广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2015）珠横法民初字第624号原告：太原市市政工程总公司，住所地：珠海市。法定代表人：ＸＸ国，总经理。委托代理人：巫建雄，原告员工。被告：张国兵，男，汉族，住湖南省邵东县，公民身份号码：×××0714。委托代理人：陈荣标，广东敬业律师事务所律师。原告太原市市政工程总公司（简称太原市政公司）诉被告张国兵劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月11日立案受理后，由审判员郑恒独任审判，于2015年10月21日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人巫建雄、被告的委托代理人陈荣标到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告太原市政公司诉称：被告张国兵被货车撞伤后，原告已向被告预付治疗费290239.7元及工资和伙食费等款项，后续治疗费用没有实际发生，再向原告主张相关费用有失公平。被告在医嘱休息期满没有向原告提出解除或终止劳动合同，也无法确定解除合同的时间，护理费、生活费和工资的计算就没有依据，同样也无须支付伤残补助金、医疗补助金和就业补助金，且本案是由第三人侵权所造成的，应由第三人承担全部责任。原告现请求判令：1.原告不支付医疗费69928.22元、××辅助器具费14764.5元、后续医疗费55821元给被告；2.原告不支付停工留薪期工资差额5430元给被告；3.原告不支付住院期间伙食补助费差额3250元给被告；4.原告不支付护理费14900元给被告；5.原告不支付交通费500元给被告；6.原告不支付伤残鉴定费250元给被告；7.原告不支付一次性伤残补助金50400元、10个月工资的一次性医疗补助金28000元、50个月工资的一次性伤残就业补助金140000元给被告。原告对其诉称向本院提交了如下证据：一、仲裁裁决书，证明双方之间的劳动关系；二、送达回证，证明原告起诉未过时效。被告张国兵答辩称：根据相关规定以及司法实践，对于交通事故同时又是工伤的案件，伤者除了在交通事故案件中获得第三人赔偿以外，仍然可以根据劳动法的相关规定获得工伤赔偿。本案中仲裁委裁决原告应当支付被告的赔偿均是按照劳动法应当支付给被告的相关赔偿。具体如医疗费，被告在车祸中承担次要责任，原告应当承担被告在车祸中应承担的责任部分医疗费。住院伙食补助、护理费、停薪留职期间的工资，都是原告应当承担的相关费用。医疗补助金、伤残补助金、就业补助金是被告根据工伤中的伤残等级情况应当由原告支付的赔偿项目，所以，原裁决并无不当之处，应当驳回原告的诉讼请求。被告没有向本院提交证据。对于原告提交的证据，被告均认可，本院均予以采纳作为认定案件事实的证据。本院经审理查明：被告张国兵于2011年2月入职原告，任土方沙石验收主管，原告未为被告参加社会保险，双方亦未订立书面劳动合同，被告在职期间月平均工资为2800元。2013年7月7日8时50分许，被告在横琴中路中冶八标段工地内被货车撞伤。被告先后在中国人民解放军第一六八医院和中国人民解放军广州军区广州总医院住院治疗，2013年9月10日出院，医嘱全休3个月，住院期间及出院后3个月需1人陪护。被告因上述交通事故与中国太平洋财产保险股份有限公司珠海中心支公司、珠海市根茂物流有限公司、张小龙引发诉讼，珠海市香洲区人民法院于2014年4月4日以（2014）珠香法湾民一初字第85号民事判决认定被告治疗2013年7月7日所受伤害花费医疗费233094.08元、××辅助器具费49215元、后续医疗费186070元（其中更换和安装假肢费用171070元、拆除内固定费用15000元），因被告在涉案交通事故中承担次要责任，最终判定中国太平洋财产保险股份有限公司珠海中心支公司对上述费用承担70%的支付责任，被告自行承担30%。被告受伤以后，原告向被告预付治疗费290239.7元、2013年7月7日至2014年10月31日期间工资2500元／月、伙食费17元／天。医嘱的休息期届满后，被告未再回原告处工作。被告因工伤待遇与原告发生争议，于2015年4月3日向珠海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出如下认定：一、关于原告已支付的相关金额的抵扣问题。双方庭后确认：被告受伤以后原告向被告预付治疗费290239.7元、2013年7月7日至2014年10月31日期间工资2500元／月、伙食费17元／天、公司办理张国兵治疗事宜发生的差旅费2476.4元。预付治疗费、工资、伙食费属于工伤治疗范围，双方要求在本案扣除，予以同意。至于差旅费，系原告为处理本案发生的费用，属于原告的经营成本，不应由被告承担，不同意扣除。二、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者依法参加社会保险。”同时，《广东省工伤保险条例》第五十七款规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”本案中无证据证明原告为被告参加了社会保险，原告应按照《广东省工伤保险条例》等相关规定向被告支付相关费用及待遇。1.关于被告主张的医疗费、辅助器具费和后续医疗费。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第6条之规定：“劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。”珠海市香洲区人民法院作出的（2014）珠香法湾民一初字第85号《民事判决书》认定被告治疗工伤花费医疗费233094.08元、××辅助器具费49215元、后续医疗费186070元（其中更换和安装假肢费用171070元、拆除内固定费用15000元），该费用由被告承担30%。因被告所受伤害被认定为工伤，原告亦未为被告参加社会保险，原告应承担（2014）珠香法湾民一初字第85号案被告承担的医疗费69928.22元（233094.08元×30%）、××辅助器具费14764.50元（49215元×30%）、后续医疗费55821元（更换和安装假肢费用171070元×30%＋拆除内固定费用15000元×30%）。2.关于被告主张的工资40000元。根据《广东省工伤保险条例》第三十三条之规定：“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。”本案中无证据证明被告曾向原告提出解除或终止劳动关系，以被告申请劳动仲裁主张一次性伤残就业助金等工伤待遇之日，即2015年4月3日为双方劳动关系解除之日。第一，《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告2013年7月7日受伤入住至2015年7月14日（共住院7天），2013年7月14日出院并转入中国人民解放军广州军区广州总医院住院治疗，于2013年9月10日治愈出院（共住院58天），出院时医嘱全休3个月。被告全休3个月期满后未再回原告处工作，也没有举证证明其仍需要继续休息，故认定被告的停工留薪期为2013年7月7日至2013年12月9日。原告已按2500元／月为标准向被告支付了此期间的工资，原告还应向被告支付2013年7月7日至2013年12月9日期间停工留薪期工资差额1230元［（2800元／月-2500元／月）×4个月＋（2800元／月-2500元／月）÷30天×3天）］；第二，《广东省工伤保险条例》第三十二条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十。”本案被告医嘱休息期满后未向原告提出解除或终止劳动合同，也没有实际向原告劳动，故视为原告难以安排工作，原告应以被告原工资百分之七十即1960元／月为标准向被告发放工资。综上，原告应向被告补足2013年12月10日至2015年4月3日工资差额4200元（1960元／月×15个月＋1960元／月÷30天×（22＋3）天-2500元／月×10个月-2500元／月÷30天×22天］。以上两项共计5430元。3.关于被告主张的工伤治疗期间住院伙食补助费3250元。根据《广东省工伤保险条例》第一十五条的规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。被告先后共计住院65天（7天＋58天），珠海市的因公出差伙食补助标准为100元／天，原告已按17元／天为标准支付了部分伙食费，故原告应向被告补足住院期间的伙食补助费差额3445元［（100元／天×70%-17元／天）×65天］。被告主张的住院期间的伙食补助费3250元没有超出法定标准，予以照准。4.关于被告主张的护理费18540元。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。被告2013年7月7日受伤入住中国人民解放军第一六八医院住院治疗，原告派员护理至2015年7月14日。2013年7月14日出院并于当天转入中国人民解放军广州军区广州总医院住院治疗，于2013年9月10日治愈出院，共计住院58天，出院时医嘱全休3个月，住院期间及出院后3个月内需1人护理，此期间原告没有派员护理。故原告应向被告支付2013年7月14日至2013年12月9日期间的护理费。珠海市的护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为100元／天，原告应向被告支付护理费14900元［100元×（58天＋91天）］。对于被告有关护理费的仲裁请求，予以部分支持。5.关于被告主张的交通住宿费5376元。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。本案被告确曾转院治疗，被告提供的票据仅有部分系珠海至广州产生的，酌情支持500元交通费。至于住宿费，该请求没有法律依据，不予支持。6.关于被告主张的伤残鉴定费1500元。原告未为被告参加社会保险，应承担该项费用的支付义务。被告提供的劳动能力鉴定费用票据为250元，原告应向被告支付伤残鉴定费250元。对被告的该项仲裁请求予以部分支持。7.关于被告主张的一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金40000元、一次性就业补助金200000元。被告所受工伤被珠海市劳动能力鉴定委员会认定劳动功能障碍等级为五级，生活自理障碍等级为不入级。根据前述认定，双方劳动关系已于2015年4月3日解除，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，原告应以被告的本人工资标准2800元／月向被告支付18个月工资的一次性伤残补助金50400元（2800元×18个月）、10个月工资的一次性工伤医疗补助金28000元（2800元×10个月）、50个月工资的一次性伤残就业补助金140000元（2800元×50个月）。该委员会作出珠劳人仲案字（2015）290号仲裁裁决，结果如下：一、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付医疗费69928.22元、××辅助器具费14764.50元、后续医疗费55821元；二、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付停工留薪期工资差额5430元；三、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付住院期间伙食补助费差额3250元；四、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付护理费14900元；五、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付交通费500元；六、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付伤残鉴定费250元；七、原告自裁决发生法律效力之日起三日内向被告支付一次性伤残补助金50400元、10个月工资的一次性医疗补助金28000元、50个月工资的一次性伤残就业补助金140000元；八、驳回被告其他仲裁请求。以上共计383243.72元，扣除原告的预付治疗费290239.70元，原告还应向被告支付工伤待遇差额共计93004.02元。庭审中，原告主张双方之间的劳动关系至2014年10月终止，被告主张，原告向被告支付工资至2014年10月底，被告遂提出解除劳动合同，医嘱的休息期满后，被告未再回原告处上班。本院认为：一、关于被告的后续治疗费有无实际发生，被告是否有权向原告主张相关费用的问题。珠海市香洲区人民法院以（2014）珠香法湾民一初字第85号民事判决认定被告的后续医疗费为186070元，由被告承担30%即55821元，该民事判决已经发生法律效力，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项之规定，上述裁判文书认定的事实属于免证事实，原告主张后续治疗费没有实际发生，但没有提交证据足以推翻上述判决之认定，应承担举证不能的法律后果。因此，对原告关于后续治疗费没有发生、被告无权要求原告支付的主张，本院不予采纳。二、关于双方劳动关系何时解除或终止的问题。根据本院查明的事实，被告2013年9月10日出院后，医嘱全休3个月，该期间属于法定的工伤医疗期，原告本应按被告正常工作期间的待遇标准向被告支付此期间的工资待遇，但原告仅发放工资至2013年10月底，被告也以原告不发工资为由提出解除劳动合同，且于医疗期满后未回原告处上班，故本院认定本案是由被告提出、双方协商一致于2013年12月10日（即医疗期届满之日）解除了劳动合同。基于此认定，原告应按被告工伤前的工资标准即每月2800元支付被告停工留薪期工资，原告于2013年7月7日至2014年10月期间已按2500／月的标准向被告支付了工资，故原告应向被告支付工资差额［（2800元／月-2500元／月）×4个月＋（2800元／月-2500元／月）÷30天×3天］=1230元。原告该项诉讼请求部分有理，本院予以部分支持。三、关于本案被告的相关损失应否全部由侵权第三人承担的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，工伤保险责任和第三人侵权责任属于不同的责任范畴，其责任主体、归责原则、赔偿项目均有不同，故即使被告是因第三人侵权造成工伤，被告向第三人追究侵权责任，并不影响其向原告主张医疗费、××辅助器具费等属于工伤保险待遇的费用。原告主张应由侵权第三人承担本案被告的全部损失，理据不足，本院不予采纳。对于仲裁裁决认定的其他项目数额，双方未持异议，本院经审查予以确认。经本院核算，原告应向被告支付医疗费69928.22元、××辅助器具费14764.5元、后续医疗费55821元、工资差额1230元、住院伙食补助费差额3250元、护理费14900元、交通费500元、伤残鉴定费250元、一次性伤残补助金50400元、一次性工伤医疗补助金28000元、一次性伤残就业补助金140000元。以上合计379043.72元，扣除原告已预付的治疗费290239.7元，原告还应向被告支付工伤待遇差额共计88804.02元。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《广东省工伤保险条例》第十五条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十七条之规定，判决如下：一、原告太原市市政工程总公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告张国兵支付工伤待遇差额人民币88804.02元；二、驳回原告太原市市政工程总公司的其他诉讼请求；三、驳回被告张国兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告太原市市政工程总公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 郑 恒二〇一五年十一月十九日书记员 陈颖佳