上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0117民初18131号原告：何似锦，女，1985年1月4日生，汉族，住安徽省。法定代理人：何均义，系原告父亲，住址同上。委托诉讼代理人：熊**，上海新松律师事务所律师。被告：谢新丽，女，1988年9月12日生，汉族，住江苏省泰兴市。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：万忠明，总经理。委托诉讼代理人：张旻浩，上海市华荣律师事务所律师。原告何似锦诉被告谢新丽、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称大地上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何似锦的委托诉讼代理人熊**，被告大地上海分公司的委托诉讼代理人张旻浩到庭参加诉讼。被告谢新丽经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何似锦向本院提出诉讼请求：1、判令被告大地上海分公司在机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)限额内赔付原告医疗费12,099.30元(庭审中变更为12,972.62元)、住院伙食补助费380元、残疾赔偿金400,614.40元、误工费32,292.50元、营养费3,600元、护理费7,260元、精神损害抚慰金50,000元(要求在交强险限额内优先赔偿)、奶粉购买费12,000元、交通费1,500元、衣物损失费500元、手机损失费4,998.80元、鉴定费7,950元、；2、超出交强险限额部分，判令被告大地上海分公司在机动车第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)限额内赔付原告；3、仍有不足，由被告谢新丽赔偿原告；4、律师代理费6,000元(庭审中变更为5,000元)，由被告谢新丽赔偿。事实和理由：2017年10月9日9时45分许，在松江区九亭大街、沪亭南路路口，被告谢新丽驾驶的沪K3XXXX小型越野客车与原告发生碰撞，致原告受伤。后经上海市公安局松江分局交通警察支队(以下简称松江交警支队)责任认定，被告谢新丽负事故全部责任，原告无责。经查，沪K3XXXX小型越野客车在被告大地上海分公司处投保了交强险和商业三者险。本起事故导致原告受伤，经鉴定构成XXX伤残。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决支持原告的诉请。被告谢新丽未作答辩。被告大地上海分公司辩称，对本案事发经过与责任认定没有异议。对于原告主张的部分赔偿项目及金额有异议。不认可原告的精神及肢体的伤残等级，此系对同一部位进行的重复鉴定，申请对原告伤情的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行重新鉴定。本院经审理认定事实如下：根据交通事故认定书，原告所述事发经过与责任认定属实，本院予以确认。事发后，原告至上海市第一人民医院住院及门诊治疗，被诊断为脑挫伤，蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，妊娠状态。上述治疗期间，原告支出医疗费12,577元(已扣除住院期间伙食费396元)。沪K3XXXX小型越野客车的登记车主为案外人汤某，该车在被告大地上海分公司处投保了交强险和商业三者险。交强险限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险(附加不计免赔率)限额为1,000,000元。本起事故发生于上述保险有效期内。2018年4月20日，松江交警支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级(包含精神及肢体)、休息期、营养期、护理期以及民事行为能力进行鉴定。同年5月2日，该鉴定机构出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人何似锦之颅脑多发损伤(蛛网膜下腔出血，双侧额叶及右侧额叶脑挫伤伴颅内血肿，左侧颞顶枕部头皮下血肿，双侧额叶及右侧颞叶脑软化灶等)致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天；被鉴定人何似锦在本案中为无民事行为能力；被鉴定人何似锦之颅脑多发损伤(蛛网膜下腔出血，双侧额叶及右侧颞叶脑挫伤伴颅内血肿，左侧颞顶枕部头皮下血肿等)，遗留双侧额叶及右侧颞叶脑软化灶，伴头痛，头晕，记忆力下降等神经症状，构成XXX伤残；伤后可酌情予休息期180天、营养期90天、护理期90天(注：何似锦同时评定了XXX伤残和三期，其精神三期和肢体三期不能直接累加计算，建议取其中高的期限来计算赔偿)。原告为此支付鉴定费7,950元。另查明，原告系非农业户口。事发后，被告谢新丽已付原告20,000元。以上事实，有交通事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、门急诊就医记录册、出院小结、住院费用清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、户籍证明及当事人陈述等证据证实。本院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。一、关于责任承担根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与行人之间发生的交通事故。根据松江交警支队的责任认定，被告谢新丽负本起事故全部责任，原告无责。被告谢新丽驾驶的车辆在被告大地上海分公司处投保了交强险及商业三者险。故对于原告的损失，应先由被告大地上海分公司在交强险限额内予以赔偿；超出交强险限额部分，由被告大地上海分公司在商业三者险限额内赔付；仍有不足，由被告谢新丽赔偿。二、关于重新鉴定申请上海枫林司法鉴定有限公司是具有相应鉴定资质的鉴定机构，其对原告的伤残等级(包含精神及肢体)、休息期、护理期、营养期及民事行为能力所做出的鉴定意见系根据原告的治疗经过及相关材料检验分析所得。被告大地上海分公司未提供证据证明该鉴定意见所依据的材料来源或鉴定程序存在瑕疵。本院对于被告大地上海分公司提出的重新鉴定申请，不予准许。三、关于赔偿项目和相应数额的认定对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的门急诊就医记录册、医疗费票据等证据，本院确定医疗费为12,577元。被告大地上海分公司关于医疗费应扣除非医保部分的辩称意见，于法无据，本院不予采纳。对于住院伙食补助费，根据原告提供的出院小结，其住院18天，本院按照每天20元确定费用为360元。对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系非农业户口，鉴定为XXX伤残，定残时未满六十周岁。其按照本市2017年度城镇居民人均可支配收入62,596元主张残疾赔偿金400,614.40元并无不当，予以支持。对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。根据鉴定意见，本院确定休息期为180天。原告提供的营业执照无法证明其实际减少的收入情况，本院酌情参照本市职工最低工资标准，确定其误工费为14,520元。对于营养费，是对受害人给予适当的营养，在一定程度上可以配合临床，促进受害人尽快康复，但营养费的给予标准应视受害人的伤势而定。根据鉴定意见给予的营养期90天，结合原告的伤势，本院酌情按照每天30元确定营养费为2,700元。对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。根据鉴定意见给予的护理期90天，本院酌情参照本市护工市场从事同等级别护理的劳务报酬每天40元的标准，确定护理费为3,600元。对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。故根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的经济能力等情况，本院酌定16,000元。对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合原告的治疗情况，本院酌定500元。对于衣物损失费，本院结合原告受伤部位、受伤时的季节，以一般人的衣着标准，酌定300元。对于鉴定费，根据原告提供的鉴定费发票，其主张鉴定费7,950元并无不当，本院予以支持。对于律师代理费，本院认为原告聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。据此，根据本案实际情况，本院酌定4,000元。对于奶粉购买费，于法无据，本院不予支持。对于手机损失费，原告提供的购机发票无定损证明佐证，缺乏与本案的关联性，本院不予支持。四、关于被告赔付金额的确定上述各项费用，先由被告大地上海分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10,000元、残疾赔偿金94,000元、精神损害抚慰金16,000元、衣物损失费300元，合计120,300元；超出交强险限额部分，即医疗费2,577元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金306,614.40元、误工费14,520元、营养费2,700元、护理费3,600元、交通费500元、鉴定费7,950元，合计338,821.40元，由被告大地上海分公司在商业三者险限额内赔偿原告。律师代理费4,000元，由被告谢新丽赔偿原告。鉴于事发后被告谢新丽已付原告20,000元，其可受领多付的16,000元，即被告大地上海分公司应承担的商业三者险赔偿款中的16,000元，支付对象相应变更为被告谢新丽，余款322,821.40元则赔偿给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告何似锦120,300元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告何似锦322,821.40元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内支付被告谢新丽16,000元；四、被告谢新丽赔偿原告何似锦4,000元(已付)；五、驳回原告何似锦关于奶粉购买费、手机损失费的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,191元，减半收取4,595.50元，由原告何似锦负担502元(已付)，由被告谢新丽负担4,093.50(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张尹潇二〇一八年十一月二十一日书记员  孙绮远附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。