江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2015）南商初字第01751号原告彭辉，居民。委托代理人梅玉峰，连云港市法院离退休工作者协会法律工作者。被告朱建鹏，居民。委托代理人尹凤飞，灌南县灌河法律服务所法律工作者。原告彭辉诉被告朱建鹏合伙纠纷一案，本院于2015年2月3日作出（2014）南商初字第00598号民事判决书，被告朱建鹏不服本判决，提起上诉。连云港市中级人民法院于2015年4月28日作出（2015）连民终字第00784号民事裁定书，发回本院重审。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告彭辉的委托代理人梅玉峰，被告朱建鹏的委托代理人尹凤飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭辉诉称，原告为被告开的“贝斯特”做了三年的厨师。2014年2月，被告要求原告入股被告开的“摩登经典”休闲餐厅，并于2014年2月16日签订《股份转让协议书》，原告一次性投入6万元给被告，原告仍在“摩登经典”休闲餐厅做厨师。2014年11月16日，被告通知原告不要来上班，并告知股金不退，2015年给钱，原告没有同意。现要求被告返还股金60000元。被告朱建鹏辩称，1、本案被告主体不适格，应将其他合伙人作为本案的共同被告，原告仅要求被告退款无依据。2、退出股份时股金的数额不能确定。3、原告向被告借款4000元，要求从被告应退还给原告的股金29000元中扣减。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，灌南县新安镇“摩登经典”休闲餐厅（以下简称摩登经典）系个体工商户，经营者系孙慧芹，组成形式是家庭经营，孙慧芹与被告朱建鹏系夫妻关系。2014年2月16日，被告朱建鹏（甲方）与刘敏、刘丽、李美玲及原告彭辉（乙方）以甲、乙之名签订《股权转让协议书》，与原告签订的协议书载明：一、甲方将所经营的摩登经典的20%股份转让给彭辉，彭辉缴纳6万元作为股金；转让给刘丽10%的股份，刘丽缴纳3万元作为股金；转让给刘敏10%的股份，刘敏缴纳3万元作为股金；转让给李美玲10%的股份，李美玲缴纳3万元作为股金。二、甲方收到转让金后，须在2014年2月28日前将店装修完毕（标准为可以经营的条件下）。三、本店的房租费及水、电、杂支从经营的营业额中缴纳，包括工人工资、货物款等，余额部分按投资比例按月享有。四、该店经营后半年至一年内，若乙方任何一人要退出股份，甲方须退出股金。被告与乙方中的刘丽、刘敏均单独签订与原告内容相同的协议书。协议书签订后，原告彭辉于2014年2月26日向被告交纳6万元，被告同时向原告出具一收条，收条载明：“收到彭辉摩登经典股金六万元整，￥60000”。原告彭辉继续担任厨师，刘丽、刘敏均为“摩登经典”的员工。2014年11月16日，被告通知原告不要来上班，之前，也通知刘丽、刘敏不要来上班。原告即向被告提出要求退还股金6万元，被告则以种种理由未能退还。为此，原告诉来本院。另查明，与原告彭辉同时从被告朱建鹏处转得股金的李美玲、刘丽、刘敏亦于2014年2月26日均向被告朱建鹏交纳股金3万元。后李美玲向被告提出退还股金，被告朱建鹏向李美玲退还股金22000元；2014年10月16日，刘丽、刘敏与被告朱建鹏就退还股金事宜经协商达成协议，由被告朱建鹏向刘丽、刘敏均各退还股金22000元，于2015年2月1日前付清款项，摩登经典于2014年10月16日之后的一切事务外债、亏损与刘丽、刘敏无关。嗣后，被告朱建鹏分别向刘丽、刘敏出具欠条，欠条分别载明：“债权人：刘丽，今欠到人民币（大写）贰万贰仟元整，￥22000元，欠款事由：于贰零壹伍年贰月底付清，欠款单位或个人章：朱建鹏，2014年10月26日。”、“债权人：刘敏，今欠到人民币（大写）贰万贰仟元整，￥22000元，欠款事由：于贰零壹伍年贰月底付清，欠款单位或个人章：朱建鹏，2014年10月26日。”。本案在审理过程中，被告提出“摩登经典”因经营亏损，无盈利事实，合伙人对经营期间的账目未进行清算，合伙人要求退还原投资的股金6万元无依据。其向本庭提供“摩登经典”的总账账页。经质证，原告认为双方在签订《股权转让协议书》时明确约定：“该店经营半年至一年内，若乙方任何一人要求退出股份，甲方须退出股金”。此时的股金应为原告当时投资的股金6万元。另外，被告在经营过程中，原告一直没有参与经营管理，该店均由被告及其亲属管理，“摩登经典”的账目与原告无关。被告提出原告并不是缴纳股金6万元，而是5万元，当时根据原告的要求向其出具6万元股金的收条。另外，参照与刘丽、刘敏对股金的处理退还股金的比例，扣除原告向被告借款5000元，双方经协商，由被告退还原告股金29000元，并同时向原告出具与出具给刘丽、刘敏相同形式的欠条。被告对其辩解理由仅提供原告于2014年5月7日出具的欠条，欠条载明：“借贰仟元整（2000元整）”和原告于2014年9月5日出具的一收条，收条载明：“今收到贝斯特贰仟元整”，其他未能提供相关证据加以证据。经质证，原告仅承认欠原告款项4000元，表示同意从主张退还股金6万元中扣除；对被告陈述的29000元欠条，与本案无关，系原、被告之间另一债权债务关系。该欠条中载明：“债权人：彭辉，今欠到人民币（大写）贰万玖仟元整，￥29000元，欠款事由：于贰零壹伍年贰月底之前付，欠款单位或个人章：朱建鹏”，该欠款条无出具欠款条的时间。上述事实，有原、被告的陈述、原、被告签订的《股权转让协议书》，被告朱建鹏分别于刘丽、刘敏签订的《股权转让协议书》、退股协议书以及被告分别出具给刘丽、刘敏的欠条等证据在卷为证，足以认定。本院认为，原、被告之间签订的《股权转让协议书》符合有关法律规定，应受法律保护。“摩登经典”系个人工商户，经营者与被告系夫妻关系，且系家庭经营形式。原告原在被告经营的店面担任厨师，在原告以投资6万元的股金从被告处转得“摩登经典”20%的股权后，此时，原告即与被告及其他投资人形成了合伙关系。根据有关法律规定，合伙人退伙，书面协议由约定的，按书面协议处理。原、被告在签订《股权转让协议》时虽约定“该店经营半年至一年内，若乙方任何一人要求退出股份，甲方须退出股金”，但未明确退出股金的具体数额，属于约定不明确。根据被告与其他合伙人在退伙时约定的对投资股金的退还比例，本院依法酌定被告应退还原告退股股金44000元【（30000元-8000元）＊2】。鉴于原告对被告提出的同意从退还股金中扣减欠被告款项4000元，对此，本院予以准许，故对原告要求被告返还股金40000元的诉讼请求应予支持。对于被告提出的原告当时仅投资5万元以及原告尚欠其他款项1000元，因均未提供相关证据加以证据，且原告予以否认，故对被告这一辩解理由不予采信；对被告提出本案应增加其他合伙人为本案的共同被告的问题，本院认为，原告虽与其他人共同对被告家庭经营的“摩登经典”进行投资，经营模式没有改变，且被告在与其他投资人就退还股金事宜已达成协议，并约定自2014年10月16日起“摩登经典”的一切事务与他人无关。另外，根据被告与投资人签订的协议中亦约定如乙方（彭辉、刘丽、刘敏、李美玲）任何一人在经营半年至一年内要求退出股份的，甲方（朱建鹏）须退出股金。由此可以看出，退还股金的责任由被告朱建鹏来承担，故对被告这一辩解理由不予采信；对被告提出的现同意返还原告股金29000元的问题，被告虽陈述与原告就退还股金双方经协商，由被告退还原告股金29000元。经质证，原告予以否认，且被告向原告出具的29000元欠条中未注明欠条出具的时间和欠款29000元款项的内容，故对被告的这一辩解理由亦不予采信。综上，为了保护当事人的合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告朱建鹏退还原告彭辉股金40000元，于本判决生效后十日内兑现。二、驳回原告彭辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，由原告彭辉负担400元（已交纳），被告朱建鹏负担900元（原告已预交，被告给付兑现款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》有关规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉费1300元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。审 判 长  顾桂芹审 判 员  马 谨代理审判员  张 燕二〇一五年十一月二十三日书 记 员  杨宇翔法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以有债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。