山西省怀仁市人民法院民事判决书(2018）晋0624民初1675号原告：张慧，女，1969年1月8日生，汉族，朔州市朔城区滋润乡里沿暗疃村2区15号。委托诉讼代理人：吕子君，上海天尚（朔州）律师事务所律师。被告：大同市焦煤矿有限责任公司，住所地朔州市怀仁县石井村。法定代表人：杨仁悦，职务董事长。委托诉讼代理人：赤义海，山西北岳（太仆寺）律师事务所律师。原告张慧与被告大同市焦煤矿有限责任公司（以下简称：焦煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月17日立案,于2017年12月29日作出（2016）晋0624民初1127号民事判决，原告张慧不服，向朔州市中级人民法院提起上诉，朔州中院作出（2018）晋06民终346号民事裁定，裁定撤销怀仁县人民法院（2016）晋0624民初1127号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年11月12日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人吕子君，被告的委托诉讼代理人赤义海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张慧向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法确认原被告之间存在劳动关系；2.请求依法判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资39600元；3.请求依法判令被告支付拖欠原告从2015年12月至2018年10月的工资63000元；4.请求依法判令被告为原告补交从2011年11月至2018年10月的社会保险费；5.请求依法判令被告单方解除劳动关系的经济补偿9900元。事实与理由：2011年11月，原告经人介绍，到被告处工作，被告安排原告为公司人员定期理发，原告与公司其他工人一样，正常上下班、开资、正常接受培训、开会、管理等。但工作期间，被告并未给原告缴纳社会保险费。多年来，被告也未与原告签订书面的劳动合同。2016年3月，被告擅自停止原告工作。根据法律规定，原被告已存在事实上的劳动关系，大同市劳动仲裁委以“申请人提供的理发服务不是被告单位的主要业务范畴”认定双方不存在劳动关系，严重侵害了原告的合法权益，故根据《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，特向贵院请求依法确认原被告之间存在劳动关系，依法判令被告向原告支付工资、经济补偿金、社会保险金等各项费用。被告焦煤矿辩称：1.原告起诉的诉讼请求和仲裁的诉讼请求完全不同，按照最高院的规定，原告只能按照原来要求仲裁裁定的诉讼请求起诉，如果变更诉讼请求，原告不能直接向法院起诉。2.社会保险费不属于人民法院审理范围。3.原告的诉讼请求超过了仲裁时效。4.原被告双方不存在劳动关系，被告方属国有企业无权自行招录职工，必须是同煤统一招录，而且原告是非煤、超龄工作人员。5.原被告双方是一种合作关系，原告是一位理发师，被告为了矿领导方便，与原告合作办理了一个理发店，被告提供设备、场地，原告提供技能，双方进行合作，原告服务的对象只是矿领导，服务时间每周只有三个半天的时间，其他时间原告经营自己的理发店，不符合法律规定的劳动关系，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告向本院提交如下证据：1.原告身份证复印件一份。证明主体资格。2.原告提供2013年12月和没写年份但写有月份的工资表复印件各一份，证明原被告之间存在劳动关系以及原告月工资为1800元。3.大同市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月20日作出同劳人仲裁字(2016）第176号裁决书及送达回证。证明原告于2016年11月2日收到该仲裁裁定书。4.怀仁县劳动争议仲裁委员会于2016年11月10日作出的劳仲不字(2016）第7号不予受理案件通知书原件一份。证明原告曾在怀仁县仲裁委员会申请过仲裁。5.证人苏某1、苏某2、李某的证明各一份。证明原告是被告公司的工作人员。6.胸卡一枚、家属乘车证复印件一份。证明原告在被告处工作。7.原告申请证人李某、张某、苏某2、苏某1出庭作证，证人李某是大同市焦煤矿工人，证明原告服务于焦煤矿，在焦煤矿上班，2010年开始，焦煤矿成立了一个干部澡堂，见原告张慧在理发店上班，从2010年到2015年从事理发工作，2015年记不清是几月份就不见原告了，没有听说过焦煤矿干部澡堂承包之事。证人张某在焦煤矿保卫科上班，证明原告曾被被告聘用为理发员每个月工资2000元，当时按规定是给干部理发，后来熟了也给职工理发，没收过钱，挣得是矿上的工资。原告从2016年4月份不在矿上班了，矿上通知不让去了，没听说干部澡堂承包之事。证人苏某2证明，2012年和原告一起在焦煤矿干部澡堂从事理发工作，两个轮流上班，有时一整天，有时上半天，焦煤矿后来通知不让上班了，我们实际从2015年11月份就不上了。苏某1是焦煤矿干部澡堂的队长，负责管理干部澡堂，证明干部澡堂需要理发师，公司领导让其找理发师，领导说招的是临时工，每月2000元工资，后来就招了张慧和苏某2两人，张慧和苏某2是从2011年11月份开始上班的，但是至今未办理手续，没有签订劳动合同，张慧上周一、周三、周五，苏某2上周二、周四、周六，月工资2000元，工资是苏某1从科长处领取现金后再发放给张慧和苏某2，没有办理工资卡。2015年的三四月份焦煤矿给后勤人员签合同，食堂的工人都签了，但苏某1未接到给张慧和苏某2签合同的通知，至今也未签合同，2015年10月份焦煤矿放假了，直至2018年1月份才起假的。张慧和焦煤矿没有签过承包协议。被告的质证意见：对证据1的真实性无异议，但原告去被告公司上班已超龄。对证据2工资表真实性无异议，但该工资表无负责人签字和公司盖章，且系复印件，不能证明是被告处所出。对证据3、4的真实性无异议，但原告之前的诉求和现在的诉求不一样，原告只能按照原来的诉讼请求起诉。对证据5，三位证人未提供身份证明，证明内容只能证明原告在被告公司理发，证人出庭应向法院申请。证据6只能证明原告进出公司的标志，不能证明与被告有劳动关系。证据7证人证言，原告在被告处工作我们是认可的，证言有很多是虚假的，证人陈述的原告的工资和上班天数有矛盾。被告向本院提交如下证据：关于干部澡堂实行个人承包的协议。证明原告与被告是合作关系，不存在劳动关系。原告的质证意见：此协议上“张慧”不是原告所签。原告申请了鉴定。山西警察学院司法鉴定中心于2017年10月12日作出鉴定意见书，鉴定意见为：“检材中的两处签名笔迹‘张慧’与样本1-6中的签名笔迹‘张慧’不是同一人书写形成。”本院对以上证据认证如下：对原告提供的证据1、3、4、6的符合证据的真实性，本院予以认定，但对其证明目的不予认定。证据2系复印件，表格无名称、无具体日期，亦无单位名称，2013年12月份的表格上面写着张慧金额1800元，与证人苏某1陈述的工资为2000元不相符，不能证明其目的，本院不予认定。证据5、7均证明原告张慧在被告处干理发师工作，本院予以认定。被告提供的证据不符合证据的真实性，本院不予认定。根据当事人的陈述及经审查认定的证据，认定事实如下：2011年11月，原告张慧经过被告干部澡堂队长苏某1招聘到被告处工作，岗位是干部澡堂的理发师，主要工作任务是给公司领导理发。苏某1负责期间原告月工资为2000元，2015年3月份苏某1调离澡堂之后原告月工资为1800元，工资均是干部澡堂负责人现金发放。原被告未签订劳动合同，原告亦未到被告人事处办理相关手续，每周工作两名理发师苏某2与张慧轮流上班，每周工作时间为三天，原告其余时间经营自家理发店，干部澡堂队长负责原告的考勤和发放工资。原告从2011年11月开始工作至2015年11月结束。被告单方通知原告停止工作，之后原告不服，向大同市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年10月20日，该仲裁委认为，原告提供的理发服务不是被告公司的主要业务范畴，是被告以一种类似于劳务的方式聘用了原告而驳回原告的各项仲裁请求。2016年11月9日，原告又向怀仁县劳动争议仲裁委员会提出仲裁请求，2016年11月10日，怀仁县仲裁委以原告的请求大同市劳动争议仲裁委已作处理，作出不予受理案件通知书，2016年11月17日，原告向本院起诉。本院认为，本案争议焦点是原被告之间是否存在事实上的劳动关系以及原告诉请的劳动待遇应否支持。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”原告张慧在被告处工作未经被告单位正式招聘，而是直接经干部澡堂队长苏某1招用，而且苏某1当庭陈述领导当时承诺理发师为临时工，原告上班后未到被告处人事部门办理报名、登记手续，原告每周上三天班，每月为固定工资，未办理工资卡，由干部澡堂队长现金发放，由干部澡堂队长一人考勤未制作考勤表。而且原告只为被告单位的领导理发，原告提供的劳动不是被告单位业务的组成部分，不符合上述通知内容中劳动关系成立的条件。原告向法庭提交的“胸卡”与上述通知内容中的“工作证”有所区别，不能证明原被告之间存在劳动关系。综上，原告针对自己的主张证据不足，本院对其诉讼请求不予支持。被告提供不是原告张慧签字的“关于干部澡堂实行个人承包的协议”，因此原告支付的3000元鉴定费用，应由被告承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、驳回原告张慧的诉讼请求。二、被告大同市焦煤矿有限责任公司在本判决生效之日起15日内赔偿原告支出的鉴定费3000元。被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于朔州市中级人民法院。审判长 郭秀清审判员 王举文审判员 武斌彬 二○一八年十一月二十六日书记员 宁慧楠