福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终6678号 上诉人（原审被告）：泉州台商投资区鑫泉房地产开发有限公司，住所地福建省泉州台商投资区东园镇名都花苑**204。 法定代表人：李蔚庭，董事长。 委托诉讼代理人：万海龙，福建尚民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江**，福建尚民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵录平，男，1977年9月20日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。 委托诉讼代理人：涂宗全，福建高融律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄亚珊，福建高融律师事务所律师。 上诉人泉州台商投资区鑫泉房地产开发有限公司（以下简称鑫泉房地产公司）因与被上诉人赵录平商品房预约合同纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2018）闽0521民初2605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鑫泉房地产公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回赵录平一审的诉讼请求。事实和理由：一、赵录平的违约行为导致双方无法签订商品房买卖合同，赵录平的诉讼请求没有法律和合同依据。（一）鑫泉房地产公司预售商品房时物证齐全，不存在无法与赵录平签订商品房买卖合同的情形。赵录平在一审起诉时并未要求解除合同，而是在庭审中视解除合同还是不解除合同对其有利而定。赵录平在庭审中才表示解除合同，这也是赵录平在具备签订合同条件时拒不签订合同的心态。赵录平未按约定于2017年11月14日前与鑫泉房地产公司签订商品房买卖合同，即使鑫泉房地产公司发函给赵录平，赵录平仍然拒绝签订合同。可见政府流量控制并不是赵录平拒不签订合同的理由，赵录平以鑫泉公司无法提供经备案的商品房买卖合同为由拒绝签订合同，没有事实和法律依据。二、《商品房认购书》已经解除，鑫泉房地产公司有权要求没收赵录平的定金。赵录平未在约定的期限内签订《商品房买卖合同》，已经构成违约。赵录平在鑫泉房地产公司给予的宽限期内拒不履行签约的义务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第三项规定，双方签订的《商品房认购书》已经解除。同时，根据《商品房认购书》第三条“其他约定事项”第4款“乙方若未按照本认购书……同时甲方有权没收乙方已经支付的定金。”的约定，鑫泉房地产公司有权没收赵录平已经支付的定金。 赵录平辩称，一审判决正确，应予维持。双方虽然在2017年11月7日签订的《商品房认购书》中约定在七日内签订商品房买卖合同，但直至2017年11月14日鑫泉房地产公司仍然无法提供经房管局备案网签可以办理按揭的正式商品房买卖合同。赵录平有权解除商品房认购书，并要求鑫泉房地产公司承担违约责任。 赵录平向一审法院起诉请求：一、鑫泉房地产公司立即返还赵录平购房款本金350363元，车位款本金160000元；二、鑫泉房地产公司双倍返还定金140000元(其中商品房定金50000元，车位定金20000元)；三、判令鑫泉房地产公司以580363元为基数，按年利率6%支付自2017年11月13日起至实际清偿之日止的利息。 一审法院认定事实：鑫泉房地产公司系以房地产开发与经营、物业管理为经营范围的有限责任公司，系位于泉州台商投资区东园镇东西大道与滨湖东路的交汇处阳光城公园开发商，于2017年11月1日取得鑫亿金融广场北地块的商品房预售许可证。赵录平、鑫泉房地产公司于2017年11月7日签订认购书一份，约定赵录平向鑫泉房地产公司认购阳光城公园鑫亿金融广场北地块1幢5单元1205室，定购总价为1322363元，定金50000元；赵录平应在认购书签订之日起7日内即2017年11月14日前与被鑫泉房地产公司签订商品房买卖合同及补充协议等附件，如签约时间变化，鑫泉房地产公司将提前3日通知，以鑫泉房地产公司另行通知的签约时间为准，鑫泉房地产公司没有另行通知的，赵录平应在上述期限内与鑫泉房地产公司办理签约手续。赵录平于2017年11月7日依约交纳定金50000元。此后，双方未在2017年11月14日前签订正式商品房买卖合同。赵录平于2017年11月13日交纳房款350363元，已合计支付购房款400363元；同日，鑫泉房地产公司另收取赵录平交纳的032号车位定金20000元及车位款160000元，合计180000元。2018年1月16日，鑫泉房地产公司向赵录平发出《通知函》，以赵录平至该函发出之日，仍未就案涉房屋与鑫泉房地产公司签订商品房买卖合同及相关文件并支付约定房款为由，通知赵录平在该函发出之日起5日内前往鑫泉房地产公司售楼处签订商品房买卖合同及相关文件，并按照约定缴纳购房款、补齐按揭贷款资料等相关手续，若赵录平逾期仍未办理上述购房手续，鑫泉房地产公司将视为赵录平已放弃购买案涉房屋和自愿解除认购书，鑫泉房地产公司有权将案涉房屋转售他人并不予退还赵录平已支付的定金。赵录平确认收到该《通知函》，但此后双方仍然没有签订商品房买卖合同。2018年3月17日，鑫泉房地产公司向赵录平发出《解约确认函》，以赵录平未办理重新认购及签约/付款等相关手续为由，通知赵录平认购书已经解除，赵录平于3月18日收到该《解约确认函》。 一审法院认为，双方签订的认购书没有违反法律、法规的强制性规定，应确认有效。鑫泉房地产公司向赵录平发出《解约确认函》后，赵录平起诉要求鑫泉房地产公司返还购房款等，诉讼中亦明确表示要求解除认购书，可见，双方均有解除认购书的意思表示。庭审中，赵录平认为造成双方没有在2017年11月14日前签订合同的根本原因是鑫泉房地产公司无法提供经备案的商品房买卖合同即无法“网签”。鑫泉房地产公司则认为鑫泉房地产公司随时可以与赵录平签订商品房买卖合同，仅仅是因为政府流量控制导致至2017年11月20日左右才可以“网签”，是赵录平没有在2017年11月14日前来与鑫泉房地产公司签订合同。可见，双方未能签订商品房买卖合同的原因在于双方未能就商品房买卖合同的签订形式协商一致，故双方未在2017年11月14日前签订商品房买卖合同的原因不宜归责于其中任何一方，对此，双方互不承担违约责任。之后，鑫泉房地产公司虽于2018年1月16日向赵录平发出《通知函》通知赵录平签订商品房买卖合同，但该通知发出时间系在认购书约定的需于2017年11月14日签订商品房买卖合同的日期之后，是否继续签订合同，应取得双方协商一致同意。赵录平可以选择不与鑫泉房地产公司继续签订合同，故鑫泉房地产公司以赵录平未按照《通知函》限定的时间与鑫泉房地产公司签约为由主张定金不予退还，不予采纳。鑫泉房地产公司收取赵录平的购房款350363元及定金50000元、车位款160000元及定金20000元，应返还给赵录平。赵录平要求鑫泉房地产公司双倍返还定金140000元，以及以已付款580363元为基数按年利率6%计付自2017年11月13日起至实际返还款项之日止的利息，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第九十条的规定，判决：一、泉州台商投资区鑫泉房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内返还赵录平购房款350363元，车位款160000元；二、泉州台商投资区鑫泉房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内返还赵录平购房定金50000元、车位定金20000元；三、驳回赵录平的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审判决认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，赵录平与鑫泉房地产公司在二审庭审中共认由于政府原因导致双方无法在约定的2017年11月14日前进行网签并提供商品房买卖合同，双方未在约定2017年11月14日前签订商品房买卖合同的原因不可归责于任何一方，故一审法院判决鑫泉房地产公司返还相应的购房款、车位款、购房定金、车位定金并无不当，予以维持。鑫泉房地产公司虽于2018年1月16日向赵录平发出《通知函》通知赵录平签订商品房买卖合同，但该通知发出时间在约定的2017年11月14日之后，赵录平可以选择不与鑫泉房地产公司签订商品房买卖合同，故鑫泉房地产公司以赵录平未按照《通知函》限定的时间与鑫泉房地产公司签约为由主张定金不予退还，不予采纳。 综上所述，鑫泉房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9604元，由泉州台商投资区鑫泉房地产开发有限公司负担（多预交的776元予以退回）。 本判决为终审判决。 审 判 长 林海峰 审 判 员 陈庆辉 审 判 员 傅嘉钦 二〇一八年十一月三十日 法官助理 黄德福 书 记 员 陈文能 本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -1-