新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兵八民一终字第371号上诉人（原审原告）：新疆爱立泽纺织有限公司。住所地：石河子市经济开发区74号小区。法定代表人：阿齐兰·阿·阿齐兰。委托代理人：吴卫，该公司行政经理。委托代理人：梁泽林，新疆君正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴平，男，1970年3月27日出生。上诉人新疆爱立泽纺织有限公司（以下简称爱立泽公司）为与被上诉人吴平为劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2014）石民初字第4409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月27日立案受理后，依法组成由审判员杨新宝担任审判长，代理审判员董春芬、游绍群参加评议的合议庭，于2015年10月16日公开开庭进行了审理。上诉人爱立泽公司的委托代理人吴卫、梁泽林，被上诉人吴平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明：原告爱立泽公司注册成立于2007年7月3日，属外国法人独资的有限责任公司。1995年9月至2006年4月，被告在西营棉纺织厂从事电工工作，2006年4月至2008年2月在华芳石河子纺织有限公司从事电工工作。2008年2月进入原告公司，双方于2008年7月1日签订书面劳动合同，期限自2008年7月1日至2009年6月30日，期满后经两次续签至2014年6月30日到期。合同到期后，双方未再续签劳动合同，被告继续在原告单位工作。2013年10月22日，被告提出辞职，当日，原告给被告出具解除劳动关系证明书，解除原因为“用人单位同意劳动者辞职自谋职业”。原告单位考勤周期为上月26日至当月25日，被告在原告单位工作期间上常日班，作息时间为早晨：10时至13时30分，下午：14时30分至19时。原告提交2010年1月至2013年10月期间考勤表，显示被告该期间出勤如下：2010年：1月出勤26天（含元旦），休息日加班5天；2月出勤26天（含春节1天），休息加班3天；3月出勤24天，休息日加班5天；4月出勤26天，休息日加班5天；5月出勤27天（含劳动节1天），休息日加班4天，补休1天；6月出勤27天，休息日加班6天，补休1天；7月出勤25天，休息日加班5天；8月出勤28天，休息日加班5天；9月出勤26天，休息日加班5天；10月出勤24天，休息日加班4天；11月出勤27天，休息日加班4天；12月出勤26天，休息日加班6天，补休1天。2011年：1月出勤27天（含元旦），休息日加班5天；2月出勤25天，休息日加班4天；3月出勤24天，休息日加班4天；4月出勤26天（含清明节），休息日加班6天；5月出勤24天，休息日加班4天；6月出勤26天，休息日加班5天；7月出勤26天，休息日加班6天；8月出勤26天，休息日加班3天；9月出勤24天，休息日加班5天；10月出勤24天，休息日加班3天；11月出勤25天，休息日加班5天；12月出勤25天，休息日加班5天。2012年：1月出勤21天；2月出勤20天；3月出勤22天，休息日加班1天；4月出勤23天（含清明节）,1月、2、4月均不存在休息日加班的情形，5月出勤22天，休息日加班3天；6月、7月、9月、12月无休息日加班或加班已补休，8月、10月休息日加班1天；2013年：1月出勤21天；2月出勤11天，调休10天；3月出勤25天，休息日加班5天；4月出勤23天（含清明节），休息日加班1天；1月、2月不存在休息日加班情形；5月出勤22天，休息日加班5天，补休2天；6月出勤26天，休息日加班6天，补休1天；7月出勤25天，休息日加班3天；8月出勤23天，休息日加班3天；9月出勤23天，休息日加班1天；10月出勤18天，8月至10月均不存在休息日加班情形。根据上述考勤，被告存在法定节假日加班的情形，具体如下：2010年元旦、春节、清明节、劳动节、端午节各1天；2011年：元旦、清明节各一天；2012年：清明节、国庆节各1天；2013年：清明节、劳动节各1天。原告认可被告在工作期间确实存在法定节假日加班的情形，认为已支付了法定节假日加班工资。从原告提交的考勤表看，被告在2009年至2012年12月期间未享受带薪年休假待遇，原告在2013年2月以调休方式安排被告休年休假10天。原告未提交2008年5月至2009年12月期间的工作册，提交了2010年至2013年10月期间的工资册，被告每月工资中包含数额不等的误餐费和加班工资，工资发放明细如下：2010年1月至7月每月基本工资为2000元，8月至12月每月基本工资2250元。1月2124元；2月2919元；3月2116元；4月2124元；5月2790.67元；6月2124元；7月2204元；8月2465.33元；9月2374元；10月2362元；11月2645.3元；12月2400元。含加班工资的月份及数额为：2月750元、5月500元、7月80元、8月83.33、11月255元、12月38.08元。2011年1月至9月每月基本工资为2500元，10月至12月每月基本工资为2700元。2011年1月2410元，2月2956.76元，3月2820.32元，4月2432.88元，5月2650元，6月2595元，7月2592.5元，8月2595元，9月2882元，10月3400元，11月3050元，12月3106元。含加班工资的月份及数额为：2月550.76元、4月21.63元、9月300元、10月337.5元、12月64元。2012年基本工资为2700元／月。1月无工资记录，2月3390.63元，3月3194.83元，4月3518.38元，5月3108.22元，6月2984元，7月3038元，8月3166.14元，9月3034.98元，10月2984元，11月3016.98元，12月2988元。含加班工资的月份及数额为：2月368.7元、3月196.33元、4月484.38元、5月115.22元、8月123.14元、9月43.78元、11月34.48元。2013年1月至2月基本工资为3100元／月，3月至10月基本工资为4000元／月。应发工资数额如下：1月4369.88元，2月5529.69元，3月4762元，4月4342元，5月4330元，6月4334元，7月4350元，8月4342元，9月4342元，10月3412.82元。含加班工资的月份及数额为：1月627.83元，2月2079.69元，3月403元。原被告发生争议后，被告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求原告为其办理档案和社会保险关系转移手续，支付其解除劳动关系经济补偿金22458.32元、2009年2月至2013年10月带薪年休假工资20956.52元、2010年1月至2013年10月休息日加班工资20027.57元、法定节假日加班工资38942.54元、2013年4月9月延时加班工资3475.86元。2014年9月17日，仲裁委作出石劳仲裁字[2014]026号仲裁裁决书，裁决原告为被告办理社会保险关系及人事档案转移手续，原告支付被告带薪年休假工资12309.46元、法定节假日及休息日加班工资及延时加班工资共计5756.34元，对被告的其他请求未支持。原被告均不服仲裁裁决，诉至法院，爱立泽公司先于吴平提起诉讼，爱立泽公司为该案原告，吴平为被告，两案合并审理。庭审中，被告称其2009年至2013年10月期间未享受带薪年休假待遇，2013年2月，原告未给被告安排补休年休假，属于停工后正常放假。原告提交了单位规章制度，其中第三章第四条工作时间规定：“1、公司作息时间：常日班：早晨10:00-13:30，下午2:30-19:00；运转班：早班10:00-22:00，晚班22:00-10:00.”第七条薪资规定：2、薪资计算方式：（1）运转班工人岗位：基础工资为当年国家公布的最低工资标准，加班工资计算基数以基础工资为标准；(2）技术岗位、管理岗位及业务工作岗位：基础工资为运转基础工资标准加50元为基数，加班工资计算基数以基础工资为标准。被告对原告提交的规章制度不认可。被告称其辞职系因原告未为其缴纳社会保险费，未与其签订劳动合同。原告认为被告不符合领取经济补偿金的条件。另查：一、石河子市2010年1月至2013年10月期间最低工资标准为：2010年1月至5月670元／月；2010年6月至2011年5月800元／月；2011年6月至2012年5月960元/月；2012年6月至2013年5月1140元/月；2013年6月至10月1320元／月。二、2010年1月至2013年10月期间，原告支付被告加班工资总数为7406.04元（750元＋500元＋80元＋83.33元＋255元＋38.08元＋550.76元＋21.63元＋300元＋337.5元＋64元+368.7元+196.33元+484.38元+115.22元+123.14元+43.78元+34.48元+627.83元+2079.69元+403元）；三、2013年12月3日，原告为被告补缴2013年6月至10月期间各项社会保险费；四、被告解除劳动关系前十二个月平均工资为4176.61元/月（4369.88元+5529.69元+4762元+4342元+4330元+4334元+4350元+4342元+4342元+3412.82元+3016.98元+2988元）。原告爱立泽公司于2014年11月4日向原审法院起诉称：原告与被告之间存在劳动关系，且签订有书面劳动合同，合同于2014年6月30日到期。被告于2013年10月22日提出辞职，要求自谋职业。由于被告辞职，故原告同意与被告解除劳动合同并为其办理解除劳动关系手续。由于解除劳动合同系被告违约所致，故被告主张的解除劳动关系经济补偿金的请求不符合法律规定。原告不欠缴被告的社会保险费，故原告不应为被告补缴。关于带薪年休假，原告是通过平时调休和集中在春节期间统一放假安排的，不应当另行支付补偿费用。根据《爱立泽纺织有限公司规章制度》中关于工资分配制度和薪金计算方式的规定，2012年1月之前公司实行的是每周休息一天的制度，但是原告已将双休日和节假日加班工资已经包含在了工资基数当中，随工资发放给了被告，原告的行为符合劳动法及国务院令第174号文的规定，故原告不应向被告支付双休日加班工资和节假日加班工资。原被告签订的劳动合同续签至2014年6月30日，不存在未签订劳动合同的事实，原告无需向被告支付双倍工资。综上，请求判令：一、双方解除劳动关系，并办理解除劳动关系证明书；二、原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金、休息日加班工资、节假日加班工资、延时加班工资、带薪年休假工资及未签订劳动合同双倍工资；三、原告无须为被告缴纳社会保险费；四、诉讼费和送达费由被告承担。审理中，原告放弃关于未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求。被告吴平辩称：一、原告诉称事实错误。1.原告与被告之间存在劳动合同关系。2.被告工作期间未依法享受带薪年休假，且存在法定节假日、双休日、延时加班的事实。3.因原告单位未依法按月为被告缴纳社会保险费，被告被迫提出与原告解除劳动关系。4.原告存在无故停止被告的工作，并扣发被告工资的事实。二、被告亦不服仲裁裁决，原告应当依法为被告出具解除劳动关系证明书，并办理社保和档案转移手续，应当支付被告解除劳动关系经济补偿金、带薪年休假工资、法定节假日、双休日、延时加班的工资。请求判令：一、爱立泽公司为其办理社会保险关系及人事档案转移手续；二、爱立泽公司为其补缴2008年2月至7月的社会保险费，并承担由此产生的滞纳金和利息；三、爱立泽公司支付其解除劳动关系经济补偿金22458.32元、2009年至2013年带薪年休假工资20965.52元、2010年1月至2013年10月法定节假日加班工资20027.57元、双休日加班工资38942.54元、2013年4月至9月延时加班工资3475.86元。原审法院审理认为：原、被告签订有书面劳动合同，双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。原告单位虽然属于外国法人独资企业，但也应当遵守劳动法及劳动合同法等相关法律规定。原被告签订的书面劳动合同于2014年6月30日到期，到期后双方未再续签，被告继续在原告单位工作。2013年10月22日，被告提出辞职。关于被告辞职理由，双方陈述意见不一致，被告称因原告未为其缴纳社会保险费、未签订劳动合同辞职，原告对此不予认可。从庭审查明事实看，虽然原告在事后为被告补缴了社会保险费，但在被告提出辞职时原告单位未依法为被告缴纳社会保险费的事实存在，被告主张原告不符合领取经济补偿金的条件，但未提交被告书写的辞职报告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，故该院对被告主张的经济补偿金的请求予以支持。被告自2008年2月进入原告单位工作直至2013年10月，共计工作5年8个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，原告应当支付被告六个月经济补偿金。2013年10月22日，原被告劳动关系解除，原告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定为被告办理解除劳动关系手续。关于加班工资。原告单位提交的考勤表显示，被告存在法定节假日及双休日上班的事实，原告应当支付被告法定节假日加班工资及双休日加班工资。关于支付标准。庭审中，原告提交了单位规章制度，该规章制度规定了工作时间、考勤周期及工资构成等，与原告提交的工资表、考勤表及被告陈述的工作时间均相符，虽然被告对规章制度不认可，但双方实际上是按照规章制度的规定履行的，故该院对原告提交的规章制度予以采信。根据原告单位规章制度对加班工资的规定，被告所在技术岗位加班工资基数为当年最低工资标准加50元，故原告应当以该标准支付被告加班工资。原告提交的工资表显示其已经支付被告部分加班工资，对于原告单位已支付部分，应当予以扣减。关于延时加班工资。被告上常日班，常日班工作时间为上午10时至13时30分，下午14时30分至19时，每天工作时间未超过8小时，不存在延时加班的事实，故该院对被告主张的延时加班工资的诉讼请求不予支持。关于带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。根据上述规定，被告1995年9月参加工作，至2012年12月累计工作年限17年3个月，可享受10天带薪年休假。从原告提交的考勤表看，2010年至2012年12月，被告未享受带薪年休假，被告2013年已休年休假天数为10天，虽然被告对其2013年已休年休假的事实不认可，但除其本人陈述外未提供相关证据加以佐证，故该院对被告2013年已休年休假的事实予以认定。被告主张的2009年的带薪年休假已经超过用人单位工资档案保存年限，被告亦未提供证据证明其在上述期间未享受带薪年休假，故对被告主张的2009年的带薪年休假工资不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付带薪年休假工资，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。原告应当依照上述规定支付被告带薪年休假工资。关于月工资标准，因被告每月工资中除1600元至2800元基本工资外，还包括数额不等的误餐费、加班工资等，故该院以被告月基本工资作为计算带薪年休假的日工资标准。关于被告在诉讼中新增加的诉讼请求，即要求原告依法为其补缴2008年2月至7月的各项社会保险。因该项请求与该案具有不可分性，应当在该案中一并处理。庭审中，被告未提供证据证明原告单位未依法为其缴纳上述期间的社会保险费，故该院对原告该项请求不予支持。综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款，《工资支付暂行规定》第十三条第一款之规定，判决：一、原告新疆爱立泽纺织有限公司为被告吴平办理社会保险关系及人事档案转移手续；二、原告新疆爱立泽纺织有限公司支付被告吴平解除劳动关系经济补偿金25059.66元（4176.61元×6个月）；三、原告新疆爱立泽纺织有限公司支付被告吴平2010年至2012年期间带薪年休假工资7034.48元[（2250元+2700元+2700元）÷3÷21.75天×（10天×3年）×200%]；四、原告新疆爱立泽纺织有限公司支付被告吴平2010年1月至2013年10月期间法定节假日加班工资1497.93元{[（670元／月+50元）÷21.75天×4天+（800元／月+50元）÷21.75天×4天+（960元／月+50元）÷21.75天×1天+（1140元／月+50元）÷21.75天×3天]×300%}；五、原告新疆爱立泽纺织有限公司支付被告吴平2010年1月至2013年10月期间休息日加班工资4420.16元{[（670元／月+50元）÷21.75天×21天+（800元/月+50元）÷21.75天×56天+（960元／月+50元）÷21.75天×36天+（1140元／月+50元）÷21.75天×11天+（1320元／月+50元）÷21.75天×12天]×200%-7406.04元}；六、对被告吴平的其他请求不予支持。邮寄送达费90元，由原告负担（已付）。上诉人爱立泽公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、吴平在劳动合同未到期的情况下，提前辞职，应当承担相应的违约责任，爱立泽公司不应支付经济补偿金。二、爱立泽公司已通过平时调休和春节集中放假的方式安排吴平休带薪年休假，故爱立泽公司不应当再支付带薪年休假工资。三、2012年1月之前，公司实行的是每周休息一天的制度，《爱立泽纺织有限公司规章制度》已规定了加班工资的计算标准，爱立泽公司支付的加班工资已经包含在工资中发放与吴平。以上行为符合《中华人民共和国劳动法》和《国务院关于职工工作时间的规定》（国务院令第174号）的相关规定。故爱立泽公司不应当再行支付双休日加班工资和法定节假日加班工资。四、吴平的大部分请求已超过仲裁时效。综上，请求撤销原审判决第二至五项，改判爱立泽公司不支付吴平解除劳动合同经济补偿金、带薪年休假工资、法定节假日加班工资和双休日加班工资，一、二审诉讼费及送达费由吴平负担。被上诉人吴平针对上诉人爱立泽公司的上诉，未提交书面答辩意见，在庭审中口头辩称：一、爱立泽公司未制定或未实施过调休或过年集中休带薪年休假的制度，故吴平主张带薪年休假工资合法有据；二、仲裁和原审中，爱立泽公司均未提出仲裁时效的问题，二审提出，不应支持。综上，请求驳回上诉，维持原判。综上，爱立泽公司的上诉不能成立，请求依法予以驳回。本院二审查明：本院查明的部分事实与原审查明的事实一致，本庭予以确认。吴平对原审认定的2013年2月的考勤有异议，认为其在2013年2月出勤为全勤，爱立泽公司未为其安排调休。对于该异议，爱立泽公司不认可，认为该单位在仲裁时提交了所有考勤表，吴平对考勤均是认可的。本院认为根据石劳仲裁字[2014]026号仲裁裁决书认定，仲裁中，爱立泽公司提交了2010年1月至2013年10月期间的考勤表，对此，吴平在原审中均未提出异议。在考勤表中显示，吴平于2013年2月调休10天，吴平不认可，但未提供证据证实，故本院对吴平的异议不予采信。双方当事人二审中均未提交新的证据。本院认为：根据上诉人爱立泽公司的上诉请求和被上诉人吴平的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人爱立泽公司主张不支付被上诉人吴平解除劳动合同经济补偿金、2010年2012年期间带薪年休假工资、2010年1月至2013年10月期间法定节假日加班工资、休息日加班工资的上诉请求应否予以支持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。2013年10月22日，吴平向爱立泽公司提出辞职，双方经协商，爱立泽公司向其出具解除劳动关系证明书，其中记载解除劳动合同原因为“用人单位同意劳动者自谋职业”。因双方当事人对于吴平辞职的理由各持己见，但均未提供相应的证据，而根据本案查明的事实，爱立泽公司在吴平提出辞职前确实存在未为吴平缴纳社会保险费的情况，与吴平所述因爱立泽公司未为其缴纳社会保险费用而提出辞职的意见一致，故本院对吴平所持意见予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当给付解除劳动合同经济补偿金。故原审判决判令由爱立泽公司给付吴平解除劳动合同经济补偿金并无不当。关于带薪年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定，吴平依法享受带薪年休假待遇，爱立泽公司应当根据吴平未休应休年休假的天数，依照上述实施办法规定的标准，支付吴平带薪年休假工资。原审法院判决爱立泽公司支付吴平2010年至2012年12月期间带薪年休假工资正确。因爱立泽公司未提供充分证据证实其通过平时调休及在春节期间统一放假的方式，安排了吴平2011年至2012年期间的带薪年休假，故对此项上诉理由，本院不予采纳。关于法定节假日加班工资和休息日加班工资的问题。根据查明的事实，吴平存在法定节假日和休息日加班的事实，双方当事人对原审认定的加班事实及天数均无异议，本院予以确认。关于加班工资的支付标准，原审以爱立泽公司有关工资分配、薪金计算方式方面的规章制度作为依据，认定当年最低工资加50元作为加班工资基数并无不当，吴平也未提出上诉，应视为其认可该计算方式。爱立泽公司虽然提出，2012年之前已将应当支付的休息日和法定节假日加班工资，包含在工资基数中随工资发放给了吴平，但其并未提供证据证明已足额向吴平发放了加班工资。对此项上诉理由，本院不予采纳。庭审中，爱立泽公司提出吴平的请求大部分已超过仲裁时效，因其在仲裁和一审审理中均未提出该项主张，且在二审中也未提供新的证据证实吴平的相关请求已超过仲裁时效，故依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款的规定，本院对爱立泽公司的此项上诉理由，也不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人爱立泽公司的上诉请求不应支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人新疆爱立泽纺织有限公司公司负担(已交纳)。本判决为终审判决。审 判 长  杨新宝代理审判员  董春芬代理审判员  游绍群二〇一五年十一月五日代书 记员  陈 丽