重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2015)南法民初字第01107号原告重庆今王广告有限公司，住所地重庆市黔江区城西街道彩虹路469号，组织机构代码06569801-6。法定代表人吴国培，该公司总经理。委托代理人严某，重庆佰锐得律师事务所律师。委托代理人李某，重庆佰锐得律师事务所律师。被告美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司，住所地重庆市南岸区南滨路22号长江国际写字楼34层1号，组织机构代码。负责人李智鹏，该公司总经理。委托代理人吴某，重庆东和律师事务所律师。被告美在中视（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区建国路15号院甲1号北岸1292三间房创意生活园区9-610，组织机构代码57521366-4。法定代表人肖立邦，该公司总经理。委托代理人吴某，重庆东和律师事务所律师。原告重庆万度广告文化传媒有限公司（下称今王公司）诉被告美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司（下称美在重庆公司）、被告美在中视（北京）文化传媒有限公司（下称美在公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。今王公司委托代理人严加垚，美在重庆分公司、美在公司委托代理人吴斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。今王公司诉称：美在重庆分公司系美在公司分公司。2013年7月，美在重庆分公司打着“CCTV”旗号，邀请今王公司等多家广告公司参加“CCTV2013招商发布会”。经美在重庆分公司欺骗宣传，今王公司与其签订显示公平的《CCTV美在中视招商合作协议书》。美在重庆分公司收取今王公司广告采购预存款和履约保证金后，完全不履行合同，构成根本性违约。今王公司于2013年10月20日、11月20日向今王公司美在重庆分公司发函，要求退还业务预存款30万元及保证金5万元，但未果。故今王公司诉至本院请求判决：美在重庆分公司、美在公司因根本性违约连带返还今王公司已支付的广告采购预存款30万元、履约保证金5万元，并承担本案诉讼费用。美在重庆分公司、美在公司辩称：广告合同系双方真实意思表示，订立合同时美在公司已取得了中央电视台经营授权代理书，并不存在显失公平的情形，合同合法有效。合同期限为一年，现已到期。美在重庆分公司在合同履行过程中没有违约行为，而今王公司存在未按时付款、无销售业绩等违约行为，预存款及保证金均不应退还。故请求驳回今王公司的诉讼请求。今王公司举示证据如下：1、CCTV美在中视招商合作协议书，拟证明美在重庆分公司打着“CCTV”的旗号，与今王公司签订广告合同；该合同是格式合同，对“不退还预付款”的约定并未进行提示；合同约定美在重庆分公司应提供相应团队为今王公司服务，但实际并未履行，构成根本违约。2、转账凭证及收据，拟证明今王公司向美在重庆分公司支付了预存款30万元、保证金5万元。3、请柬、照片8张、CCTV2013重庆区域合作宣传手册，拟证明美在重庆分公司以CCTV重庆节目创作中心名义邀请今王公司参加招商发布会，欺骗了今王公司，宣传手册使今王公司产生重大误解才签订合同。4、致函2份，拟证明今王公司支付广告预存款后，美在重庆分公司完全不履行合同义务，今王公司要求退款。5、证人黄恩铭当庭证言，内容为：黄恩铭于2013年4月1日至2013年10月23日期间在美在重庆分公司担任招商专员，负责对包括今王公司在内的几家广告公司进行招商。美在重庆分公司以中央电视台的名义邀请广告公司参加招商发布会，并在签约仪式上承诺签约后以央视名义提供“LOGO”、拍摄所需硬件设备及主持人等，对广告公司进行“包装”。与今王公司签约后，美在重庆分公司由于缺乏能力，完全没有履行合同。因公司领导离开，美在重庆分公司从2013年9月起而未再正常经营，处于停业状态。2013年10月23日，黄恩铭向美在重庆分公司申请离职并获准许。黄恩铭当庭提交美在重庆分公司出具的《离职证明》。美在重庆分公司质证意见：对证据1的真实性无异议，但不认可其证明目的。对证据2的真实性无异议，但对付款人汪霞的身份无法核实，今王公司未按时付款。对证据3中请柬的真实性无异议，但认为与本案无关；对宣传手册和照片的真实性及关联性均不认可。对证据4的真实性无异议，但今王公司未按合同约定足额支付预存款，已违约在先。对证据5中离职证明的真实性无异议。美在重庆分公司、美在公司举示央视授权书3份，拟证明美在重庆分公司进行招商时得到了央视授权。今王公司对该证据的真实性无异议，但认为美在公司取得的授权仅限于代理中央电视台广告业务，不能证明其能以央视名义进行对外招商。经审理查明：2013年7月23日，今王公司与美在重庆分公司签订《CCTV美在中视招商合作协议书》，约定的主要内容为：美在重庆分公司为今王公司提供中央电视台1-15频道电视套餐广告资源，今王公司作为美在重庆分公司的招商代理机构，代理美在重庆分公司的广告业务。央视广告招商合作区域为黔江区、石柱县、秀山县、酉阳县、彭水县。双方合作期限自2013年7月23日起至2014年10月1日止。今王公司自本协议签订之日起3个工作日内向美在重庆分公司交纳预存款30万元，以获得“央视1-15频道套餐广告”全国统一刊例价5折的相应折扣；折扣后价款的60%从上述预存款中扣除，直到扣完预存款项为止；今王公司全年无销售业绩的，预存款不予退还。今王公司于本协议签订后的1个工作日内向美在重庆分公司交付履行保证金5万元；如今王公司在履行本协议期间无违约行为，美在重庆分公司于本协议期限届满后无息全额退还上述履约保证金。今王公司采购“央视1-15频道套餐广告”年度总金额应不低于20万元，超额部分不满100万元的，美在重庆分公司给予2%的奖励；超过100万元的，给予4%的奖励；如今王公司未完成前述年度采购额，按未完成额向美在重庆分公司补足差额，美在重庆分公司有权扣取今王公司的预存款和履约保证金以补足前述差额。美在重庆分公司主要权利义务为：为今王公司提供中央电视台1-15频道电视广告资源；将收到的属合作区域内的客户咨询或订单转交给今王公司；向今王公司提供相应的团队、技术、服务等支持；向今王公司提供开展业务所需的“授权委托书”等有关证明文件；为今王公司提供统一的名片和工作牌模板，供今王公司开展业务过程中使用；负责广告发布的具体工作，如广告空位查询、广告位安排、监督广告播出情况等。今王公司主要权利义务为：本协议履行期间，应符合作为美在重庆分公司合作单位的资质和条件；任何业务需求须以书面形式递交美在重庆分公司；不得在非合作区域开展业务；不能占用地区资源而消极运营，应在合作期间竭力或优先向客户推荐央视广告业务；未经美在重庆分公司同意，不得将本协议项下合作事项再行授权或转让给第三方；必须按美在重庆分公司的培训内容和要求进行美在重庆分公司广告产品的营运和销售；不得滥用美在重庆分公司或“央视”名义，利用央视资源进行与本协议无关的活动。本协议期限届满时或双方协商一致，本协议终止。一方违反本协议中的相关条款，另一方有权终止本协议，但并不影响履约方向违约方要求赔偿损失的权利。2013年8月6日，今王公司向美在重庆分公司支付了保证金5万元、预存款30万元，共计35万元。2013年11月27日，今王公司向美在重庆分公司送达《致函》，其中载明：美在重庆分公司直到2013年10月20日都无收按照双方签订协议中约定提供央视授权书和相关服务，今王公司多次通过电话催促并于9月3日、10月20日致函给美在重庆分公司，但美在重庆分公司截止2013年11月20日都没有履行双方签订协议第八条中第4、5、6项，今王公司提出终止与美在重庆分公司的业务合作，并要求美在重庆分公司退还预存款和保证金共计35万元。另查明：美在重庆分公司系美在公司依法设立并领取营业执照的分支机构。美在公司持有中央电视台广告经营管理中心出具的《广告经营代理授权书》3份，分别载明委托美在重庆分公司为中央电视台20**、2013、2014年度广告经营代理单位，并注明此代理授权书仅限于代理中央电视台广告播出业务。本院认为，今王公司与美在重庆分公司之间的广告合同，系当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，依法成立并有效。当事人应按合同约定全面履行自己的义务。合同履行过程中，今王公司于2013年11月通知美在重庆分公司终止合同并要求退款，美在重庆分公司虽无证据证明其提出过异议，但合同并非当然解除。当时合同订立了四个多月，而约定的终止期限为2014年10月，且今王公司在函件中并未明确美在重庆分公司是否全部合同义务均未履行，故今王公司发出解除通知的行为并不产生解除合同的法律效力。但在合同约定的整个合作期限内，美在重庆分公司仅证明其法人美在公司取得了中央电视台广告播出业务的授权委托书，并无证据证明其履行了合同约定的其他主要义务，且证人当庭陈述美在重庆分公司实际没有履行合同义务，故美在重庆分公司应承担违约责任。同时，今王公司未按合同约定期限支付预存款及保证金，亦存在违约行为。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。鉴于合同约定期限届满时终止，美在重庆分公司应向今王公司赔偿损失。今王公司要求美在重庆分公司返还预存款30万元，本院予以支持。美在重庆分公司抗辩因今王公司全年无任何销售业绩，预存款按约定不予退还，但造成该后果是因美在重庆分公司违约所致，本院对其抗辩不予支持。今王公司另要求美在重庆分公司返还保证金5万元，因今王公司也有违约行为，按合同约定无权要求退还，故本院对该请求不予支持。美在重庆分公司系美在公司的分公司，其不能清偿债务时，应由美在公司承担补充清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司于本判决生效之日起10日内向原告重庆今王广告有限公司返还预存款30万元；二、被告美在中视（北京）文化传媒有限公司对本判决确认的被告美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司的债务承担补充清偿责任；三、驳回原告重庆今王广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，由原告重庆今王广告有限公司负担936元，被告美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司、被告美在中视（北京）文化传媒有限公司负担5614元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  范云飞人民陪审员  赖喜富人民陪审员  黎海星二〇一五年十一月十九日书 记 员  谭 楷