广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0191民初498号原告：广州工研投资有限公司，住所地广州市南沙区。法定代表人：王小刚，职务董事长。委托代理人：李琴，国信信扬（南沙）律师事务所律师。被告：广州南沙高新技术开发有限公司，住所地广州市南沙区环市大道**A去****，统一社会信用代码914401011901454258X。法定代表人：刘鸣镝，职务总经理。委托代理人：李竞贤、郭恺健，广东金桥百信律师事务所律师。第三人：广州雏鹏创新科技有限公司，住所地，住所地广州市南沙区环市大道中富汇街****之一会信用代码91440101321075265A。法定代表人：金雨雁。原告广州工研投资有限公司与被告广州南沙高新技术开发有限公司、第三人广州雏鹏创新科技有限公司（以下简称雏鹏公司）股东出资纠纷一案，本院于2018年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李琴、被告的委托代理人李竞贤、郭恺健到庭参加诉讼，第三人雏鹏公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告向雏鹏公司支付股东出资款60万元；2.被告向雏鹏公司支付自2015年12月30日起以60万元为本金按照同期人民银行贷款利率支付利息至被告完全履行出资义务时止；3.被告返还原告的出资款60万元；4.被告承担原告本案律师费5万元；5.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年11月25日，原、被告签订了合作设立公司协议，约定双方共同出资设立雏鹏公司。协议第三条约定，雏鹏公司的注册资本为人民币120万元，出资全部为现金，原、被告出资额均为60万元，以现金方式出资，各占注册资本的50%；第四条约定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴出资额。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。原、被告均应于2015年12月30日前将货币出资足额存入公司临时账户。签订协议后，雏鹏公司已经完成了注册登记手续，原告于2015年6月16日将约定的出资60万元汇入指定账户，完成了出资义务。但至今经过原告多次口头、书面及会议方式催促，被告仍然没有履行任何出资义务。雏鹏公司是南沙创新创业孵化基地示范园，投入资金较大、收回成本时间较长，被告未能按期缴纳全部出资给雏鹏公司的正常生产经营造成了极大影响，导致雏鹏公司在经营了一段时间后，由于缺乏资金及管理不善而无法持续良好经营，并拖欠了大量外债。雏鹏公司的管理层均由被告委派，且日常经营管理都是由被告负责，被告对雏鹏公司资不抵债的状况应当承担责任。在本案审理过程中，原告明确第3项诉讼请求要求被告返还出资款60万元的依据是案涉协议第四条第二款的约定，被告承担的违约责任就是原告的全部出资额损失。被告辩称：1.被告并非拒绝履行出资义务，只是从确保国有资金安全角度出发，希望将相关事项安排妥当后再出资。雏鹏公司设立后已经双方同意委托给广州市南沙区科技创业服务中心经营管理，在未了解清楚雏鹏公司经营状况的情况下，盲目进行出资会造成国有资产流失。原、被告曾召开股东会作出决议对雏鹏公司经营状况进行审计，发现雏鹏公司严重亏损，也存在违规操作。之后被告多次联系原告要求协商确定清算事宜，将相关事项安排妥当后再行出资。但原告坚持被告先出资再进行清算，双方未能达成一致，由此成讼。2.雏鹏公司并非被告单方委派人员经营，而是双方一致同意委托其他公司经营管理，重大事项由双方共同决定，雏鹏公司的董事会、监事会由双方委托人员共同组成，人员委任也由双方共同开会确定。原告对雏鹏公司亏损也有过错，应承担相应责任。3.根据《中华人民共和国公司法》司法解释（三）第十三条第一款规定，被告无需向雏鹏公司支付利息，而且雏鹏公司一直在亏损，事实上也不能产生利润，原告主张的利息没有事实和法律依据。4.原告主张被告返还出资款无法律依据，法律没有规定股东之间应当返还出资，被告无此法定义务；原、被告共同委托雏鹏公司经营团队，重大经营决策也是双方共同做出，雏鹏公司亏损不能仅归咎于被告。5.原告主张被告承担律师费没有事实和法律依据，应由其自行承担。6.根据审计报告，雏鹏公司在经营过程中存在直接委托、拆分标段及肢解工程项目的方式规避小额建设工程公开摇珠的情况，若被告在未收回经营权或安排妥当清算事宜前出资，被告的资金安全将存在严重隐患。第三人未提出陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的事实本院予以认定如下：2014年11月21日和25日，原告与被告分别在《合作设立公司协议》（以下简称案涉协议）上签字盖章，订立案涉协议。案涉协议约定：双方共同出资设立雏鹏公司，注册资本为120万元，出资全部为现金；原、被告出资额均为60万元，各占注册资本的50%；出资时间均为2015年12月30日，经营期限为20年，营业执照签发之日为成立之日；违约责任约定一方未按合同规定依期如数提交出资额时，其他方有权解除合同，由于一方过错造成合同不能履行或不能完全履行时，由过错方承担其行为给公司造成的损失。案涉协议第四条出资时间还约定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额……股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任……”。雏鹏公司于2014年12月17日注册成立，类型为有限责任公司，注册资本为120万元，营业期限从2014年12月17日至2034年12月12日，法定代表人为金雨雁。雏鹏公司的公司章程规定：公司认缴注册资本为人民币120万元，股东为原、被告2名股东，缴资期数均为1期，出资数额均为60万元，出资方式均为货币出资，出资时间均为2015年12月；股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任；股东应当足额缴纳章程规定的各自认缴的出资额。2015年6月11日，原告向雏鹏公司账户缴纳出资款60万元。雏鹏公司向原告出具《公司股东身份证明书》，载明原告作为雏鹏公司股东已于2015年6月16日向雏鹏公司出资60万元，是雏鹏公司的股东，享有雏鹏公司公司章程规定的股东权。被告至今未向雏鹏公司缴纳60万元出资款。雏鹏公司成立后，委托广州市南沙区科技创业服务中心代管。雏鹏公司委托广东天华华粤会计师事务所于2018年1月8日出具《广州雏鹏创新科技有限公司经营情况专项审计报告》（天华华粤审字［2018］10003号），显示雏鹏公司财务状况中所有者权益为174564.46元、2014年12月至2017年10月净利润为-425435.54元，并认为雏鹏公司存在部分工程、采购项目已完工或完成未进行会计核算导致资产、负债、损益不实，坐支现金等问题。另雏鹏公司委托广州新粤会计师事务所有限公司于2018年3月22日出具《广州雏鹏创新科技有限公司2017年度审计报告》，显示资产总计为741345.02元，净利润为-153828.8元。被告于2018年5月4日向原告发函建议召开股东会，以共同商议雏鹏公司停业清算事宜。原告于同月15日复函同意召开股东会，但又于同月29日再次复函要求被告将雏鹏公司的60万元股本金出资到位后再行召开股东会。被告于同月30日再次向原告发函要求召开股东会，针对之前审计提出的问题，提出为保证国有资产的增值保值，对雏鹏公司可能存在的亏损情况及时止损，再次建议召开股东会商讨雏鹏公司停止经营并收回委托经营管理权的问题。原告于同年6月5日复函，仍要求被告缴清60万元股东出资款。双方确认此后至今未召开雏鹏公司股东会。另查明，原告与国信信扬（南沙）律师事务所签订委托代理合同，约定由该律师事务所代理原告与被告的股东纠纷案件，律师代理费为5万元。该律师事务所向原告开具金额为5万元的律师费发票。本院认为，本案为股东出资纠纷。根据双方诉辩意见以及已查明的事实，本案争议焦点为：1.被告延迟履行出资义务理由是否成立；2.原告是否有权要求被告承担赔偿其出资款损失的违约责任。关于第一个争议焦点。根据原、被告双方签订的案涉协议约定以及雏鹏公司章程规定，被告作为雏鹏公司股东，在雏鹏公司成立时认缴出资60万元，出资期限为2015年12月。被告在上述出资期限届满之后至今未向雏鹏公司履行出资义务，违反了案涉协议约定以及雏鹏公司章程规定内容。被告主张因雏鹏公司经审计处于严重亏损状况，应当在处理相关事宜后再行出资。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”股东的出资义务源于公司章程规定。而雏鹏公司章程中关于出资期限的规定并未经过法定程序如股东会议等形式进行过变更，也未规定被告出资期限可在一定条件成就时延迟，因此被告的出资义务在2015年12月履行期届满，应当按照雏鹏公司章程规定履行出资义务。况且，公司经营活动是以其资本作为基本的物质条件和经营手段，而资本的来源是股东的出资，出资义务系股东最基本、最重要的义务。所谓的雏鹏公司经营状况存在严重亏损的情形，并非股东的出资义务延迟履行的约定或者法定事由。因此被告的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告应当根据章程规定向雏鹏公司履行出资义务，支付出资款60万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”故原告有权向人民法院提出诉求要求被告履行出资义务，本院对此予以支持。关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第二款规定：“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”原告已按期足额缴纳出资，其有权主张被告向其承担违约责任，但是该违约责任应当依照双方约定或者法律规定确定。案涉协议中，双方约定未按期足额出资的股东应当向足额缴纳出资的股东承担违约责任，但仅约定了守约一方有权解除合同，或者由造成案涉协议不能履行或不能完全履行的过错方承担其行为对雏鹏公司造成的损失，并未约定对已按期缴纳出资股东承担违约责任的具体形式。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原告主张被告逾期缴纳股东出资款造成其已出资款60万元的损失，没有提供任何证据证实，缺乏事实依据，本院对其主张不予采信。因此原告的该项诉求既无双方约定，也未提供证据证明存在因被告违约造成的损失情况，对其该项诉求本院不予支持。至于原告要求被告向雏鹏公司支付逾期出资60万元款项的利息，该项诉求属于因被告违约行为对雏鹏公司造成的损失范围，相关权利请求权人应为雏鹏公司，原告无权主张。有关本案律师费用的负担问题，原、被告双方对此并无明确约定，故原告主张由被告负担本案律师费的诉求缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告广州南沙高新技术开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向第三人广州雏鹏创新科技有限公司缴付出资款60万元；二、驳回原告广州工研投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8025元由原告广州工研投资有限公司负担4173元，由被告广州南沙高新技术开发有限公司负担3852元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 员  孙 皓二〇一八年十一月二十一日法官助理  赵 丹书 记 员  谭晓琪