广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终7028号 上诉人（原审被告）：南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园，住所地为南宁市武鸣区太平镇庆乐村上律屯**，统一社会信用代码：12450110498587637N。 法定代表人：黄彦安，校长。 委托诉讼代理人：李志坚，广西科昌律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某1，女，2010年10月19日出生，壮族，住南宁市武鸣区。 法定代理人：李某2（曾用名：李某3），1980年11月4日出生，汉族，住南宁市武鸣区，系李某1的父亲。 委托诉讼代理人：陈翾，广西冠益律师事务所律师。 上诉人南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园（以下简称“庆乐幼儿园”）因与被上诉人李某1健康权纠纷一案，不服南宁市武鸣区人民法院（2017）桂0122民初3022号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，组织各方当事人进行调查、询问、辩论、调解。本案现已审理终结。 上诉人庆乐幼儿园上诉请求：一、撤销一审判决第一、二项判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：一、被上诉人李某1除股骨远端骨折外，无其他部位受伤，被上诉人并非蹦出围栏受伤，是其自身身体原因导致。在场老师发现被上诉人受伤后，第一时间通知家长并送往医院救治。本案无法证实被上诉人的受伤和上诉人之间存在因果关系；二、本案鉴定意见不能作为定案依据，该鉴定不符合鉴定程序。被上诉人提交的证据不足以证实其父亲在城镇居住或工作满一年以上，应按农村居民标准计算被上诉人的经济损失；三、被上诉人受伤完全是意外，应由其自行承担相应经济损失。我校及现场老师均已尽到安全保障义务，一审判决上诉人承担全部责任，明显没有事实及法律依据。 被上诉人李某1辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 被上诉人李某1向一审法院起诉请求：一、判决庆乐幼儿园赔偿李某1经济损失69586.58元；二、判决庆乐幼儿园赔偿李某1精神抚慰金10000元；三、本案诉讼费用由庆乐幼儿园承担。 一审法院经审理查明：2016年秋季学期，李某1在南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园就读。2016年9月13日10时许，李某1在课间休息时到幼儿园配备的娱乐设施蹦床处玩耍，期间不慎摔倒受伤，幼儿园老师发现后立即通知李某1的家长，李某1的父亲李某2接到通知后赶往学校并将李某1送到南宁市武鸣区人民医院就诊。李某1自2016年9月13日至同月19日在该院住院治疗共6天，于2016年10月5日、22日，11月2日、14日，12月4日在该院门诊复查，于2016年11月2日拆除石膏，花费医疗费共计人民币2921.16元。入院诊断为右股骨远端骨折并骨骺损伤（Ⅱ型），入院后急诊行手法整复管型石膏外固定。出院医嘱：1.注意休息，避免左下肢过度活动；2.继续石膏固定患肢至少4-6周，何时能拆除石膏由专科医师决定；3.每周门诊复查拍片，禁止负重行走至少2个月，由专科医生复查后决定是否行走；4.出院后每周门诊复诊；5.如有不适请随诊。事故发生后，庆乐幼儿园已先行支付赔偿款5000元。李某1的父亲李某2于2015年10月29日至2018年1月31日在南宁市武鸣亚丹装饰工程有限责任公司从事电焊工工作，双方签订的劳动合同约定劳动报酬为每月工资3500元。经委托，2018年1月8日，广西金桂司法鉴定中心作出广西金桂司法鉴定中心［2017］法鉴字第XX号司法鉴定意见书，分析意见是根据病历记载、Ｘ线片示和本中心检验所见，李某1因意外受伤致：右股骨下段骨折累及骨骺，属实。医疗终结后，其右股骨下段骨折累及骨骺，参照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.7条之规定，该损伤的后果已构成人体损伤十级残疾。 一审法院认为，关于庆乐幼儿园应否承担民事赔偿责任的问题。公民的健康权受法律保护。无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案事故发生时，李某1仅为5岁幼童，系无民事行为能力人，对外界事物的危险程度没有足够的分辨能力，根本不可能认识到蹦床潜在的危险性，而庆乐幼儿园对此负有教育、管理、保护的义务，但庆乐幼儿园无证据证明已经尽到教育管理职责，其管理不到位与李某1的人身损害后果之间具有因果关系，故应承担对李某1损失的赔偿责任，李某1请求庆乐幼儿园承担民事赔偿责任于法有据，予以支持。关于李某1主张的各项损失有何依据，应当如何认定的问题。根据《侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。李某1的各项损失计算如下：1.医疗费2921.16元有门诊病历、门诊收费票据等证据证实，予以确认；2.护理费，李某1主张受伤期间由李某1父亲护理，误工天数从李某1受伤住院至拆除石膏为50天符合庭审确认的事实，护理费为（42000元÷365天）×50天＝5753.42元，予以支持；3.住院伙食补助费，李某1主张补助2人伙食费无事实依据，依法确定住院伙食补助费为600元（100元／天×6天），对李某1诉请中过高部分，不予支持；4.李某1伤残等级为十级，残疾赔偿金应为56648元（28324元×20年×10%），对李某1诉请中过高部分，不予支持；5.关于残疾鉴定费的负担问题，鉴定费是李某1为证明其伤残情况所支出的费用，不属于本案事故损失的赔偿范围，故不予支持；6.关于精神损害抚慰金，本案中庆乐幼儿园的侵权行为造成李某1身体受伤,给李某1造成身心痛苦，李某1请求精神损害抚慰金于法有据，根据本地的生活水平等因素酌定为3000元，对于李某1诉请中过高部分，不予支持。因此，庆乐幼儿园承担李某1的各项经济损失共计68922.58元，扣除庆乐幼儿园已支付的5000元，尚需赔偿63922.58元。 一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、庆乐幼儿园赔偿李某1医疗费2921.6元、护理费5753.42元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金56648元，共计65922.58元。扣除庆乐幼儿园已支付的5000元，尚需赔偿60922.58元。二、庆乐幼儿园赔偿李某1精神损害抚慰金3000元。三、驳回李某1的其他诉讼请求。案件受理费895元，由李某1负担120元，由庆乐幼儿园负担775元。 本案二审的争议焦点是：一、上诉人庆乐幼儿园应否承担民事赔偿责任；二、被上诉人李某1是否构成十级伤残，其残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算。 本案二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。一审查明的事实客观、真实，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人庆乐幼儿园应否承担民事赔偿责任。无民事行为能力人在幼儿园学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案事发时，被上诉人李某1系未满6周岁的儿童，系无民事行为能力人，其对事物潜在危险的判断能力和自我保护能力较弱，而庆乐幼儿园未能充分举证证明自己已尽到教育、管理责任，故本院推定其具有过错并应承担民事赔偿责任。上诉人关于李某1系摔倒在蹦床内，应由李某1自行承担民事责任的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于被上诉人李某1是否构成十级伤残。本院认为，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，广西金桂司法鉴定中心受一审法院委托，在李某1治疗终结后阅受伤之日Ｘ线片并结合出入院诊断进行鉴定，综合认定李某1右股骨下段骨折累及骨骺，并根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.7条“青少年四肢长骨骨折累及骨骺”属十级致残的规定，作出李某1损伤后果构成X级残疾的鉴定意见，程序合法，依据充分，且与李某1自行委托鉴定的意见一致，可作为本案定案依据予以采信，足以认定被上诉人李某1构成X级伤残。上诉人庆乐幼儿园主张金桂司法鉴定中心未阅治疗痊愈后的Ｘ线片，其出具的鉴定意见不应作为本案定案依据的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于被上诉人李某1的残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算，本院认为，李某1系农村户籍，无证据证实其在城镇居住生活满一年以上，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。原判以城镇居民标准计算李某1的残疾赔偿金属适用法律错误，本院予以纠正，故本院将残疾赔偿金调整为10359元×20年×10%＝20718元。 综上所述，上诉人庆乐幼儿园上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持南宁市武鸣区人民法院（2017）桂0122民初3022号民事判决第二、三项，即上诉人南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园赔偿被上诉人李某1精神损害抚慰金3000元；驳回被上诉人李某1的其他诉讼请求； 二、变更南宁市武鸣区人民法院（2017）桂0122民初3022号民事判决第一项为：上诉人南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园赔偿被上诉人李某1医疗费2921.16元、护理费5753.42元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金20718元，共计29992.58元。扣除南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园已支付的5000元，尚需赔偿24992.58元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审人民法院或与一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费895元，由上诉人南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园负担250元，被上诉人李某1负担645元（李某1已预交895元，由一审法院退回250元）；二审案件受理费639元，由上诉人南宁市武鸣区太平镇庆乐小学幼儿园负担339元（庆乐幼儿园已预交639元，由本院退回300元），被上诉人李某1负担300元。 上述案件受理费，义务人应于本判决生效之日起十日内分别向一、二审法院缴纳完毕。二审案件受理费，义务人应至南宁市中级人民法院诉讼服务中心缴纳或汇入以下指定账户（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28，网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。拒不缴纳的，人民法院将依法强制执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  文 莲 审 判 员  覃尹柔 审 判 员  韦 欣 二〇一八年十一月十九日 法官助理  薛章亮 书 记 员  张宁佳