山东省平原县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1426民初1300号原告：山东平原融资担保有限公司，住所地平原县共青团北路建设银行平原支行五楼。法定代表人：于建华，董事长。委托诉讼代理人：刘连祥，山东刘连祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：任年佳，山东刘连祥律师事务所律师。被告：山东天美电子科技有限责任公司，住所地山东平原经济开发区东区。法定代表人：刘玉芳，执行董事兼总经理。被告：刘玉芳，女，1959年10月24日出生，汉族，住山西省绛县国营五四四九厂生活区。被告：张建，男，1959年12月6日出生，汉族，住山西省绛县国营五四四九厂生活区。委托诉讼代理人：焦亮，甘肃昱晟律师事务所律师。被告：刘玉琳，女，1968年10月14日出生，汉族，住山西省绛县。被告：马再生，男，1982年6月13日出生，满族，住吉林省伊通满族自治县。被告：李海军，男，1974年9月20日出生，汉族，住甘肃省天水市秦州区。被告：高本良，男，1983年7月8日出生，汉族，住吉林省四平市铁东区。原告山东平原融资担保有限公司（以下简称平原融资公司）与被告山东天美电子科技有限责任公司（以下简称天美公司）、刘玉芳、张建、刘玉琳、马再生、李海军、高本良借款合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘连祥、任年佳到庭参加诉讼；被告张建的委托诉讼代理人焦亮、被告马再生、高本良到庭参加诉讼；被告天美公司、刘玉芳、刘玉琳、李海军经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告天美公司偿还借款本金1205万元及利息、罚息和律师费等实际支出费用；2、判令被告以机器设备抵押物承担抵押担保责任，原告对抵押物的折价、拍卖或变卖款项优先受偿；3、判令被告刘玉芳对第一项诉请承担连带清偿责任；4、判令被告刘玉芳、张建、刘玉琳、马再生、李海军、高本良对第一项诉请在未出资范围内承担补充赔偿责任，并相互承担连带责任；5、被告方承担本案一切诉讼费用。事实和理由：2017年4月25日原告与被告天美公司签订借款合同，由该公司向原告借款1205万元，借款期限12个月，年利率10%，逾期利率在执行利率上上浮20%，同时刘玉芳与原告签订借款保证合同，保证在该笔借款的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及律师费等债权人实现债权的一切费用的范围内承担连带保证责任，刘玉芳向原告出具保证担保函，承诺对借款承担连带担保责任，后被告没有履行还款义务，为此起诉，请求法院支持原告的诉求。被告张建辩称，1、请求法院判决确认天美公司与原告签订的借款合同、刘玉芳与原告签订的借款保证合同和刘玉芳出具的保证担保函无效；2、请求法院依法追加平原县经济开发投资有限公司（原山东省平原县经济开发投资总公司）为本案第三人；3、请求法院判决第三人向天美公司退还1205万元，并由天美公司返还原告；4、请求法院判决确认天美公司已向平原县经济开发投资有限公司归还过桥资金600万元。5、请求法院判决确认天美公司尚未归还平原县经济开发投资有限公司剩余的过桥资金500万元，同时判令平原县经济开发投资有限公司在过桥资金归还完毕的次日，将以该笔过桥资金购置的设备资产归还天美公司；驳回原告的其他诉讼请求。事实和理由，原告诉请的借款本金1205万元不符合事实，天美公司系平原县政府、平原县农业局招商引资企业，张建于2013年4月至2015年3月任天美公司法人，期间平原县政府、农业局、天美公司达成并签署招商引资项目合同，平原县政府、农业局安排平原县经济开发投资总公司分两次提供过桥资金1100万元，其中600万元用于工程建设，500万元用于购买设备，设备由平原县经济开发投资有限公司占有。后政府安排，要求天美公司及公司法人与担保公司于2017年4月25日签订借款（保证）合同，天美公司向担保公司借款1205万元，随即天美公司按照政府领导安排将借款汇入平原县经济开发投资总公司。但在2015年10月天美公司与投资总公司签署了资产转让协议，将天美公司的107号车间净化装修转让给投资总公司抵顶了600万元。尚未归还的500万元过桥资金归还完毕后平原县经济开发投资有限公司应将以该笔过桥资金购置的设备资产归还天美公司。平原县经济开发投资有限公司属于国有独资性质的有限公司也是一个独立的控股公司，属于国有资产公司，该案是天美公司与平原县政府、农业局的招商引资的合同关系，而非借款合同关系。对原告提交的借款合同我方质证认为不真实，抵押合同无效，对原告提交的对账单仅证明1205万元从原告汇至天美公司，然后天美公司汇至投资总公司，款项的使用人是投资总公司，应由投资总公司退还，然后天美公司退还原告。另外天美公司的6名股东出资是以该公司从其他公司购置的芯片设备作为出资方式出资的，出资均已到位，对原告提交的委托代理合同与本案无关。被告高本良辩称，我是天美公司的股东，公司是由公司法人和控股股东负责运营的，我在天美公司没有职务，公司运营以后我负责工艺技术，天美公司与原告之间的纠纷我不知情，其他意见与张建辩称一致。被告马再生辩称，我是天美公司的股东，公司是由公司法人和控股股东负责运营的，天美公司与原告之间的纠纷我不知情，其他意见与张建辩称一致。被告刘玉琳辩称，我的意见与张建辩称一致。被告天美公司、刘玉芳、李海军经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩意见。根据原、被告陈述及原告提交的借款合同、借据、进账单、抵押合同、抵押登记证书、保证合同、保证担保函、天美公司企业信息、委托合同发票及被告张建提交的招商引资手续、资产交易转账手续单据及原告公司、天美公司和投资总公司的企业信息等证据，本院认定事实如下：2017年4月25日，原告作为出借人与被告天美公司作为借款人签订借款合同，借款用途为偿还欠款，借款金额为1205万元，借款期限1年，合同第六条第二项约定：债务人未按本合同约定期限归还本金的，债权人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮20%计收利息，直至本息清偿为止；合同第六条第七项约定：因债务人违约致使债权人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，债务人应当承担债权人为此支付的诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用。天美公司在借款合同、借据上盖章，借据上约定年利率为10%。同时原告作为抵押权人与被告天美公司作为抵押人签订借款抵押合同，以天美公司的设备（详见设备清单）作抵押，对天美公司在原告处借款1205万元及利息等相关费用承担抵押担保责任，并且在平原县工商行政管理局办理了平工商抵登字（2017）0013号动产抵押登记证书，同时刘玉芳作为保证人向原告出具保证担保函：自愿为天美公司在原告借款1205万元提供连带保证担保，同日，原告通过建行平原支行向天美公司汇款1205万元，后该笔借款被告没有偿还。本院认为，本案争议的焦点为：一，被告张建要求追加平原县经济开发投资有限公司（原平原县经济开发投资总公司）为本案第三人有无事实及法律依据？被告张建认为：天美公司系平原县政府、平原县农业局招商引资企业，平原县经济开发投资有限公司分两次向天美公司提供过桥资金共计1100万元，2017年因财政资金困难，未继续支持天美公司的项目，随后在当地政府领导安排下，要求天美公司与原告于2017年4月25日签订借款、保证合同，天美公司按照政府安排将该笔所谓借款1205万元转汇入平原县经济开发投资有限公司，所有手续均在2017年5月5日一天之内全部操作完成。因此本案实质上系天美公司与平原县政府、农业局之间的招商引资合同关系。为查明本案真实的法律关系及偿还主体，申请追加其为第三人。原告认为，原告与天美公司之间是借款合同关系，被告要求追加山东省平原县经济开发投资总公司为第三人参加诉讼没有事实和法律依据。原告山东平原融资担保有限公司、被告天美公司、山东省平原县经济开发投资总公司均是独立的公司。原告与天美公司于2017年4月25日签订的《借款合同》、《借款抵押合同》原告按照合同约定向天美公司打款1205万元，双方签订的合同是双方真实意思表示，合法有效，原告已经履行了出借义务，被告天美公司与原告亦将抵押物（设备）在工商部门办理了抵押登记，因此原告与天美公司形成了合法有效的借款合同关系，被告张建所称的天美公司与山东省平原县经济开发投资总公司之间的经济往来是另外的法律关系，并非同一法律关系，因此被告张建主张追加山东省平原县经济开发投资总公司为第三人参加诉讼本院不应予以准许。权利义务相关方可以另行主张。焦点二，天美公司是否应当偿还原告借款1205万元及利息、罚息及律师费？原告对抵押物（天美公司机器设备）是否享有优先受偿权？刘玉芳是否承担连带保证责任？原告与被告天美公司签订的《借款合同》、《借款抵押合同》是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方当事人应按照合同约定履行自己的义务。原告已经依约发放借款，被告天美公司应按照合同约定承担按时付息还本的义务。天美公司所抵押的财产已在财产所在地的工商行政管理部门登记，其抵押合法有效，债务人不履行债务时，债权人有权按照约定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；原告与被告刘玉芳签订的《借款保证合同》也是双方当事人的真实意思表示，刘玉芳应当按照保证合同约定的保证方式承担连带保证责任。被告天美公司、刘玉芳、李海军、刘玉琳经本院依法传唤没有正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及质证的权利。原告主张起诉后产生的委托代理费5万元应由被告天美公司承担，按照双方的借款合同约定，原告主张并无不当，应予支持。焦点三，被告刘玉芳、张建、刘玉琳、高本良、李海军、马再生在未出资本息范围内是否对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任及连带责任？原告要求被告刘玉芳、张建、刘玉琳、马再生、李海军、高本良对第一项诉请在未出资范围内承担补充赔偿责任，并相互承担连带责任的请求。原告提交了天美公司章程修正案，显示天美公司2015年2月12日决定变更公司注册资本，股东及法人，原公司注册资本为1000万元，修改为公司注册资本5000万元，股东出资情况为：张建认缴出资额3000万元；刘玉芳认缴出资额500万元；李海军认缴出资额250万元；刘玉琳认缴出资额500万元；高本良认缴出资额250万元；马再生认缴出资额500万元，出资方式均为设备，出资时间均为2015年2月22日。原告认为天美公司的各股东未实际出资，应当承担责任。被告张建、高本良、马再生均称他们以天美公司从上海大晨光电科技有限公司购置的芯片生产设备作为出资方式出资的。原告对此存有异议，认为天美公司购置的设备所有权属于天美公司，而且设备也达不到增资的数额。被告张建、高本良、马再生称以天美公司从上海大晨光电科技有限公司购置的芯片生产设备作为出资方式出资的，但是天美公司购买的设备并非是股东的出资，天美公司与上海大晨光电科技有限公司之间是买卖合同关系，芯片生产设备是天美公司从上海大晨光电科技有限公司购买的。该设备应当是天美公司的资产。按照天美公司的公司章程，天美公司各股东的出资时间均为2015年2月22日，天美公司股东对此没有提交认缴出资的证据，因此应认定天美公司各股东未履行出资义务，原告要求未履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，应予支持。原告要求各股东承担连带责任没有依据，本院不予认定。综上所述，被告天美公司应当偿还原告借款本金1205万元及利息，被告刘玉芳对此借款承担连带还款责任。被告张建、刘玉琳、高本良、李海军、马再生应在未履行出资义务本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第二百零五条、《中华人民共和国担保法》第十五条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东天美电子科技有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告山东平原融资担保有限公司借款本金1205万元及利息及委托代理费5万元，共计1210万元（利息以1205万元为基数按照借款合同约定利率计算至借款清偿之日止）。二、被告刘玉芳对上述第一项内容承担连带清偿责任。三、原告山东平原融资担保有限公司对被告山东天美电子科技有限责任公司在平原县工商行政管理局抵押登记的该公司财产（详见抵押清单）享有优先受偿权。四、被告张建、刘玉琳、高本良、李海军、马再生在各自未履行出资义务本金利息范围内对山东天美电子科技有限责任公司债务（第一项内容）不能清偿部分承担补充赔偿责任。五、驳回原告山东平原融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47050元，申请费5000元共计52050元，由被告山东天美电子科技有限责任公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员 芦 峰二〇一八年十一月十九日书记员 张红军