山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书(2015)胶民初字第1622号原告青岛敬杰新型建材有限公司，住所地山东省青岛市胶州市。法定代表人高杰，职务总经理。委托代理人韩瑞奇，山东海康律师事务所律师。委托代理人丁瑜，山东海康律师事务所律师。被告青岛华丽广场房地产开发有限公司，住所地胶州市。法定代表人夏乃林，职务董事长。委托代理人徐仁旭，山东康元律师事务所律师。原告青岛敬杰新型建材有限公司与被告青岛华丽广场房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛敬杰新型建材有限公司的委托代理人丁瑜，被告青岛华丽广场房地产开发有限公司的委托代理人徐仁旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青岛敬杰新型建材有限公司诉称，原被告双方于2013年4月19日签订外墙保温施工合同，工作内容为外墙保温工程，合同签订后，原告依约进行了施工，被告在支付了37万元后便再未支付任何工程款，原告曾多次向被告主张，但被告一直未予支付，故原告请求法院：一、请求依法判决被告支付原告工程款356224.99元、从2014年9月26日至2015年2月10日共计135天的按照中国人民银行同期贷款利率的利息12013元，共计368238元及2015年2月11日起诉之日起至被告实际支付之日止的利息；二、本案诉讼费用均由被告承担。被告青岛华丽广场房地产开发有限公司未予书面答辩，在庭审中口头辩称，原告未按照合同约定的工期完工，原告应当承担违约责任，应当按照合同约定向被告支付千分之一每日的违约金。因原告存在违约现象，原告不能主张违约金，合同中也没有约定利息，所以原告无权主张违约金及利息。经本院开庭审理查明，原被告双方于2013年4月19日签订《澄月世家外墙保温施工合同》，甲方为被告青岛华丽广场房地产开发有限公司，乙方为原告青岛敬杰新型建材有限公司，内容为：一、工程概况：1、工程名称：澄月世家5#、7#、8#楼住宅楼外墙保温；工程地点：胶州市铺集镇；工程内容：外墙保温工程的施工；施工面积：5500平方米（施工结束后以实际施工面积计算）；施工工期40天，从接到工程开工时间计算。二、质量标准：工程质量标准：合格，乙方必须确保通过质监站、节能办等有关部门验收，并提供完整的技术资料给总承包方，满足交工要求。三、合同价款：固定综合单价75元/平方米、防火隔离带采用B1级防火岩棉50元/跑米、楼梯间内玻化微珠保温层按图施工70元/平方米、附房层顶层4cm聚苯板48元/平方米，施工总价约629496元（施工结束后，按实际保温的施工面积乘以固定综合单价按实结算）。九、违约索赔和争议：当合同各方有违反以上条款之规定时间，有关各方均有权要求相关责任方承担违约责任，并赔偿由此造成的经济损失和工期补偿，违约金按合同总额的0.1%每日进行赔偿。2014年5月6日双方对涉案工程进行工厂量及造价的结算，确认工程造价为764447.36元。被告已经支付原告370000元。涉案工程的楼座竣工验收日期为2014年9月24日，备案日期为2014年9月26日。本案中，原告青岛敬杰新型建材有限公司提交的证据为：证据一、澄月世家外网保温施工合同一份，证明根据双方约定，原告为被告施工的工程从事外墙保温工程，双方还约定了工程款的结算方式。证据二、原被告双方签字盖章确认的涉案工程量及造价书一份，证明涉案工程的工程款是764447.36元。证据三、青岛市建设工程竣工验收备案表三份，证明涉案工程已经竣工验收合格。证据四、收到条一份，证明原告已经向被告提供涉案工程的资料，履行了合同义务。证据五、银行转账凭证及收据一宗，证明被告就涉案工程仅向原告支付工程款370000元。证据六、外墙保温隐蔽工程验收记录表复印件三张、一般抹灰工程检验批质量验收记录表复印件三张（加盖复印章原件质证），证明在2013年5月19日三个楼座全部通过监理验收。被告青岛华丽广场房地产开发有限公司对上述证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，对证明事项有异议，证据一证明工程工期为40天，违反工期约定支付的违约金应当按照日千分之日计算。对证据二、三、五的真实性及证明事项均无异议。对证据四真实性无异议，但该证据证明原告系2014年5月6日才提交的工程资料，也证明原告就是在这个时间完成工程的；对证据六的真实性无异议，但这些检验这叫检验批，这种检验是在工程施工过程中进行的检验，而不是工程完工后的检验。本案中，被告青岛华丽广场房地产开发有限公司提交的证据为：证据一、澄月世家外网保温施工合同一份，证明合同是于2013年4月19日签订的，工期40天，在签订合同之前，原告已经开始施工，原告做了样面让被告检查验收，被告认为原告做样面符合被告的要求，所以与被告签订合同，原告签订合同后继续施工，因此原告的工期应该是于2013年5月20日完成。同时合同的第九条第一项约定了违反工期的违约金应当按照合同总额的0.1%/日进行赔偿。证据二、原被告双方签字盖章确认的涉案工程的工程量及造价书一份，证明原告工程结束的时间为2014年5月5日。证据三、费用报销单及发票各一份，证明按照合同约定，该试验费中1421元应当由原告承担。证据四、澄月世家外墙保温施工说明一份、监理工程师通知单复印件一份、建筑节能工程认定意见书复印件一份、收到各种资料时间表复印件两张，证明原告工程延误至2014年5月5日才完成施工项目，应该从工程款按照合同约定，承担违约责任。证据五、建设工程（质量）整改通知单复印件一份，欲证明2013年10月17日胶州市建筑工程质量监督站检查原告施工的外墙保温工程尚未完工，检查问题：1、未做外包处理；2、现场无外墙保温资料。证据六、胶州市建筑工程质量检测站建筑节能工程基层与保温板材粘结强度现场检测报告、胶州市建筑工程质量检测站外墙节能构造做法现场检测报告复印件两份（原件质证），证明2013年11月17日和18日，质监站对原告承建的外墙保温工程进行检测中，证明原告没有按期完工。原告青岛敬杰新型建材有限公司对上述证据的质证意见为：对证据一、二的真实性均无异议，对证明事项有异议，工程的竣工和结算是分开的，不能以结算时间和交接资料的时间来推定工程竣工的时间是2014年5月6日，实际是按照合同约定的世家竣工的。对证据三的真实性无异议，证明事项有异议，该证据中并没有写哪个工程进行检验，其报销单是被告单方书写，没有原告的签字认可，对该份证据不予认可。对证据四、澄月世家外墙保温施工说明我们不予认可；监理工程师通知单的真实性无异议，可以看出只是要求整改不能看出完工时间和资料的交付时间，范围也不是单指外墙保温；建筑节能工程认定意见书对真实性无异议，原告施工的是5、7、8号楼座，这份证据是3-8号楼，不能看出是原告的原因导致建筑节能的验收的时间晚，原告提交的证据外墙保温隐蔽工程验收记录表及一般抹灰工程检验批质量验收记录表可以证明已经按时完工并符合验收条件；收到各种资料时间表复印件两张真实性无异议，但是这些材料是在涉案工程进行综合验收时，根据建设方的要求向被告提供的，当时在整体工程综合验收时，让原告提供的盖有公章的所有材料，进行综合验收。不能证明交付工程的时间，不能证明是原告原因造成的工程延期。对证据五的真实性无法确认，对公章不申请鉴定，但该证据显示是3号楼、8号楼需要整改，并且其整改的内容并未明确是哪个楼座，不能确定与涉案的5号、7号、8号楼有关。整改的问题中也无法显示与保温有关，第1项外墙保温在勒脚处未翻包处理，第6项是现场无外墙保温资料，该两项均无法证明交工的时间，这个时间已经完工了。对证据六的真实性无法落实，不申请对公章进行鉴定，从该证据中看出委托单位既非原告也非被告，而是一家名为青岛胜坤建设工程有限公司的单位，检测工程仅涉及澄月世家7号楼，该报告的委托日期为2013年9月2日，结合原告所提交的外墙保温隐蔽工程验收记录表，可以看出原告已经完成了外墙保温的施工工程，而被告提交的证据不能有效证明原告是何时完成的工程，因此结合原告提交的证据可以证明原告是在约定时间内完成的工程施工。本院确认的上述事实，有原被告双方提交的上述证据和双方当事人的陈述笔录在案佐证，证据经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告青岛敬杰新型建材有限公司与被告青岛华丽广场房地产开发有限公司签订的《澄月世家外网保温施工合同》，是双方真实的意思表示，不违反法律规定，属有效协议，各方当事人应当根据约定履行自己的义务。涉案工程已经双方结算，确认工程造价为764447.36元，涉案工程已经竣工验收，事实清楚。被告青岛华丽广场房地产开发有限公司已经支付原告工程款370000元，剩余工程款没有依照合同约定支付原告，原告要求被告依照合同约定支付工程余款，理由正当，本院予以支持。根据双方约定的保修期限为五年，保修金为工程总额的5%，剔除保修金后，剩余应支付工程款数额为356224.99元（764447.36元×95%-370000元）。根据原被告双方签订的《澄月世家外网保温施工合同》第九条违约、索赔和争议约定：当合同各方有违反以上条款之规定时，有关各方均有权要求相关责任方承担违约责任，并赔偿由此造成的经济损失和工期补偿，违约金按合同总额的0.1%每日进行赔偿。庭审中原告认为违约金过高，主动按照中国人民银行同期同类贷款利率调整违约金，仅主张按照该标准从2014年9月26日涉案工程楼座竣工验收备案之日起至被告实际付款之日止计算利息。被告庭审中辩称原告延误工期，已经违约，不应支付原告相当于违约金赔偿的利息。庭审中原告主张2013年5月29日已经完工，提交了一般抹灰工程检验批质量验收记录表，从该表中可以看出2013年5月19日前涉案外墙保温工程已经经监理单位验收合格。被告主张2014年5月5日才完工，提交了胶州市建筑工程质量检测站建筑节能工程基层与保温板材粘结强度现场检测报告、胶州市建筑工程质量检测站外墙节能构造做法现场检测报告，上述材料记载委托日期为2013年9月2日、检测日期2013年11月17日、签发日期2014年3月3日。原告对该份证据的真实性无法确认，但本院查明被告提交的上述两份报告与原告提交的证据四中资料收到清单中的所列明细吻合，本院对被告的该份证据予以采信，但通过该份证据仅能证明质量检测站对原告施工工程的检测情况及时间，无法确认原告的完工时间，且双方在进行工程结算、材料交接、涉案工程小区整体验收时均未对工程延期提出异议，庭审中被告亦未书面提出反诉意见缴纳反诉费用，因此对于被告要求原告支付违约金的抗辩本院不予审理。双方约定的工程竣工验收合格后付至工程总造价的95%，原告主张自竣工验收之日起计算逾期付款的利息，于法有据，本院予以支持。庭审中原告主动降低违约金标准，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，本院予以支持。被告青岛华丽广场房地产开发有限公司应当支付原告青岛敬杰新型建材有限公司以356224.99元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算从2014年9月26日起至被告实际履行之日止期间的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十三条的规定，判决如下：被告青岛华丽广场房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告青岛敬杰新型建材有限公司剩余工程款356224.99元，并以此为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算从2014年9月26日起至被告实际履行之日止期间的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6824元，保全费2361元，均由被告青岛华丽广场房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  匡建玲审 判 员  孙 超人民陪审员  薛建玉二〇一五年十一月十日书 记 员  周 琳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。