福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽05刑终1521号 原公诉机关福建省泉州市泉港区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林海龙，男，1987年10月16日出生，福建省泉州市泉港区人，汉族，高中文化，中共党员，经商，家住福建省泉州市泉港区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年4月13日被取保候审。现在家。 辩护人王美琼、施国民，福建泉中律师事务所律师。 泉港区人民法院审理泉港区人民检察院指控被告人林海龙犯故意伤害罪一案，于2018年9月11日作出（2017）闽0505刑初290号刑事判决。宣判后，被告人林海龙提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人万艳金并听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，2017年9月15日19时许，被告人林海龙的岳父林某2与被害人林某1等人在本区南埔镇先锋村林头路口因土地纠纷发生争执并引发互殴，后被告人林海龙用脚踢林某1腰部，致林某1受伤。经法医学鉴定，林某1此次受伤致Ｌ3、Ｌ4椎体右侧横突骨折，其此次损伤程度属轻伤二级。2018年4月13日，被告人林海龙经公安机关传唤后主动到泉州市公安局沙格边防派出所接受调查。案发后，经南埔镇人民调解委员会组织调解达成协议，由被告人林海龙等人一次性赔偿林某1各项经济损失计人民币20万元（已支付完毕），林某1对被告人林海龙的行为表示谅解。 原判据以上述事实的证据有，被告人林海龙在开庭审理过程中的供述，并有被害人林某1的陈述、证人林某2、陈某1、林某3、张某1、张某2、林某4、陈某2、邱某、林某5的证言、泉州市公安局泉港分局物证鉴定室泉港公鉴［2017］153号鉴定书、现场笔录、现场草图及现场照片、辨认现场笔录及辨认现场照片、辨认笔录和照片、公安机关出具的到案经过说明、户籍证明及无违法犯罪前科记录说明、人民调解协议书、收条及谅解书等。 原判认为，被告人林海龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人林海龙案发后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。本案系因民间纠纷而引发，且被害人的经济损失已获得赔偿，另被害人亦对被告人林海龙的行为表示谅解，可对被告人林海龙酌情从轻处罚。根据本案的具体情况及被告人林海龙的悔罪表现，依法对被告人林海龙适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出判决：被告人林海龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 上诉人林海龙诉称，上诉人系为制止被害人林某1对其岳父母实施不法侵害而踢其一脚，属正当防卫超过必要限度，且有自首和赔偿被害人损失取得其谅解的情节，原判量刑过重，请求改判免于刑事处罚。其辩护人提出相同的辩护意见外还提出，原判认定上诉人林海龙用脚踢中林某1腰部，致其轻伤的证据不足。 经审理查明，原判认定上诉人林海龙于2017年9月15日19时许，见其岳父林某2与被害人林某1等人在本区南埔镇先锋村林头路口因土地纠纷发生争执并引发互殴，即上前用脚踢林某1腰部，致其Ｌ3、Ｌ4椎体右侧横突骨折，经法医学鉴定该损伤程度属轻伤二级。案发后上诉人林海龙经公安机关传唤后主动到案接受调查并经调解达成协议，赔偿林某1经济损失计人民币20万元取得其谅解的的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人林海龙及其辩护人提出，上诉人林海龙系为制止被害人林某1对其岳父母实施不法侵害而踢其一脚，属正当防卫超过必要限度，以及上诉人林海龙辩护人提出的原判认定上诉人林海龙用脚踢中林某1腰部，致其轻伤的证据不足的诉辩意见。 经查，被害人林某1陈述证实，本案系上诉人林海龙的岳父林某2首先为土地问题责问被害人林某1并持摩托车钥匙打击太阳穴致流血而引起双方互殴的，其被上诉人林海龙用脚踢伤腰部的经过，该陈述得到现场目击证人张某1、张某2证实，且有证人林某3证言证实其目击上诉人林海龙脚踢被害人林某1的经过，且有证人林某4、林某5以及被害人林某1之妻证言证实上诉人林海龙及林某2等人围殴被害人林某1的经过，并有法医学鉴定，被害人林某1腰部损伤程度属轻伤二级，上诉人林海龙对其犯罪事实亦供认不讳。原判认定上诉人林海龙犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实，充分。上诉人林海龙及其辩护人的诉辩意见无事实和法律依据，不予采纳。 本院认为，上诉人林海龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判已根据上诉人林海龙案发后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首、本案系因民间纠纷而引发、案发后赔偿被害人经济损失并取得其谅解等法定、酌定从轻情节综合评判并对被告人林海龙适用缓刑，量刑适当。上诉人林海龙及其辩护人在以此理由请求对被告人林海龙免于刑事处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇一八年十一月三十日 书记员  颜世龙 附：本判决所适用的主要法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法(​javascript:SLC(17010,0)​)第六十七条(​javascript:SLC(17010,67)​)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  4-