广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)中中法民六终字第446号上诉人（原审原告）：丁恒，男，汉族，住湖北省麻城市，公民身份号码×××0016。上诉人（原审被告）：中山市古镇企一照明经营部，住所地广东省中山市，组织机构代码××。代表人：周贤和，总经理。上诉人（原审被告）：周贤和，男，汉族，住浙江省瑞安市，公民身份号码×××6118。上列两上诉人委托代理人：林燕枝、蔡莉容。上诉人丁恒与上诉人中山市古镇企一照明经营部(以下简称企一经营部)、周贤和劳动合同纠纷一案，均不服广东省中山市第二人民法院（2014）中二法古民五初字第27号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：企一经营部为个体工商户，经营者是周贤和，于2007年10月10日成立，2011年9月20日经中山市工商行政管理局核准。丁恒于2008年5月4日入职企一经营部任设计员，入职至离职双方均未签订书面劳动合同，企一经营部也未为丁恒缴纳社会保险费。双方约定丁恒每月休息2天，每月工资2008年为2000元，2009年为3500元，2010年为3800元，2011年为4300元，2012年为4800元，2013年为5500元。丁恒领取离职前12个月（2012年4月至2013年3月）的工资合计61550元，领取2012年的年终奖12000元。丁恒于2012年6月至2013年11月在中山市古镇惠通六坊电脑培训中心参加社会保险。丁恒在企一经营部连续工作至2013年3月26日，于同年3月27日离职，并向企一经营部提交《离职声明》1份，内容：“本人因上海企一商贸发展有限公司不购买社保自愿要求解除与上海企一商贸发展有限公司的劳动关系。经双方平等协商，上海企一商贸发展有限公司应本人要求同意终止劳动关系。现本人在上海企一商贸发展有限公司的所有经济款项已结算清楚，双方不再存在任何经济纠葛……”丁恒于2013年11月25日向中山市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.确认其与企一经营部签订的劳动合同无效；2.认定其平均工资为6295.83元；3.企一经营部支付订立无效合同、未订立无固定期限劳动合同、未参加劳动合同导致劳动关系解除的经济补偿金62958.3元；4.企一经营部支付2010年5月1日至2013年3月26日订立无效合同、未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额220354.05元；5.企一经营部支付2008年5月至2010年5月的休息日加班费83365.47元及2010年5月至2013年3月26日的休息日加班费243149.3元；6.企一经营部支付因未参加社会保险导致不能领取失业金的经济损失15720元、自费购买社保17个月的经济损失12843.49元及不能补缴失业保险、工伤保险、基本医疗保险的损失14858.16元；7.企一经营部支付拒不调解导致的误工损失3000元；8.企一经营部支付2010年5月3日至2013年3月26日加班费及双倍经济补偿金的赔偿金113107.84元。中山市劳动争议仲裁委员会于2014年1月3日作出中劳仲案字[2013]4664号仲裁裁决：一、企一经营部与丁恒签订的五份《劳动合同》中“第四条工作报酬1、工资和保险费：甲方聘用乙方期间，甲方每月付给乙方工资和保险费（含社会保险、养老保险、失业保险、医疗保险……）3、乙方每月休息2天……”部分违反法律强制性规定，故该约定无效；二、丁恒离职前十二个月平均工资为6195.83元；三、驳回丁恒的其余的仲裁请求。丁恒、企一经营部均不服上述仲裁裁决并在法定期限内分别向原审法院起诉，请求判令：1.确认中山市劳动争议仲裁委员会中劳仲裁字[2013]4664号仲裁裁决第一项；2.确认丁恒的工资为每月6295.83元；3.企一经营部、周贤和支付2008年5月3日至2013年3月27日休息日加班工资55640.86元给丁恒；4.企一经营部、周贤和支付因未购买社保解除劳动合同的经济补偿金31479.15元给丁恒；5.企一经营部、周贤和支付因签订无效劳动合同导致丁恒解除劳动合同的赔偿金62958.3元给丁恒；6.企一经营部、周贤和支付因未缴纳社保导致丁恒自己购买社保的2012年6月1日至2013年3月27日的损失8800元给丁恒；7.企一经营部、周贤和支付自2010年5月3日至2013年3月27日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额154100元给丁恒。原审法院另查明，丁恒提供的5份《聘用合同书》，签订日期分别为2008年5月3日、2009年4月24日、2010年6月1日、2011年12月31日、2013年1月24日，上述合同的甲方（用人单位）为上海企一商贸发展有限公司，乙方（××）为丁恒，每份合同期限均为1年，工作岗位前3份合同为营销部属下策划设计部之设计员、后2份合同为企划事业部之3D设计师，每月工资和保险费合计2008年为2000元、2009年为3500元、2010年为3800元、2011年为4800元、2013年为5500元（均含社会保险、养老保险、失业保险、医疗保险、商业保险、人身意外伤害保险），甲方为乙方提供住所、中餐及晚餐；乙方每月休息2天。还订明合同的变更、终止、解除的条件及违反合同、解除合同的经济补偿。原审法院再查明：中山市2012年度职工月平均工资为1550元。原审法院审理认为：自丁恒入职企一经营部之日起，双方即建立劳动关系。丁恒在企一经营部连续工作4年零10个月，企一经营部未与其签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与××订立书面合同的，视为用人单位与××已订立无固定期限劳动合同”的规定，应当认定企一经营部与丁恒已订立无固定期限劳动合同。丁恒提供的5份《聘用合同书》是其与上海企一商贸发展有限公司签订的劳动合同，而企一经营部为个体工商户，属两个不同的单位，故不能认定丁恒与企一经营部签订了劳动合同。企一经营部与丁恒约定丁恒每月休息2天，违反了《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证××每周至少休息一日”的规定，该约定无效。关于丁恒领取离职前12个月的平均工资问题。丁恒提供的借记卡账户历史明细查询可证明其2012年4月至2013年3月共12个月领取的工资合计61550元，领取2012年的年终奖平均每月1000元，而工资应当包含奖金，故应当认定丁恒离职前12个月的平均工资为6129.17元。关于丁恒休息日加班工资的问题。企一经营部、周贤和提供的考勤表证明丁恒2011年12月至2013年3月的上班时间，丁恒予以确认，该考勤表反映了丁恒休息日加班。丁恒主张企一经营部、周贤和未支付休息日加班工资，而企一经营部、周贤和主张支付的工资已包含休息日加班工资，丁恒提供的工资条及企一经营部、周贤和提供的工资清单均无对方签名盖章，双方又不予确认，故原审法院对工资条、工资清单均不予采信。丁恒未能举证证明企一经营部、周贤和未支付其休息日加班工资，而其提供的借记卡账户历史明细查询证明其领取2011年12月至2013年3月共16个月的工资共81736元（未包括领取的年终奖平均每月1000元），其16个月的平均工资为5108.5元，高于中山市2012年度的职工月平均工资1550元，据此，原审法院认定企一经营部、周贤和支付的工资包含休息日加班工资，丁恒请求企一经营部、周贤和支付休息日加班工资缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。企一经营部未为丁恒缴纳社会保险费，丁恒向企一经营部提出解除劳动关系并提交《离职声明》，《离职声明》载明“因不购买社保自愿要求解除劳动关系”的内容，企一经营部收到后同意丁恒离职并结算清工资给丁恒，故可认定丁恒因企一经营部未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同，依法企一经营部应当向丁恒支付经济补偿。企一经营部、周贤和主张丁恒同意其支付经济补偿金1200元及已支付的事实，并提供《离职声明》复印件作为证据，该《离职声明》复印件在“经双方平等协商，上海企一商贸发展有限公司应本人要求同意终止劳动关系”的后面接着有“公司支付本人解除劳动关系经济补偿金1200元”的内容。丁恒否认同意企一经营部支付经济补偿金1200元及收到该款的事实，认为其《离职声明》没有“公司支付本人解除劳动关系经济补偿金1200元”的内容，是企一经营部、周贤和增加上去的，并提出对企一经营部、周贤和提供的《离职声明》进行鉴定。原审法院决定委托鉴定后通知企一经营部、周贤和提供《离职声明》原件进行鉴定，但企一经营部、周贤和以《离职声明》原件已丢失为由拒不提供，导致无法鉴定，且其未能提供支付经济补偿金1200元的证据，故原审法院对其提供的《离职声明》复印件不予采信，对其主张的丁恒同意其支付经济补偿金1200元及已支付的事实不予认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按××在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向××支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向××支付半个月工资的经济补偿。××月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资3倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年”的规定，丁恒在企一经营部连续工作4年零10个月，应当按5年计算经济补偿，其解除合同前12个月的月平均工资高于中山市上年度职工月平均工资3倍，故企一经营部、周贤和应当按职工月平均工资3倍的数额支付经济补偿给丁恒。经济补偿金计算为：1550×3×5＝23250元。关于丁恒请求企一经营部、周贤和支付因签订无效劳动合同导致其解除劳动合同的经济补偿金问题。丁恒因企一经营部未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同，并非因签订无效劳动合同导致其解除劳动合同。企一经营部与其约定的“每月休息2天”虽然无效，但企一经营部已向其支付工资及加班费，并未造成其损害，依法企一经营部不应承担赔偿责任。丁恒该项请求缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。关于丁恒请求企一经营部、周贤支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的问题。原审法院根据查明的事实及法律规定，已经认定企一经营部与丁恒已订立无固定期限劳动合同，故丁恒该项请求缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。关于丁恒请求企一经营部、周贤和支付其自己购买社保的损失的问题。企一经营部虽未为丁恒缴纳社会保险费，但丁恒未能举证证明社会保险经办机构不能为其补办社会保险关系而导致其具体明确损失，其在中山市古镇惠通六坊电脑培训中心参加社会保险并缴纳了社会保险费，可以享受社会保险待遇，故缴纳的社会保险费不属其损失，至于其自己缴纳的社会保险费该由谁承担，属劳动行政部门处理的范围，原审法院不予处理，丁恒可通过劳动行政部门解决。关于丁恒请求企一经营部、周贤和补缴纳其工作期间社会保险费的问题。补缴纳社会保险费属劳动行政部门处理的范围，原审法院不予处理，丁恒可通过劳动行政部门解决。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第九十七条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认企一经营部、周贤和与丁恒已订立无固定期限劳动合同；二、确认企一经营部、周贤和与丁恒约定“丁恒每月休息二天”的条款无效；三、企一经营部、周贤和于判决发生法律效力之日起三日内支付解除劳动合同的经济补偿金23250元给丁恒；四、驳回丁恒的其他诉讼请求。案件受理费10元，由企一经营部、周贤和负担。上诉人丁恒不服上述判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，依法改判：1.认定丁恒的平均工资为6295.83元/月；2.企一经营部支付因订立无效劳动合同，未订立无固定期限劳动合同，未签订劳动合同及未参保导致劳动关系解除的经济赔偿金62958.33元；3.请求判决企一经营部支付2008年5月3日至2013年3月26日期间因未签订劳动合同支付双倍工资差额：183700元；4.企一经营部支付自2011年1月1日至2013年3月26日期间未付加班费74650.43元；5.企一经营部支付自2008年5月4日至2010年12月31日未付加班费：62988.50元；6.请求判决被上诉人支付因未缴纳社保导致上诉人自费购买社保2012年6月至2013年3月合计10个月的经济损失8800元。合计：393097.26元。主要理由如下：丁恒于2008年5月3日入职企一经营部，每年签订一次固定期限的劳动合同，共签订了五次。丁恒2008年合同约定工资为2000元/月；2009年为3500元/月；2010年为3800元/月；2011年为4300元/月；2012年为4800元/月；2013年为5500元/月。但企一经营部并未为丁恒购买社保，也未足额支付丁恒加班费。在丁恒以企一经营部不依法购买社保提出离职申请时，企一经营部拒不依法支付经济补偿。关于请求1：其一,一审即认定丁恒与企一经营部未签订劳动合同，应当按劳动合同法第八十二条之规定判决。即支付未签订劳动合同的双倍工资。丁恒与企一经营部签订劳动合同时并不知道合同无效，且企一经营部故意不盖古镇企一照明经营部公章而盖上上海企一商贸发展有限公司公章，其主观行为导致了双方并未签订劳动合同。其二,丁恒于2013年3月26日离职，为何按中山市2012年度职工月平均工资去算。且中山市统计信息网公布的是：2013年月平均工资为2240元。2012年度中山市职工月平均工资为2080元。其三,何以认定支付的工资包含休息日加班工资。合同约定工资高于中山最低工资就可以认定。既然每月休息二天约定无效，那丁恒每月多工作二天的工资何在？每个月二天，每年就是24天，五年就是120天。丁恒五年120天的艰辛工作就没有一分钱的报酬。再者，丁恒与企一经营部所签定的劳动合同并未约定工资包含加班费。依照丁恒农行流水账及出勤表，可算出企一经营部并未依法足额支付其加班费。其四：企一经营部未依法给丁恒购买社保，而丁恒自费挂靠其它单位购买社保。关于请求2：依据农行流水账，丁恒自2012年5月14日至2013年3月27日合计工资收入为75550元（含年终奖12000元），故平均工资为：75550÷12=6295.83元/月。关于请求3：仲裁认定为部分无效劳动合同，一审认为未签订劳动合同，并视为已签订无固定期限劳动合同。一审时企一经营部拒不提供《离职声明》原件鉴定，却声称已支付1200元经济补偿金。结合劳动合同法第三十条；第四十七条；第八十五条；第八十七条；劳动合同法实施条例第二十七条；劳动法第九十七条。应当按经济补偿金标准二倍向丁恒支付赔偿金：6295.83×5×2=62598.30元。关于请求4：依据劳动合同法第十四条，第八十二条，第八十六条。丁恒与企一经营部连续签订了五次固定期限为一年的劳动合同。且这五份合同上盖的公章都是上海商贸有限公司的，与事实劳动关系不符。应当视为未签订劳动合同。故应当依法支付双倍工资。故应计算为：2008年5月3至2008年12月31日计8个月：2000元/月×8个月=16000元；2009年计12个月：3500元/月×12个月=42000元；2010年计12个月：3800元/月×12个月=45600元；2011年计12个月：4300元/月×12个月=51600元；2012年计12个月：4800元/月×12个月=57600元；2013年1月1日至2013年3月26日计3个月：5500元/月×3个月=16500元；合计：183700元。关于请求5：依据劳动法第三十八条；第三十九条；第四十条；第四十四条及第四十五条。在劳动关系存续期间，丁恒每月只休息二天，有时一天也未休息，企一经营部并未足额支付加班费。丁恒与企一经营部所签订的劳动合同中明确约定：“第四条工作报酬1、工资和保险费：甲方聘用乙方期间，甲方每月付给乙方工资和保险费（含社会保险、失业保险、医疗保险、商业保险、人身意外伤害保险）合计人民币5500元。”丁恒认为，合同中并未明确约定工资中包含休息日加班费，应当视为丁恒的基本工资收入。从丁恒农行流水账中可以看出丁恒每月的收入随着出勤的不同而有所变化。例：2012年12月，丁恒收入为4971元，出勤30天。公司的算法为：基本工资4800÷满勤天数29×出勤天数30+5短号补贴=4971元。再例：2012年6月份，丁恒收入4800元。公司算法为：基本工资4800÷满勤天数28×出勤天数29+5短号补贴=4976元。公司认为满勤天数=月天数-2。如果员工出勤天数多于满勤天数，多一天则多给一天工资。丁恒每月银行流水账收入与公司出示的考勤记录皆可按此一一对应算出。据此，企一经营部并未依法足额支付丁恒加班费。因此请求判决支付2011年1月1日至2013年3月26日期间未支付的加班费：74650.43元。关于请求6：丁恒请求2008年5月至2010年12月未支付加班费应计算如下：（因公司未能提供相应考勤）2008年5月至12月：（2000÷21.75）×（8个月×6.25）×2倍=9195.40，2009年1月至12月：（3500÷21.75）×（12个月×6.25）×2倍=24137.93，2010年1月至12月：（4300÷21.75）×（12个月×6.25）×2倍=29655.17，合计：62988.50。关于请求7：因企一经营部一直拒买社保，丁恒于2012年6月开始挂靠其它单位购买社保。因社保不可重复购买，而购买社保为企一经营部法定义务。故丁恒请求判决企一经营部支付丁恒自费购社保九个月的经济损失:5500元/月×10个月×20%单位缴费比例=11000元。被上诉人企一经营部、周贤和答辩称：1.企一经营部认同原审判决第一、二、四项，2.关于丁恒月平均工资问题，企一经营部认为丁恒工资项目的社会保险费及车费报销不应包括在工资总额之内，计算平均工资时应剔除。另年终奖也不纳入平均工资计算的范畴，故丁恒离职前12个月平均工资应为4412.95元/月。3.关于签订无效劳动合同，未订立无固定期限劳动合同，未签订劳动合同导致劳动关系解除的经济赔偿金问题，丁恒无依据证明以该理由解除劳动关系。关于未参保导致劳动关系解除的经济赔偿金问题，双方于2013年3月27日协商一致解除劳动关系，丁恒同意企一经营部支付1200元作为解除劳动关系补偿金。4.关于未签订劳动合同支付双倍工资差额问题，双方已订立无固定期限劳动合同，且丁恒请求时间已超过法定时效，故其主张没有事实依据和法律依据。5.关于加班费问题。因丁恒的工作岗位为设计员，无法确定具体工作时间，故双方约定工资中已包含加班费。企一经营部一直采取固定上班模式，每月休息两天，具体时间由丁恒调节，其要求加班费没有事实依据。而且，丁恒长期以来按照约定收取工作报酬，对工资和加班费没有异议，现要求支付加班费没有事实依据，违反双方约定，且部分请求已超过时效。6.关于因购买社保导致其损失问题。丁恒不愿意参保，只要求以现金形式在每个月工资中领取，而企一经营部已支付社保费用。且丁恒在2012年6月在隐瞒企一经营部情况下在另一家公司兼职，同时在该公司参保。因双方明确约定工资中包含保险费，其不存在损失，该请求无事实依据。上诉人企一经营部、周贤和亦不服上述判决，向本院提起上诉，请求依法判决企一经营部无需向丁恒支付解除劳动经济补偿金23250元，并由丁恒承担诉讼费用。双方于2013年3月27日协商一致，且丁恒签署了离职声明，丁恒同意企一经营部支付1200元作为解除劳动关系补偿金，并且声明双方所有经济款项已结算清楚，不存在任何经济纠葛。而企一经营部也在当天把丁恒工资及经济补偿金付清，因此丁恒主张经济补偿金没有事实依据。另，丁恒在劳动仲裁时承认企一经营部提供的离职声明的真实性，有庭审笔录和劳动仲裁裁决书可以证明。被上诉人丁恒答辩称：丁恒在企一经营部工作五年直至离职没有购买社保，双方签订的劳动合同无效，企一经营部应该给付双倍的经济补偿金。离职声明上部分文字是公司事后添加的，一审丁恒已申请鉴定，但企一经营部无法提供原件。双方当事人在二审期间均没有提供新的证据。经审理查明，中山市2012年度职工月平均工资为2080元。除本院查明上述事实外，原审查明的其他事实本院予以确认。本院认为：上诉人丁恒的诉讼请求包括解除劳动合同经济补偿金、未签订劳动合同另一倍工资、加班费等，本案案由应为劳动合同纠纷，原审法院将本案案由确定为追索劳动报酬不当，本院予以纠正。结合双方当事人上诉答辩意见，本案二审主要有下列争议焦点：一、关于丁恒领取离职前12个月的平均工资问题。根据丁恒提供的借记卡账户历史明细查询中“摘要”一档注明为“工资”的数据，丁恒2012年4月至2013年3月期间共领取工资合计61550元，该总额并未包括丁恒的社会保险费用和报销费用在内。另根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，丁恒领取2012年的年终奖12000元应计算在月工资之内，因此原审法院认定丁恒离职前12个月的月平均工资为6129.17元正确，本院予以维持。上诉人丁恒和上诉人企一经营部、周贤和此节上诉请求没有依据，本院不予采信。二、关于企一经营部、周贤和是否应向丁恒支付解除劳动合同经济补偿金问题。《离职声明》载明丁恒“因不购买社保自愿要求解除劳动关系”，故可认定丁恒因企一经营部未依法为其缴纳社会保险费而主动解除劳动合同，丁恒主张应按经济补偿金的二倍即赔偿金标准赔偿其损失没有事实和法律依据，企一经营部、周贤和应当向丁恒支付解除劳动合同经济补偿金。企一经营部、周贤和主张丁恒同意其支付经济补偿金1200元及已支付的事实，并提供《离职声明》复印件作为证据。企一经营部提供的《离职声明》复印件上在“经双方平等协商，上海企一商贸发展有限公司应本人要求同意终止劳动关系”的后面接着有“公司支付本人解除劳动关系经济补偿金1200元”的内容。而丁恒否认同意企一经营部支付经济补偿金1200元及收到该款的事实，认为《离职声明》中“公司支付本人解除劳动关系经济补偿金1200元”的内容是企一经营部、周贤和增加上去的，并要求对《离职声明》进行鉴定。现企一经营部、周贤和无法提供《离职声明》的原件，导致无法鉴定，且其未能提供支付经济补偿金1200元的证据，故对《离职声明》复印件中有关“公司支付本人解除劳动关系经济补偿金1200元”的内容不予采信，并对企一经营部、周贤和关于不应向丁恒支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求不予支持。关于企一经营部、周贤和应向丁恒支付解除劳动合同经济补偿金的金额问题。丁恒离职前12个月的平均工资为6129.17元，中山市2012年度职工月平均工资为2080元，丁恒解除合同前12个月的月平均工资并未高于中山市上年度职工月平均工资3倍，原审法院此节认定错误，本院予以纠正。丁恒在企一经营部连续工作4年零10个月，应当按5年计算经济补偿，因此企一经营部、周贤和应向丁恒支付经济补偿金30645.85元（6129.17元×5）。三、关于企一经营部、周贤和是否应向丁恒支付未签订劳动合同另一倍工资问题。丁恒自2008年5月4日入职企一经营部任设计员，企一经营部最迟应于2009年5月4日前与丁恒签订劳动合同，而至2013年3月26日丁恒离职，双方一直未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与××订立书面合同的，视为用人单位与××已订立无固定期限劳动合同”的规定，应当认定企一经营部自2009年5月4日起与丁恒已订立无固定期限劳动合同。由于企一经营部在2009年5月4日前未与丁恒签订书面劳动合同，丁恒有权利向企一经营部主张2008年6月4日至2009年5月4日期间未签订书面劳动合同的另一倍工资。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，丁恒主张未签订书面劳动合同的另一倍工资仲裁时效是一年，即丁恒最迟在2010年5月4日前主张相应月份的未签订书面劳动合同的另一倍工资。丁恒于2013年11月15日才申请劳动仲裁，已超过仲裁时效，因此，对丁恒关于企一经营部、周贤和应向其支付未签订劳动合同另一倍工资的请求不予支持。四、关于企一经营部、周贤和是否应向丁恒支付加班费问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条关于“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”的规定，用人单位仅对两年内工资支付情况负有举证责任。由于丁恒于2013年11月15日才申请劳动仲裁，因此企一经营部对丁恒2011年11月15日之后的出勤及工资支付情况负有举证责任，而对2011年11月15日之前丁恒出勤及工资支付情况则不负有举证责任。因丁恒未举证证明其2011年11月15日之前出勤加班及加班费支付情况，故对丁恒要求企一经营部、周贤和支付2011年11月15日之前加班费的上诉请求不予支持。而企一经营部未举证证明其2011年11月15日之后出勤加班及工资支付情况，且丁恒主张其每月仅休息两天，违反相关法律规定，丁恒在法定休息期间上班应认定为加班。在企一经营部未能举证其已支付该部分加班费的情况下，企一经营部应向丁恒支付2011年11月15日至2013年3月26日加班费。2011年双方约定月工资4800元，经折算，丁恒正常工作日工资为140.15元/日，因此企一经营部应向丁恒支付2011年11月15日至2011年12月31日期间加班工资为840.9元（140.15元/日×3日×200%）。没有证据确认2012年双方约定月工资情况，参照2011年月工资标准4800元，经折算，丁恒正常工作日工资为140.15元/日，因此企一经营部应向丁恒支付2012年1月1日至2012年12月31日期间加班工资为6727.2元（140.15元/日×24日×200%）。2013年双方约定月工资5500元，经折算，丁恒正常工作日工资为160.6元/日，因此企一经营部应向丁恒支付2013年1月1日至2013年3月26日期间加班工资为1927.2元（160.6元/日×6日×200%）。综上，企一经营部、周贤和应向丁恒支付2011年11月15日至2013年3月26日期间加班费共计9495.3元（840.9元+6727.2元+1927.2元）。五、关于企一经营部、周贤和是否应向丁恒赔偿未缴纳社保费用而产生的损失问题。企一经营部虽未为丁恒缴纳社会保险费，但丁恒未能举证证明社会保险经办机构不能为其补办社会保险关系而导致其具体明确损失，故对丁恒这一请求不予支持。综上，上诉人丁恒上诉部分有理，本院对其合理的请求予以支持。原审判决认定事实部分不清，致部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省中山市第二人民法院（2014）中二法古民五初字第27号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省中山市第二人民法院（2014）中二法古民五初字第27号民事判决第四项；三、变更广东省中山市第二人民法院（2014）中二法古民五初字第27号民事判决第三项为：中山市古镇企一照明经营部、周贤和于本判决发生法律效力之日起三日内向丁恒支付解除劳动合同的经济补偿金30645.85元，2011年11月15日至2013年3月26日期间加班费共计9495.3元，以上合计40141.15元。四、驳回丁恒其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由中山市古镇企一照明经营部、周贤和负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 瑄审 判 员  梁艳凤代理审判员  卢俊辉二〇一五年十一月十九日书 记 员  彭思维