河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫03民终5580号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司。住所地：江西省鹰潭市月湖区龙虎山大道**（阳光世纪天洁东路16-17）。负责人：郭丽萍，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张青，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：汪强盛，男，汉族，1976年7月27日出生，住安徽省宣城市宣州区。委托诉讼代理人：李玉锋，河南诺然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜鹏飞，男，汉族，1980年7月17日出生，住山西省临汾市襄汾县。被上诉人（原审被告）：徐建文，男，汉族，1979年3月5日出生，住山西省临汾市襄汾县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司。。住所地：山西省临汾市翼城县舜尧商贸城****楼翔翼东街）。负责人：任刚，该支公司总经理。委托诉讼代理人：孙强强，河南广文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鹰潭市顺泰物流有限公司。。住所地：江西省鹰潭市余江县黄庄乡政府法定代表人：徐正杰。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司（以下简称太平洋财险鹰潭中心支公司）与被上诉人汪强盛、杜鹏飞、徐建文、中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司（以下简称人民财险翼城支公司）、鹰潭市顺泰物流有限公司（以下简称顺泰公司）机动车交通事故赔偿纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2018）豫0326民初1448号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险鹰潭中心支公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，发回重审或改判上诉人赔偿被上诉人7947.89元（比原审判决上诉人赔偿款少9272.53元）；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院确定商业险部分承担比例错误。根据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，法院应当按照先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。而根据太平洋保险公司和人民财产保险公司的机动车第三者责任商业保险条款第二十九条：“主车和挂车连接使用时视为一体，发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的机动车第三者责任保险限额的比例，在各自的责任限额内承担赔偿责任，但赔偿金额总和以主车的责任限额为限。”故对交强险以外的损失应由两保险公司按商业险三者险限额的比例承担。因2016年6月的保险商改，取消了A、B、C类的保险条款，取而代之的是《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》。全国各家保险公司均统一了车辆保险条款，即所有保险公司条款均一样，即使在保险商改之前中国人民保险公司的机动车第三者商业责任保险条款上依然有上述条款，所以该条款在两家保险公司内均适用。本案中晋Ｌ×××**车投保了100万元的商业三者险，赣Ｌ×××**车只投保了30万元的商业三者险，应当按照10:3的比例分摊三者险责任，而非人民保险公司和太平洋保险公司平摊三者险责任。因为100万元和30万元的保险费用不一样，不可能承担的责任一样，否则违反合同公平原理。上诉人在开庭前一天已经将一审答辩状用顺丰快递（单号：071886976477）寄到一审法院，且显示在2018年6月11日10点51分已经签收，原审法院应在一审判决书中写明上诉人的一审答辩意见。因一审法院在寄起诉状和传票时未同时邮寄任何证据材料，导致上诉人无法对证据材料进行质证，但在一审的答辩意见中也有对商业险赔偿的比例进行说明，但一审法院未采纳。综上，原审判决事实审查有误，希望二审法院予以纠正。汪强盛辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。人民财险翼城支公司辩称，应按照合同约定原理，但是涉及到免责条款是否有明确告知投保人，若未明确告知，免责条款不发生法律效力。一审法院认定精神抚慰金过高，没有按照法律规定考虑侵权责任的问题，人民财险翼城支公司承保车辆在事故中承担次要责任。一审法院判决保险公司承担诉讼费是错误的。汪强盛向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项损失111000元；要求保险公司在保险责任限额内先行承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险范围内优先赔付。一审法院认定事实：2017年11月22日5时25分许，在宁洛高速公路东半幅694公里（河南省洛阳市汝阳县行政辖区），汪强盛驾驶皖Ｐ×××**号车（载汪朝和），沿宁洛高速公路东半幅由南向北行驶中与其前方同向尾部遮挡反光标识且低速行驶的杜鹏飞驾驶的晋Ｌ×××**号/赣Ｌ×××**车相撞，造成车辆受损，汪强盛受伤、汪朝和死亡的道路交通事故。2017年12月8日，洛阳市公安局交通警察支队高速公路交通警察大队作出洛公交认字[2017]第4103993201700032号交通事故认定书：汪强盛负事故的主要责任，杜鹏飞负事故的次要责任；汪朝和不负事故责任。事故当日，汪强盛在汝阳县人民医院住院治疗，经诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折、多发性肋骨骨折。2017年11月24日出院，住院期间花医疗费1967.81元。2018年1月6日，在门诊花费13.60元（未加盖医院印章）。2017年12月1日，在宁国仙霞邱氏医院门诊花费1146元。2018年3月14日，在洛阳二0二医院门诊花检查费1025.80元。后汪强盛的伤情经河南金剑司法鉴定中心鉴定：汪强盛左上肢损伤的伤残程度为十级；肋骨骨折的伤残程度为十级。后经汪强盛委托，洛阳大钧价格评估有限公司对事故车辆皖皖Ｐ×××**车的损失进行评估，2017年12月2日出具【2017】第121201号结论书：认为该车已无修复价值，达到报废条件，经评定估算，该车损失价值为78817元（已扣除残值3000元）。杜鹏飞驾驶的晋晋Ｌ×××**重型半挂牵引车证载所有人为徐建文，事故发生时，该车在人民财险翼城支公司投保了交强险及商业三责险（100万）及不计免赔；赣赣Ｌ×××**型低平板半挂车证载所有人为顺泰公司，事故发生时，该车在太平洋财险鹰潭中心支公司投保有商业险（30万）及不计免赔。另查明，汪强盛长女汪义丽，生于2005年5月4日；二女汪义涵，生于2011年2月27日；父亲汪朝和，在此次事故中死亡；母亲陈良方，生于1956年1月2日；汪强盛还有两个弟弟。2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入为31640元/年，农村居民人均可支配收入为12758元/年，农村居民人均消费性支出为11106元/年，2016年度职工平均工资为59102元/年。一审法院认为，汪强盛驾驶皖Ｐ皖Ｐ×××**与杜鹏飞驾驶的晋Ｌ晋Ｌ×××**赣Ｌ赣Ｌ×××**撞，造成车辆受损，汪强盛受伤、汪朝和死亡的道路交通事故，汪强盛负事故的主要责任，杜鹏飞负事故的次要责任。汪朝和不负事故责任。该事实有洛阳市公安局交通警察支队高速公路交通警察大队事故认定书认证，应予认定。事故发生时，杜鹏飞驾驶的晋Ｌ×晋Ｌ×××**半挂牵引车证载所有人为徐建文，事故发生时，该车在人民财险翼城支公司投保了第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（100万元）及不计免赔；赣Ｌ×赣Ｌ×××**平板半挂车证载所有人为顺泰公司，事故发生时，该车在太平洋财险鹰潭中心支公司投保有第三者责任商业保险（30万）及不计免赔。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故杜鹏飞所应承担的赔偿责任先由人民财险翼城支公司和太平洋财险鹰潭中心支公司依照法律规定在保险责任限额内予以赔偿，不足部分由杜鹏飞、徐建文、顺泰公司依照法律规定予以赔偿。对汪强盛花费的医疗费4153.21元，人民财险翼城支公司无异议，该院予以支持。对于汪强盛主张的营养费按住院天数计算为：2天×30元/天=60元；住院伙食补助费为：2天×50元/天=100元；被告中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司无异议，该院予以认定。对于汪强盛主张的误工费，对其要求按电力行业计算，证据不足，根据法律规定，参照受诉法院所在地居民服务行业计算为宜，对其误工期限要求从事故发生时住院之日2017年11月22日到伤残评定之前一日2018年4月13日计算为143天，符合法律规定，该院予以支持。故对于其误工费计算为：143天×100.95元/天=14435.85元；对其护理费按住院2天，出院后60天，按一人护理计算的诉讼请求，根据汪强盛的伤情及出院医嘱，符合法律规定，该院予以认定，计算为62天×100.95元/天=6258.90元；对汪强盛要求按照城镇居民计算其伤残赔偿金的诉讼请求，其提交的证据不足，无法支持，根据法律规定，按照其住所地上一年度农村居民人均纯收入计算，伤残赔偿金计算为：12758元/年×20年×11%=28067.60元；对于汪强盛要求被抚养人的抚养费，其长女汪义丽计算为：11106元/年×6年×11%÷2=3664.98元；二女汪义涵计算为：11106元/年×12年×11%÷2=7329.96元；其母亲陈良方计算为：11106元/年×18年×11%÷3=7329.96元。对其要求的交通费2000元，根据汪强盛的实际情况，该院酌定为500元。对于其要求的精神抚慰金10000元的请求，根据汪强盛的伤情，该院酌定为5000元。对汪强盛要求的车辆损失费78871元，人民财险翼城支公司虽提出异议，但并未申请重新评估鉴定，故对该项损失，该院予以认定。对于其要求赔偿施救费2000元，因其提交的证据材料不充分，无法支持。综上所述，汪强盛因该起交通事故造成的人身损失共计76900.46元（其中医疗费4153.21元），车辆损失78871元。因陈良方、汪强盛、汪强武、汪强林作为交通事故中另一被侵权人汪朝和（已故）的近亲属，同时向法院提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。汪强盛因交通事故产生的应在交强险范围内赔偿的医疗费4153.21元，财产损失费2000元，该两项与汪朝和在交强险范围内应赔偿的项目不冲突。扣除该两项损失，人民财险翼城支公司在交强险范围内还应承担的赔偿数额为110000元。因汪强盛的损失为72747.2元，汪朝和损失为157099元。具体数额应根据损失比例确定在交强险范围内，汪强盛应赔偿数额为：72747.25元÷（72747.25元+157099元）×110000元=34815.44元；因汪朝和死亡应赔偿数额为：157099元÷（72747.25元+157099元）×110000元=75184.56元。所以，人民财险翼城支公司在交强险范围内应赔偿汪强盛医疗费用为4153.21元，车辆损失2000元，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等损失34815.44元，以上共计40968.65元，剩余损失114802.81元。根据事故发生时的责任认定，该院酌定由汪强盛自行承担70%的责任（80361.97元），杜鹏飞承担30%的赔偿责任（34440.84元）。杜鹏飞承担的该部分损失由人民财险翼城支公司和太平洋财险鹰潭中心支公司在商业险范围内共同分担，即分别赔偿17220.42元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、第二十一条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司于判决生效后十日内赔偿汪强盛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、车损费等各项损失共计58189.07元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司于判决生效后十日内赔偿汪强盛车辆损失费17220.42元。三、驳回汪强盛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2520元，鉴定费700元，由中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司承担1458元，中国太平洋财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司承担500元，杜鹏飞承担210元，汪强盛承担1052元。本院二审期间，太平洋财险鹰潭中心支公司围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织其他当事人当庭进行了质证。太平洋财险鹰潭支公司二审中提交了《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》，其中第二十九条规定：“主车和挂车连接使用时视为一体，发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的机动车第三者责任保险责任限额的比例，在各自的责任限额内承担赔偿责任，但赔偿金额总和以主车的责任限额为限。”人民财险翼城支公司的质证意见为，对证据的真实性无异议，但太平洋财险鹰潭支公司需证明承保时告知了投保人。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为对34440.84元损失人民财险翼城支公司与太平洋财险鹰潭支公司在商业三责险限额内应如何承担。依据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十九条的规定，本案应由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的机动车第三者责任保险责任限额的比例承担赔偿责任。涉案车辆的主车在人民财险翼城支公司投保的第三者责任保险限额为100万元，挂车在太平洋财险鹰潭支公司投保的第三者责任保险限额为30万元，故该34440.84元应由人民财险翼城支公司与太平洋财险鹰潭支公司在商业三责险限额内按照10：3的比例承担，人民财险翼城支公司应承担26492.95元，太平洋财险鹰潭支公司应承担7947.89元。一审法院判令人民财险翼城支公司与太平洋财险鹰潭支公司对此损失在第三者责任限额内予以平均承担不妥，本院对此予以纠正。综上，太平洋财险鹰潭支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省汝阳县人民法院（2018）豫0326民初1448号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司于判决生效后十日内赔偿汪强盛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、车损费等各项损失共计48916.54元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司于判决生效后十日内赔偿汪强盛车辆损失费26492.95元；四、驳回汪强盛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2520元，鉴定费700元，由中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司负担1358元，中国太平洋财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司负担600元，杜鹏飞负担210元，汪强盛负担1052元；二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司负担。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一八年十一月一日书记员 文成博