成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0116民初11023号 原告（被告）：甘宇，男，1982年3月17日出生，汉族，住重庆市璧山区。 委托诉讼代理人：贺理，四川昇泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵秋良，四川昇泰律师事务所律师。 被告（原告）：成都蝶美思鞋业有限公司，住所地成都市武侯区簇桥街道双凤社区金瓦路417号。 法定代表人：何兴木，总经理。 委托诉讼代理人：廖其春，四川熙蜀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈峰，系公司员工。 原告（被告）甘宇与被告（原告）成都蝶美思鞋业有限公司（以下简称“蝶美思公司”）劳动争议一案，甘宇与蝶美思公司均不服成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会双劳人仲委裁字（2018）第213号仲裁裁决书，先后向本院提起诉讼。本院受理后，以甘宇和蝶美思公司互为原、被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。甘宇的委托诉讼代理人贺理，蝶美思公司的委托诉讼代理人廖其春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 甘宇向本院提出诉讼请求：1、判令蝶美思公司支付甘宇延时加班费128738.17元、双休日加班费96244.92元、法定节假日加班费9793.71元；2、判令蝶美思公司支付甘宇未签订劳动合同二倍工资差额367410.88元；3、判令蝶美思支付甘宇解除劳动合同经济补偿金15130元。事实和理由：甘宇于2017年4月23日正式入职蝶美思公司，担任设计师，每天打卡考勤上班。甘宇在岗期间对工作兢兢业业、勤勤恳恳，圆满完成蝶美思公司要求的各项工资要求。2017年4月23日上班至2018年4月10日送达解除劳动关系书止，蝶美思公司一直未与甘宇签订书面劳动合同，也未为其购买社保，并且长期安排加班，双休日和法定节假日也不休息，蝶美思公司从未向甘宇支付过加班工资。仲裁裁决认为“关于加班工资的问题，申请人未举证证明其存在加班事实及实际加班情况，故对申请人主张的各项加班工资请求，本委不予支持。”实际上甘宇每天考勤打卡上班，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，关于加班考勤记录和工资发放，本来就是蝶美思公司掌握管理的，但仲裁委加重了甘宇的举证责任，明显是不公平的，因此蝶美思公司应当承担向甘宇支付延时加班费、双休日加班费、法定节假日加班费的责任。甘宇长期加班，有延时加班、双休日加班、法定节假日加班，仲裁裁决的第二项、第三项金额没有包含加班费。依据《关于工资总额组成的规定》第4条规定，工资总额由下列六个部分组成:…（五）加班加点工资…，所以加班工资应当是工资组成的一部分，仲裁裁决没有按法律法规认定由蝶美思公司承担支付加班费的责任明显错误，导致裁决的二、三项金额减少。综上，为维护甘宇的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。 蝶美思公司辩称，甘宇系蝶美思公司的管理人员，是不存在加班的，蝶美思公司对管理层实行国家法定节假日和周末休息，对工人实行不定时工作制，甘宇要求支付加班工资没有事实依据。蝶美思公司通知甘宇签订书面劳动合同，但甘宇拒不签订，甘宇要求蝶美思公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求不应得到支持。甘宇是因与公司同事不和主动离职的，且在离职20多天后才给蝶美思公司发了解除合同通知，不符合《劳动合同法》的规定，同时，蝶美思公司已经支付了甘宇工资。综上，请求法院驳回甘宇的全部诉讼请求。 蝶美思公司向本院提出诉讼请求：1、判令蝶美思公司不向甘宇支付2018年2月1日至2018年2月28日的工资10397元；2、判令蝶美思公司不向甘宇支付一次性经济补偿金10386.25元；3、判令蝶美思公司不向甘宇支付未签劳动合同的二倍工资103862.5元。事实和理由：2018年4月10日，甘宇在未经蝶美思同意下离岗至今，蝶美思公司至今未与甘宇解除劳动合同关系，甘宇在仲裁委提交的解除劳动合同关系通知书，蝶美思公司至今没有收到。甘宇离岗后，蝶美思公司到发工资时联系甘宇领取工资，甘宇置之不理。后蝶美思公司以银行转账方式向甘宇支付了剩余工资，故蝶美思公司不欠甘宇工资。因双方劳动关系存续，甘宇主张要求支付经济补偿金没有事实和法律依据，且根据《劳动合同法》之规定，劳动者提出离职的，应提前30日向用人单位提出，故即使甘宇向蝶美思公司提出离职，也不符合法律规定，其主张经济补偿金不应得到支持。蝶美思公司有证据证明是甘宇不愿意签订劳动合同，责任在甘宇，甘宇要求支付双倍工资没有事实依据。综上，请求人民法院支持蝶美思公司的诉讼请求。 甘宇辩称，甘宇于2017年4月23日入职蝶美思公司担任设计师，蝶美思公司未与甘宇签订书面劳动合同，也未给甘宇缴纳社保。甘宇在工作期间对工作兢兢业业，从未休息，包括双休和法定节假日，每天加班平均四小时以上。双方的劳动关系在甘宇向蝶美思公司邮寄送达解除劳动关系书时就解除了，蝶美思公司还拖欠甘宇2018年2月1日至2018年2月28日的工资未支付。根据法律规定，由于蝶美思公司拖欠工资，未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社保，侵犯了劳动者的合法权益，应当向劳动者支付经济补偿金。蝶美思公司未与甘宇订立书面劳动合同，应当承担相应的后果。综上，请求法院查明案件事实，依法驳回蝶美思公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下:蝶美思公司于2017年3月13日成立，2018年6月5日，蝶美思公司的法定代表人由陈峰变更为何兴木。2017年7月1日，蝶美思公司作出一份《通知》，载明：“尊敬的客户：因工厂业务发展需要，于2017年7月3日起我厂地址搬迁，现将有关事项通知如下：1、工厂搬迁至双流区蛟龙工业港南河路288号，请及时变更地址。2、联系人和联系电话保持不变”。2017年4月23日，甘宇入职蝶美思公司担任设计师，蝶美思公司未与甘宇签订书面劳动合同，也未为甘宇购买社保。蝶美思公司每月向甘宇发放工资加提成。2018年4月13日，甘宇向蝶美思公司当时的法定代表人陈峰（地址为蝶美思公司搬迁后的双流区蛟龙工业港南河路288号）邮寄了一份《解除劳动关系书》，载明：本人甘宇，性别：男，身份证号：，员工号：0066，于2017年4月23日正式入职于蝶美思鞋业，担任设计师一职，在公司工作的1年，一直兢兢业业，自觉维护公司名誉，竭诚做好各项工作，与公司及同事建立了深厚的感情。但因公司长期存在：1、克扣薪资、未及时支付劳动报酬；2、未依法及时、按实际比例、足额缴纳社会保险（五险一金）；同工不同酬，损害员工合法权益；3、规章制度违法损害劳动者利益；4、未安排休带薪年休假，并不按规定支付年休假工资等，是违反《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律、法规的行为。为保障自身合法权益，现根据《劳动合同法》第三十八条和《劳动合同法实施条例》第十八条相关法律、法规，依法与公司解除劳动关系，并保留依法追究公司及相关人员法律责任的权利。请公司依据劳动部颁发的《工资支付暂行规定》第九条之规定，在收到本通知书之日起七日内一次性支付本人全部工资（包括所有克扣的工资，单证押金），并且按照《劳动合同法》第五十条之规定，及时办理离职，出具解除劳动合同证明，支付相应的经济补偿金。”该邮件于2018年4月15日签收，签收人为“他人收门卫”。 另查明，蝶美思公司对甘宇的工资有时以现金发放，有时以银行转账方式发放，蝶美思公司没有制作相应的工资表，甘宇领取工资时也没有签字。根据甘宇提供的工资记录单显示，甘宇在职期间领取的工资为2133元（2017年4月）、8100元（2017年5月）、8000元（2017年6月）、9962元（2017年7月）、13970元（2017年8月）、19641元（2017年9月）、10456元（2017年10月）、11780元（2017年11月）、12357元（2017年12月）、13983元（2018年1月）、9456元（2018年3月）。2018年5月10日，蝶美思公司当时的法定代表人陈峰通过网银向甘宇支付了2018年4月1日至2018年4月10日基本工资2400元，故本院确认甘宇的月基本工资为8000元。 2018年6月14日，甘宇向成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付未支付工资10397元；2、延时加班费128738.17元、双休日加班费96244.92元、法定节假日加班费9793.71元；2、支付未签劳动合同二倍工资差额367410.88元；3、支付解除劳动合同经济补偿金15130元。2018年8月27日，成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会作出双劳人仲委裁字（2018）第213号仲裁裁决书，裁决：一、蝶美思公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付甘宇2018年2月1日至2018年2月28日的未付工资10397元；二、蝶美思公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付甘宇经济补偿金10386.25元；三、蝶美思公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付甘宇未签劳动合同的二倍工资103862.5元；四、驳回甘宇其他仲裁请求。”甘宇与蝶美思公司均不服该仲裁裁决书，先后向法院起诉。 庭审中，甘宇明确其第一项诉讼请求的10397元为2018年2月1日至2月28日的工资8000元+2018年4月1日至2018年4月10日的提成2397元。甘宇提交了九份蝶美思鞋业下料生产单用以证明其应得提成为2397元，蝶美思公司对甘宇提交的该证据的真实性予以认可，但只认可该证据载明的提成为785元，对于没有证据证明的其他部分提成，蝶美思公司不予认可。由于蝶美思公司未提交证据证明甘宇每月工资发放情况，本院根据甘宇提交的工资记录单计算得出甘宇离职前的月平均工资为11427.73元【（8100元+8000元+9962元+13970元+19641元+10456元+11780元+12357元+13983元+8000元+9456元）÷11个月】。 以上事实，有双方当事人的身份信息、银行转账记录、解除劳动关系通知书、EMS邮寄单、工资记录单、蝶美思鞋业下料生产单、仲裁裁决书以及双方当事人的陈述等证据材料在案佐证。 本院认为，甘宇于2017年4月23日入职蝶美思公司，双方自2017年4月23日起建立劳动关系。关于甘宇的离职问题，虽然蝶美思公司否认收到了甘宇邮寄的《解除劳动关系书》，但根据《通知》显示，该《解除劳动关系书》邮寄到了蝶美思公司实际经营地，收件人为蝶美思公司当时的法定代表人陈峰，并且实际被门卫签收，符合邮寄送达的要件。甘宇以蝶美思公司未及时足额支付劳动报酬、未依法足额缴纳社会保险为由提出解除双方劳动关系，符合劳动者即时解除劳动关系的条件，故双方的劳动关系自《解除劳动关系书》送达之日即2018年4月15日解除。 关于甘宇主张蝶美思公司未向其发放2018年2月1日至2月28日的工资8000元和2018年4月1日至2018年4月10日的提成2397元的问题。蝶美思公司认为2018年2月1日至2月28日的工资8000元已经发放，但未提交证据予以证明，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关事项的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，蝶美思公司应当向甘宇支付2018年2月1日至2018年2月28日的未付工资8000元。对于甘宇主张的提成2397元，蝶美思公司认可甘宇有证据证明的785元，本院予以确认；对于甘宇主张的其他提成1612元，因甘宇未提供证据予以证明，且蝶美思公司不予认可，本院不予支持。 关于甘宇主张的延时加班费、双休日加班费、法定节假日加班费问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，甘宇作为劳动者，就其所主张的加班事实及加班工资，既未直接举证证明加班事实的存在，亦未能举证证明该加班事实的证据由用人单位所掌握，故本院对甘宇要求蝶美思公司支付延时加班费、双休日加班费、法定节假日加班费的主张不予支持。 关于蝶美思公司是否应向甘宇支付经济补偿金的问题。甘宇因蝶美思公司未及时足额支付劳动报酬、未缴纳社会保险费为由向蝶美思公司提出解除劳动关系，根据庭审查明的事实，蝶美思公司确实存在未向甘宇足额支付劳动报酬、未为甘宇缴纳社保的情况，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，因甘宇在蝶美思公司工作为六个月以上不满一年，故蝶美思公司应当向甘宇支付经济补偿金11427.73元（11427.73元×1个月）。 关于蝶美思公司是否应向甘宇支付未签劳动合同二倍工资差额部分的问题。甘宇在职期间，蝶美思公司确实未与其签订书面劳动合同，蝶美思公司主张未签订书面劳动合同的原因是甘宇拒绝签订，但未提交证据予以证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，因甘宇于2018年6月14日才提起仲裁申请，故蝶美思公司应当向甘宇支付2017年6月15日至2018年4月15日期间的二倍工资差额部分116005元（4000元+9962元+13970元+19641元+10456元+11780元+12357元+13983元+8000元+9456元+2400元）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动仲裁调解法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（原告）成都蝶美思鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（被告）甘宇2018年2月工资8000元； 二、被告（原告）成都蝶美思鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（被告）甘宇未签劳动合同二倍工资差额部分116005元； 三、被告（原告）成都蝶美思鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（被告）甘宇经济补偿金11427.73元； 四、驳回原告（被告）甘宇的其他诉讼请求。 五、驳回被告（原告）成都蝶美思鞋业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告（被告）甘宇负担5元，被告（原告）成都蝶美思鞋业有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  夏颜 二〇一八年十一月二十九日 法官助理苏小洋 书记员胥凤