广东省海丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1521民初1020号原告海丰县农村信用合作联社，住所地：广东省海丰县海城镇广富路127号，统一社会信用代码：914415216886460443。法定代表人肖武军，职务：理事长。委托代理人孙泽平，广东方正联合律师事务所律师。委托代理人林立枢，广东方正联合律师事务所律师。被告：海丰县九江河合伙水电站，住所地：广东省汕尾市海丰县赤石镇大安村委北坑，统一社会信用代码9144152176732529XK。执行合伙企业事务的合伙人：叶晓恕。委托代理人：陈海猛，广东洋洲律师事务所律师。被告：叶光阳，男，汉族，1965年5月19日生，住址：广东省深圳市宝安区。被告：叶光茂，男，汉族，1950年10月31日生，住址：广东省陆河县。被告：叶晓恕，男，汉族，1993年2月10日生，住址：广东省陆河县。委托代理人：陈海猛，广东洋洲律师事务所律师。被告：朱远航，男，汉族，1991年9月27日生，住址：广东省陆河县。委托代理人：陈海猛，广东洋洲律师事务所律师。原告海丰县农村信用合作联社诉被告海丰县九江河合伙水电站（以下简称海丰九江河电站）、叶光阳、叶光茂、叶晓恕、朱远航金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人林立枢，被告海丰九江河电站、叶晓恕、朱远航共同委托代理人陈海猛、被告叶光阳到庭参加诉讼，被告叶光茂经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告海丰县农村信用合作联社诉称：被告海丰九江河电站因电站改造向原告下属非独立法人分支机构海丰县农村信用合作联社赤石信用社申请贷款。2012年12月20日，原告与被告海丰九江河电站签订《借款合同》和《抵押担保合同》，约定：1、原告借款630万元给被告海丰九江河电站，借款期限自2012年12月20日起至2014年12月20日止，借款年利率为11.3775%,还款方式为按月结息，分期还本。结息日为每月20日；2、借款人未按时足额偿还借款本金，贷款人有权从逾期之日起按每日万分之三计收利息；3、因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用；4、被告海丰九江河电站提供其现有资产[包括发电机（9台套）、变压器（6台套）及全部引水钢管、线路]为其借款提供抵押担保。担保范围为主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。合同签订后，原告于2012年12月29日向被告海丰九江河电站发放了贷款630万元贷款，双方签订《借款合同》为证。借款合同期限届满，被告海丰九江河电站没有依约归还借款本金及相应利息，经原告协商处置上述抵押物抵偿债务，但仍不能全额清偿，暂计至2018年5月21日，被告海丰九江河电站仍欠原告借款本金1587000元及利息5273908.63元。另，被告海丰九江河电站借款时的合伙人为被告叶光阳、叶光茂，被告叶晓恕、朱远航于2018年6月29日成为被告海丰九江河电站新合伙人。综上，为维护自身合法权益，原告请求判令：一、被告海丰九江河电站立即偿还原告借款本金1587000元及利息[合同期内按约定年利率11.3775%，逾期则以未还本金为基数，按每日万分之三加收罚息，暂计至2018年5月21日利息为5273908.63元]；二、被告海丰九江河电站承担原告为主张债权所支付的律师代理费46627元；三、被告叶光阳、叶光茂、叶晓恕、朱远航共同对被告海丰九江河电站的上述债务承担连带清偿责任；四、被告共同承担本案诉讼费用。被告海丰九江河电站、叶晓恕、朱远航辩称：本案借款与被告海丰九江河电站、叶晓恕、朱远航无关，理由为：第一，本案借款是被告叶光阳、叶光茂出资合伙经营被告海丰县九江河水电站期间的借款。第二，叶晓恕花了2401.5万元，通过竞拍得到了海丰九江河电站的整体资产，而不是合伙企业。被告叶晓恕、朱远航不是与叶光阳、叶光茂合伙，被告叶晓恕、朱远航不存在是入伙的新合伙人。第三，被告叶光阳、叶光茂在合伙经营被告海丰县九江河水电站中的全部财产份额已经偿还债务，属于当然退伙。第四，被告叶光阳、叶光茂应当对退伙前的合伙企业债务承担无限连带责任。被告叶光阳辩称：确认被告海丰九江河水电站向原告借款630万元，未还借款本金1587000元。于2004年建立海丰九江河电站，因各方因素导致经营不当，亏损严重，已尽可能变卖资产，最终海丰九江河电站拍卖所得2401.5万元，依旧不足偿还该笔借款。被告叶光茂没有答辩。经审理查明：2012年12月20日，原告与被告海丰九江河电站签订了《借款合同》。合同约定：被告向原告借款630万元用于改造电站。借款期限：自2012年12月20日至2014年12月20日；借款利率：合同约定合同期内年利率为11.3775%。还款方式为：按月结息，分期还本。借款人未按时足额偿还借款本金，贷款人有权自逾期之日起按每日万分之三计收利息。同日，原告与被告海丰九江河电站签订《抵押担保合同》。合同约定：被告海丰九江河电站提供其现有资产[包括发电机（9台套）、变压器（6台套）及全部引水钢管、线路]为其上述借款提供抵押。担保范围包括主合同项下债务人应承担的债务，包括但不限于本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等），违约金、损害赔偿金和抵押权人实现债权而发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)。抵押物价值为人民币15800000元。抵押权存续期间：自合同签订之日起至主合同项下的债权债务之诉讼或仲裁时效届满之日止。原告在《借款合同》的贷款人、《抵押担保合同》的抵押权人上加盖印章，被告海丰九江河电站在《借款合同》的借款人、《抵押担保合同》的抵押人上盖章确认，被告叶光阳在有权签章人处签字按指模确认。原告于2012年12月29日向被告海丰九江河电站发放贷款630万元。截止至2018年5月21日，被告海丰九江河电站偿还原告借款本金4713000元、利息1530631.83元，尚结欠原告借款本金1587000元、本金罚息3673960.15元、利息罚息227790.18元、复利1372158.3元。另查，被告海丰九江河水电站系2004年9月29日成立的普通合伙企业，合伙人为叶光阳、叶光茂。2018年4月20日，被告海丰九江河水电站委托广东惠丰拍卖有限公司对其进行拍卖。2018年5月3日，被告叶晓恕以2401.5万元竞得。2018年6月29日，被告海丰九江河水电站合伙人变更为叶晓恕、朱远航。本院认为：原告与被告海丰九江河水电站签订的《借款合同》是有效合同，原、被告均应依合同的约定行使权利、履行义务。原告依约履行了放贷义务，被告未按合同约定偿还借款本息，已构成违约。原告请求被告海丰九江河水电站偿还借款本金1587000元及利息、罚息符合合同约定，本院予以支持。原告请求按罚息利率计收复利。罚息是就借款人到期不归还贷款本息，就逾期的期间以未还本金为基数，按每日万分之三加收的惩罚性利息，如果在罚息基础上再计算复利是对借款人违约行为的双重处罚，有违公平原则。因此，对逾期罚息不应再计收复利。原告请求被告按罚息利率再支付复利，不予支持。原告请求被告支付律师代理费46627元。《借款合同》中约定，贷款人为实现合同项下债权和担保物权而发生的律师费等由借款人承担。该条款系格式条款，且合同没有约定具体金额，没有支付凭证，所以该请求不合理。为加快完成信用社转制改革工作，及时回收不良贷款，考虑到办理此类案件法律事务的难易程度、本地的经济发展状况，原告请求被告支付律师费，本院不予采纳。对于被告叶光阳、叶光茂、叶晓恕、朱远航对被告海丰九江河水电站上述债务是否承担连带责任的问题。依据《中华人民共和国合伙企业法》第四十四条第二款规定：新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。第五十三条规定：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。被告叶晓恕通过拍卖方式取得被告海丰县九江河水电站的整体资产且完成工商登记为新合伙人，企业性质仍为普通合伙，作为完全行为能力人的被告叶晓恕、朱远航应对普通合伙企业的性质，企业的所有资产，企业存在的债权债务及作为新普通合伙人应当承担的责任有全面客观的了解。普通合伙企业的性质及普通合伙人应享受的权利，承担的义务不因拍卖方式加入普通合伙企业而改变。因此，对于被告叶晓恕辩称竞拍取得的是被告海丰县九江河水电站的整体资产，而不是合伙企业，被告叶晓恕、朱远航不是新的合伙人的辩解，本院不予采纳。故原告诉请被告叶光阳、叶光茂、叶晓恕、朱远航对被告海丰九江河水电站上述欠款本息承担连带责任，本院予以支持。被告叶光茂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第四十四条第二款、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告海丰县九江河合伙水电站应于本判决生效之日起十五日内向原告海丰县农村信用合作联社偿还借款本金人民币1587000元、本金罚息3673960.15元，利息罚息227790.18元及自2018年5月22日起至偿清之日止以未还本金为基数，按每日万分之三计收的罚息。二、被告叶光阳、叶光茂、叶晓恕、朱远航对被告海丰县九江河合伙水电站上述借款本息承担连带清偿责任。三、驳回原告海丰县农村信用合作联社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60152.74元，由原告海丰县农村信用合作联社负担965.67元，被告海丰县九江河合伙水电站、叶光阳、叶光茂、叶晓恕、朱远航负担59187.07元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。审 判 长  林乃流审 判 员  吴海英代理审判员  彭俊生二〇一八年十一月五日书 记 员  胡江海