河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5791号上诉人(原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地河南省洛阳市九都路副**。负责人：刘建军，该公司经理。委托诉讼代理人：朱红，河南诚然律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨宇光，河南诚然律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：杜闪闪，女，1989年4月24日出生，汉族，住河南省新安县。被上诉人（原审被告）：王联合，男，1969年3月11日出生，汉族，住河南省新安县。被上诉人（原审被告）：洛阳交远物流服务有限公司。。住所地河南省洛阳市洛龙区魏湾法定代表人：何伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：聂永亮，该公司员工。被上诉人（原审被告）：洛阳凯运运输服务有限公司。。住所地河南省洛阳市洛龙区洛龙大道龙门北头汽车站法定代表人：何伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：聂永亮，该公司员工。上诉中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人保财险洛阳公司）因与被上诉人杜闪闪、王联合、洛阳交远物流服务有限公司（以下简称交远物流公司）、洛阳凯运运输服务有限公司（以下简称凯运运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院(2018)豫0323民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。人保财险洛阳公司上诉请求：1、请求二审法院改判上诉人赔偿被上诉人114962.78元；2、由被上诉人承担案件一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审法院在未区分医保用药与非医保用药的情况下，判决支持被上诉人杜闪闪的全部医疗费用，属于认定事实和适用法律错误。根据保险合同的约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，对于超出国家医保范围内的医疗费用不属于保险理赔范围，不应当由保险公司承担赔偿责任。上诉人认为对被上诉人杜闪闪一审中诉求的医疗费应当扣除其中20%的非医保用药费用，与事故无关和必要之外的费用，以保护上诉人的合法权益。2、一审法院以被上诉人杜闪闪提交的伤残鉴定意见书作为判决依据，属于认定事实错误，该鉴定结论与伤者的实际伤情不符，属于低残高定。对于鉴定机构的鉴定结论，上诉人认为与伤者的实际伤情不符，应当重新鉴定，并且上诉人也向一审法院提起了重新鉴定申请，但是一审法院仍以该鉴定结论作为判决依据，属于认定事实错误。3、一审法院认定被上诉人杜闪闪的精神抚慰金为7000元过高，上诉人认为根据其伤情及责任划分，上诉人仅应承担1500元精神抚慰金。首先，根据杜闪闪的实际伤情，应当为十级伤残，根据相关规定应当为5000元。其次，本次事故被上诉人杜闪闪负责事故的主要责任，被上诉人王联合负次要责任，因此精神抚慰金应为1500元。4、一审法院认定被上诉人杜闪闪的被扶养人为杜天平、孟玉香属于认定事实错误，且被上诉人杜闪闪的被抚养年限也应当依据其定残时的实际年龄计算。一审法院仅依据被上诉人杜闪闪提交的一份村委证明，就认定杜天平、孟玉香系其被抚养人，属于认定事实错误，该证明应当由当地派出所出具。同时被上诉人杜闪闪也没有向法院提交杜天平、孟玉香的身份证明来证明其实际年龄，因此一审法院认定其年龄不确切。另外其女儿、儿子的被抚养年限错误，分别应为13年和15年，也望二审予以纠正。交远物流公司、凯运运输公司共同辩称，一审法院判决正确，应当维持原判。杜闪闪、王联合均未提交答辩意见。杜闪闪向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告共同赔偿杜闪闪各项损失共计167247.30元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年3月9日12时40分左右，杜闪闪驾驶三轮电动车沿新安县工业大道由东向西行驶至海绵钛厂门口处，与同向在道路北侧停放的王联合驾驶的豫Ｃ×××**豫C57**号重型普通半挂车尾部发生碰撞，造成杜闪闪受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，杜闪闪被送往郑州大学洛阳中心医院住院治疗，经诊断为：右眼眶壁骨折，左侧颧弓骨折，颅骨颅底骨折，脑挫伤。杜闪闪于2017年3月21日出院，出院医嘱：1、避免外伤、劳累及不良刺激，建议全休四周；2、口服药物治疗；3、一月后门诊复查，如有头痛头晕加重，恶心呕吐等及时就诊。杜闪闪共住院12天，期间一人陪护。杜闪闪住院治疗期间花去医疗费用共计12342.85元。2017年3月20日，新安县公安交通警察大队作出第20170309501号道路交通事故认定书（简易程序），认定杜闪闪负事故主要责任，王联合负事故次要责任。事故处理过程中，经新安县交警大队委托，洛阳至诚价格评估有限公司于2017年3月24日作出至评车意字【2017】第112号道路交通事故车物损失估价评估意见书，评估意见为：伊马牌正三轮电动车（车辆识别代码：LYYM201641008、电动机号：1604057771）因交通事故造成的车辆损失确认估损价值为1800元。杜闪闪支付评估费100元。本案审理过程中，杜闪闪向该院递交书面申请，申请对其因交通事故造成的伤残等级进行鉴定，经该院委托，洛阳新立法医临床司法鉴定所于2017年10月9日出具洛新立司鉴所【2017】临鉴字第083号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杜闪闪的伤残等级为IX（九）级伤残。杜闪闪支付鉴定费700元。一审法院另查明，1、杜闪闪为非农业家庭户口。杜闪闪的被抚养人为其父亲杜天平，1956年10月12日出生；杜闪闪母亲孟玉香，1956年10月27日出生；杜闪闪女儿朱育颉，2012年12月18日出生；杜闪闪儿子朱珈震，2014年11月1日出生。杜闪闪兄妹3人。2、王联合驾驶的豫豫Ｃ×××**重型普通半挂车登记所有人为凯运运输公司，豫豫C57**重型仓栅式半挂车登记所有人为交远物流公司，该车实际所有人为王联合。该车在人保财险洛阳公司投保有交强险及商业三责险各一份且附加不计免赔，其中商业三责险限额1500000元。事故发生时均在保险有效期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安县公安交通警察大队作出的第20170309501号道路交通事故认定书（简易程序），认定杜闪闪负事故主要责任，王联合负事故次要责任，该事故认定书有事实根据和法律依据，该院予以采信。王联合对本次事故的发生存在一定过错，对其造成的损害，应当由其承担相应的民事赔偿责任。交远物流公司及凯运运输公司作为车辆登记所有人，对本次事故的发生不存在过错，故交远物流公司及凯运运输公司不对杜闪闪的损失进行赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，杜闪闪因本次交通事故造成的损失，首先应由人保财险洛阳公司在交强险分项限额范围内进行赔偿，不足部分由人保财险洛阳公司根据王联合的过错程度承担相应的赔付责任，仍有不足的由王联合根据其过错程度承担相应的赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，该院能够认定杜闪闪本案的损失为：1、医疗费12342.85元，根据有效票据予以认定；2、住院伙食补助费600元，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助标准50元/天标准计算，杜闪闪共住院12天；3、营养费240元，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助标准20元/天标准计算，杜闪闪住院12天；4、关于护理费，杜闪闪未提交证据证明其陪护人员误工期间的实际损失，故参照河南省上一年度居民服务行业年均收入36848元/年标准计算，杜闪闪共住院12天，期间一人护理，经该院核算为1211.44元；5、关于伤残赔偿金，洛阳新立法医临床司法鉴定所出具的洛新立司鉴所【2017】临鉴字第083号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定机构及人员具备相应资质，该院予以认定，人保财险洛阳公司虽在庭审中提出异议并于庭后提交书面重新鉴定申请，但缺乏相关事实根据及法律依据，故该院不予准许，杜闪闪系九级伤残，非农业家庭户口，故该院参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年标准计算，结合杜闪闪年龄，经该院核算为118231.44元；6、关于被抚养人生活费，杜闪闪主张参照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出19422.27元/年标准计算不超出合理范围，结合杜闪闪被抚养人年龄分别计算其父亲19年、母亲19年、女儿14年、儿子16年，结合抚养人人数，经该院核算为107469.89元；7、关于精神损害抚慰金，杜闪闪因本次交通事故造成身体伤残的严重后果，结合本地区生活消费等因素，该院酌定为7000元；8、关于误工费，参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年标准，杜闪闪主张每天80.68元不超出合理范围，杜闪闪主张误工天数210天时间过长，缺乏持续误工证明，故该院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）》相关规定，认定为出院后150天，经该院核算为13070.16元；9、关于交通费，杜闪闪因本次事故受伤住院就医，客观上确有该项费用支出，结合本案实际情况，该院酌定为360元；10、车辆损失费1800元，洛阳至诚价格评估有限公司作出的至评车意字【2017】第112号道路交通事故车物损失估价评估意见书，该评估程序合法，评估机构及人员具备相应资质，该院予以认定。以上损失合计262325.78元。首先应由人保财险洛阳公司在交强险限额范围内承担杜闪闪的损失包括医疗费、护理费、精神损害抚慰金、误工费、交通费、伤残赔偿金（被抚养人生活费计入伤残赔偿金）、车辆损失费等共计121800元（医疗费限额1万元，死亡、伤残限额1.1万元，财产损失限额1800元），杜闪闪的剩余损失为140525.78元，应由人保财险洛阳公司在商业三责险限额范围内根据王联合的过错程度承担30%赔付责任为42157.73元。由于人保财险洛阳公司在保险范围内能够代为王联合承担杜闪闪的全部损失，故王联合不再对杜闪闪的损失进行赔偿。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、人保财险洛阳公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告杜闪闪因交通事故造成损失包括医疗费、护理费、精神损害抚慰金、误工费、交通费、伤残赔偿金（被抚养人生活费计入伤残赔偿金）、车辆损失费等共计121800元；二、人保财险洛阳公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额内赔付杜闪闪因交通事故造成损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金（被抚养人生活费计入伤残赔偿金）等共计42157.73元；三、驳回杜闪闪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3645元、鉴定费800元，共计4445元，由杜闪闪负担受理费600元、鉴定费400元，共计1000元，由王联合负担受理费、鉴定费共计3445元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院除与原审查明的事实一致，另查明，本院经向新安县公安局铁门派出所调查得知，杜天平、孟玉香系杜兴波、杜地明、杜闪闪的父亲与母亲。杜天平出生日期为1956年10月12日，孟玉香的出生日期为1956年10月27日。本院认为：杜闪闪因交通事故而受到伤害，其住院治疗的支出，均属于正常医疗范围之内。人保财险洛阳公司虽然上诉称杜闪闪的治疗费用中，存在超出国家医保范围内的医疗费用，对这些费用该公司不应理赔，但是其不能举证证明其该上诉观点，对其该上诉理由，本院不予采信。对于一审采纳的鉴定结论，本院认为该鉴定结论符合客观实际情况，人保财险洛阳公司并没有证据推翻该鉴定结论的有效性与真实性，本院对其该项上诉理由也不予采信。精神损害抚慰金是根据受到伤害人员的伤残等级进行的赔偿，杜闪闪伤残九级，而一审法院根据其过错程度只酌定了7000元，并未超出国家的法定限额，本院也予以维持。对于杜闪闪的家庭人员情况，本院二审向杜闪闪父母所在的派出所进行了调查，其家庭成员情况与一审认定相符，人保财险洛阳公司该上诉理由与实不符，本院不予采信。杜闪闪的女儿、儿子的出生日期分别是2012年12月18日与2014年11月1日，一审法院根据杜闪闪受伤的时间2017年3月9日计算，其计算被抚养人生活费的时间即为14与16年，对该认定本院予以维持。综上所述，人保财险洛阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉。维持原判。二审案件受理费1025元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一八年十一月九日书记员  蒋 超