河南省平顶山市卫东区人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫0403刑初274号公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。被告人常朴兆，男，1965年4月18日出生于河南省内乡县，汉族，初中肄业。因犯盗窃罪于2009年4月24日被河南省平顶山市新华区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；因盗窃于2014年10月14日被平顶山市公安局矿工路分局行政拘留十五日；因犯盗窃罪于2015年2月9日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月20日刑满释放；因吸食毒品于2015年12月3日被平顶山市公安局五一路分局行政拘留十日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被抓获，同年4月19日被刑事拘留，同年5月26日被依法逮捕。辩护人王怀臣，河南春来律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民检察院以平卫检公诉刑诉（2018）210号起诉书指控被告人常朴兆犯贩卖毒品罪，于2018年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年11月5日公开开庭审理了本案。河南省平顶山市卫东区人民检察院指派检察员马海玲出庭支持公诉，被告人常朴兆及其辩护人王怀臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省平顶山市卫东区人民检察院指控，2017年3月2日，被告人常朴兆向孙某出售价值100元的毒品（约0.1克），孙某通过微信转账给常朴兆100元；2017年3月7日，被告人常朴兆向孙某出售价值50元的毒品（约0.05克），孙某通过微信转账给常朴兆50元；2017年3月13日，被告人常朴兆向孙某出售价值100元的毒品（约0.1克），孙某通过微信转账给常朴兆100元。2018年4月19日，公安干警在常朴兆位于卫东区北环路矸南家属院的住所，以及常朴兆的摩托车内查获海洛因七小袋，净重共计2.762克。公诉机关向本院提供了被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录、提某、称重笔录及相关物证、书证等证据。公诉机关认为，被告人常朴兆多次向他人出售毒品，应以贩卖毒品罪追究刑事责任，常朴兆刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚，请求依法判处。被告人常朴兆辩称，在平顶山市卫东区北环路矸南小区15号楼2单元1楼西户搜出的6袋毒品是常某3的，在摩托车里搜出的一袋毒品是我的，我只给过孙某一次毒品，第二天他给我转了100元钱。其辩护人王怀臣提出的辩护意见是：1.常朴兆只向孙某贩卖毒品1次共约0.1克，属于偶犯，从北环路矸南小区搜出的6袋毒品没有证据证明系常朴兆所有，不能认定为是被告人贩卖毒品的数量；2.常朴兆到案后如实供述犯罪事实。经审理查明，2018年3月2日，被告人常朴兆以100元的价格向孙某出售毒品约0.1克；同年3月7日，被告人常朴兆以50元的价格向孙某出售毒品约0.05克；同年3月13日，被告人常朴兆以100元的价格向孙某出售毒品约0.1克。上述3次交易均是孙某通过微信转账，将钱支付给常朴兆。另查明，2018年4月19日，公安民警从常朴兆的摩托车内查获疑似毒品物1袋，经称重，净重0.208克。经平顶山市公安局物证鉴定所鉴定，从疑似毒品物中检出海洛因成分。再查明，被告人常朴兆的前科情况是，曾因犯盗窃罪于2009年4月24日被河南省平顶山市新华区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；因盗窃于2014年10月14日被平顶山市公安局矿工路分局行政拘留十五日；因犯盗窃罪于2015年2月9日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月20日刑满释放；因吸食毒品于2015年12月3日被平顶山市公安局五一路分局行政拘留十日并强制隔离戒毒二年。本案案发时间为2018年。起诉书中指控的相关信息有误，予以更正。上述事实，由以下证据证实：1.公安机关出具的被告人常朴兆的户籍资料、到案经过，证明常朴兆系抓获到案。2.公安机关出具的平顶山市新华区人民法院（2009）新刑初字第085号刑事判决书、本院（2015）卫刑初字第3号刑事判决书、释放证明、平顶山市公安局五一路分局平公五（治）刑罚决字（2015）0102号行政处罚决定书、平顶山公安局五一路分局平公五（治）强戒决字（2015）0042号强制隔离戒毒决定书，证明常朴兆系累犯。3.公安机关出具的受案登记表、立案决定书。4.公安机关出具的常某1的基本信息单。5.公安机关出具的鉴定意见通知书。6.公安机关出具的上缴毒品单据。7.公安机关出具的关于对常某3查证的情况说明，证明公安机关查找不到常某3。8.公安机关出具的称重笔录，证明侦查人员在见证人见证下，当着常朴兆的面，对扣押疑似毒品物进行称重,从摩托车中搜出的疑似毒品物重0.208克。9.平顶山市公安局物证鉴定所出示的平公物鉴（理化）字（2018）第055号鉴定文书，证明从所送的检材中检出海洛因成分。10.公安机关出具的现场勘验笔录，对常朴兆位于平顶山市卫东区矸南小区的住处进行勘验。11.公安机关出具的提某，附孙某的手机微信转账记录截图，证实2018年3月2日13时56分孙某微信转给“从头再来”100元；2018年3月7日12时59分孙某微信转给“从头再来”50元；2018年3月13日14时57分孙某微信转给“从头再来”100元。12.公安机关出具的搜查笔录、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证明扣押常朴兆随身携带的一部白色华为手机，从平顶山市卫东区北环路矸南家属院的家中扣押六袋疑似毒品的物品，从常朴兆的摩托车中扣押一袋疑似毒品的物品。13.公安机关出具的称重同步录音录像光盘、检查常朴兆的摩托车时的录音录像光盘。14.证人孙某的证言，我因吸毒认识的常朴兆，常朴兆的微信名字叫从头再来。我手机微信上的转账是我找他拿海洛因给他买东西的钱。我找他买过三次，都是用微信给他的钱，具体时间微信转账上有显示。有两回是买了一百块钱的，有一回是买了五十块钱的，一百块钱他给我海洛因大约有0.1g,五十块钱他给我海洛因大约有0.05g。我买海洛因都是自己吸食的。他卖给我海洛因的时候有时骑个黑色踏板摩托车。15.证人常某1（系常朴兆大姐）的证言，我有个妹妹排行第二叫常某2，有个弟弟叫常朴兆排行第三,常某3也是我弟弟排行老四，我基本不和常某3联系。2017年12月常朴兆刚刚强制戒毒结束，没有房子住，就住在我妹妹常某2那。16.证人常某2（系常朴兆二姐）的证言，我大姐常某1，大弟弟常朴兆，小弟弟常某3。2018年4月19号之前常朴兆、我、我女儿在矸南小区住。房子是我租的，常朴兆自从2017年12月2号强制戒毒回来之后，没有地方住，我就让他住在我那里了。我和常某3两个月前就开始不说话，因为我发现他可能吸毒，我就把他从我家撵走了，之后他就趁我不在家的时候偶尔去。我家有辆黑色的踏板摩托车平时常朴兆在骑。17.证人马某的证言，我不认识常朴兆，我只知道常老大、常老二兄弟俩。我听孙某说过常老大卖毒品，我去年见常老大的时候，他骑的踏板电动车或者摩托车，我没有借过常老大的交通工具。18.被告人常朴兆的供述与辩解，我的微信名字叫从头再来，微信转账记录是平时我打牌的时候转的钱。你们在我住所发现的疑似毒品的东西不是我放的。卫东区北环路矸南家属院住的都有我二姐常某2、我外甥女王某、我在那儿住，我弟弟常某3三天两头也去。我有一辆摩托车，是黑色踏板的，这辆摩托车平时是我骑，我弟弟常某3也骑过，我邻居马某也骑过。2018年4月16日的时候我弟弟说他去戒毒去了，我就不知道他去哪了。今年4月份我给孙某一百块钱的毒品，量是多少记不清了，我就给过他一次。他是通过微信给我转了一百块钱，还是我给他海洛因之后一天才转的，我没有给他其他人毒品。上述证据均经当庭宣读、出示并质证，足以证实案件事实，予以认定。本院认为，被告人常朴兆多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控贩卖毒品罪罪名成立，予以支持。常朴兆曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于常朴兆及其辩护人提出的常朴兆只向孙某贩卖毒品1次的辩解及辩护意见，经查，本案中证人孙某、马某的证言，结合公安机关出具的同步录音录像光盘、搜查笔录、检查笔录、扣押笔录、孙某的手机微信转账记录截图等证据，已形成完整证据链条，足以认定常朴兆曾3次向孙某贩卖毒品的事实，故对常朴兆及其辩护人的上述辩解及辩护意见不予采纳。关于常朴兆及其辩护人提出的从北环路矸南小区搜出的6袋毒品没有证据证明系常朴兆所有的辩解及辩护意见，经查，证人常某2证实常某3偶尔去平顶山市北环路矸南小区，公安机关未掌握常某3的相关情况且常某3有吸毒史，对在该住处搜出的6袋毒品是否是常朴兆的无法排除合理怀疑，故对常朴兆及其辩护人的上述辩解及辩护意见予以采纳。关于辩护人提出的常朴兆到案后如实供述犯罪事实的辩护意见，经查，常朴兆仅供述了其中一起犯罪事实，对另两起犯罪事实未如实供述，故对该辩护意见不予采纳。根据被告人常朴兆的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人常朴兆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月18日起至2021年10月17日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院一次性缴纳。）二、追缴被告人常朴兆的违法所得250元，扣押在案的毒品依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  闫伟阁人民陪审员  于水清人民陪审员  徐鑫鑫二〇一八年十一月二十二日书 记 员  李 丽附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。