江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书（2014）扬邗民初字第2995号原告胡某某。委托代理人钱国明，江苏征远律师事务所律师。被告中机环建集团有限公司，住所地在扬州市平山北路东侧。法定代表人巫金林，董事长。委托代理人殷杰，该公司员工。委托代理人张文德，江苏琼宇律师事务所律师。被告马某某。委托代理人张强，颍上县迪沟法律服务所法律工作者。委托代理人张文德，江苏琼宇律师事务所律师。原告胡某某与被告中机环建集团有限公司（以下简称中机环建公司）、被告马某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月11日受理后，依法组成合议庭分别于2015年2月5日、7月14日、10月12日公开开庭进行了审理。原告胡某某及其委托代理人钱国明、被告中机环建公司委托代理人张文德、被告马某某及其委托代理人张强、张文德到庭参加诉讼。原告胡某某诉称，胡某某与中机环建公司于2011年2月20日签订承包合同一份，约定中机环建公司将扬州江阳工业园工程2号楼交胡某某施工建设，并约定了工程单价、数量。胡某某于2011年12月份完工并通过竣工验收，但中机环建公司一直未对胡某某全额付款。胡某某自合同约定的付款日期到期后即多次向中机环建公司催款。2014年7月23日，胡某某再次找到中机环建公司项目经理陈冬明催款，陈冬明竟然告知工程款给了马某某。胡某某要求中机环建公司拿出付款给马某某的依据，中机环建公司却提供不了任何证据证明。胡某某认为，中机环建将工程款支付给马某某是事实，但未经胡某某授权，胡某某不认可，中机环建应当将工程款支付给胡某某。马某某冒领、侵占工程款，负有返还的义务。胡某某诉请判令：1、被告立即支付部分工程款1913800元并承担逾期付款利息。原告胡某某提供的证据有：1、承包合同书一份，证明胡某某与中机环建公司签订了2号楼的施工合同；2、询问笔录两份，系公安机关分别与陈冬明、马某某做的，证明胡某某是2号楼的实际施工人，胡某某与马某某实际是合伙建设了2号楼；3、银行转账记录三份，证明胡某某对该工程进行了出资，胡某某转账给马某某及马点龙；4、材料供应协议书一份，证明胡某某为2号楼建设购买了模板和木方；5、明细表七份，证明胡某某为建筑2号楼提供了建筑材料；6、供应合同一份，中机环建与金城混凝土公司签订了混凝土，合同约定了收材料人为胡瑞良（是胡某某安排在工地收材料的人）；7、收条一份，证明胡某某支付了工人工资。8、公证书一份，证明2号楼的工程是胡某某与马某某合作建的，工程款应当一人一半。被告中机环建公司辩称，1、胡某某并非本案所涉工程的实际承包人和实际施工人，本案所涉的工程也并非是由胡某某施工完成，胡某某没有权利请求中机环建给予工程款；2、本案所涉工程截止目前建设方仍未进行最终审计，但中机环建已经按照合同的约定将所涉及的工程款给付了该工程的实际施工人马某某，中机环建不存在应付而未付工程款的情形；3、根据民事诉讼的一般原则，胡某某应当对其主张提供相应证据予以证实，胡某某针对其诉请的相关事实并没有提供相应的证据，对此中机环建公司请求法庭对胡某某的主张所依据的相关事实进行审查。被告中机环建公司提供的证据有：1、承包合同一份，证明中机环建公司与马某某于2011年2月20日签订承包合同，将江阳工业园2号楼工程交由马某某施工建设，在这份协议的尾部又将7号楼的工程交由马某某施工；2、协议书一份，证明胡某某与马某某签订协议书，双方约定胡某某介绍所涉工程及报酬等事宜，进一步证明马某某是讼争工程的实际承包人，胡某某仅作为介绍人不参与施工管理，也与施工所产生的债权债务无关；3、付条一份，证明截至2014年1月26日中机环建公司共向马某某支付2号楼及7号楼的工程款共计21766700元，中机环建公司已按合同足额支付了工程款，其中565万是2011年支付，1131.67万是2012年支付，480万元是2013年度支付。被告马某某辩称，胡某某的诉讼请求没有事实和法律依据，胡某某以无锡分公司名义与中机环建江阳项目部签订承包合同，胡某某并没有实际履行，胡某某对合同约定的工程项目依法不享有任何权利；2、马某某系讼争工程的实际承包人和实际施工人，马某某和胡某某签订协议，胡某某将2011年签订的涉案工程的项目整体转让给马某某，双方约定涉及的工程项目负责施工，由马某某支付2%的业务介绍费，后马某某以中机环建公司江阳项目部补签了一份建设工程承包合同书，该工程于2011年12月30日通过初步验收，马某某有权从发包方获得工程款，因此胡某某的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回胡某某的诉讼请求。被告马某某提供的证据有：1、协议书、承包合同书，证明案件涉及工程项目的实际承包人和投资人是马某某；2、施工合同、承包合同、原材料工人工资账册、票据、结账清单，证明马某某是工程的实际承包人和管理人。3、证人马某的证言，证明案涉工程的实际承包人和施工人是马某某。4、钢材购销合同发票7张、收据2份，证明钢材是由马某某采购。经审理查明：2011年2月20日，中机环建公司扬州江阳工业园项目部（甲方）与南通市第十建筑工程公司无锡分公司工程部（乙方）签订《承包合同书》一份，约定甲方把扬州江阳工业园工程2﹟楼工程交由乙方施工建设，承包方式为包工包料，并约定了工程造价暂定为1350元每平方米、工程款的进度等。甲方签字为陈冬明，乙方签字为胡某某。2011年2月20日，中机环建公司扬州江阳工业园项目部（甲方）与马某某（乙方）签订《承包合同书》一份，约定甲方把扬州江阳工业园工程2﹟楼工程交由乙方施工建设，承包方式为包工包料。合同其他内容与陈冬明和胡某某签订的内容一致。甲方代表签字为陈冬明。在该合同书第二页中加注内容为“二期工程承包协议备注：1、各项规费（招标费、安监费、保险费、建管费、水电费及业务费）按造价比例分摊；2、工程付款按业主年账款按比例支付…；3、一期和二期公司收管理费4%，乙方不收水电…。”甲方为陈冬明，乙方为马某某。落款日期为2012年5月30日。2011年3月2日，胡某某（甲方）与马某某（乙方）签订《协议》一份，约定经双方友好协商，就扬州中机环建江阳工业园厂房项目业务介绍费用提起达成如下协议：1、该项目的前期招标费用及各类交际费、差旅费由甲方负责承担；2、如项目不能招标，甲方前期投入费用与乙方无关；3、如项目中标则后期施工由乙方投资施工，甲方提取乙方总造价的2%作为业务介绍费；4、乙方的施工进度质量和甲方无关。乙方的盈亏与甲方无关；5、甲方在该工程中标进场时乙方应支付甲方业务介绍费0.5%，主体封顶时支付0.5%，竣工验收后支付1%；6、甲方不参与乙方的施工管理，乙方的施工进度和质量及保修由乙方自负；7、甲方的债权债务与乙方无关，乙方的债权债务与甲方无关；8、乙方的二期施工与甲方无关，甲方也不提取费用。庭审中，胡某某陈述其与马某某签订的落款日期为2011年3月2日的《协议》是2011年年底签订，是针对2#和7#楼签订的。马某某陈述，落款日期为2011年3月2日的《协议》是2011年5-6月份签订。中机环建公司陈述与马某某签订的落款日期为2011年2月20日《承包合同书》是2011年6月份签订，是在马某某持有2011年3月2日的《协议》时签订的。2012年5月29日，马某某与陈冬明就承建的2#厂房产生的费用进行了结账。2014年1月26日，马某某出具付条一份，内容为：截止2014年1月26日江阳厂房2#楼、7#楼马某某老板共付款贰仟壹佰柒拾陆万陆仟柒佰元正（565+1131.67+480），具收人马某某。2014年7月23日，陈冬明在河东公安分局温泉路派出所的询问笔录中陈述，陈冬明在2011年年初，通过朋友认识胡某某，陈冬明以中机环建公司第四项目部的名义与胡某某签订承包合同书，将江阳工业园2#楼的施工建设承包给胡某某，工程在2011年12月通过竣工验收，2013年年底工程款全部付清，支付给胡某某300万元，支付给马某某700万元，还有部分工程款付给材料商。2011年5月份左右，胡某某与马某某签订协议说明江阳工业园的工程交由马某某负责，陈冬明作为第三方见证人签字，陈冬明依据这份协议付款给马某某。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，虽胡某某于2011年2月20日与中机环建公司签订《承包合同书》，但根据胡某某与马某某签订的落款日期为2012年3月2日签订的《协议书》，胡某某已将案涉工程交由马某某施工，胡某某从中提取介绍费，而中机环建公司也重新与马某某签订《承包合同书》并已实际履行，故胡某某并非施工合同的相对方。胡某某基于承包合同要求中机环建公司支付工程款，要求马某某返还冒领的工程款无事实和法律依据，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告胡某某的诉讼请求。案件受理费22024元，由原告胡某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。审 判 长  李 五人民陪审员  姚盛雨人民陪审员  袁 遥二〇一五年十一月十八日书 记 员  李小宁