河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0329民初736号原告：赵丽锋，女，1975年11月18日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：石会升，河南诚然律师事务所律师，一般代理。被告：高幸鸟，女，1977年10月23日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：陈正坤，男，1974年1月19日出生，汉族，住河南省洛阳市。第三人：陈卓，男，2000年11月28日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。法定代理人：赵丽锋（系第三人陈卓母亲），女，1975年11月18日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。原告赵丽锋与被告高幸鸟、陈正坤、第三人陈卓执行异议之诉一案，本院于2018年2月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵丽锋、被告高幸鸟、第三人陈卓法定代理人赵丽锋到庭参加诉讼，被告陈正坤经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵丽锋向本院提出诉讼请求：1.请求判决不得执行位于洛阳市××××房产（产权证号：洛房权证字第**），并解除对上述房产的查封；2.请求判决确认原告与被告陈正坤于2013年3月11日签订的《离婚协议书》合法有效，并确认涉案房产归第三人所有，房产总价款565287元；3.本案的案件受理费由被告分担。事实与理由：原告与被告陈正坤系夫妻关系。1998年10月8日登记结婚，2000年11月28日生儿子陈卓。2012年9月18日，共同购买了位于洛阳市涧西区××与××交叉口××单元××房产（按揭房分期付款），贷款期限16年，购房合同及房屋登记买受人为被告陈正坤，房款由我们共同支付。因感情不和，2013年3月11日，原、被告双方签订离婚协议书，到民政部门办理离婚登记，同日领取离婚证。离婚协议书中财产分割约定，双方婚后位于洛阳市涧西区××和××房产归儿子陈卓所有，儿子上学期间及成年前由原告抚养照顾，原告可以居住该房屋。因儿子陈卓未成年，未能将涉案房产产权变更登记在儿子名下，仍登记在被告陈正坤名下，但涉案房屋一直由原告及第三人居住使用至今。2014年10月5日，被告陈正坤向被告高幸鸟借款30万元。因民间借贷纠纷一案涉诉，伊川县人民法院作出(2016)豫0329第2215号民事裁定书，裁定将登记在被告陈正坤名下位于洛阳市涧西区南昌路150号6幢1-××号涉案房产予以查封。随后，该院于2017年1月16日作出民事判决书，判决被告陈正坤偿还被告高幸鸟借款本金24万元以及利息。2017年12月15日，原告依法向伊川县人民法院提出书面执行异议，并提供购房依据、离婚协议等相关证据，要求解除查封，并中止对上述财产的执行。2018年1月25日，伊川县人民法院作出(2018)豫0329执异2号执行裁定书，裁定驳回原告的异议，并明确告知可在15日内向人民法院另案提起诉讼。原告认为，(2018)豫0329执异2号执行裁定书在事实认定及适应法律上均有错误。一、裁定书认为，“关于案外人是否是权利人，已登记的不动产，按不动产登记簿判断。涉案房产登记在被告陈正坤的名下，陈正坤是该房屋的权利人”。根据原告提供的离婚协议书中财产分割的约定，双方婚后购买的涉案房产归儿子陈卓所有，儿子上学期间及成年前由原告抚养照顾，原告可以居住该房屋。因此，涉案房屋虽登记在被告陈正坤的名下，但通过离婚协议的约定，明确涉案房屋归儿子陈卓所有，原告管理使用。本案中，离婚协议对房产的处分虽然不能直接产生物权变动效力，但离婚协议中对夫妻共有财产的处分是双方真实意思的表示，具有法律效力。房屋在办理过户登记之前，约定所有权人享有的是将房屋的所有权变更登记至其名下的请求权，该项请求权在性质上虽然属于债权，但在一定条件下具有排除执行的效力。一是时间方面，约定所有权人请求权的成立时间(2013.3.11)早于申请执行人权利的成立时间(2014.10.5)。二是内容方面，约定所有权人的权利指向房屋，而申请执行人的债权仅为金钱债权，并未指向特定财产。三是性质方面，申请执行人的金钱债权系个人债务，而非夫妻共同债务。四是伦理方面，房屋具有为约定所有权人提供生活保障的功能，与申请执行人的金钱债权相比，约定所有权人的请求权在伦理上具有一定的优先性。然而，贵院在作出裁定时依旧枉顾上述事实，将涉案房产当做被告陈正坤的财产继续予以执行，并驳回原告的异议请求，损害了原告及儿子陈卓的合法权益。二、裁定书认为，“涉案房屋购买发生在原告与被告婚姻关系存续期间，原告是房产的共有权人，但该权利不能排除执行”。然而，根据离婚协议书财产分割的约定，涉案的房产归儿子陈卓所有。最高法院《民通意见》第128条规定，离婚协议将房屋赠与子女，子女一直居住在该房屋中，故离婚协议设立的赠与关系合法有效。同时，《民通意见》第129条又规定，赠与人明确表示将赠与物赠给未成年人个人的，应当认定该赠与物为未成年人的个人财产。因此，离婚协议生效在先，早于申请执行人获得金钱债权的形成时间。故，离婚协议不存在恶意串通、逃避债务的情形。根据《物权法》第15条:“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响合同效力”。据此，离婚时将涉案房产处分给儿子陈卓后，原告及儿子对涉案房屋一直处于实际占有并使用的状态，虽未办理物权变更登记的，但不影响合同效力，可以阻却涉案房产的执行。三、执行裁定书忽略了离婚协议书的存在以及效力，对离婚协议书的内容以及效力只字未提。明知离婚协议书对涉案财产已进行处分，仍然对涉案财产进行强制执行，剥夺了原告的抗辩权、请求权，侵犯了原告的诉讼权利和财产权益。综上，原告认为，离婚协议书是当事人真实意思的表示，不违反国家有关法律法规的强制性规定，合法有效:离婚协议的产生时间早于被告高幸鸟债权的发生时间，被告的债权为金钱债权，且系房屋登记所有权人陈正坤的个人债务。原告及儿子陈卓早已在法院采取查封措施前占有、使用该房屋，享有将房屋的所有权变更登记至其名下的请求权。对于未办理过户登记手续也不存在过错，应认定离婚协议对涉案房产处分的约定可以阻却执行。故人民法院不得查封、扣押冻结该财产，应停止对案涉房产的强制执行。原告特提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告高幸鸟辩称，一、原告提供的离婚协议书不认可，是他们夫妻之间的事；二、房产是被告陈正坤的，房产证是2××5年办理出来的，被告陈正坤是2014年向被告借款，借款用于购买这套房产；三、孩子是未成年人，2000年出生，今年已经成年，和被告没有任何关系；四、被告不想再和原告赵丽锋有任何关系。被告陈正坤未作答辩。第三人陈卓述称，房子是2012年购买，办理房产证有时间差，第三人有购房合同，是2012年。当初写被告陈正坤的名字，是用的他的公积金，所有名字由陈正坤，原、被告离婚2013年后原告是净身出户，但是原告是给孩子争取权利，房子给孩子名下，将来孩子成年过户给孩子，当时有这个约定，所以原告和陈正坤签订了离婚协议，现在孩子还没有到18岁，所以没有办法办理过户。借钱是在约定这房产之后的事，我们都不知道这个事，办房产证是2××5年，还办理在陈正坤名下，我们没有借高幸鸟钱的企图，现在陈正坤找不到，也没有给任何生活费。原告现在是代表孩子要回这套房产。原告赵丽锋、第三人陈卓围绕诉讼请求向本院依法提交了以下证据：证据1.离婚证一份，证明2013年3月11日，原告和被告陈正坤登记离婚；2.离婚协议一份，证明原告和被告陈正坤离婚时对财产分割约定，双方婚后位于洛阳市涧西区××房产××第三人陈卓所有，第三人在上学期间及成年前由原告抚养，原告可以居住该房屋；3.《商品房预售合同》一份，证明原告和被告陈正坤婚姻存续期间，以被告陈正坤名义购买涉案房产，但离婚时双方约定将该房产给第三人所有，由于购房时以被告陈正坤的名义购买，不能将房产证办理在第三人名下，但离婚后，原告和第三人一直在使用涉案房产；4.案号（2016）豫民初2215号民事判决书一份，证明二被告的借条债务发生在原告和被告陈正坤离婚之后，属于被告陈正坤的个人债务，离婚协议对财产的处分，不影响被告陈正坤的财产；5.最高法院民事判决书，与本案类似的案例，作为审理本案的参考。被告高幸鸟对原告赵丽锋和第三人陈卓的证据质证认为，对证据1、证据2二离婚协议书不认可，这是他们夫妻二人的事，和被告高幸鸟无关；证据3房子是什么时候买的房子，房产证是2××5年下来的，如房产有赵丽锋的，房产证上面应该有原告的名字，但房产证只有陈正坤一个人的名字，被告只认可房产证上面名字是谁的，房产就是谁的；证据4判决书真实性无异议；证据5与本案无关。被告高幸鸟未提交证据。本院根据原、被告的陈述及审查确认的证据认定事实如下：原告与被告陈正坤于1998年10月8日登记结婚，第三人陈卓于2000年11月28日出生。2013年3月11日，原告与被告陈正坤在民政部门登记离婚，并签订离婚协议书，协议约定“子女抚养：儿子归男方抚养，上学期间走读（初中和高中）暂由女方抚养，男方每月支付抚养费1000元，每半年存入固定卡内，直到孩子18周岁。财产分割：双方婚后位于南昌路顺园房产归儿子所有，房子的装修费和月供费都由男方支付，因孩子上学期间由女方照看，女方可以借住，男方看孩子时也可以暂住。其他财产全部归男方所有，男方支付女方16万元，拿到离婚证一个月支付10万元，剩余6万元一年内一次性付清。双方购买的人身保险单按被保险人自协议后双方自拿保单和缴费，孩子为被保险人的保单由男方缴费。以女方名字登记注册的河南国之宝营销策划服务有限公司归男方所有，2013年6月30日前男方进行公司法人变更手续，女方应配合到场签字。债权债务：双方婚后各自债权债务各自承担。”2012年9月29日，被告陈正坤与小浪底置业有限公司签订合同，购买位于洛阳市××××房产，建筑面积84.33平方米。2012年10月15日，被告陈正坤作为借款人签订洛阳市住房公积金借款合同，被告陈正坤首付175287元，向贷款人兴业银行股份有限公司洛阳分行贷款39万元整，贷款期限192个月，自2012年11月14日起至2028年11月13日止，被告陈正坤作为抵押人将该房产抵押。被告陈正坤于2××5年2月6日取得房产证。被告高幸鸟于2016年7月18日以被告陈正坤为被告提起民间借贷诉讼，诉讼中申请对涉案房产依法保全，本院于2017年1月16日作出（2016）豫0329民初2215号民事判决，判决被告陈正坤还本付息。被告陈正坤不服判决，上诉后又撤回上诉。被告高幸鸟对涉案房产申请执行期间，原告于2017年12月15日提出执行异议，本院于2018年1月25日作出（2018）豫0329执异2号执行裁定书，驳回原告执行异议，原告于2018年2月22日提起执行异议之诉。本院认为，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。原告提起执行异议之诉，应当对其享有足以排除强制的民事权益承担举证证明责任。涉案房产证登记的所有权人是被告陈正坤，被告陈正坤是涉案房产的所有人。原告与被告陈正坤1998年结婚，被告陈正坤于婚姻存续期间购买涉案房产，原告系该房产的共有权人，但该权利不能排除执行，原告提交的证据不足以证明自己的主张。故原告要求判决停止执行涉案房产，并对该房产解除查封的诉讼请求，证据不足，不予支持。关于原告请求判决确认原告与被告陈正坤于2013年3月11日签订的《离婚协议书》合法有效，并确认涉案房产归第三人所有的诉讼请求，原告和被告陈正坤于2013年3月11日离婚时所签订的离婚协议系双方真实意思表示，对原告和陈正坤具有约束力，双方约定将房产赠与第三人，但未办理变更登记，物权变动未发生效力，该房产所有权人不是第三人陈卓。首先，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”被告陈正坤办理房屋贷款时将该房产抵押，该房产处于抵押期间，被告陈正坤在对外负有债务，且未取得抵押权人同意的情况下，不能将该房产转让。其次，根据《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”原告和被告陈正坤虽然在离婚协议中约定将房产转让给第三人陈卓，但未办理登记，物权变动依法未发生效力，被告陈正坤仍是涉案房产的所有人，第三人陈卓不是该房产的所有权人。故原告要求确认原告和被告陈正坤2013年3月11日离婚时所签订的离婚协议，将房产确认给第三人陈卓的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第一百九十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，判决如下：驳回原告赵丽锋的诉讼请求。案件受理费9453元，由原告赵丽锋负担。如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  昌俊克人民陪审员  李会梅人民陪审员  王根社二〇一八年十一月十三日书 记 员  钟小颖