福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初4334号 原告：余根财，男，汉族，1990年8月6日生，户籍地福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：吴巧丽，福建宁仁律师事务所律师。 被告:陈言郎，男，1981年10月14日出生，汉族，住福建省宁德市。 委托诉讼代理人：冯从福，福建泰和律师事务所律师。 被告:宁德市东侨经济开发区赐福建材商行，住所地福建省宁德市东桥经济开发区闽东中路32号联信财富广场C4区105、106、107，统一社会信用代码92350901MA2XU92CX4。 经营者：陈石福。 委托诉讼代理人：高燕树，福建迈瑞律师事务所律师。 原告余根财与被告陈言郎、宁德市东侨经济开发区赐福建材商行（以下简称赐福建材商行）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月28日受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余根财及其委托诉讼代理人吴巧丽，被告陈言郎的委托诉讼代理人冯从福，被告赐福建材商行经营者陈石福及其委托诉讼代理人高燕树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余根财向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告损失162697.7元。 事实和理由：2017年2月，原告受雇于赐福建材商行，受赐福建材商行安排，负责安装地板，约定赐福建材商行按照8元／每平方的标准向原告计付报酬。2018年3月19日，赐福建材商行安排原告至被告陈言郎位于宁德市的家中安装地板，在安装过程中，余根财的左手被机器割伤，被告陈言郎随即将原告送往宁德市中医院住院治疗。经诊断为：左手腕部开放性损伤。2018年4月4日，原告向宁德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原告与赐福建材商行之间的劳动关系，庭审中，赐福建材商行主张其与原告并非劳动关系，而系劳务关系。2018年4月28日，宁德市劳动人事争议仲裁委员会做出宁劳人仲案【2018】29号仲裁裁决书，驳回原告的申请请求。2018年7月4日，经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为二处十级伤残。原告损失如下：医疗费16103.9元，住院伙食补助费1950元，误工费22615元，护理费7425.5元，营养费4000元，交通费1000元，残疾赔偿金93603.3元，鉴定费1000元，精神损害抚慰金15000元，合计162697.7元。综上所述，赐福建材商行雇佣原告到被告陈言郎家中做装潢并导致其遭受人身损害，应当承担赔偿责任，陈言郎作为发包人，应当承担连带赔偿责任。据此，根据有关规定，依法诉至法院，请求支持原告诉请。 陈言郎辩称，其无需为原告的损害承担责任。本案俩被告之间的买卖关系采取送货上门包装的方式进行，因而原告到其家中安装是卖方即赐福建材商行应履行的义务，应认定原告的行为是为赐福建材商行提供劳务或双方存在承揽关系，其与原告之间不存在任何法律关系，故其无需为原告的损害承担任何责任。同时，原告的部分主张没有任何法律依据。 赐福建材商行辩称，一、其与原告之间不存在提供劳务者受害责任纠纷案由中的法律关系。依据本案的事实与证据，原、被告双方是承揽安装木地板的劳务关系。依据人损司法解释第10条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”二、而本案中其不存在任何过错，原告的损害由其自身承担。原告在安装地板操作过程存在自身过错。原告是常年以安装木地板为业，切割工具由其本人提供并操作，在右手持切割工具时，却操作不当切割到左手。这种损伤过错责任应由原告自己承担。原告诉讼请求各项赔偿数额偏高，依据也不足，故请法庭予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案主要事实如下： 1.陈言郎因家庭装修之需于2018年1月27日向赐福建材商行购买金刚板等材料，采取送货上门包安装的方式，并约定若买方自己安装地板、脚线扣8块每平方。 2.2018年3月19日，余根财根据赐福建材商行的指派到陈言郎家中安装木地板；安装所带的工具如切割锯等由余根财自行购买；余根财安装地板按照每平方8元钱与赐福建材商行结算；余根财未取得相应的建筑施工资质。 3.2018年3月19日，余根财到陈言郎家中安装地板，不慎被割机割伤。 4.余根财受伤后，即被送往宁德市中医院住院治疗，经诊断为：（1）左手第二掌骨基底部骨折；（2）左侧小多角骨及腕舟状骨骨折。同年4月27日经治愈出院，住院天数39天。余根财住院治疗期间，由赐福建材商行支付2000元。 5.2016年12月19日，经余根财自行委托的福建正扬司法鉴定所鉴定，该所出具的鉴定意见为：余根财的伤残程度为两处十级伤残。余根财花费鉴定费用1000元。 本案争议焦点为：1.陈言郎、赐福建材商行被告应否对余根财的受伤承担责任；2.余根财主张的各项损失是否合法合理。为此，本院予以查明、分析并认定如下： 一、关于陈言郎、赐福建材商行应否对余根财的受伤承担责任的问题 本院认为，此争点应从以下几个层面予以分析认定： 首先，关于基础关系。经查，陈言郎向赐福建材商行购买金刚板，由赐福建材商行负责送货上门安装，双方存在买卖合同关系，而地板的安装根据双方约定属于买卖合同的附随义务，余根财到陈言郎家中安装地板系根据赐福建材商行的指派，其劳动成果只需对赐福建材商行负责，其与陈言郎之间不存在直接的合同关系。 本案中，余根财前往陈言郎家中安装地板，余根财仅需完成赐福建材商行交付工作的成果即可，其与赐福建材商行的关系重在工作成果的给付，从自主权利来看，主要生产工具由陈言郎自行解决，虽然赐福建材商行通过短信、微信对余根财提供安装工作的时间、地点做出一定安排，但具体工作内容和工作时间均由余根财自行处置，赐福建材商行没有对余根财进行管理，余根财也不需要遵守赐福建材商行的规章制度，余根财从事的工作内容也不属于赐福建材商行的业务范围，陈言郎具有相当程度的独立性和自主性，而且根据余根财自认，其对外还有承接一些朋友介绍的地板安装业务。故此，赐福建材商行和余根财之间应为承揽关系。 其次，关于过错程度。余根财长年从事安装木地板工作，其在适用切割机时，因操作不当造成自身受伤的安全生产事故，对此存在严重过失。根据人损司法解释第10条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”根据法律规定，从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。本案中，陈言郎无相应资格，赐福建材商行作为定做人对此应属明知，在选人用人上存在过错。综合本案情形，本院酌定余根财自行承担55%的责任，赐福建材商行连带承担45%的责任，陈言郎无过错，不承担责任。 二、关于余根财主张的各项损失是否合法合理的问题 （一）关于医疗费。本院认为，根据原告提供的医疗费票据、用药汇总清单，其共支出医疗费16103.9元，且与本案事故造成原告的损伤具有关联性，本院予以确认。 （二）关于法医鉴定费，原告主张的鉴定费1000元有相应票据为证，与本案具有关联性，本院予以确认。 （三）关于误工费。首先，误工时间的确定。由于原告因伤构成十级伤残，且客观上虽治疗出院，但其伤情仍未痊愈，存在持续误工，确定误工时间计算至顶残日的前一天即2018年7月4日前一天为105天，扣除期间双休日后为75天；其次，收入状况的确定。虽然余根财在本案中务工酬劳系按平方计算（8元/平方），但其收入并不是固定的，在其不能举证证明最近三年的平均收入状况的情况下，本院依照人损赔偿解释第二十条第三款规定，参照我省建筑行业上一年度的平均工资55685元/年计算。据此，本案误工费确定为55685元/年÷12个月÷21.75天/月×75天=16001元。 （四）关于住院伙食补助费。本院认为，依照人损赔偿解释第二十三条第一款规定，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，故余根财主张按住院期间每天50元计算，并无不当，此项损失1950元，本院予以确认。 （五）关于护理费。本院认为，依照人损赔偿解释第二十一条第三款规定，考虑到在无特殊情况下，患者出院之日即为恢复生活自理能力之时，确定本案护理期限为39天。据此，该项损失确定为49694元÷12个月÷21.75天/月×39天=7425元。 （六）关于交通费，本院酌定600元。 （七）关于营养费。本院认为，虽然出院医嘱未有加强营养的意见，但余根财构成十级伤残，确有加强营养的必要，本院酌定该项损失按住院期间每天30元标准计算，即39天×30元/天=1170元。 （八）关于精神损害抚慰金。本院认为，余根财在事故中受伤，精神上确实遭受一定痛苦，但其主张过高，本院根据当事人双方在事故中的过错程度，并结合造成的损害后果等因素分析，酌定此项损失为5000元。 （九）关于残疾赔偿金。本院认为，余根财经鉴定为十级伤残，其损失93603.3元予以确认。赐福建材商行、陈言郎认为余根财委托福建正扬司法鉴定所出具的鉴定意见，鉴定时机不对、鉴定依据条款错误，要求重新鉴定，但因其未向本院提供足以反驳的证据，仅凭主观臆断，理由不能成立，故本院依法不予准许，该鉴定意见并未违反有关鉴定时机的规定，程序合法，论证充分，本院予以采信。 综上所述，本院认为，余根财系在为雇主陈言郎提供劳务的过程中受到损害，其损失（不包括精神损害抚慰金部分）根据双方的过错由赐福建材商行承担40%的赔偿责任，具体赔偿金额计算为（鉴定费1000元+误工费16001元+住院伙食补助费1950元+护理费7425元+交通费600元+营养费1170元+残疾赔偿金93603.3元+）×45%+精神损害抚慰金5000元=59787元。本案中，余根财主张赐福建材商行承担相应赔偿责任的诉讼请求，于法有据部分，本院予以支持；其主张陈言郎承担赔偿责任的诉讼请求，则依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、宁德市东侨经济开发区赐福建材商行应于本判决生效之日赔偿余根财经济损失59787元； 二、驳回余根财的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3554元，减半收取1777元，由余根财负担1125元，由赐福建材商行负担652元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理） 审判员  孙长斌 二〇一八年十一月三十日 书记员  方新新 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担 赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范 围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。  1