山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初2899号原告：北京中公教育科技股份有限公司山东分公司，住所地济南市。负责人:丁明凯，经理。委托诉讼代理人：盛增新，山东名泉律师事务所律师。被告：史广帅，女，出生于1984年6月7日，汉族，住山东省费县。委托诉讼代理人：宫卿，上海锦天城（济南）律师事务所律师。原告北京中公教育科技股份有限公司山东分公司(以下简称中公教育山东分公司）与被告史广帅劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月24日公开开庭进行了审理。原告中公教育山东分公司的委托诉讼代理人盛增新，被告史广帅的委托诉讼代理人宫卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中公教育山东分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令无需支付违法解除劳动合同赔偿金303981元;2.依法判令无需支付2016年至2017年未休年休假工资报酬12071;3.依法判令无需支付2016年至2017年防暑降温费1120元;4.本案诉讼费由史广帅承担。事实与理由：2010年4月20日，中公教育山东分公司与史广帅签订两年固定期限的《劳动合同书》，到期后双方签订《劳动合同续订书》，期限2012年4月21日至2017年4月21日。《劳动合同续订书》到期前，史广帅存在怀孕状况，双方于2017年3月21日协商签订《劳动合同续延书》，约定合同延期至被告哺乳期届满或终止妊娠期后休假届满，即2018年12月8日合同到期终止。而且2017年11月17日中公教育山东分公司通过谈话方式告知史广帅合同到期后终止，不再续签。史广帅也于2017年12月8日后不再来中公教育山东分公司处工作。中公教育山东分公司按照劳动合同法相关规定通知史广帅合同终止，不存在违法解除劳动合同情形，而且中公教育山东分公司也给予史广帅安排相应的带薪休假，史广帅均已休假完毕，因而史广帅主张的违法解除劳动合同赔偿金和未休年假工资应当予以驳回。另外由于史广帅教育培训工作均在室内空调环境下工作，不属于室外高温作业，而且2016年的防暑降温费已过仲裁时效，因此其防暑降温费也不应得到支持。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。史广帅辩称，我于2008年09月24日入职中公教育山东分公司处工作，然而中公教育山东分公司却违反法律规定，从2008年9月24至2010年4月19日期间，一直未与我签署书面劳动合同。直至2010年4月20日起，才签署书面劳动合同。《劳动合同法》第十四条第三款之规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”依据该条之规定，其实自2009年9月24日起，就应视为双方签署了无固定期限的劳动合同。退一步讲，即便不考虑上述情况。史广帅也已与中公教育山东分公司签署了三次劳动合同，分别如下：一、2008年9月24日至2010年4月19日；二、2010年4月20日至2012年4月20日；三、2012年4月21日至2017年4月20日。史广帅于2017年11月09日，第三次劳动合同到期（因被告处于哺乳期，第三次劳动合同存在顺延情形）前，正式通过书面形式向提出签署无固定期限劳动合同的要求，依据《劳动合同法》第十四条、《劳动合同法实施条例》第十一条之规定。中公教育山东分公司此时应当与史广帅签署无固定期限劳动合同。然而，中公教育山东分公司却公然违反法律规定，以所谓劳动合同到期为借口，“终止”了劳动合同。其做法名为“终止”，实际上是违法解除劳动合同。最后，《女职工劳动保护特别规定》第九条：“对哺乳未满1周岁婴儿的女职工第九条对哺乳未满1周岁婴儿的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。”《山东省实施办法》第十三条规定，女职工在哺乳期间，所在单位应遵守以下规定：（一）有不满１周岁婴儿的女职工要给予相应哺乳假。依据上述法律法规可知，女职工的哺乳期至孩子满1周岁时结束。而史广帅的孩子出生于2016年12月09日，众所周知到2017年12月09日，史广帅的孩子才满一周岁。《劳动合同法》第四十五条之规定，劳动合同期满，有本法第四十二条规定（包括处于哺乳期的女员工）情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号，以下简称“309号文”）第三十四条规定：“除劳动法第二十五条规定的情形外，劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期限届满时，用人单位不得终止劳动合同。劳动合同的期限应自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期期满为止。”因此，即便是中公教育山东分公司能终止劳动合同，也应该在2017年12月09日史广帅孩子满一周岁之后才能终止。然而中公教育山东分公司却于2017年12月08日，史广帅的孩子未满一周岁，也就是说被告的哺乳期未结束时，就以劳动合同“到期”为借口“终止”了劳动合同。原告的上述做法严重违反了《劳动合同法》第四十二条、四十五条，“309号文”第三十四条的规定。因此中公教育山东分公司的行为严重违反法律规定。其次，依据《劳动合同法》第四十三条，《工会法》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第12条的规定，用人单位在单方解除劳动合同之前，应该通知工会。而中公教育山东分公司并没有通知工会，直接解除劳动合同，严重违反法律规定。依据《劳动合同法》第五十条，《社会保险法》第八十五条，《山东省劳动合同条例》第三十条，人社部《实施若干规定》第十九条的规定用人单位解除劳动合同的同时，应该向劳动者出具《解除劳动合同证明》，而中公教育山东分公司直至庭审时为止，未向史广帅出具任何书面的《解除劳动合同证明》，严重违反法律规定。综上，请求查明事实，还原真相，依法维护史广帅的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中公教育山东分公司提供的中公教育山东分公司研究院七院院长张学秀等人与史广帅“劳动合同到期前谈话”及“谈话通知”的证据中，载明员工史广帅入职时间为2008年9月24日；史广帅提供的官方网站及博客打印页上亦显示史广帅的入职时间为2008年9月24日。因此，可以认定史广帅的入职时间为2008年9月24日。2010年4月20日，中公教育山东分公司与史广帅签订了两年固定期限劳动合同，合同到期后双方又签订《劳动合同续订书》，合同期限自2012年4月21日至2017年4月21日。因史广帅于2016年12月9日分娩，双方于2017年3月21日签订了《劳动合同延续书》，约定劳动合同延续至史广帅生育后哺乳期满或终止妊娠后休假期满之日。2017年11月17日，中公教育山东分公司向史广帅出具了合同到期是否续签的谈话通知，史广帅签字确认。2017年11月9日，史广帅以全球邮政特快专递（EMS）的方式向被申请人送达了关于要求签署无固定期限合同的函，中公教育山东分公司签收。2017年12月13日，中公教育山东分公司向史广帅邮寄了终止劳动合同证明，随后将史广帅的社会保险减员。另查明，史广帅为非高温作业人员，中公教育山东分公司从未支付其防暑降温费。再查明，劳动合同解除前史广帅正常提供劳动期间十二个月的税前工资为：2016年8月-10月分别为14742.24、10101.23、10554.31元，2017年2月-10月分别为8925、17481.04、17158.62、23173.28、32484.48、17643.75、24998.28、17429.41、8750元，另，2017年7月发年终奖4850元、其他收入950元，以上共计209241.64元。劳动合同解除前史广帅正常提供劳动期间十二个月的月平均工资为：209241.64÷12=17436.8元。济南市2016年度职工月平均工资为5333元，劳动合同解除前史广帅正常提供劳动期间十二个月的月平均工资高于济南市2016年度职工月平均工资的三倍5333元×3=15999元。2017年12月15日，史广帅向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.中公教育山东分公司出具解除劳动合同证明，并办理相应社保转移手续；2.中公教育山东分公司支付违法解除劳动合同赔偿金共计303981元;3.中公教育山东分公司向史广帅支付未休假的带薪年休假工资12071元;4.中公教育山东分公司向史广帅支付加班工资44300元；5.中公教育山东分公司向史广帅支付高温费1600元6.中公教育山东分公司向史广帅支付未签劳动合同的双倍工资137969.14元。济历下劳人仲案[2017]930号仲裁裁决书裁决：一、中公教育山东分公司支付史广帅违法解除劳动关系赔偿金303981元；二、中公教育山东分公司向史广帅支付2016年及2017年未休带薪年休假工资报酬共计12071元；三、中公教育山东分公司向史广帅支付2016年及2017年防暑降温费共计1120元；四、驳回史广帅的其他仲裁请求。中公教育山东分公司不服该仲裁裁决书，在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，对于中公教育山东分公司不支付史广帅违法解除劳动合同赔偿金303981元的诉讼请求，中公教育山东分公司与史广帅先后于2010年、2012年签订了固定期限劳动合同，史广帅于2017年11月向中公教育山东分公司提出订立无固定期限劳动合同的申请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”的规定，史广帅符合订立无固定期限劳动合同的条件，在其提出订立申请后，中公教育山东分公司仍与其解除劳动合同的行为违反法律规定。另，史广帅于2016年12月9日分娩，在一年哺乳期内，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的”，中公教育山东分公司于2017年12月8日与史广帅解除劳动合同属违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，中公教育山东分公司应当支付史广帅违法解除劳动合同赔偿金。中公教育山东分公司应支付史广帅2008年9月至2017年12月9.5个月的经济补偿金的两倍赔偿金15999元×9.5×2=303981元。因此，对于中公教育山东分公司的该项诉讼请求，本院不予支持。对于中公教育山东分公司不支付史广帅2016年至2017年未休年休假工资报酬12071的诉讼请求，史广帅在中公教育山东分公司处工作不满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，史广帅每年年休假天数应为5天。根据《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第六条第三款，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，用人单位对两年内支付过年休假工资或安排员工休年假的证据负有保管义务，而中公教育山东分公司未提交充分证据证明在上述期间安排史广帅休带薪年休假，或者支付过带薪年休假工资，史广帅提供的证据不足，本院无法计算其2016年的月平均工资，故本院确认中公教育山东分公司应依法支付史广帅未休年休假工资（15999÷21.75）×5×200%=7355.9元，对于中公教育山东分公司的该诉讼请求，本院部分支持。对于中公教育山东分公司不支付史广帅2016年至2017年防暑降温费1120元的诉讼请求，鲁劳社（2006）44号《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》规定，从事室外作业和高温作业人员每人每月120元，非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月四个月计发。鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，2015年8月1日起，非高温作业人员防暑降温费标准调整为每人每月140元，发放月份不变。史广帅于2017年12月15日申请劳动仲裁，其未提供证据证明在申请仲裁前主张过该项权利，故2016年12月15日之前的部分已经超过仲裁时效，因此，中公教育山东分公司应当支付史广帅2016年12月15日至2017年12月15日期间的防暑降温费140×4=560元。故对于中公教育山东分公司的该诉讼请求，本院部分支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第六条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、鲁劳社（2006）44号《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告北京中公教育科技股份有限公司山东分公司在本判决生效之日起十日内支付被告史广帅经济赔偿金303981元；二、原告北京中公教育科技股份有限公司山东分公司在本判决生效之日起十日内支付被告史广帅未休年休假工资7355.9元；三、原告北京中公教育科技股份有限公司山东分公司在本判决生效之日起十日内支付被告史广帅防暑降温费560元；四、驳回原告北京中公教育科技股份有限公司山东分公司超出部分的诉讼请求。案件受理费10元，由原告北京中公教育科技股份有限公司山东分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 刘 勇人民陪审员 陈 军人民陪审员 张 忠二〇一八年十一月二十九日书 记 员 王玉莺