广西壮族自治区柳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）柳市刑二终字第146号原公诉机关广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某，无职业。曾因犯贩卖毒品罪，于2002年5月14日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑七年，2007年4月20日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年3月21日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。原审被告人周某，无职业。曾因犯容留他人吸毒罪，于2006年8月31日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑六个月，同年12月19日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年3月21日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。广西壮族自治区柳州市城中区人民法院审理柳州市城中区人民检察院指控原审被告人周某、黄某涉嫌犯盗窃罪一案，于二0一五年九月十四日作出（2015）城中刑初字第254号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过查阅案件全部材料，讯问了上诉人，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2014年1月23日14时许，被告人周某、黄某经预谋分工后，各骑一辆自行车至柳州市城中区文兴路河东苑马路旁，黄某携带由假币做成的道具骑行在前并将道具掉落，周某即骑车上前拾捡并假装与路过此处的被害人严某商量共同分钱。黄某佯装返回，以寻找失物为由查验被害人的随身物品，之后二人趁机用“调包”的方式将被害人放置于背包内的人民币1500元和小米牌手机一台盗走。后周某、黄某将该手机拿到柳州市鱼峰山附近的工人电影院门口路边销赃，所得赃款二人平分挥霍。经鉴定，被盗手机价值1930元。2、2014年11月27日12时许，被告人周某、黄某经预谋分工后，各骑一辆自行车至柳州市城中区高新南路桂林银行门前路上，由黄某携带由假币做成的道具假装掉包，周某即骑车上前拾捡并假装与路过此处的被害人苏某共同分钱。黄某佯装返回，以寻找失物为由查验被害人的随身物品，趁机通过“调包”的方式将被害人放置于背包内的现金500元和酷派牌手机一台盗走。后周某、黄某将该手机拿到柳州市鱼峰山附近的工人电影院门口路边销赃，所得赃款二人平分挥霍。经鉴定，被盗手机价值440元。3、2014年12月13日13时许，被告人周某、黄某经预谋分工后，各骑一辆自行车至柳州市城中区谭中东路金融一条街对面马路，由黄某携带由假币做成的道具假装掉包，周某即骑车上前拾捡并假装与路过此处的被害人卢某甲共同分钱。黄某佯装返回，以寻找失物为由查验被害人的随身物品，又以其也掉了银行卡，需查账户余额为由，成功获取被害人卢某甲银行卡及密码。周某则以跟着去查账为由，将捡到的包放入被告人包内，将被害人放置于背包内的一台oppo牌手机盗走。尔后，二人取走卡内人民币2000元，并将该手机拿到柳州市鱼峰山附近的工人电影院门口路边销赃，获赃款200元，二人平分挥霍。经鉴定，该oppo牌手机价值630元。4、2015年3月1日19时许，被告人周某、黄某经预谋分工后，各骑一辆自行车至柳州市城中区谭中东路海关招待所门前路边，由黄某携带由假币做成的道具假装掉包，周某即骑车上前拾捡并假装与路过此处的被害人谭某共同分钱。黄某佯装返回，以寻找失物为由查验被害人的随身物品，又以需电话银行查询谭某银行卡内的账户余额为由，获取了被害人谭某银行卡密码。周某在将捡到的包放入被害人背包内时，趁机将被害人的一台小米牌手机和一张中国银行卡盗走。尔后，二人取走卡内2000元，并将该手机拿到柳州市鱼峰山附近的工人电影院门口路边销赃，获赃款600元，二人平分挥霍。经鉴定，该手机价值1130元。5、2015年3月11日19时许，被告人周某、黄某经预谋分工后，各骑一辆自行车至柳州市城中区谭中东路北二巷里面的路上，由黄某携带由假币做成的道具假装掉包，周某即骑车上前拾捡并假装与路过此处的被害人杨某共同分钱。黄某佯装返回，以寻找失物为由查验被害人的随身物品，趁机以“掉包”的方式将被害人放置于背包内的一台苹果牌5s型手机盗走。后周某、黄某将该手机拿到柳州市鱼峰山附近的工人电影院门口路边销赃，获赃款1000元，二人平分挥霍。经鉴定，被盗手机价值2750元。综上所述，被告人周某、黄某共同盗窃五起，盗窃所得财物共价值12880元。2015年3月20日，柳州市公安局柳东派出所通过侦查发现涉嫌盗窃的周某、黄某，遂将二人抓获归案。公安机关从被告人黄某处扣押了银色自行车一辆和由假币做成的道具一个，从被告人周某处扣押了黑色的自行车一辆，以及使用报纸做成的道具一个。经讯问，二被告人分别交代出上述犯罪事实。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押决定书、扣押物品清单、相关被盗物品鉴定意见书即通知书、被害人严某、苏某、卢某乙、谭某、杨某陈述、辨认笔录及照片、交通银行信用卡电子账单、中国银行交易明细清单、被告人周某、黄某的供述、现场指认笔录及照片、情况说明、前科材料、户籍证明材料等。原判认为，被告人周某、黄某以非法占有为目的，采用秘密手段多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二被告人事先预谋，分工配合，共同分赃，不宜区分主从犯。对二被告人的第1点辩解，此起犯罪被害人的陈述中指出了作案人的相貌特征及作案所用单车的特征，二被告人在公安机关亦对此起案件作出供述，其供述与被害人的陈述基本一致，二人外貌特征及作案工具亦与被害人所述一致，且被害人在辨认中能明确指认出作案者系二被告人，故不采纳二被告人的辩解意见。对第2点辩解，经查，此起盗窃中被害人陈述其被取走款的数额为2000元，此事实有公安机关经查询被害人银行卡的流水证实，故对二被告人的辩解不予采纳。对第3点辩解，经查被告人在公安机关的供述中交代过所获为白色苹果5S手机，与被害人的陈述相符，且供述出卖得款为1000元，与苹果5S手机二手机市场价基本相符，故不采纳被告人的此点辩解。二被告人归案后能如实供述主要的犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；三、责令被告人黄某、周某共同退赔被害人严某人民币3430元、苏某人民币940元、卢某甲人民币2630元、谭某人民币3130元、杨某人民币2750元；四、扣押在案的被告人黄某、周某作案工具自行车两辆、道具二个由暂扣机关柳州市公安局城中分局予以没收，上缴国库。黄某上诉称，其没有参与原判认定的第一起盗窃，第四起盗窃中没有得到银行卡和手机，第五起盗窃的手机型号是苹果4，并非苹果5s；认为原判认定的被盗物品价格鉴定过高；原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经庭审举证质证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）黄某、原审被告人周某以非法占有为目的，采用秘密手段5次窃取他人价值12880元的财物，数额较大，二人行为均已构成盗窃罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确；并根据黄某、周某盗窃的具体数额、次数、具有犯罪前科等的具体情节，在法定刑幅度内科处的刑罚，量刑适当。关于上诉人黄某提出没有参与原判认定的第一起盗窃，第四起盗窃中没有得到银行卡和手机，第五起盗窃的手机型号是苹果4，并非苹果5s的相关意见，经查，该意见在一审时业已提出，原判已充分论述，原判的认定是正确的，相同部分不再赘述，认定被告人黄某、周某实施原判认定的5起盗窃犯罪，不仅有二被告人在公安机关的供述、现场指认笔录及照片，还有相关被害人的陈述、辨认笔录及照片、扣押物品清单、被害人谭某银行交易明细等证据予以证实，相关证据相互能吻合印证被告人黄某、周某实施了上述盗窃犯罪，故上诉人黄某所提此节相关意见与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人黄某提出被盗物品价格鉴定过高的相关意见，经查，涉案物品价格鉴定意见系具备鉴定资质的柳州市价格认证中心受侦查机关委托依法作出的，鉴定人员有鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结果客观、真实，鉴定意见亦已通知被告人及相关被害人，故上诉人此节相关意见与事实不符，本院不予采纳。综上，上诉人黄某的上诉理由不能成立，应予驳回，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗艳梅代理审判员  熊苑翔代理审判员  李旭光二〇一五年十一月二日书 记 员  戴 雪