江苏省盐城市盐都区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）苏0903行初373号 原告盐城沣乐养殖服务有限公司。 法定代表人练学书，该公司总经理。 委托代理人朱友山、朱斌，江苏朱友山律师事务所律师。 被告盐城市大丰区农业委员会，住所地盐城市大丰区健康西路15号。 法定代表人杨国峰，该委主任。 委托代理人陈国明，江苏陈定喜律师事务所律师。 委托代理人杨海华，盐城市大丰区林牧业行政执法大队副大队长。 原告盐城沣乐养殖服务有限公司（以下简称沣乐养殖公司）诉被告盐城市大丰区农业委员会（以下简称大丰农委）撤销行政处罚一案，原告沣乐养殖公司于2018年8月2日向本院提起行政诉讼。在审理过程中，本院依法组成合议庭，于2018年9月19日公开开庭进行了审理，原告沣乐养殖公司的法定代表人练学书、委托代理人朱斌、被告大丰农委的行政机关负责人李城静、委托代理人陈国明、杨海华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告大丰农委于2018年3月19日作出大农（兽药）罚[2017]10号《行政处罚决定书》，2017年5月19日，养殖户陈海林携带其从原告处购买的标称“太原神龙鸿海科技有限责任公司”（以下简称神龙鸿海）生产的“强力碘”产品、标称“山西神龙天翼科技有限公司”（以下简称神龙天翼）生产的“黄金伴侣”和“红体白斑克”产品到被告处，声称使用后导致养殖损失，要求鉴定是否为兽药和委托送检。经核查，“黄金伴侣”产品标签标注不一致；“红体白斑克”产品未能查得该产品相关信息。2017年5月22日，对原告涉嫌经营按照假兽药处理的兽药立案调查，同日，在原告的陪同下，被告执法人员对原告公司进行执法检查，现场未发现上述产品，后在原告电脑内发现2015年和2016年销售记录上有上述产品的记录。2017年5月24日，与原告制作了询问笔录，确认陈海林反映的产品是原告销售的，同日，被告分别向“神龙鸿海”和“神龙天翼”发出产品确认通知书。经原告调查，原告经营的产品“滨阳纤虫迪”和“强产碘”产品为兽药，无兽药批准文号。原告经营的“黄金伴侣”和“红体白斑克”产品不是标称生产企业“神龙天翼”生产的产品。对违法所得和货值认定为31800元。原告的行为违反了《兽药管理条例》第二十七条第三款的规定，依据《兽药管理条例》第五十六条第一款之规定，责令原告沣乐养殖公司停止经营按照假兽药处理的“强产碘”产品、“红体白斑克”和“黄金伴侣”产品，并依法作出如下行政处罚：1、没收违法所得31800元；2、处以货值金额2倍罚款计人民币63600元。以上罚没款合计人民币95400元。 原告沣乐养殖公司诉称：被告作出的行政处罚决定以原告为行政处罚的当事人错误，行政处罚的当事人应为神龙鸿海公司及神龙天翼公司。被告对本案违法销售行为不具有行政处罚权，系超越职权。被告以案涉货值31800元作为违法所得的计算依据，无事实和法律依据。综上，被告将原告列为行政处罚的当事人错误，被告超越职权作出行政处罚决定且处罚不当。请求法院依法撤销盐城市大丰区农业委员会作出的大农（兽药）罚（2017）10号行政处罚决定书；被告赔偿原告律师代理费4000元； 原告沣乐养殖公司向本院提交了以下证据： 证据1、大农（兽药）罚（2017）10号行政处罚决定书；证明2018年3月19日被告因原告经营假兽药对原告作出行政处罚决定。 证据2、盐城市大丰区人民政府官网下载的盐城市大丰区滩涂海洋与渔业局直属单位设置信息；证明盐城市大丰区渔政监督大队系盐城市大丰区滩涂海洋与渔业局的直属单位，依据《兽药管理条例》第74条的规定，盐城市大丰区渔政监督大队应为水产养殖中的兽药监督管理机构，依法行使本案违法行为的行政处罚权。 证据3、太原市参加企业基本养老保险人员证明一份； 证据4、山西太原神龙应用技术有限公司出具的“致广大经销商、养殖户公开信”一份； 证据5、太原神龙鸿海科技有限责任公司出具的“致广大经销商、养殖户公开信”一份； 证据3-5证明原告公司法定代表人练学书系山西太原神龙应用技术有限公司的职工，其身兼本案案涉兽药生产企业的业务经理，本案案涉兽药销售系练学书履行职务的行为，其相应的法律后果应当由上述两企业承担。 证据6、委托代理合同一份、代理费发票一份；证明原告因本案纠纷，聘请律师代理诉讼，支付代理费4000元。 被告大丰农委辩称，被告对原告的违法销售行为依法享有行政处罚权，不存在越权处罚。被告认定原告为大农（兽药）罚[2017]10号行政处罚决定的当事人，证据充分，认定原告违法所得31800元有事实和法律依据，被告对原告作出的行政处罚适当，程序合法，事实清楚，证据充分。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告大丰农委向本院提交的证据和法律依据： 证据1、大政办发[2010]94号《大丰市人民政府办公室关于印发大丰市农业委员会主要职责内设机构和人员编制规定的通知》；证明被告是大丰区域内负责兽药监督管理工作的行政管理部门。 证据2、原告营业执照及法定代表人身份证、兽药经营许可证；证明原告是从事包括兽药等产品在内的一家经营企业而不是水产养殖企业，本案中其实施的是兽药经营行为而非水产养殖中的兽药使用行为。该证据证明原告是一家在大丰区域经营包括兽药等产品在内的经营企业。 证据1-2证明被告对原告违法销售行为依法享有处罚权。 证据3、原告法定代表人练学书的询问笔录；证明原告法定代表人练学书虽兼职“太原神龙鸿海科技有限责任公司”和“山西太原神龙应用技术有限公司”的业务员，但在两者关系的处理上有明确区分，即在大丰区域内销售的产品均以原告的名义售出的事实。 证据4、养殖户陈海林、朱保伯、金华的询问笔录；证明在2014年至2016年期间三位养殖户向原告购买涉案产品“强力碘”、“黄金伴侣”、“红体白斑克”的事实。 证据5、原告2014年、2015年、2016年的进货3份、销售明细表3份； 证据6、养殖户陈海林、朱保伯、金华提供的对账单3份； 证据5-6证明原告法定代表人在2014年、2015年、2016年以盐城沣乐养殖服务有限公司名义将案涉产品销售给陈海林、朱保伯、金华等水产养殖户的事实。 证据7、案涉产品标签3份、国家兽药基础信息查询系统查询结果、中国兽药信息网下载农业部公告、产品确认通知书四份及山西太原神龙公司出具的产品情况说明1份、太原神龙鸿海科技有限责任公司营业执照及企业标准1份、被告向太原农业委员会发出的协查函及太原市农业委员会并农（东监）、山西太原神龙公司出具的公司名称变更情况说明1份及附件3份；证明案涉的3种产品为无批准文号的兽药产品，依据《兽药管理条例》第47条第2款第2项的规定，应按假兽药处理。 证据8、案涉产品的标签3份、现场检查笔录1份及相关照片、原告法定代表人练学书的询问笔录8份、大丰区物价局价格认定中心出具的大价认定行[2017]3号价格认定结论书及送达回执、原告法定代表人询问笔录各1份、农业部办公厅农办证函（2014）34号《关于如何认定违法所得问题的函》；证据8及证据3-6证明原告违法销售案涉产品“强力碘”35壶、“黄金伴侣”80筒、“红体柏斑克”240瓶；价格为“强力碘”200元/壶、“黄金伴侣”10元/壶、“红体柏斑克”100元/瓶，货值金额为31800元，违法所得为31800元。 证据9、立案审批表；证明被告对原告销售案涉产品的违法行为依法立案查处。 证据10、大农发[2017]96号《关于延长办案期限的请示》1份、盐城市农委盐农函[2017]19号《关于同意延长办案期限的批复》1份；证明本案因案情复杂，时间跨度长，被告依法办理了办案时间延长手续。 证据11、《行政处罚事先告知书》及送达回执；证明被告依法告知了原告拟作出的行政处罚及其事实、理由法律依据，并告知了原告其享有进行陈述、申辩和申请听证的权利。 证据12、大农（兽药）罚[2017]10号《行政处罚决定书》及送达回执；证明被告在查明原告违法事实的基础上依法对原告作出行政处罚决定书，并将行政处罚决定书送达了原告。 适用法律：一、《行政处罚法》第二十九条；二、《兽药管理条例》第三条第二款、第二十七条第三款、第四十七条第二款、第五十六条第一款、第七十一条、第七十二条、第七十四条；三、规范性文，1、农业部办公厅（农政函[2014]34号）《关于如何认定违法所得问题的函》；2、财政部令第33号令《企业会计准则-基本准则》。 经庭审质证，原告沣乐养殖公司对被告大丰农委提交的证据的质证意见为：对证据1真实性无异议，合法性有异议，根据《国务院兽药管理条例》第74条的规定，水产养殖的兽药监督管理由县级以上人民政府渔业主管部门及其所属的渔政监督管理机构负责。大丰区人民政府将兽药的全部管理职责全部划归被告，违反了该条例的规定，应无效。对证据2无异议。对证据3，练学书虽然在笔录中陈述在大丰区域内产品销售是以原告的名义进行销售，但该陈述与事实不符。该笔录不能达到被告所要证明的目的。对证据4，四份笔录的真实性无异议，不能达到被告所要证明的目的。对证据5、6无异议。对证据7，除对产品确认通知书中的1份（对黄金伴侣、红体白斑克）有异议，其他均无异议。对证据8无异议，该案的货值为31800元，但违法所得并不是被告认定的31800元，货值并不等同于违法所得。由于案涉兽药被认定为假药，购买人均拒绝支付尚欠的货款，故本案的违法所得并非被告认定的31800元。依据农业部办公厅《关于如何认定违法所得问题的函》的依据，应以经营活动所取得的销售收入认定违法所得，故被告认定违法所得为31800元错误。证据9-12，对程序无异议。 被告大丰农委对原告沣乐养殖公司提交的证据的质证意见为：对证据1三性无异议。对证据2真实性、合法性无异议，但与本案没有关联，也不能达到原告所要证明的内容。因为本案原告属于兽药经营企业，而非水产养殖企业，《兽药管理条例》第74条规定适用于水产养殖过程中的兽药使用行为，因此本案显然应当由被告管辖，而不是由渔业行政部门管辖。对证据3真实性、合法性无异议，对与本案的关联性有异议，也不能达到原告所要证明的目的。因为原告法定代表人在2017年7月17日接受被告调查时所作的陈述笔录第六页已经清楚地陈述了其两重身份从事经营活动的区别，其表示在大丰区域的产品销售是以沣乐养殖公司的名义销售，该公司是由原告法定代表人投资经营的。在大丰区域外是以太原神龙应用技术有限公司或者是以太原鸿海责任有限公司的业务员的身份进行销售。本案的销售行为显然发生在大丰区域内，因此本案原告是本案适格当事人。对证据4-5真实性、合法性无异议，对与本案的关联性有异议，也不能达到原告所要证明的目的。对证据6真实性、合法性无异议，但与本案没有关联。目前我国现有法律没有规定律师代理费由所谓的败诉方承担，目前仅是诉讼费由败诉方承担，因此原告要求被告承担其支付的代理费用缺乏法律依据。 本院对当事人提供的证据认证如下：原告沣乐养殖公司提交的证据1、被告大丰农委提交的证据的均来源合法、形式真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。对原告沣乐养殖提交的证据2-6与本案没有关联性，本院不予认定。 经审理查明，2017年5月19日，养殖户陈海林携带其从原告处购买的标称“太原神龙鸿海科技有限责任公司”（以下简称神龙鸿海）生产的“强力碘”产品、标称“山西神龙天翼科技有限公司”（以下简称神龙天翼）生产的“黄金伴侣”和“红体白斑克”产品到被告，声称使用后导致养殖损失，要求鉴定是否为兽药和委托送检。经核查，“黄金伴侣”产品标签标注不一致；“红体白斑克”产品未能查得该产品相关信息。 2017年5月22日，被告大丰农委对原告沣乐养殖公司涉嫌经营按照假兽药处理的兽药立案调查。2017年7月28日，被告大丰农委向盐城市农委请示延长办案期限，2017年8月14日，盐城市农委同意大丰农委将该案的办案期限延长至2018年5月21日。经调查，被告大丰农委查明，原告沣乐养殖公司经营的产品“滨阳纤虫迪”和“强产碘”产品为兽药，无兽药批准文号。原告经营的“黄金伴侣”和“红体白斑克”产品不是标称生产企业“神龙天翼”生产的产品。并依据原告销售的明细表和对账单认定原告的违法所得和货值为31800元。原告的行为违反了《兽药管理条例》第二十七条第三款的规定。2018年2月26日,大丰农委作出大农（兽药）告[2017]10号《行政处罚事先告知书》，告知拟对原告作出以下行政处罚：1、没收违法所得31800元；2、处以货值金额2倍罚款计人民币63600元。以上罚没款合计人民币95400元。并告知其在收到告知书3日内有陈述、申辩和提出听证的权利，逾期视为放弃上述权利。原告沣乐养殖公司在法定期限内未向大丰农委进行陈述、申辩和申请听证。2018年3月19日，被告大丰农委作出大农（兽药）罚[2017]10号《行政处罚决定书》，依据《兽药管理条例》第五十六条第一款之规定，责令原告沣乐养殖公司停止经营按照假兽药处理的“强产碘”产品、“红体白斑克”和“黄金伴侣”产品，并依法作出如下行政处罚：1、没收违法所得31800元；2、处以货值金额2倍罚款计人民币63600元。以上罚没款合计人民币95400元。原告不服该处罚决定，遂诉至本院。 本院认为,《兽药管理条例》第三条第二款规定：“县级以上地方人民政府兽医行政管理部门负责本行政区域内的兽药监督管理工作”。大丰农委具有对本区域内兽药的监督管理的职能。《兽药管理条例》第二十七条第三款规定：“禁止兽药经营企业经营人用药品和假、劣兽药”。第五十六条第一款规定：“违反本条例规定，无兽药生产许可证、兽药经营许可证生产、经营兽药的，或者虽有兽药生产许可证、兽药经营许可证，生产、经营假、劣兽药的，或者兽药经营企业经营人用药品的，责令其停止生产、经营，没收用于违法生产的原料、辅料、包装材料及生产、经营的兽药和违法所得，并处违法生产、经营的兽药（包括已出售的和未出售的兽药，下同）货值金额2倍以上5倍以下罚款，货值金额无法查证核实的，处10万元以上20万元以下罚款；无兽药生产许可证生产兽药，情节严重的，没收其生产设备；生产、经营假、劣兽药，情节严重的，吊销兽药生产许可证、兽药经营许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。生产、经营企业的主要负责人和直接负责的主管人员终身不得从事兽药的生产、经营活动”。本案中，从被告提供的证据可以认定，原告沣乐养殖公司经营的产品“滨阳纤虫迪”和“强产碘”产品为兽药，无兽药批准文号。原告经营的“黄金伴侣”和“红体白斑克”产品不是标称生产企业“神龙天翼”生产的产品。原告的行为违反了上述法律规定，并依据原告销售的明细表和对账单认定原告的违法所得为31800元。故被告大丰农委对原告作出的罚没款合计人民币95400元的行政处罚符合法律规定。对于原告诉称的事实和理由无证据予以证明，本院不予采信。故对于的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告盐城沣乐养殖服务有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告盐城沣乐养殖服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  王星月 人民陪审员  程风玉 人民陪审员  张志慧 二〇一八年十一月十六日 法官助理李霞书记员韦琦 附录法律条文 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。