广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0309民初44号原告：深圳市天恒世纪投资有限公司，住所地深圳市龙华新区民治街道骏景华庭**，统一社会信用代码914403003194317500。法定代表人：陈俊华，总经理。委托诉讼代理人：彭建军，广东健君律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈博文，广东健君律师事务所实习律师。被告：深圳市美荣投资发展有限公司，住所地，住所地广东省深圳市福田区香蜜湖街道深南大道**龙豪酒店电信机房会信用代码91440300674838192L。法定代表人：卢谱，总经理。被告：卢谱，男，汉族，1959年5月6日出生，住所地广东省，住所地广东省陆丰市被告：卢陆美，男，汉族，1958年6月28日出生，住址广东省深圳市福田区，上列被告共同委托诉讼代理人：蔡虎，广东众诚律师事务所律师。上列被告共同委托诉讼代理人：陈嘉伟，广东众诚律师事务所律师。深圳市新时代商业管理有限公司，住所地深圳市，住所地深圳市龙华区民治街道民塘路深圳北站东广场南侧**物业代码91440300088339921Q。法定代表人：卢深颖。原告深圳市天恒世纪投资有限公司（以下简称“天恒公司”）诉被告深圳市美荣投资发展有限公司（以下简称“美荣公司”）、卢谱、卢陆美及第三人深圳市新时代商业管理有限公司（以下简称“新时代公司”）合同纠纷一案，本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人彭建军到庭参加了诉讼。三被告及第三人经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、判令解除双方签订的《商铺承包经营合同》；二、判令被告向原告返还履约保证金852000元；三、判令被告向原告支付2017年11月1日起至被告全额返还履约保证金之日的利润（最低保证收益）37488元（暂计至2018年3月15日），以及违约金8622.24元（暂计至2018年3月15日）；四、判令被告承担全部诉讼费。原告起诉的事实与理由：原告与被告美荣公司于2014年11月3日签订《商铺承包经营合同》并于当日缴纳了852000元履约保证金，合同约定原告承包经营被告美荣公司建设并运营的深圳北站东广场C1座商场贰层2F051号商铺，承包期限6年，自2014年11月1日起至2020年10月31日止，原告每月销售收入在扣除应由其承担的各项费用后剩余部分（利润）全部归还原告所有，另，被告美荣公司保证无论每月是否有利润，均向原告支付最低保底收益9372元/月，被告美荣公司应于每月15日前将原告的上月利润（最低保底收益）支付至原告，每逾期一日，应按未付款总额千分之五支付滞纳金，逾期超过60日且经原告书面通知后仍不支付的，原告有权解除合同并追究被告美荣公司的违约责任。同日，原告与第三人签订《委托管理协议书》，约定原告将上述商铺委托第三人统一经营管理，利润全部交付至原告。如亏损，则根据原告与被告美荣公司签订的《承包合同》执行。因此，原告支付履约保证金后，未曾参与商铺经营，只享有每月由被告支付的利润（最低保底收益）。另外，2018年1月5日，被告卢陆美召集了深圳北站东广场C1座商场的大部分业主，就承包经营事宜进行协商，被告美荣公司2014年期间的法定代表人卢陆美（现变更为被告卢谱）已承认其为被告美荣公司的实际控制人。同时，原告查明，被告美荣公司于2010年3月24日将股东（独资）、法定代表人、执行董事变更为卢陆荣，其担任第三人的监事至今，而原告每月收到的利润（最低保底收益）均由被告卢陆美个人账户和户名为“卢深颖”的账号支付，该“卢深颖”于2016年7月11日起担任第三人的法定代表人，足以证明第三人为被告美荣公司的关联企业。截至原告起诉之日，被告仍未向原告支付2017年11月、12月、2018年1月、2月共计4个月利润，逾期支付利润超过60天。原告认为，双方合同真实，合法，对双方均具有约束力。被告美荣公司违反合同义务，原告有权解除合同并追究被告美荣公司的违约责任。被告卢谱、卢陆美作为被告美荣公司的独资股东、实际控制人，其个人财产与公司财产混同，应承担连带责任。请求法院支持原告的诉讼请求。被告、第三人均未答辩，亦未举证质证。本院经审理查明如下事实：一、2014年11月3日，原告（乙方）与被告美荣公司（甲方）签订《商铺承包经营合同》约定：甲乙双方就位于北站东广场C1座商场二层2F051号商铺承包事宜达成一致，商铺建筑面积142平方米，承包经营期限为6年，自2014年11月1日起至2020年10月31日止；乙方应按商铺建筑面积每月每平方米40元向甲方缴纳管理费，月管理费为5680元，乙方自行承担经营期限内该商铺发生的水、电等能源费用；合同第五条约定，在扣除应由乙方承担的费用后，无论是否有盈余，甲方均保证乙方承包经营每月的最低收益为9372元；合同第六条约定，本合同正式生效前，乙方应一次性按6000元/平方米的标准向甲方缴纳履约保证金共计852000元，乙方以自有资金一次性付款，本合同终止后10个工作日内，甲方应退还乙方保证金（不计利息）；合同第十三条约定，甲方未按本合同第五条约定按时向乙方支付经营收益（最低收益）的，每逾期一日，按应付未付款总额的千分之五支付滞纳金，逾期60日的，乙方有权解除合同并追究甲方违约责任；如甲方未按合同第六条第2点约定按时退还保证金的，每逾期一日，应按未付总额千分之三支付滞纳金。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同落款甲方处加盖了被告美荣公司公章并由被告卢陆美作为代表人签字，乙方落款处则加盖原告公章予以确认。同日，原告向被告支付了保证金852000元，被告美荣公司则向原告开具《收款收据》予以确认。二、2014年11月3日，原告与第三人签订《委托管理协议书》，由原告委托第三人对涉案商铺进行经营管理，管理期限自2014年11月1日起至2020年10月31日止，管理期间原告不得干涉第三人经营。其后，原告未对涉案房产实施经营行为。在合同履行过程中，原告无须实际缴纳水电费、管理费等经营性费用，仅每月收取最低收益9372元。2014年11月至2017年10月期间，被告每月向原告支付了最低收益。2017年11月起，被告再未向原告支付任何最低收益。2014年11月至2017年10月期间，原告获取的最低收益由被告卢陆美及第三人法定代表人卢深颖通过其个人账户支付。至今，被告美荣公司未向原告退回任何履约保证金。三、2016年10月29日，被告卢谱从被告美荣公司前股东，即被告卢陆美、案外人何保娣、廖燕媚处受让了美荣公司100%的股份。现被告卢谱为被告美荣公司的唯一股东。以上事实，有《商铺承包经营合同》、《收款收据》、《委托管理协议书》、相关工商档案资料等书证及当事人陈述为证，本院予以确认。本院认为，虽然原、被告签订《商铺承包经营合同》对涉案北站东广场C1座商场二层2F051号商铺承包事宜进行了约定，但根据庭审查明之事实，原告向被告美荣公司支付履约保证金852000元后，并未实际对涉案商铺实施承包经营行为，亦无承担商铺经营过程中的水电费、管理费等经营费用，仅由被告美荣公司每月向原告支付最低收益9372元。原、被告关于履约保证金、最低收益款之约定以及双方当事人事实的履约行为符合民间借贷法律关系的构成特征，原告与被告美荣公司就履约保证金（本金）852000元存在民间借贷关系，故本案应为民间借贷纠纷，本院对此予以明确。涉案合同签订后，原告向被告美荣公司交付了履约保证金（本金）852000元，属守约方。被告美荣公司自2017年11月起未支付最低收益（利息），构成违约，应承担相应的违约责任。原告起诉要求被告美荣公司返还履约保证金852000元具有事实和法律依据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。具体至本案而言，涉案合同约定的最低收益为9372元/月，即月利率1.1%，该计息标准符合法律规定，本院予以确认。涉案合同关于逾期退还保证金之违约金标准为每日千分之三，加之最低保底收益（利息）标准合计超过年利率24%标准，对于利息、违约金合计超出年利率24%部分之诉求，本院不予支持。原告主张被告美荣公司自2017年11月1日起计付利息具有合同依据，本院予以支持。故，被告美荣公司应以852000元为基数，按年利率24%标准自2017年11月1日起向原告计付利息至款项清偿之日止。关于被告卢谱、卢陆美的责任认定问题。被告卢谱为被告美荣公司的唯一股东，其未举证证明其个人财产与公司财产相互独立，被告卢谱应对美荣公司的债务承担连带清偿责任。原告关于被告卢谱承担连带责任之诉求于法有据，本院予以支持。被告卢陆美未承诺对被告美荣公司的债务提供保证，亦未有加入被告美荣公司债务之意思表示。原告以被告卢陆美为被告美荣公司的实际控制人，且双方财产存在混同为由要求被告卢陆美承担连带责任缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告深圳市天恒世纪投资有限公司与被告深圳市美荣投资发展有限公司之间的《商铺承包经营合同》。二、被告深圳市美荣投资发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市天恒世纪投资有限公司退还履约保证金人民币852000元。二、被告深圳市美荣投资发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市天恒世纪投资有限公司支付利息（利息以人民币852000元为基数，按年利率24%标准自2017年11月1日起计至款项清偿之日止）。三、被告卢谱对被告深圳市美荣投资发展有限公司的上述债务承担连带责任。四、驳回原告深圳市天恒世纪投资有限公司的其他诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币12782元、公告费人民币260元，均由被告深圳市美荣投资发展有限公司、卢谱共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  李知擎人民陪审员  伏建祖人民陪审员  石绘琦二〇一八年十一月三十日书 记 员  沐凤云书 记 员  黄淑娟