辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽11民初50号 原告：朱博燊，男，1979年10月15日出生，汉族，无业，住辽宁省盘锦市双台子区。 委托诉讼代理人：李海波，北京上泽广雯律师事务所律师。 被告：大连市旅顺口区龙头街道姜家村民委员会，住所地辽宁省大连市旅顺口区龙头街道姜家村。 法定代表人：姜勇，村民委员会主任。 委托诉讼代理人：梁雪峰，辽宁畅法律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘荣昌，辽宁方槊律师事务所律师。 原告朱博燊诉被告大连市旅顺口区龙头街道姜家村民委员会（简称姜家村民委员会）合同纠纷一案,本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告朱博燊的委托代理人李海波，被告大连市旅顺口区龙头街道姜家村民委员会委托代理人梁雪峰、刘荣昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告按照2014年5月20日《合同书》的约定支付转让款9000万，并自2016年3月31日起按照千分之五支付违约金。2、被告承担本案诉讼费用。 事实及理由：2011年10月原告与大连光明农村专业合作社（以下简称合作社）、被告签订《合同书》，约定原告向合作社购买大连光明农业休闲园所有相关资产，资产转让价格为人民币4000万元。同时，作为上述合同的附件，原告和被告签订了《土地承包经营合同》，承包土地400亩，合同承包总价款为1000万元，后变更为承包360亩，承包款总计540万元。 原告按照约定履行了付款义务，但合作社及被告迟迟未将全部资产交给原告，使得原告不能正常使用上述资产，不能实现合同目的。 2014年5月20日，原告与被告签订了《合同书》，约定被告将上述甲方从合作社购买的所有资产及土地使用权全部予以回购，合同标的转让款合计人民币9000万元。按照约定，被告应于2016年3月30日前支付全部款项，逾期按照每日千分之五承担违约责任。 时至今日，被告仍然没有履行合同义务，原告没有收到任何转让款。请求人民法院支持原告的诉讼请求，维护公民的合法权益。 2014年5月20日《合同书》第十条还约定：如因本合同发生争议，协商不成的可向盘锦市兴隆台区人民法院提起诉讼。因本案级别管辖在中院，特向盘锦市中级人民法院提起诉讼。 被告辩称；原、被告于2014年5月20日签订的《合同书》约定的违约金过高。结合本案实际情况，因被告未支付价款而原告一直在占有和使用土地及地上物，原告的实际损失应该不超过本合同约定价款的银行利息，被告所承担的违约金数额也应当以银行利息为基数予以计算。根据合同法的相关规定，被告认为原被告签订的合同中“约定的违约金过分高于造成的损失”，特申请人民法院充分考虑本案的具体情况予以适当减少。 本案争议焦点：该合同能否继续履行，被告应否给付原告9000万元并按约定支付违约金；违约金的约定是否过高。 围绕本案的争议焦点，原告举证： 证据一、双方于2011年签订的《合同书》及《农村土地承包合同》，证明原告和光明合作社签订了资产转让合同，证明原告向合作社购买大连光明农业休闲园所有相关资产，也证明资产来源。 证据二、原告和被告2012年8月30日签订《土地承包合同变更协议书》，证明因为被告交付的土地不符合约定，原告与被告做了补充变更。变更原因主要是面积不符，由400亩变更为360亩，承包期由50年变更为30年。 证据三、2013年1月22日，原告与被告及合作社签订的备忘录一份，证明上述合同签订后，合作社及被告一直没有按约定履行资产交付义务，尚有14户百姓没有迁走，仍然占有园区，未移交给原告。而且承包范围内还有40处坟墓没有清楚，由于上述原因造成原告无法正常使用园区，因此双方签订了备忘录，原告支付给光明合作社资产转让款300万元，原告已经按照约定履行了。 证据四、2014年5月20日双方签订的《合同书》及《合同书资产明细表》，也就是本案起诉的依据。证明因被告及合作社在签订备忘录以后，但被告仍然没履行合同义务，因此原、被告协商，被告对原告的园区资产进行回购，约定转让价款合计9000万元，但被告未按约定支付回购款。《合同书资产明细表》是双方签订合同前核对的数额，同时一并签订的合同，当时确认的数额为8854.25万元。当时原告提出要求给付1亿元，后来经过村民代表会议研讨，折中给我方9000万元。该明细表加盖着讫缝印章。 证据五、被告村委会会议记录及大连光明合作社声明，会议记录证明我方主张1亿的损失，经过村民会议决议折中给付我方9000万元及光明合作社知道并同意原告将上述地上物转让给村委会，光明合作社和被告不存在履行原合同的纠纷。 针对上述证据，对于第一次庭审，被告诉讼代理人对原告提供的证据全部无异议，同意履行合同，给付约定9000万元，只是要求调整合同中约定过高的违约金。 第二次庭审被告更换律师后对于原告提供的上诉证据的真实性无异议。但认为合同未能履行双方均有违约行为，本案涉及的回购合同，被告虽然召开了村级两委会并有村民代表签字，但村民代表仅在同意收回大棚的协议上签字，对合同的具体条款并不清楚，也未召开代表会议讨论解决。因为该合同，村委会需支付价款9000万元，涉及村集体收益的使用和处分，关系村民的利益。根据村民委员会组织法第24条的规定，应由村民会议讨论决定，未经授权，村委会及村民代表均无权决定。故认为该合同违反法律强制性规定，属于无效合同，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院认证：上诉人提供的上诉证据能证明原被告双方围绕大连光明农业专业合作社资产及土地的承包和回购的事实。这些证据可以作为事实认定的依据。 本院审理查明：大连光明农业专业合作社是被告设立独立法人，是一套领导班子，即合作社的班子成员也是村委会班子成员。在本次诉讼中，大连光明农业专业合作社放弃诉讼。2011年10月原告（乙方）与大连光明农业专业合作社（甲方）及本案被告（丙方）签订《合同书》。合同主要内容“大连光明农业专业合作社将其农业休闲园相关资产转让给朱博燊，本案被告将合作社农业休闲园范围内及周边土地承包给朱博。同时约定合同签订后，甲方将该转让资产的所有权一次性转让给乙方，乙方获得资产所有权，丙方同意将上述范围内的土地承包给乙方使用，承包期为50年，乙丙双方分别签订农村土地承包协议。甲方与乙方的资产转让费4000万，于2013年4月30日支付完毕。土地每亩500元，占地面积400亩（以实际测量为准）总承包费1000万元。”2011年10月7日签订《农村土地承包经营合同》，约定土地面积为400亩（最终以实测为准）承包费为每亩500元，共计1000万，2013年4月30日前支付完毕。该合同实则属于上述合同的附件。2012年8月30日原被告双方又签订《土地承包合同变更协议书》约定土地承包期限为30年，占用土地面积实测为360亩，土地承包费为500元＊30年＊360=540万元，约定2018年5月3日前付完土地承包费。2013年1月22日，原被告双方达成备忘录。备忘录约定：“2011年10月7日朱博燊与合作社签订资产转让合同，光明合作社及村委会并未将园区内全部资产及土地移交朱博燊，尚有14户未迁走及有部分土地村民仍然占用未移交，实测面积为350亩，不是400亩，另有散坟40座未清除，鉴于此，达成备忘协议，朱博燊于本备忘录签订之日起支付大连光明合作社资产转让价款300万元。”2014年5月20日，原被告签订合同书，甲方为被告，乙方为原告。该合同书主要内容为“鉴于1、2011年甲方乙方和合作社三方签订合同书，2011年10月7日双方签订农村土地承包经营合同，2013年1月22日，甲乙双方和合作社三方签订了备忘录。2、上述合同签订后，乙方及时向甲方和合作社支付了相应款项，截止到2013年12月31日基本支付完毕。3、截止到本合同签订时，甲方仍未向乙方支付全部土地，乙方无法按计划经营土地，经甲乙双方协商，甲方决定回购承包给乙方的土地，承包经营权及地上物。本合同签订后甲方及大连光明农产业合作社将不得再向乙方转让任何与上述合同书、农村土地承包经营合同、备忘录有关款项。第一条合同标的为：甲方受让农村土地承包经营合同中乙方享有了土地承包经营权，实际占有359.7亩，土地承包经营期限耕地2014年4月24日—2041年10月6日，林地2014年4月24日—2061年10月6日，荒地2014年4月24日—2061年10月6日。同时甲方受转让乙方土地全部地上物。第三条，合同标的：转让价款9000万元，于2016年3月30日前支付本合同全部转让款，当乙方收到甲方支付合同转让款3300万元后即交付土地和地上物，甲方逾期向乙方支付转让款项按照应付款5‰的标准承担违约责任。”。 另查明2014年5月6日，村委会班子记录，讨论收回大连四方生态农业有限公司的费用，会议记录记载基于村里的实际情况以9000万价格回收。而有村民代表签订是“经村委会班子研究后一致决定，将大连四方生态农业有限公司大棚收回”。 再查2014年5月20日大连光明农业专业合作社声明我方已知悉旅顺口区龙头街道姜村农村民委员会欲购买，我方转让给朱博燊先生位于地上物，现我方郑重声明同意朱博燊先生转让上述地上物并承诺不再向朱博燊先生主张任何与合同书、备忘录有关价款。（包括但不限于合同款违约金等）。 本院认为，该案原告的诉讼请求是要求被告继续履行2014年5月20日双方签订的合同，并要求被告应支付原告9000万元转让费及逾期转让的违约金。其一：该合同的内容是由被告回购原告承包土地的经营权及地上物。该地上物包含大连光明农业休闲园范围的资产，以及休闲园占地外村土地共359.7亩。土地承包经营权359.7亩的回购及大连光明农业休闲园资产回购，因属于集体资产，直接影响到全体村民重大切身利益。《中华人民共和国村民委员会组织法》第24条的规定，涉及村民利益的下列事项经村民全体讨论决定方可办理，其中1、本村享有误工补贴的人员及补贴标准，2、从农村集体收益的使用，3、本村公益事业的兴办和筹资筹劳方案收边承包方案，4、土地承包经营方案，5、村集体项目的承包方案，6、宅基地的使用方案，7、征地补偿费的使用分配方案等，8、以借贷、租赁或者其他方式处分村集体财产，9、村民合议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项，村民会议可以授权村民利益的其他事项。第26条规定，村民代表会议由村民委员会召集，村民代表会有三分之二以上组成人员参加召开，所做决定应到会人员过半数同意。从协议上看因该合同约定被告向原告支付9000万元，而对于9000万元的形成及对合同的具体条款内容除村班子成员外不能证明其他人清楚，也未召开代表会议讨论和表决。依据上述法律规定原告与被告签订的该合同应当经三分之二以上村民或村民代表同意，才能回购。因此双方签订的虽然是合同书，但该合同违反上述法律规定，如果继续履行可能影响村民的集体利益。其二：关于9000万的形成庭审中原告没有提供足够证据证明投资9000万的事实。故原告要求被告履行回购土地约定的给付价款9000万及支付违约金之诉讼请求本院不予支持。因该案是原告要求继续履行合同之诉，对于合同不能继续履行所造成的损失可另行诉讼。依据《中华人民共和国农村土地承包法》第十八条、第四十八条，《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条、二十六条之规定，判决如下： 驳回原告诉讼请求。 案件受理费491800元，由朱博燊承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 （此页无正文）审判长杨敏 审判员  李宝明 审判员  王 丹 二〇一八年十一月八日 书记员  杨皓博