安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0604民初02149号 原告(被告)：安徽天贝食品有限公司,住所地安徽省淮北市烈山区洪庄村,统一社会信用代码9134060075097957XW。 法定代表人：陈扩军,该公司董事长。 委托诉讼代理人：张少春，烈山镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：刘发学，烈山镇法律服务所法律工作者。 被告（原告）：张美荣，女，1972年6月4日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：焦金台，安徽嘉闻律师事务所律师。 原告安徽天贝食品有限公司（以下简称天贝公司）诉被告张美荣劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，原告张美荣对被告天贝公司提起诉讼，本院将张美荣诉天贝公司劳动争议纠纷一案并入本案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。天贝公司的委托诉讼代理人张少春、刘发学、张美荣及其委托诉讼代理人焦金台到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天贝公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决天贝公司与张美荣之间不存在事实劳动关系;2.依法判决天贝公司不给予张美荣补缴自2014年10月至2018年6月的各项社会保险；3.诉讼费用由张美荣承担。事实和理由：烈劳人仲字(2018)第54号仲裁裁决书认定事实和适用法律均存在错误。1.张美荣是非全日制用工，天贝公司和张美荣之间不存在劳动关系。仲裁庭审中，张美荣并没有提供合法有效的证据，来支持其为全日制用工工人，相反，天贝公司已提供足够的证据来证明天贝公司是非全日制用工，张美荣每天的工作时间为3个多小时，而且天贝公司不对张美荣进行考勤，来去自由，双方随时可以解除或终止这种劳务关系。仲裁裁决书置以上事实于不顾，先入为主地臆断天贝公司为用人单位，进而以天贝公司没有提供事实上并不存在的证据，让天贝公司承担举证不能的不利后果，明显错误。2.仲裁庭审中，天贝公司提供的雇主责任保险单能够证明，在天贝公司用工后，已给张美荣缴纳了工伤保险费，天贝公司作为非全日制用工主体，已履行了社会保险的缴纳义务。根据相关法律规定，除工伤保险之外的各项社会保险费用均应有张美荣自行承担。因而，仲裁委径行裁决天贝公司为张美荣补缴2014年10月至2018年6月的社会保险，显然适用法律错误。 张美荣辩称，1.天贝公司诉求与张美荣不存在事实劳动法律关系，没有事实和法律依据，依法不能成立，应予驳回。张美荣自2009年3月1日至今一直在天贝公司工作，节假日不休息，每天平均工作时间6小时以上，且天贝公司是按月向张美荣发放工资，符合全日制用工法定条件。2.天贝公司诉求不给张美荣补缴各项社会保险费，更没有任何事实和法律依据，依法更不能成立，依法应予驳回。3.诉讼费依法由天贝公司承担。 张美荣向本院提出诉讼请求：1.依法判决天贝公司为黄素云补缴2009年3月1日至起诉之日的各项社会保险（50000元）；2.本案诉讼费用由天贝公司承担。事实和理由：2009年3月1日，张美荣经天贝公司招聘进入天贝公司工作至今，双方未签订书面劳动合同，天贝公司一直未给张美荣办理社会保险，缴纳各项社会保险费。张美荣于2018年6月25日向烈山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，烈山区劳动仲裁委下发的烈劳人仲字（2018）第54号仲裁书，与张美荣在天贝公司的实际工作年限不符。 天贝公司辩称，1.张美荣是非全日制用工，天贝公司和张美荣之间不存在劳动关系。2.仲裁庭审中，天贝公司提供的雇主责任保险单能够证明，在天贝公司用工后，已给张美荣缴纳了工伤保险费，天贝公司作为非全日制用工主体，已履行了社会保险的缴纳义务。 本院经审理认定事实如下：天贝公司从事生猪屠宰生产，实行生产线流水作业，每天清晨必须完成屠宰工作。2009年3月1日，张美荣经招聘进入天贝公司工作至2011年9月,2012年7月至2018年10月31日继续在天贝公司工作，双方未签订书面劳动合同，天贝公司未给张美荣缴纳各项社会保险费。张美荣在天贝公司工作期间，每天夜间至清晨工作，工作时长按屠宰量确定，每天平均工作时间约4.5小时，全年基本上无休息休假日，天贝公司每天对张美荣进行点名，有事要请假，点名也作为核定张美荣工资的依据。天贝公司先确定张美荣所在岗位的月工资，除以30天，算出每天的工资数，乘以张美荣每月出勤的天数，算出张美荣当月工资。2009年3月至2011年9月,2012年7月至2014年9月期间，天贝公司以现金方式按月向张美荣发放工资，2014年10月至2018年6月，天贝公司通过银行转账方式按月向张美荣发放工资，2018年7月以后改为以现金方式发放工资。 庭后本院向天贝公司发出举证通知，要求其提供2003年6月1日至2018年10月31日的工资发放表和点名薄，但其未提供。 天贝公司在中国人寿财产保险股份有限公司为张美荣等24人投保了2018年4月3日至2019年4月3日期间的雇主责任保险（商业险）。 张美荣向淮北市烈山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决天贝公司为其补缴2009年3月至2018年6月的各项社会保险或赔偿其损失。 淮北市烈山区劳动仲裁委于2018年8月23日作出烈劳人仲字（2018）第54号仲裁裁决，裁决：天贝公司为张美荣补缴2014年10月至2018年6月的各项社会保险；驳回张美荣的其他仲裁请求。 本院认为，本案争议的焦点为： 一、天贝公司与张美荣是否存在劳动关系。 天贝公司主张张美荣为非全日制用工，非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间不超过二十四的用工形式；非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。张美荣在天贝公司工作，每天工作约4.5小时，每周工作时间约31.5小时，基本无休息休假日，天贝公司每天对张美荣进行点名，有事要请假，张美荣接受天贝公司的劳动管理，其提供的劳动是天贝公司屠宰业务的组成部分，天贝公司具备用工主体资格。因此认定2009年3月1日至2011年9月、2012年7月至期间,张美荣与天贝公司之间存在劳动关系。 二、天贝公司是否应为张美荣补缴2009年3月1日至起诉之日（2018年9月18日）的各项社会保险。2009年3月1日至2011年9月、2012年7月至期间，天贝公司与张美荣之间存在劳动关系，天贝公司应当依法为张美荣缴纳各项社会保险。张美荣请求判决天贝公司为其补缴2009年3月1日至2011年9月,2012年7月至起诉之日（2018年9月18日）的各项社会保险，予以支持，要求补缴2011年10月至2012年6月的社会保险不予支持。天贝公司为张美荣等24人在中国人寿财产保险股份有限公司投保的雇主责任保险为商业保险，而非社会保险法规定的工伤保险，不能替代天贝公司为张美荣缴纳工伤保险等各项社会保险的法律义务。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决如下： 一、安徽天贝食品有限公司于本判决生效后十五日内为张美荣缴纳2009年3月1日至2011年9月、2012年7月至2018年9月18日期间的各项保险费； 二、驳回安徽天贝食品有限公司的诉讼请求； 三、驳回张美荣的其他诉讼请求。 案件受理费各10元，因适用简易程序审理，减半收取各5元共10元，由安徽天贝食品有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审判员  赵子安 二〇一八年十一月二十六日 书记员  王 慧 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 3、《中华人民共和国社会保险法》 第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。 个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。 4、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。