重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝二中法民终字第01352号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司（以下简称平安保险巫溪公司）,住所地重庆市巫溪县柏杨街道春申大道珠海实验小学教工宿舍B栋，组织机构代码58804859-X。代表人张国斌，系该公司经理。委托代理人陈娟，重庆新盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王正翠，女，1968年4月4日出生，汉族，待业，住重庆市巫溪县。委托代理人佘明勇，重庆峡郡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈涛，男，1989年6月19日出生，汉族，职工，住重庆市巫溪县。被上诉人（原审被告）巫溪县公安局,住所地巫溪县宁河街道人民街4号，组织机构代码70946623-8。法定代表人陈建，系该局局长。委托代理人钟戚维，系该局职工。巫溪县渝溪医院,住所地巫溪县宁河街道滨河南路365号，组织机构代码57796919-0。法定代表人谭传文，系该公司经理。委托代理人李治安，系该院职工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市巫溪县人民法院（2014）巫法民初字第01094号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，渝F1x**警小型轿车系巫溪县公安局所有，该车在平安保险巫溪公司投保有交强险和商业三者险（50万元、不计免赔）。2013年8月29日，巫溪县公安局警员陈涛在执勤过程中，驾驶该车临时停靠于巫溪县滨河北路凌廊飞渡邮政银行门口，16时40分驾车起步时与王正翠驾驶的电动二轮自行车发生挂擦，造成王正翠受伤及自行车部分受损的道路交通事故。经巫溪县公安局交通巡逻警察大队认定，陈涛承担本次事故的全部责任，王正翠不承担责任。王正翠因伤被送往巫溪县渝溪医院住院治疗，诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、右尺骨茎突骨折。出院医嘱为：1、院外继续治疗；2、每1月门诊复查，根据复查情况决定后期处理，骨折愈合前患肢禁止负重；3、加强营养及功能锻炼；4、如有不适，立即就诊；5、专科门诊随访。王正翠住院期间，于2013年10月18日起不假外出，未住在医院，也未用药。王正翠于2013年11月7日办理出院手续。王正翠共在巫溪县渝溪医院花去医疗费4399.23元（自费费用489.5元），该费用由巫溪县公安局支付。王正翠又于2013年11月12日和2014年1月14日两次到西南医院门诊检查，花去医疗费2392.8元。2014年5月20日，经重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所鉴定，王正翠目前右手的伤残程度系九级，右前臂旋转功能障碍的伤残程度系十级，右腕关节活动功能基本丧失的伤残程度系十级，误工损失日建议以其受伤之日至本次鉴定前一天计算为宜，出院后在一定时间内部分日常生活尚需人护理，护理时限评定为出院后二个月为宜。王正翠支付鉴定费2100元。庭审中，平安保险巫溪公司不服该鉴定结论，提起重新鉴定，经重庆市万州司法鉴定所鉴定，王正翠右手功能障碍属九级伤残，右腕关节功能障碍属十级伤残；右前臂旋转功能障碍，但未达鉴定标准之规定，不构成伤残；王正翠损伤后的住院期限考虑为12周左右为宜。平安保险巫溪公司支付鉴定费1900元。事故发生后，巫溪县公安局已先行给付王正翠5万元。另查明，王正翠原为农村居民户口，2011年因特殊教育学校建设，其承包土地被征收，转为了城镇居民户口。王正翠生有三个儿子，儿子金子涵事发时6岁，其余两子均已成年。王正翠母亲杨祖秀系城镇居民，现年76岁，生有五个子女。王正翠在原审诉称：2013年8月29日，巫溪县公安局交通巡逻警察大队警员陈涛驾驶渝F1x**警车，沿滨河北路往前进桥方向行驶，与王正翠驾驶的二轮自行车发生挂擦，造成王正翠受伤及自行车部分损坏的交通事故。事故发生后，王正翠被送往巫溪县渝溪医院治疗，被诊断为右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折，王正翠在该院住院治疗70天出院。王正翠发生右前臂功能受限，右腕关节活动功能基本丧失。2013年11月26日，王正翠到第三军医大学西南医院就诊，被诊断为“右桡骨远端骨折畸形愈合”。2014年5月20日，经重庆渝东司法鉴定中心巫溪分所鉴定，王正翠右手的伤残程度系九级，右前臂旋转功能障碍的伤残程度系十级，右腕关节活动功能基本丧失的伤残程度系十级，误工损失日建议以其受伤之日至本次鉴定前一天计算为宜，护理时限评定为出院后二个月为宜。王正翠现要求陈涛、巫溪县公安局、平安保险巫溪公司共同赔偿其医疗费2437.8元、误工费26100元（100元/天×261天）、护理费13000元（100元/天×130天）、交通费1508元、住宿费1386元、住院期间伙食补助费2240元（32元/天×70天）、生活费589元、营养费1400元、鉴定费2100元、残疾赔偿金110950.4元、被抚养人金子涵生活费23514.48元（17814×12年×0.22÷2）、被抚养人杨祖秀生活费7838.16元（17814×10年×0.22÷5）、精神损害抚慰金30000元、交通费340元，合计223403.84元。陈涛在原审辩称：交通事故是在陈涛执勤的过程中发生的，对王正翠诉称的事实无异议。巫溪县公安局在原审辩称：巫溪县公安局尊重事实和法律，事故发生后，积极履行了相应的责任，并积极配合王正翠及与保险公司进行协商。事故时，陈涛是代表巫溪县公安局履行职务。巫溪县渝溪医院在原审辩称：巫溪县渝溪医院治疗及时准确，王正翠之所以造成现在的结果，是因为王正翠不予积极配合治疗。平安保险巫溪公司在原审辩称：渝F1x**在平安保险巫溪公司投保了交强险和商业三者险。鉴定费不是保险公司的赔偿范围，其余赔偿项目过高，误工费标准70元/天，护理费标准60元/天，交通费标准200元，在西南医院的生活费和住宿费不应得到支持，住院时间只有1个星期，住院期间伙食补助费标准12元/天，精神损害抚慰金标准2000元到3000元。本案以健康权起诉，王正翠没有提出医疗过错的鉴定，要求平安保险巫溪公司承担责任的依据不足，请求驳回王正翠的诉讼请求。原审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，陈涛承担本次交通事故的全部责任，王正翠不承担责任，故王正翠因本次交通事故造成的损失，应由陈涛承担全部赔偿责任。发生交通事故时，陈涛所驾驶的车辆属巫溪县公安局所有，陈涛在履行职务过程中造成他人损害应由巫溪县公安局承担民事赔偿责任，渝F1x**警小型轿车在平安保险巫溪公司投保有交强险和商业三者险，故由平安保险巫溪公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由平安保险巫溪公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足部分，由巫溪县公安局予以赔偿。本案渝溪医院没有证据证明在治疗过程中存在过错，亦渝溪医院不应承担赔偿责任。重庆万州司法鉴定所鉴定王正翠损伤后的住院时间考虑为12周为宜，王正翠住院病历上显示住院时间为70天，但王正翠从2014年10月18日起至11月7日出院之日止共计20天，一直未住在医院，也未用药，故王正翠的住院天数认定为50日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，残疾赔偿金等相关费用的赔偿标准应按照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入为标准，上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，故王正翠的残疾赔偿金参照2014年城镇居民人均可支配收入标准为25147元/年。王正翠主张的护理费100元/天标准未超过2014年城镇私营单位服务行业就业人员年平均工资标准40900元/年，一审法院予以支持，其出院后应为部分护理依赖，护理费为50元/天。王正翠两次到西南医院检查，一审法院酌情认定需要陪护人员一人，其交通费为1496元，住宿费酌情认定为200元，生活费于法无据，一审法院不予支持。王正翠因重新鉴定产生的交通费为340元。王正翠主张的营养费20元/天标准过高，一审法院认定为10元/天。王正翠为一个九级伤残和一个十级伤残，其残疾赔偿金标准为21%，精神损害抚慰金认定为10500元。王正翠主张的2013年12月12日药费45元，因未提交正式发票，一审法院不认支持。平安保险巫溪公司对伤残等级申请重新鉴定，支付鉴定费1000元，其中鉴定结论维持了第一次鉴定结论的两个伤残等级，仅改变了一项结论，故该1000元，由平安保险巫溪公司自行承担667元，由王正翠承担333元。平安保险巫溪公司申请对王正翠的住院期限进行鉴定，支付鉴定费900元，鉴定结论为12周，并未认定王正翠有不合理住院时间，故该900元由平安保险巫溪公司自行承担。综上，王正翠的损失有：医疗费6792.03元、住院期间伙食补助费1600元（32元/天×50天）、护理费8000元（100元/天×50天+50元/天×60天）、营养费500元（10元/天×50天）、误工费26100元（100元/天×261天）、交通费1496元、住宿费200元、精神损害抚慰金10500元、残疾赔偿金131803.98元（25147元/年×20年×21%+17814元/年×5年×21%÷5+17814元/年×12年×21%÷2）、鉴定费2100元，合计189092.01元。由平安保险巫溪公司在交强险医疗费项目下赔偿8892.03元，残疾赔偿金项目下赔偿11万元（优先赔偿精神损害抚慰金）。下剩70199.98元，除去鉴定费2100元，还剩68099.98元，由平安保险巫溪公司在商业三者险限额内予以赔偿。因王正翠要承担平安保险巫溪公司支付的鉴定费333元，故平安保险巫溪公司合计应赔偿王正翠186659.01元。鉴定费2100元，由巫溪县公安局赔偿，巫溪县公安局已垫付54399.23元，故王正翠应返还巫溪县公安局52299.23元，该款在平安保险巫溪公司应赔偿王正翠的金额中扣除迳行支付给巫溪县公安局，平安保险巫溪公司还应赔偿王正翠134359.78元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第四十八条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决:一、中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司于判决生效后十日内赔偿王正翠134359.78元，迳行支付巫溪县公安局52299.23元；二、驳回王正翠的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费757.66元，由巫溪县公安局负担。一审法院判决后，平安巫溪公司不服该判决，向本院提起上诉。其主要的上诉理由是：1、一审法院审理程序错误。王正翠以健康权起诉，后诉讼中变更为机动车交通事故责任纠纷。一审将医疗过错和机动车交通事故责任纠纷一并审理错误。王正翠随意出院导致畸形愈合，加重上诉人的赔偿责任。2、一审采信重庆市万州司法鉴定所鉴定结论不符合民诉法的规定。该鉴定忽视了王正翠挂床医治等情形。3、王正翠无持续误工依据。4、一审护理费、精神抚慰金过高。请求：发回重审或依法改判。王正翠在二审辩称：我随老公做小工，上诉人的请求于法无据，请求维持。巫溪县渝溪医院辩称：我方诊疗正确，沟通到位，没有过错。巫溪县公安局辩称：我方在事故发生后处理公平公正，积极与保险公司沟通，配合原告治疗，请求依法判决。除上诉人的上诉理由外，本院查明的的其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。二审中，平安巫溪公司提交由中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司自行委托重庆市八益交通事故司法鉴定中心，对王正翠伤残等级的文证审查鉴定。该鉴定结论为：王正翠右腕关节十级伤残成立。2、王正翠先前两次鉴定无手指关节具体活动测量数值，无法进行右手指伤残等级鉴定。3、王正翠右前臂旋转功能障碍伤残等级不达标。王正翠对此质证认为，1、该鉴定系上诉人单方委托，程序违法。2、该鉴定本身文字多处错误，缺乏真实性。3、该鉴定结论第一项、第三项与我方第二次鉴定意见无异，第二项系对右手指是否构残无法鉴定有异议。巫溪县渝溪医院质证认为，王正翠本人未参与鉴定，对其真实性有异议。巫溪县公安局对此认为，没有提供相应标准。本院认为，民事案件的案由应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。王正翠虽在本案起诉时认为其伤害系交通事故和医疗过错共同所致，但在一审诉讼中，各方当事人均未对是否存在医疗过错举示相关证据。原审法院据此依据当事人的主张和举证以机动车交通事故责任纠纷对本案进行审理，未违反法律禁止性规定，上诉人认为原审程序违法的理由不能成立。一审诉讼中，一审法院根据平安保险巫溪公司的申请，委托具有司法鉴定资质的鉴定部门进行重新鉴定，鉴定程序合法。依据该鉴定意见书反映的内容，王正翠及上诉人平安保险巫溪公司的职员均在场参与，检验过程包含对王正翠进行体格检查和测量。被鉴定人王正翠右手功能障碍为九级伤残系经检测计算得出。平安保险巫溪公司虽对于该项鉴定结论提出异议，但在一审中并未举示充足的理由和证据予以证明其主张，原判采信该鉴定结论并无不当。二审诉讼中，因上诉人提交的平安保险重庆分公司为委托人由重庆市八益交通事故司法鉴定中心作出的鉴定意见书，非经人民法院同意和委托，系平安保险公司自行委托鉴定行为，且被鉴定人和其他当事人亦未同意和参与该次鉴定，以致王正翠的右手丧失功能无法评定。由于该次鉴定不符合法律对于审理中的案件进行鉴定的相关规定和程序，内容亦不全面，故本院对于该份鉴定结论不予采信，上诉人的此项上诉理由不能成立。据本案查明的事实，王正翠受伤前居住在城镇，靠做小工获取收入，受伤后多处残疾，不能继续从事重体力劳动。原判对其误工期限计算至鉴定前一日，符合司法解释关于误工时限的计算方式的规定。另原判关于护理费标准符合法律规定的范围，确定的精神抚慰金与本地实际消费水平相当，并无明显不妥。综上，上诉人的理由均不能成立，原判正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费1333.3元，由中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司。本判决为终审判决。审 判 长  铁晓松代理审判员  盛建华代理审判员  张艳敏二〇一五年十一月十日书 记 员  何云东