浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0782民初6407号 原告：义乌市百姓农业科技有限公司，住所地：浙江省义乌市农业经济开发区。 法定代表人：王莲珠，执行董事。 委托诉讼代理人：陈强，浙江求是园律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄侃侃，浙江融哲（义乌）律师事务所律师。 被告：叶汉星，男，1957年3月30日出生，香港特别行政区居民，现住浙江省住义乌市。 委托诉讼代理人：童修江、郑月婷，浙江近真律师事务所律师。 第三人：义乌市百姓房地产开发有限公司，住所地：浙江省义乌市江滨中路518-1、518-2号二楼。 法定代表人：王伟红，执行董事。 原告义乌市百姓农业科技有限公司诉被告叶汉星民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月17日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年7月12日公开开庭进行了审理，原告义乌市百姓农业科技有限公司的委托诉讼代理人陈强、被告叶汉星及其委托诉讼代理人童修江、郑月婷到庭参加了诉讼。后因义乌市百姓房地产开发有限公司与本案存在利害关系，本院依法通知义乌市百姓房地产开发有限公司作为第三人参加诉讼，并于2018年10月19日再次公开开庭进行了审理。原告义乌市百姓农业科技有限公司的委托代理人黄侃侃，被告叶汉星及其委托诉讼代理人童修江到庭参加诉讼。第三人义乌市百姓房地产开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告义乌市百姓农业科技有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告立即归还原告借款40万元并偿付原告资金占用期间的利息损失（利息从2001年11月24日起按年利率6%计付至实际清偿之日止）。事实与理由：被告于2001年11月23日向义乌市姓农庄有限公司借款50万元，用于周转贷款。被告于2001年11月30日归还借款10万元，其余借款40万元至今未归还给原告。义乌市姓农庄有限公司于2006年7月27日名称变更为义乌市百姓农业科技有限公司。被告至今未能悉数归还借款，应向原告归还借款本金并支付资金占用期间的利息。 被告叶汉星答辩称，1、本案原告的诉讼主体不适格。2008年11月20日，义乌市姓房地产开发有限公司即第三人将其在义乌市百姓农业科技有限公司的67万元股权转让给黄允献之后，在2009年2月28日仍将涉案债权列作第三人其他应收款，从这一事实可以得知，涉案债权的债权人应为第三人。且第三人和被告在另案中也已经共同确认这一事实，案号为（2018）浙0782民初7300号。因此，原告并非涉案债权的债权人，其无权以债权人名义提起本案诉讼。2、涉案借款已经得以清偿。债权人即第三人和被告于2017年8月15日达成合意，确认将涉案债权用于抵销锦江酒店消费款。所以涉案债务已得以清偿，被告无需承担返本付息的民事责任。3、假设涉案债权的债权人仍系原告且未抵销，那么涉案债权也已过诉讼时效。根据民法总则等相关法律规定，义务人同意履行义务产生诉讼时效中断的法律后果。因此，本案应从被告经催讨返还10万元的第二天起算剩余债权的诉讼时效。也即自2001年11月30日开始计算诉讼时效，至2003年11月30日诉讼时效届满。且在此之后，债权人并未向债务人主张权利。因此，本案债权也不存在时效中断或中止的情形。原告提起的诉讼，已过诉讼时效。被告向原义乌市姓农庄有限公司借款50万元属实，借款的用途确实是用于转贷，当时借贷双方口头约定借期为7天，后因为转贷未果，所以没有办法返还借款50万元，经王伟红（时任义乌市姓农庄有限公司财务负责人）的多方催讨，被告才于2001年11月30日返还借款本金10万元。之后王伟红代表义乌市姓农庄有限公司多次向被告催要余款40万元，因被告没有还款能力，因此没有返还。直至2017年8月15日，担任义乌市姓房地产开发有限公司董事长的王伟红和被告就上述剩余借款40万元达成了抵销的合意，诉争涉案借款得以清偿。假设原告对被告和义乌市姓房地产开发有限公司的抵销合意不予确认，那么原告诉请利息从2001年11月24日起计算也是不符合法律规定的，因为涉案借款并未约定借款利息，所以只能从主张权利日起开始计算逾期利息，或赔偿利息损失。 针对被告的答辩意见，原告补充陈述：被告与王伟红的口头约定原告方不予认可，借款并未约定还款时间。对被告与义乌市姓房地产开发有限公司于2017年8月15日的债权债务抵销，原告也不予认可，义乌市姓房地产开发有限公司于2008年11月20日退股之后不再享有股东权利，无权就原告公司的债权做出处分。 原告义乌市百姓农业科技有限公司为了证明其诉讼主张，向本院提供以下证据： 证据1、借条一份，农业银行转账支票存根一份，证明被告于2001年11月23日向义乌市姓农庄有限公司借款50万元用于周转贷款。 证据2、工商登记信息1份，证明义乌市姓农庄有限公司于2006年7月27日名称变更为义乌市百姓农业科技有限公司。 证据3、公司登记基本情况1份，证明：1、2008年11月21日，义乌市姓房地产开发有限公司退出在义乌市百姓农业科技有限公司的所有股权，并依法办理股东变更登记；2、2008年11月21日，义乌市百姓农业科技有限公司依法进行董事、监事、经理变更备案，王伟红自2008年11月21日起不再担任义乌市百姓农业科技有限公司总经理职务；3、自2008年11月21日起义乌市姓房地产开发有限公司退股后，王伟红不再担任义乌市百姓农业科技有限公司总经理，义乌市姓房地产开发有限公司、王伟红就叶汉星欠义乌市百姓农业科技有限公司的40万元借款相应债权均无权处分，原告对债权的处分不予认可。 被告叶汉星质证意见：证据1，借条的真实性无异议，但是实际上双方口头约定借期为7天，没有写上去，而且该借条也没有约定利息。转账凭证真实性无异议，对证明对象也无异议。这份证据的用途也载明为“暂借”，能够印证被告和百姓农庄有限公司口头约定借期为7天的事实。 证据2的真实性、合法性、关联性均无异议。 证据3的形式真实性无异议，对第三项证明对象有异议，因为工商登记基本情况并不能达到原告所主张的第三项证明对象。关于涉案债权的转让或者处理，应当提供股权转让方和受让方有关涉案债权处理的相关协议为准。至于公司登记基本情况，仅能证明股权转让及相关变更的事实。 被告叶汉星为支持自己的抗辩，向本院提供以下证据： 证据1、义乌市百姓农业科技有限公司股权转让协议1份，证明2008年11月20日，义乌市姓房地产开发有限公司将其在义乌市百姓农业科技有限公司的67万元股权转让给黄允献的事实。 证据2、义乌市百姓农业科技有限公司记账凭证1份（打印件），证明：1、义乌市百姓农业科技有限公司的原股东义乌市姓房地产开发有限公司在2008年11月20日将其股权转让至黄允献之后，于2009年2月28日将涉案债权列作公司其他应收款的事实；2、2017年8月15日，义乌市姓房地产开发有限公司和被告叶汉星达成合意，将该40万元借款用于抵销锦江酒店消费款的事实。 证据3、叶汉星往来对账单1份，证明：1、义乌市姓房地产开发有限公司和被告于2017年8月15日进行对账并且将本案诉争债务也列入账目的事实；2、2017年8月15日，义乌市姓房地产开发有限公司和被告叶汉星达成合意，将该40万元借款用于抵销锦江酒店消费款的事实。 证据4、（2018）浙0782民初7300号民事起诉状、证据清单、借款核对明细、调解笔录、民事调解书核对件各一份，证明义乌市姓房地产开发有限公司和被告叶汉星于2017年8月15日的借款核对明细，向义乌市人民法院提起诉讼，且予以调解结案的事实。 原告义乌市百姓农业科技有限公司的质证意见： 对证据1的真实性、合法性、关联性无异议，但该转让协议的内容载明股权转让后转让方不再享有股东权利，即百姓房地产开发有限公司于2008年11月20日之后就不再享有股东权利。 对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议。记账凭证载明的时间是2009年2月28日，百姓房地产公司已经不是原告公司的股东，无权就原告公司的债权进行处分；其次被告与王伟红债权债务抵销的时间是2017年8月15日，王伟红与原告公司不存在授权委托关系，其无权就原告公司的债权进行处分。故被告与王伟红就上述债权债务的抵销不发生法律效力。 对证据3真实性、合法性、关联性均有异议，且与本案原告享有的债权无直接关联。 对证据4的关联性有异议，该案调解结案与本案的公司债权主张无关。 第三人义乌市姓房地产开发有限公司经本院传唤未到庭，视为其放弃发表意见及质证的权利。 本院对原、被告提供的证据认证如下： 1.原告提供的证据。对证据一的证明效力予以确认。对于借款期限，被告虽主张双方约定了借款期限为7天，但原告予以否认，借条中也未明确载明借款期限，应认定为双方未明确约定借款期限。对证据二、三的真实性予以确认。 2.被告提供的证据。对被告提供的证据的真实性予以确认。 经审理，本院认定事实如下： 2001年11月23日，被告叶汉星向原告借款人民币50万元用于周转贷款，原告交付了借款，被告叶汉星出具了借条，双方未明确约定借款期限。该借款被告返还了10万元。原告于2018年4月17日向本院提起诉讼。 原告于2006年7月27日将公司名称由“义乌市姓农庄有限公司”变更为“义乌市百姓农业科技有限公司”。第三人义乌市姓房地产开发有限公司、第三人义乌市姓房地产开发有限公司的法定代表人王伟红原系原告股东。2008年11月20日，第三人义乌市姓房地产开发有限公司及王伟红将其在原告公司的股权转让给他人，并于受让方约定股权转让后，转让方不再享受转让部分股东权利，不再承担转让部分股东义务。 2017年8月15日，第三人法定代表人王伟红与被告叶汉星进行了债权债务清算，在清算账目中，双方约定将涉案借条剩余债务“抵农庄在锦江的消费”。清算后，第三人与被告确认被告欠原告借款1613336元，形成了清算单。后第三人依据清算单向本院提起诉讼，请求判令被告归还借款1613336元并支付利息，本院予以受理，案号为（2018）浙0782民初7300号。在审理过程中，第三人与被告自行达成了和解，本院出具了《民事调解书》。 本院认为，被告叶汉星系香港特别行政区居民，故本案参照适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案的原、被告对法律适用没有作出约定，而本案的借款合同发生在内地，故本案应适用中华人民共和国法律予以裁判。 被告叶汉星向原告借款人民币50万元已经返还10万元，事实清楚。被告与第三人就未返还的借款达成了债务抵销的合意，原告不予认可。被告未提供相应的证据证明涉案借条的债权已归第三人享有及第三人有权作出处分；也未提供相应的证据证明第三人作出的债务抵销行为系经原告授权或存在被告有理由相信第三人有相应的代理权的情形，故该债务抵销对被告不发生效力。因此，本案债权并未消灭，被告仍应返还尚欠借款。双方并未明确约定借款期限，被告有关原告的起诉已经超过诉讼时效期间的抗辩，依据不足，本院不予采纳。关于原告主张的利息，可从起诉之日起按年利率6%计算。被告的抗辩，依据不足，本院不予采纳。综上，原告合法有据的诉讼请求，本院予支持。第三人义乌市姓房地产开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条的规定，判决如下： 一、被告叶汉星于本判决生效之日起十日内返还原告义乌市百姓农业科技有限公司借款人民币40万元并支付利息（从2018年4月17日起按年利率6%计算至实际履行之日止）。 二、驳回原告义乌市百姓农业科技有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费人民币11736元，由原告义乌市百姓农业科技有限公司负担4436元，由被告叶汉星元负担7300元。 如不服本判决，原告可在判决书送达之日起十五日内，被告可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吴晨播 人民陪审员  王建年 人民陪审员  叶芹弟 二〇一八年十一月八日 代书 记员  王丽丽