山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0282民初8982号原告：青岛八千米深海鱼食品有限公司，住所地青岛市即墨区通济街道办事处黑龙江北路**，统一社会信用代码：91370282065050957P。法定代表人：高宜传，总经理。委托诉讼代理人：周志光，山东文鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王培富，山东文鼎律师事务所律师。被告：王一全，女，1989年11月17日出生，汉族，住山东省胶南市。委托诉讼代理人：马非男，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘阿辉，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。原告青岛八千米深海鱼食品有限公司与被告王一全劳动争议纠纷一案，原、被告双方对即劳人仲案字[2018]第419号仲裁裁决不服，均向本案提起诉讼，本院分别以（2018）鲁0282民初8982号、（2018）鲁0282民初9091号立案，因该两案系同一事实、同一法律关系，本院决定将（2018）鲁0282民初9091号案移送至（2018）鲁0282民初8982号案合并审理。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛八千米深海鱼食品有限公司之委托诉讼代理人王培富、被告王一全之委托诉讼代理人马非男、刘阿辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告青岛八千米深海鱼食品有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令原告不需要向被告王一全支付工资及提成、未签订书面劳动合同二倍工资、未休带薪年休假工资；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告王一全曾是原告工作人员，但是其仲裁请求不成立。王一全2018年1月、3月工资每月4030.16元、4月工资3884.66元、5月工资1473.48元共计13418.46元未发放，社会保险个人缴纳部分差额123.10元及借款15969.84元未返还，两项相抵，王一全应当缴纳原告2674.48元。王一全主张的提成及加班工资没有事实及法律依据、享受的年休假已经超过应休年休假天数，依法应予驳回。另外，2017年11月6日王一全合同到期后原告未与其续签劳动合同，因为原告想改制上市，并为王一全每月缴纳社会保险，对王一全未造成损失，不应支付其未续签书面劳动合同二倍工资的请求。综上，即劳人仲案字[2018]第419号裁决书无事实依据。原告为了维护自己的合法权益，现依法起诉，请贵院依法查清事实，判如所请。被告王一全答辩称，原告欠付被告劳动报酬、带薪年休假工资、加班费、工资提成、未签订劳动合同二倍工资、违法解除劳动关系赔偿金未支付，依法应向被告支付，并应配合被告办理劳动关系转移手续并赔偿被告失业保险待遇。在王一全与青岛八千米深海鱼食品有限公司（2018）鲁0282民初9091号劳动争议纠纷一案中：王一全向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令原告支付被告拖欠的基本工资18529.47元和提成工资38262.75元；2、依法判令原告支付被告未续签劳动合同二倍工资42905.57元；3、依法判令原告支付被告加班费24284.06元；4、依法判令原告支付被告未休带薪年休假工资7285.22元；5、确认原告自2015年10月6日至2018年5月14日与被告存在劳动关系，依法判令原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金39613.38元；6、依法判令原告配合被告办理终止劳动合同手续及档案转移手续，并赔偿原告失业保险待遇12960元；7、本案诉讼费用由原告承担。事实及理由：2015年10月6日，被告入职原告公司，从事销售内勤工作。双方签订劳动合同期限自2015年10月6日至2017年10月5日，工作期间的工资标准由基本工资及提成工资构成。2017年8月4日，原告发布《恢复6天工作制的通知》要求员工加班，但一直未支付加班工资。同时原告拖欠被告2018年1月至5月的基本工资及2016年12月至2018年4月的绩效工资拒绝支付，被告多次索要未果，原告竟以合同到期双方未续签劳动合同为由与被告解除劳动关系，并拒绝出具解除劳动关系通知书，致使被告无法办理档案转移手续及领取失业保险金。另外，被告工作期间一直未休过带薪年休假，原告依法应支付未休年休假工资报酬。为维护被告合法权益特诉至贵院，请求依法判如所请。原告青岛八千米深海鱼食品有限公司辩称，答辩意见同诉状，另外需要更正一点，借款数额应是20000元，起诉状有误。双方不存在劳动合同，被告主张违法解除劳动合同赔偿金没有事实依据，其主张与未签订劳动合同双倍工资是相互矛盾的，失业待遇也没有事实依据。经审理查明，被告王一全2015年10月6日到原告处从事销售工作，双方签订期限自2015年10月6日至2017年10月5日止的书面劳动合同，在合同中约定：绩效工资（奖金）根据被告实际劳动贡献确定。原告为被告缴纳社会保险至2018年5月。被告2018年1月、3月工资每月4030.16元及4月、5月工资未发放。仲裁中被告提交2018年5月17日与原告法定代表人高宜传的谈话录音。欲以证明原告拖欠被告工资，违法解除与被告之间的劳动关系。被告称2016年12月提成4503.7元、2017年1月至12月提成共计24867.15元、2018年1月至4月提成8889.06元未发放。被告提交绩效考核方案，截止2017年12月绩效未发放明细，载明：2016年12月提成4503.7元、2017年1月提成2756.17元、2月提成1352.94元、3月提成1328.89元、4月提成1294.32元、5月提成1592.76元、6月提成1443.49元、7月提成962.45元、8月提成2937.7元、9月提成3366.84元、10月提成1317.92元、11月提成2683.45元、12月提成3878.72元，2018年1-3月份后勤支持部门绩效核算，载明：1月提成5399.64元、2月提成472.93元、3月提成1016.49元，2018年4月份后勤支持部门提成核算，载明：4月提成1954.34元。原告称因上述证据均为复印件对真实性不予认可。被告提交原告通过企业微云发布的恢复6天工作制的通知、微信打卡、企业云截屏图片、2017年8月至2018年3月的出勤统计表，欲以证明自2017年8月5日起每周六均加班至2018年5月14日共计40天，原告处未安排调休，应当支付加班费。原告不认可微信平台，同时称出勤表系黄东辉签字，黄东辉不负责原告处职工出勤统计，并且其已离职并申请仲裁，与本案有利害关系，对出勤表不予认可。庭审中，原告提交借款单及银行交易电子凭证，欲以证明被告借款20000元，并通过银行转账给被告。被告提交青岛市人力资源和社会保障局个人服务打印件一份，欲以证明被告自2013年3月1日参加工作。2018年5月14日，被告王一全向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：原告支付被告2018年1月工资4030.16元、3月至5月工资共计12090.48元，2016年12月提成4503.7元、2017年1月至12月提成共计24867.15元、2018年1月至4月提成8889.06元，2017年11月6日至2018年5月14日未续签劳动合同双倍工资58800元，加班费14000元，未休带薪年休假工资18000元。在仲裁庭审中将加班费14000元变更为2017年8月4日至2018年5月14日法定节假日加班费24284.06元，将未休带薪年休假工资1800元变更为2015年10月6日至2018年5月14日应休带薪年休假工资7285.22元，增加仲裁请求：确认被告王一全自2015年10月6日至2018年5月14日与原告存在劳动关系，为被告办理终止劳动合同手续及档案转移手续，并赔偿失业保险待遇12960元，支付2015年10月6日至2018年5月14日违法解除劳动合同赔偿金39613.38元。仲裁委员会经审查，于2018年7月23日作出了即劳人仲案字[2018]第419号仲裁裁决书，裁决：一、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于裁决书生效之日起十五日内一次性支付被告王一全2018年1月工资4031.16元、3月工资4030.16元、4月工资4031.16元、5月工资2408.83元，2016年12月提成4503.7元、2017年1月至12月提成共计24867.15元、2018年1月至4月提成8889.06元。二、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于裁决书生效之日起十五日内一次性支付被告王一全2017年11月5日至2018年5月17日未续签书面劳动合同二倍工资41068.89元。三、被告青岛八千米深海鱼食品有限公司于裁决书生效之日起十五日内一次性支付被告王一全2016年至2017年共计6天未休带薪年休假工资2223.54元。四、驳回被告王一全的其他仲裁请求。原、被告双方均对该仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。上述事实，有原、被告的陈述，书证青岛人力资源和社会保障局个人服务打印件、借款单复印件、银行交易电子凭证及本院调取的仲裁委员会即劳人仲案字[2018]第419号仲裁案卷等在案佐证，经当庭质证，本院予以确认。本院认为，原、被告均认可被告王一全的2018年1月、3月工资4030.16元未发放，本院予以认定。原告未提交证据证明被告2018年4月、5月的工资情况，因此，根据被告在仲裁中主张的3月至5月工资12090.48元，本院认可被告2018年4月工资4030.16元。根据被告与原告法定代表人高宜传的5月17日录音中，高宜传称明天就不用上班了，被告也未提交自5月17日后继续在原告处上班的证据，因此，被告2018年5月份的工资应当计算至5月17日，为2408.83元（4030.16元/月÷21.75天×13天）。被告称2018年2月份工资未发放，但在仲裁中被告认可2018年2月工资已经发放，因此，本院对被告主张2018年2月份工资未发放的请求，不予支持。原告应当支付被告2018年1月、3月、4月工资每月4030.16元，5月份工资2408.83元。对原告主张不支付被告工资的诉讼请求，本院不予支持。被告2015年10月6日到原告处工作，要求确认其自2015年10月6日至2018年5月14日与原告之间存在劳动关系，本院予以认可。根据被告与原告法定代表人高宜传的5月17日录音中，高宜传称明天就不用上班了，被告也未提交自5月17日后继续在原告处上班的证据，同时被告在仲裁中主张办理终止劳动合同手续及档案转移手续，应当视为双方的劳动关系已经解除。因原告处不让被告上班，系原告违法解除与被告之间的劳动关系，因此，原告需要支付被告违法解除劳动关系赔偿金24180.96元（4030.16元/月×3个月×2），对被告主张原告支付违法解除劳动关系赔偿金39613.38元的诉讼请求，本院予以部分支持。同时原告需协助被告办理终止劳动合同手续及档案转移手续。双方的劳动关系解除，原告应及时为原告出具解除劳动关系证明，因原告未办理相关手续，致使被告无法领取失业金，原告应当赔偿被告相当于失业金的损失，被告为城镇户口，按照《失业保险条例》、《山东省失业保险规定》等规定，原告应支付被告失业金12960元（1080元/月×12个月），对被告主张失业保险待遇12960元的诉讼请求，本院予以支持。根据被告提交的与原告法定代表人高宜传的录音及双方签订的劳动合同，说明原告与被告之间是约定有提成工资。而原告对被告在仲裁中提交的绩效考核方案、截止2017年12月绩效未发放明细、2018年1-3月份后勤支持部门绩效核算、2018年4月份后勤支持部门绩效核算不予认可，但又未提交证据证明被告的提成工资及完成的销售额情况，因此，应当承担举证不能的责任。根据被告在仲裁中提交的关于提成相关证据及被告的仲裁请求，原告应当支付被告2016年12月提成4503.7元、2017年1月至12月提成24867.15元、2018年1月至4月提成8843.4元。对原告主张不支付被告提成，本院不予支持。原告与被告签订2015年10月6日至2017年10月5日止的书面劳动合同，合同到期后，原告没有及时与被告续签书面劳动合同，因此，原告应当支付被告2017年11月5日至2018年5月14日未续签书面劳动合同二倍工资，因提成工资系劳动报酬组成部分，此期间的提成工资也应计算在内，即（4030.16元×6个月+4030.16元÷21.75×6天）+（2683.45元+3878.72元+5399.64元+472.93元+1016.49元+1954.34元）=40698.3元，因此，对原告主张不支付被告未续签劳动合同二倍工资，本院予以部分支持。被告提交原告通过企业微云发布的恢复6天工作制的通知、微信打卡、企业云截屏图片、2017年8月至2018年3月的出勤统计表，欲以证明自2017年8月5日起每周六均加班至2018年5月14日共计40天，原告处未安排调休，应当支付加班费。原告不认可微信平台，被告也未提交证据证明是系原告处的通知及原告处的微信打卡考勤方式。出勤表中只有黄东辉签字，未有原告处公章或相关负责人签字，且黄东辉因与原告存在劳动争议纠纷，与本案存在利害关系。综上，对被告主张的加班费，本院不予支持。原告未提交证据证明已为被告安排休年休假，在仲裁中未进行时效抗辩，因此，原告应支付被告未休带薪年休假工资。被告在庭审中提交青岛市人力资源和社会保障局个人服务打印件，欲以证明自2013年3月1日起参加工作，但并未提交自2013年3月1日起的社会保险缴费明细，不能证明工作的连续性，因此，被告自2016年10月6日起至12月31日享受带薪年休假1天（87天÷365天×5天），2017年享受带薪年休假天数为5天，2018年1月1日至5月14日享受带薪年休假天数为1天（134天÷365天×5天）。因此，原告应支付被告2016年10月6日至2018年5月14日期间带薪年休假工资2594.13元（4030.16元/月÷21.75天×7天×200%），对被告主张原告支付带薪年休假工资7285.22元的诉讼请求，本院予以部分支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第五十条第一款、第八十七条，《山东省劳动合同条例》第五十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款，《失业保险条例》第十七条，《山东省失业保险规定》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司与被告王一全自2015年10月6日至2018年5月14日存在劳动关系；二、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于判决书生效之日起十日内支付被告王一全2018年1月份工资4030.16元、3月份工资4030.16元、4月份工资4030.16元、5月份工资2408.83元，2016年12月提成4503.7元、2017年1月至12月提成24867.15元、2018年1月至4月提成8843.4元；三、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于判决书生效之日起十日内支付被告王一全2017年11月5日至2018年5月14日未续签书面劳动合同二倍工资40698.3元；四、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于判决书生效之日起十日内支付被告王一全违法解除劳动关系赔偿金24180.96元、失业保险待遇12960元；五、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于判决书生效之日起十日内支付被告王一全2016年10月6日至2018年5月14日未休带薪年休假工资2594.13元；六、原告青岛八千米深海鱼食品有限公司于判决书生效之日起十五日内为被告王一全办理解除劳动合同手续及档案转移手续；七、驳回原告青岛八千米深海鱼食品有限公司的其他诉讼请求；八、驳回被告王一全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原、被告各预缴10元），由原告青岛八千米深海鱼食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  周学成人民陪审员  管益林人民陪审员  于道池二〇一八年十一月二十日书 记 员  徐 君附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十七条用人单位违反本法规定解除劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《山东省劳动合同条例》第五十七条劳动合同期满，劳动者在用人单位安排继续劳动，用人单位自劳动合同期满之日起超过一个月未满一年未与劳动者续订劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、由雇工的个体工商户等单位的职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。3、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一款计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第二款前款所称月工资是指职工在单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作期间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。《失业保险条例》第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费时间满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。《山东省失业保险规定》第十七条失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人按规定累计缴纳失业保险费的年限计算。累计缴费时间满1年不满5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不满l0年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满l0年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限应当与前次失业尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不得超过24个月。第十八条失业保险金的标准，按照高于失业人员原单位所在地城市居民最低生活保障标准、低于失业人员原单位所在地最低工资标准的原则，由设区的市人民政府提出，经省劳动保障行政部门审核后，报省人民政府批准执行。