贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔2701民初832号 原告：王玉红，男，1970年8月18日出生，布依族，山东省阳谷县人，自由职业，住贵州省都匀市。 委托诉讼代理人：吴光林，系都匀市法律援助中心法律服务工作者。 被告：贵州医科大学第三附属医院，住所地贵州省都匀市。 法定代表人李龙，系该医院院长。 委托诉讼代理人:唐炼哲，男，系该院工作人员。 委托诉讼代理人：刘鑫，系贵州观合师事务所律师。 原告王玉红诉被告贵州医科大学第三附属医院（以下简称贵医三附院）医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人吴光林、被告委托诉讼代理人唐炼哲、刘鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王玉红向本院提出诉讼请求：1.判令被告因施行手术过错赔偿原告各项损失97902.22元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年2月1日,原告在养殖过程中不慎摔伤,当日到被告骨科住院治疗,诊断为:右侧髂骨骨折B型。经在被告处治疗,于2014年3月14日出院待施行第二次手术治疗,住院41天,医疗费用为20527.1元。2015年12月28日,原告再次到被告处住院治疗行第二次手术,于2016年1月8日出院，住院11天，医疗费用为5350.6元。 原告出院回家期间,右腿疼痛难忍,关节活动功能部分受阻，故原告回忆在第一次手术期间,施行手术时医生交谈过程中的异常,感觉被告为原告在施行手术期间有过错行为。后经与被告交涉未果,黔南布依族苗族自治州医学会于2016年8月25日组织专家成员对被告为原告治疗过程中是否造成医疗事故进行鉴定,分析意见为:医方行第一次手术没有达到理想的复位及内固定效果,后及时采取第二次手术,术后骨已愈合,内固定器亦已取出,达到治疗目的,右膝关节功能尚可；医方为患者实施的手术,手术难度及复杂程度并不大,理应获得目前的治疗效果,但行了二次手术才达到目前效果,客观上增加了患者一次手术痛苦及经济负担,应是一个诊疗缺陷,至于膝关节的功能仍有部分障碍,与患者骨折性质及骨愈合的功能锻炼有关,不是医方手术过失造成。该骨折手术后不可能和好如初,也是诊疗允许的结果,与医学科学的局限性有关；鉴定结论为：本病例不属于医疗事故，但医方存在有诊疗缺陷,给患者增加了部分经济负担，其作出了黔南医鉴字（2016）16号《医疗事故技术鉴定书》。原告收到该鉴定书后，认为被告存在重大的医疗过错,应承担相应的民事责任,故在黔南州人民医院法医司法鉴定所进行了伤残等级鉴定,该所经鉴定后，于2017年2月6日作出黔南医鉴所[2017]医检字第043号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为，原告构成劳动能力伤残八级。综上所述,由于被告手术过程中操作错误,导致手术失败,给原告造成了身体上的损伤和精神上的折磨,也给原告造成了极大的经济负担。根据法律规定,向法院提起诉讼，请求判决支持其诉请。 被告贵医三附院辩称，被告没有过错，但相关鉴定部门为了照顾患者而让医院承担了相应的医疗过错责任；对于原告主张的赔偿项目，被告认为：1、原告主张的医疗检查费25877.71元，经庭审查明，原告自费仅支付了9924.72元；2、残疾赔偿金，原告是按照城镇标准计算，需原告提交户口簿核实；3、住院伙食补助费5200元，请法院依法裁判;4、误工费按180元/天计算，没有法律依据，原告没有职业，故不存在误工费；5、护理费按150元/天计算，没有依据，可以参考按100元/天计算；6、营养费6000元，被告无异议；7、交通费2000元，原告提交的证据不足以证实其主张，但可酌情考虑500元；8、鉴定费10100元，其中第一次伤残鉴定，黔南州医院是按劳动能力的标准做的鉴定，被告不认可，产生的鉴定费应由原告承担；医学会的医疗事故鉴定费用2500元，该医学会明确被告不存在医疗过错，故鉴定费不应由被告承担；9、鉴定检查费1668.34元，被告无异议。综上1至9项，被告愿意以所得出的总金额按30%比例赔偿；10、精神损害抚慰金20000元，原告构成的伤残等级为10级，被告同意赔偿原告精神损害抚慰金2000元，被告再按照30%的比例赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年2月1日,原告因外伤致右膝疼痛到被告骨科住院治疗,诊断为:右侧髂骨骨折B型。2014年2月8日，被告行右侧髂骨骨折切开复位髂骨双向张力钩内固定术，术后第二天复查X光片见髂骨断端向内侧移位，被告于2014年2月25日再次行右侧髂骨骨折切开复位髂骨双向张力钩内调整术，经治疗后，原告于2014年3月14日出院待第二次治疗,住院41天；2015年12月28日,原告再次到被告处第二次治疗后,于2016年1月8日出院，住院11天。原告出院后,回忆被告手术过程，怀疑被告有过错，经与被告交涉未果,2016年8月25日，黔南布依族苗族自治州医学会对王玉红在贵医三附院诊疗发生的医疗纠纷进行医疗事故技术鉴定，明确是否属于医疗事故及事故责任，分析意见为:医方行第一次手术没有达到理想的复位及内固定效果,后及时采取第二次手术,术后骨已愈合,内固定器亦已取出,达到治疗目的,右膝关节功能尚可；医方为患者实施的手术,手术难度及复杂程度并不大,理应获得目前的治疗效果,但行了二次手术才达到目前效果,客观上增加了患者一次手术痛苦及经济负担,应是一个诊疗缺陷,至于膝关节的功能仍有部分障碍,与患者骨折性质及骨愈合的功能锻炼有关,不是医方手术过失造成。该骨折手术后不可能和好如初,也是诊疗允许的结果,与医学科学的局限性有关。鉴定结论为：本病例不属于医疗事故，但医方存在有诊疗缺陷,给患者增加了部分经济负担。原告认为被告存在重大的医疗过错,应承担相应的民事责任,故在黔南州人民医院法医司法鉴定所进行了伤残等级鉴定,该所按《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》评定标准进行了鉴定，并作出黔南医鉴所[2017]医检字第043号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为，原告构成劳动能力伤残八级。之后，原、被告协商赔偿事宜未果，故原告向本院起诉，请求判决支持其诉讼请求。 诉讼中，原告向本院提出鉴定申请，要求对贵医三附院在诊疗过程中是否有过错以及该过错与原告的损害后果之间的参与度进行鉴定，本院依法委托了贵州省司法警察医院法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定作出贵司警法[2017]临鉴字第210号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，贵阳医学院第三附属医院在对被鉴定人王玉红的诊疗过程中存在过错，该过错行为是损害后果的次要作用，参与度30%；之后，原告申请按《人体损伤致残程度分级》标准鉴定原告的伤残等级，并按《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）鉴定原告的误工期、护理期、营养期，本院依法委托贵州省司法警察医院法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所作出贵司警法[2018]临鉴字第136号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，被鉴定人王玉红右髌骨粉碎性骨折及髌韧带断裂并发右膝关节炎后遗右膝关节功能丧失达25%以上构成十级伤残；被鉴定人王玉红右髌骨粉碎性骨折及髌韧带断裂后所需误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为60日。 另查明，原告在被告处第一次住院总费用20527.1元，原告自费7748.3元，另原告自费75.7元耗材费，第二次住院费用5350.61元，原告自费2100.72元，两次住院原告自费共计9924.72元；原告王玉红户籍登记的户别为非农业家庭户口。 庭审中，原告当庭变更诉讼请求，要求被告赔偿原告的金额变更为63231.8元，双方当事人均表示不需要本院另行指定举证期。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告贵医三附院对原告王玉红诊疗过程中因过错造成原告损失，应当予以赔偿。根据鉴定结论，被告贵医三附院在对王玉红的诊疗过程中存在过错，该过错行为是损害后果的次要作用，参与度30%，故本院认定被告贵医三附院对原告造成的损失应承担30%的赔偿比例。对于原告主张的赔偿项目及金额，本院作如下认定：1、医疗费，庭审中双方确认的原告自费医疗费9924.72元，本院予以确认；2、残疾赔偿金，原告为非农业家庭户口，构成十级伤残，原告主张的29080元/年×20年×10%=58160元，符合法律规定，本院予以支持；3、住院伙食补助费，原告主张的100元/天×52天=5200元，符合法律规定，本院予以确认;4、误工费，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，原告主张按150元/天计算，在合理范围内，即误工费为150元/天×180天=27000元，本院予以确认；5、护理费，原告主张按150元/天计算，符合当地护理人员收费标准，即护理费为150元/天×90天=13500元，本院予以确认；6、营养费6000元，被告无异议，且符合法律规定，本院予以确认；7、交通费，原告提交的证据不足以证实其主张的2000元，但原告两次住院，且两次前往贵阳进行鉴定，必然产生一定的交通费费用，本院酌定1000元；8、鉴定费10100元，该费用是原告因本次纠纷产生的实际费用，对此金额本院予以确认；9、鉴定检查费1668.34元，被告无异议，本院予以确认；10、精神损害抚慰金，从医学会的鉴定可知，原告所受之伤本是一次手术即可完成的治疗，但却通过第二次手术才得以治愈，因此，确给原告的身心造成很大痛苦，且因被告的过错，对其伤残造成了一定的影响，综合考虑被告过错程度、侵权行为以及所造成的损害后果，本院酌定精神抚慰金为8000元。上述第1项至第9项的赔偿项目共计132553.06元，原告主张被告按总金额的30%比例赔偿即39765.92元，符合法律规定，本院予以支持，但第10项精神抚慰金不应计入赔偿比例，故被告应支付的赔偿金共计47765.92元（39765.92元+8000元）。 综上所述，原告诉请中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、被告贵州医科大学第三附属医院于本判决生效后五日内赔偿原告王玉红损失47765.92元； 二、驳回原告王玉红的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费780元，由原告王玉红负担191元，被告贵州医科大学第三附属医院负担589元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可在本判决明确的履行期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。 审 判 长 王    伟 人民陪审员 陈  维  安 人民陪审员 刘  红  武 二〇一八年十一月二十九日 书 记 员 李菊莉（代）