济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初6393号原告：李振玉，女，1957年8月16日出生，汉族，住所地山东省滨州市。原告：刘元成，男，1953年12月14日出生，汉族，住所地山东省滨州市。上述两原告的共同委托诉讼代理人：衣梅蕾，山东大明律师事务所律师。上述两原告的共同委托诉讼代理人：王旭洋，山东大明律师事务所律师。被告：青岛贵祥石材场，住所地山东省青岛市。法定代表人：单希秋，经理。委托诉讼代理人：曲忠波，男，该公司法务专员。第三人：山东鼎图经贸有限公司，住所地济南市法定代表人：李振玉，总经理。委托诉讼代理人：衣梅蕾，山东大明律师事务所律师。委托诉讼代理人：王旭洋，山东大明律师事务所律师。原告李振玉、刘元成与被告青岛贵祥石材场（以下简称贵祥石材厂）、第三人山东鼎图经贸有限公司（以下简称鼎图公司）执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李振玉、刘元成、第三人鼎图公司的委托诉讼代理人衣梅蕾、被告贵祥石材厂的委托诉讼代理人曲忠波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李振玉、刘元成向本院提出诉讼请求：1、请求判令李振玉、刘元成不被追加为被执行人，且不承担（2017）鲁0102民初2847号民事判决书所确定的法律义务；2、本案诉讼费用由贵祥石材厂承担。事实与理由：鼎图公司依法成立于2015年4月2日，注册资本为2000万元。根据公司章程及工商登记，鼎图公司的注册资金实行的是认缴方式，认缴时间为2036年11月30日。李振玉、刘元成均系鼎图公司的股东。鼎图公司依法设立后，平稳健康地发展，其经营业绩非常好，但受到市场相互拖欠的影响，难免产生债务纠纷。贵院审理的贵祥石材厂诉鼎图公司买卖合同纠纷一案，（2017）鲁0102民初2847号民事判决书载明，鼎图公司尚欠贵祥石材厂货款362775.92元，现该案已进入执行程序。2018年7月24日，贵院下达（2018）鲁0102执异92号执行裁定书，以鼎图公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的义务和李振玉、刘元成未按规定足额缴纳出资为由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，追加李振玉、刘元成为被执行人。李振玉、刘元成认为：一、适用上述司法解释的前提必须是鼎图公司的财产不足以清偿贵祥石材厂36万余元的债务，但鼎图公司仅在山东山水水泥集团有限公司就有51万余元的债权，其财产足以清偿对贵祥石材厂36万元的债务，故追加李振玉、刘元成为被执行人的前提根本不存在。二、根据上述司法解释，必须由贵祥石材厂提出申请才能启动变更、追加的程序。而贵祥石材厂根本没有提出申请，而是执行人员依职权追加的，属程序严重错误。三、对李振玉、刘元成是否应当被追加为被执行人，各方当事人存在很大争议，根据上述司法解释，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。而本案贵祥石材厂既未提交书面申请，更没有公开听证，属于严重违反法定程序。综上，恳请法院依法查明本案的事实，依法做出公平的判决，支持李振玉、刘元成的诉讼请求。被告贵祥石材厂辩称，一、鼎图公司确无财产可供执行，李振玉、刘元成所称鼎图公司对山东山水水泥集团有限公司的债权早已于2017年4月27日被莱芜市钢城区法院执行查封。此外，贵院作出的（2018）鲁0102执618号执行裁定书，表明贵院已穷尽财产调查措施后未发现财产。二、贵院作出追加李振玉、刘元成为被执行人的裁定是依据贵祥石材厂的申请而追加，并非法院依职权追加。综上，贵院作出追加李振玉、刘元成为被执行人的裁定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回李振玉、刘元成的诉讼请求。第三人鼎图公司述称，贵祥石材厂与鼎图公司买卖合同纠纷一案诉讼中及诉讼后，鼎图公司均与贵祥石材厂协商，将其债权转让给贵祥石材厂，贵祥石材厂并未直接拒绝。贵祥石材厂申请执行鼎图公司一案，鼎图公司从未收到执行申请书、财产申报材料，也未收到贵祥石材厂要求支付的相关材料。鼎图公司对外有债权，有公司财产。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月13日，贵祥石材厂因其与鼎图公司之间的买卖合同纠纷，向本院提起诉讼。本院经审理，于2017年12月4日作出（2017）鲁0102民初2847号民事判决书，判令鼎图公司向贵祥石材厂支付货款362775.92元及利息（以362775.92元为基数，自2017年4月13日起至鼎图公司实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。该判决生效后，鼎图公司未履行判决书确定的金钱给付义务，贵祥石材厂遂向本院申请强制执行。执行过程中，贵祥石材厂于2018年7月11日向本院提出追加李振玉、刘元成为被执行人的申请。本院于2018年7月24日作出（2018）鲁0102执异92号执行裁定书，认定：因李振玉、刘元成是鼎图公司的股东，李振玉承诺出资1800万元，刘元成承诺出资200万元，均尚未出资，故依照最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，裁定追加李振玉、刘元成为被执行人，李振玉应在未出资1800万元的范围内、刘元成应在未出资200万元范围内对贵祥石材厂承担责任。该裁定书作出后，李振玉、刘元成不服，遂提起本案诉讼。另查明，鼎图公司于2015年4月2日成立，李振玉、刘元成均是鼎图公司的发起人、股东，李振玉认缴出资额1800万元，出资方式为货币，认缴出资时间为2016年11月30日，出资期限为2036年；刘元成认缴出资额200万元，出资方式货币，认缴出资时间为2016年11月30日，出资期限为2036年。在本院限定的期限内，李振玉、刘元成未提交证据证明其已履行了出资义务。李振玉、刘元成主张鼎图公司对山东山水水泥集团有限公司享有510527.46元债权、在淄博山水水泥有限公司有投标保证金160000元。为证实其主张，李振玉、刘元成提交（2016）鲁0113民初681号民事判决书、（2018）鲁01民终429号民事判决书及收款收据各一份。根据该两份民事判决书认定的事实，山东山水水泥集团有限公司欠付鼎图公司货款510527.46元及利息（以510527.46元为基数，自2016年1月21日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。但贵祥石材厂主张该款项已被莱芜市钢城区人民法院冻结。为证实其主张，贵祥石材厂提交2017年4月27日莱芜市钢城区人民法院向山东山水水泥集团有限公司送达的协助执行通知书一份，内容为：“关于申请执行人山东鲁碧建材有限公司申请执行山东鼎图经贸有限公司买卖合同纠纷一案，莱芜市钢城区人民法院处作出的（2016）鲁1203执637号执行裁定书已经发生法律效力。因案件执行需要，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条、二百五十一条的规定，请协助执行以下事项：冻结被执行人山东鼎图经贸有限公司在山东山水水泥集团有限公司及其分公司、子公司的货款共计1108555.89元。冻结期限为二年，自2017年4月27日至2019年4月27日。”此外，李振玉、刘元成提交了淄博山水水泥有限公司出具的投保保证金收据，据此主张鼎图公司在淄博山水水泥有限公司享有16万元的债权，但称因淄博山水水泥有限公司内部出现股权纠纷，未给鼎图公司办理退还保证金的手续。庭审中，李振玉、刘元成、鼎图公司均认可除了在山东山水水泥集团有限公司的债权及在淄博山水水泥有限公司的投标保证金之外，鼎图公司没有其他可供执行的财产。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。虽然鼎图公司在山东山水水泥集团有限公司享有债权，但该款项已被莱芜市钢城区人民法院查封，且查封数额远远高于山东山水水泥集团有限公司应向鼎图公司支付的货款及利息，故该款项无法用于偿还（2017）鲁0102民初2847号民事判决书确定的债务。关于鼎图公司向淄博山水水泥有限公司交纳的投标保证金，一方面，鼎图公司未提交证据证明该投标保证金返还的条件已成就；另一方面，即使该保证金能够退还，也不足以清偿鼎图公司对贵祥石材厂的债务。因庭审中李振玉、刘元成、鼎图公司均认可鼎图公司没有其他可供执行的财产，故鼎图公司的财产已不足以清偿（2017）鲁0102民初2847号民事判决书确定的债务。根据鼎图公司章程的记载，李振玉认缴出资额1800万元，出资方式为货币，认缴出资时间为2016年11月30日，出资期限为2036年；刘元成认缴出资额200万元，出资方式货币，认缴出资时间为2016年11月30日，出资期限为2036年。在本院限定的期限内，李振玉、刘元成未提交证据证明其已履行了出资义务，故本院裁定追加李振玉、刘元成为被执行人，并要求其在各自未出资的范围内对贵祥石材厂承担责任，并无不当。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，判决如下:驳回原告李振玉、刘元成的诉讼请求。案件受理费6740元，由原告李振玉、刘元成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  孙晓博人民陪审员  咸维玲人民陪审员  宋海玲二〇一八年十一月二十九日书 记 员  王玉莺