上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2015）松民二(商)初字第1146号原告上海展飞金属材料有限公司，住所地上海市松江区新浜镇香长公路1990号111室。法定代表人王樟声，总经理。委托代理人占波、吕合阵，上海汉联律师事务所律师。被告江苏华飞建设集团有限公司，住所地江苏省镇江新区丁卯南纬二路。法定代表人金波，董事长。委托代理人王峰，江苏祥盛律师事务所律师。原告上海展飞金属材料有限公司诉被告江苏华飞建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月13日受理后，依法适用简易程序，由审判员张波独任审判。被告在提交答辩状期间向本院提出管辖异议申请，经审查，本院于同年5月8日依法裁定驳回其管辖异议，被告对裁定不服提起上诉，上海市第一中级人民法院同年6月23日依法裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于同年9月7日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人占波、吕合阵，被告的委托代理人王峰到庭参加了诉讼。审理中，经双方当事人申请，本院适用简易程序延长审限一个月。本案现已审理终结。原告上海展飞金属材料有限公司诉称：2014年3月12日，原、被告签订《钢材购销合同》一份，约定被告向原告采购钢材，双方在合同中对钢材单价及重量计算方法、交货接收并验收、违约责任等均进行了约定。合同签订后，原告按约向被告进行供货，累计数量为543.706吨，货款共计人民币1,879,923.01元（以下币种同），但被告仅向原告支付货款1,132,468元，余款747,455.01元至今未付。原告认为，被告在履行合同中逾期付款已构成违约，故诉至法院，请求判令：1、被告偿付原告货款747,455.01元；2、被告支付原告逾期付款的违约金（以1,747,455.01元为基数，自2014年8月26日起算至2014年11月17日；以747,455.01元为基数，自2014年11月18日起算至实际清偿日止，按照每日千分之一计算）；3、被告支付原告购货不足的补偿款1,445,629元。审理中，原告增加了一项诉讼请求，要求解除原、被告于2014年3月12日签订的《钢材购销合同》。被告江苏华飞建设集团有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。1、原、被告之间不存在买卖合同关系，故解除双方之间签订的合同没有异议。2、工程的确由被告承建，但是具体的施工方是合同的签订人朱某某，故被告的主体不适格，原告应向朱某某主张付款责任。3、原、被告签订合同后，工程因建设单位的原因已停工，由于国家规定钢材不得在现场存放，故被告没有继续向原告采购钢材，原告无权要求被告支付购货不足的补偿款。4、原告主张逾期付款违约金的期限及方法均有异议，要求法院予以调整。经审理查明，2014年3月12日，原告（甲方）和被告（乙方）签订《钢材购销合同》一份，约定被告向原告采购钢材。合同第一条约定，被告因宿迁洋河新城金德国际花园项目部工程建设需要，自2014年3月29日至2015年8月29日期间，具体时间以发货单为准，总计用量约1.5万吨由原告作为唯一供货方。第三条第二款约定，原告根据被告要求分批供货，被告每次应提前3天以传真或短信方式通知原告所需的规格、数量等信息。注：若被告以电话或口头方式通知原告送货的，则具体信息以送货单为准。原、被告双方对签收的送货单无异议，签收单据作为本合同附件具有同等法律效力。第三款约定，被告指定签收工作人员为杨某某、吴新为。第四条约定，原告为被告垫资1,000吨，垫资期限为本合同送货之日起4个月内免息。垫资部分为送货之日起第五个月付清货款的95%，5%至工程合同期限内20天内付清。在原告垫资满1,000吨以后，原告每批货到工地，被告应在三日内付清当批货款。原告按被告要求分批供货，被告保证按合同按时支付每批应付原告的货款，逾期按本合同第五条第三款违约责任执行（注：本条款若涉及有利息部分，利息应在次月5日内前每月按月先行支付）。第五条第二款约定，被告根据需要适时在合同期内向原告购买钢材，如供货合同终止或因被告原因造成供货数量未满，被告应按不足合同数量部分以每吨100元补偿给原告。第三款约定，若被告逾期支付合同的任何一期（笔）货款，则原告有权立即停止供货，同时要求被告支付所有剩余货款，且从逾期之日起，被告应承担以所有剩余货款为基数，日计千分之二的违约金。第六条约定，本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商调解不成的，向签约地人民法院诉讼处理，在诉讼过程中所产生的一切费用（包括债权本金及利息、违约金、补偿金、损害赔偿金和催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等）均由违约方支付。乙方及乙方担保人处款处有“朱某某”的签字，乙方上加盖有“江苏华飞建设集团有限公司金德国际花园项目部”的印章，见证人为田海宾。签订合同后，原告于2014年3月25日至2014年8月28日期间向被告供应钢材543.706吨，货款共计1,879,923.01元，被告于2014年9月1日支付原告货款132,468元，同年11月17日支付原告货款1,000,000元，共计1,132,468元。又查明，2014年8月28日，朱某某在送货明细上确认，金德国际花园项目部2014年3月25日至6月27日收货503.806吨，货款计1,747,455.01元。同日原告再次向被告供货39.90吨，货款为132,468元。庭审中，原告提供了十三份物资销售单（送货单），除了2014年8月28日销售单落款处由朱某某签收外，其余销售单的签收人员均为杨某某。再查明，2014年1月3日，被告发出通知，要求各分公司、办事处关于挂靠或内部承包的工程，从元月开始必须统一规范管理。同年3月3日，被告驻苏北办事处与朱某某签订《工程项目承包协议（供内部使用）》一份，约定被告驻苏北办事处同意朱某某使用被告的名称，从事被告资质许可范围内的项目的投标、合同谈判签约、工程施工管理、工程竣工备案、审计及相关工程款的清偿工作。第7条约定工程名称为洋河新城金德国际置业有限公司（金德国际花园）。另查明，宿迁洋河新城金德国际花园工程的承建方为被告，田海宾系被告驻苏北办事处的主任。2015年9月7日，朱某某在谈话笔录中明确，购销合同、送货明细及承包协议落款处的签字均是其本人所签，其中合同是在江苏省宿迁市工地所签订，物资销售单项下的钢材全部收到，但部分钢材存在质量问题，其挂靠在被告公司名下，工程由其具体施工的。原告对谈话笔录的质证意见为：1、合同签订地点合同中明确约定为上海市松江区而非江苏省宿迁市；2、合同中对于钢材的验收进行了明确的约定，被告在本案中也才未就钢材质量问题提出过异议。被告对谈话笔录的质证意见为：朱某某明确合同并非在上海市松江区签订，故应由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。以上事实，由原、被告提供的钢材购销合同、物资销售单、送货明细、工程项目承包协议（供内部使用）、通知、名片等证据以及双方当事人庭审时的陈述、朱某某的谈话笔录在案予以佐证，本院依法予以确认。本院认为：原、被告均应当按照合同的约定履行各自的义务。在合同履行过程中，当事人协商一致可解除合同，也可在合同中约定解除合同的条件，条件成就合同即解除。再或，特定情形发生时，当事人也可主张解除。在本案中，原告于2015年9月7日庭审时明确提出要求解除双方之间签订的购销合同，被告对此不持异议，故本院确认，原、被告于2014年3月12日签订的《钢材购销合同》于2015年9月7日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案的争议焦点在于：一、本院对本案是否具有管辖权；二、购销合同的相对方是原告和被告，还是原告和朱某某；三、被告是否应承担相应的违约责任，包括支付违约金及购货不足补偿款。针对争议焦点一，被告在答辩中重申合同签订地并非上海市松江，故认为本院对本案没有管辖权。对此，本院认为，被告于2015年5月6日已向本院提出管辖权异议，本院裁定驳回其管辖异议后，被告对裁定不服提起上诉，上海市第一中级人民法院同年6月23日依法裁定驳回上诉，维持原裁定。故本院对本案具有管辖权。针对争议焦点二，本院认为，虽然购销合同落款处的印章为“江苏华飞建设集团有限公司金德国际花园项目部”，但根据原告提供的承包协议，朱某某即合同的签订人有权代表被告就系争工程对外签订合同，且被告对合同的真实性不持异议，工程也是由被告承建，即使被告对承包协议的真实性要求进行核实，但在本院指定的期限内，被告未向本院就承包合同发表质证意见，举证不能的法律后果应由被告承担，故对该份证据的真实性，本院予以确认。原、被告之间的买卖合同依法成立，合法有效。原告按约向被告进行供货，合同指定人员杨某某在12份物资销售单上签收，朱某某作为合同签订人，代表被告于2014年8月28日出具还款协议，确认结欠原告货款金额为1,747,455.01元，同时朱某某在2014年8月28日最后一次供货的物资销售单签收确认，结合朱某某到庭的陈述，故本院认为被告已收到原告向其交付的全部钢材，原告要求被告偿付剩余货款747,455.01元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。针对争议焦点三，本院认为，被告逾期履行付款义务的，已构成违约，应承担相应的违约责任。针对被告未购满足额数量钢材和逾期付款的违约行为，原告分别主张了差额补偿款和违约金。关于差额补偿款，根据合同第五条第二款约定，因被告原因造成供货数量未满，被告应按不足合同数量部分以每吨100元补偿给原告。在合同履行过程中，原告向被告供货总量为543.706吨，与合同约定的15,000吨数相差14,456.294吨，故被告应按约向原告支付补偿款，但原告计算补偿款的标准过高，被告亦提出异议，本院根据被告的过错程度、原告的损失，酌情将计算标准调整为每吨补偿50元，故被告应向原告支付购货不足补偿款722,814.70元。关于逾期付款的违约金，根据合同第五条第三款的约定，若被告逾期履行合同任何一期的货款，原告有权要求被告支付全部剩余货款，且从逾期之日起，被告应承担所有剩余货款为基数，日计千分之二的违约金。被告认为该计算标准过高，在原告未提供损失依据情况下，本院酌情调整计算标准为每日万分之七。关于违约金的计算原告分段有误，结合原告的8次供货及被告的两次付款，本院亦予以调整：第一段为货款的95%，根据合同约定应在送货之日起五个月付清，该部分违约金，应以132,468元为基数，自2014年8月25日起算至2014年9月1日止；以158,781.14元为基数，自2014年8月25日起算至2014年11月17日止；以136,205.73元为基数，自2014年8月31日起算至2014年11月17日止；以278,139.65元为基数，自2014年9月3日起算至2014年11月17日止；以28,823.76元为基数，自2014年9月4日起算至2014年11月17日止；以398,049.72元为基数，自2014年9月16日起算至2014年11月17日止；以9,137.32元为基数，自2014年9月16日起算至实际清偿日止；以399,067.04元为基数，自2014年10月21日起算至实际清偿日止；以119,409.90元为基数，自2014年11月27日起算至实际清偿日止；以125,844.60元为基数，自2015年1月28日起算至实际清偿日止。第二段为剩余货款的5%即93,996.15元，应在工程合同期限20天内付清，合同约定工期截至2015年8月29日，被告应在2015年9月18日前偿付93,996.15元，该部分违约金，应以93,996.15元为基数，自2015年9月19日起算至实际清偿日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告上海展飞金属材料有限公司与被告江苏华飞建设集团有限公司于2014年3月12日签订的《钢材购销合同》于2015年9月7日解除；二、被告江苏华飞建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海展飞金属材料有限公司货款人民币747,455.01元；三、被告江苏华飞建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海展飞金属材料有限公司逾期付款的违约金（以人民币132,468元为基数，自2014年8月25日起算至2014年9月1日止；以人民币158,781.14元为基数，自2014年8月25日起算至2014年11月17日止；以人民币136,205.73元为基数，自2014年8月31日起算至2014年11月17日止；以人民币278,139.65元为基数，自2014年9月3日起算至2014年11月17日止；以人民币28,823.76元为基数，自2014年9月4日起算至2014年11月17日止；以人民币398,049.72元为基数，自2014年9月16日起算至2014年11月17日止；以人民币9,137.32元为基数，自2014年9月16日起算至实际清偿日止；以人民币399,067.04元为基数，自2014年10月21日起算至实际清偿日止；以人民币119,409.90元为基数，自2014年11月27日起算至实际清偿日止；以人民币125,844.60元为基数，自2015年1月28日起算至实际清偿日止；以人民币93,996.15元为基数，自2015年9月19日起算至实际清偿日止，按照每日万分之七计算）；四、被告江苏华飞建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海展飞金属材料有限公司购货不足补偿款人民币722,814.70元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币26,292元，减半收取人民币13,146元，财产保全申请费人民币5,000元，合计诉讼费人民币18,146元，由原告上海展飞金属材料有限公司负担人民币5,213.50元（已付），被告江苏华飞建设集团有限公司负担人民币12,932.50元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 波二〇一五年十一月五日书记员 宋珣渊附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以佐证。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。