福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽05刑终1480号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄福明，男，1981年7月2日出生于福建省惠安县，汉族，小学文化，无业，家住惠安县。曾因犯故意伤害罪，于2012年4月1日被惠安县人民法院判处有期徒刑一年，2012年9月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月9日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人黄福明犯贩卖毒品罪一案，于2018年8月23日作出（2018）闽0521刑初447号刑事判决。宣判后，被告人黄福明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄福明并审阅上诉人的上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，2016年1月至4月间，被告人黄福明与其女友何某（已被判刑）在惠安县××道××小区××号楼××室租房共同居住，共同贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，共享贩毒收益。被告人黄福明贩卖甲基苯丙胺总计42.1克，其中：何某单独贩卖甲基苯丙胺16.23克；黄福明单独或伙同何某贩卖甲基苯丙胺2克；公安机关在该租房查获甲基苯丙胺23.87克。被告人黄福明单独或伙同何某贩卖甲基苯丙胺3次的事实，具体分述如下： 1.2016年1月初的一天，吸毒人员卢某与何某联系表示要购买甲基苯丙胺，何某告知被告人黄福明。后黄福明在惠安县××道航海大酒店门口，将一小包甲基苯丙胺（重约0.5克）以100元的价格卖给卢某。 2.2016年2月的一天，吸毒人员张某与何某联系表示要购买甲基苯丙胺，何某告知被告人黄福明。后黄福明在惠安县螺城镇新亭尾小区永和豆浆店路口，将一小包甲基苯丙胺（重约1克）以150元的价格卖给张某。 3.2016年4月10日，被告人黄福明在惠安县××道航海大酒店门口，将一小包甲基苯丙胺（重约0.5克）以100元的价格卖给吸毒人员吴某。 2016年4月14日，公安机关在该租房抓获何某，当场查获疑似毒品甲基苯丙胺的白色晶体23.87克。经检验，被查获的白色晶体检出甲基苯丙胺。 2017年11月8日17时许，被告人黄福明在永安市西方财富精品酒店811房间被永安市公安局抓获归案。 原判认定上述事实的证据有：证人张某、卢某、吴某、连某的证言、辨认笔录及照片；抓获经过；辨认笔录及照片；搜查笔录、提取笔录及物证照片；泉州市公安物证鉴定所检验鉴定报告；毒品称量记录及照片；尿液提取笔录、现场检测报告书及照片；刑事判决书、刑事附带民事判决书及刑满释放证明书；微信资料；行政处罚决定书；手机通话清单；户籍证明；同案人何某的供述、辨认笔录及照片以及被告人黄福明的供述和辩解。 原判认为，被告人黄福明明知甲基苯丙胺是毒品而单独或伙同他人多次予以贩卖，毒品数量42.1克，其行为已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。被告人黄福明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄福明多次向他人贩卖毒品，可酌情从重处罚。被告人黄福明在共同犯罪中所起作用相对较小，可以酌情从轻处罚。被告人黄福明未能如实供述其主要犯罪事实，但当庭表示自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十四条的规定，作出判决：一、被告人黄福明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。二、追缴被告人黄福明违法所得人民币100元，予以没收，上缴国库。 上诉人黄福明诉称，其并非与何某共同贩卖毒品，不应对何某贩卖毒品16.23克及在出租房查获的23.87克承担责任，请求对其减轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人黄福明与其女友何某（已被判刑）在惠安县××道××小区××号楼××室租房共同居住。2016年1月至4月间，上诉人黄福明与其女友何某共同贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，共享贩毒收益。被告人黄福明贩卖甲基苯丙胺总计42.1克，其中：何某单独贩卖甲基苯丙胺16.23克；黄福明单独或伙同何某贩卖甲基苯丙胺2克；公安机关在该租房查获甲基苯丙胺23.87克的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人黄福明诉称，其并非与何某共同贩卖毒品，不应对何某贩卖毒品16.23克及在出租房查获的23.87克承担责任的上诉理由。经查，上诉人黄福明与何某共同租房居住并共同贩卖甲基苯丙胺的事实，有证人连某的证言证实上诉人黄福明与何某共同租房居住的事实；证人卢某、张某的证言、辨认笔录证实各自联系何某购买甲基苯丙胺事宜后，上诉人黄福明送来甲基苯丙胺给他们的经过，上诉人黄福明和何某对上述事实亦供认在案并能互相印证，且该事实得到同案人何某贩卖毒品案已发生法律效力刑事判决的确认。故上诉人黄福明具有与何某共同贩卖甲基苯丙胺的故意和行为，是共同贩卖毒品犯罪，应对何某贩卖毒品16.23克及在出租房查获的23.87克承担刑事责任。上诉人黄福明该上诉理由于法无据，不予采纳。 本院认为，上诉人黄福明明知甲基苯丙胺是毒品而单独或伙同他人多次予以贩卖，毒品数量42.1克，其行为已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。原判已根据上诉人黄福明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系多次向他人贩卖毒品以及上诉人以及上诉人黄福明在共同犯罪中所起作用相对较小等法定、酌定从重、从轻情节综合评判并科刑，量刑适当。上诉人黄福明请求对其减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇一八年十一月三十日 书记员  颜世龙 本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  8-