息问题。《梧州市环保建材城合伙投资协议书》解除后，金山银贶公司取得的伍江秀68000元已没有法律依据，故应予以返还。金山银贶公司有向伍江秀支付68000元的义务，而该公司并未履行支付义务，伍江秀有权在向其主张支付本金时，同时主张本金延付期间的利息。一审认定金山银贶公司应向伍江秀返还68000元及利息正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1500元（上诉人梧州市金山银贶商贸有限公司已预交），由上诉人梧州市金山银贶商贸有限公司。 本判决为终审判决。 审 判 长 黎   江   玲 审 判 员 周   松   贤 审 判 员 李   庆   春 二〇一八年十一月九日 法官助理 周   甘   瑛 书 记 员 覃烯附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。