贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2015)黔金民商初字第90号原告蔡丹，女，汉族，1991年3月25日生，广东兴宁人。委托代理人（特别授权）刘宏，金沙城东法律服务所法律工作者。被告林艳，女，汉族，1971年6月26日生，贵州金沙人。委托代理人（特别授权）冯罡，金沙县中心法律服务所法律工作者。原告蔡丹诉被告林艳退伙纠纷一案，本院于2015年9月9日立案受理后，依法由审判员龚雪莹适用简易程序于2015年10月19日公开开庭进行了审理。原告蔡丹及其委托代理人刘宏、被告林艳的委托代理人冯罡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年4月14日，原、被告共同签订《商业合作协议书》，该协议约定：1、由蔡丹向林艳一次性投入60万元共同负责煤矿上的煤炭畅通，林艳负责煤炭销售，并保证每月至少有3000吨以上的煤炭销售，否则视为违约。2、利益分配：林艳向我方以每月煤矿上所开的增值税发票的吨位为标准，按3000吨以下22元／吨，3000吨以上为20元／吨提交利润款给我方，林艳以煤炭资金量每20万元结算一次，如林艳不能及时结账给我，应当给予合理的结算，如果解释不通，我方有权追回所有的资金并终止合约。我方向乙方林艳提供资金，林艳承担所有的责任。3、合约终止，双方任何一方想终止合约，应当提前半个月通知对方，最后友好终止，达成终止后，林艳应当在一星期内退还所有投入款给乙方，并结清利润。双方签订协议后，我方按约向林艳支付了投资款60万元，被告收到投资款后，于2015年6月就开始违约，被告至今未支付原告任何利润款，2015年7月31日，我方告知被告终止合同并要求立即返还原告投资款，但被告不予理睬，现为维护自己的权益，特诉至法院，请求判决：一、请求判决终止原、被告于2015年4月14日签订的《商业合作协议书》；二、依法判决被告立即偿还原告投资款人民币600000元，并判令被告承担赔偿原告违约损失人民币50000元，三、被告承担本案诉讼费。被告林艳辩称：因无稳定的职业，为了挣钱养家，我挂靠金沙县鸿泰煤业有限公司和金沙县林森矿业有限公司进行原煤洗选购销。2015年3月中旬，经姚勇介绍蔡丹与我认识后，蔡丹主动提出要与我合作，并于2015年3月24日、2015年4月3日、2015年4月4日分三次付给我投资款60万元，2015年4月14日原告方将打印好的《商业合作协议书》交给我要求我签字，称其人生地不熟，要求我全权办理，她负责配合协助我，我考虑到原告方年龄小等因素，便在原告事先打印好的协议书中签了字。2015年3月24日至2015年6月26日，我已经支付了购煤款1465495.8元，购进原煤3013.14吨，现结余312.2吨，支付办公费、交通费等费用75292元，分配利润113462元，总支出1654185.8元。在此期间，由于我对经济形势缺乏正确的判断，导致部分煤款至今没有收回，原告也与我共同去催收过，仍然无效。原告根据双方签订的协议要求我退还投资款并支付违约金无法律依据，合伙是共同经营、共担风险、商业合作协议书将风险全部约定为我方承担，而原告只享受利润不符合规定，严重显失公平，况且终止合作协议应当进行清算。双方合伙以来，我方已支付了购煤款1465495.8元，杂费75292元，利润分配113462元（各分得56701元），总支出1654185元，购进原煤3013.14吨，剩余312.2吨，现有货款1294012.47元未收回，我方并未挪用原告的投资款，双方的投资款是因为购货方不能按时支付货款而至今未收回，双方应当共同处置剩余的312.2吨原煤，从而及时收回双方投资款，减少损失。因此，原告方要求解除协议，应当进行清算，并按照约定进行资产分配，故现请求法院驳回原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼主张，向本院提供了以下证据：1、2015年4月14日原、被告签订的《商业合作协议书》一份，证明原告与被告属于合伙关系，双方进行了权、责、利的约定，蔡丹按照协议书支付了60万元投资款。经质证，被告对真实性无异议。2、收款收据一份、中国工商银行汇款单三份、中国工商银行取款凭证一份，证明原告已按约定履行了出资义务，有20万元是现金支付的，被告在答辩中也认可的。经质证，被告无异议。3、2015年7月、8月双方手机信息往来证据三页，证明从2015年7月开始，原告就已经与被告开始联系要求解除协议并退还投资款，被告也认可是因为无钱退还要求缓解一段时间。经质证，被告方有异议。被告为支持其诉讼主张，向本院提供了以下证据：1、《商业合作协议书》，证明原被告双方属于合伙关系。经质证，原告对真实性无异议。2、委托加工协议、金沙县鸿泰煤业有限公司证明，证明被告挂靠鸿泰公司经营煤炭的事实。经质证，原告有异议，该加工协议系林艳与鸿泰煤业公司之间的约定，与原告无关。3、林森公司应付账款明细账及付款单据，证明被告支付购煤款1465495.8元。经质证，原告认为与本案无关。4、公司2015年3-5月费用明细表，证明被告支付各项费用75292元。经质证，原告方有异议。5、林艳委托鸿泰煤业有限公司加工煤炭进销存明细表，证明林艳挂靠鸿泰公司购进1927.26吨煤，尚结存312.2吨。经质证，原告有异议，该明细表中知识林艳与鸿泰公司的销售往来，且林艳是鸿泰公司的员工，该证据没有原告签字，与原告无关。6、林艳在林森代加工产成品销售明细，证明林艳，证明林艳挂靠林森公司进行销售1085.88吨煤炭。经质证，原告有异议，该明细表中有合作协议之前的账目，与本案无关。7、结算单、酉阳县开拓矿业有限公司与金沙县鸿泰煤业有限公司签订的煤炭买卖合同，因林艳挂靠鸿泰公司，酉阳县开拓矿业有限公司欠煤款840252.8元。经质证，原告方有异议。8、广西德保翔龙实业有限公司与贵州黑极鑫商贸有限公司签订的煤炭购销合同、贵州黑极鑫商贸有限公司签订的煤炭购销合同出具的证明，证明广西德保翔龙公司欠林艳煤款191338.57元。经质证，原告有异议，该份证据与本案无关。10、欠条两张、遵义市汇川区富源物流信息中心证明一份、遵义市富源物流货运配载信息中心中介协议书六张，证明广东茂铭公司欠煤款262421.1元。经质证，原告方有异议。经本院认定：原告提交的第1、2组证据，被告对真实性无异议，本院予以确认。原告提交的第3组证据，该份证据符合证据三性原则，本院予以确认。对被告提供的第1组证据，原告方对真实性无异议，本院予以认定。被告提供的第2-10组证据，因被告未提供相关证据予以佐证，且2-10组证据与本案无关，亦无原件予以核对，故本院不予认定。经审理查明：原、被告于2015年4月14日经协商一致，签订了《商业合作协议书》，协议书中约定：乙方（蔡丹）一次性投入资金60万元，与甲方（林艳）共同负责煤矿上的煤款畅通，甲方负责运输煤炭并保证每月至少3000吨以上的煤炭销售量，甲方按煤款上开具的增值税发票为标准，每月按3000吨以上20元／吨、3000吨以下22元／吨结算利润款给乙方；甲方以煤矿资金量按每20万元结账一次，如甲方方未按时结账应当给予合理解释，如解释不通，乙方方有权收回资金并终止合同。双方任何一方想终止合约，应当提前半月通知对方，合约终止后，甲方应在一星期内退还乙方投资款，并结清利润。协议签订后，2015年4月17日，原告蔡丹依约投入资金60万元，并有被告林艳出具收条为凭。2015年7月，原告蔡丹从被告林艳处分得利润款人民币16000元后，双方至今未再进行利润分配。因双方无法继续合作，原告于2015年7月31日至2015年8月18日期间，分别以短信联系的方式向被告表示需解除协议。另查明，被告林艳系金沙县鸿泰煤业有限公司销售部员工，其于2015月4月12日以自己的名义与金沙县鸿泰煤业有限公司签订了委托加工协议书，协议约定由甲方林艳委托乙方金沙县鸿泰煤业公司进行洗煤，并以每吨30元付给乙方加工费。本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙，是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。之规定，本案中，原、被告在平等、自愿的基础上于2015年4月14日达成合作协议，约定由原告出资与被告共同经营洗煤事务，该协议不违反法律禁止性规定，是有效的协议。原告请求被告退还投资款60万元的主张，因双方在《商业合作协议书》第三款中约定了合伙人退出的条件，即：双方任何一方想终止合约，应提前半月通知对方，达成终止后，甲方（林艳）应当在一星期内退还所有投入款给乙方（蔡丹），并结清利润。可见本案当事人之间亦同意任何人可在合伙中退出，因此蔡丹有权提出退伙。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条：“合伙人退伙，书面协议有约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”之规定，本案中，被告林艳未按照合作协议的约定按时进行利润分配，其已经违反了双方的约定，现原告请求退伙，因该合伙系两人合伙，蔡丹要求退伙实际是解除合作协议，应按照《商业合作协议书》的约定进行处理，故原告的主张本院应予支持。原告请求被告支付违约金50000元的主张，因违约金是以补偿为主，惩罚为辅，本案系合伙纠纷，除应考虑当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，应根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本案中，因受市场因素的影响，导致被告的货款无法收回，也是导致至今原、被告未分配利润的原因，原告作为合伙人之一，应当与被告共同承担风险，故原告的请求本院不予支持。被告辩称双方在合作期间是亏损的，要求进行清算的意见，因被告未提供完整的账目清算盈亏，现账目仍然不全，无法证实原、被告在合作期间所经营的情况及亏损的事实，且部分证据均是案外人公司与公司之间签订的协议，被告亦未举证证明系其公司行为还是个人的经营行为，故被告请求进行清算的辩论意见本院不予支持，但被告可另行主张权利。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条之规定，判决如下：一、终止原、被告于2015年4月14日签订的《商业合作协议书》；二、由被告林艳在判决书生效后十日内付给原告蔡丹出资款600000元；三、驳回原告蔡丹的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10300元，减半收取人民币5150元，由被告林艳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院申请执行。审判员 龚  雪  莹二〇一五年十一月二十七日书记员 景小琴（代）