浙江省杭州市江干区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0104刑初117号 公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。 被告人马月月，女，1987年9月23日出生于浙江省嵊县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地杭州市江干区。2017年5月16日因吸毒被处行政拘留十五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人周健，浙江少雷律师事务所律师。 被告人沈捷辉，男，1974年10月25日出生于浙江省鄞县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地杭州市西湖区。1992年11月犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年；1998年5月犯强奸罪被判处有期徒刑四年，与前罪并罚决定执行有期徒刑六年；2001年10月、2007年11月因吸毒先后被强制戒毒六个月；2008年5月犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；2012年6月7日犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币5000元，2013年12月5日刑满释放。2017年5月16日因吸毒被处行政拘留十五日，并决定强制隔离戒毒二年（均未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人王滔，浙江铭广律师事务所律师。 浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2018]127号起诉书指控被告人马月月、沈捷辉犯贩卖毒品罪，于2018年1月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员周龙俊出庭支持公诉。被告人马月月、沈捷辉及辩护人周健、王滔到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院批准，依法延长审理期限三个月。经浙江省杭州市江干区人民检察院建议，决定延期审理一次。现已审理终结。 浙江省杭州市江干区人民检察院指控：被告人马月月于2016年10月至2017年初期间，多次以200元左右／克的价格向刘某贩卖冰毒；多次以85元-100元／克的价格向刘某贩卖麻古；多次以550元-650元／克的价格分别向刘某、高某贩卖海洛因；多次以250元左右／克的价格向高某贩卖冰毒。被告人沈捷辉于2016年12月期间，两次在本市江干区丁桥街道北城枫景苑，以人民币250元左右／克的价格代被告人马月月贩卖5克冰毒给刘某。2017年5月11日二被告人被抓获后，从被告人沈捷辉处共查获海洛因4小包共计净重1.2克、甲基苯丙胺（冰毒）2小包共计净重3.2克；从被告人马月月处查获甲基苯丙胺（冰毒）2小包共计净重9.2克、甲基苯丙胺（麻古）16颗共计净重1.6克。公诉机关为证明上述事实，当庭提供了证人证言、相关的书证等证据，据此认为被告人马月月、沈捷辉的行为已构成贩卖毒品罪，庭审中增加指控被告人沈捷辉系累犯，毒品再犯，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，予以惩处。 被告人马月月辩称：其有免费提供毒品给刘某等人吸食，但没有贩卖毒品；对案发时查获的毒品数量无异议。 其辩护人认为：（1）指控被告人马月月贩卖毒品的事实不清，证据不足。（2）对被告人马月月应以非法持有毒品罪定罪量刑，且涉案毒品属自身吸食，未流入社会。 被告人沈捷辉辩称：其没有代马月月贩卖毒品，对查获的毒品数量无异议。 其辩护人认为：指控被告人沈捷辉贩卖毒品证据不足，如构成犯罪，沈捷辉系代马月月转交，应认定为从犯，希从轻、减轻处罚。 经审理查明：2016年12月，被告人沈捷辉在杭州市江干区××街道××，两次以人民币250元左右／克的价格帮被告人马月月向刘某贩卖冰毒，每次约5克。 2017年5月11日，被告人马月月、沈捷辉先后被公安机关抓获，并从被告人马月月暂住处查获甲基苯丙胺（冰毒）2小包共计净重9.2克、甲基苯丙胺（麻古）16颗共计净重1.6克；从被告人沈捷辉身上及暂住处查获海洛因4小包共计净重1.2克、甲基苯丙胺（冰毒）2小包共计净重3.2克。 认定上述事实，经庭审质证的证据有： 1、证人刘某的证言及辨认笔录证明：其于2016年10月认识被告人马月月，知道对方手上有毒品后其就开始从马月月处拿货了，拿的货主要有白粉、冰毒和麻古，已经记不清拿了多少货了，一开始频繁拿货，但都是1克、2克的拿，后来是3克、5克的拿，到最后10克的数量拿了有两三次，麻古从马月月处拿了15克左右，白粉拿了2、3克左右，有些是现金有些是微信转账的，只要1000元以上的转账都是向马月月购买毒品的钱，冰毒价格不超过200元／克，白粉是550元／克，麻古是85-100元／克。其通过马月月又认识了被告人沈捷辉，2016年12月其从沈捷辉处拿了2次冰毒、每次5克，是马月月让其去找沈捷辉买的，其中一次是其和“徐智刚”一起到沈捷辉住的丁桥北城枫景园小区朝南门口的最后一栋楼，“徐智刚”先给了其5克冰毒的1250元钱，其到楼上找沈捷辉拿货，“徐智刚”在楼下等，其拿了货后给了“徐智刚”，另一次是“陈思思”让其帮忙拿5个冰毒，钱也是“陈思思”先给其的，麻古买过1次大概2、3克，是这两次中的其中一次一起拿的，是买来自己玩的。并通过照片辨认出被告人马月月、沈捷辉系贩卖毒品给其的人。 2、证人蔡某的证言及辨认笔录证明：其和刘某住在一起有三年了，两人吸食的毒品都是刘某买来的，其知道卖给刘某毒品的人很多，其中包括高某、被告人马月月等。马月月想让刘某在丁桥这片帮她散货，又知道其吸冰毒，马月月就说其自己吸的就送给其不算钱。刘某之前问马月月拿冰毒、麻古讲好是毒品散掉之后再付钱的，但毒品散了后刘某把钱赌输了，后马月月就不相信刘某了，也不怎么给刘某货了。高某从马月月处拿货都是先付钱的，这就是后来马月月与高某合作不跟刘某合作的原因。并通过照片辨认出被告人马月月。 3、证人高某的证言及辨认笔录证明：其通过刘某介绍于2016年认识了被告人马月月，因为马月月是给刘某供货的，其之前的毒品都是从刘某处拿的。后其的大部分毒品就从马月月处购买了，买过海洛因和冰毒，大概一个礼拜拿一次货，开始交易时付的都是现金，后来通过刘某转账给马月月，海洛因的价格都是550-600元／克之间，冰毒是250元／克，取货地点都是文三路一个小区的花坛里面（对面有一个杭州银行）或者是江城路上雄镇楼边上的桥边。有几次是刘某陪其去拿的，直到2017年2月下旬其和马月月吵架后就没有再去拿货了。马月月和被告人沈捷辉是男女朋友关系。通过照片辨认出被告人马月月、沈捷辉。 4、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、照片证明：2017年5月11日晚浦江县公安局对被告人马月月位于杭州市上城区××道巷的住处进行搜查，在房内查获疑似毒品麻古两袋共16颗，疑似冰毒两袋、电子秤一台等物，后将上述物品及华为手机等物予以扣押及被扣押物品的外观特征；同日从被告人沈捷辉身上查获白色粉末状物2小包（自述海洛因）、晶体状物1小包（自述冰毒）、铁盒装晶体状物1包；对西湖区文三路103号沈捷辉住处进行搜查，在房内查获疑似毒品海洛因2包等物，后对上述物品及苹果手机1部、ＯＰＰＯ手机1部等物予以扣押及被扣押物品的外观特征。 5、称量笔录证明：2017年5月12日浦阳派出所对被告人沈捷辉被查获的毒品当面进行称量，3022号封装疑似毒品净重1.2克，3023号封装疑似毒品净重1.1克，3024号封装疑似毒品净重2.1克。对被告人马月月被查获的毒品当面进行称重，3013号封装疑似毒品净重3克，3016号封装疑似毒品净重6.2克，3019号封装疑似毒品净重1.6克。 6、物证检验报告证明：从被告人沈捷辉被查获的可疑白色粉末中检出海洛因成分，从被告人马月月、沈捷辉被查获的可疑白色晶体及可疑红色药片中均检出甲基苯丙胺成分。 7、现场检测报告书、行政处罚决定书等材料证明：浦江县公安局对被告人马月月刑事拘留后，于2017年5月16日对其进行现场检测，结果为甲基安非他命阳性，后于同日对其处行政拘留十五日；对被告人沈捷辉进行现场检测，结果为甲基安非他命阳性、吗啡阳性，后于同日对其处行政拘留十五日。 8、电子数据检查工作记录证明：公安机关于2018年9月10日对被告人马月月的银色华为手机、被告人沈捷辉的金色OPPO手机、银色苹果手机进行电子数据检查，其中华为手机、苹果手机中均提取到二被告人有涉毒信息的情况。 9、毒品上交清单及情况说明证明：涉案毒品已于2017年6月6日由浦江县公安局上交至金华市公安局禁毒支队；对二被告人各自上交的具体毒品数量无法分辨明细。 10、前科材料证明：被告人沈捷辉前罪被处刑罚的情况，其中2008年5月及2012年6月均因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，后一次刑满释放时间为2013年12月5日。 11、户籍证明证实：被告人马月月、沈捷辉的身份情况。 12、查获经过、情况说明证明：被告人马月月、沈捷辉均于2017年5月11日被浦江县公安局抓获。 13、被告人马月月的供述证明：其和被告人沈捷辉是男女朋友关系，二人都吸毒，其吸食的毒品是从广西的上家处买来的，沈捷辉的毒品哪里来的其不清楚。其认识刘某、高某、蔡某等人，这些人都是吸毒的，但其没有卖毒品给这些人。案发时从其处查获的毒品是买来准备自己吸食的。 14、被告人沈捷辉的供述证明：其和被告人马月月同居期间，毒品都是马月月和上家“阿德”联系的，其其实是帮马月月散货的，当时其住在丁桥北城枫景园9幢，马月月也来住的，当时马月月想把丁桥一块的毒品生意做下来，还想让刘某帮忙散货，马月月就做幕后的，刘某当时在丁桥这片贩毒，东西都是从马月月处拿的，几乎每天都要从马月月处拿四五个冰毒，有时还带一两个海洛因，因为来的次数多了，其也给刘某出过几次货，那是因为马月月没空让其弄下，货还是马月月的。2016年12月份时其在北城枫景园9幢205室给刘某5个冰毒5个冰毒的给了两次，其中有一次还拿了点麻古的，冰毒一个250元左右，刘某给的是现金，其把钱都交给了马月月，其和刘某间不存在经济上的借贷，如果两人微信间有金钱往来，就是购买毒品的钱，这些钱也是要给马月月的。后马月月通过刘某认识了高某，高某知道马月月手上有毒品后也向马月月购买后在丁桥散货，高某直接向马月月拿货这个事情刘某也知道。其跟马月月的关系除了男女关系，另外就是马月月免费给其毒品吸食，其给马月月送货。 上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认。 本案中，证人刘某的证言及被告人沈捷辉的供述能够证实，2016年12月期间马月月在刘某向其购买毒品时由马月月指定刘某向沈捷辉取货，共交易2次每次为冰毒5克，沈捷辉在侦查阶段亦供述马月月免费提供其吸食的毒品，其帮马月月送货，且对刘某所述的二次毒品交易的时间，数量、毒品种类及其中一次还购买了麻古等细节均供述明确，证据间能相互印证，足以证实被告人马月月、沈捷辉共同向刘某贩卖冰毒约10克的事实；另证人蔡某、高某的证言均能证实被告人马月月存在贩卖毒品行为的事实，证据确实充分，故被告人马月月、沈捷辉辩解没有贩卖毒品及二辩护人提出指控构成贩卖毒品罪证据不足的意见，本院均不予采纳。 对公诉机关另指控被告人马月月于2016年至2017年初期间，多次向刘某贩卖冰毒、麻古、海洛因及多次向高某贩卖冰毒的事实，现有在案证据虽能证实马月月存在贩卖毒品的行为，但公诉机关指控的上述事实中均无法确认马月月每次贩卖毒品的具体时间、数量及毒品种类等要素，指控事实不清证据不足，本院不予支持。 本院认为，被告人马月月、沈捷辉明知是毒品仍贩卖甲基苯丙胺等十克以上五十克以下，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人沈捷辉前罪犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上的贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚。被告人沈捷辉伙同被告人马月月共同贩卖毒品，且由其本人实施毒品的交付与毒资的收取，其在共同犯罪中所起的作用并非是次要、辅助的，辩护人提出被告人沈捷辉“系从犯、减轻处罚”的意见，本院不予采纳；另鉴于部分涉案毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚，辩护人所提上述相关意见，本院予以采纳。综上，根据被告人马月月、沈捷辉的犯罪事实、情节、在共同犯罪中所起的作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人马月月犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，剥夺政治权利二年(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月11日起至2027年5月10日止；罚金在判决生效后十日内缴纳)。 二、被告人沈捷辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月11日起至2025年5月10日止；罚金在判决生效后十日内缴纳)。 三、现暂扣于杭州市公安局江干区分局的被告人马月月的华为手机1部、被告人沈捷辉的苹果手机1部，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈亚青 人民陪审员  郑 斌 人民陪审员  戎 颖 二〇一八年十一月十六日 书 记 员  曹圆圆