辽宁省营口市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）辽08行终250号上诉人（原审原告）冯娅男，女，1972年11月15日出生，汉族，个体业主，现住沈阳市皇姑区。委托代理人姜春连，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人（原审被告）营口市西市区烟草专卖局，住所地营口市站前区泰和北街14号。法定代表人赵广，系该局局长。委托代理人王威，辽宁安行律师事务所律师。上诉人冯娅男与被上诉人营口市西市区烟草专卖局撤销行政处罚一案，营口市站前区人民法院于2018年9月17日作出（2018）辽0802行初35号行政判决。原审原告冯娅男不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人冯娅男及其委托代理人姜春连、被上诉人营口市西市区烟草专卖局委托代理人王威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2017年8月10日10:05分-10:30分在辽宁省××××阎峪村信仁液化气站院内，被告对原告驾驶的辽Ａ×××××车辆及车辆停在的液化气站院内进行检查，查获南京（炫赫门）1095条、南京（红）275条、人民大会堂（硬）250条、人民大会堂（细支）50条、黄果树（长征）100条，共计1770条。涉案卷烟条包32位条码均属于沈阳和牡丹江地区专卖。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，上述查获的卷烟系为真品卷烟。被告对涉案烟草专卖品核价，南京（炫赫门）单价人民币160元/条；南京（红）单价人民币120元/条、人民大会堂（硬）单价人民币130元/条、人民大会堂（细支）单价人民币160元/条、黄果树（长征）单价人民币55元/条，上述涉案卷烟价格为人民币254200元。被告于2017年11月2日作出西市烟处【2017】101号行政处罚决定书，原告冯娅男向营口市烟草专卖局申请行政复议，营口市烟草专卖局于2018年1月16日作出营烟行复【2017】决字第1号行政复议决定书，撤销西市烟草于2017年11月2日作出西市烟处【2017】101号行政处罚决定书，责令营口市西市区烟草专卖局按照法定程序重新作出具体行政行为。被告西市烟草于2018年1月21日重新立案，2月5日被告两名工作人员对原告冯娅男询问，并制作询问笔录，2月12日作出案件调查终结报告，2018年2月13日被告作出西市烟听告【2018】第14号听证告知书和西市烟处告【2018】第14号行政处罚事先告知书，并于当日邮寄送达原告。2月14日原告冯娅男向被告提交申请听证书，3月6日被告作出西市烟听公【2018】第14号听证公告，并对外张贴，并于当日将听证通知书邮寄原告，并告知听证会时间、地点、主持人、记录人、相关的权利、注意事项及联系人等事项，并于2018年3月20日召开听证会。被告经过集体研究，2018年4月20日作出西市烟处【2018】14号行政处罚决定书，没收冯娅男的人民大会堂（硬红）等共计伍个品种，壹仟柒佰柒拾条卷烟。另查，原告冯娅男系沈阳市大东区锐华轩烟酒的经营者，并取得沈阳市烟草专卖零售许可证，许可证号码：210104109595。再查，涉案车辆于2017年8月10日6时55分从沈阳市世博园收费站上高速公路，当日9时24分从盖州市沙岗子收费站下高速公路。原审法院认为，依据《中华人民共和国烟草专卖法》第二十一条“托运或者自运烟草专卖品必须持有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证；无准运证的，承运人不得承运”。《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三十四条第三项“有下列情形之一的，为无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品：……(三）无烟草专卖品准运证又无法提供在当地购买烟草专卖品的有效证明的”。原告冯娅男将属于沈阳和牡丹江地区专卖的南京、人民大会堂等五个品种卷烟共计1770条从沈阳运到盖州市沙岗镇阎峪村信仁液化气站院内，应取得烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证，但其并未持有烟草专卖准运证，仅持有沈阳市烟草专卖零售许可证，同时未能提供在盖州市购买烟草专卖品的有效证明的，其行为构成无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品。原告认为盖州市沙岗镇阎峪村信仁液化气站院内为其烟草的存放地，事发当日其去该地查看，不属于非法运输烟草的观点与事实不符，不予确认。《中华人民共和国烟草专卖法》第二十九条第一款“无准运证或者超过准运证规定的数量托运或者自运烟草专卖品的，由烟草专卖行政主管部门处以罚款，可以按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟叶平均收购价格的百分之七十收购违法运输的烟叶，按照市场批发价格的百分之七十收购违法运输的除烟叶外的其他烟草专卖品；情节严重的，没收违法运输的烟草专卖品和违法所得”，《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十二条“依照《烟草专卖法》第二十九条规定处罚的，按照下列规定执行：……(二)有下列情形之一的，没收违法运输的烟草专卖品和违法所得：1.非法运输的烟草专卖品价值超过5万元或者运输卷烟数量超过100件(每1万支为1件)的；……”。本案中，原告冯娅男无证运输卷烟涉案价值为人民币254200元，已达到非法运输的烟草专卖品价值5万元处罚的起点，被告依法对原告作出没收人民大会堂（硬红）等共计伍个品种，壹仟柒佰柒拾条卷烟的行政处罚适用法律正确。被告曾于2017年11月2日对冯娅男作出了西市烟处【2017】第101号行政处罚决定书，因对违法行为发生地的名称表述不详实，该行政处罚决定书已被复议机关撤销，现被告于2018年4月20日作出【2018】14号行政处罚决定书，对违法行为发生地作出详实表述，由两名执法人员全程参与，已纠正错误。原告认为被告两次作出的行政处罚决定书认定的违法行为不一致，属于认定事实不清的观点，于法于据，不予支持。被告依法立案后，两名执法人员全程对冯娅男进行询问，并制作营口市西市区烟草专卖局询问笔录，被告于2018年2月13日向原告送达听证告知书和行政处罚事先告知书，2018年2月14日原告冯娅男向被告提交申请听证书，2018年3月6日被告将听证会时间、地点、主持人、记录人、相关的权利、注意事项及联系人等事项通知原告，并于2018年3月20日召开听证会，被告经过集体研究，于2018年4月20日作出西市烟处【2018】14号行政处罚决定书，被告的行政行为程序合法。原告以被告未履行在举行听证的七日前告知原告举行听证的时间及地点，认定行政处罚无效的观点，无事实及法律依据，不予支持。综上所述，被告作出行政行为事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告冯娅男的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。上诉人冯娅男的上诉请求：1、撤销营口市站前区人民法院（2018）辽0802行初35号行政判决书；2、查清事实并依法改判撤销被诉的西市烟处【2018】第14号行政处罚决定书；3、判决被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：1、被上诉人作出的西市烟处【2018】第14号行政处罚决定书，系以同一事实和理由作出与被撤销的具体行政行为相同的具体行政行为，违反了《行政复议法》第28条第2款的规定，一审判决驳回上诉人的诉讼请求，属适用法律错误。2、上诉人提交的证据不足以认定上诉人实施涉案违法行为，一审判决认定事实证据不足。3、被诉行政行为事实不清，一审判决认定事实错误。4、被诉行政行为违反了法律规定程序，应依法撤销。被上诉人营口市西市区烟草专卖局的答辩意见：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、复议机关撤销原具体行政行为的理由为“被申请人对违法行为发生地的名称表述不详实，且别申请人在制作询问笔录时，两名执法人员中有一名执法人员未全程参与”，被上诉人在重新作出具体行政行为过程中依法进行调查，结合地图予以佐证，确认违法行为发生地点，并按照法律规定，对上诉人重新制作笔录。最后，被上诉人结合本案的其他证据，依法作出处罚决定。并不属于“以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或基本相同的具体行政行为”，不违反《行政复议法》第28条等相关规定。2、被上诉人作出具体行政行为的证据确实充分，处罚程序合法，原审人民法院结合本案的全部证据依法对被上诉人作出具体行政行为的实体和程序进行审理，判决驳回上诉人的诉讼请求系认定事实清楚，适用法律正确。本院经审理查明的事实和证据与一审判决认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人营口市西市区烟草专卖局经指定管辖具有对本案涉案烟草运输行为的行政处罚职权依据。对于上诉人提出的被上诉人作出的西市烟处【2018】第14号行政处罚决定书，系以同一事实和理由作出与被撤销的具体行政行为相同的具体行政行为，违反了《行政复议法》第28条第2款的规定的上诉理由，因复议机关撤销原具体行政行为的理由为“被申请人对违法行为发生地的名称表述不详实，且别申请人在制作询问笔录时，两名执法人员中有一名执法人员未全程参与”，被上诉人在重新作出具体行政行为过程中已将上述事实及程序瑕疵改正，与上诉人所称的《行政复议法》第28条第二款并无矛盾之处，上诉人的该上诉理由本院不予采纳。对于上诉人提出的被上诉人作出具体行政行为依据的证据不足，认定的事实不清，程序违法的上诉理由，本院认为被上诉人营口市西市区烟草专卖局在营口市公安部门移交案件线索后，对上诉人违法运输烟草有经过收费站及执法现场的照片、勘验检查笔录、先行登记证据通知书、检验报告、先行登记保存卷烟样品、询问笔录等证据证实；程序方面，被上诉人履行了立案、听证告知、行政处罚事先告知、听证、集体讨论、作出处罚决定、送达等程序，依法履行了行政处罚的程序。综上，被上诉人的行政处罚事实清楚、证据确实、充分，程序合法，上诉人的上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。案件受理费50元，由上诉人冯娅男承担。本判决为终审判决。审判长  吕兴汉审判员  王 娣审判员  刘文婷二〇一八年十一月二十六日法官助理韩祖伟书记员钱姗姗