江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2014)连东民初字第01630号原告连云港德利得机械制造有限公司，住东海县安峰镇牛安路西侧（以下简称德利得公司）。法定代表人滕建。委托代理人宋立新，江苏润鑫律师事务所律师。被告江苏葡之源农业发展有限公司，住东海县石梁河驻地敬老院内（以下简称葡之源公司）。法定代表人赵斌，总经理。委托代理人李启圣，公司法律顾问。原告德利得公司与被告葡之源公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年8月4日受理后，依法由审判员温爱英独任审判，公开开庭进行了审理。原告德利得公司的委托代理人宋立新，被告葡之源公司委托代理人李启圣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德利得公司诉称，原被告于2014年11月28日签订《建设工程合同书》，约定由原告为被告建设温室大棚，承包方式为包工包料，双方对施工进度、工程款支付时间进行了约定，合同签订后，原告即按约施工，但被告违反约定，未有按约支付原告工程款，致使原告无资金投入后续工程，此举不光损害了原告的利益，也给合同继续履行造成了阻碍，为维护原告的合法权益，特诉，请求依法判令被告给付原告工程款142048元及利息并继续履行合同，并承担本案诉讼费用。被告葡之源公司答辩称，原告所诉与事实不符，请求驳回原告诉讼请求。理由如下：1、工程款的结算应当按照合同的约定，或者清算验收后进行支付；2、原告违约在先；3、被告按原告的工程量实际支付工程款已经超过了3万余元。原告德利得公司举证有，1、原被告双方于2014年11月28日签订的建设工程合同书一份，证明①原被告之间存在建筑工程合同关系，该合同总标的为1167360元；②根据该合同约定，原告为被告施工到2015年1月30日完成主体工程，被告应当支付工程款总额的85%即962256元，但到目前为止原告已完成了主体工程，被告并未足额支付已完工程量的工程款。2、林加领书写的收条一份，林加领是司机，总额为2700元，证明当时原告已经购买了塑料薄膜，但是因为被告拖欠工程款，以致于塑料薄膜的工程不能进行施工；3、原告营业执照及组织机构代码证，证明原告的主体身份；4、2015年7月11日被告发给原告的终止合同通知书，证明被告在该通知书当中明确讲是因为覆膜工程没有完工，因此向原告提出终止合同，被告已经认可原告已经完成了钢结构的主体工程；5、2015年7月19日原告就被告发出的终止通知书给被告的一个答复，证明原告收到该通知书后，已经通知被告之所以覆膜工程没有完工是因为被告没有按照约定的时间支付工程款导致后续工程无法进行；6、原告与陈国梁签订的安装合同一份，证明涉案工程是原告转包给陈国梁（强）施工的，陈国梁（强）已经在2015年1月30日之前完成了主体工程，因此被告举证的原告没有完成主体工程的观点不能成立；7、实际施工人的工程款收据7张，合计金额97648元，证明原告已经实际履行了和实际施工人的合同义务，也已经支付了合同约定的全部承包费。被告葡之源公司质证称，对证据1无异议，对证据2收条的真实性有异议，且与本案无关联性；对证据3无异议；对证据4真实性无异议，但是对证明目的有异议，从内容来看，恰是因为原告没有按照合同正常履行才造成被告提出终止合同的；对证据5被告是否收到代理人不清楚，但是对证据的证明目的有异议，从内容来看并不能证明原告没有违约；对证据6真实性有异议，证明目的也有异议；对证据7真实性有异议，从其内容来看其关联性也持有异议，从该证据整体来看也不能证明原被告之间的合同已经履行完毕。被告葡之源公司举证有，1，银行的汇款回单三份，证明被告已经向原告支付了850208元工程款；2、被告根据原告完成的工程量及支付款情况制作的明细一份；3、被告关于大棚建设工程部的经理徐进刚的短信证明，证明被告多次催促原告法定代表人履行合同内容；4、安装施工合同一份，购买的部分材料清单一份，照片两组四张，证明原告的工程主体未完工，剩余部分是由被告完成的以及证明原告违约。原告德利得公司质证称，对证据1的真实性无异议，但是付款时间，按照双方合同约定，被告应当在主体工程完工后付款85%给原告，也就是说主体工程原告是在2015年1月30日之前完工的，但是被告除了第一笔款项是按照合同约定支付的以外，其他两项付款均违反了合同上付款时间的约定；对证据2被告单方制作的明细我方不予认可，大棚的施工面积实际多少，应当按照双方合同的约定进行计算，如果被告对原告实际完工的工程量有异议，现在原告已经完成主体工程的大棚就在工地现场，完全可以实地丈量原告完成主体工程的多少平方米，因此单方结算不能作为证据使用；对证据3的真实性无法确认；对证据4对施工合同我们认为不真实，理由是在上次开庭当中被告说剩余工程是他们自己施工的，没有提出是发包给他人施工的，同时被告也提供不出该合同已经履行的证据，因此该合同不是真实的，对清单的真实性无法确认，没有签名或者盖章，对照片的真实性无法确认，上面没有摄制时间，不能证明被告的观点。经审理查明，2014年11月28日，原告德利得公司作为乙方与被告葡之源公司作为甲方签订了《连栋温室大棚建设工程合同书》，双方约定，由原告承包被告的连栋温室大棚工程施工，工程量为精品4连跨大棚5栋，精品6连跨大棚3栋，工程造价双方约定为实行包干价，按照单价80元/平方结算，工程总价约为1167360.00元人民币。合同还约定，1、原告工程队伍、主要材料、机械进入场地，被告付工程款总造价的30%；2、全部工程钢结构主体建设完成，付至工程款总造价的85%；3、大棚覆膜完成，验收合格后付至工程总价的97%。覆膜时间由被告提前20日通知原告，原告确保在被告通知下达20日内进场施工，并在15日内完成，遇有阴雨天气、大风等不可抗力时工期顺延等。对于工程日期，双方约定，原告不迟于2015年1月30日完成钢结构主体工程，如未按时间完成，每延期一天，扣工程总价款的1‰作为罚金。合同签订后，2014年12月12日，原告将本案所涉钢结构主体工程转包给陈国梁（强）并签订《安装合同》，双方约定该工程定价为94848元，工程须于2015年元月30日之前安装结束。截止到2015年2月17日原告与陈国梁（强）之间的工程款已结清。对于本案工程，被告葡之源公司分别于2014年12月30日付款350208元、2015年2月15日付款300000元、2015年4月7日付款200000元，共计付款人民币850208元。因被告未按合同约定支付工程款总造价的85%，原告未继续进行后续的覆膜工程。2015年7月11日，被告向原告发出《终止合同通知书》，称因原告未按合同要求施工，及时覆膜给被告公司造成一定的损失，故提出终止合同，并保留诉讼的权利。同年7月19日，原告回复被告《通知书》称，原告认为被告的《通知书》内容缺少事实依据，温室大棚覆膜工程未有完工，完全是被告公司未按合同约定及时支付工程款造成，由此造成的损失应由被告公司自负，该通知书寄往被告公司，邮件查询结果显示妥投。另查明，截止到原告起诉之日，被告的温室大棚覆膜工程结束，已经投入使用。以上事实有《连栋温室大棚建设工程合同》、《安装合同》付款凭证、企业法人营业执照、通知书、付款票据、收条、当事人陈述等证据予以证实。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。原被告双方签订的《连栋温室大棚建设工程合同书》系其双方真实意思的表示，对其真实性本院予以确认。根据本案查明的事实，原告德利得公司庭审中提交的其与陈国梁（强）签订的《安装合同》、工人工资支付凭证能够证明原告按照合同约定已经在2015年1月30日前完成了合同约定的钢结构主体工程。庭审中被告提交的其公司负责人员与原告法定代表人的短信内容及发往原告的《终止合同通知书》均显示的是原告未完成覆膜工程，并未提及钢结构主体工程未完工，也可证明原告并非钢结构主体工程未完工。被告答辩称原告钢结构主体工程未完工部分系由其后续完成，并提《供连栋温室大棚续建、加固及覆膜合同》及购料清单，该两份证据材料未构成完整的证据链证明被告实施了原告违约未完成的钢结构主体工程量，故被告答辩称原告违约的意见本院不予采纳。根据双方约定，原告完成钢结构主体工程，被告应当按照合同约定支付总工程款的85%，根据被告庭审中举证的支付凭证所示，其第三次付款是在2015年4月7日，且三次付款总额不足总工程款的85%，综上可以认定系被告未按约定履行付款义务存在违约行为。另根据本案查明的事实，本案所涉工程已经全部施工完毕且投入使用，故原告诉求继续履行合同不具有可能性，故其该诉讼请求不予支持。原告诉求被告支付总工程款的85%，符合本案查明的事实及法律规定，予以支持，即被告葡之源公司仍需支付原告德利得公司人民币1167360元*85%-850208元=142048元。原告诉求该工程款的利息，根据原被告双方合同中的约定，支持原告从2015年2月1日起年利率6%的利息。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告葡之源公司于本判决生效之日起十日内向原告德利得公司支付工程款人民币142048元及利息，利息从2015年2月1日起按年利率6%计算至本院确定的给付之日止；二、驳回原告德利得公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3140元，由被告葡之源公司承担（原告已预付，待被告偿还以上款项时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向本院预交上诉案件受理费人民币3140元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  温爱英二〇一五年十一月三日书记员  王 玥附上诉须知：根据有关法律、法规、司法解释之规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉的相关的权利、义务。上诉人自递交上诉状之日起7日内未交纳上诉案件受理费，本院依法报连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。本上诉须知与催交上诉费通知具有同等法律效力。适用法律条文：（一）、《中华人民共和国合同法》第八条【合同效力】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条【实际违约】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。