安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1202民初1142号原告（反诉被告）：浙江长永建设有限公司(以下简称“长永公司”)，住所地宁波市鄞州区嵩江中路998号,统一社会信用代码913302127111995384。法定代表人：华长永，该公司董事长。委托诉讼代理人：李建敏，安徽金睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐婉丽，安徽金睿律师事务所律师。被告（反诉原告）：阜阳市巨丰置业有限公司（以下简称“巨丰公司”），住所地安徽省阜阳市颍州区新安大道1757号，统一社会信用代码91341200556315710k。法定代表人：史志远，该公司执行董事。委托诉讼代理人：田洪林，该公司工程部总经理。委托诉讼代理人：李晓琴，安徽达安律师事务所律师。原告长永公司与被告巨丰公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月2日立案,审理过程中被告巨丰公司提出反诉。本案依法适用简易程序，于2018年10月24日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李建敏、徐婉丽、被告的委托诉讼代理人田洪林、李晓琴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案诉讼过程中，巨丰公司曾对维修费用提出司法鉴定申请。原告长永公司向本院提出诉讼请求：1、判令巨丰公司退还长永公司工程质量保证金2196511元，并支付逾期利息30780元，共计227291元；2、由巨丰公司承担本案诉讼费用。事实与理由：巨丰公司为开发明珠广场房地产项目建设需要，分别在2013年4月26日、9月30日、12月12日与长永公司就明珠广场2#、4#、6#楼工程项目签订了《建设工程施工合同》，合同对工程施工内容、价款等事项进行了明确约定，同时约定暂留工程结算价的5%作为质量保修金，保修期满一年后14日内，付质量保修金总额的50%；满两年后14日内，付质量保修金总额的30%；满五年后14日内，付质量保修金总额的20%。合同签订后，长永公司按照约定全面适当履行了合同义务。巨丰公司在退还了明珠广场2#、4#楼第一期质量保修金后，在退还条件满足的情况下，拒绝退还2#、4#楼第二期的质量保修金，既质量保修金的30%、6号楼第一期质量保修金既保修金的50%，拖欠总额为2196511元。虽经长永公司多次催要，巨丰公司均以各种理由无理推脱。被告巨丰公司辩称：请求依法驳回长永公司的全部诉讼请求。根据双方签订的施工协议约定，返还质保金的时间未到，条件也未成就。至今两年和五年的质保期限并没有届满，同时合同约定是保修期满一年后、两年后、五年后，也就是说即使保修期到期了也要在一年、两年及五年后的十四日内返还，因此时间未到返还节点。双方约定在确认无工程质量缺陷造成的维修费用，才达到巨丰公司返还质保金的条件。根据2016年11月3日阜阳市建筑业监督管理文件第四条规定，由长永公司委托巨丰公司对质保期内发生的工程质量问题进行维修，维修费用从质保金中扣除。目前，已发生巨额的维修费用，该笔费用应该从质保金中予以扣除。同时，由于维修事项持续发生，质监局、区政府已接到业主投诉，并要求长永公司继续进行维修，但长永公司至今不仅没有进行维修且没有任何的答复。由于长永公司的合同违约行为，造成巨丰公司的各项经济损失已经超过质保金的金额。因此，该质保金不应该予以返还。被告向本院提出的反诉请求：1、判令长永公司支付因其违约导致2#、4#楼迟延办理房产证给巨丰公司造成的违约金损失2241788元、业主监督人员的工资30000元、维修费用734230元，总计3006018元；并保留追究长永公司延期交房及其它相关责任的诉讼权利；2、由长永公司承担诉讼费用。事实与理由：双方签订《建设工程施工合同》，在合同履行过程中长永公司单方停工加价，为此延误工期，导致巨丰公司对业主交房迟延。应由长永公司办理的无拖欠农民工工资承诺书办理缓慢，应上传的工程施工资料不及时上传严重超期，未及时在安徽省工程建设监管与信用管理平台上办理外省企业加密申请工作，并完成补充完善登录信息平台资料等工作。长永公司的上述迟延履行合同义务的行为，直接影响了巨丰公司按时进行工程备案及相关分项查验和综合查验备案工作，由此导致巨丰公司不能及时给业主办理房产证，严重超过与业主约定的办证期限，造成巨丰公司支付业主巨额合同违约金2241788元，并承担业主监督办证人员的工资30000元。长永公司没有按照合同约定在质保期内进行工程维修和检查，在质保期内出现地下室严重漏水、外墙保温脱落等质量问题，长永公司未实际承担保修义务，维修均是由巨丰公司聘请第三方完成。由此而产生的巨额维修费用734230元，应由长永公司承担。原告长永公司对被告巨丰公司的反诉答辩称：巨丰公司要求长永公司赔偿损失300余万元，缺乏事实依据和法律依据。长永公司在履行合同过程中不存在合同违约行为，反而是巨丰公司长期多次严重拖延支付工程款，存在严重的合同违约行为。涉案建设工程未能办理房产登记的原因是由综合因素导致的，其中包括明珠小区广场一期的项目，因小区是综合产业，任何的一个因素都会导致综合产业不能通过综合查验。巨丰公司没有证据证明是因为长永公司的违约行为导致房产证办理延迟。巨丰公司所陈述的事实，得出的结论不具有唯一性，并且其所主张的迟延办证违约金损失是巨丰公司单方面与购房业主所达成的妥协意见，且巨丰公司提供的违约金实际支付数额也远远没有达到其诉讼请求的数额。涉案工程存在就外墙保温等专业分包的客观事实，专业分包均是经过巨丰公司的同意，且根据各方的约定由巨丰公司直接就专业分包项目向第三方协商解决，与长永公司无关。同时，巨丰公司就外墙保温维修工作没有按照合同的约定，向长永公司发出维修通知，所产生的维修费用不应该由长永公司承担。巨丰公司所主张的大部分维修费用均通过与专业分包单位和个人进行了处理，相关的维修费用也在专业分包工程款的维修金中予以扣除。巨丰公司提供的用于证明维修费用的证据，均不具有合法性。对于巨丰公司主张的业主监督人员工资30000元，该部分的费用是巨丰公司为了处理明珠小区全部工程延迟办证而支出的相关费用，无权要求长永公司承担，且该费用的支出缺乏证据支持。综上，请求法院依法驳回巨丰公司的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2013年3月26日，原、被告就明珠广场2#、4#、6#楼工程项目签订了《施工协议》一份；2013年4月26日、9月30日、12月12日，双方分别就明珠广场2#、4#、6#楼工程项目签订了《建设工程施工合同》三份。《施工协议》、《建设工程施工合同》约定：由长永公司承包巨丰公司东方明珠广场2#、4#、6#楼的土建、装饰、水电安装（电梯、消防除外）工程，工期为600天。同时，对价款、付款节点、工程质量要求等均进行了约定，并约定留工程结算价的5%作为质量保修金，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算，保修期限按国家规定执行。保修期满一年后14日内，确认无质量缺陷造成的维修费用外，付质量保修金总额的50%；保修期满两年后14日内，确认无质量缺陷造成的维修费用外，付质量保修金总额的30%；防水工程进入保修期满五年后14日内，确认无质量缺陷造成的维修费用外，付质量保修金总额的20%。合同签订后，原告公司对施工项目进行实际施工。施工过程中，因多种原因导致工程全面停工。2015年11月30日，原、被告及内部承包人李红锋三方签订了《东方明珠小区2#、4#、6#楼复工相关事项的补充协议》，其中协议第二项约定：原告与分项工程分包人一周内签订各装饰专业分包合同。专业分包工程中，被告为原告依据专业分包合同应付的工程款承担资金担保，原告委托被告代为支付工程款。第九项约定：原告、李红锋确保在2016年春节前完成2#、4#楼全部施工内容并完成工程验收；2016年春节前争取全部完成6#楼施工内容，最迟不得超过2016年4月30日前具备竣工验收条件。第十四项约定：本协议签订后，三方按照补充协议履行，三方以前的所有事情（质量、安全、资料除外），均不得相互追究责任。上述协议签订后，原告继续施工。2#楼、4#楼于2016年1月竣工并经验收合格；6#楼于2016年6月竣工并经验收合格，按照双方的合同约定质保期自工程竣工验收合格之日开始计算。2017年1月18日，经双方进行竣工决算，共同确认2#、4#、6#楼的工程决算价款为132260232元。2017年1月20日，原、被告及分包工程的第三方签署了《委托付款协议书》九份，2017年4月27日签订《委托付款协议书》一份。上述协议书约定由被告支付第三方工程款，工程质量保修期内维修义务的履行及保修金的退还均由被告与第三方衔接解决，与原告无关。2#、4#、6#楼工程在施工过程中，存在原告公司违法分包工程的客观情况，部分工程分包方无相应的施工资质。质保期满一年后，被告已经实际向长永公司退还了2#、4#楼50%的质量保修金。另查明：2014年2月，2#、4#楼开始出售，被告与部分业主签订的《商品房买卖合同》约定的交付房屋的日期为2015年12月1日、29日之前，办理房产证的日期为商品房交付之日起270日内（2016年10月前），逾期被告应向业主承担购房款1%的迟延办证合同违约金。由于2#、4#楼存在迟延给业主办理房产证的客观情况，2016年12月19日，东方明珠小区业主代表与被告达成《调解协议》如下：3幢、5幢最迟于2017年4月底前将房产证办理出来；7幢、9幢最迟于2017年5月底前将房产证办理出来；2幢、4幢最迟于2017年12月底之前将房产证办理出来。房产证办出来后，违约金一同支付给业主。为了实时跟进房产证办理进度，由业主代表派出两名业主全程跟踪，由被告给予适当工作补贴（每月每人2000元，每周工作六天，以实际出勤工作日计算薪酬）。《调解协议》签订后，被告已支付业主代表工作补贴30000元。截止到2018年6月28日，被告已经向2#、4#楼业主支付了迟延办证合同违约金共计650086元，尚有大部分违约金没有实际支付给业主。2016年11月3日，阜阳市建筑业监督管理局第9号文件《东方明珠小区项目工程款结算及拖欠农民工工资问题，协调会议纪要》载明：甲（巨丰公司）、乙（长永公司）双方须在2016年11月20日前完成2#楼和4#楼的工程结算，甲方将2#和4#楼工程款付至95%及6#楼工程款付至85%之前，乙方须递交2#楼和4#楼的备案资料和相关手续。甲方将6#楼工程款支付至95%之前，乙方需递交6#楼的备案资料和相关手续。工程因质量问题需要维修的，由乙方委托甲方维修，维修费用从工程质量保证金中扣除。乙方即日起五个工作日到安徽省工程建设监管与信用管理平台，办理外省企业加密锁申请工作，并补充完善登录信息平台资料工作，以备建设单位查阅资料及进行工程备案。2017年1月23日，双方经颍州区人力资源和社会保障局协调达成《2017年春节前付款协商纪要》一份，该纪要第2项载明：2017年2月10日至2017年5月10日，由长永公司提供完成备案所需的所有资料及手续后巨丰公司按合同约定支付剩余工程款。2017年9月30日，巨丰公司向阜阳市城乡建设档案馆报送完毕2#、4#、6#楼的建设工程档案。阜阳市城乡建设档案馆建设工程档案接收和移交证明书记载：2#、4#住宅楼施工文件除了工程竣工验收文件外，最迟编制日期为2016年4月16日；6#住宅楼施工文件最迟编制日期为2017年4月11日。2017年10月13日，原告向阜阳市劳动监察支队、阜阳市建筑业监督管理局出具《无拖欠农民工工资承诺书》一份，该承诺书是被告通过房产部门综合查验的必备文件。再查明，2#、4#、6#楼在保修期内出现了墙体开裂、水管渗水、外墙空鼓、开裂、脱落等应予以保修的客观情况。原告未实际对2#、4#、6#楼进行维修，自2#、4#、6#楼竣工验收交付给被告后，一直是被告委托第三方实际进行的维修。被告虽然实际预支了部分维修材料及人工费用，但因其未与第三方就2#、4#、6#楼的维修费用进行结算，目前已经实际产生的维修费用的具体数额尚不能确定。2018年9月12日，阜阳市建设工程质量监督局颍州区分局向原、被告及安徽瑞安建筑工程有限公司下发了阜建监（2018）25号文件，文件载明：“据有关业主反映，我局会同建设监理，施工单位到现场核实，东方明珠小区一、二期工程外墙外保温层存在不同程度的空鼓、开裂、脱落问题，尤其是2#、4#楼较为严重，存在较大质量安全隐患。为维护业主的合法权益，尽快消除质量隐患，确保房屋安全和使用功能要求，我局意见如下：建设单位依法承担工程质量的全面管理责任，负责对房屋质量问题进行保修，施工单位按规定履行保修义务……。”本院认为，原、被告之间存在建设工程施工合同关系。虽然在原告承包的工程范围内出现了部分工程项目分包的实际情况，但原告仍应就其承包的全部工程的质量问题承担保修责任。原告关于工程存在专业分包情况，双方签署的《委托付款协议书》约定分包工程由分包方承担质量保修责任，原告不应再承担该部分工程项目的维修责任的辩称理由，依法不能成立。双方合同约定的质保金的退还条件是在保修期分别届满，同时具备不存在质量维修的情况。本案原告自工程交付后，质保期内实际出现了需要维修的客观情况，但原告未实际进行维修。鉴于2#、4#楼质保金的50%被告已经实际已退还原告，但质保期内的维修情况仍在不断发生，还会继续产生的维修费用尚不能明确。本院认为，在原告向被告承担质保责任之前，尚不具备要求被告返还质保金的条件，对原告要求被告退还质保金的本诉请求，本院暂不予支持。原告可待向被告承担了质保责任后，另行向被告进行主张。在原告向被告履行质保责任之前，被告有权拒绝退还原告质保金，故对原告要求被告承担质保金利息的本诉请求，本院也不予支持。被告虽然主张在双方约定的保修期内，因原告委托其进行维修，被告已经实际支出了维修费用734230元，但该部分费用的支出尚未经过被告与相关维修单位进行最终的结算，仅是被告预支的人工工资及材料费用，且原告不予认可，故不能作为认定其支出维修费用具体数额的合法依据。被告虽然在诉讼过程中向本院提出了对维修费用进行司法鉴定的申请，但因其举证的相关证据材料无法确定鉴定范围且维修现场已经灭失等客观原因，造成鉴定工作无法实际进行。且对该部分维修费用，本院认为应当由被告方举证予以证明。被告未向本院举出充分证据，导致该部分维修费用无法认定，对此应由被告承担举证不力的不利后果。对被告要求原告承担维修费用734230元部分的反诉请求，本院暂不予支持。该部分维修费用，可待被告与实际维修的第三方进行结算后，另行向原告进行主张。涉案的2#、4#楼房于2016年1月竣工交付，虽然后期原告未能按照双方的约定及时向被告交付施工资料并完成出具《无拖欠农民工工资承诺函》等合同义务，但按照被告与业主签订的《商品房买卖合同》的约定，被告应向业主承担逾期办证违约金的时间点在2016年10月。被告在2016年12月19日与业主签订《调解协议》时，已经确认其应向2#、4#楼业主承担违约金。故无论原告是否按照双方其后的约定如期完成施工资料的编制、上传及开具《无拖欠农民工工资承诺函》等工作，都将不能避免被告向业主承担逾期办证违约金。故原告的上述迟延履行行为与被告向业主承担逾期办证违约金之间，并不具有直接的因果关系。且2015年11月30日双方签订的《东方明珠小区2#、4#、6#楼复工相关事项的补充协议》中，已经明确双方对以前的所有事情（质量、安全、资料除外）均不得相互追究责任。应视为对因工程停工造成不能按照原合同约定期限竣工，双方均不追究对方合同违约责任的明确合同约定。被告向业主承担逾期办证违约金、支付业主代表工作补贴30000元与2#、4#楼迟延竣工、迟延交房具有一定的因果关系及时间上的关联性。被告主张由于原告迟延履行交接、上传施工资料及出具《无拖欠农民工资承诺书》等合同附随义务，导致其未能按时给业主办理房产证，无相关事实依据。被告要求原告承担迟延办证合同违约金、业主代表工资30000元的诉讼请求，因缺乏事实及合同依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《中华人民共和国建设工程质量管理条例》第二十七条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告浙江长永建设有限公司要求被告阜阳市巨丰置业有限公司返还工程质量保证金2196511元、支付逾期利息30780元的本诉请求；二、驳回被告阜阳市巨丰置业有限公司要求原告浙江长永建设有限公司承担迟延办理房产证违约金损失2241788元、业主监督人员的工资30000元、维修费用734230元的反诉请求。案件受理费减半收取12309元，财产保全费5000元，合计17309元，由原告浙江长永建设有限公司负担；反诉费16576元，财产保全费5000元，合计21576元由被告阜阳市巨丰置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员 张 艺二〇一八年十一月十九日书记员 郭蕴静附本判决依据的法律、法规条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。3、《中华人民共和国建设工程质量管理条例》第二十七条总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责，总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。第四十一条建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。