上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2015）松民二（商）初字第502号原告上海喜卓贸易有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人童木根，经理。委托代理人张碧燕，上海磊天律师事务所律师。被告江西临川建设集团有限公司（原名江西省临川第一建筑工程有限公司），住所地江西省抚州市。法定代表人彭武，总经理。委托代理人周文明，江西赣东律师事务所律师。被告卞建平，男，1963年7月7日生，汉族，住江苏省江阴市。委托代理人金贵，男，1964年2月2日生，汉族，住江苏省南京市。原告上海喜卓贸易有限公司诉被告江西临川建设集团有限公司（以下简称“临川公司”）、卞建平买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月4日立案受理后，依法适用简易程序审理。本案于2015年5月15日第一次公开开庭进行了审理。原告原委托代理人徐亚琴，被告临川公司委托代理人周文明，被告卞建平委托代理人金贵到庭参加诉讼。因本案案情复杂，不宜适用简易程序审理，本院依法转为普通程序，组成合议庭，又于同年11月10日第二次公开开庭进行了审理，原告变更后委托代理人张碧燕，被告临川公司委托代理人周文明，到庭参加诉讼，被告卞建平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席��理。本案现已审理终结。原告上海喜卓贸易有限公司诉称：2012年3月20日，原告作为供货方与需货方江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司（以下简称“江阴分公司”）、担保方被告卞建平签订《钢材购销合同》，约定：江阴分公司承建的江阴锦舫金属制品有限公司厂房及江阴宝迪金属制品有限公司厂房建设所需钢材全部从原告处购买，否则视为违约；江阴分公司根据工程进度分配购进钢材，需货时提前3天传真通知原告；工程期限为2012年3月至同年8月底，总计钢材用量1800吨；付款方式为原告送钢材100吨作为垫资款，江阴分公司至2012年9月1日前付清，以后每批货到工地3日内结清，未按时付款的按每天每吨5元加价给原告；超30天未付款的，原告有权解除合同停止供货，并要求江阴分公司付清所有货款及以所欠货款为基数，按每日3‰基数的违约金；购��不足合同数的，江阴分公司按不足部分每吨170元补偿原告；被告卞建平作为担保人，保证期限两年；等等。合同签订后，原告于2012年3月31日供货80.318吨，货款362，194.04元，后江阴分公司未按约继续购货，亦不付款。2014年7月5日，原告向江阴分公司催讨债务，被告卞建平承诺三个月内还款，然其并未践约。被告临川公司系江阴分公司的总公司，应承担江阴分公司的民事责任，故原告诉至法院，请求判令：1.被告临川公司支付货款362，194.04元；2.被告临川公司支付购货不足补偿款171，968.2元（1719.682吨×100元每吨）；3.被告临川公司支付加价款7，228.62元（80.318吨×3元每吨×30天，2012年9月2日计算至2012年10月1日）；4.被告临川公司支付逾期付款违约金（以362，194.04元为基数，自2012年10月2日开始计算至实际清偿之日，按照每日万分之七计算）；5.被告卞建平对上述债务承担连带清偿责任。审理中，原告明确被告卞建平于2015年6月10日支付货款40，000元，故变更第1项请求金额为322，194.04元；变更第4项请求计算方式为：以40，000元为基数，自2012年10月2日开始计算至2015年6月9日，按照每日万分之七计算为27，468元；以322，194.04元为基数，自2012年10月2日开始计算至实际清偿之日，按照每日万分之七计算。被告临川公司辩称：不同意原告的诉讼请求。1.江阴分公司与原告无合同关系，也未承接过原告所说的江阴厂房的工程，如果承接的话，各个部门应当有存底，原告提供的《钢材购销合同》中乙方盖有江阴分公司的印章是伪造的，临川公司申请对合同和委托书中的印章进行鉴定；2.被告卞建平与临川公司没有任何关系，其无权代表公司与原告签订合同；3.本案的责任应当由被告卞建平承担，卞建平也多次向临川公司表示将承担这个付款责任。临川公司曾要求向公安机关报案，因卞建平的代理人称已经和原告达成协议，最迟清明节后就能与原告签订调解书，所以未报案。后来，卞建平称原告不同意调解，故应当由被告卞建平承担责任；4.若法院认定原告与被告临川公司合同关系成立，则原告对补偿款、加价款和违约金的主张也有重复计算，违约金按约定，没有约定按法定，原告主张的计算标准过高；5.原告的起诉超过诉讼时效。被告卞建平辩称：对系争购销合同上盖章的情况不清楚，合同上签字是本人所签。合同所涉工程是被告临川公司承接的，当时被告临川公司向原告提出过送的材料是非标产品，也多次要求原告提供产品合格证书和发票，原告都没有提供。2013年8月，被告临川公司和原告协商，卞建平出具过欠条，原告和被告临川公司都同意只由卞建平承担责任，与被告临川公司无关，所��还款责任由被告卞建平承担，今年年底还清；被告卞建平未付款是因原告产品不合格且没有开发票，故对违约责任不认可，原告主张的违约责任计算标准也过高，法院应调整。本院审理查明：（一）2012年3月20日，原告（供货方、甲方）与被告卞建平（担保方、丙方）及卞建平以被告临川公司江阴分公司（需货方、乙方）名义签订《钢材购销合同》一份，约定：一、乙方承建江阴锦舫金属制品有限公司厂房及江阴宝迪金属制品有限公司厂房工程建设所需钢材全部从甲方购买；二、乙方根据工程进度需要分批向甲方购进所需钢材，乙方每次需货提前3天以传真方式通知甲方，传真经甲方书面确认后安排车辆将该钢材送到乙方工地。若乙方以电话方式通知送货，则送货时间、地点、数量、金额等以送货单所载信息为准，双方对签收的送货单无异议；三、价格：��批货物价格参照当日上海西本钢铁报价上浮150元／吨，并以送货单确定的单价和总金额为结算依据；……六、钢材接收验收方式：乙方授权公司工作人员徐汉其、杨朝勇负责收货并代表乙方签署收／送货单，其签收视为乙方收货且对货款金额的确认；七、付款方式及期限：乙方的工程于2012年3月开始2012年8月31日止，总计钢材用量1800吨；工程开始甲方先送满钢筋100吨作为垫资款，乙方分批到2012年9月1日前付清，以后每批钢材或到工地3天内结清。若乙方未能按时付款则按每天每吨5元加价给甲方。若乙方未能按时足额付款超过30天，则视为乙方违约，甲方有权要求乙方支付所有货款（含垫资款、到期货款和加价款）并停止送货，同时要求乙方支付以所欠货款（含垫资款、到期货款和加价款）为基数日计3‰的违约金且单方解除合同。甲方按乙方要求通知开始供应钢材，若乙方各批需求数量总数不足合同数，则乙方应按不足合同数量部分以每吨170元补偿给甲方；八、丙方对乙方在本合同中应履行的所有义务进行担保，担保期限自债务产生之日起到债务履行期届满后两年；等等。合同落款处，甲方由原告盖章，丙方由卞建平签字确认，乙方处卞建平作为代表人签字，并加盖印文为“江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司”印章。2012年3月31日，原告向《钢材购销合同》约定工地送货80.318吨，货款合计362，194.04元，送货单由合同指定的收货人员签收。2014年7月5日，被告卞建平向原告工作人员叶某某出具欠条一份，载明：今欠叶某某钢材款合计362，194.04元，此款在三个月内还清。叶某某确认该欠条所载卞建平确认的债务，债权人为原告，而非其个人。2015年6月10日，被告卞建平支付原告货款40，000元。2011年7月28日，被告卞建平以被告临川分公司江阴分公司名义与江阴宝迪金属制品有限公司签订协议书，载明由江阴分公司承建江阴宝迪金属制品有限公司车间土建工程，协议书落款处卞建平作为江阴分公司委托代理人签字确认。（二）2012年12月，安徽省郎溪县人民法院作出（2012）郎刑初字第00127号判决书，判决被告人陈某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二十万元。在该判决书中查明：2012年3月12日，被告人陈某通过挂靠南通盈恒建筑劳务工程有限公司石家庄分公司与江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司签订《建筑工程内部承包协议》，承建兰西县梅渚镇黎明村安置房工程。其中证人卞建平（江阴分公司副总经理）证言证实：2012年3月12日，陈某与江阴分公司签订的工程承包合同，按约必须先交保证金才能进场，但陈某一直没交保证金，��…；书证建设工程内部承包协议证实：陈某挂靠南通盈恒建筑劳务工程有限公司石家庄分公司与江阴分公司签订《建筑工程内部承包协议》。该判决现已生效。审理中，本院向郎溪法院调取了上述案件中所涉的《建筑工程内部承包协议》，该协议落款处，有卞建平作为江阴分公司法定代表或委托代理人签字，并加盖印文为“江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司”印章。（三）江阴分公司设立于2011年3月24日，负责人许某某，现企业状态为吊销后未注销。以上事实，有原告提供的《钢材购销合同》、送货单、欠条、协议书、（2012）郎刑初字第00127号判决书、转账电子回单、江阴分公司工商档案资料，及本院向郎溪法院调取的《建筑工程内部承包协议》等书证以及各方陈述等证明，本院予以确认。审理中，原告提供加盖临川公司印章的委托书（复印件）欲证明卞建平得到临川公司收取承接工程项目。被告临川公司对该委托书不认可，认为其印章系伪造；被告临川公司提供启用新印鉴启事、《分公司承包协议》欲证明原告提供的委托书上印章与临川公司实际使用印章不符，而江阴分公司由案外人胡某某承包，与卞建平无关。原告认为，胡某某系江阴分公司负责人之一，卞建平担任江阴分公司副总经理；卞建平称其与胡某某系合作关系。本院认为，原告提供委托书真实性无法确定，本院不予采信；被告临川公司提供证据与本案无实质关联，不影响定案，且与临川公司签订承包协议的相对人也非工商登记的江阴分公司负责人，故本院对被告临川公司证据亦不予采信。审理中，被告临川公司另申请对《钢材购销合同》上印文为“江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司”��印章进行鉴定，后原告与被告临川公司共同确定鉴定内容为该印章与江阴分公司在工商部门备案印章及郎溪法院（2012）郎刑初字第00127号中承包协议上印章是否由同一印章形成进行鉴定。在委托鉴定过程中，鉴定部门要求先行调取相关复印件，经审核后再启动鉴定程序。后原告明确表示鉴定已无必要，不同意继续鉴定。本院认为，被告临川公司鉴定申请并非本案定案所必需，现有证据结合当事人陈述足以对本案作出判断，故本院不再依被告临川公司申请继续鉴定。本院认为：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效；行为人无权代理情况下，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，首要的争议焦点在于确定与原告签订《钢材购销合同》的相对方。本院裁断认定，该相对方应为江阴分公司。理由如下：1.《钢材购销合同》上记载的需货方为江阴分公司，在合同落款处加盖有印文为“江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司”印章及卞建平的签字。而在郎溪法院生效的（2012）郎刑初字第00127号判决书中查明，江阴分公司与被告人陈某签订《建筑工程内部承包协议》，卞建平作为江阴分公司副总经理出具证言，且内部承包协议中亦有卞建平作为法定代表或委托代理人签字。说明卞建平有权代表江阴分公司对外签订合同；2.原告提供江阴分公司与江阴宝迪金属制品有限公司签订的土建工程协议书，亦有卞建平代表江阴分公司的签字，该协议书中所约定的土建项目与《钢材购销合同》所载项目相对应，原告也有理由相信卞建平有代表江阴分公司签订合同的权限；3.为了经营方便，法人或其他组织可能同时使用两���以上印文相同的印章。系争《钢材购销合同》上印文为“江西省临川第一建筑工程有限公司江阴分公司”盖章是否与（2012）郎刑初字第00127号判决书中《建筑工程内部承包协议》印章或工商备案中印章一致并非确定合同相对方的唯一标准，通过合同签字经办人卞建平足以推定与原告签订《钢材购销合同》的相对方为江阴分公司。因此，江阴分公司应承担《钢材购销合同》所约定的相应义务，因江阴分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告临川公司承担。被告卞建平作为《钢材购销合同》的担保方，按约应对《钢材购销合同》所有义务承担连带责任。根原告提供的送货单及卞建平出具的借条，可以确定，原告总送货金额为362，194.04元。扣除被告卞建平已付的货款40，000元，余款322，194.04元，被告临川公司应当清偿，被告卞建平承担连带付款责任。本案���次的争议焦点在于确定原告主张补偿款、加价款及违约金是否得当，应否调整。《钢材购销合同》所约定的购货不足补偿款、加价款及违约金均属合同违约责任。鉴于被告临川公司对此不认可并认为标准过高，卞建平也认为即使违约法院也应调整，本院结合《钢材购销合同》履行情况，各方过错等因素综合分析，认为合同所约定的加价款与违约金，性质上均为逾期付款的违约责任，可予合并；购货不足补偿款是对原告可得利益的补偿，二者不存在重复。因原告仅送货一次后，江阴分公司就未继续要求供货，原告的送货尚不到约定的垫资款数额，在约定垫资款付款期限届满后，江阴分公司逾期支付超过30天，原告按约有权停止送货，并要求江阴分公司支付包括加价款在内的所有欠款及相应违约金。《钢材购销合同》中对加价款和逾期付款违约金约定的计算标准分别为每天每吨5元和欠款金额日计3‰，原告在起诉时已自愿调整计算标准为每天每吨3元和欠款金额日计0.7‰。本院经审查，认为原告亦未在停止供货后向江阴分公司或卞建平催告，要求支付全部欠款等，在双方均无证据证明原告实际损失情况下，原告主张的计算标准仍略高，故本院酌情确定加价款和逾期支付40，000元货款的违约金为合计30，000元；未付货款的违约金，以322，194.04元为基数，自2012年10月2日起算至实际清偿之日止，按每日0.7‰计算。江阴分公司实际从原告处购入钢材80.318吨，远低于约定的1800吨，当然给原告带来可得利益损失，对此购货不足补偿款，约定补充标准为170元每吨，原告自愿调整为100元每吨，本院根据公平原则再予调整，综合确定购货不足补偿款为50，000元。上述违约金与补偿款，被告临川公司应支付原告，被告卞建平作为合同担保人应承担连带��款责任。被告临川公司辩称原告的起诉已超过诉讼时效，因被告卞建平于2014年7月5日向原告出具欠条，确认欠付货款金额，可推知原告已主张过相应债权，应产生时效中断的效果，故原告的起诉并未超过诉讼时效；被告卞建平辩称未付款是因原告产品不合格且没有开发票，但其未举证证明已向原告提出质量异议，而开具发票并非付款的条件，即便原告未开具发票，也不构成两被告拒付货款的抗辩。对于发票事宜，两被告可另行向原告主张。两被告上述辩称意见，本院不予采纳。综上，本院认定《钢材购销合同》相对方为原告与被告江阴分公司，被告卞建平为合同保证担保人。江阴分公司的民事责任应由被告临川公司承担，故被告临川公司应偿付原告相应货款并承担违约责任。关于违约责任，根据两被告的答辩，本院酌情对原告的主张作出调整��被告卞建平应对被告临川公司的付款义务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江西临川建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海喜卓贸易有限公司货款322，194.04元；二、被告江西临川建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海喜卓贸易有限公司违约金（其中确定金额30，000元，其余以322，194.04元为基数，自2012年10月2日起算至实际清偿之日止，按每日0.7‰计算）；三、被告江西临川建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海喜卓贸易有限公司购货不足补偿款50，000元；四、被告卞建平对被告江西临川建设集团有限公司上述付款义务承担连带清偿责任。如果被告江西临川建设集团有限公司、被告卞建平未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9，214元，财产保全申请费4，370元，合计诉讼费13，584元，由被告江西临川建设集团有限公司、卞建平负担（于本判决生效之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  李为国审 判 员  虞增鑫人民陪审员  戚丽萍二〇一五年十一月十一日书 记 员  黄浩杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民法通则》第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。三、《中华人民共和国公司法》第十四条?公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。四、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的��为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。