浙江省慈溪市人���法院刑 事 判 决 书（2015）甬慈刑初字第1734号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人许某，农民。因涉嫌犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪于2015年5月28日被抓获，同月29日被慈溪市公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。辩护人张昀，浙江金穗律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）1569号起诉书指控被告人许某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2015年10月2日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理。本院于同月8日立案，经审查，认为本案不宜适用简易程序，于同月15日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院于2015年10月28日以慈检公诉刑变诉（2015）8号变更起��决定书变更起诉。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员李勋文出庭支持公诉，被告人许某及其辩护人张昀到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省慈溪市人民检察院指控：2014年12月至2015年5月期间，被告人许某通过互联网购得三个存有淫秽视频文件的硬盘，在慈溪市观海卫镇塘下村古师路街上摆设地摊，将硬盘内的淫秽视频文件以每个文件1元的价格，通过电脑复制到顾客存储工具上加以贩卖。期间，被告人许某共复制、贩卖淫秽视频文件500余个，从中非法获利人民币500余元。2015年5月28日，被告人许某在上述地址向他人复制、贩卖淫秽视频文件时被民警抓获，现场查获台式电脑1台，内有疑似淫秽视频文件3675部。经鉴定，上述疑似淫秽视频文件中，有2830个视频属淫秽物品。到案后，被告人许某如实供述了上述犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人许某以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，情节特别严重，但因意志以外的原因而未得逞，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪（未遂）。被告人许某如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。被告人许某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人张昀对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护：1.被告人许某在归案后如实供述了自己的全部罪行，认罪、悔罪态度好；2.被告人许某藏在电脑里的视频文件，虽然其目的是为了谋取利益，但最终只卖出小部分，谋取到的非法利益较少，便被公安机关抓获，系犯罪未遂，应当比照既遂犯对被告人许某减轻处罚；3.被告人许某的主观恶性不大，系初犯，之所以走上犯罪道路，是因为自身法律意识不强，比起其他犯罪，被告人许某的主观恶性不大，社会危害性显著轻微。综上，请求法庭对被告人许某减轻处罚。经审理查明：2014年12月至2015年5月，被告人许某通过网络购买3个内存有淫秽视频文件的移动硬盘及相应的视频文件目录，在慈溪市观海卫镇塘下村塘下菜场附近摆设摊点，由客户在其摆放的目录册中选择后，被告人许某通过电脑复制到顾客存储工具的方式，以每个文件1元的价格向他人贩卖淫秽视频。2015年5月28日晚，谢某、罗某分别以人民币3元的价格从被告人许某处下载疑似淫秽视频文件3个。当晚，被告人许某在上述地点被慈溪市公安局民警抓获，后民警对现场进行检查，当场查获作案用台式电脑1台及疑似淫秽视频文件目录2本，电脑内存有疑似淫���视频文件3675个。经鉴定，上述疑似淫秽视频文件中有2830个视频文件属于淫秽物品。被告人许某到案后，如实供述了上述犯罪事实。上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.证人谢某的证言，证明：2015年5月28日19时许，其一个人步行到慈溪市观海卫镇塘下菜场附近，那边有一个下载电影、歌曲、游戏和淫秽视频的摊位，摊主是一个年纪轻的小伙子。其过去翻看淫秽视频目录的小册子，将目录编号写在纸条上。其选择了三部淫秽视频和两本电子本，写完之后把纸条交给老板，并问老板价格多少，老板告诉其一共是五元。其把钱付给老板，并把手机内存卡交给老板，老板通过电脑将淫秽视频还有电子书下载到其卡里。2015年5月中旬其也在这个摊位上下载过三部淫秽视频。2.证人罗某的证言，证明���2015年5月28日21时许，其去慈溪市观海卫镇塘下菜场那边看看，在菜场对面有一家摆摊的，桌子上放有很多关于电影、歌曲、游戏、电子书还有淫秽视频下载的小册子。其走到摊位前拿起淫秽视频的册子开始挑选自己需要的，并拿着笔在纸条上面写编号，一共写了三个，都是淫秽视频。写完之后，其把纸条和自己带过来的MP4交给老板，让老板把淫秽视频拷贝到MP4上。拷贝完其推着车子要走的时候被派出所民警叫住了。其一共在这家摊位上下载淫秽视频一二次，每次下载三部左右。3.辨认笔录及照片，证明：证人谢某、罗某均辨认出被告人许某就是卖黄色视频摊位的老板。4.检查笔录、扣押物品清单及照片，证明：2015年5月28日，慈溪市公安局民警对被告人许某位于慈溪市观海卫镇塘下村凯峰厂门口附近的摊位进行检查，查获台式电脑1台及疑似淫秽���频文件目录2本，后民警对上述物品予以扣押。5.清点笔录、鉴定报告书，证明：上述被查获的电脑硬盘中存有疑似淫秽视频文件3675个，其中2830个视频文件属于淫秽物品，845个视频文件不属于淫秽物品。6.查获经过，证明：公安机关抓获被告人许某的经过情况。7.身份证明，证明：被告人许某的身份情况。8.被告人许某的供述与辩解，供认内容与上述查明事实基本一致。本院认为，被告人许某以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许某的犯罪行为由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人许某到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。辩护人张昀请求对被告人许某减轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。供犯罪所用的台式电脑一台及淫秽视频文件目录二本，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人许某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月28日起至2018年5月27日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）二、供犯罪所用的台式电脑一台及淫秽视频文件目录二本，（均扣押于慈溪市公安局），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 郑  金  藕代理审判员 魏  燕  华人民陪审员 杨  法  弟二〇一五年十一月十九日书 记 员 施燕君（代）附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书��而提供书号的，依照前款的规定处罚。第三百六十七条本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。