福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终1558号 原公诉机关福建省泉州市洛江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶聿榜，男，1982年2月15日出生于福建省大田县，汉族，小学文化，务工，住大田县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2017年8月18日被抓获，同日被刑事拘留，同月25日变更为取保候审。因涉嫌强奸罪于2017年9月27日被抓获，同日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 福建省泉州市洛江区人民法院审理洛江区人民检察院指控原审被告人叶聿榜犯强奸罪、危险驾驶罪及原审附带民事诉讼原告人张某1提起的刑事附带民事诉讼一案，于2018年9月12日作出（2018）闽0504刑初71号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人及原审被告人均未对附带民事部分判决提起上诉，本案附带民事诉讼部分判决已经发生法律效力。原审被告人叶聿榜对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、危险驾驶罪 2017年8月18日0时许，被告人叶聿榜酒后驾驶闽Ｃ×××××号小型轿车载叶某、陈某2、陈某1从福建省南安市丰州镇中南大酒店对面大排档出发，沿省道307往泉州方向行驶，至金海湾路口掉头往丰州亿达工业区方向，至江滨北路口时换由陈某1驾驶，至丰州亿达工业区燕京啤酒厂叶某、陈某2下车，后陈某1又驾驶至丰州镇下高铁桥下其租房处下车，最后被告人叶聿榜又独自驾驶该车至省道307亿达工业区对面路边，并将车辆停放在该处，自己在车内睡觉，至当日6时许，被丰州派出所民警巡逻时查获。同日，经泉州成功医院司法鉴定所鉴定，被告人叶聿榜血样中乙醇浓度为88.84㎎／100ｍｌ，属醉酒驾驶机动车。 原判认定上述事实的证据有证人叶某、陈某1、陈某2的证言，现场查获工作说明、勘验笔录、现场照片、当事人血样提取登记表、司法鉴定检验报告书、鉴定意见通知书，辨认笔录及照片，调取证据清单及监控录像，驾驶证、行驶证复印件、车辆及驾驶人信息查询结果单，户籍证明，被告人叶聿榜的供述等。 二、强奸罪 2017年8月，被告人叶聿榜与被害人张某1（女）通过网上聊天认识。同年9月26日晚22时许，二人首次相约见面吃饭。同月27日凌晨1时许，被告人叶聿榜将被害人张某1带至泉州市洛江区万安街道丰海路桥南安置房靠路边的停车场，并让被害人张某1坐上其停放于此处的闽Ｃ×××××福特牌小轿车后排位置。后被告人叶聿榜在小轿车后排座位上，不顾被害人张某1的推打、咬，采用掐乳房、抠摸阴部、强奸脱掉被害人张某1内裤等手段，欲与被害人张某1发生性行为。在发现被害人张某1处于月经期间后，被告人叶聿榜停止强奸行为，并帮被害人张某1穿上内裤，随后用手机微信叫车送被害人张某1回家。反抗过程中，被害人张某1左手臂内侧、右小腿背侧受伤。 经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检的“花圃花丛中手巾”、“嫌疑车辆右后车门门缝处卫生巾”、“嫌疑车辆左后座位疑似血迹棉签擦拭物”、“嫌疑车辆左后座坐垫背面疑似血迹剪取处”、“嫌疑车辆右后座坐垫正面疑似血迹剪取处”中检出人血，支持该人血为张某1所留，不支持为其他随机个体所留。经泉州市公安局洛江分局鉴定，被害人张某1的损伤程度为轻微伤。 经被害人张某1报警，被告人叶聿榜于2017年9月27日在泉州市第一医院三楼妇科诊室门口被公安机关抓获，归案后，被告人叶聿榜如实供述自己的犯罪事实。 另查明，被害人张某1于2017年8月22日前往泉州惠民华侨医院对阴道、宫颈进行数码电子阴道镜检查，于同年10月23日再次前往该医院对子宫附件进行超声医学影像检查，对ＨＣＧ进行检验、对分泌物进行检查，该医院开具两份医院收费通知单（收费金额共为人民币2377元）。 原判认定上述事实的证据有被害人张某1的陈述，证人何某、韩某、张某2的证言，抓获经过，人身检查笔录及照片，提取笔录及照片、门急诊病历、微信聊天内容截图，辨认笔录及照片，现场勘验检查工作记录、法庭科学ＤＮＡ鉴定书、鉴定书、鉴定意见通知书，被告人叶聿榜的供述及病历本、医院收费通知单、检验报告单、超声医学影像报告单、数码电子阴道检查报告单等。 原判认为，被告人叶聿榜违反交通运输管理法规，在公共道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人叶聿榜违背妇女意愿，使用暴力手段，欲与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人叶聿榜在判决宣告以前一人犯数罪，应予以数罪并罚。在指控的危险驾驶罪中，被告人叶聿榜在归案后拒不供述其犯罪事实，但在庭审时自愿认罪，酌情从轻处罚。在指控的强奸罪中，被告人叶聿榜在犯罪过程中，自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法对其减轻处罚。其虽不具有自首情节，但在归案后如实供述自己强奸他人的犯罪事实，依法从轻处罚。鉴于其在强奸犯罪过程中，使用暴力致被害人张某1轻微伤，酌情从重处罚。关于附带民事诉讼部分，附带民事诉讼原告张某1的诉讼请求均无证据予以证实，均不予以支持。据此判决：一、被告人叶聿榜犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币四千元，犯强奸罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。二、驳回附带民事诉讼原告人张某1的全部诉讼请求。 上诉人叶聿榜诉称，其系初犯，归案后配合公安机关调查取证，原判量刑偏重，请求对其从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人叶聿榜于2017日8月18日酒后驾驶机动车，血液乙醇浓度达88.84㎎／100ｍｌ，后被丰州派出所民警巡逻时查获以及2017年9月27日凌晨1时许，在其停放于泉州市洛江区万安街道丰海路桥南安置房靠路边停车场的闽Ｃ×××××福特牌小轿车后排座位上，不顾被害人张某1的推打、咬，采用掐乳房、抠摸阴部、强奸脱掉被害人张某1内裤等手段，欲与被害人张某1发生性行为，因发现被害人张某1处于月经期后停止强奸行为，并帮被害人张某1穿上内裤，用手机微信叫车送被害人张某1回家，后经被害人张某1报警，于2017年9月27日被抓获的事实清楚，认定上述事实的证据均经原审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 本院认为，上诉人叶聿榜违反交通运输管理法规，在公共道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人叶聿榜违背妇女意愿，使用暴力手段，欲与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。上诉人叶聿榜在判决宣告以前一人犯数罪，应予以数罪并罚。原审判决定罪准确，审判程序合法，且根据本案事实及上诉人叶聿榜归案后如实供述其罪行，自愿认罪等情节综合评判，对上诉人叶聿榜予以减轻处罚，量刑适当，对上诉人叶聿榜请求从轻处罚的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二百三十六条第一款、第六十九条、第二十四条、第六十七条第三款、《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判 本裁定为终审裁定。 审判长  庄能宗 审判员  陈希进 审判员  李玮玲 二〇一八年十一月二十六日 书记员  林超展 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、幼女，有下列情节之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。 对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》 一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。 前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 －6－ －5－