广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）东中法民五终字第1644号上诉人（原审被告）：东莞市建工集团有限公司，住所地：广东省东莞市南城区莞太路78号建工大厦。法定代表人：陈炽辉，董事长。委托代理人：周徐海，该公司员工。被上诉人（原审原告）：毕杰昌。上诉人东莞市建工集团有限公司（以下简称建工集团公司）因与被上诉人毕杰昌劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法常民一初字第1401号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：毕杰昌于2003年5月17日入职建工集团公司。2013年10月17日，毕杰昌受伤入院治疗，直至2013年11月2日出院，出院建议休息8周。毕杰昌2013年11月19日被评定为工伤，2013年7月8日被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为10级伤残。东莞市社会保险基金管理中心支付了毕杰昌一次性伤残补助金33257元、一次性工伤医疗补助金4751元。建工集团公司支付了毕杰昌26870.36元，建工集团公司主张上述款项支付的是一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。毕杰昌工资按天计算，一天上班9小时，受伤前每天188.6元，受伤后每天工资增加5.7元。建工集团公司在2014年9月23日支付了毕杰昌2014年8月份工资5712.32元。毕杰昌受伤后没有再上班。毕杰昌2013年9月至2014年8月的工资分别是7005.85元、6347.04元、6059.35元、20890.58元、6042.78元、6111.45元、6086.29元、6098.72元、6103.45元、6050.47元、6054.35元、5712.32元。毕杰昌受伤前12个月的月平均工资是7023.64元，离职前12个月月平均工资为7380.22元。庭审中，毕杰昌明确诉求工资从2013年10月17日至2014年7月8日的停工留薪期。毕杰昌主张离职时间是2014年8月2日。原审法院认定上述事实的证据，有认定工伤决定书、鉴定书、待遇支付决定书、诊断证明书、工作证、工资汇总单、银行账户明细、中国工商银行存折流水及原审法院庭审笔录等。原审法院认为，毕杰昌、建工集团公司之间存在劳动关系，发生的纠纷适用劳动法律、法规处理。关于离职时间。从建工集团公司支付毕杰昌工资至2014年8月份，毕杰昌工伤后一直没有回去上班的现实情形来看，在建工集团公司未能举证证明双方离职时间的前提下，原审法院采信毕杰昌的主张，认定双方劳动关系在2014年8月28日解除。关于一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额的问题。毕杰昌工伤10级，工伤前月平均工资为7023.64元，毕杰昌的工伤待遇应以此为标准支付。但是毕杰昌诉求的工伤待遇以7005.85元／月计算，少于上述标准，属于自行处分权利，原审法院予以准许。依照工伤保险条例的规定，毕杰昌应获得一次性伤残补助金为49040.95元（7005.85元×7），一次性工伤医疗补助金为7005.85元、一次性伤残就业补助金为28023.4元（7005.85元×4）。扣除社保基金已经支付的一次性伤残补助金33257元、一次性工伤医疗补助金4751元，建工集团公司已经支付的26870.36元，建工集团公司仍需要支付毕杰昌一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额共计19191.84元。关于经济补偿金的问题。因双方均未能举证证明毕杰昌离职原因，可视为双方协商一致解除劳动合同。建工集团公司需要支付毕杰昌经济补偿金。毕杰昌2003年5月17日入职，直至2014年8月28日离职，累计工作年限11.5年。毕杰昌离职前的12个月月平均工资为7380.22元，毕杰昌起诉时主张以7005.85元为标准计算，属于自行处分权利，原审法院予以准许。依法，毕杰昌应获得经济补偿金为80567.28元（7005.85元×11.5）。毕杰昌诉求77064.35元，属于自行处分权利，原审法院予以准许。关于停工留薪期工资。毕杰昌2013年10月17日受伤，2013年11月2日出院，医嘱休息8周，即停工留薪期为从2013年10月17日至2013年11月26日。因双方未能举证证明毕杰昌正常上班时间工资待遇，故毕杰昌停工留薪期工资以工伤前的月平均工资7023.64元计算。毕杰昌诉请按照7005.85元，属于自行处分权利，原审法院予以准许。由此计算可得9457.90元（7005.85元×（1＋11÷31）］。而事实上，建工集团公司从毕杰昌受伤后一直支付工资至2014年8月，建工集团公司支付的工资数额已经远远多于上述停工留薪期工资，故建工集团公司无需再支付毕杰昌停工留薪期工资。对于该项诉求，没有事实依据，原审法院不予支持。原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认毕杰昌与建工集团公司劳动关系于2014年8月28日解除；二、限建工集团公司于判决发生法律效力之日起七日内向毕杰昌支付一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额合计19191.84元；三、限建工集团公司于判决发生法律效力之日起七日内向毕杰昌支付经济补偿金77064.35元；四、驳回毕杰昌的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，由建工集团公司承担。一审宣判后，建工集团公司不服，向本院提起上诉称：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、建工集团公司与毕杰昌不存在劳动关系。毕杰昌1953年6月4日出生，至2013年6月4日已满60周岁，劳动关系已经终止，建工集团公司与毕杰昌之间是劳务关系而非劳动关系，建工集团公司依法不应再支付经济补偿金给毕杰昌。原审法院认为建工集团公司应支付毕杰昌解除劳动合同经济补偿金是错误的。二、建工集团公司已依法缴纳社保费用，不存在少报职工工资未足额缴纳工伤保险费造成毕杰昌享受的保险待遇降低的情形，建工集团公司不应对社保局发放的工伤保险待遇差额部分承担责任，原审法院判决建工集团公司支付毕杰昌保险待遇差额部分是没有法律依据的。三、毕杰昌医疗期满后，从2013年12月-2014年8月，建工集团公司已经支付毕杰昌人民币68167元，即使建工集团公司仍应支付毕杰昌费用，应该折抵68167元。毕杰昌工伤后一直没有回去上班，且停工留薪期为2013年10月17日至2013年11月26日，根据毕杰昌提交的银行流水清单显示，停工留薪期满建工集团公司除了支付毕杰昌一次性就业补助金26870.36元以及停工留薪期工资处，还陆续支付了毕杰昌68167元，该款应予抵扣。四、我国《劳动合同法》和实施条例规定了劳动者依法享受基本养老保险待遇或达到法定退休年龄，劳动合同终止。新农保制度实施时，毕杰昌已年满60周岁、未享受城镇职工基本养老保险待遇的农村居民，不用缴费，可以按月领取基础养老金，毕杰昌属于劳动合同终止的情形。相关法律法规均规定依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议按劳务关系处理。且毕杰昌达到法定退休年龄不再享受工伤保险待遇。基于上述事实和理由，建工集团公司上诉请求：一、撤销原审判决，在查清事实基础上依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由毕杰昌负担。毕杰昌未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：一、建工集团公司是否需要支付毕杰昌经济补偿金；二、建工集团公司是否需要支付毕杰昌相应的工伤保险待遇。对于焦点一，双方确认毕杰昌于1953年6月3日出生，至2013年6月4日已满60周岁。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”毕杰昌与建工集团公司的劳动关系已自然终止，双方2013年6月4日之后形成劳务关系，依法不适用《中华人民共和国劳动合同法》相关规定。故对毕杰昌请求建工集团公司支付解除劳动关系的经济补偿金，本院不予以支持。建工集团公司无需支付经济补偿金给毕杰昌的上诉主张符合法律规定。原审对此处理有误，本院予以纠正。对于焦点二，根据《广东省工伤保险条例》第六十五条的规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘至用人单位期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”虽毕杰昌发生工伤前已达到法定退休年龄，但毕杰昌可以要求建工集团公司向其支付相应的工伤保险待遇。原审按照毕杰昌的月平均工资数额计算并扣除社保基金及建工集团公司已支付的数额，判令建工集团公司支付毕杰昌一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额共计19191.84元，处理正确，本院予以维持。另，原审判决对毕杰昌的停工留薪期工资问题处理正确，本院亦予以维持。综上所述，建工集团公司的上诉部分有理，本院对其有理部分予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法常民一初字第1401号民事判决第二项及有关诉讼费负担的决定；二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法常民一初字第1401号民事判决第一项、第三项及第四项；三、东莞市建工集团有限公司无需支付毕杰昌经济补偿金77064.35元。四、驳回毕杰昌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费10元，由东莞市建工集团有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  许 卫审 判 员  陈文静代理审判员  雷德强二〇一五年十一月十二日书 记 员  张珊珊陈永钏