四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0703民初5869号 原告：绵阳市蜀龙经济开发实业有限公司，住址：绵阳市涪城区红星街10号。 诉讼代表人：项秋红。 委托诉讼代理人：杨仲先，四川法丛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨皓金，四川法丛律师事务所律师。 被告：绵阳市开元实业有限公司，住址：绵阳市盐市街8号。 法定代表人：李宗凯。 委托诉讼代理人：张华，四川联衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭孝福，男，生于1957年2月27日，汉族，住四川省绵阳市涪城区。该公司销售部经理。 原告绵阳市蜀龙经济开发实业有限公司(以下简称蜀龙公司)与被告绵阳市开元实业有限公司(以下简称开元公司)建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蜀龙公司诉讼代表人项秋红及委托诉讼代理人杨仲先、被告开元公司的委托诉讼代理人张华、谭孝福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蜀龙公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告支付原告投资固定回报贰佰伍拾万元及其资金占用利息（从2016年12月1日起至2018年8月1日止按银行同期存款利率计算为50万元，并计算至付清为止）;2、由被告承担本案诉讼费、律师费等全部费用。事实和理由：2009年9月23日左右，原、被告双方签订了“投资合作协议”，协议约定原告以位于绵阳市南山变电站东侧7407.40平方米土地出资（土地证编号绵城国用总1996字第65050996号）。被告以现金出资，开发该宗土地，协议同时约定由被告支付不低于300万元作为固定利润给原告等条款（详见合同书），合同订立后，原告将相关土地资料、土地移交被告（有收条为证）。被告通过银行转账方式给原告法定代表人支付了50万元。被告将土地于2014年开始开发，项目名称为“南山别院”。该项目住宅234套，均价4500/㎡,1-4层为商业用房,2016年底已售罄。从2016年起原告多次向被告催收，但被告却以种种借口推延至今不付（有微信记录为证）。综上所述，被告不讲商业信誉，仅给原告支付50万元即将土地进行开发，获取了高额利润，却以各种借口拖延至今不支付余额，给原告造成了极大损失。为维护其合法权益，特依法提起诉讼，请求处理，以实现原告的诉讼请求。 被告开元公司辨称，我方坚持反诉，请求合并审理。根据双方的投资合作协议要房屋销售到60%才能支付剩余250万元，之前我们向原告原法定代表人已经支付108万元。在双方合作之后，被告才发现土地被绵阳市重点工程部征用，原告已经收取重点工程部补偿款200.842万元，被告实际上与有关部门协商取得该土地的开发权，与原告并没有直接的关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2009年9月23日，原告与被告(更名前为绵阳市开元房地产开发有限公司)签订了《投资合作协议》，协议约定,原告以现状土地一宗（地址：南山变电站东侧，土地证编号：绵城国用（总1996）字第650...号）作为投资，被告以现金投资，完成开发事宜，开发面积约3万平方米的电梯公寓。投资后,原告采取固定回报方式,最低回报不低于300万元人民币;开发以被告名义进行;被告负责项目的资金投入，确保项目顺利实施，负责项目的开发事宜，包括土地过户完善、规划、报建、建设、销售及税收相关事宜，负责落实在外的一切合同签署，并承担相应的法律责任、民事责任，负责工程的管理并承担其责任，负责财务、办公管理，负责按操作的实施约定支付原告款项；原告自行处理完善该土地所遗留的债务、经济、民事问题，确保开发顺利进行，负责提供土地所有资料，配合被告完善土地过户，原告可自行决定是否参与项目管理并提出合理的建议，有权利核查项目的经济收入与支出；协议签订后，被告支付50万元给原告或项家德个人，原告收到50万元现款后，应提供土地相关材料，并配合被告过户土地手续，土地过户后，被告根据需要自行负责调整土地用途进行规划、设计、报建、施工等事宜，在房屋销售进行到60%时，被告必须支付剩余的250万元给原告或项家德个人，项目销售完毕后，甲方根据当时项目盈利情况考虑分配利润给乙方或项家德个人，被告须尽力加速项目实施，确保项目在2010年3月底前动工、实施；土地过户手续由被告负责采用简单、合法、可行的办法实施，原告全力配合，土地过户后，其他一切开发手续由被告办理，并承担一切相关法律、民事、经济责任。该协议签订后,原告将相关土地资料、土地移交被告并配合被告办理了土地相关转移手续,被告通过银行转账方式给原告法定代表人项家德支付50万元。2014年被告将诉争土地开发,项目名称为“南山别院”。根据被告提供的住建局档案显示,“南山别院”项目仅剩部分车库可售。庭审中,原告认可被告向原告原法定代表人项家德已经支付108万元人民币土地款的事实,并变更诉讼请求金额为200万元。另查明,原告法定代表人项家德己于2015年12月12日死亡。 本院认为:原、被告签订的《投资合作协议》约定,原告采取固定回报方式,最低回报不低于300万元人民币，而不参与项目开发，开发过程中的任何风险、损失全由被告承担。说明协议明确约定，原告只收取固定收益，不承担任何风险。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第十四条：“本解释所称合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议”的规定可见，合作开发房地产的实质是“共享利润、共担风险”，共担风险是认定合作开发法律关系的必备要件，合作开发的目的就是利益共享，与此相应的，对合作过程中以及合作的不利后果也要共同承担，此为民事权利义务相一致的具体体现。结合本案证据和查明的事实，原、被告双方约定原告不承任何风险，只收取固定收益，所以不能认定为双方合作开发。根据《解释》第二十四条：“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”的规定，从双方签订合作协议的内容来看,被告签订合作协议的本意是取得土地使用权独自开发房地产,原告签订合作协议的真实意思表示则为取得土地转让款项,双方并无合作开发房地产的合意。双方之间的关系符合土地使用权转让法律关系的特征,应当认定原、被告之间的法律关系是名为房地产联合开发，实为土地使用权转让。基于双方签订的协议不违反国家法律、法规效力性强制性的规定,该协议合法有效,双方应按照约定全面履行自己的义务。原告按约配合被告办理了土地使用权转移手续，现被告已完成土地开发且房屋己销售仅剩车库,双方在协议中约定的付款条件已经成就,被告理应将剩余款项250万元支付给原告。原告认可被告已付108万元，故被告应向原告支付192万元。对原告的此项诉请，本院予以支持。原告未提供支付律师费的证据，对原告的此项诉请，本院不予支持。被告的抗辩理由，无事实和法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告绵阳市开元实业有限公司在本判决生效后十日内向原告绵阳市蜀龙经济开发实业有限公司支付人民币192万元,并支付从2018年8月2日起至192万元付清日止按中国人民银行同期存款利率计算的利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告绵阳市蜀龙经济开发实业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费22800元,由被告绵阳市开元实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长 唐         俊 人民陪审员 刘晓燕人民陪审员雍李霞 二〇一八年十一月十九日 书 记 员 张         冉