江苏省徐州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）徐刑抗字第00003号抗诉机关江苏省徐州市人民检察院。原审被告人张风雷，原任新沂市瓦窑镇党委副书记。2013年11月7日，因犯受贿罪，被江苏省民法院判处有期徒刑八年。现在江苏省龙潭监狱服刑。辩护人桓轶，江苏省尊鼎力律师事务所律师。新沂市人民法院审理新沂市人民检察院指控原审被告人张风雷犯受贿罪一案，于2013年11月7日作出（2013）新刑二初字第0126号刑事判决，认定原审被告人张风雷犯受贿罪，判处有期徒刑八年。判决后，被告人未上诉，检察机关亦未提出抗诉，判决已经发生法律效力。徐州市人民检察院在备案审查中，认为原判决适用法律错误，量刑不当，依照审判监督程序，向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市人民检察院检察员张德峰出庭履行职务，原审被告人张风雷及其辩护人桓轶到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报经审判委员会研究决定，现已审理终结。原判决认定，2007年3月份至2013年3月份，被告人张风雷在任新沂市马陵山镇组织委员和党委副书记期间，利用其分管土地规划、城管、政工、党建、计划生育等工作的职务便利，在其办公室内，多次收受庄某、齐建成、訾中辉、王小满等人贿赂款共计人民币122500元，并在村干部推荐、村工作考核等方面为上述人员谋取利益。分述如下：1、2010年，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员的职务之便，为宋山村原支部书记庄某成功连任村书记协调关系，后于2011年8月，收受庄某贿赂款人民币10000元。2009年春节至2012年春节，被告人张风雷先后7次收受庄某贿赂款计人民币5000元，并在日常工作、年度考核中对庄某及宋山村予以照顾。2、2010年，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员的职务便利，在王庄村农贸市场建设过程中，通过王庄村原书记齐建成向该农贸市场开发商索要40000元人民币。2011年春节前，齐建成交给被告人张风雷40000元人民币，其中24000元人民币被张风雷用于个人消费。2009年中秋节至2011年中秋节，被告人张风雷又5次收受齐建成贿赂款计人民币7000元，并在日常工作和年度考核中对齐建成及王庄村予以照顾。3、2012年8月份，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务便利，将王小满的妻子吴新丽安排到马陵山镇计生办上班，后于2012年8月份及2013年春节，先后两次收受王小满贿赂款计人民币5000元。4、2011年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后4次收受王庄村支部书记訾中辉贿赂款计人民币14000元，并推荐訾中辉当选王庄村支部书记及在日常工作中对訾中辉和王庄村予以照顾。5、2012年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务之便，先后两次收受马陵山镇计生办主任洪其龙贿赂款计人民币3000元，并改善其与洪其龙之间的矛盾关系，对洪其龙在工作上予以照顾。6、2012年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务之便，先后两次次收受马陵山镇宋山村计生专干庄建国贿赂款计人民币4000元，并在计生工作上对宋山村予以照顾。7、2012年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务之便，先后两次收受马陵山镇太平村支部书记丁增兵贿赂款计人民币2000元，并在日常工作中对丁增兵及太平村予以照顾。8、2008年中秋节至2012年中秋节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后10次收受马陵山镇钟吾村支部书记陆召明贿赂款计人民币8000元钱，并推荐陆召明当选钟吾村支部书记，以及在日常工作和考核中对陆召明及钟吾村予以照顾。9、2008年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后10次收受马陵山镇高原村支部书记杨洪志贿赂款计人民币7000元，并在日常工作中对杨洪志及高原村予以照顾。10、2008年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后8次收受马陵山镇尚河村支部书记郭士友贿赂款计人民币5000元，并在日常工作中对郭士友及尚河村予以照顾。11、2009年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后8次收受马陵山镇小周村支部书记李刚贿赂款计人民币5000元，并在日常工作中对李刚及小周村予以照顾。12、2012年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务之便，先后两次收受马陵山镇玄庙村支部书记何光团贿赂款计人民币2000元，并在日常工作中对何光团及玄庙村予以照顾。13、2011年春节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后5次收受马陵山镇广玉村支部书记叶志虎贿赂款计人民币2500元，并在日常工作中对叶志虎及广玉村予以照顾。14、2008年中秋节至2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员及党委副书记的职务之便，先后10次收受马陵山镇黄甲村支部书记崔向阳贿赂款计人民币6000元，并在日常工作中对崔向阳及黄甲村予以照顾。15、2013年春节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务之便，收受马陵山镇岭东村支部书记彭增宇贿赂款人民币1000元，并在日常工作中对彭增宇及岭东村予以照顾。16、2008年春节至2011年中秋节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员的职务之便，先后8次收受马陵山镇岭东村原任支部书记彭增山贿赂款计人民币7000元钱，并在日常工作中对彭增山及岭东村予以照顾。17、2009年春节至2011年中秋节，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇组织委员的职务之便，先后6次收受马陵山镇太平村原任支部书记季衍强贿赂款计人民币3000元，并在日常工作中对季衍强及太平村予以照顾。18、2012年7月，被告人张风雷利用担任新沂市马陵山镇党委副书记的职务之便，安排马陵山镇计生办副主任汪红梅主持计生办工作，后于2013年春节收受汪红梅贿赂款人民币2000元，并在日常工作中对其照顾。综上，被告人张风雷收受他人贿赂款共计人民币122500元。其在接受纪委调查期间，如实供述其犯罪事实。案发前已主动退缴赃款50000元，在纪委调查期间又主动退缴赃款90000元。上述事实，被告人张风雷及其辩护人在庭审过程中均无异议，且有新沂市人民检察院出具的发破案经过、被告人到案经过及其户籍证明、任职情况及相关发票等书证，证人庄某、齐建成等人的证言等证据予以证实，足以认定。新沂市人民法院认为，被告人张风雷身为国家机关工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人张风雷在接受纪委调查期间，如实供述其全部犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。检察机关虽然掌握了被告人张风雷部分犯罪事实，但并未立案侦查，也未采取任何强制措施，其在接受纪委调查期间，主动供述其犯罪事实，应当认定为自首。根据我国现行刑法的规定，个人贪污、受贿数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。结合被告人张风雷的犯罪情节及悔罪表现，依法予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款之规定，认定被告人张风雷犯受贿罪，判处有期徒刑八年。徐州市人民检察院抗诉认为：原审判决认定被告人张风雷构成自首属认定事实错误，适用法律不当，导致量刑明显畸轻。再审中原审被告人张风雷辩解自己的行为构成自首。辩护人桓轶提出被告人张风雷自动到案，主动供述罪行，构成自首。经再审审理查明，原审被告人张风雷犯受贿罪的事实和证据同原判决一致。抗诉机关对认定原审被告人张风雷犯受贿罪的事实和证据无异议，庭审中被告人张风雷对于自己的犯罪事实也不持异议。同时查明，2012年间，新沂市人民检察院在办理马陵山镇王庄村、宋山村书记齐建成、庄某受贿案时，发现张风雷的部分受贿线索但未予立案，后新沂市纪委接群众举报，对张风雷的违法违纪问题进行了初步核查，2013年4月26日经市纪委常委会研究，决定正式立案调查，立案调查前初步掌握了齐建成对其行贿4万元的事实。后电话通知张风雷谈话，张风雷接电话通知后主动到案，在接受纪委工作人员谈话时，能积极配合组织调查，不仅交代了纪委已掌握的4万元的受贿情况，而且还主动交代了纪委未掌握的其他受贿情况。2013年5月4日纪委认为张风雷的问题已涉嫌犯罪，将该案移交新沂市人民检察院，新沂市人人民检察院于2013年8月1日向新沂市人民法院提起诉讼。上述事实有新沂市纪委出具的张风雷受贿一案立案情况和案件查处经过说明等证据证实。本院认为，原审被告人张风雷身为国家机关工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。检察机关提出张风雷的行为不构成自首的抗诉理由，经查，新沂市纪委虽然掌握了张风雷的部分犯罪事实，但未宣布对其采取调查或强制措施，新沂市纪委也未将立案情况告知张风雷，张风雷接到纪委电话通知后，自动到案，在纪委办案人员的询问下，主动交代了受贿122500元的犯罪事实，并主动将赃款全部退请，其自动到案和如实供述自己罪行的行为，符合自首的构成要件，原判决认定张风雷的行为构成自首并无不当，故检察机关的抗诉理由不能成立。关于辩护人提出张风雷主动到案构成自首的辩护意见和原审被告人张风雷认为自己构成自首的辩解意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百四十五条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：维持新沂市人民法院（2013）新刑二初字第0126号刑事判决。本裁定为终审裁定。审判长  马伯亚审判员  陆连东审判员  刘 康二〇一五年十一月八日书记员  丁世超