江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1322民初4224号 原告：汤利婷，女，1986年4月16日出生，沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。 委托诉讼代理人：孙其生，江苏勤辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱士军，江苏勤辉律师事务所律师。 被告：沭阳县沭河中学，住所地沭阳县沭城街道人民中路15号。 法定代表人：张红星，该校校长。 委托诉讼代理人：刘超，该校副校长。 委托代理人：陈劲松，江苏正伍律师事务所律师。 原告汤利婷诉被告沭阳县沭河中学劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月14日受理，依法适用简易程序，于2018年5月28日公开开庭进行了审理，原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。后因案情复杂依法转为普通程序，于2018年9月11日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汤利婷及其委托诉讼代理人孙其生、被告沭河中学委托诉讼代理人刘超、陈劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤利婷诉称：2011年9月原告进入被告单位工作，任代课教师一职，2014年9月起，双方没有签订劳动合同，口头约定工资分为两部分：基本工资和绩效工资，基本工资每月发放，绩效工资年底发放。原告在被告单位工作期间，被告未为被告购买社会保险，从2014年9月起，被告只支付原告每月2280元基本工资，绩效工资一拖再拖，一直没有支付。2017年7月，被告口头将原告辞退。辞退时，被告欠原告三个月的基本工资，三年的绩效工资未发放。2017年10月，原告向沭阳县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2018年3月1日，原告对仲裁裁决不服，向本院起诉，要求被告支付原告2016年7月、8月及2017年7月工资计6840元（按2280元/月）、绩效考核工资27500元、经济赔偿金38352元。 被告沭阳县沭河中学辩称：原告之前是沭阳县聘用教师，被告单位2013年2月才成立。对原告入职时间、离职时间及基本工资没有异议，对原告主张的2016年7月、8月工资认可，原告主张的2017年7月工资是双方协商解除合同后另行补偿一个月工资。原被告双方是协商解除，原告主张违法解除合同不是事实，不同意支付赔偿金，同意给付经济补偿金。原告主张绩效工资没有事实和法律依据。 经审理查明，2011年9月，原告汤利婷到沭阳县担任代课老师，属编外人员性质。2013年2月被告单位从沭阳县分立，原告随之成为被告单位的代课教师，月工资2280元，由被告单位做工资表委托银行代发。2017年7月被告单位电话通知原告终止双方的聘用关系，9月1日开学后原告不再到被告单位上班。被告单位尚欠原告2016年7、8月工资和2017年7月工资未发放。原告在被告单位工作期间未签订劳动合同，未参加社会保险。 另查明，原告离职后向沭阳县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，2018年2月22日沭阳县劳动人事仲裁委员会做出沭劳人仲案字（2017）第488号仲裁裁决书，仲裁裁决对上述原告要求支付绩效工资，违法解除劳动合同补偿金、双倍工资及社会保险损失等请求均未支持，原告对仲裁裁决不服提起诉讼。 上述事实，由原告陈述、被告答辩，原告提供的两份银行流水、三份银行交易记录、微信通知截图、月考监考表、2012年中小教职工奖励性绩效工资发放花名册、工资发放明细、2014年绩效工资汇总表、中小学教职工工资发放花名册、沭阳县劳动人事仲裁委员会庭审笔录、仲裁裁决书，被告提供的江苏省义务教育学校教职和校长绩效考核工作指导意见的通知（苏教人（2009）24号）、沭阳县义务教育教学学校教职工、班主任和校长绩效考核办法的通知（沭教发（2010）5号）、沭阳县教育局文件2014年25号、沭阳县人民政府文件2013年6号以及2014年、2015年、2016年沭河中学绩效工资花名册等证据证实。 本院认为，原告自2011年9月到沭阳县工作，与沭阳县建立劳动关系。2013年2月被告沭阳县沭河中学从沭阳县分立，成为独立的事业法人主体，后教育主管部门对教职工人员编制进行了调整，包括原告在内的原各岗位聘用教师仍然在原岗位工作，沭阳县未与原告办理终止劳动关系手续，沭阳县沭河中学也未与原告签订新的劳动合同，原告与被告沭阳县沭河中学形成事实上聘用关系。学校的工作性质与其他单位不同，寒暑假属于法定的假日，原告作为被告单位聘用代课教师，在寒暑假期间依法享受工资待遇。被告同意支付原告2016年7月、8月和2017年7月工资计6840元本院予以确认。原、被告双方对于原告每月工资标准2280元均无异议，本院予以认定。原、被告建立聘用关系，双方虽然未签订书面劳动合同，但形成事实劳动关系，被告解除或终止与原告之间的劳动关系应当严格依照《中华人民共和国劳动合同法》规定的程序进行，被告在未与原告协商一致、也未办理合法手续的情况下，通过电话通知的方式终止与原告之间劳动合同，属于违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金，被告辩解与原告协商解除劳动合同未提供证据证实，本院不予采信。被告单位与沭阳县原系同一单位，分立时对于与原告之间劳动关系终止及补偿等并未做出明确约定，依照法律规定劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行，原告在沭阳县的工作年限应当合并计算为原告的连续工龄共计6年，原告主张违法解除劳动合同赔偿金的请求本院予以支持。 针对原、被告争议最大的是否应当发放绩效考核工资的这一焦点。根据相关政策，教师的绩效工资是针对在编教师发放的一项工资福利政策，并没有为聘用教师发放绩效工资的政策依据。原告虽然提供了2012年1月至2014年12月，沭阳县年终沭阳县绩效工资花名册影印件、江苏银行工资发放明细流水等证据，但基于原建陵中学并非九年制义务教育机构，有其他收入来源，原告的所谓绩效工资也都是通过变通的方式发放，并不在学校正式的绩效工资范畴。被告在学校分立后属于九年制义务教育机构，全部经费来源均通过财政拨款方式取得，没有其他收入来源，在财政拨款中并不包括原告等聘用教师绩效工资，因此即使原告提供在原沭阳县工作期间年终发放绩效工资的证据，也并不能证明被告沭阳县沭河中学就应当发放绩效工资，原告主张被告单位支付绩效工资，无事实和法律依据，本院不予支持。经调解不成，根照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、四十八条、第八十七条之规定，判决如下： 一、被告沭阳县沭河中学在本判决发生法律效力十日内支付原告汤利婷2016年7月、8月和2017年7月工资6840元； 二、被告沭阳县沭河中学在本判决发生法律效力十日内支付原告汤利婷违法解除劳动合同赔偿金27360元； 三、驳回原告汤利婷其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沭阳县沭河中学负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元。 审 判 长  卢思东 人民陪审员  任亚东 人民陪审员  马同卓 二〇一八年十一月九日 书 记 员  程如月 附本案法律条文 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。