辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沈中民五终字第1945号上诉人（原审原告）：张绍成。委托代理人：盛玉坤，沈阳市职工法律援助中心法律工作者。上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市浑南新区。法定代表人：王国江，该公司总经理。委托代理人：郭凤娜。上诉人张绍成、北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第870号民事判决向本院提起上诉。本院于2015年8月18日受理后依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员李娜、代理审判员田依立（主审）参加的合议庭公开审理了本案。现已审理终结。一审张绍成起诉称：2005年7月26日原告到被告处工作，从事铸造工作，未签订劳动合同，未缴社会保险。2009年7月7日在工作中受伤，7月17日到辽宁电力中心医院救治，经医院诊断为急性腰椎后三节紊乱，受伤后被告没有在有效期内给原告依法办理工伤事宜，造成原告无法享受工伤待遇，原告认为被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，故诉至法院，请求法院判令：1、被告支付医药费13，678元；2、被告支付精神抚慰金10，000元；3、被告支付伤残鉴定费800元；4、被告支付伤残补助金200，000元；5、请求法院给予原告作伤残鉴定；6、由被告承担本案诉讼费用。原告增加一项诉讼请求：要求被告按社平工资支付解除劳动合同经济补偿金46，000元。一审北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司辩称，1、并无证据证明原告确实存在工伤事故或遭受工伤损害。原告所谓的受伤，并无工伤认定材料及未经劳动局劳动能力鉴定部门对伤残等级进行鉴定。2、原告诉讼请求基于普通民事侵权行为提出，但本案属于工伤劳动争议纠纷，原告适用法律错误，原告的诉讼请求不应得到支持。具体为：被告已为原告缴纳医疗保险，医药费的请求于法无据；精神抚慰金无法律依据；原告属于劳动关系，工伤的伤残鉴定应由劳动部门劳动能力鉴定机构进行，原告要求伤残鉴定费、伤残补助金及法院进行伤残鉴定的请求于法无据。3、即使按照普通民事侵权纠纷进行，原告的诉讼请求已过诉讼时效。4、原告的诉讼请求已于2012年经（2012）沈高开民初字第441号民事裁定书裁定驳回起诉，原告本案中的全部诉讼请求属于重复起诉，违反了一事不再审原则。5、对于原告增加的诉讼请求，被告应不予受理，本案属于劳动争议，原告诉讼没有经过劳动仲裁前置程序。一审法院经审理查明，2005年3月18日原告张绍成开始到被告北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司工作，被告向原告支付工资。2011年1月1日双方签订劳动合同，工作时间从2011年1月1日至2016年6月30日。岗位从事组芯工作，工作地点在制芯车间，实行综合计算工时工作制，工资标准为不低于属地最低工资。2009年7月7日原告认为工作中受伤，回家休养，休养一个多月，2009年8月开始上班，2009年11月去医院看病，回家休养六个月。被告给原告就受伤事宜申请工伤认定，2012年1月13日沈阳市浑南新区劳动和社会保障局作出《关于对张绍成工伤认定申请不予受理决定书》，因原告工伤认定申请已超过条例规定的申请时限，经研究决定不予受理。2012年8月后原告不再到被告处工作，被告未给原告支付工资，被告给原告缴纳社会保险费。2012年原告月工资为1，700元。2014年3月17日被告给原告出具工伤与疾病界定鉴定申请表，提出对原告所受的伤害进行工伤认定。2015年4月10日被告向原告发出解除劳动合同通知书，因铸造工厂于2013年9月搬迁河北承德后，由于沈阳厂区已关闭，劳动合同已无法履行，但时至今日就劳动关系解除一事，原告未与企业协商达成一致，根据《劳动合同法》第四十条第三款之规定，经企业研究决定，自2015年4月10日起解除与原告的劳动合同。同时，为了不使原告的利益受到损失，请配合人力资源部门在您的劳动合同解除之日前10天办理相关离职手续及提供领取失业保险金的相关材料。原告已经收到该通知，未领取经济补偿金。2015年4月30日，原告向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告向原告支付解除劳动合同支付13，600元经济补偿不合理，要求按社评工资支付；支付合同没有到期生活费30，000元，补缴从2005年3月至2005年9月的养老保险，支付医药费1367.8元，精神抚慰金10，000元；伤残鉴定费800元；为原告作伤残鉴定；支付补助金20万元，该仲裁委员会以原告的申请不属于劳动人事争议处理范围，不符合受理条件，决定不予受理，并作出不予受理通知书。其后，原告不服该决定，故原告诉讼至本院，请求法院依法判决，1、被告向原告支付医药费1，279.24元；2、被告向原告支付精神抚慰金10，000元；3、被告向原告支付伤残鉴定费800元；4、被告向原告支付伤残补助金200，000元；5、请求法院给予原告作伤残鉴定；6、由被告承担本案诉讼费用。原告增加一项诉讼请求：要求被告按社平工资支付解除劳动合同经济补偿金46，000元。另查明，2012年3月1日原告向沈阳高新技术产业开发区人民法院起诉被告，要求被告向原告支付医疗费用2，841.6元，被告承担原告需要手术的必要费用4，000元，该院驳回了原告的起诉，该裁定已经生效。一审法院认为，原告张绍成系被告北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司职工，原告称在工作中受伤，被告未给原告申请工伤认定，原告亦未自行申请工伤认定。其后，原告继续到被告处工作，被告给原告调换工作岗位，原告是否工伤是劳动行政部门审核的职权，人民法院仅能审理工伤待遇纠纷案件，同时，事后，被告给原告申请工伤后，劳动行政部门作出不予受理的决定，故原告主张被告给付伤残补助金及伤残鉴定费，并给原告作伤残鉴定的请求，本院不予支持。对于原告主张被告支付医药费的请求，因原告在2012年3月1日原告向沈阳高新技术产业开发区人民法院起诉被告，要求被告向原告支付医疗费用，原告此次起诉的药费与该笔药费系同一笔药费，原告的该项请求属于重复诉讼，故原告的该项请求，本院不予支持。对于原告主张被告支付精神抚慰金的请求，因原告所受的伤害未被认定为工伤，故原告的该项请求，本院不予支持。对于原告提出要求伤残鉴定申请的请求，因原告已经提供过工伤认定申请，劳动行政部门未给予认定，且原告所述伤害最后一次的时间为2010年2月20日，故原告的申请，本院不予准许。同理，对于被告提出的原告的请求超过时效的抗辩理由，被告与原告解除劳动合同的时间为2015年4月，故原告的起诉未超过诉讼时效，被告的抗辩理由，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司向原告支付解除劳动合同经济补偿金16，150元（从2006年3月17日至2015年4月10日，按9.5年计算，1，700元／月）二、驳回原告张绍成的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司承担。宣判后，张绍成、北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司均不服一审法院判决，张绍成上诉称：请求撤销一审判决，依法改判北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司支付解除劳动合同经济补偿金17850元（1700×10.5个月）。北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，但我方认为工资应当按照1300元标准计算。上诉人北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司上诉称：请求撤销（2015）浑南民五初字第870号判决第一项，依法改判经济补偿金数额为12350（1300×9.5个月）。由于北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司异地搬迁，已于2013年9月停产，双方劳动合同无法继续履行，在多次无法就变更或解除劳动合同达成一致后，2015年4月北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司单方解除了与张绍成之间的劳动关系，且北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司自2013年9月停产关闭后，张绍成于2015年4月之前12个月已不再领取工资。根据《劳动合同法实施条例》第27条规定“劳动者在劳动合同解除前或终止前12个月平均工资低于当地最低标准的，按照当地最低工资标准计算”被上诉人的经济补偿金应按照沈阳市最低工资标准1300元计算。张绍成辩称：放假后确实没有开工资，所以应该按照在职时1700元计算。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。本院认为：关于张绍成上诉补偿金的年限问题，张绍成从2005年3月18日入职，至2015年4月10日双方解除劳动合同，因此补偿金年限应当以10.5个月计算。故张绍成该项上诉请求，本院予以支持。关于赔偿金计发标准问题，虽然解除劳动合同前12个月北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司确实没有给张绍成发工资，但系因单位自身原因造成的，故原审按照停产前一年的12个月平均工资作为计发标准较为合理，故北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司应给付张绍成经济补偿金1700×10.5个月=17，850元。北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司要求按照最低工资标准给付补偿金的上诉请求与事实不符，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第870号民事判决第二项；二、变更沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第870号民事判决第一项为：北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起10日内一次性支付张绍成解除劳动合同补偿金17，850元；如果北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回双方当事人其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由上诉人北汽福田汽车股份有限公司沈阳分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  李 娜代理审判员  田依立二〇一五年十一月十八日书 记 员  康 赦本案判决依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。