安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0191民初3033号 原告：杨凯，男，1996年1月4日出生，汉族，户籍地山西省大同市城区，现住北京市海淀区。 委托诉讼代理人：谭天惠，北京市信凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张富文，河北世纪联合律师事务所律师。 被告：赵菲，女，1995年3月2日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：童其庆，男，1990年9月10日出生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：耿小东，安徽上成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张成龙，安徽上成律师事务所律师。 原告杨凯与被告赵菲、童其庆民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨凯的委托诉讼代理人谭天惠，被告童其庆和委托诉讼代理人耿小东到庭参加诉讼，被告赵菲经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 杨凯向本院提出诉讼请求：1、判令赵菲偿还借款本金73万元及逾期违约金13.14万元（按24%年利率计算，自2017年7月27日暂计算至2018年4月28日，执行时应计算至实际支付之日），共计86.14万元；2、判令童其庆对赵菲所承担的第一项请求中的全部借款本金、利息、逾期违约金承担连带保证责任；3、确认杨凯对赵菲抵押的位于经开区房屋享有抵押权，有权对房屋进行拍卖、变卖、折价处理，并就其变价款优先偿还本案的借款本金、利息、逾期违约金以及杨凯实现债权的费用等；4、本案的诉讼费、保全费、杨凯的律师费3000元、差旅费2000元由赵菲、童其庆承担。事实和理由：2017年5月17日，赵菲因扩大经营，与杨凯签订《借款抵押合同》。合同约定：杨凯向赵菲借款730000元，借款期限为12个月，自2017年5月22日至2018年5月21日，年利率为11.88%，按月付息，每月实际放款日对应日前一日为结息日，逾期付款的，自逾期之日起，应按日支付借款本金0.2%的逾期违约金。合同还约定，赵菲将其所有的位于经开区房屋进行抵押，以担保《借款抵押合同》债权本金、利息、逾期违约金以及实现债权的费用等，并已办理抵押登记。此外，童其庆出具《担保函》，为赵菲所负债务承担连带责任保证，保证期限为主债务履行期限届满之日起2年。合同生效后，杨凯依约支付了借款本金730000元，赵菲偿还两期利息后未再向杨凯支付任何利息，杨凯多次催要未果，遂诉至法院，请求判如所请。 赵菲未作答辩，亦未提交证据。 童其庆辩称：1、杨凯与童其庆之间不存在实际担保关系，双方长期存在业务往来关系，杨凯多次委托童其庆办理房屋抵押登记，以及向债务人收取利息，本案也是杨凯委托童其庆代为办理房屋抵押登记的，基于双方之间的长期业务需要，杨凯向童其庆承诺，该担保函仅仅是业务需要，承诺不会向童其庆主张任何权利，所以童其庆才在担保函上签字。所以该担保函不是童其庆实际意思表示，应不承担责任。2、即使担保函有效，因本案赵菲用其本人房屋进行抵押，根据担保法28条和物权法176条规定，杨凯应向赵菲主张抵押权从而实现债权，不能同时主张童其庆偿还全部债务。3、因杨凯和童其庆不存在实际上的担保关系，本案的诉讼费、律师费、差旅费不应由童其庆承担。 经审理查明：杨凯与童其庆均从事金融服务行业，双方因业务往来相识。2017年5月17日，赵菲向杨凯借款，与杨凯签订一份《借款抵押合同》［合同编号：ＢＦ（2017）Ｗ1-0386］，约定：1、借款事项：借款金额730000元，借款期限12个月，自2017年5月22日起至2018年5月21日止，借款利息按年利率11.88%计算。还款方式为按月结息（结息日为每月的实际放款日对应日前一日），到期还本，未足额支付当月应还款的，视为逾期，逾期还款的，自逾期之日每日按借款本金0.2%计收逾期违约金。借款未逾期的，按先利息后本金的顺序偿还，借款逾期的，按实现债权的费用、逾期违约金、利息、本金的顺序偿还。2、抵押物：为保障债权实现，赵菲愿意以其所有的坐落于经开区［皖（2017）合不动产权第xxxx号］作为抵押物抵押给杨凯，抵押担保范围为本合同项下借款本金及利息、逾期违约金及实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其他费用。合同签订当日，童其庆出具一份《担保函》，载明：为担保借款人赵菲签订的借款合同［合同编号：ＢＦ（2017）Ｗ1-0386；借款金额：人民币柒拾叁万元整（￥730000.00）；借款期限：12个月］的全面履行，本人愿以全部合法资产为借款人的债务承担连带责任保证，担保的债务范围包括：主债权、主债权利息、违约金、损害赔偿金、实现债权及担保权的费用。保证期间为主债务履行届满之日起2年。童其庆在该份《担保函》的保证人处签字。2017年5月27日，杨凯通过银行转账方式分别支付赵菲230000元和500000元。2017年6月2日，赵菲与杨凯就上述房产办理抵押权登记手续［不动产登记证明：皖（2017）合不动产证明第xxxx号］，抵押方式为一般抵押，被担保债权金额为730000元，债务履行期限为2017年5月22日至2018年5月21日。该抵押登记手续系杨凯委托童其庆代为办理。赵菲于2017年5月27日和2017年6月25日通过银行转账方式分别偿还了杨凯7227元和7227元，之后未再偿还过借款。 另查明，杨凯委托河北世纪联合律师事务所律师张富文代理本案诉讼，杨凯为此支付律师代理费3000元。 上述事实，有身份证、借款抵押合同、银行转账回单、转账记录截图、不动产登记证明、担保函、委托代理合同、律师费发票、委托书、公证书、庭审笔录及当事人陈述等证据加以证实，本院依法予以认定。赵菲经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证权利，应自行承担相应不利后果。关于童其庆举证的22776元银行转账记录，欲证明其代杨凯向赵菲收取服务费22776元。该笔转账虽备注为赵菲服务费，但收款方为北京梧桐树金融信息服务有限公司，童其庆未提供证据证明该笔转账系支付给杨凯，且杨凯书面陈述未收取赵菲服务费，故该份证据本院不予认定。 本院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中，杨凯举证的借款抵押合同以及银行转账回单，可以证明借款真实发生，双方之间借贷关系依法成立，杨凯诉请赵菲归还借款，合法有据，本院予以支持。双方约定按年利率11.88%计算借款利息，按月结息，未足额支付当月利息，视为逾期。杨凯于2017年5月27日支付赵菲借款本金730000元，赵菲于当日偿还杨凯7227元，该笔还款应认定为偿还本金。赵菲于2017年6月25日偿还杨凯的7227元应视为2017年5月27日至2017年6月26日期间的借款利息。之后赵菲未再偿还过任何借款，构成违约，应当支付杨凯逾期违约金。双方约定逾期还款的，每日按借款本金0.2%计收逾期违约金，超过法律规定的上限，杨凯主张自2017年7月27日起按年利率24%标准支付逾期违约金，符合法律规定，本院予以支持。经本院核算，截至2018年4月28日，赵菲尚欠杨凯借款本金722773元，逾期违约金132508.38元。杨凯主张逾期违约金131400元，系对自身权益的合法处分，本院予以支持。 借款合同约定，赵菲逾期还款的，应承担杨凯为实现债权产生的律师费，杨凯主张赵菲支付其为实现债权产生的律师费3000元，有事实依据，本院予以支持。杨凯另主张差旅费2000元，但未提供证据予以证明，本院不予支持。 关于杨凯对抵押房产的优先受偿权。根据抵押借款合同和不动产登记证明，赵菲自愿以其所有的坐落于经开区［皖（2017）合不动产权第xxxx号］作为抵押物抵押给杨凯，并已办理了抵押物登记，故杨凯对该抵押房产享有优先受偿权。 关于童其庆的连带保证责任。童其庆出具一份《担保函》，自愿以全部合法资产为本案借款承担连带责任保证，担保的债务范围包括：主债权、主债权利息、违约金、损害赔偿金、实现债权及担保权的费用。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款规定：第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。故童其庆与杨凯之间的保证合同成立，保证人童其庆应按约定承担连带保证责任。童其庆辩称出具担保函系双方业务需要，不是其真实意思表示，其与杨凯不存在担保关系。本院认为，童其庆认可担保函中保证人处的签名系其本人签字，童其庆作为完全民事行为能力人，应当知晓在担保函上签字的法律后果，即使双方存在业务往来，亦不影响该担保函的法律效力。童其庆主张杨凯向其保证不会依据该担保函向其主张权利，但未提供证据予以证明，且杨凯对此不予认可，故童其庆关于与杨凯不存在担保关系的辩称意见，本院不予采信。 另，依据《中华人民共和国担保法》第二十八条和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。故本案中，童其庆仅对抵押物优先受偿不足的债务部分承担连带保证责任，童其庆承担保证责任后，有权向赵菲追偿。杨凯主张童其庆对赵菲的全部借款本金、利息、逾期违约金承担连带保证责任，于法无据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告赵菲于本判决生效之日起十日内向原告杨凯偿还借款本金722773元及逾期违约金131400元（之后以722773元为基数，自2018年4月29日起，按年利率24%标准计至全部款项还清之日止）； 二、被告赵菲于本判决生效之日起十日内向原告杨凯支付律师费3000元； 三、原告杨凯有权对被告赵菲名下坐落于经开区［皖（2017）合不动产权第xxxx号］折价或者以拍卖、变卖所得的价款在本判决第一项、第二项确认的债务范围内享有优先受偿权； 四、被告童其庆对本判决第一项、第二项确认的债务，在原告杨凯就抵押物优先受偿不足的部分内承担连带清偿责任，被告童其庆在承担保证责任后有权向被告赵菲追偿； 五、驳回原告杨凯的其他诉讼请求。 如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12414元，财产保全费4827元，合计17241元，由原告杨凯负担145元，由被告赵菲、童其庆共同负担17096元。公告费400元，由被告赵菲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长 李 刚 人民陪审员 孙 虹 人民陪审员 李文兵 二〇一八年十一月二十日 书 记 员 芮 微