上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2015）宝民三(民)初字第1250号原告(反诉被告)上海住总金属结构件有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人茅廷良，董事长。委托代理人曹燕，上海市远东律师事务所律师。被告(反诉原告)上海宝山国际汽车物流有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人孙淑超，董事长。委托代理人员广军，上海胜超律师事务所律师。委托代理人祁仁，上海胜超律师事务所律师。被告俞美琴，女，1966年12月5日生，汉族，住浙江省富阳市。被告孙淑超，男，1981年12月8日生，汉族，住上海市虹口区。被告陈美红，女，1956年7月13日生，汉族，住浙江省富阳市。原告上海住总金属结构件有限公司与被告上海宝山国际汽车物流有限公司(以下简称“国际汽车物流公司”)建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，被告提出反诉，另本院追加俞美琴、孙淑超、陈美红为共同被告，本案依法由审判员戴筱岚独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曹燕、被告委托代理人员广军到庭参加诉讼。被告俞美琴、孙淑超、陈美红经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告上海住总金属结构件有限公司诉称，2010年7月18日原告与被告国际汽车物流公司签订工程施工合同，由原告为被告的东智广场外墙等进行施工。后原告完成了工程，被告未付清工程款，故原告向法院起诉，要求1、判令被告国际汽车物流公司支付原告工程款人民币1,422,846元，并支付自2012年3月23日起至2015年7月13日止的逾期付款利息计人民币355,203.58元(按银行同期贷款利率计算，详见利息清单)；2、判令被告国际汽车物流公司支付原告自2015年7月14日起至实际支付日止的利息(以1,422,846元为本金，按银行同期贷款利率计算)；3、判令被告俞美琴、孙淑超、陈美红对上述款项承担连带保证责任。被告国际汽车物流公司辩称并反诉称，原告的工期延期，工程竣工后未按约提供相关资料，导致审价久拖未审，造成被告一直无法付款。关于工程款金额方面，所欠的工程款1,422,846元中应当扣除5%的保修金332,157元，还要扣除总包配合费3%即199,294元，其中原告已付8万元，还应当扣除119,294元。对原告主张的利息，因为原告工程延期，故不应支付利息。在审价报告作出以后，同意按照银行同期贷款利率支付利息。由于原告工期延误，且施工中使用的瓷砖用材超量，造成被告损失，故反诉要求1、判令原告支付被告因工期延误违约金636,412元；2、判令原告赔偿被告因工程瓷砖用材超量经济损失201,130元。针对被告的反诉，原告辩称，虽然竣工报告日期晚于合同约定日期，但并非原告原因造成，是由于被告变更设计、增加工程量，签证变更部分增加986,416元，增加工程量被告也予以认可，因此工期相应顺延到2011年5月2日。合同约定的违约金也过高，不符合公平原则，请求调低。根据合同约定，发包人必须书面通知承包人对瓷砖进行清点，发包方供应的材料由承包方清点后保管，发包人支付保管费用等。但被告没有书面通知原告进行清点，也没有将材料交付原告保管，也没有支付过任何的保管费用，故被告主张损失没有合同依据和法律依据，请求驳回全部反诉请求。被告俞美琴、孙淑超、陈美红未作答辩。经审理查明，2010年7月18日原被告签订工程施工合同，由原告为被告的宝山区友谊路XXX号东智广场外墙等进行施工。合同金额为5,656,730元。开工日期为2010年7月20日，完工日期为同年11月17日。合同通用条款第13条约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认工期相应顺延：(4)设计变更和工程量增加；承包人在情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认。逾期不确认也不提出修改意见视为同意顺延工期。第27条约定，发包人在所供材料设备到货前24小时，以书面形式通知承包人，由承包人派人与发包人共同清点。发包人供应的材料设备，承包人派人参加清点后由承包人妥善保管，支付相应保管费用。因承包人原因发生丢失损坏，由承包人负责赔偿。发包人未通知承包人清点，承包人不负责材料设备保管，丢失损坏由发包人负责。第29条约定，因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。第32条约定，工程竣工验收通过，承包人送交竣工报告的日期为实际竣工日期。专用条款第13条约定，承包人引起的工期延误，每延误一天，按工程结算总价的万分之二处罚。第26条约定，竣工验收后15天付至总工程款的85%，其余15%(包括保修金5%)，自竣工验收完毕后，除质量保修金外60天内分三次付清。第47条约定，支付给总承包方配合费为合同价的3%。双方另行签订了工程质量保修书，约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏保修期为5年，保修期满三年后七天内返还保修金的60%，保修期满五年后七天内返还保修金的40%。2011年5月2日原被告共同签订竣工报告。2012年3月7日相关单位出具了验收证明书。2015年2月5日审价公司出具审价报告，原告施工的工程结算价为6,643,146元。2013年1月14日原被告召开协调会议，并形成会议纪要，被告承诺工程审价在2013年5月底前结束，经双方确认后为该工程竣工结算价。本案审理中，原告与被告国际汽车物流公司确认，已支付原告工程款5,220,300元。审理中，被告国际汽车物流公司提供订货合约书、出货证明复印件、工料分析，证明被告向案外人购买瓷砖，案外人出货瓷砖数量，审价单位审计瓷砖用料面积为11,134.15平方米，实际原告用了12,150.72平方米瓷砖，非合理损耗1,016.58平方米，按照购入价142.45元每片，造成被告损失201,130元。另提供委托书，证明总承包方收到原告总包配合费8万元，还欠119,294元。经质证，原告称订货合约书真实性无异议，但与本案无关，无法证明材料已经经过双方清点，并交付给原告保管，没有送货单确认瓷砖的数额，被告应当提供双方清点及交付原告保管的证据。根据合同约定被告没有将材料交给原告保管的，损失应被告自己承担。出货证明是复印件，没有原件，真实性不予认可。工料分析出具的时间是2015年8月19日，而2015年2月5日出具的审计报告中没有讲到瓷砖损耗的问题，如果存在超量使用材料的问题，被告当时就应当提出，而不是事后提出。对于委托书，真实性无法确认，与本案没有关联性，关于原告是否支付8万元，由于原告方原施工负责人高树明已经死亡，所以也无法查实。被告也没有提供原告支付过8万元的凭证。根据合同约定，配合费应当是总包单位向原告主张，不是被告来主张。在合同中也没有约定该款项由被告直接扣款。而且3%的配合费也应当按照合同价款5,656,730元来计算，而不是按照审计价款来计算。另，本案审理中，原告申请财产保全，查封了被告国际汽车物流公司的财产。俞美琴、孙淑超、陈美红同意以自已名下的汾西路XXX号、XXX号房产为被告提供担保。以上事实，有工程施工合同、竣工报告、验收证明书、工程结算咨询意见书、审定单、会议纪要、银行凭证及当事人陈述等证据为证，有关证据已经庭审质证，可以认定。本院认为，关于本诉，本案中原告与被告国际汽车物流公司签订了工程施工合同，事后原告也完成了工程，故被告理应按审定价向原告支付工程款。现双方确认工程总价为6,643,146元，原告已收到工程款5,220,300元，故还欠工程款1,422,846元。双方在工程质量保修书中约定，外墙面的防渗漏保修期为5年，保修期满三年后七天内返还保修金的60%，保修期满五年后七天内返还保修金的40%。本案工程于2012年3月7日通过验收，故保修期应自2012年3月7日起算，至今还未到保修金支付时间，故应在工程款中扣除保修金332,157元。原告可在保修期满后且保修金支付时间届满时另行向被告主张。另双方在合同中约定需支付合同价3%总包配合费，故该款应予扣除。总包配合费应按合同价5,656,730元的3%计算，即为169,701元。原告已支付8万元，故还应支付89,701元。被告按工程审定价计算总包配合费，与双方合同约定不符，本院不予采纳。原告称总包配合费应由总包单位主张，由于原告与总包单位无直接合同关系，该款应在原被告结算的工程款中直接扣除，故对原告的主张也不予采信。综上，在扣除了保修金及总包配合费后，被告还应支付原告工程款1,000,988元。关于原告主张的利息，由于被告未按约定支付工程款，故应承担相应利息损失。虽然合同约定了工程款的支付期限，但由于双方在实际履行中有增加工程量，故需进行审价结算。而根据双方签订的会议纪要，被告承诺于2013年5月底前审价结束，双方同意以审价结果为结算价款，故被告应自2013年5月底后的合理期限内向原告支付工程款。由于审价报告是在2015年2月出具，被告未履行承诺，故本院酌定被告应自2013年6月16日起向原告支付工程款的利息损失。关于履约保证金56万元，双方在合同中约定被告应在竣工验收后七天内返还，但被告未按此约定时间返还，故也应支付逾期返还的利息。关于被告反诉的延误工期违约金，双方在合同中约定竣工日期为2010年11月17日，根据竣工报告显示实际竣工日期为2011年5月2日，因原告在变更、增加工程时，未按合同约定书面向工程师申请延期，存在一定责任，应承担相应的违约责任。但因工程量确实存在变更、增加，对工期有一定影响，故本院根据双方合同的履行情况、实际增加的工程量等，酌定违约金为18万元。被告辩称工程于2012年3月7日完工，该日期实际为相关单位组织验收的日期，并非原告实际完工日期，故对被告的辩称不予采信。关于被告反诉主张的瓷砖用材超量经济损失201,130元，双方在合同中约定，被告提供的材料，需经书面通知原告进行清点后由原告保管，并向原告支付保管费，实际履行中被告采购的材料并未经双方共同清点，被告无证据证明其将采购的材料全部交给了原告保管，故对被告的此项反诉请求不予支持。俞美琴、孙淑超、陈美红在本案财产保全后同意以自已名下的汾西路XXX号、XXX号房产为被告提供担保，故应在担保财产范围内向原告承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十七条的规定，判决如下：一、被告上海宝山国际汽车物流有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告上海住总金属结构件有限公司工程款1,000,988元；二、被告上海宝山国际汽车物流有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告上海住总金属结构件有限公司逾期支付工程款的银行同期贷款利息(1、以1,795,988元为本金，自2013年6月16日起至2013年7月11日止；2、以1,560,988元为本金，自2013年7月13日起至2013年12月31日止；3、以1,260,988元为本金，自2014年2月1日起至2014年5月31日止；4、以1,000,988元为本金，自2014年8月1日起至判决生效日止)；三、被告上海宝山国际汽车物流有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告上海住总金属结构件有限公司逾期返还保证金的同期银行贷款利息(1、以560,000元为本金，自2012年3月15日起至2013年1月23日止；2、以260,000元为本金，自2013年1月25日起至2013年7月11日止)；四、对上述一、二、三项被告上海宝山国际汽车物流有限公司应支付给原告上海住总金属结构件有限公司的款项，被告俞美琴、孙淑超、陈美红以本市闸北区汾西路XXX号、XXX号房产的折价款或拍卖价款向原告上海住总金属结构件有限公司承担连带清偿责任；五、反诉被告上海住总金属结构件有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付反诉原告上海宝山国际汽车物流有限公司逾期完工违约金18万元；六、原告上海住总金属结构件有限公司其余诉讼请求不予支持；七、反诉原告上海宝山国际汽车物流有限公司其余反诉请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取10,964元，由原告负担2,964元，被告负担8,000元。财产保全费5,000元，由被告负担。反诉案件受理费6,087元，由原告(反诉被告)负担1,950元，被告(反诉原告)负担4,137元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  戴筱岚二〇一五年十一月二十日书记员  罗仁冰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条??当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条??当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条?被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十七条财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的，人民法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产。