山东省菏泽市牡丹区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1702民初3784号原告：牛保磊，男，1986年10月20日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。被告：广东嘉士利食品集团有限公司。住所地：广东省开平市长沙港口路**。法定代表人：黄铣铭，执行董事。委托诉讼代理人：许建鹏，男，1983年10月12日出生，汉族，公司员工，住河南省驻马店市驿城区。原告牛保磊与被告广东嘉士利食品集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月13日作出（2017）鲁1702民初1760号民事判决。牛保磊不服该判决，向菏泽市中级人民法院提起上诉。菏泽市中级人民法院于2018年7月9日作出（2018）鲁17民终1528号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告牛保磊、被告广东嘉士利食品集团有限公司的委托诉讼代理人许建鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告牛保磊向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告解除劳动关系；2、依法判令被告向原告支付自2014年9月24日至2016年7月18日止的带薪年休假工资报酬7256.37元；3、依法判令被告向原告支付自2014年9月24日至2016年7月18日止休息日（每周六）加班工资53004.25元；4、依法判令被告向原告支付自2014年9月24日至2016年7月18日止的法定节假日的加班工资12626.09元；5、依法判令被告返还原告因婚假克扣的工资3000元；6、依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金23381.65元；7、依法判令被告向原告支付因未按法律规定支付经济赔偿金的额外经济赔偿金11690.83元；8、依法判令被告向原告支付因被告违反国家法律的规定解除劳动合同和劳动合同的约定，给原告造成的工资收入损失4503.49元，并加付应得工资收入（4503.49元）25%的赔偿费用；9、依法判令被告返还原告2016年6月份与7月份克扣的业务完成奖金4000元；10、依法判令被告向原告支付2016年6月与7月份的出差补助报销费用3486元；11、依法判令被告给原告办理档案和社会保险关系转移手续；12、依法判令被告给原告出具解除劳动合同的证明。事实和理由：原告于2014年9月24日进入被告单位工作，2016年7月18日被解除劳动关系前工作地点一直在菏泽市，任菏泽市区域销售总监，劳动合同约定工作时间每日不超过8小时，每周工作不超过40小时，而实际要求工作时间是周一到周六每天8小时，周日休息，周六工作时间既没有安排补休，也从未给予双倍加班工资。自入职以来被告一直未给予原告带薪年休假假期，也未给予带薪年休假工资报酬；原告于2015年9月28日至10月10日（包括法定节假日）请婚假，被告还克扣了原告工资3000元，自入职以来的法定节假日除了春节假期给予休息，其他法定节假日都正常上班，也未给予相对应的三倍工资。被告于2016年7月18日出具了将原告调离菏泽市场岗位电子文档告知函，但未注明将原告调离何处，并且变更工作地点未和原告达成合意，而后将原告移出所有工作群（微信群和QQ群），被告发放的由被告给予充值的工作手机卡号已于8月初暂停服务，已经无法正常工作，2016年7月份的社保与住房公积金也未给予缴纳，2016年6月与7月份业务完成奖金4000元未给予发放，2016年6月与7月份3486元出差补助报销费用单据已提交给被告，但至今也未给予发放，上述被告的行为已表明其单方违法对原告解除劳动关系，事实上解除劳动合同的行为。违法解除劳动合同没有按法律规定给予经济补偿金，针对被告违法解除劳动合同的行为，2016年7月29日原告与被告的法务部电话沟通协商劳动赔偿事宜，法务部说不要找他们，未能达成协商意见。于2017年1月6日向菏泽市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，菏泽市劳动人事争议仲裁委员会作出了不予受理通知书，为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十一条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向贵院提起诉讼，请贵院依法判如所请。被告广东嘉士利食品集团有限公司辩称，请求法院依法驳回原告牛保磊的第2至12项诉讼请求。一、我公司没有义务支付2014年9月24日至2016年7月18日止的带薪年休假工资报酬7256.37元。牛保磊在职期间的年休假均已经休息完毕。牛保磊于2014年9月24日才正式入职，自2015年9月23日后第二年才享有带薪年休假权利。但是牛保磊在入职的当年也享受了年假福利，因为本公司2015年春节放假安排是2015年2月17日至2015年2月25日，共放假9天。春节法定节假日为3日，公司统一安排年假已超过5日。2016年春节放假9日。其中法定节假日为3日，其余日子为公司统一安排的年休假，已超过5天。故牛保磊在职期间的年休假均已经休息完毕。二、我公司没有义务支付2014年9月24日至2016年7月18日止休息日（每周六）加班工资53004.25元。牛保磊没有证据证明其存在加班事实，应承担举证不能的不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”牛保磊应对其在职期间存在加班事实承担举证，但是其并没有提供任何有效证据证明其存在加班事实，故应由牛保磊承担举证不能的后果。三、我公司没有义务支付自2014年9月24日至2016年7月18日止的法定节假日的加班工资12626.09元。《劳动法》第40条规定，用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：元旦、春节、国际劳动节、国庆节、法律法规规定的其他休假节日。我公司严格按照国家有关规定，安排员工放假。原告诉称法定节假日加班工资和未带薪年假工资，我方认为不符合事实。证据规则第二条规定，上述主张的证明责任应由原告承担。原告没有提供证据证实其法定节假日存在上班的事实，故该主张不应得到支持。四、我公司严格按照法律规定给予劳动者相应的权利，不存在克扣婚假克扣工资的现象。从调取工资的电子明细显示，确实遗漏了10天婚假工资没有发放，这是工作上的失误，我公司愿意补发遗漏发放的10日婚假工资519.23元。五、我公司并未违法解除劳动合同，原告主张的经济赔偿金没有事实依据和法律依据。原告在2016年7月5日开始，经常与客户产生矛盾，导致其所负责的区域销售业绩下降。公司为了更好地发挥员工潜能，结合当地市场发展需要，对牛保磊岗位进行调整，岗位级别为班长级，原薪资不变，负责区域为安徽省毫州市，其他福利按照班长级执行。但是原告不同意调离岗位，也不向公司工会或者部门领导协商反映，就擅自旷工离职。公司经过讨论决定，对原告进行岗位调整，这也是公司权利，这确实并不代表原告一定要接受这个决定，但原告不接受调整岗位决定，应及时书面向公司工会或者公司负责部门领导反映，而不是拒绝协商，寻求法律空子主张不应得到的经济补偿。作为一家正规的公司，当然有权对公司的每一位员工进行定期考核和评估，进行岗位的适当调整。所以原告主张的第六、第七、第八项诉讼请求均不应得到支持。六、公司已于2016年7月15日按期发放6月的工资6645.69元，由提交的银行流水以及工资明细予以证实。而7月份就根本不存在业务完成奖金问题，因为原告7月5日后就开始没有上班，也没有对我司发出的岗位调整提出书面异议或者口头异议。七、牛保磊2016年6月、7月份根本没有产生出差费用，也没有收到牛保磊的出差报销费用申请及相关费用单据。原告也没有提供任何证据证实该费用的实际产生，且原告7月6日开始没有在原工作岗位上班，也没有依公司发出的岗位调整通知书到毫州市上班。八、原告诉请办理档案和社会保险关系转移手续、出具解除劳动合同的证明问题，不应在本案一并处理，请求法院依法驳回。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1、2014年10月20日原、被告双方签订了劳动合同，合同约定牛保磊的工作岗位为营销人员，工作地点在开平市长沙港口路18号，合同期限从2014年9月24日起至2015年12月31日止。工资按公司薪酬方案执行，被告于2014年6月10加盖了被告的合同专用章。2015年11月30日原告与被告又签订了一份劳动合同，合同履行期限为2016年1月1日起至2018年12月31日止，被告于2015年11月11日加盖了被告的合同专用章。合同约定：原告的工作岗位（部门、工种或职务）为营销人员，工作地点在开平市长沙巷口路18号，甲方因生产经营需要或者其他原因调整乙方工作岗位，应协商一致，并办理劳动合同变更。实行国家规定的标准工时制度，每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时。甲方因生产经营需要，经与工会和乙方协商后，可以延长工作时间，一般每日不超过1小时，特殊原因不超过3小时，除法律、法规、规定外，每月累计不超过36小时。甲方应保证乙方每周至少休息一日。劳动报酬为按公司薪酬方案。甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。2、自2014年9月原告与被告建立劳动关系后，牛保磊一直任菏泽市区域销售总监，负责菏泽市场的销售工作，工作地点在菏泽市，没有固定办公地点。3、2015年9月15日，原告申请婚假自2015年9月28日至2015年10月10日共13天，被告在请假单上进行了逐级审批，原告主张被告克扣婚假工资3000元，被告认可遗漏发放原告10天的婚假工资519.23元。4、原告提交2016年6月2日至2016年7月26日差旅费报销明细表及与被告内勤王子熙的关于差旅费报销单收到与否的微信聊天记录，被告辩称已经实际足额发放原告的差旅费，并提交差旅费发放凭证及明细，原告牛保磊的差旅费最后发放日期为2016年7月11日，金额为2245元，对应的报销表系2016年5月3日填报，对应的差旅费产生时间为2016年4月。5、被告提交一份2016年7月5日针对原告下发的岗位调整通知书的复印件，载明将原告的工作地点调整为安徽省亳州市，原薪资不变，其他福利按照班长级执行。原告方主张未收到该通知书，且对该通知书不予认可。6、2016年7月18日，被告给其经销商出具了电子文档告知函，声明原告因工作调整自2016年7月18日起不再负责菏泽地区的业务工作，其相关工作现由山东区域总监许建鹏先生负责。之后被告将原告移除其微信、QQ工作群，2016年7月被告停缴了原告的社会保险和住房公积金。2016年8月初被告给原告的手机也暂停服务。7、原告2016年7月份前12个月的平均工资为5845.41元。8、原告提交被告的微信工作群聊天记录截屏及钉钉软件考勤签到截屏，证明被告要求除了星期天和节假日外每天8点10分前必须到达市场，钉钉照片上传，提供的签到到场日期分别为2015年12月20日（周日）、2016年01月03日（周日），2016年05月01日（周日，节假日），2016年06月11日（周六），2016年06月20日（周一）。被告对此辩称没有显示年份、时间，不能证明原告加班的事实，这样的图片，时间日期地点可以在手机上随意改动，员工加班应于加班前提出申请，经批准后方可加班。被告没有否认图片中的群是被告工作微信群，也没有提供发言人同时间段同微信群中与原告提交的图片内容不同的聊天记录。9、2017年1月6日牛保磊作为申请人，广东嘉士利食品集团有限公司为被申请人，向菏泽市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，菏泽市劳动人事争议仲裁委员会以此劳动争议不属于其委受理范围为由，作出菏劳人仲案字（2017）第1号不予受理通知书。本院认为，原、被告双方签订劳动合同建立劳动关系，在合同期限内，2016年7月，被告对原告的工作岗位进行了调整，将原告的工作地点调整到安徽省亳州市，未提供证据证明此次行为是经过双方协商一致的结果，亦未提供变更劳动合同的书面证据及将该岗位调整通知书送达给原告的相关证据。2016年7月，被告停缴原告的社会保险和住房公积金，2016年7月18日被告单方面向客户发出告知函，对外界表明了停止原告工资的态度，以及将原告移除其微信、QQ工作群。2016年8月，被告为原告提供的手机号码停机，表明被告已经单方面与原告解除劳动关系。被告未将解除劳动关系通知书依法送达给原告，故解除程序不符合法律规定，属于违法解除，应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金23381.65元，依据劳动合同法的有关规定，结合双方劳动关系的存续期间和2016年7月前12个月的平均工资，被告应支付原告经济补偿金23381.64（5845.41×2×2）元。过高部分不予支持。关于婚假工资问题，并结合原告2016年7月份前12个月的平均工资5845.41元，被告应支付原告婚假工资1948.47元。关于加班工资、法定节假日工资的问题，原告主张周六工作、法定节假日工作应补发工资53004.25元，被告虽然辩称不存在加班及节假日正常放假，但并没有提供相反证据推翻原告提供的微信工作群聊天记录，原告提供的微信记录截图显示被告要求上班每天都要在钉钉软件上签到，原告共提供了5天的签到记录，两次周日、一次周六、一次节假日、一次工作日，对原告三次公休日上班、一次节假日上班予以确认，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时，每周工作40小时。”、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“日工资、小时工资的折算，按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数，小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，原告牛保磊休息日加班应补发工资为1612.53（5845.41÷21.75×3×200%），节假日加班应补发工资为806.26（5845.41÷21.75×1×300%），过高部分，不予支持。原告主张的出差补助报销费用3486元问题，因被告系单方面解除与原告的劳动关系，原告在2016年8月手机停机后才全面停止工作，被告已经为原告报销的出差补助截至到2016年4月，2016年4月之后直到2016年8月之前产生的出差补助费用共计3486元仍应由被告承担报销责任，原告此项请求本庭予以支持。原告要求被告支付带薪年休假工资、额外经济赔偿金、业务完成奖金的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。原告要求被告支付加付应得工资收入25%的赔偿费用即加付赔偿金的诉讼请求，因未依法经劳动行政部门前置处理程序，故该项诉求本院不予支持。原告要求被告办理档案和社会保险关系的转移手续属于社会保险行政部门的职责权限，原告应向社会保险行政部门申请解决，故该项诉求本院不予支持。原告要求被告出具解除劳动关系证明的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条，第五十条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：一、原告牛保磊与被告广东嘉士利食品集团有限公司于2016年7月18日解除双方的劳动关系。二、被告广东嘉士利食品集团有限公司支付原告牛保磊婚假工资1948.47元、休息日加班工资1612.53元、法定节假日加班工资806.26元、经济补偿金23381.64元及出差补助报销费用3486元，共计31234.90元。三、被告广东嘉士利食品集团有限公司为原告牛保磊出具解除劳动关系证明。四、驳回原告牛保磊其它及过高部分的诉讼请求。上述判决的第二、三项于判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广东嘉士利食品集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  黄保忠人民陪审员  贺江运人民陪审员  周保国二〇一八年十一月二十二日书 记 员  郭雅洁