济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初1923号原告：林和明，男，1969年3月27日出生，汉族，住福建省莆田市委托诉讼代理人：李敬，河北金房律师事务所律师。被告：王琦，女，1986年12月8日出生，汉族，住济南市被告：耿小青，女，1962年7月15日出生，汉族，住济南市被告：山东靠山生物科技有限公司，住济南市。法定代表人：耿小青，董事长。三被告共同委托诉讼代理人：王忠，上海锦天城（济南）律师事务所律师。原告林和明与被告王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林和明的委托诉讼代理人李敬，被告王琦、被告耿小青、被告山东靠山生物科技有限公司共同的委托诉讼代理人王忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林和明向本院提出诉讼请求：1.判令王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司给付林和明借款本金400,000元；2.请求判令王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司给付林和明自2017年1月19日至实际支付之日的利息及违约金（以400,000元为基数，按照月利率2%计算，暂计至2018年9月7日，为159,200元，计算方式400,000×2%÷30天×597天=159,200元）；3.判令本案律师费1000元由王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司承担；4.本案诉讼费由王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司承担；5.如被告未能履行上述付款义务，请求判令林和明对耿小青位于山东省济南市历下区和平路47号诚基中心4号楼1-112的房产拍卖或变卖所得价款在上述1-4项债权本金、利息、违约金、诉讼费、诉讼保全担保保险费及保全费等范围内优先受偿；6.判令王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司对此债务承担连带责任。事实和理由：林和明与王琦、耿小青签订《借款合同》，约定林和明向王琦、耿小青出借40万元整，王琦、耿小青按照月息1.8%的标准向林和明支付利息。王琦、耿小青未按合同约定支付利息的，除应付利息外，还应按照0.5%/日的标准支付违约金。林和明通过银行转账的方式向被告发放了借款，且耿小青将其位于历下区和平路47号诚基中心4号楼1-112（编号为：鲁（2016）济南市不动产权第0019503号）的房屋与林和明办理了抵押手续，并且约定债务履行期限为2016年4月18日至2016年7月17日。针对该借款合同，山东靠山生物科技有限公司签订了《保证合同》，约定对该笔债务承担连带责任保证。上述债务到期后，经林和明多次催要，王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司表示无力偿还，现林和明诉至法院，请求法院支持林和明的全部诉讼请求。王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司辩称，1.对于借款事实无异议，但对林和明主张的借款本金有异议，被告方已经偿还林和明借款本金183800元，并非林和明主张的60万元；2.该借款自2016年5月18日至2017年10月23日，被告已经支付借款本金及利息426200元。林和明要求被告支付2017年1月19日至实际还款日的利息有误，被告已经支付利息到2017年4月23日，且原告也不应以60万元为基数计算利息及相应的违约金，请法庭查明事实后，依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司提交《附件》，证明林和明指示王琦、耿小青偿还借款利息与本金各自不同账户的说明。林和明对此不予认可。本院认为，该附件并未有林和明的签字，也未附在双方的借款合同中，因此，在无其他相应证据证明王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司上述主张的情况下，本院对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：林和明（出借人）与王琦、耿小青（借款人）签订《借款合同》，合同编号：RSDJN201604190001，合同约定，王琦、耿小青向林和明借款40万元，借款利率为1.8%/月，借款用途为资金周转，还款方式为按日计息、按月付息、到期还本，借款人的还款金额不足以清偿全部债务时，按下列顺序依次清偿：出借人实现债权的费用、复利、罚息、违约金、利息、本金，耿小青以其名下历下区和平路47号诚基中心4号楼1-112房屋（不动产权证书号：鲁（2016）济南市不动产权第0019503号）提供抵押担保、借款人逾期支付借款利息或/和逾期偿还借款本金的，自逾期之日起至全部债务清偿之日止，按借款金额的0.5%/日的标准向借款人支付违约金等。王琦、耿小青作为甲方（债务人）与林和明作为乙方（债权人）、山东靠山生物科技有限公司作为丙方（保证人）签订《保证合同》，合同约定，“为保证合同各方的合法权益，规范各方的权利和义务，保障债权人债权的实现，保证人自愿向债权人提供连带责任保证担保……主合同：是指债权人与债务人于-年-月-日签署的合同编号为：RSDJN201604190001的《借款合同》……保证范围为主合同项下债务人应履行的全部债务，包括但不限于借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用及债务人应付的所有费用……保证方式为连带责任保证……保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起两年……保证人承诺，不论债务人或第三方是否为主债权提供其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，保证人均对保证范围内的全部债权承担担保责任，并同意由债权人在各项担保中自主选择实现债权的顺序和额度……”。2016年4月19日，林和明通过中国农业银行向王琦转账40万元，王琦、耿小青向林和明出具借款借据。2016年4月19日，耿小青名下历下区和平路47号诚基中心4号楼1-112房屋（编号为：鲁（2016）济南市不动产权第0019503号）设定抵押登记，证号为鲁（2016）济南市不动产证明第0021348号、抵押方式为一般抵押、担保债权数额400000元、债务履行期限2016年4月18日至2016年7月17日。庭审中，王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司对林和明提交的1000元律师代理费发票及委托代理合同无异议。庭审中，林和明认可2016年10月18日王琦、耿小青还款18800元；认可王琦、耿小青还清了2017年1月19日之前的利息；认可王琦、耿小青于2017年1月26日偿还本金10万元；认可王琦、耿小青2017年2月18日、2017年3月18日、2017年4月26日、2017年5月26日、2017年6月25日、2017年7月26日、2017年8月24日、2017年9月25日、2017年11月23日分别还款17000元、17000元、17000元、10000元、10000元、10000元、15000元、10000元、10000元，9笔共计116000元。另外，王琦、耿小青于2016年4月19日另向林和明借款60万元，合同约定借款利率为1.5%，借款用途为资金周转，还款方式为按日计息、按月付息、到期还本，借款人的还款金额不足以清偿全部债务时，按下列顺序依次清偿：出借人实现债权的费用、复利、罚息、违约金、利息、本金，王琦以其名下历下区和平路47号诚基中心4号楼1-113房屋（不动产权证书号：鲁（2016）济南市不动产权第0018742号）抵押担保，借款人逾期支付借款利息或/和逾期偿还借款本金的，自逾期之日起至全部债务清偿之日止，按借款金额的0.5%/日的标准向借款人支付违约金等。2016年4月19日，王琦名下历下区和平路47号诚基中心4号楼1-113房屋办理抵押登记，证号为鲁（2016）济南市不动产证明第0021347号，在抵押登记证明中记载债务履行期限为2016年4月18日至2016年7月17日。本院认为，本案系民间借贷纠纷，双方当事人对还款的问题争议较大，本院做出如下认定：林和明同时向王琦、耿小青出借两笔款项，签订两份借款合同，并提起两个诉讼，本案款项为40万元、另外一笔为60万元，两笔共计100万元。对于王琦、耿小青还款系针对“100万元”还款，通过双方庭审陈述，本院予以确认。王琦、耿小青提出2016年10月18日的还款系偿还本金，但双方在两份借款合同中约定了按月付息，并约定了还款数额不足以清偿全部债务时的清偿顺序，且王琦、耿小青未提交有效证据证明其偿还的该款项系偿还的本金，因此，该款项应认定系偿还的利息。对于王琦、耿小青主张的其所列的资金汇总表中2017年1月26日之前的还款（除2016年10月18日的18800元还款）系偿还的借款利息的问题，本院认为，上述转款虽有转账记录但接收账户并非林和明，仅凭转账记录不足以证明上述转款系王琦、耿小青偿还林和明的借款利息。庭审中，林和明认可王琦、耿小青已将2017年1月19日之前的借款利息还清，本院予以确认。对于王琦、耿小青于2017年1月26日偿还的10万元本金，本院认定在本案借款中扣除。对于2017年1月19日之后（2017年2月18日-2017年11月23日）的九笔116000元还款问题，林和明主张系偿还的违约金，王琦、耿小青主张系偿还的借款本金，本院认为，林和明与王琦、耿小青在两份借款合同中约定了借款利息及逾期违约金，并约定了还款数额不足以清偿全部债务时的清偿顺序，在双方未明确约定上述还款为本金的情况下，应认定上述还款系偿还的违约金。对于如何区分上述116000元系偿还的那笔借款违约金的问题，本院认为，双方虽在两份借款合同中约定了逾期违约金的计算标准，但约定过高，可按年利率24%计算；本案借款本金按30万元（扣除已偿还的10万元本金）计算违约金，即自2017年1月19日起，按年利率24%计算，每月违约金为6000元；另外一笔借款本金按60万元计算，自2017年1月19日起，按年利率24%计算，每月违约金12000元；因双方并未明确约定上述116000元系偿还的哪笔借款的违约金，故本院认定可按违约金的比例分配，本案借款本金占38666元，另一笔“60万元借款”占77334元。本案中，王琦、耿小青应以30万元为基数，按年利率24%计算，自2017年1月19日起至付清之日止向林和明支付违约金，王琦、耿小青已经偿还的38666元应予以扣除。另外，林和明与王琦、耿小青在《借款合同》中已对实现债权的费用作出约定，双方的约定系双方的真实意思表示，不违反法律规定，林和明要求王琦、耿小青承担律师费1000元，并无不当，本院予以支持。林和明与耿小青已经根据合同为诉争借款办理了抵押登记，现王琦、耿小青迟延还款，林和明有权就抵押物即耿小青名下历下区和平路47号诚基中心4号楼1-112房屋（不动产权证书号：鲁（2016）济南市不动产权第0019503号）的价值优先受偿诉争债务。山东靠山生物科技有限公司系诉争借款的连带责任保证人，其在《保证合同》中载明不论债务人或第三方是否为主债权提供其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，保证人均对保证范围内的全部债权承担担保责任，并同意由债权人在各项担保中自主选择实现债权的顺序和额度，因此，山东靠山生物科技有限公司应当对诉争借款在保证范围内承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告王琦、被告耿小青于本判决生效之日起十日内偿还原告林和明借款30万元；二、被告王琦、被告耿小青于本判决生效之日起十日内给付原告林和明违约金（以30万元为基数，按年利率24%计算，自2017年1月19日起计算至付清之日止，王琦、耿小青已经偿还的38666元应予以扣除）；三、被告王琦、被告耿小青于本判决生效之日起十日内给付原告林和明律师费1000元；四、如被告王琦、被告耿小青未履行本判决一、二、三项确定的债务，原告林和明有权对耿小青名下位于历下区和平路47号诚基中心4号楼1-112房产（不动产权证书号：鲁（2016）济南市不动产权第0019503号）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在本判决一、二、三项确定的债务范围内优先受偿；五、被告山东靠山生物科技有限公司对本判决一、二、三项确定的债务承担连带清偿的保证责任，并在承担保证责任后有权向被告王琦、被告耿小青追偿；六、驳回原告林和明的其他诉讼请求。如未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9392元，由王琦、耿小青、山东靠山生物科技有限公司负担6405元，由林和明负担2987元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于济南市中级人民法院。审 判 长 董 浩人民陪审员 李 靖人民陪审员 孟庆秀二〇一八年十一月二十日书 记 员 陈 倩