鞍山市千山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽0311民初648号 原告苏某某，男，1967年12月20日出生，汉族，无业，住所地：辽宁省鞍山市铁西区。 委托代理人王某某，女，1968年12月5日出生，汉族，无业，住所地：辽宁省鞍山市铁西区。 委托代理人吕某某，辽宁仁源律师事务所律师。 被告李勇，男，1964年3月7日出生，汉族，住所地：鞍山市千山区，系千山区李勇中医康复医学诊所经营者，千山区李勇中医康复医学诊所统一社会信用代码：92210311MAOU12443J。 原告苏某某因与被告李勇医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年3月27日受理后，依法组成合议庭，于2018年4月20日公开开庭进行了审理，原告苏某某的委托代理人王某某、被告李勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2014年至2017年之间，原告到被告所经营的鞍山市千山区李勇中医诊所进行面瘫及脑梗治疗。被告错误确诊为颈椎疾病进行治疗，并实施了注射药品及颈部按摩的治疗方式，时间长达三年之久。现原告行动困难，几近瘫痪，后到鞍山市中心医院、长大医院诊查，确诊为硬膜囊及神经根受压，左腓肠神经感觉神经传导速度减慢，颈椎退变，颈椎间盘突出。因被告的错误治疗，造成原告身体的严重伤害，故诉至法院恳请法院判决对原告的损失由被告赔偿人身损害赔偿金10000元（具体数字待鉴定后确定赔偿数额）。 原告于2018年11月9日确定赔偿数额为9851944元，其中误工费1679664元、伤残赔偿金1399720元、护理费3372560元、治疗费2000000元、精神损害抚慰金1000000元、妻子女儿生活抚养费2400000元。 被告在法律规定的答辩期限内未向本院提交书面答辩状，在庭审中辩称，原、被告系多年好友，原告患有脑梗面瘫，遂到被告处治疗，曾为原告注射芎嗪注射液预防脑梗，但未收取费用。原告于2015年8、9月份的时候突然脑梗病发，去医院抢救，出院后发现四肢冒风，原告经我建议后到医院检查后，发现原告患有颈椎病。原告之前便患有颈椎病，并通过针灸、骶管治疗，症状已经缓解。我并未给原告按摩颈部，亦不同意赔偿损失并要求原告给付多年医疗费用。 经审理查明，原告苏某某与被告李勇系朋友关系。被告于2001年取得执业医师执业证书，2005年至今，被告系“鞍山市千山区李勇中医诊所”(于2018年1月5日改名为“千山区李勇中医康复医学诊所”)的个体经营者，诊疗范围为中医康复科。2014年2月18日，原告因腔隙性脑梗塞、高血压和冠心病在鞍山市第二医院住院治疗，于2014年2月20日出院，出院小结中出院时病情归转为转好。原告出院后于2014年2月29日起到被告所经营的李勇诊治疗多次，最后一次治疗时间为2016年9月。在此期间，原告还曾到鞍山市中心医院、长大医院、鞍山市第二医院进行身体检查。原告称其现在身体已瘫痪，生活无法自理。 本案在审理过程中，原告申请对被告的医疗行进行医疗过错鉴定、对其伤残与系被告治疗是否存在因果关系及参与度进行鉴定、对原告的伤残等级、护理依赖程度、误工期限以及后续治疗费进行鉴定。 向本院申请进行的司法鉴定，本院依法组织双方选定辽宁大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2017年4月21日出具退鉴函称：“贵院委托我中心关于原告苏某某与被告李勇医疗纠纷一案进行司法鉴定，经阅送检材料，超出我中心鉴定能力，依据《司法鉴定程序通则》第十五条‘具有下列情形之一的鉴定委托，司法鉴定机构不得受理：（五）鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力’之规定，不予受理”。 本案鉴定被退回后，本院再次组织双方选定北京通达法正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2017年6月20日函告我院，认为：“1、仅1份2015年2月18日李勇中医诊所苏某某的3页门诊病历，而没有之后连续3年就诊的病例材料，无法评定李勇中医诊所有无医疗过错。2、苏某某2017年在鞍山市中心医院及长大医院的病历材料只能说明其目前的身体状况，而无法证明与3年前李勇中医诊所的医疗行为有因果关系。评残的前提必须是损害后果与医疗过错之间具有因果关系，不具备因果关系不能评残，这是鉴定原则。因此，贵院若能补充第1条所说的病历材料，我们鉴定中心可以受理，否则不能受理。请于10日内给与答复，以便我们妥善处理寄来的鉴定用材料”。我院收函后要求双方当事人在限期内提交，但双方均未能提供。2017年9月29日以“要求补充的鉴定资料一直未补充”为由将本案鉴定退回。 2017年10月25日，我院依据辽宁省高级人民法院下发的《全省法院委托鉴定评估拍卖案件流程管理办法》有关条款之规定，终结此鉴定评估案件。 2018年4月12日，原告再次申请鉴定。本院依法组织双方选取中山大学法医鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2018年7月13日函告我院补充以下材料：1、补充被鉴定人苏某某在医方的完整诊疗记录及对诊疗记录的质证笔录；2、补充医方双方的陈述意见；3、补充医方诊所及经治医生的资质证明。我院整理原、被告双方补充材料之后寄回鉴定机构，该机构于2018年9月11日函告我院，“由于医患双方对被鉴定人苏某某的病历资料不能一致认可且无法提供完整的病历材料，本中心无法根据目前材料得出明确鉴定意见。根据上发布令132号《司法鉴定程序通则》第十五条（二）、（五）：发现鉴定材料不真实、不完整、不充分，超出本机构鉴定能力，司法机构不得受理。故本中心不受理此案”。 鉴定被中山大学退回后，本院组织双方到西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2018年10月26日出具不予受理告知书，因技术条件限制，无法完成委托方委托，根据《司法鉴定程序通则》第十五条（五）款“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的”之规定，决定不予受理此次鉴定委托。 2018年11月1日，我院依据辽宁省高级人民法院下发的《全省法院委托鉴定评估拍卖案件流程管理办法》有关条款之规定，终结此鉴定评估案件。 以上事实，原告方提供的证据有：长大医院磁共振报告单、鞍山市中心医院磁共振CT的报告单及收据、鞍山市医疗机构通例门诊病历手册、鞍山市第二医院住院的病历一本、中心医院影像科影像报告单2份；被告方提供的证据有：营业执照、诊疗记录；本院依法调取：李勇职业医师证书、李勇与患者苏某某的医疗纠纷处理经过、关于苏某某投诉千山区卫生局监管不利导致其被汤岗子李勇诊所造成错诊治的答复。以上证据，经庭审质证和本院审查，所证事实足资认定，予以采信。原告提供的李树深的证人证言的合理部分，本院予以采信。关于原告提供的照片，无法证明其欲证事实，本院不予采信。 本院认为，医疗损害责任是医疗机构及其医务人员在诊疗活动中因为过错导致患者人身损害应当承担的侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款规定：“患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到医疗机构就诊、受到损害的证据”。本案中，原告向被告主张医疗损害赔偿，原告应对被告的诊疗行为存在医疗过错、其自身在诊疗中受到损害及损害后果与被告的诊疗行为存在因果关系承担举证责任。现原告提交的证据并不足以证明上述事实。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。应由负有举证责任的原告苏某某承担不利后果。故对于原告的诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法司法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告苏某某的诉讼请求。 案件受理费80764元，已交50元，剩余80714元依法免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。 审 判 长 姜 园 代理审判员 白 晰 人民陪审员 李 华 二〇一八年十一月二十七日 书 记 员 刘一淼