四川省巴中市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）巴中民初字第43号原告重庆满诚建筑劳务有限公司。住所地：重庆市万州区沙龙路三段***号。法定代表人吴明东，该公司总经理。委托代理人颜龙，重庆锦扬律师事务所律师。被告巴中煜星实业有限公司。住所地：四川省巴中市巴州区南池北路**号。法定代表人辛维平，该公司董事长。委托代理人肖德强，男，汉族。委托代理人蒲毅，四川巴蜀律师事务所律师。原告重庆满诚建筑劳务有限公司（以下简称“满诚劳务公司”）诉被告巴中煜星实业有限公司（以下简称“煜星实业公司”）建设工程劳务分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告满诚劳务公司的委托代理人颜龙，被告煜星实业公司的委托代理人肖德强、蒲毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告满诚劳务公司诉称：被告煜星实业公司系巴中市“凤凰国际城”项目的开发商。被告将项目的建设施工总承包给广西五鸿建设集团有限公司（以下简称“广西五鸿建设公司”），并收取履约保证金3000万元。广西五鸿建设公司又将劳务分包给原告，收取原告履约保证金1300万元。因原告无法如约进场施工，要求广西五鸿建设公司退还保证金，广西五鸿建设公司无钱支付，向被告发出《代付款通知》，要求被告从收取的保证金中直接支付原告本金、违约金等共2075万元。被告同意并承诺支付。请求判决被告向原告支付2075万元。被告煜星实业公司辩称：煜星实业公司收取广西五鸿建设公司3000万元保证金属实。煜星实业公司将工程总包给广西五鸿建设公司，广西五鸿建设公司将劳务分包给满诚劳务公司。煜星实业公司与满诚劳务公司无直接合同关系。原告只向广西五鸿建设公司交保证金1200万元，要求被告退还2075万元缺乏依据。经审理查明：2014年1月2日，被告煜星实业公司与广西五鸿建设公司签订《建设工程施工合同》，将其开发的“凤凰国际城”项目1至13号楼约60万平方米总承包给广西五鸿建设公司修建。煜星实业公司和广西五鸿建设公司均在合同上加盖印章，双方法定代表人也均在合同上盖章。唐友明作为广西五鸿建设公司的委托代理人在合同上签字。根据合同约定，广西五鸿建设公司应当在合同签订后向煜星实业公司交履约保证金6000万元，其中包括签约前的2013年11月18日已交的3000万元履约保证金在内。煜星实业公司收取3000万元履约保证金后，向广西五鸿建设公司出具了《收款收据》。2014年1月11日，广西五鸿建设公司（甲方）与原告满诚劳务公司（乙方）签订《巴中市凤凰国际城建设工程施工劳务分包合同》，将3、4、5、13号楼及二期的部分楼栋（面积不低于30万㎡）的劳务分包给满诚劳务公司。双方公司均在合同上加盖印章，法定代表人签字，唐友明作为广西五鸿建设公司的代理人在合同上签字，唐冰作为满诚劳务公司的代理人在合同上签字。《劳务分包合同》约定，乙方应当向甲方缴纳履约保证金1200万元。同日，双方还签订了《补充协议》。《补充协议》第2条约定：甲方收取乙方的履约保证金1200万元，必须在2014年5月1日至2014年12月1日分8次、按每次退150万元全部退还完毕。第3条约定：甲方承诺收到保证金后每月支付乙方保证金的资金占用费、利息、评估费、担保费等相关费用共计75万元，支付时间从2014年2月20日至2015年1月20日共12个月。如甲方不如期支付，每月将另承担违约金30万元。第7条约定：签订《补充协议》当日交100万元，余下1100万元在2014年1月20日前交纳。之后，原告满诚劳务公司通过银行转款的方式及时向广西五鸿建设公司交纳了履约保证金，广西五鸿建设公司于2014年1月20日出具《收条》，代理人唐友明在《收条》上签字并加盖了广西五鸿建设公司财务专用章。因种种原因，原告无法如约进场施工，要求广西五鸿建设公司退还履约保证金。广西五鸿建设公司代理人唐友明授权唐兵代表公司于2014年5月20日向被告煜星实业公司发出《代付款通知》，内容为“煜星实业公司：我公司将承接的贵公司凤凰国际城楼盘的施工劳务分包给满城劳务公司，满城劳务公司已向我公司交纳保证金1300万元。因种种原因满城劳务公司至今无法进场施工，要求我司退1300万元保证金、利息及违约金共计2075万元。鉴于我公司近期资金困难，特请贵公司将我公司交纳的保证金先行支付2075万元给满城劳务公司”。煜星实业公司收到《代付款通知》后，其法定代表人在通知上签字同意，并加盖了煜星实业公司的印章及法定代表人印章。2015年6月10日，被告煜星实业公司向原告满诚劳务公司出具《承诺书》。主要内容是同意按《代付款通知》的要求，从唐友明以广西五鸿建设公司名义所交履约保证金中直接支款给满诚劳务公司。另查明：2014年11月18日，广西五鸿建设公司委派职工到巴中市公安局巴州分局西城派出所报案称：有人持伪造的广西五鸿建设集团法人委托书与煜星实业公司签订《凤凰国际城施工合同》，要求查处。公安机关在办案过程中，委托广西正廉司法鉴定中心对2013年11月8日《授权委托书》、2014年1月2日的《介绍信》和《施工合同》上加盖的广西五鸿建设公司的印文进行鉴定，结论是：2013年11月8日《授权委托书》、2014年1月2日的《介绍信》和《施工合同》上加盖的广西五鸿建设集团有限公司的印文，与宜州市公安局提供的《公章准刻证》的印文，不是同一印章形成。上述事实有煜星实业公司与广西五鸿建设公司签订的《施工合同》，广西五鸿建设公司与满诚劳务公司签订的《劳务分包合同》和《补充协议》，原告向广西五鸿建设公司唐友明支付保证金的汇款凭证、唐友明收保证金的收条，唐友明打给原告的借条、欠条，唐友明授权唐兵发给煜星实业公司的《代付款通知》，煜星实业公司承诺愿付此款的承诺书，广西正廉司法鉴定中心鉴定意见书等证据在卷佐证。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，原告满诚劳务公司与广西五鸿建设公司签订劳务分包合同后，依照合同约定，向广西五鸿建设公司交纳履约保证金1200万元。因原告满诚劳务公司无法进场施工，劳务分包合同已无法实际履行，广西五鸿建设公司对收取原告的履约保证金应当予以退还。广西五鸿建设公司资金困难，向被告煜星实业公司发出《代付款通知》，要求被告煜星实业公司从收取广西五鸿建设公司唐友明3000万元保证金中退还2075万元给本案原告满诚劳务公司。被告煜星实业公司的法定代表人在《代付款通知》上签字同意代付，并向原告满诚劳务公司出具承诺书，被告煜星实业公司和原告满诚劳务公司之间，达成了代为付款的合意。因此，被告煜星实业公司应当按照约定，代广西五鸿建设公司唐友明向原告满诚劳务公司履行付款义务。关于被告煜星实业公司代付款数额的确定。满诚劳务公司通过银行转款的方式向广西五鸿建设公司唐友明指定的账户转款1300万元，其中履约保证金1200万元，另100万元系唐友明为推进项目向满诚劳务公司唐冰借款，《代付款通知》上表述为“重庆满城劳务公司已向我（广西五鸿建设）公司交纳履约保证金1300万元”。关于2075万元的构成，原告满诚劳务公司的代理人向法庭陈述，唐友明向原告满诚劳务公司唐冰借款728万元，加上1300万元保证金，再加上其它损失共计2075万元。经本院审查，广西五鸿建设公司唐友明自2014年5月13日至同年12月22日，共十次向满诚劳务公司唐冰立《借条》，共借款728万元。因原告满城劳务公司未提供《借条》原件，也未提供728万元借款的银行转款凭证，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于举证责任的规定，本院对该728万元借款不予认定。原告满诚劳务公司与广西五鸿建设公司唐友明签订了《劳务分包合同》和《补充协议》。《补充协议》约定，甲方（广西五鸿建设公司）承诺收到乙方（满诚劳务公司）保证金后，每月支付乙方保证金的资金占用费、利息、评估费、担保费等共计75万元。如甲方不如期支付，每月将另承担30万元违约金。该损失和违约金的约定过高，鉴于合同未实际履行，双方对损失和违约金又有约定的实际情况，可参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，由被告煜星实业公司按月利率20‰向原告满诚劳务公司支付资金利息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告巴中煜星实业有限公司向原告重庆满诚建筑劳务有限公司退还保证金及借款共计人民币1300万元，并从2014年1月27日起按月利率20‰计算资金利息至本判决生效之日止，限生效后立即履行；二、驳回原告重庆满诚建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费145550元，由原告重庆满诚建筑劳务有限公司负担45550元，由被告巴中煜星实业有限公司负担100000元。如果义务人未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  李家明审 判 员  王健宇代理审判员  杨 睿二〇一五年十一月十日书 记 员  朱 芹