广东省封开县人民法院行 政 判 决 书（2015）肇封法行初字第12号原告：张湘池，男，汉族，住广东省封开县。委托代理人：张宇明，住封开县江川镇。被告：江川镇人民政府。法定代表人：卢敏钊，该镇镇长。委托代理人：陈明顺，男，封开县公职律事务所律师。委托代理人：彭柳，男，副镇长。原告张湘池诉被告江川镇人民政府行政赔偿纠纷一案，于2015年6月11日向本院提起行政诉讼，本院依法组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭进行审理。原告张湘池，委托代理人张宇明，被告封开县江川镇镇长卢敏钊，委托代理人陈明顺、彭柳到庭参加诉讼，本院现已审理终结。原告诉称：因房子被摧毁要求赔偿伍万元整。因封开县国土资源局发出的《责令停止违法行为通知书》与事实不符，在我自己的自留地建房饲养禽畜，而不是建厂棚。经封开县公安局查实，确认是江川镇人民政府所为。现告江川镇人民政府的工作人员擅自写本人占用本经济社的土地建帮厂棚，以一份封开县国土资源局《责令停止违法行为通知书》强行将本人在自己的自留地内在建的房子进行摧毁。本人在建的房子实属本人的自留地，没有占用到邻近其它土地，按中华人民共和国宪法第八条《集体经济》参加农村集体经济组织的劳动者有权在法律规定的范围内经营自留地，自留山，家庭副业和饲养自留畜，但在我自己的自留地里建房饲养禽畜，难道都不可以？按中华人民共和国宪法第二章公民的基本权利和义务，第三十三条，《公民资格及其平等权》任何公民享有宪法和法律规定的权利。请问江川镇政府，我建房饲养禽畜，搞活经济，属违法行为吗？关于你镇政府的工作人员擅自写本人占用土地建厂棚，合理吗？按中华人民共和国宪法第六章监督检查，第六十七条《监督措施》一、要求被检查的单位或个人提供有关土地权利的文件和资料进行查阅或予以复制，二、要求被检查的单位或者个人有关土地权利的问题作出说明，而你江川镇政府对以上两条条例是否按条例去办事？于2014年12月30日，你镇政府有关工作人员发给一份封开县国土资源局《责令停止违法行为通知书》责令本人停止、听候处理。事经一个月，即2015年1月30日上午，你镇的工作人员强行将本人的房子实施摧毁。按中华人民共和国土地管理法第八十三条《不拆除责任》期满不起诉又不拆除的，由作出处理决定的机关依法申请人民法院强制执行，理应由封开县国土资源局申请法院由国土执行大队来实施，而不是你江川镇政府的工作人员来拆，按中华人民共和国强制法，第二章、第十三条，《行政强制执行的设定权》法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。第三章，第十七条《实施主体》行政强制措施由法律法规规定的行政机关在法定职权范围内实施，行政强制措施不得委托。如果你江川镇政府单凭一份封开县国土资源局《责令停止违法行为通知书》又当作强拆通知书，来摧毁我的房子。那么，2014年1月30日至12月30日止，由你江川镇政府机关已发出的三十八份，以封开县国土资源局《责令停止违法行为通知书》，之前的三十七份停止违建房子有几间？又摧毁、拆掉了又有多少间？按中华人民共和国行政强制法，第三十八条《催告书强制执行决定书的送达》的催告书，行政强制执行决定书，应当直接送达当事人。而你江川镇政府当时为什么不通知我本人，就摧毁了我的房子？以上的事例你江川镇政府的确是以公济私，违犯了中华人民共和国宪法，第五条《法制的统一和尊严》“任何组织或者个人都不得超载宪法和法律的特权。”目前，江川镇政府这样办事，实际是目无法纪，知法犯法，希望封开县人民法院收到了我这份诉讼之后，能够公开、公平、公正办事，还我一个合理说法。原告向本院提供如下证据：1、封开县国土资源局责令停止违法行为通知书。认定张湘池擅自占用大元经济合作社位于大园的土地建厂棚的事实。张湘池所建的厂棚的土地是张湘池的自留地，没有占到其他人或其他社的土地，所以责令停止违法行为通知书是错误的。被告对原告提供的证据的质证意见认为：对其真实性、合法性、关联性没有异议。2、不予调查处理告知书。证明原告张湘池建的厂棚被被告摧毁而向公安机关报案，后查实是被告封开县江川镇人民政府所为的事实。被告质证意见认为：真实性、合法性没有异议，不具有关联性。封开县公安局不予调查处理告知书的内容与本案没有关联性。3、经济公社的证明：证明我建的厂棚是我的自留地。被告的质证意见认为，大元社的证明不能证明原告张湘池在建房屋时土地性质属于合法用地，而且根据相关法律规定，农用地转化为建设用地应当办理农用地转用审批手续，原告未履行相关法律手续，属违法用地。其在建房屋属于违法建筑。4、处理信访事项答复意见书，证明原告张湘池建的房屋被被告拆除，对被告的行为不服，向法院提起行政诉讼。被告的质证意见：认为真实性、合法性没有异议，但封开县公安处理事项答复意见书与本案没有关联性。5、提供照片证明，被告推倒我厂棚的现场情况。被告对照片没有异议。被告封开县江川镇人民政府辩称：一、答辩人已拆除的被答辩人当时在建的厂棚已被认定为违法建筑。（一）国家实行土地用途管制制度，严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，对耕地实行特殊保护。《中华人民共和国土地管理法》（见证据1）第四条规定，“国家实行土地用途管制制度（第一款）。国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建设用地、和未利用地。严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，对耕地实行特殊保护（第二款）。前款所称农用地是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面等；建设用地是指建造建筑物、构筑物的土地，包括城乡住宅和公共设施用地、工矿用地、交通水利设施用地、旅游用地、军事设施用地等；未利用地是指农用地和建设用地以外的土地（第三款）。使用土地的单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土地（第四款）。”第四十三条第一款规定，“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。”第四十四条第一款规定，“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”（二）农村村民建房需要依法批准后，方可建设。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定，“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准（第一款）。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地（第二款）。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续（第三款）。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准（第四款）。”（三）被答辩人当时在建的厂棚已被县国土资源局认定为违法建筑。而本案中，被答辩人未经答辩人审核，县人民政府依法批准，就擅自占用其所在大元经济合作社位于大元（土名）的一般农用地（见县国土资源局出具的《证明》，证据2）建厂棚，2014年12月30日封开县国土资源局向答辩人发出《责令停止违法行为通知书》{封国土资执责停字（江川）（2014）38号，见证据3}，责令被答辩人立即停止违法行为，听候处理。2015年1月12日，答辩人下属的综治办、司法所、信访办、国土所到被答辩人家中进行调处，国土所要求被答辩人本人自行在期限内拆除违法建筑，但调解不成，当时制作了《人民调解记录》（见证据4）。然而，被答辩人却不听劝阻继续违法建设。二、答辩人拆除被答辩人在建的违法建筑，没有侵犯被答辩人的合法权益。被答辩人在建厂棚已被封开县国土资源局认定为未经批准擅自占用土地建厂棚，即违法建筑。根据《国家赔偿法》（见证据5）第二条第一款，“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”规定，受害人取得国家赔偿的权利前提条件，是国家机关及其工作人员行使职权行为，侵犯公民、法人和其他组织合法权益。本案被答辩人张湘池在建厂棚已被职能部门认定为违法建筑，对违法建筑的拆除不是侵犯公民、法人和其他组织合法权益，因此不属于国家赔偿的范围。根据《国家赔偿法》第七条第一款“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关”规定，被答辩人张湘池在建厂棚属于违法建筑，答辩人拆除被答辩人张湘池的违法建筑不是侵犯公民、法人和其他组织的合法权益。因此，答辩人对被答辩人违法建筑的拆除不是赔偿义务机关。三、被答辩人在起诉时，没有对其诉讼请求——要求答辩人因房子被摧毁赔偿5万元的诉讼请求履行举证责任。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据”的规定，被答辩人在起诉时没有对其5万元损害履行举证责任，应依法承担举证不能的法律后果。综上所述，答辩人对被答辩人违法建筑予以拆除，并未侵犯被答辩人的合法权益，被答辩人张湘池诉答辩人封开县江川镇人民政府国家赔偿5万元理据不足，根据《国家赔偿法》第二条第一款和第七条第一款、《行政诉讼法》第六十九条之规定，恳请人民法院判决驳回被答辩人的诉讼请求。被告在举证期限内向本院提供的证据：1、2、国土所向江川镇人民政府报告。证明国土所巡查过程中发现界首村委会大元村村民张湘池未经批准，擅自占用界首村委会大元经济合作社位于大元（土名）的土地建厂棚的事实图片。原告对被告提供的证据作出质证意见：我建厂棚是自留地，是不需要审批的，农用地需审批。3、立案审批表。证明张湘池在建房屋违反《城乡规划法》，广东省城乡规划条例经立案审批同意立案调查的事实。原告的质证意见：我在自留地建房屋，无需审批的。4、调查笔录。证明张湘池建房屋属于违法建筑，于2014年12月30日封开县国土资源局责令停止违法行为，张湘池不听劝阻，继续违法施工的事实。原告的质证意见是，被告下属的综治办、信访办、司法所、国土所到我家中进行调处，要求原告自行在限期内拆除，但调处不成，我不服，江川镇在我的《责令停止违法行为通知书》（2014）38号，有38间违法建筑的房屋，拆了多少间，不可能专门拆我间。5、6、公示和相片。告知逾期不拆除，依法对违法建筑物予以强制拆除。原告的质证意见：我没见到公示，自留地和农用地是不同的。7、封开县国土资源局证明及江川镇土地使用总体规定图（2010—2020年），证明原告违法占用建厂棚的土地在江川镇土地利用总体规划图上的一般农用地。原告质证意见：被告都不调查我在建厂棚的地是否违建的土地，亦不向我的生产队队长了解和村民了解我的土地是什么地。8、9、原告当时在建的厂棚未经依法审批，被县国土资源局认定为违法建筑。于2014年12月30日封开县国土资源局责令立即停止违法建筑，原告不听劝阻继续违法施工。根据法律法规规定，责令原告停工。并在七日内自行拆除，若逾期不自行拆除的，我镇府依照法律规定予以强拆。原告质证意见：假如我是违建的，该由封开县国土资源局法院向申请法院，由国土执法大队来实施的，被告无权拆，我亦无需签名。经庭审质证，查明以下事实：2014年12月30日国土资源局向原告张湘池发出《责令停止违法行为通知书》，遂经江川镇到达现场了解情况，立案调查、现场勘查、拍照、录像，到原告张湘池家中进行教育，并发出《限期拆除通知书》限原告在七日内自行拆除，逾期将依法强制拆除。原告认为是自留地，不需要报建，继续建筑。被告封开县江川镇界首村委会大元经济合作社大园（土名）的土地的违法建筑进行拆除。原告不服，向本院提起行政诉讼。请求赔偿50000元的经济损失。本院认为：被告封开县江川镇人民政府具有行政执法权，根据《城乡规划法》第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或逾期不拆除的，建设部门所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场，强制拆除等措施。”根据《国家赔偿法》第二条规定：“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益，造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。”本案被告主体适格。首先审查行政机关具体行政行为是否合法，确认具体行政行为“违法”的，给予赔偿。封开县江川镇人民政府对原告的违法建筑，首先立案调查，现场勘查，对违法行为进行教育，张贴公告《限期拆除通知书》，最后根据《责令停止违法行为通知书》强制拆除。整个行政程序中合法，具体行政行为合法。原告违反法律，违章建筑，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款规定：“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”又根据《国家赔偿法》第十五条第一款规定：“人民法院受理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己的主张，应由提供证据。”被告限令原告自行拆除后，强制拆除原告违法所建的房屋的具体行政行为没有超越拆除的范围，造成原告的损害，没有证据证明被告“违法”，不应当承担赔偿责任。原告起诉行政赔偿5万元的诉讼请求依法予以驳回。据此，本院根据《关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题解释》第五十六条第四项规定，依法判决如下：驳回原告张湘池的诉讼请求。本案受理费50元，由原告张湘池负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  莫永清人民陪审员  黄小元人民陪审员  袁晓欣二〇一五年十一月三十日书 记 员  黎道生