重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0113民初4017号 原告：杨磊，男，1974年5月18日出生，汉族，住重庆市南岸区。 委托诉讼代理人：杨韬，重庆厚鉴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋愉平，重庆厚鉴律师事务所律师。 被告：白胜，男，1974年11月3日出生，汉族，住重庆市巴南区。 原告杨磊与被告白胜股权转让纠纷一案，本院于2018年3月20日立案受理后，依法适用简易程序由审判员王霭姣独任审判，因白胜下落不明，于同年3月26日转为适用普通程序，由审判员王霭姣担任审判长，与人民陪审员刘思碧、易如琴组成合议庭，于同年6月27日公开开庭进行了审理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告杨磊及其委托诉讼代理人杨韬到庭参加诉讼，被告白胜经本院公告送达开庭传票，在确定的开庭时间无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨磊向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2016年6月30日签订的重庆农村商业银行股权转让协议书》（以下简称农商行股权转让协议）；2.判令被告白胜立即向原告杨磊返还股权转让款25万元；3.请求判令被告白胜立即向原告杨磊赔偿损失5万元（暂计）、公证费1000元、过户手续费110元，共计51110元。4.诉讼费由被告白胜负担。庭审中，原告确认：因双倍赔偿过高，故自愿降低为5万元（25万元×20%），同时确认损失赔偿实际为违约金。事实及理由：2016年6月30日，原告杨磊与被告白胜签订农商行股权转让协议，约定被告白胜将持有的重庆农村商业银行股份有限公司（以下简称重庆农商行）10万股非境外上市股份按25万元价格转让给原告杨磊。同日，双方在重庆市公证处办理了公证，并提交一份给重庆农商行。2016年7月1日，重庆农商行向原告出具《股权过户登记预先审核确认书》，并收取了原告杨磊委托办理过户手续费。原告杨磊认为双方签订的协议书合法有效，交付了对价，且经公证及发证机构核准，但上述10万股股份仍登记于被告白胜名下，原告杨磊认为应由其持有上述股份，遂起诉要求确认被告白胜持有的重庆农商行10万股非境外上市股份为原告杨磊所有，且判令重庆农商行代办股份过户手续。2017年10月31日，(2016)渝0113民初9997号民事判决书（以下简称9997号判决）判决驳回原告杨磊对被告白胜、重庆农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。但原告已按协议支付对价，因被告原因导致协议不能正常履行，应解除该协议并赔偿原告损失。遂诉请如上。 被告杨磊未到庭，亦未作答辩。 原告杨磊围绕诉讼请求向本院提交了原、被告于2016年6月30日签订的农商行股权转让协议、重庆市公证处公证书（含原被告签订的《股权转让协议书》）、招商银行户口历史交易明细表、9997号判决并有原告当庭陈述作为证据，本院组织了证据质证，进行了证据审查，对原告证据真实性均予以确认，并在卷为据。被告白胜未提交证据。 根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院经审理认定事实如下：9997号判决生效判决已查明：2016年6月30日，原告杨磊与被告白胜签订农商行股权转让协议，约定被告白胜将其持有的重庆农商行10万股股份转让给原告，价格每股2.5元，共计25万元。被告白胜保证对股权享有完全处分权，不存在其他人为或法律障碍。其他约定有：二、其它重庆农商行收取的手续费由原告杨磊支付。三、双方公证完毕，取回公证书后到重庆农商行相关部门递交股份过户手续，待农商行确认相关手续无误，接受协议双方委托，出具股份过户登记预先审核确认书之后，原告杨磊一次性支付被告白胜股权款25万元。四、由于重庆农商行接受双方的股权过户手续只是接受双方委托代双方到中国证券登记结算公司办理相关手续，并不意味着股份过户已完成，故原告杨磊向被告白胜支付的上述款项具有定金性质，如股份因故不能顺利完成过户，则双方应尽快友好协调沟通完善手续以便能尽快完成。如因被告白胜原因导致股份过户失败或超过半年都未能完成过户，则原告杨磊有权向被告白胜要求购股款的双倍赔偿以及已付出的公证等费用的损失。同日，双方到重庆市公证处办理《股权转让协议书》公证，经公证的《股权转让协议书》与原被告自签协议所不同的是，股权转让价款为16万元，转让款支付时间为2016年6月30日前支付。在经过公证的协议书上，第七条第1款载明：“本协议经双方签字盖章并经重庆市公证处公证，由重庆农村商业银行预先审核通过，中国证券登记结算有限责任公司受理办结后生效。”2016年6月30日，本院制发（2015）巴法民执字第02114-4号执行裁定书，裁定冻结被告白胜持有重庆农商行非境外上市股份10万股（即本案争议股权），该执行案件申请人为巴南农商行。本院于2016年7月1日向中国证券登记结算有限责任公司送达上述裁定书及协助冻结流通证券通知书，冻结了被告白胜涉案股权10万股。2016年7月1日，重庆农商行出具《股权过户登记预先审核确认书》，载明转让方为被告白胜，受让方为原告杨磊，股权转让协议为经公证的协议，拟转让数量为10万。确认书上另外载明：“本行已对上述过户登记申请人提供的过户申请材料进行预先审核确认，申请人（或申请人委托我行）向中国证券登记结算有限责任公司申请办理过户登记手续后，方可生效。”重庆农商行该日收取原告杨磊与被告白胜手续费110元。2016年7月2日，原告将股权转让款25万元及1000元公证费转账给被告白胜。在原被告交易中，原告杨磊取得被告白胜交付的股权持有人编码证，编码证说明栏载明：“本编码证仅作为本行告知股东持有人编码之用，不得作为股东权利凭证。股东持有的本行股份以中国证券登记结算有限责任公司整卷登记簿记系统记录的数据为准。”发生纠纷后，原告杨磊向重庆仲裁委员会申请仲裁，重庆仲裁委员会以约定不明确为由向其发出不予受理仲裁申请通知书。之后原告杨磊向本院起诉要求判令解除与被告白胜于2016年6月30日签订的农商行股权转让协议，并由被告白胜返还股价款25万元、双倍赔偿购股款、过户费、公证费等损失共计252113元。起诉后，原告杨磊追加重庆农商行为第三人并变更诉讼请求为前述内容，后巴南农商行以有独立请求权为由申请参加诉讼。9997号判决根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条的规定及原被告经过公证的《股权转让协议书》第七条第1款约定已认定公正书中载明的股权协议书生效条件未能成就，经过公证的《股权转让协议书》系成立但未生效的合同。2017年10月31日，9997号判决驳回原告杨磊对被告白胜、重庆农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。 本院认为，原、被告双方根据农商行股权转让协议约定于当日办理股权转让协议公证，而股权转让协议实际已对农商行股权转让协议约定内容进行了变更，故不能再依照农商行股权转让协议约定的赔偿方式计算违约金。9997号判决确认股权转让协议系成立未生效的合同。合同依法成立意味着合同法律约束力的产生，合同生效则意味着依照合意设定的权利义务的发生以及债权人给付受领权的产生，而成立但未生效的合同只具有合同的一般拘束力，即合同的形式效力，而非合同的实质效力，故仍不能依照股权转让协议约定的内容确认被告的赔偿方式及金额，视为双方对违约金计算方式未作明确约定。现因被告已无法办理股权转让登记，根据中华人民共和国合同法（以下简称合同法）第九十四条的规定，原告主张解除农商行股权转让协议，本院予以支持。根据合同法第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因原告已支付被告251000元，理应返还原告，且手续费110元亦应由被告承担。至于原告主张的损失，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，因原告实际支付被告251000元，对原告要求被告赔偿损失5万元的诉请，本院仅主张对被告自2016年7月9日起至付清时止,以欠款251000元为基数,按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算违约金，并以5万元为限。综上，根据《中华人民共和国合同法》九十四条、第九十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原、被告于2016年6月30日签订的重庆农村商业银行股权转让协议书于本判决生效之日解除； 二、被告白胜于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告杨磊251000元； 三、被告白胜于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨磊赔偿损失（以251000元为基数自2016年7月9日起至付清时止按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算违约金，并以5万元为限）； 四、被告白胜于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告杨磊手续费110元； 五、驳回原告杨磊其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2908.32元，由被告白胜负担（此款原告已预交，被告在履行前述义务时一并支付原告，本院预收金额不作清退）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  王霭姣 人民陪审员  刘思碧 人民陪审员  易如琴 二〇一八年十一月二十日 书 记 员  王 欣