江苏省连云港市中级人民法院 民 事 判 决 书 (201８)苏07民初102号 原告：上海国琛实业集团有限公司，住所地上海市虹口区曲阳路910号复城国际11幢10楼1010室。 法定代表人：吴芳志，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：施克俭，上海市东旭律师事务所律师。 被告：同科投资集团有限公司，住所地北京市西城区红莲南路28号6-1幢3层3080室。 法定代表人：杨永，该公司董事长。 委托诉讼代理人：伍丽娟,江苏公善民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董淑锦，江苏苍梧律师事务所律师。 第三人：连云港泰润融资租赁有限公司，住所地连云港市经济技术开发区花果山大道601号新海连大厦813室。 法定代表人：李素荣。 委托诉讼代理人：朱妍，女，该公司员工。 原告上海国某实业集团有限公司（以下简称国某公司）与被告同科投资集团有限公司（以下简称同科公司）股权转让纠纷一案，本院于2018年5月16日受理后，依法组成合议庭进行审理。在审理过程中，连云港泰润融资租赁有限公司（以下简称泰润公司）以本案处理结果同其有利害关系为由，申请作为本案第三人参加诉讼，本院依法追加泰润公司作为第三人参加诉讼，并于2018年8月28日公开开庭审理本案，原告国某公司的诉讼代理人施克俭，被告同科公司的诉讼代理人董淑锦、第三人泰润公司的诉讼代理人朱妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告国某公司的诉讼请求：1.依法判令解除本公司与同科公司之间签订的《连云港天行健房地产开发有限公司（以下简称天行健公司）股权转让合同》、《天行健公司股权转让合同之补充协议》（以下简称《补充协议》）及所有与之相关的协议、文件；2.依法判令同科公司支付违约金人民币壹亿壹仟万元整（暂计）；3.本案诉讼费由同科公司承担。事实和理由：原、被告于2015年11月30日签订了《天行健公司股权转让合同》，合同约定原告将其拥有的天行健公司100%股权及其名下唯一的资产：约429087.3平方米土地转让给被告。合同对转让价格、支付方式期限、转让时间、违约责任等均作了明确规定。然自合同签订后，被告就未曾按约履行，先是连应支付的合同定金也拖欠了两个多月；按约由被告所承接的债务（17600万元）亦因其无抵押物、无承接主体而一二再拖延。后经被告请求，再由原告提供担保，并用原告全资子公司名下的土地作为抵押，方才取得贷款。值得一提的是，被告取得该贷款后，就从未全额如期归还贷款本息，其违约行为给原告的声誉及财产造成伤害，及至合同约定的第三次付款期来临，被告却告知原告无力按时付款，请求延期付款或请原告为其贷款提供担保及用土地作为抵押保证。原告只能向第三方泰润公司包括其股东香港威思德国际教育集团有限公司作出保证担保，同时将全资子公司所拥有的土地作为担保，第三方遂同意委托连云港市创亿科技小额贷款股份有限公司（以下简称创亿公司）、恒丰银行股份有限公司济南分行（以下简称恒丰银行）分别发放贷款给予被告，用于支付合同价款。而作为对等条件，原、被告一致同意将原合同约定的付款时间提前至2016年7月30日，同时为激励被告能按时履约，原告同意在双方重新约定的付款期限内给予被告支付利息八折优惠。但事与愿违，届时被告却又未履行协议约定的付款义务，原告反复催讨，被告均以没钱为由拖延。后原告委托律师于2017年3月15日发函给被告催告并告知其已构成违约。被告接函后作出答复，承认应于2016年7月30日前支付人民币4254万元及利息18160833.33元，并请求原告同意其分三次在2017年6月30日前支付完毕。2017年5月20日，代理律师再次致函被告，要求被告于2017年5月31日之前支付全部欠款、利息、滞纳金、违约金，同时明确告知，原告有权无条件解除与被告所签署的股权转让权协议。此后，被告仍未按约定支付合同价款。截至2018年4月30日，尚有2295093.77元本息未支付。更有甚者，被告在取得委托贷款并将其作为股权转让款支付给原告后，就未按委贷合同如期足额支付到期贷款本息。贷款期限届满，被告又无力归还贷款，请求续贷。而鉴于被告长期失信之举，第三方要求原告除自身提供担保外，还要求原告将其全资子公司天行健公司股权进行质押担保。如此方才同意继续委托出借人发放贷款。但被告并不珍惜，一如既往拖欠贷款本息导致第三方股东向原告发出了催款函，要求原告履行担保义务，并提出将要求提前收回委托贷款。出借人亦向原告之全资子公司发出催款函，要求其代为清偿到期债务。截至2018年3月30日，被告已累计拖欠委贷到期贷款本金人民币1100万元，利息人民币6175575.79元。自此，原告为被告之贷款提供担保及资产抵押，以求被告能按约定履行付款义务提前支付股权转让款之根本目的，因被告的违约行为而未能达成，反致原告于巨大现实风险之中，面临实质性商誉及财产损失。被告之所为，显已构成根本性违约，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求立即解除双方之间签署的股权转让合同及补充协议，并要求被告支付违约金人民币11000万元。 诉讼过程中，国某公司向本院明确其诉讼请求第2项违约金组成为：尚未支付股权转让款及利息2397960.29元、土地使用税1287261.96元、土地闲置费13601000元、违约金45054000元、因未按约付款所给股东造成实际损失50000000元（估算），总计112340222.25元。 被告同科公司辩称，同科公司已按照双方签订的股权转让合同及补充协议履行了全部股权转让款支付义务，不存在任何的违约行为，事实上是国某公司通过曲解合同，断章取义，将股权转让合同案情复杂化，以拖延履行股权转让合同约定的变更股权登记和财产交接义务。本案国某公司诉求没有任何事实和法律依据。一、同科公司已按照《天行健公司股权转让合同》第四条转让价款及债权转让价款的支付中约定的时间节点，于2017年12月25日前支付国某公司全部的股权及债权转让款，并且已经按照协议约定在支付第三次至第五次付款的同时，按年息10%支付的利息，合计人民币476060206元整。补充协议第四条约定，在国某公司收到同科公司支付的全部款项后，国某公司应立即协助同科公司办理股权变更登记手续。并向某3公司移交天行建公司的经营权。但国某公司收到股权转让价款后，经同科公司多次催促仍拒不配合办理股权变更登记手续，拒不移交公司经营权及财产，给同科公司造成巨大的财产损失，影响了同科公司的经营计划。鉴于此，同科公司已向开发区人民法院起诉要求国某公司办理股权变更登记手续、立即移交经营权和办理相关财产交接手续，案件已经开庭；二、国某公司诉状中诉称同科公司在取得贷款后未按约定按时还款，同科公司认为该贷款属于借贷法律关系，借贷主体也不是国某公司，与国某公司无关，与本案审理的股权转让合同权利义务也不存在关联性，不属于本案审理范围。在双方签订的股权转让合同补充协议中，国某公司对账确认已收到股权转让价款17800万、定金2000万、股权转让款21000万，该股权转让款支付不应存在任何异议。国某公司是在恶意拖延履行股权变更登记义务及办理天行健公司经营管理权移交手续；三、补充协议中明确截止2016年的6月22日同科公司尚欠国某公司股权转让款4254万元，17800万元债权转让款利息6570833.33元，21000万股权转让款利息1159万元，合计欠上海国某公司利息18160833.33元，同时补充协议约定，如同科公司在2016年7月31日前付清国某公司全部款项，国某公司同意同科公司欠国某公司的利息按八折支付，否则按原股权转让合同履行。同科公司按照股权转让合同约定的付款节点在2017年年底付清国某公司全部款项，完全符合双方签订的协议精神。补充协议“六、除本补充协议重新明确约定外，其他事项仍以转让合同约定为准。”因此，补充协议并未对《股权转让合同》付款时间进行重新约定，同科公司按照《股权转让合同》约定在2017年12月25日前付清国某公司全部款项完全符合双方约定，同科集团不存在任何违约；四、国某公司委托律师发函给同科公司，同科公司针对国某公司的律师函回复在2016年7月31日前分三次付清款项的事宜，仅仅是对于补充协议约定利息按八折处理，但乙方须在2016年7月31日前付清全部款项一节与国某公司针对利息的八折优惠条件进行付款时间的磋商，在双方没有达成一致意见重新约定的前提下，仍应按《股权转让合同》约定即2017年年底之前付清余款，履行合同义务；五、在股权转让合同第四条款项支付一节，第一次付款约定“丙方为多家企业，向江苏三源融资担保有限公司（以下简称三源公司）提供反担保的全部债务由乙方承接，该笔债务以本合同签订之日为结算节点日，共计1.76亿元，由乙方承接并偿还，并作为乙方向甲方支付的转让款。上述结算节点日之前因该笔债务所发生的经济和法律责任由甲方承担；结算节点日后因该笔债务所发生的经济及法律责任由乙方承担。甲方负责协调乙方与每笔贷款的债权人和债务人办理债务承接手续，签订贷款合同。贷款合同应约定贷款年利率不高于13.5%，贷款合同期限一年，可以续贷，甲方承诺至少可贷两年。”在补充协议约定“五、因乙方支付甲方的上述21000万元股权转让款系通过创亿公司、恒丰银行向某1润公司获得的委托贷款，故丙方为上述贷款提供保证担保及以其拥有的土地提供抵押担保，甲乙双方均予以认可。”根据《股权转让合同》及《补充协议》约定，同科公司为国某公司承接债务，天行健公司为贷款提供抵押和担保，是双方合同约定义务。国某公司起诉状陈述明显违背合同约定，于理无据。综上，请求驳回国某公司全部诉讼请求。 第三人泰润公司述称，1.我司对于国某公司与同科公司就天行健公司股权转让纠纷争议不持意见；2.国某公司与同科公司间争议的标的为天行健公司100%股权，而目前该股权已全部质押于我司，并办理工商质押登记手续。质押担保债权系为我司委贷于连云港成展贸易有限公司，实际用途为同科公司用于支付国某公司股权转让价款。故我司认为贵院在审判过程中，须优先确保我司质押债权的实现，无论双方间纠纷如何判决，均不应损害到我司的权益。 在本案审理过程中，当事人围绕诉讼请求进行举证。本院组织各方进行了质证，对于当事人无异议的2015年11月30日《天行健公司公司股权转让合同》及2016年6月30日《天行健公司公司股权转让合同之补充协议》予以确认，并在案佐证。对于有争议的证据，本院认证意见如下： 1.国某公司举证《最高额综合授信合同》两份、《最高额保证合同》六份，创亿公司与杨某等的借款合同明细、创亿公司与杨某、连云港龙储贸易有限公司之间的《借款合同》两份、《保证合同》两份、《借款展期合同》两份、创亿公司与三源公司、连云港刘东网络科技有限公司之间的《人民币委托贷款合同》、《委托贷款展期合同》、三源公司与天行健公司之间的《抵押担保合同》一份、《抵押反担保合同》三份、三源公司与天行健公司、国某公司之间的《保证合同》四份、《保证反担保合同》五份、2016年6月10日国某公司出具的《收据》及附件各两份，本院认证意见：对上述证据真实性予以认可，能够证明涉案《股权转让协议》签订后，同科公司通过提供多个个人、公司与债权人签订《贷款合同》、《保证合同》的方式承接了《股权转让协议》第四条第1项中约定的全部债务（共计17600万元），并将贷款总金额17800万元（含利息200万元）付至国某公司指定账户。 2.恒丰银行《委托贷款借款合同》及补充协议、《委托贷款保证合同》、《委托贷款抵押合同》、国某公司向某1润公司出具的《担保书》、泰润公司与国某公司之间的《权利质押合同》、2018年1月8日《继续履行质押担保告知函》、2018年1月9日《确认函》、泰润公司与创亿公司之间的《人民币委托贷款合同》及《委托贷款展期合同》各三份、创亿公司与天行健公司之间的《抵押担保合同》三份、同科公司、国某公司、天行健公司为借款人贷款及贷款展期提供担保的《担保书》各六份、国某公司向某2德公司出具的《担保书》及《担保书2》，本院认证意见：对上述证据真实性予以认可，能够证明同科公司与国某公司按照《补充协议》第五条的约定，由泰润公司向创亿公司、恒丰银行委托贷款给同科公司指定公司用以支付涉案股权转让款21000万元，由天行健公司为委托贷款提供保证担保及抵押担保。 3.2018年3月30日创亿公司向天行健公司出具的《催款函》两份、2018年4月2日威思德公司向某4公司出具的《催款函》一份、2018年5月23日创亿公司向某4公司、天行健公司、案外人谢碧蕊出具的《逾期贷款催收通知书》、2018年7月2日泰润公司向某4公司、天行健公司出具的《代偿通知函》6份、另案诉讼文书一组（包括传票、应诉通知书、民事起诉书及证据），本院认证意见：对该组证据真实性予以确认，但上述证据与本案争议焦点无关。 4.2017年3月15日国某公司出具给同科公司《律师函》、2017年3月28日同科公司出具给国某公司的《国某公司律师函的答复函》、2017年4月25日国某公司出具给同科公司的《公函》、2017年5月20日国某公司出具给同科公司的《函》及附件结算表、2017年5月27日同科公司出具给国某公司的《致国某公司函》，本院认证意见：对该组证据真实性予以确认，至于证据的证明力将在本院认为中予以阐述。 5.国某公司制作的《同科公司支付款项明细表》、同科公司提供的付款凭证，本院认证意见：该证据相互印证，能够证明涉案两份协议签订后，截至2017年12月25日，同科公司已向某4公司支付款项金额为476060206元。 6.国某公司制作的《结算明细》、同科公司制作的《付款结算清单》，本院认证意见：该证据均为双方单方制作，且对方均不认可，不能作为本案定案依据。 根据当事人代理人的当庭陈述及本院依法确认的证据，本院查明事实如下： 2015年11月30日，原告国某公司（甲方）与被告同科公司（乙方）、案外人天行健公司（丙方）签订《天行健公司股权转让合同》，约定：鉴于甲方为丙方的股东持有丙方100%的股权，甲方自愿将其持有的丙方的全部股权以及甲方对丙方的全部债权转让给乙方，且乙方自愿受让甲方持有的丙方全部股权及拥有的全部债权。第一条定义1.转让标的：指甲方持有的占丙方注册资本百分之百的股权及其相应权益，以及甲方对丙方的全部债权。第二条转让标的的转让3.依据连云港大为联合会计师事务所专为本次股权转让出具的编号连大会审（2015）05号。丙方审计报告书。审计报告中的会计报表截止日为2015年7月31日。该日即为基准日。甲方将拥有丙方254823301.05元债权全部转让于乙方，乙方自愿受让该全部债权。5.依据丙方为多家企业向三源公司提供反担保的全部债务，甲乙双方同意，前述债务合计1.76亿元，由借款方转让给乙方或者乙方指定公司，转让完成后，由乙方或者乙方指定公司偿还债务，债务转让合同另行签订。第三条股权和债权转让价款经甲乙双方充分协商，同意转让标的的转让总价款为4.5054亿元，其中股权转让价款为19716698.50元，代偿反担保债务1.76亿元。债权转让价款为254823301.50元。代偿反担保债务如有调整股权转让价款作相应调整。第四条转让价款及债权转让价款的支付1.第一次付款：本合同签订之日起，丙方为多家企业向三源公司提供反担保的全部债务，由乙方承接。该笔债务以本合同签订之日为结算节点日，共计1.76亿元。由乙方承接并偿还，并作为乙方向甲方支付的转让款。上述结算节点日之前因该笔债务所发生的经济及法律则任任由甲方承担。结算节点日后因该笔债务所发生的经济及法律责任由乙方承担。甲方负责协调乙方与每笔贷款的债权人和债务人办理债务承接手续，签订贷款合同贷款合同应约定贷款年利率不高于13.5%，贷款合同期限一年，可以续贷甲方承诺至少可贷两年（但因乙方不符合贷款条件等原因而无法获得贷款除外）。2.第二次付款：本协议签订后，于2016年1月31日前乙方向甲方支付人民币2000万元定金。3.第三次付款：2016年6月30日前乙方向甲方支付人民币8000万元转让款。甲方收到含提前收到上述1亿元人民币转让款后5日内甲乙双方办理丙方股权变更登记手续。4.第四次付款：2016年12月31日前乙方向甲方支付人民币5000万元转让款。5.第五次付款：2017年底前乙方付清余款。自本合同签订之日起至实际付款日止，乙方应在支付上述第三次至第五次付款的同时按年息10%向甲方支付该次应付款额的利息。第五条本次转让对应的丙方的资产1.本次转让所对应的资产，主要资产为位于花果山大道西侧新海连大厦南面的总用地面积为429087.3平方米的四宗土地使用权[土地使用权编号分别为连某用2011第LY003023号(A地块)、连某用2011第LY003025号(B地块)、连某用2011第LY003026号（C地块）、连某用2011第LY003027号（D地块），具体详见作为本合同附件国有土地使用证]。2.鉴于丙方的上述土地因规划与市场的原因目前尚未开发，按规定应缴纳闲置费。由甲方负责与连云港市国土资源局协调解决，并承担闲置费，具体见附件因缓交而发生的各项费用由甲方承担。股权变更登记日前的土地闲置费由甲方交纳。股权变更登记日后的形制费由乙方缴纳。3.因该四块土地转由乙方投资开发，故自经营权移交之日起该四块土地所产生的所有税费以及灭失等风险，均由乙方承担。经营权移交之日起至本合同第四条约定的第三次付款日之前如因丙方原因而致土地被政府收回的，乙方的损失由甲方承担。4.鉴于丙方的上述四块土地使用权处于被抵押状态，抵押情况如下：A地块抵押于三源公司，B地块抵押于三源公司，C、D地块亦抵押于其他债权人。因AB地块所担保的债务1.76亿元转由乙方承接，故该A、B地块的解除抵押等手续由乙方自行处理。另C、D地块甲方与经营权移交日之时解除原有抵押手续，乙方同意应甲方要求随时将C、D地块为乙方未付转让价款提供抵押担保，并抵押于甲方或者甲方指定的债权人名下。随支付转让款的进度，当抵押土地的价值高于应付款价值时，甲方相应解除部分抵押土地或乙方用其他抵押物替换乙方支付全部转让价款后，甲方办理解除抵押手续。第六条本次股权转让对应的丙方的债务本次转让所对应的债务为审计报告基准日丙方所欠甲方以及其他债务合计262323301.50元。其中丙方因欠甲方债务254823301.50元（甲方已将债权转让于乙方），连同上述丙方反担保债务1.76亿元均包含于转让标的总价款内。另丙方的其他债务750万元系丙方向创亿公司借款，由甲方承担；以及基准日之前丙方未结清的税费由甲方承担。第九条经营权移交1.自乙方向甲方支付完毕，第二次转让款后，丙方的经营管理由甲乙双方共同管理，具体操作细则另行签署相关协议。2.甲乙双方同意，在乙方支付完毕第三次转让款并办理完毕工商变更登记手续，取得新换发的企业法人营业执照后的第3个工作日作为甲乙双方对丙方经营权移交日，甲乙双方办理丙方的经营权移交手续,3.自经营权移交日之前，丙方债权债务均由甲方享有并承担（本合同已明确由乙方承担的除外），经营权移交日之后丙方新产生的债权债务均由乙方享有并承担。第十三条违约责任1.因甲方原因未按本合同约定时间配合乙方办理丙方股权转让变更手续的，每逾期一日，按乙方已付款项的1‰支付违约金。若逾期超过30日视为甲方根本违约，乙方有权无条件单方解除协议。甲方除须退还乙方全部已付款并向乙方双倍返还定金为还需按股权及债权转让总价款的10%向乙方支付违约金，若乙方实际损失超过此违约金时，超过部分由甲方据实赔偿。2.若乙方不按照本合同约定放弃受让丙方股权及债权，甲方有权解除本合同。除定金不返还外，乙方还应按股权及债权转让总价款的10%向甲方支付违约金，若违约金不足以弥补甲方损失，超过部分由乙方据实赔偿。3.乙方未按本合同约定按期如数向甲方支付转让价款及利息的，除仍应按合同约定支付款项外，每逾期一日，乙方还须按应付未付款项的1‰支付违约金。若逾期超过30日，视为乙方根本违约，甲方有权无条件单方解除协议，同时乙方再按股权及债权转让总价款的10%向甲方支付违约金，若甲方实际损失超过此违约金时，超过部分乙方需据实赔偿…… 合同签订后，同科公司按照《股权转让合同》的约定承接了合同第四条第1项约定的1.76亿债务，并向某4公司支付了200万元的利息。 2016年6月22日，原告国某公司（甲方）与被告同科公司（乙方）、案外人天行健公司（丙方）签订《天行健公司股权转让合同之补充协议》，载明：1.甲乙丙方于2015年11月30日签署了天行健公司股权转让合同，且该转让合同正在履行中；2.截止到本协议签署之日，乙方以承接转让合同第四条第一款中所约定的全部债务共计人民币17800万元。且已支付了2000万元的定金，付款方式详见乙方已出具的付款说明；即乙方又已支付了21000万元的股权转让款，该款系由甲乙双方请求泰润公司分别委托创意公司恒丰银行向乙方指定的公司出借10000万元、11000万元，付款方式为其中的19200万元已由乙方直接支付至丙方账户，其中的1800万元，已由乙方直接支付至甲方账户中。3.因转让合同约定与实际情况发生变化，甲方和乙方同意就转让合同中乙方应付股权/债权转让款进行结算，并对相关事项进行重新约定。据此，甲乙丙各方在平等互利协商一致的基础上签订本补充协议，一、甲乙丙三方共同确认：转让合同中约定的股权转让价格不变，仍为45054万元。截止至本协议签署之日，乙方已支付。本协议第2条所述股权/债权转让款共计40800万元，乙方未支付股权/债权转让款计4254万元。二、依据转让合同第四条的约定，以转让合同签署之日系2015年11月30日为结算节点，就乙方已承接债务及乙方已支付股权/债权转让款乙方还应支付甲方17800万元承接债务，自结算节点至乙方实际承接债务期间所产生的利息6570833.33元；即乙方还应支付甲方21000万元的股权/债权转让款自结算节点至乙方实际支付日期所产生的利息1159万元,该两项共计18160833.33元。三、甲乙双方同意乙方所应承担的利息按八折处理，但乙方须在2016年7月31日前将应付甲方的款项全部付清。故乙方应承担的利息按八折处理后为依本协议第二条所述乙方承接债务及已支付股权债权转让款所产生的利息总计18160833.33元，按八折处理后为人民币14528666.67元；乙方未付的4254万元股权/债权转让款自上述结算节点至2016年7月31日所产生的利息2895083.33元，按八折处理为人民币2316066.67元；即按八折处理后乙方应付甲方利息总计人民币16844733.34元。综上，乙方须于2016年7月31日前将应付甲方股权/债权转让款4254万元及应付利息总额16844733.34元，支付至甲方账户中，否则甲方有权按未进行折扣处理的价款向乙方追索。四、甲方在收到乙方应付甲方上述所有款项后，即协助乙方办理丙方股权变更登记手续，并向乙方移交丙方公司的经营权。五、因乙方支付甲方的上述21000万元的股权/债权转让款，系通过创亿公司、恒丰银行向某1润公司获得的委托贷款，故丙方为上述贷款提供保证担保及以其拥有的土地提供抵押担保，甲、乙双方均已认可。六、除本补充协议重新明确约定外，其他事项仍以转让合同约定为准。七、甲、乙双方债权债务结算明细详见本协议附件。其他未经事宜，经协商一致，可再订立补充协议，补充协议、附件与转让合同具有同等法律效力。 2017年3月15日，国某公司的代理人向某3公司送达律师函一份，载明：1.依据贵司与委托人及天行健公司签订的股权转让合同以及补充协议之约定，经委托人与贵司关于未付股权/债权转让款及贵司应付利息结算确认:贵司须于2016年7月31日前支付委托人共计人民币4254万元的未付股权转让款及按八折计算后的累计所产生的利息人民币16844733.34元。现已逾期至今，贵司仍未支付任何款项。2.依据补充协议第三条之约定，如贵司未于2016年7月31日付清全部款项，委托人有权按未进行折扣价款向贵司追索利息人民币18160833.33元。另依据股权转让合同第13条第三项约定，如贵司未按期如数支付转让价款及利息，除仍应按合同约定支付所欠款项外，还须向委托人支付未付款项总额每日1‰的违约金。现暂计算至2017年3月15日。贵司尚未支付委托人未付股权、债权转让款人民币4254万元。及所产生的利息23738300.00元，即自2016年7月31日至2017年3月14日违约金人民币13718388.33元（以4254万元与18160833.33元之和为基数，自2016年8月1日至2017年3月14日共计226天，按日1‰计算所得。）3.本代理人认为，贵司与委托人及天行健公司所签的股权转让合同合法有效，亦已部分履行。故合同协议各方理应严格遵守全面履行。现贵司的行为构成违约，严重影响委托人的正常经营。故本代理人代表委托人正式函告贵司，望贵司收到本函后，立即支付上述所欠全部款项，切实履行股权转让协议所规定的应由贵司承担的义务。4.若贵司有新的建议或想法，可直接与委托人联系、协商，也可与本代理人联系。如贵司拒不履行还款义务，又不与当事人沟通、协商，则由此可能产生的所有经济与法律责任均由贵司承担。 2017年3月28日，同科公司向某4公司发送《国某公司律师函的答复函》，载明：依据我司与贵司签署的股权转让合同以及补充协议之约定，应于2016年7月31日前支付人民币4254万元及利息18160833.33元。我司意见分三次付清，第一次于2017年4月30日前支付人民币1000万元；第二次于2017年5月31日前支付人民币2500万元；第三次于2017年6月30日前支付剩余款项。 2017年5月20日，国某公司的代理人再次向某3公司致函，载明：1.依据贵司与委托人及天行健公司签署的《股权转让合同》及《补充协议》之约定，贵司须于2016年7月31日前支付委托人共计人民币4254万元的未付股权转让款及所产生的利息，但时至今日，贵司仍未按约支付所有欠款。2.依据补充协议第三条之约定，如贵司未于2016年7月31日付清全部款项（含按八折计算的利息），委托人有权按未进行折扣处理向贵司追索利息；另依据《股权转让合同》第13条第三项约定，如贵司“未按期如数支付转让价款及利息，除仍应按合同约定支付所欠款项外，还须向委托人支付未付款项总额每日1‰的违约金。若逾期超过30日，视为乙方根本违约，甲方有权无条件单方面解除协议。同时乙方在按股权及债权转让总价款的10%向甲方支付违约金”。遵循以上协议的约定，贵司目前的行为已构成实质性的违约，故必须承担相应的违约责任。现依照贵司与委托人之间所签署的协议暂计算至2017年5月19日止，贵司应支付委托人未付股权、债权转让款人民币4254万元及所产生的利息、滞纳金、违约金合计人民币120682207.67元。（详见附件结算表。）3.本代理人认为贵司与委托人及天行健公司所签订的股权转让合同及补充协议合法有效，合同协议各方理应严格遵守，全面履行。现贵司的行为已构成根本违约，严重影响了委托人的正常经营，给委托人造成巨大损失，委托人按约有权无条件单方解除与贵司所签署的股权转让协议。据此，本代理人代表委托人正式函告贵司，望贵司收到本函后，务必于2017年5月31日前支付上述所欠全部款项，切实履行股权转让协议所规定的应由贵司承担的全部义务。4.若贵司有任何异议或想法，可直接与委托人联系、协商，也可以与本代理人联系。若贵司拒不履行还款义务，又未与当事人沟通协商，达成一致，则委托人将依据贵司与委托人之间所签署的合同约定，宣布解除与贵司的股权转让合同。由此可能产生的所有经济与法律责任将均由贵司承担。 2017年5月27日，同科公司向某4公司致函，载明：根据我司2017年3月28日答复函中的承诺，我司已于2017年5月26日再汇付贵司2500万元，我司认为补充协议约定的“利息按八折处理，但乙方须于2016年7月31日前将应付甲方的款项全部付清”一节，是股权转让合同履行中实现互惠的条件，而不是对股权转让合同付款期限的修改，我司将继续按照答复函的承诺于2017年6月底前付清余款。虽然付款时间已晚于可享受利息优惠的时间，但根据股权转让合同约定的付款时间，我司仍提前较长时间支付了合同款。望贵司能考虑贵我两方合作的情况及我司的诚意，给予我司继续享受原定的利息八折优惠的条件。 《补充协议》签订后，同科公司于2017年4月24日向某4公司支付人民币1000万元；于2017年5月26日向某4公司支付人民币2500万元；于2017年7月6日向某4公司支付人民币1200万元；于2017年12月25日向某4公司支付人民币21060206.00元。至原告起诉时，天行健公司的股权尚未办理变更登记手续，原被告亦未就天行健公司的资产进行交接。 本案争议焦点为：一、同科公司是否履行了涉案股权/债权转让款的全部付款义务；二、涉案《股权转让合同》、《补充协议》是否符合法定或约定解除的条件；三、国某公司主张的违约金是否能够得到支持；四、土地闲置费、土地使用税、因未按约付款给股东造成的损失是否应由同科公司承担。 本院认为：原告国某公司与被告同科公司签订的《天行健公司股权转让合同》、《补充协议》，是当事人真实意思表示，相关内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同，本院予以确认。 关于争议焦点一。本院认为，涉案《股权转让合同》第四条虽明确约定了付款节点及付款金额，但双方在实际履行中并未严格按照《股权转让合同》约定的付款时间进行付款，直到《补充协议》签订时，同科公司已支付的款项远远超过《股权转让合同》约定的该时间节点应当支付的款项，而《补充协议》就同科公司已经支付的款项及应付未付款项均进行了结算并对未付款项的支付时间进行了变更，即同科公司应于2016年7月31日前支付国某公司股权/债权转让款4254万元及八折后的利息16844733.34元，否则国某公司有权按未进行折扣处理的本息（4254万元+21055916.66元）向某3公司追索。按照《补充协议》约定的付款时间，同科公司未能按约付款。 2017年4月24日，从2016年8月1日按年利率10%起算至该日，4254万元本金共产生利息3143233.33元，同科公司支付的1000万元，冲抵结算过的利息加新产生的利息，尚欠国某公司本金4254万元、利息14199149.99元；2017年5月26日，从2017年4月25日按年利率10%起算至该日，4254万元本金共产生利息366316.67元，同科公司支付2500万元，冲抵之前和新产生的利息及本金，尚欠本金32105466.66元；2017年7月6日，从2017年5月27日按年利率10%起算至该日，32105466.66元本金共产生利息356727.41元，同科公司支付1200万元，冲抵本息后，尚欠本金20462194.07元；2017年12月25日，从2017年7月7日按年利率10%起算至该日，20462194.07元共产生利息971954.22元，同科公司支付21060206元，冲抵本息后，尚欠本金373942.29元。 关于争议焦点二。国某公司主张解除涉案两份协议的依据，是《股权转让合同》第十三条第3项“乙方未按本合同约定按期如数向甲方支付转让价款及利息的，除仍应按合同约定支付款项外，每逾期一日，乙方还须按应付未付款项的1‰支付违约金。若逾期超过30日，视为乙方根本违约，甲方有权无条件单方解除协议”的约定，本院认为，虽然同科公司在《补充协议》变更付款时间后，未按约定时间付款已超三十日，但从逾期付款超过三十日后双方的往来函件、同科公司的付款以及国某公司接受同科公司逾期付款的情况看，涉案《股权转让合同》及《补充协议》的合同目的已经基本实现，不能据此认定同科公司存在根本性违约行为，故本院对于国某公司要求解除《股权转让合同》及《补充协议》的请求不予支持。 关于争议焦点三。因同科公司确实存在未按约给付应付款项的违约行为，故本院对国某公司要求同科公司承担违约金的主张予以支持，国某公司称按照《股权转让合同》的约定由同科公司支付合同标的10%的违约金，同科公司认为其并未违约，且即使存在违约行为，约定的违约金也过高，本院认为，国某公司对于同科公司逾期付款所造成的损失并未举证证实，本院酌定违约金以同科公司逾期付款的股权转让款本金作为基数，按照年利率24%计算至实际给付之日，已经冲抵过的年利率10%的利息不在违约金中重复计算，截至2018年8月28日，共产生违约金6862961.51元。 关于争议焦点四。本院认为，土地闲置费、土地使用税、因未按约付款所给股东造成的损失不应由同科公司承担，理由：1.关于土地闲置费，《股权转让合同》第五条第3项明确约定：股权变更登记日前的土地闲置费由国某公司缴纳，股权变更登记日后的土地闲置费由乙方缴纳。涉案天行健公司的股权尚未办理变更登记手续，故土地闲置费不应由同科公司承担；2.关于土地使用税，《股权转让合同》第五条第4项明确约定：自经营权移交之日起，该四块土地所产生的所有税费以及灭失等风险均由同科公司承担。涉案天行健公司的经营权尚未移交，故土地使用费不应由同科公司负担；3.关于因未按约付款给股东造成的损失，该损失金额系由国某公司估算而来，国某公司并未举证证明损失的组成，故本院对该部分损失金额无法确认，对该项诉讼请求亦不予支持。 综上，原告的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告同科投资集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海国琛实业集团有限公司支付股权转让款373942.29元元及违约金（截至2018年8月28日的违约金金额为6862961.51元，2018年8月29日之后的违约金，以373942.29元为基数，按照年利率24%计算至实际给付之日止）； 二、驳回原告上海国琛实业集团有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费591800元（原告已预交），由上海国琛实业集团有限公司负担550374元，由同科投资集团有限公司负担41426元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：南京市农行山西路分行，账号：10×××75，汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判长 任 慧 审判员 曹守军 审判员 周文元 二〇一八年十一月二日 书记员 江亦涵 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 （二）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 （三）《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省高级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。