河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1628民初3555号原告：王社会，男，1972年8月11日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：张兴民，鹿邑县卫真法律服务所法律工作者。被告：鹿邑县盛世娱乐会所有限公司，统一社会信用代码91411628MA3X67P621。住所地：鹿邑县西关顾家商业中心21号楼。法定代表人：刘奇佳，系该公司经理。委托诉讼代理人：王强，该公司股东。委托诉讼代理人：杨站，河南真源律师事务所律师。原告王社会与被告鹿邑县盛世娱乐会所有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，于2018年6月26日作出（2017）豫1628民初4785号民事判决，原告王社会、被告鹿邑县盛世娱乐会所有限公司不服判决提起上诉，周口市中级人民法院于2018年6月26日作出（2018）豫16民终3455号民事裁定书裁定：一、撤销鹿邑县人民法院（2017）豫1628民初4785号民事判决。二、本案发回鹿邑县人民法院重新审理。本院于2018年8月13日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王社会及其委托诉讼代理人张兴民、被告鹿邑县盛世娱乐会所有限公司委托诉讼代理人王强、杨站到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王社会向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付建筑装修装饰工程款650000元（以评估报告再行变更）并承担诉讼费。事实与理由：2014年底被告筹设鹿邑县盛世音乐会所，2015年1月1日原、被告签订“工程项目施工劳务承包合同”，原告包工包料为被告整体装修装饰该会所，预计工程款940058元。此间，被告仅支付工程款200000元，2015年11月该工程经被告验收使用。后原告多次要求被告支付工程款及结算，被告消极。请求判如所请。被告鹿邑县盛世娱乐会所有限公司辩称：被告已支付工程款78万元；原告没有按照合同约定如期完成工程，造成被告延期开业，应赔偿被告的经济损失，且原告完成的工程质量存在严重问题，应予以维修或者扣除相关费用。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人没有争议的事实，本院予以确认；对于有争议的事实和证据，本院认定如下：一、原告提交证据：1、2015年1月1日原、被告签订的工程项目施工劳务承包合同（装饰清工辅料）、证明原、被告之间存在装饰装修建筑合同关系，同时被告没有按照合同约定向原告支付装饰装修工程款、只向原告支付了工程款20万元的事实。被告对合同的真实性无异议，对证明目的有异议，1、合同价款是暂定；2、被告已经支付原告工程款78万元。经审查，原、被告均对合同的真实性没有异议，本院确认双方存在装饰装修建筑合同关系的事实。2、原告与王建峰（豪瑞斯）签订的合同书，证明2015年5月3日之前，工程与被告没关系。2014年底，被告将装修工程包给王建峰，王建峰又包给原告，该工程一直是原告施工；2015年5月3日，因被告不付款，王建峰退出，被告全部接管，同意原告继续装修并补签了合同。因为被告没有向王建峰付钱，被告同意所有的工程合同签到2015年的1月1日，该时间也是开工施工的时间。原告2015年的5月3日才正式接管，所以已付40万属于虚假的。被告对此合同的签订时间和真实性都有异议，2015年5月3日涉案的工程已经进入尾声，王建峰也不可能在这个时间与原告签订合同。2015年1月，经王建峰介绍，将涉案工程承包给原告，被告并没有给王建峰签订装修合同。该工程从开始到结束都是由原告在施工；按照原告的说法，被告没有给王建峰一分钱，没有给原告一分钱，那么从2015年1月1日一直到2015年5月3日，全是原告自己垫资，这本身不符合常理；至于另外的20万和38万，自2015年1月到2015年的6月份，这与原告陈述的全权接管也是相吻合的。经审查，本院认为，被告虽有异议，但没有提供证据证明，原告方有证人证明工程开始时是从王建峰接的工程、再加上该合同，证据明显优于被告，因此，被告异议不成立。本院确认2014年底，被告将装修工程包给王建峰，王建峰又包给原告，该工程一直是原告施工；2015年5月3日，因被告不付款，王建峰退出，被告全部接管，同意原告继续装修并补签了合同，合同补签到2015年的1月1日的事实。3、证人张某出庭作证，证明原告开始从王建峰承包的工程，2015年5月才与原告签了合同，承诺书内容是被告方王强写好后，原告和张某签的名，承诺书签订那天被告只给了原告170000元。原告对证言没有异议；被告异议认为：1、证人与原告具有利害关系，其证人的中立性得不到保证；2、证人陈述只见到170000元与事实不符，而且承诺书的内容非常短，数字标明非常清晰、明显，其作为有一定文化程度的人，说不知道承诺书的内容是580000元，与常理不符。经审查，本院认为，原、被告签合同的事实因有合同佐证，本院予以确认；对2015年6月6日原告收到被告给付170000元的事实，原告无异议，本院予以认定。4、鉴定结论及费用收据，证明工程价款752999.26元及鉴定费9200元。被告对鉴定费的真实性无异议，但对鉴定结论有异议，1、该鉴定结论超越了法院委托的内容，其鉴定的内容不单单包含工程的造价，而且将间裂费、安全文明措施费、住房公积金、工伤保险全部列入了工程造价之内，那几项不应该由被告承担，具体数额详见鉴定结论清单。在鉴定报告没有出具之前，鉴定机构出具了初步意见征求稿，在征求稿后，原、被告均提出了异议，而鉴定结构没有采纳原被告的异议，并出具了相关说明，因此被告认为两次鉴定数额相差甚大，该次鉴定对涉案工程造价不具有客观性。二次搬运费，四方公司说法含糊，一次性6万。还有几个单项、都有异议。本院认为，被告虽对鉴定结论有异议，但没有证据证明，被告异议不成立，本院对该鉴定结论及鉴定费用予以认定。二、被告提交证据：1、承包合同一份、证明根据合同第八条之规定，原告并没有如期完成工程，依照规定其应当承担相应的损失；根据合同第十二条之规定，原告完成的工程存在质量问题，按照合同规定应当扣除相应费用。原告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，关于工程进度是因为被告方没有按期支付工程款导致的合同期限延误，所以被告的理由不能成立。该工程不存在质量问题，目前装饰装修工程，被告2015年底已经投入使用，是否存在质量问题与原告没有关系，同时被告也没有提出反诉。经审查，该合同与原告提交相同，本院予以认定。2、承诺书一份，证明被告已经支付工程款78万元，原告在承诺书中已经写明收到工程款58万元，结合原告诉状中承认的20万元，共计78万元。虽然承诺书的内容并不是原告所书写，但是其签字的行为是对承诺书内容的一种认可。钱已经给付，一共78万元，加上该承诺书上58万元，是王强在1-6月份陆续给原告的，两次20万，一次38万。第一个收条丢了，第二个收条原告没打，加上第三次给付的38万，王强让原告打了一个58万的条。第一笔钱是在2015年2月底给付的、第二笔钱是在2015年4、5月份给付的、第三笔就是承诺书上的时间，全部是现金支付给原告的。原告异议认为该证据是被告的工作人员王强所写，承诺人一栏的签名是王社会本人所签，但是王社会本人不识字，不知道承诺书上的内容，承诺的款项原告实际收到17万元，三天后又收到3万元，这个20万，就是起诉书上说的20万。被告说的内容是虚构的内容。经审查，本院认为，原告在承诺书上签名，且有见证人签字，其应当承认承诺书内容，其称仅收到170000元、30000元证据不足。结合本院调查鹿邑县盛世娱乐会所有限公司四股东给付王强现金情况，本院对被告已支付原告工程款580000元的事实予以认定。被告主张已支付原告780000元，除承诺书外，也没有其他证据证明，结合双方证据及陈述，本院对被告陈述已支付原告工程款780000元的事实不予认定。根据原告申请本院调取2015年6月6日王强在中国银行的取款凭证一份。原告质证：无异议。被告质证：对证据真实性无异议，该账户是当时公司以王强个人的名字开的账户，是为了装修方便的临时账户。真正的大额开支都是股东按照投资比例出资。即使王强账户上出现了现金支出，也可能是给原告，也可能是用于其它支出，如果是给付给了原告，那这170000元应该包含在这380000元当中。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。本院调查梁申振、周单单、刘奇佳、张艳、王强的笔录各一份。原告质证：对梁申振、周单单、刘奇佳、张艳四人笔录有异议，各股东之间与代理人商议好的，被告代理人王强与他们四人串通好的口径一致。股东拿钱是交给王强了和原告无关。如果没有原告的收条，不能证明股东对的钱给原告了。调查笔录中股东所说的话与上次王强说的各个股东之间均摊的相矛盾。对王强笔录有异议，此类公司应该有详细的账目，王强说丢了是在说谎。被告质证：对调查笔录的真实性均无异议。几个被调查人不仅详细说出了自己的资金来源，而且对盛世娱乐公司的装修是知情的，几人的笔录内容统一符合客观实际。在上次开庭中，王强强调的是均摊是通过数字推算出来并不是说在此次装修过程中大家就出了这么多钱。王强将钱交给原告，原告同样出具了承诺书，承诺书中显示收到二字。因当时装修是流水账且公司现在已经步入正轨，各个股东已经对自己的出资比例以及花费做了总结，而且现在公司处在盈利阶段，因此对以前的流水账不再保存也符合常理。原、被告质证（2017）豫1628民初4785号第94页--97页笔录。原告质证：对王强笔录有异议，王强说2015年2-3月份给了王社会200000元，3--4月份给了王社会200000元，王社会在2015年5月3日才正式接包被告的工程，在没接包之前王强不可能给王社会工钱。对王社会笔录无异议。对王强另外一个笔录有异议，王强说都是以现金方式支付给王社会的，但是有中国银行的取款凭证证明不是现金。被告质证：对王强的两份笔录无异议。对王社会的笔录真实性无异议，但是从其调查笔录以及原卷的第101页--103页中，王社会已经提起了笔迹鉴定且当庭书写了将本案移交公安机关的申请书其对签字予以否认，然而在鉴定程序启动过程中又不再要求鉴定，承认了签字的真实性，该过程说明原告一直在回避其签承诺书收到580000元的真实性。经审查本院调查梁申振、周单单、刘奇佳、张艳、王强的笔录，结合承诺书，本院对2015年6月6日承诺书真实性予以认定。综合以上证据及当事人庭审陈述，本院对本案事实认定如下：2014年底，被告股东筹建鹿邑县盛世娱乐会所有限公司，将装修工程包给王建峰，王建峰又包给原告，后因故王建峰退出，该工程一直是由原告施工。2015年5月3日被告全部接管并同意原告继续装修并补签了2015年1月1日的合同。至2015年6月6日，被告已支付工程款580000元，原告签了承诺书，见证人张某也在承诺书上签名。原告装修完工，2015年8月被告实际使用后，就工程结算未达成协议，双方发生纠纷。经鉴定评估，本案装修工程价款为752999.26元、鉴定费9200元。另查明，鹿邑县盛世娱乐会所有限公司于2015年12月28日成立。本院认为，鹿邑县盛世娱乐会所有限公司筹建前发起人以设立公司名义对外签订合同，公司成立后，原告请求被告盛世娱乐公司承担合同责任，本院予以支持。当事人订立合同应当履行。本案原告为被告装修店面，装修完成交付使用后被告应按约定支付装修款。本案中，2015年6月6日原告在承诺书上签名，且有见证人签字，结合本院调查鹿邑县盛世娱乐会所有限公司四股东给付王强现金情况，对原告已收到被告支付的工程款580000元，本院予以认定。原告主张被告仅支付200000元，被告主张已支付原告780000元并认为鉴定结论错误，结合双方证据及陈述，本院均不予支持。因此，原告要求被告支付下欠装修款650000元的诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第三条之规定判决如下：一、鹿邑县盛世娱乐会所有限公司应当自本判决生效后五日内支付给王社会装修款172999.26元、鉴定费9200元；二、驳回王社会的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10300元，由被告鹿邑县盛世娱乐会所有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  李 勇人民陪审员  张玉勤人民陪审员  刘国光二〇一八年十一月二十三日书 记 员  张 松