河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5692号上诉人（原审原告）：洛阳市新天地置业集团有限公司,住所地河南省洛阳市洛龙区金城寨街78号8幢901东侧。法定代表人：康续伟，总经理。委托诉讼代理人：张登美，河南鼎大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安定乾，男，汉族，1992年12月4日生，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：梁玉，河南大进律师事务所律师。上诉人洛阳市新天地置业集团有限公司（以下简称新天地置业公司）因与被上诉人安定乾商品房预约合同纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2018）豫03民初2642号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。新天地置业公司委托诉讼代理人张登美，安定乾及其委托诉讼代理人梁玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新天地置业公司上诉请求：1、撤销该案一审判决,改判支持上诉人一审诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、在一审诉讼中，上诉人提交了公司销售人员张璇手机号150××××6862与安定乾手机号183××××9716的短信记录截图一份。2017年5月5日的三条短信及2018年2月28日的一条短信均在同一页面。被上诉人当庭认可2017年5月5日发送的三条短信及内容，却否认上诉人于2018年2月28日发送的短信，明显不成立。被上诉人在一审中提供的中国移动2018年2月1日至2018年5月31日期间的短彩信详单，短信记录上均显示“短信发”而不是“短信收”。庭后上诉人代理人打移动公司10086客服电话已对该情况进行咨询，移动公司工作人员明确告知：短彩信查询单上面只显示自己手机对外所发短信的记录（显示“短信发”），并不能显示收到别人给自己发短信的记录。所以公司销售人员张璇给安定乾发的短信在被上诉人的短信记录里面是查询不到的。二、上诉人提交的短信记录截图显示2017年5月5日的三条短信以及2018年2月28日的一条短信均在同一页面。一审法院在未查清案件事实的情况下，凭被上诉人提供的短信查询单及单方否认收到2018年2月28日的短信，没有考虑上诉人提供证据的关联性，就认定安定乾未收到上诉人2018年2月28日所发短信，是错误的。综上，一审法院认定事实及判决错误，请求查清事实予以改判。安定乾辩称，一、2017年4月13日，答辩人与被答辩人签订了《商品房定单》，双方约定：买方应于2017年4月16日携带本单，签约应付款，签订正式合同手续。2017年4月16日，答辩人携带定单及首付款前往被答辩人处要求签订正式合同，被答辩人将答辩人的定单收回，缴纳了首付款，被答辩人向答辩人出具了收据，却告知暂时不能签订正式合同，但可以优惠三千元，所以，在收回的订购单上才会出现2017年4月17日张总批示的优惠三千元。随后，答辩人要求被答辩人签订正式合同，但均以各种理由拒绝。2017年5月5日，被答辩人向答辩人发送的短信，答辩人收到，但当时双方对签订合同的具体时间未协商一致。被答辩人称2018年2月28日向答辩人发送了通知，但答辩人确实未收到,被答辩人一审提供了两张截图，答辩人及法庭均要求其提供原始载体及短信清单等，均予以拒绝。二、被答辩人并未尽到合理的催告义务。即使2018年2月28日发送了短信，答辩人没有收到，而对方在答辩人没有回复的情况下，既未打电话询问情况也未向答辩人邮寄书面通知，一审认定被答辩人末尽到合理的催告义务是正确的。另外答辩人也不存在根本违约。综上，一审认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。新天地置业公司向一审法院起诉请求：1、依法解除其与安定乾之间的房屋买卖关系；2、本案诉讼费用由安定乾承担。一审法院认定事实：2017年4月13日，新天地置业公司与安定乾签订《商品房定单》一份，约定：买方安定乾定购盛世新天地8-1-2003号房屋，面积为147.18平方米，总价为1824443元，实付定金10000元。定单中附带约定：1、买方应于2017年4月16日携带本单，签约应付款项及个人定购的预登记产权名义人之身份证或法人定购的工商执照和相关的法律文书，签订正式合同手续，并在签约日之后三天内，提供完整的银行按揭所需资料，逾期视同违约，卖方不另催告，本单自然作废。已付定金买方不得以任何理由要求退款。2、若卖方未征得买方同意，擅自出售本单房源，卖方须双倍返还定金给买方。定单中备注：1、参与4月份活动，亲场客户，按揭30%，单价7690元/㎡，总价1131814元；2、买受人应于2017年4月16日前，按时签约并付款，逾期房源开卖，定金不退。该商品房定单卖方处由新天地置业公司加盖公章，买方处由安万军代安定乾签字，业务员处由张璇签字。2017年4月16日，安定乾向新天地置业公司支付首付款338814元（含定金一万元整），新天地置业公司向安定乾出具了收据，当天双方未签订正式房屋买卖合同。新天地置业公司称因合同是一批一批签订，因安定乾当天未来签合同，故给其安排到下一批。安定乾称当天未签合同的原因在新天地置业公司，故新天地置业公司同意房屋总价优惠3000元，且商品房定单及交款明细上均显示新天地置业公司张总特批总价优惠3000元。庭审中，新天地置业公司提交2017年5月5日，公司业务员与安定乾的短信记录中显示新天地置业公司人员发短信内容为“你们这一批合同本周日以前都要签完，下周一一上班都要去房管局备案。您说去银行面签的，怎么这一段打电话也不接也不回？看到请回复”安定乾回复：“不好意思，我没存你的号码，有时候电话响了没看到，我最近回不去，一直都在外地，估计签不了，要不等下一批吧”。新天地置业公司人员：“你们之前说急着要合同，说手里一张收据不放心，这一批才给你们加上去，上周给你打电话你还说这周签，一直打你电话也不接今天这周都又过完了，接公司领导通知下周三以前必须去银行面签。希望您配合一下面签完很快都可以换发票了也不用再担心了。”安定乾认可收到了新天地置业公司于2017年5月5日发送的上述短信。2018年2月28日，新天地置业公司再次向安定乾发送短信载明“安定乾：你好！我是洛阳市新天地置业集团有限公司销售部张璇，2017年4月16日你认购了我公司盛世新天地8号楼1单元2003号房屋，因你一直不配合签订合同，导致双方至今没有签订合同。期间我公司相关人员多次催促你前来我公司办理银行贷款，但你仍不配合。现通知你于收到该信息之日起10日内携带相关材料前来我公司签订房屋预售合同及办理银行贷款。如逾期仍不予办理，视为你自动放弃购买该房屋的权利，我公司有权将该房屋另行出售。因此产生的一切损失由你自行承担。特此通知！请予重视并积极配合相关购房手续！洛阳市新天地置业集团有限公司2018年2月28日”，新天地置业公司提交的短信记录显示发送时间为2018年2月28日17:04。但安定乾称未收到该短信，且提交了其在中国移动通信集团河南有限公司查询的2018年2月1日至2018年5月31日期间的短彩信详单，其上未显示其于2018年2月28日17:04收到过短信的记录。现新天地置业公司以安定乾不配合其签订合同及办理贷款等手续为由，要求解除双方之间的房屋买卖关系，因双方意见分歧较大，致调解不能。一审法院认为，新天地置业公司与安定乾签订的《商品房定单》系当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应为合法有效，双方当事人应按照定单的约定履行各自的义务。定单中约定买方应于2017年4月16日支付应付款项及签订正式合同手续，安定乾在2017年4月16日当天向新天地置业公司交付了首付款，且新天地置业公司向其开具了收款凭证，现新天地置业公司庭审中称安定乾当天“未来签订合同”显然与事实不符，不予认定。2017年5月5日新天地置业公司发短信给安定乾要求其前去签订合同，安定乾回复称其最近在外地请求安排再下一批签订，短信中双方未就签订合同的具体时间协商一致。2018年2月28日新天地置业公司方向安定乾发送的短信通知，要求安定乾在十日内签订房屋预售合同，但根据安定乾提交的短彩信详单显示，其并未收到该条短信，且新天地置业公司也未提交其他证据证明其通过其他形式催告过安定乾在合理期限内履行签订合同等相关义务或安定乾存在根本违约行为，现新天地置业公司起诉要求解除双方的房屋买卖关系，证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回新天地置业公司的诉讼请求。受理费6382元，减半收取3191元，由新天地置业公司承担。二审审理中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，新天地置业公司与安定乾签订的《商品房定单》系当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应为合法有效，双方当事人应按照定单的约定履行各自义务。安定乾在2017年4月16日向新天地置业公司交付了首付款。新天地置业公司称2018年2月28日向安定乾发送了短信通知，要求安定乾在十日内签订房屋预售合同。但其提供的证据系手机短信截图复制件，不能提供原件进行核对，也未能提供联通公司短信详单与此印证，安定乾否认收到该条短信，新天地置业公司也未有证据证明其通过打电话、邮寄等其他形式催告过安定乾在合理期限内履行签订合同等相关义务或安定乾存在根本违约行为。综上，新天地置业公司提出的上诉理由，证据不足，本院不予支持。综上所述，新天地置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6382元，由上诉人洛阳市新天地置业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一八年十一月五日书记员  刘冰冰