山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁06民终5439号上诉人（原审被告）：王西文，男，1986年10月10日生，汉族，住山东省曹县。被上诉人（原审原告）：烟台市福山区益源模具有限公司，住所地烟台市福山区福新街道办事处楮佳疃村东侧。法定代表人：孙贺亭，经理。委托诉讼代理人：王辉，山东鼎然律师事务所律师。上诉人王西文因与被上诉人烟台市福山区益源模具有限公司劳动合同纠纷一案，不服烟台市福山区人民法院（2018）鲁0611民初931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王西文上诉请求：1、判决被上诉人向上诉人支付2017年9月1日至2017年9月30日的工资及加班工资5248元；2、判决认定上诉人于2015年3月26日开始与被上诉人建立劳动关系，并非是从2015年5月开始建立劳动关系；3、—审与二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人于2015年3月26日进入被上诉人公司工作到2017年9月30日，从事数控、画图、编程、操机工作。入职时无书面文件，被上诉人口头承诺每月四千元（后来涨到每月四千五百元，再后来涨到五千元，但是加班工资还是按四千五百元算的）。每月工作26天，每天8小时，按打卡记录延时加班按1倍工资计算。工资有时打入工资卡内，有时发现金。发工资时间不固定。每次领工资都会签字。到2016年1月份上诉人要求被上诉人为上诉人交社保，被上诉人找各种理由不给缴纳，一拖再拖。2016年10月份被上诉人以马上要缴纳社保为由，让上诉人签了一份空白合同（只让上诉人签了名字）。后来还是找理由未交社保。到2017年3月份上诉人要求被上诉人支付社保补偿，2017年3月被上诉人支付上诉人5000元社保补偿，随后的社保补偿以每月800元同工资一起发放，2017年4月至2017年9月份找理由不再发放社保补偿。2017年7月30日上诉人申请离职，同年9月30日确实离职。离职时拖欠2017年8月、9份工资，2017年10月31日发放了2017年8月份工资，有录音为证，2017年9月份工资至今未发放。同年上诉人申请了劳动仲裁，劳动仲裁委员会认定：被上诉人应依法支付上诉人2017年9月份工资及加班工资5248元，并认定上诉人于2015年3月26到被上诉人处工作。被上诉人不服，并起诉到一审人民法院。一审法院认定：被上诉人己支付了上诉人2017年9月份工资及加班工资，不存在欠发问题。并认定从2015年5月到被上诉人处工作。上诉人认为：从工资银行卡明细来看，工资发放日期并不固定，与被上诉人说的单位每月的月底30号或31号发上个月职工工资自相矛盾。被上诉人既然对2017年10月31日的电话录音的真实性无异议。但是录音内容足以说明被上诉人未支付2017年9月份工资。因此，被上诉人需支付上诉人2017年9月份工资及加班工资5248元，一审法院判决错误。且认定上诉人于2015年5月份到被上诉人处工作，也属于认定事实错误，上诉人是从2015年3月26日去工作，到2017年9月30日解除了劳动关系。员工领工资时的签字本和被上诉人单位银行卡明细可以说明以上所述的真实性。被上诉人烟台市福山区益源模具有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。烟台市福山区益源模具有限公司向一审法院起诉请求:1、判决不需要向王西文支付2017年9月1日至2017年9月30日的工资及加班工资5248元；2、判决确认其于2017年8月1日开始与王西文建立劳动关系，并非是从2015年3月26日开始建立劳动关系；3、本案诉讼费用由王西文承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人为证明其主张，向一审法院提交了以下证据：1、仲裁裁决书。证明：1、裁决认定被上诉人应支付给上诉人2017年9月1日至2017年9月30日的工资及加班工资5248元，该认定没有事实根据，被上诉人已支付了工资以及加班费。2、裁决认定上诉人于2015年3月26日到被上诉人处工作，建立劳动关系。该认定没有事实根据，被上诉人与上诉人是于2017年8月1日开始建立劳动关系。2、劳动合同书。证明：被上诉人与上诉人于2017年8月1日签订劳动合同建立劳动关系，并非是2015年3月26日建立劳动关系。3、被上诉人单位2015年、2016年、2017年1月至6月的考勤表。印证证据2劳动合同，证明双方在2017年8月1日以前并不存在劳动关系。4、2017年9月和10月份被上诉人的中国工商银行客户存款对账单。证明：被上诉人单位于每月月底的30日或31日发放上个月职工工资，被上诉人于2017年9月30日支付给上诉人8月份工资；2017年10月31日支付给上诉人的6801元，既包括支付9月份的工资及加班费5248元，也包括因被上诉人未给上诉人缴纳2017年8、9月份两个月的社会保险费，被上诉人支付给上诉人的两个月保险补偿款1553元，因双方劳动关系终止，该保险补偿款随同上诉人9月份的工资加班费一并发放，双方在费用方面两清，因此，被上诉人不拖欠上诉人任何工资及加班费。5、被上诉人单位原始记账凭证。印证证据4，证明事实同证据4。6、2017年8、9月份上诉人加班费及补贴费用明细。该证据与被上诉人提供的原始记账凭证相结合可证明上诉人2017年8月份实际发放工资是4265元，2017年9月工资及加班费5248元。另对被上诉人单位财务作账及工资发放程序补充说明如下：上诉人每月基本工资是固定的，每月为4000元，这是保底工资，所以单位会计在月初作账时提前把这部分保底工资作好了，然后再根据上诉人每月的实际加班补贴情况另行计算出加班费及补贴费用，确定其实际当月发放工资数额，在下个月的月底把保底工资连同加班费补贴费用通过银行一起发放，原始凭证显示的月初，即每月1号作好了当月工资，这是会计的作账习惯，实际发放工资数额和时间以银行流水为准。上诉人对被上诉人提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1无异议。对证据2有异议，合同中的签名确系上诉人所签，但该合同系被上诉人为上诉人缴纳社保而签订的，且该合同签订时被上诉人仅让上诉人签字，其他内容均为空白。对证据3有异议，该考勤表系伪造，上诉人是于2015年3月到被上诉人处工作的。对证据4真实性无法确认，其中仅有9月30日这笔是符合的，其他无法确认。对证据5有异议，该证据系伪造，与银行卡明细不符。发工资时都有职工签字，要求被上诉人提供职工签字的证据。对证据6有异议，上诉人每月保底工资并非4000元，而是5000元，每天8小时，每个月26天，加班费用按5000÷26÷8计算每小时工资，发放工资的时间并不固定有时发现金，有时打卡，并且每次发工资时都要签字。上诉人为证明其主张，向一审法院提交了以下证据：1、银行交易明细。证明上诉人是于2015年就已经到被上诉人处工作了，刚去的时候被上诉人以现金或银行打卡的方式发放的工资。2、与孙贺亭之间的手机通话录音光盘，是使用号码150××××2204（上诉人）呼叫139××××2316（孙贺亭）通话时录制。证明被上诉人未发放上诉人2017年9月份工资。被上诉人对上诉人提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1真实性无异议，对证明事项有异议，该明细清单内容显示上诉人收到款项的对方户名没有全称，无法确认是本案被上诉人支付，与本案没有关联。对建设银行清单，虽然注明了上诉人收到款项的对方户名是本案被上诉人，但显示的交易时间是从2015年6月29日开始，与上诉人主张的从2015年3月26日不符，且该明细也不能证明双方自2015年建立了劳动关系，因该明细中费用的性质未标注为工资或加班费，款项性质不明。被上诉人曾在2015年及2016年度委托本案上诉人帮助解决工程机械设计编排方面的专业问题，当时曾支付给上诉人一定的劳务费用，该建设银行清单中记载的款项均是当时支付的劳务费用，并非工资。从支付时间上看，并非是每月按期支付，没有形成持续稳定的支付周期，仅是在某个月份支付，中间有几个月间隔。该明细显示2015年9月份和12月份上诉人每月均支付两笔款项，也说明并非工资，支付的时间并不固定，被上诉人单位正常的工资发放时间是每月月底发放职工上月工资，而该明细中支付的时间每月均不固定，因此与正常的支付周期也不符，也不可能是支付工资，违背支付工资的基本规律，因此不能证明上诉人的证明事项。对证据2录音内容的真实性无异议，但不能证明上诉人要证明的事实。被上诉人已经支付给上诉人2017年9月1日至30日期间的工资及加班费。1、在2017年10月31日的录音中，被上诉人法定代表人孙贺亭明确告知上诉人，会在当天下午发放其工资费用。根据被上诉人当庭提供的2017年10月份《中国工商银行客户存款对账单》明细，在“摘要”中明确注明了“工资及加班费”，且按照被上诉人单位发放工资的规律，结合一般用人单位为职工发放工资周期的基本常识，应认定被上诉人2017年10月31日支付的该笔“工资及加班费”只可能是上个月（9月份）或当月（10月份）的工资费用。因双方劳动关系已经于2017年9月30日终止，上诉人在10月份没有再提供劳动，因此被上诉人发放的该笔“工资及加班费”只能是上诉人9月份的工资及加班费。支付给上诉人的6801元，既包括支付9月份的工资及加班费5248元，也包括支付给上诉人的2017年8、9月份两个月保险补偿款1553元，该费用随同工资费用一并发放，也符合常理、常识，说明双方劳动关系终止后双方在费用方面两清，互不拖欠。2、上诉人举证的其打印的中国工商银行流水明细，也记载了2017年9月30日收到了4625元、2017年10月31日收到了6801元，与被上诉人举证的上述银行明细相互印证，说明上诉人于2017年9月30日收到了其2017年8月份的工资；上诉人于2017年10月31日收到了其9月份的工资及加班费。双方当事人对仲裁裁决书、银行交易明细、通话录音的真实性均无异议，一审法院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：对被上诉人提交的证据2劳动合同书原件。被上诉人提交该证据的目的在于证明被上诉人与上诉人于2017年8月1日签订劳动合同建立劳动关系，并非是2015年3月26日建立劳动关系。上诉人对该证据提出异议，称合同中的签名确系上诉人所签，但该合同系被上诉人为上诉人缴纳社保而签订的，且该合同签订时被上诉人仅让上诉人签字，其他内容均为空白。上诉人虽然对该证据提出异议，但未对此提出要求司法鉴定，且又未提交证据证明其观点，故对该证据的真实性予以确认，对其证明事项不予确认。对被上诉人提交的证据3被上诉人单位2015年、2016年、2017年1月至6月的考勤表。被上诉人提交该证据的目的在于印证被上诉人提交的证据2劳动合同，证明原、上诉人在2017年8月1日以前并不存在劳动关系。上诉人对该证据提出异议，称该考勤表系伪造，上诉人是于2015年3月到被上诉人处工作的。因该证据系被上诉人单方作出，未有上诉人签字确认，且上诉人对此提出异议，该证据存在瑕疵，对其真实性不予确认。对被上诉人提交的证据4，2017年9月和10月份被上诉人的中国工商银行客户存款对账单。被上诉人提交该证据的目的在于证明被上诉人单位于每月月底的30日或31日发放上个月职工工资，被上诉人于2017年9月30日支付给上诉人8月份工资；2017年10月31日支付给上诉人的6801元，既包括支付9月份的工资及加班费5248元，也包括因被上诉人未给上诉人缴纳2017年8、9月份两个月的社会保险费，被上诉人支付给上诉人的两个月保险补偿款1553元，因双方劳动关系终止，该保险补偿款随同上诉人9月份的工资加班费一并发放，双方在费用方面两清，因此，被上诉人不拖欠上诉人任何工资及加班费。上诉人对该证据的真实性无法确认，称其中仅有9月30日这笔是符合的，其他无法确认。因被上诉人提交的该证据中显示已支付上诉人2017年9月份工资及加班工资，而上诉人提交的银行交易明细中已显示了被上诉人于2017年10月31日支付了上诉人2017年9月份工资及加班工资，双方提交的证据相吻合，故可认为被上诉人已支付上诉人2017年9月份工资，故对该证据的真实性及证明事项予以确认。对被上诉人提交的证据5被上诉人单位原始记账凭证。被上诉人提交该证据的目的在于印证被上诉人提交的证据4，证明事实同证据4。上诉人对该证据提出异议，称该证据系伪造，与银行卡明细不符，发工资时都有职工签字，要求被上诉人提供职工签字的证据。因该证据显示了被上诉人已支付上诉人2017年9月份工资，与其提交的证据4相互印证，故对该证据的真实性及证明事项予以确认。对被上诉人提交的证据6，2017年8、9月份上诉人加班费及补贴费用明细。被上诉人提交该证据的目的在于证明该证据与被上诉人提供的原始记账凭证相结合，可证明上诉人2017年8月份实际发放工资是4265元，2017年9月工资及加班费5248元。另对被上诉人单位财务作账及工资发放程序补充说明如下：上诉人每月基本工资是固定的，每月为4000元，这是保底工资，所以单位会计在月初作账时提前把这部分保底工资作好了，然后再根据上诉人每月的实际加班补贴情况另行计算出加班费及补贴费用，确定其实际当月发放工资数额，在下个月的月底把保底工资连同加班费补贴费用通过银行一起发放，原始凭证显示的月初，即每月1号作好了当月工资，这是会计的作账习惯，实际发放工资数额和时间以银行流水为准。上诉人对该证据提出异议，称上诉人每月保底工资并非4000元，而是5000元，每天8小时，每个月26天，加班费用按5000÷26÷8计算每小时工资，发放工资的时间并不固定有时发现金，有时打卡，并且每次发工资时都要签字。因该证据亦显示被上诉人已支付上诉人2017年9月份工资，与被上诉人提交的证据4、5相互印证，故对该证据的真实性及证明事项予以确认。对本案的事实，根据当事人的陈述及经审查确认的证据，认定如下：上诉人于2015年5月到被上诉人处工作，双方于2017年8月1日签订了劳动合同，期限为2017年8月1日至2020年7月31日。被上诉人未给上诉人缴纳社会保险费。2017年9月30日上诉人因个人原因提出辞职，双方解除了劳动关系，被上诉人已支付了上诉人2017年9月的工资。另查明，上诉人申请劳动仲裁，要求被申请人支付：1、2017年9月1日至2017年9月30日的工资5173元；2、2017年1月1日至2017年9月30日的加班工资差额8956.67元；3、2016年10月至2017年9月期间未签订劳动合同二倍工资差额50000元。烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月7日作出烟福劳人仲案字（2018）第21号裁决书：1、被申请人支付申请人2017年9月1日至2017年9月30日的工资及加班工资5248元；2、申请人的其他请求本委不支持。一审法院认为，被上诉人已支付了上诉人2017年9月的工资及加班工资，不存在欠发问题，故被上诉人不应再向上诉人支付。被上诉人关于确认上诉人于2017年8月1日开始与被上诉人建立劳动关系，并非是从2015年3月26日开始建立劳动关系的诉讼请求，因未经过仲裁审理，违背先裁后审原则，故不予审理。上诉人在收到福山仲裁委的裁决后未在法定期限内提起诉讼，可以认为上诉人对仲裁结果的认可。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第50条之规定，一审法院判决：烟台市福山区益源模具有限公司不应再向王西文支付2017年9月份工资。案件受理费10元，由王西文负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中,上诉人提交的银行明细显示2017年10月31日收到被上诉人转款6801元，并注明为工资。被上诉人主张该款即为其发放给上诉人2017年9月份工资及加班工资，因上诉人是2017年9月30日从单位离职，所以在2017年10月31日为上诉人发放9月份工资，而2017年10月份上诉人已经离职，并未在被上诉人单位工作。上诉人认可其在2017年10月31日收到6801元，但主张发放的是2017年8月份工资，而非9月份工资。对此，综合本案双方所提交的证据、庭审陈述及查明的事实，一审法院认定被上诉人已支付了上诉人2017年9月的工资及加班工资的事实，并无不当。关于上诉人主张的双方劳动关系建立时间问题，因上诉人在仲裁时并未提出该诉求，仲裁亦未裁决，故一审法院不予审理，亦无不当。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人王西文的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王西文负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  慈勤哲审判员  陈晓彦二０一八年十一月二十二日书记员  张 筱