广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)穗中法民二初字第73号原告：广东广弘铝业有限公司,住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：苏波，该公司总经理。委托代理人：梁明辉，广东宏安信律师事务所律师。委托代理人：刘泽丰，广东宏安信律师事务所律师。被告：云南新合力冶金有限公司，住所地云南省昆明市。法定代表人：毛彬。被告:广西新合力冶金有限公司，住所地钦州市。法定代表人：毛彬。被告：毛彬，住云南省昆明市西山区。原告广东广弘铝业有限公司（以下简称广弘铝业公司）与被告云南新合力冶金有限公司（以下简称云南新合力公司）、广西新合力冶金有限公司（以下简称广西新合力公司）、毛彬买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。原告广弘铝业公司委托代理人刘泽丰律师到庭参加诉讼。三被告经本院依法公告送达无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告广弘铝业公司诉称，广弘铝业公司与被告云南新合力公司于2013年12月30日在广州签订《镍铁产品购销合同》（合同编号：GHLY2-131230-01），约定由广弘铝业公司向云南新合力公司购买镍铁，自2014年1月1日至2014年12月31日止，不超过6亿元。合同签订后，广弘铝业公司陆续向云南新合力公司支付了预付货款，至2014年4月16日累计已支付预付货款达176152940.81元，但云南新合力公司没按约向广弘铝业公司交付货物。2014年4月17日，云南新合力公司出具《承诺函》，确认截止2014年4月16日，其预收广弘铝业公司176152940.81元，承诺以其（含控股子公司）资产及权益对广弘铝业公司的上述货款、还款进度及收益进行无限责任担保。此承诺与公司法人毛彬个人出具的承诺不重叠。同日，被告毛彬也出具《承诺函》，承诺对广弘铝业公司预付给云南新合力公司的货款、还款进度及收益进行担保。2014年5月9日，广弘铝业公司与云南新合力公司、广西新合力公司签订《还款协议书》再次对上述预付款项进行确认，并对还款的方式作出约定，同时还确认云南新合力公司、广西新合力公司对欠款承担共同连带清偿责任。广西新合力公司还将其拥有的机器设备提供抵押担保。同时，广西新合力公司和广弘铝业公司签订《动产抵押合同》,并到广西新合力公司所在地工商部门办理动产抵押登记手续。现云南新合力公司、广西新合力公司既没按约定向广弘铝业公司交付货物也没归还预付款，毛彬也无履行担保义务，严重侵害了广弘铝业公司的合法权益。故请求判令：一、云南新合力公司返还广弘铝业公司预付货款176152940.81元及利息（自2014年4月16日起至实际清偿全部款日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算），广西新合力公司、毛彬对上述债务承担共同连带清偿责任；二、确认广弘铝业公司对广西新合力公司用作抵押的财产享有优先受偿权；三、三被告承担本案全部诉讼费。三被告云南新合力、广西新合力、毛彬无答辩，也无证据提交。经审理查明，广弘铝业公司主张其与云南新合力公司之间存在真实的买卖合同关系，为此提供了合同编号GHLY2-131230-01《镍铁产品购销合同》（无原件）。该合同内容为，2013年12月30日，广弘铝业公司（需方）与云南新合力公司（需方）在广州缔结合同编号GHLY2-131230-01《镍铁产品购销合同》，双方商定——需方计划向供方购买镍铁，以2014年1月1日至同年12月31日止，不超过6亿元为计，双方成交单价应以供方实际发货时，市场当月平均价（以亚洲金属网为准）为准，并以双方实际成交的重量为结算依据；质量要求、技术标准为Ni≥1.60%、P≤0.06%、C≤5%、S≤0.16%、Si≤3%；交货方式为散装，供方指定地点，需方自提，费用自理；验收标准及方法为如果出现质量争议，双方取样送第三方公证检验机构（CCIC或SCS）并以此为最终结算依据；需方先预付货款给供方，待双方结算无误后，供方应开具相应的足额增值税发票给需方，等。广弘铝业公司分别于2014年1月17日转款1450万元、2014年1月17日转款700万元、2014年1月20日转款500万元、2014年1月23日转款1880万元、2014年1月23日转款160万元、2014年2月10日转款3000万元、2014年2月18日转款2000万元、2014年3月7日转款1815万元、2014年3月26日转款650万元、2014年3月26日转款500万元、2014年3月26日转款515万元、2014年3月26日转款515万元、2014年3月26日转款360.96万元、2014年3月26日转款500万元、2014年3月26日转款305.04万元、2014年4月10日转款3000万元给云南新合力公司。2014年4月17日，云南新合力公司出具《承诺函》给广弘铝业公司及广东广弘金属矿产有限公司，内容为——截止2014年4月16日，云南新合力公司预收广弘铝业公司176152940.81元；云南新合力公司计划通过产品或货币资金等双方认可的方式，每月减少预收款2000万元，在2015年1月31日前将上述预收款平账；云南新合力公司承诺在还款期内销售给广弘铝业公司的镍铁，按届时市场价，每吨给予价差仍按50-100元执行，保证广弘铝业公司上述预收款本金及收益；云南新合力公司（含控股子公司广西新合力公司）以其资产及权益，对广东广弘金属矿产有限公司及广弘铝业公司预付给云南新合力公司上述货款、还款进度及收益进行无限责任担保，该承诺与公司法人毛彬出具的承诺不重叠。同日，毛彬也出具《承诺函》给广东广弘金属矿产有限公司及广弘铝业公司，内容与云南新合力公司出具的《承诺函》基本一致。毛彬承诺对广东广弘金属矿产有限公司及广弘铝业公司预付给云南新合力公司上述货款、还款进度及收益进行担保，该承诺与云南新合力公司承诺不重叠。2014年5月9日，广弘铝业公司（丙方）与云南新合力公司（甲方）、广西新合力公司（乙方）签订《还款协议书》，商定——甲方与丙方2013年12月6日签订了《工矿产品购销合同》，约定自2014年1月1日至2014年12月31日，丙方向甲方购买镍铁，并预付货款给甲方；2014年4月17日，甲方签订了《承诺函》确认：截止至2014年4月16日，甲方预收丁方176152940.81元预付货款（金额以最后实际确认数为准）；甲、乙方确认截止至2014年7月16日，应归还丁方预付货款共计人民币176152940.81元；各方同意自2014年5月至2014年12月期间，由甲、乙方于每月15日前归还丙方2000万元（第一期应予5月15日归还），2014年12月31日前还清剩余全部欠款、利息及相关费用。还款期间，如任何一期应还款项（即每月15日前归还2000万元）逾期未还的，则视为所有欠款到期，丙方有权要求甲、乙方还清所有欠款；甲、乙方承诺对上述欠款承诺共同连带清偿责任；乙方愿意以其拥有的机器设备（见抵押物清单）为所欠丙方的款项提供抵押担保，并在乙方注册登记地工商部门办理动产抵押登记，等。2014年5月9日，广西新合力公司与广弘铝业公司签订《动产抵押合同》，广西新合力公司为抵押人，广弘铝业公司为抵押权人，双方约定——抵押人用作抵押的财产为抵押物清单，合同项下抵押财产共作价112112040元，抵押率为百分之七十，实际抵押为7847万元整；在抵押期限内，抵押人不得出售和馈赠抵押财产；抵押人迁移、出租、转让、再抵押或以其它任何方式转移本合同项下抵押财产的，应取得抵押权人书面同意；抵押期限为：自主合同履行期限届满之日起两年；抵押期限内…抵押人被宣布解散或破产，抵押权人有权提前处分其抵押财产；出现下列情况之一时，抵押权人有权依法处分抵押财产：主合同约定的还款期限已到，抵押人未依约归还本息或所延期限已到仍不能归还欠款本息，等。同日，广弘铝业公司与广西新合力公司到钦州市工商部门进行动产抵押登记，抵押物为机器设备，数额为7847万元，所有权归属为广西新合力公司，抵押物详见桂中天银评【2014】第023-1号《资产评估报告书》。广弘铝业公司提供桂中天银评【2014】第023-1号《资产评估报告书》中“固定资产-机器设备评估明细表”罗列的机器设备有：武汉市通德冶金技术开发公司生产的喷煤器、泊头市京润除尘设备制造有限公司生产的石灰制器、福建鑫泽环保设备工程有限公司生产的脱硫器、广西裕华建设集团有限公司生产的脱硫器土建部分、两座钦州市西北冶金设备有限公司生产的石灰制器、焦作市迈科冶金机械有限公司生产的烧结生产系统、张家口宣化昌通环保设备有限公司生产的电除尘器。云南新合力公司分别于2014年5月19日转款104万元、2014年6月12日转款70万元、2014年6月20日转款50万元给广弘铝业公司，合计224万元。广弘铝业公司自认，上述款项为云南新合力公司归还的涉案预付款。2014年8月19日，广弘铝业公司（丙方）与云南新合力公司（甲方）、广西新合力公司（乙方）、广东广弘金属矿产有限公司（丁方）缔结GHLY20140716-1《还款补充协议书》，四方商定——甲方与丙方2013年12月30日签订了《镍铁产品购销合同》（合同编号GHLY2-131230-01），约定自2014年1月1日至2014年12月31日，丙方向甲方购买镍铁，并预付货款给甲方；2014年4月17日，甲方签订了《承诺函》确认：截止至2014年4月16日，甲方预收丙方176152940.81元预付货款；甲、乙方确认截止至2014年7月16日，应归还丙方预付货款共计人民币173912940.81元；各方同意自2014年8月至2014年12月期间，由甲、乙方于每月15日前归还丙方810万元；丙、丁方每季度对甲、乙方的还款进度进行评审，如甲、乙方未能按时足额归还当季度的约定还款金额，如任何一期应还款项逾期未还的，每逾期一天按逾期金额万分之三计算违约金，直至实际收到还款之日止；如甲、乙方未能按上述约定按时足额归还2014年8月至2014年12月期间欠款，丙、丁方恢复对甲、乙方执行原定每月还款额度2000万元；甲、乙方承诺对上述欠款承担共同连带清偿责任；2015年1月起甲、乙方的每月还款额度由四方届时另行商定,等。以上事实有《镍铁产品购销合同》、银行流水、承诺函、《还款协议书》、《还款补充协议书》、动产抵押合同、动产抵押登记书、桂中天银评【2014】第023-1号《资产评估报告书》予以证实。另查，广弘铝业公司请求广西新合力承担连带清偿责任，经法院释明，广弘铝业公司主张广西新合力的责任承担方式由法院认定。本院认为，关于《镍铁产品购销合同》的问题。虽然广弘铝业公司未能提供GHJK2-131230-01《镍铁产品购销合同》原件，但是广弘铝业公司在合同签订之后支付了款项、之后原、被告等四方缔结了《还款协议》以及GHLY20140716-1《还款补充协议书》，其中《还款协议》以及《还款补充协议书》中均提到各方签订了《镍铁产品购销合同》的事实。三被告不拒到庭应诉，应视为其放弃抗辩和质证的权利。结合以上事实，本院认定广弘铝业公司与云南新合力公司于2013年12月30日缔结了《镍铁产品购销合同》，且该合同是双方真实意思表示，合同条款无悖于法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的。据此可以认定广弘铝业公司与云南新合力公司之间存在镍铁产品买卖合同关系。关于欠款的问题。根据本案已查明事实，云南新合力公司收取广弘铝业公司预付货款176152940.81后，归还了224万元，仍有173912940.81元尚未归还，现未有证据证明云南新合力公司交付了等值的镍铁产品、或者广弘铝业公司认可的其它货物、或者退还了余下预付款给广弘铝业公司。故广弘铝业公司有权主张云南新合力公司拖欠预付款173912940.81元予以返还。关于利息的问题。云南新合力公司在GHLY20140716-1《还款补充协议书》中承诺于2014年8月至2014年12月每月15号前还款810万元，但其并无兑现承诺，实为占用广弘铝业公司的资金，故云南新合力公司应自2014年8月16日起依约定分段计算占用款项的利息给广弘铝业公司。另，根据补充协议的约定，各方应在2015年1月起另行商定还款进度，但现并无证据证明各方就还款额度达成合意，故云南新合力公司应2015年1月1日前归还全额款项173912940.81元，且支付自2015年1月1日起支付云南新合力公司以173912940.81元为本金的利息。而关于利息利率的问题，各方在《还款补偿协议书》中约定如任何一期应还款项逾期未还的，每逾期一天按逾期金额万分之三计算违约金。现广弘铝业公司请求按照银行同期同类贷款利息计算利息，并未超过协议的约定，本院予以支持。综上，利息的计算为：以810万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年8月16日起计算至2014年9月15日，以1620万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年9月16日起计算至2014年10月15日，以2430万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年10月16日起计算至2014年11月15日，以3240万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年11月16日起计算至2014年12月31日，以173912940.81元为本金自2015年1月1日起计算至本判决确定的清偿之日起。关于被告广西新合力公司、毛彬的责任问题。涉案《还款协议》及《还款补充协议书》中，均约定云南新合力公司、广西新合力公司承诺对涉案欠款承诺共同连带清偿责任。广西新合力公司承诺对云南新合力公司涉案债务承担共同连带清偿责任实为作出了债的加入的意思表示，据此，广弘铝业公司有权要求广西新合力公司共同清偿涉案债务。另，毛彬在2014年4月17日《承诺函》中承诺对云南新合力公司上述债务承担保证担保。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故毛彬对云南新合力公司上述债务的责任应为连带清偿责任。故广弘铝业公司有权向其主张。关于抵押物优先受偿权的问题。广西新合力公司与广弘铝业公司签订了《动产抵押合同》，且双方到钦州市工商部门进行动产抵押登记，约定广西新合力公司将其拥有的武汉市通德冶金技术开发公司生产的喷煤器、泊头市京润除尘设备制造有限公司生产的石灰制器、福建鑫泽环保设备工程有限公司生产的脱硫器、广西裕华建设集团有限公司生产的脱硫器土建部分、两座钦州市西北冶金设备有限公司生产的石灰制器、焦作市迈科冶金机械有限公司生产的烧结生产系统、张家口宣化昌通环保设备有限公司生产的电除尘器的机器设备抵押给广弘铝业公司，故广弘铝业公司对上述机器设备享有优先受偿权的主张理据充分，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十八条、第四十一条、第四十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起10日内，被告云南新合力冶金有限公司、被告广西新合力冶金有限公司向原告广东广弘铝业有限公司给付货款173912940.81元；二、本判决发生法律效力之日起10日内，被告云南新合力冶金有限公司、被告广西新合力冶金有限公司支付利息（利息以810万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年8月16日起计算至2014年9月15日；以1620万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年9月16日起计算至2014年10月15日；以2430万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年10月16日起计算至2014年11月15日；以3240万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年11月16日起计算至2014年12月31日；以173912940.81元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2015年1月1日起计算至本判决确定的清偿之日）给原告广东广弘铝业有限公司；三、被告毛彬对本判决第一、二项所确定的被告云南新合力冶金有限公司承担的债务承担连带清偿责任；四、原告广东广弘铝业有限公司对被告广西新合力冶金有限公司用作抵押的财产（武汉市通德冶金技术开发公司生产的喷煤器、泊头市京润除尘设备制造有限公司生产的石灰制器、福建鑫泽环保设备工程有限公司生产的脱硫器、广西裕华建设集团有限公司生产的脱硫器土建部分、两座钦州市西北冶金设备有限公司生产的石灰制器、焦作市迈科冶金机械有限公司生产的烧结生产系统、张家口宣化昌通环保设备有限公司生产的电除尘器）享有优先受偿权；五、驳回原告广东广弘铝业有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费953391元、公告费1000元，财产保全费5000元由被告云南新合力冶金有限公司、被告广西新合力冶金有限公司、毛彬共同负担。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求金额向广东省高级人民法院预交相应的上诉案件受理费。逾期不交的按自动撤回上诉处理。审 判 长  谭卫东审 判 员  张朝晖代理审判员  汤 瑞二〇一五年十一月三十日书 记 员  罗永娟蔡静雯