四川省南充市顺庆区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川1302刑初458号 公诉机关南充市顺庆区人民检察院。 被告人许良泽，男性，1963年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地浙江省台州市临海市，住南充市顺庆区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 辩护人李毅，四川匀天律师事务所律师。 被告人黄泽云，男性，1989年12月10日出生，汉族，初中，无业，户籍所在地福建省漳州市漳浦县，住福建省漳浦县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 被告人陈黎明，男性，1976年6月13日出生，汉族，初中，无业，户籍所在地福建省漳州市漳浦县，住福建省漳浦县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。于2018年10月12日被取保候审。 辩护人潘劲松，四川匀天律师事务所律师。 南充市顺庆区人民检察院以南顺检刑检刑诉（2018）421号起诉书指控被告人许良泽、黄泽云、陈黎明犯非法经营罪，于2018年9月10日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年10月12日公开开庭审理了本案。南充市顺庆区人民检察院指派检察员杨翠出庭支持公诉，被告人许良泽及其辩护人李毅，被告人黄泽云，被告人陈黎明及其辩护人潘劲松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 南充市顺庆区人民检察院指控： 2018年1月8日凌晨，被告人黄泽云、陈黎明在无烟草专卖品准运证和烟草专卖品零售许可证的情况下，驾驶车牌为闽Ｄ×××××黑色汉兰达ＳＵＶ从福建省漳浦县出发，向四川省南充巿运送假冒劣质卷烟。2018年1月9日凌晨到达南充后，被告人许良泽接货并准备进行分货时被蓬安县烟草专卖局当场查获。经现场清点发现有：中华（硬）香烟1014条、中华（软）香烟225条、芙蓉王（硬）香烟50条、黄鹤楼（硬）香烟10条、云烟（软大重九）香烟20条、黄金叶（天叶）香烟10条、南京（九五）香烟8条、玉溪（硬）香烟350条，共计1687条。经四川省烟草质量监督检测站鉴定上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经蓬安县烟草专卖局核价，上述香烟共计价格人民币805100元。 同时查明：2017年，被告人许良泽非法销售假烟给章某（另案处理），在章某仓库中查获：中华（细支）9条、中华（软）14条、中华（硬）47条、南京（金陵十二钗）21条、南京（炫赫门）17条、南京（雨花石）5条、利群（西子阳光）16条、芙蓉王（硬）10条、钻石（细支荷花）12条、天子（小天子）3条、玉溪（硬）2条、牡丹（软）5条、云烟（细支大重九）7条、云烟（软大重九）3条、黄金叶（天香细支）6条、黄金叶（天叶）14条、云烟（软珍品）7条。共计198条。经四川省烟草质量监督检测站鉴定上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经蓬安县烟草专卖局核价，上述香烟共计价格为人民币97070元。 公诉机关提供了相应证据证明上述事实，认为应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任。诉请本院依法判处。 被告人许良泽对起诉书指控的罪名无异议，对起诉书指控其于2017年销售9万多元香烟的事实有异议，表示有一部分不是属于他的。 其辩护人的辩护意见：1、对指控许良泽犯非法经营罪的定性不持异议；2、销售198条的假冒香烟的事实不清楚，香烟的来源没有查明，证据不足；3、被告人许良泽可以视为自动投案，符合自首；4、被告人许良泽在犯罪中起次要作用，应当认定为从犯；5、被告人许良泽认罪态度好，有坦白情节；6、被告人许良泽社会危害性小，主观恶性小，货物没有流入社会，处于未遂状态，情节不是特别严重。综上，建议对被告人许良泽从轻判处，判处有期徒刑三年，并适用缓刑。 被告人黄泽云对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人陈黎明对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。 其辩护人的辩护意见是:1、对指控的罪名不持异议；2、本案应该划分主从犯，被告人陈黎明系本案从犯；3、陈黎明是在高速路上知道的运输的是假烟。陈黎明只是仅此一次运送假烟，事后没有获得利益，目的也是为了获取1500元工资，主观恶性小，应该从轻或减轻处罚；4、被告人陈黎明具有坦白情节；5、被告人陈黎明无犯罪前科，当庭认罪悔罪；6、香烟被当场查获，没有流入社会，社会危险性小，可以视为犯罪未遂；7、被告人陈黎明没有犯罪收益，请求适当考虑罚金刑；8、被告人陈黎明所在村委会愿意对其进行帮教，具备适用缓刑的条件，请求对其适用缓刑。 经审理查明， 2018年1月8日凌晨，被告人黄泽云、陈黎明在无烟草专卖品准运证和烟草专卖品零售许可证的情况下，驾驶车牌为闽Ｄ×××××黑色汉兰达ＳＵＶ从福建省漳浦县出发，向四川省南充巿运送假冒劣质卷烟。2018年1月9日凌晨到达南充后，被告人许良泽接货并准备进行分货时被蓬安县烟草专卖局当场查获。经现场清点发现有：中华（硬）香烟1014条、中华（软）香烟225条、芙蓉王（硬）香烟50条、黄鹤楼（硬）香烟10条、云烟（软大重九）香烟20条、黄金叶（天叶）香烟10条、南京（九五）香烟8条、玉溪（硬）香烟350条，共计1687条。经四川省烟草质量监督检测站鉴定上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经蓬安县烟草专卖局核价，上述香烟共计价格人民币805100元。 另查明，2018年1月15日，蓬安县公安局扣押了被告人许良泽的案涉香烟1672条。2018年1月9日，蓬安县公安局扣押了被告人许良泽手包一个，笔记本1册，身份证一张，银行卡3张，天天快递单2张、火车票2张，汽车票2张，存款凭证3张，手链一串，手机3部，现金27592元。扣押了被告人陈黎明手机3部，账本4本，行驶证一本，银行卡4张，身份证1张，手表一只。扣押了被告人黄泽云手机4部，身份证1张，驾驶证一本，银行卡1张，人民币16张共计1280元，手表一只，手链一根、吊坠一根，车牌为闽Ｄ×××××丰田汉兰达汽车一辆、汽车行驶证一本、汽车钥匙一把。其中，公安机关扣押的用于运输香烟的车牌号为闽Ｄ×××××黑色汉兰达ＳＵＶ车辆，经查，该车辆系被告人黄泽云租赁的案外人厦门市思明区呼首通信器材店所有的车辆，不属于被告人黄泽云所有。扣押的从被告人许良泽身上查获的现金27592元，无法查实该款项系被告人许良泽的违法所得。扣押的从被告人黄泽云身上查获的现金1280元，该款项不是被告人黄泽云的违法所得。 同时查明，被告人黄泽云因涉嫌非法经营罪于2017年12月28日被河南省舞阳县公安局取保候审期间。未经烟草专卖行政主管部门许可，明知无烟草专卖品准运证，再次于2018年1月9日运输劣质香烟并被当场查获。 上述事实，有下列经庭审质证、采信的证据证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书，证实本案受案、立案的情况。 2、户籍信息，证实各被告人均系成年人。 3、扣押决定书、扣押清单，证实蓬安县公安局于2018年1月15日扣押了被告人许良泽的案涉香烟1672条。2018年1月9日，蓬安县公安局扣押了被告人许良泽手包一个，笔记本1册，身份证一张，银行卡3张，天天快递单2张、火车票2张，汽车票2张，存款凭证3张，手链一串，手机3部，现金27592元。扣押了被告人陈黎明手机3部，账本4本，行驶证一本，银行卡4张，身份证1张，手表一只。扣押了被告人黄泽云手机4部，身份证1张，驾驶证一本，银行卡1张，人民币16张共计1280元，手表一只，手链一根、吊坠一根。 4、搜查证、搜查笔录、搜查照片、提取笔录，证实搜查案涉物品的现场情况。 5、到案经过，证实2018年1月9日，蓬安县烟草专卖局在南充市嘉陵区烟草专卖局的配合下，在南充市顺庆区查获许良泽、黄泽云、陈黎明三人在无烟草专卖准运证的情况下运送香烟1600余条，涉嫌非法经营罪，后蓬安烟草局将三人移送蓬安县公安局。 二、证人证言 1、证人冯某的证言，证实2018年1月8日下午，被告人许良泽与其商量借用其看管的门面房堆货，并于2018年1月9日凌晨时，被告人许良泽和另外两个人开着一辆黑色越野车到其看管的门面房准备卸货到其门面房内，并给了其50元钱和两包香烟，在卸货时被烟草公司的人来查，并将车上的香烟清点后拉走了。 2、证人章某的证言，证实其向许良泽购买香烟很多次了，但只记得有三次，一次是2017年年初，2017年8月份购买过一次，第三次是许良泽被抓的这次。总共在许良泽那里买了有三万多元的香烟。在南充市子里租的仓库存的香烟都是许良泽卖给他的。并且证实了2018年1月9日烟草局查获的徐泽良的香烟箱子上写的有“芬”、“胡子”、“灿”、“张”、“维”，意思就是张莉芬、宋某、老张、王某1、章某的货，同时还证实其给许良泽还介绍过陈双龙在他那里买香烟。 3、证人宋某的证言，证实了其于2017年11月份左右向许良泽购买过香烟，购买了50条香烟，许良泽是通过从浙江省临海市申通快递邮寄给他的。并证实陈某找他联系许良泽购买25条硬盒中华烟，他联系许良泽并告诉了陈某在南充开的烟酒店的地址后，许良泽说他自己去陈某店里找他。 4、证人洪某的证言，证实了2017年11月份，他向许良泽购买了硬盒中华香烟25条，是通过邮寄方式寄给他的，钱还没有付给他。 5、证人王某1的证言，证实2017年11月份，其向许良泽购买了南京（炫赫门）香烟25条，是通过邮寄方式寄给他的，钱还没有付给他。同时证实其通过支付现金给2500元给许良泽。 6、证人王某2的证言，证实在2017年2月份左右，他到一个叫“老章”的浙江老乡开在顺庆区的“云彩烟酒超市”去玩，认识了许良泽，并于2017年4月份时在许良泽那购买了细支玉溪香烟25条，许良泽通过邮寄的方式邮寄给他的，2017年5、6月份时，他又在许良泽那购买了南京的炫赫门香烟25条，许良泽是直接送货到南充市上中坝大桥下面给他的，他给了许良泽5000元现金，包括第一次购买细支玉溪香烟的2500元。 7、陈某的证言，证实于2017年年底时，他通过宋某介绍认识的许良泽，并在过了半个月后，他让宋某联系许良泽购买25条硬盒中华香烟，并在过了半个月左右，许良泽直接带着25条硬中华香烟到他开在南充市嘉陵区“洁云烟酒副食店”，之后他就拿了2500元现金给许良泽。 三、辨认笔录 章某辨认出许良泽就是向其卖香烟的人，宋某辨认出许良泽就是向其卖香烟的人，并辨认出陈某是其朋友，并帮陈某在许良泽那购买香烟的人，王某1、洪某、王某2、陈某均辨认出许良泽就是向其卖香烟的人。 四、被告人的供述与辩解 1、被告人许良泽的供述与辩解，证实其是帮一个叫“阿波”的人在南充卖假香烟，阿波给其年薪12万元。其没有烟草专卖品运输许可证和零售许可证。在南充销售过三次，第一次是在2016年12月底，那批货在运货的途中被查了；第二次是2016年12月底，送的香烟有十几箱，到了南充后，他就把这批货分给了南充的零售商，第三次就是2018年1月9日，运到南充了当时就被查获了，当时就从福建发过来的，是用一辆黑色福建牌照的越野车运到南充的。在2018年1月5日、6日从湖南衡阳坐火车到重庆北，然后从重庆北坐车到南充，到南充了就在顺庆区延安宾馆209号房间开的房间，并于1月8号下午4点多在“云彩副食店”旁的一条小巷子跟一个老头商量晚上在其门面放一点东西，并给了老头两包烟和50元钱，到了1月9号凌晨1点多，一个人就给他打电话称货快到南充了，让他到高坪高速出口等着接货。接到送货的车子后让他们开到事先已准备好的门面那里，正在下货时，被烟草局和公安的人给查获了。并证实其账本上记载了一些客户的信息，其中有云彩副食店的老板叫“维”的在他这里购买硬中华两只（100条），软中华1只（50条）、大重九20条、黄金叶天叶10条、南京九五至尊8条、黄鹤楼10条，“大胡子”要购买硬中华8只（400条），软中华2只（100条），“张”是浙江人，账本里记的是“灿”，别人叫他张灿，张灿购买了硬中华1只，软中华1只；“芬”就是云彩副食店老板的侄女，她叫陈利芬，要了硬中华2只，硬玉溪4只，账本上记的是4只，另外3只是“阿波”客户的，芙蓉王1只。另外还给广东送过香烟，在湖南收过货款。 2、被告人黄泽云的供述与辩解，证实其于2017年9月至今一直在帮杨倬运输假烟，前面运输过三次，2018年1月9日这次是第四次。这次运输是杨倬用其身份证租了一辆车牌号为闽Ｄ×××××的越野车，其是签的合同，但租金是杨倬支付的。并称杨倬让其把假烟运到南充交给买货方后，找买货方收取2万元的运输费，然后让把运输费扣除他和另一个驾驶员应得的部分后，把剩余的部分拿回漳州市给杨倬。他和杨倬是在漳浦县高速路口附近和另一个驾驶员老陈碰面的，在上高速后不久他告诉老陈这次送的货是高仿的假烟，要送到南充市。途中的开支是其统一开支的，回去了杨倬报销。到南充后他给买货方139××××2008的电话联系。在买货方接到他们后准备在一个仓库里下货时，被烟草局的人给抓获了。 3、被告人陈黎明的供述与辩解，证实在2018年1月7日，小卓给他打电话，让帮跑一趟长途，工资1200元。他当时在厦门已经找到工作了，准备1月8日上班。他就以工资太低了不想做拒绝了小卓，小卓马上说给他加300元跑一趟，他就同意了。小卓让陈黎明马上坐的士会漳浦高速路口等他。2018年1月8日0点15分的时候到了漳浦高速路口，发信息给小卓说到了，小卓让在那里等。2点36分的时候小卓和小黄凯了两辆车到了高速路口，小卓让他上了一辆尾号为83的汉兰达车上等他，小卓和小黄就到旁边说话去了，然后过来了，小黄上了汉兰达，在走的时候小卓让他路上听小黄的安排。然后在高速路上的时候小黄告诉他拉的是假烟，但因为自己手里紧没有钱，所以也没有反对。在到达南充青莲高速路口时，一个五十多岁的男子接的他们，并带路到了一个仓库，准备下货时被烟草局和公安局的挡获了。 五、鉴定意见、鉴定聘请书、鉴定意见告知书、鉴定结论等，证实公安机关查获扣押的香烟,经四川省烟草质量监督检测站鉴定上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 六、车辆销售发票、营业执照、租赁合同等材料，证实车牌号为闽Ｄ×××××的越野车系厦门市思明区呼首通信器材店所有。 七、情况说明、取保候审决定书，证实被告人黄泽云因非法经营罪被舞阳县公安局取保候审。 2017年，被告人许良泽非法销售假烟给章某（另案处理），在章某仓库中查获：中华（细支）9条、中华（软）14条、中华（硬）47条、南京（金陵十二钗）21条、南京（炫赫门）17条、南京（雨花石）5条、利群（西子阳光）16条、芙蓉王（硬）10条、钻石（细支荷花）12条、天子（小天子）3条、玉溪（硬）2条、牡丹（软）5条、云烟（细支大重九）7条、云烟（软大重九）3条、黄金叶（天香细支）6条、黄金叶（天叶）14条、云烟（软珍品）7条。共计198条。经四川省烟草质量监督检测站鉴定上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经蓬安县烟草专卖局核价，上述香烟共计价格为人民币97070元。 2018年1月12日，蓬安县公安局扣押了章某存放于租赁的杜某处门面上的香烟共计198条。 上述事实，有下列经庭审质证、采信的证据证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书，证实了本案受案、立案的情况。 2、户籍信息，证实被告人许良泽系成年人。 3、扣押决定书、扣押清单，证实蓬安县公安局于2018年1月12日扣押了章某存放于杜某处的香烟共计198条。 4、搜查证、搜查笔录、搜查照片、提取笔录，证实搜查案涉物品的现场情况。 二、证人证言 1、证人章某的证言，证实其在南充市子里租的仓库存的香烟都是许良泽卖给他的，并且证实了里面有张莉芬、宋某、老张、王某1的货，纸箱上还写的有“芬”、“胡子”、“灿”、“张”，同时还证实其给许良泽还介绍过陈双龙在他那里买香烟。 2、证人杜某的证言，证实其在南充市顺庆区的放在租给一个姓章的男子，章姓男子是在泰和尚度附近卖烟酒，其是和章姓男子的老婆签了合同，每季度800元的房租，并且还在笔记本上记了章姓男子的电话的。门面房里堆放的是姓章男子的烟酒。 3、宋某的证言，证实了其于2017年11月份左右向许良泽购买过香烟，购买了50条香烟，许良泽是通过从浙江省临海市申通快递邮寄给他的。并证实陈某找他联系许良泽购买25条硬盒中华烟，他联系许良泽并告诉了陈某在南充开的烟酒店的地址后，许良泽说他自己去陈某店里找他。 4、证人洪某的证言，证实了2017年11月份，他向许良泽购买了硬盒中华香烟25条，是通过邮寄方式寄给他的，钱还没有付给他。 5、证人王某1的证言，证实了2017年11月份，其向许良泽购买了南京（炫赫门）香烟25条，是通过邮寄方式寄给他的，钱还没有付给他。同时证实其通过支付现金给2500元给许良泽。 6、证人王某2的证言，证实在2017年2月份左右，他到一个叫“老章”的浙江老乡开在顺庆区的“云彩烟酒超市”去玩，认识了许良泽，并于2017年4月份时在许良泽那购买了细支玉溪香烟25条，许良泽通过邮寄的方式邮寄给他的，2017年5、6月份时，他又在许良泽那购买了南京的炫赫门香烟25条，许良泽是直接送货到南充市上中坝大桥下面给他的，他给了许良泽5000元现金，包括第一次购买细支玉溪香烟的2500元。 7、陈某的证言，证实于2017年年底时，他通过宋某介绍认识的许良泽，并在过了半个月后，他让宋某联系许良泽购买25条硬盒中华香烟，并在过了半个月左右，许良泽直接带着25条硬中华香烟到他开在南充市嘉陵区“洁云烟酒副食店”，之后他就拿了2500元现金给许良泽。 三、辨认笔录 杜某辨认出章某就是租其房子的人，章某辨认出许良泽就是向其卖香烟的人，宋某辨认出许良泽就是向其卖香烟的人，并辨认出陈某是其朋友，并帮陈某在许良泽那购买香烟的人，王某1、洪某、王某2、陈某均辨认出许良泽就是向其卖香烟的人。 四、被告人的供述与辩解 1、被告人许良泽的供述与辩解，证实其是帮一个叫“阿波”的人在南充卖假香烟，阿波给其年薪12万元。其没有烟草专卖品运输许可证和零售许可证。在南充销售过三次，第一次是在2016年12月底，那批货在运货的途中被查了；第二次是2016年12月底，送的香烟有十几箱，到了南充后，他就把这批货分给了南充的零售商，第三次就是2018年1月9日，运到南充了当时就被查获了，当时就从福建发过来的，是用一辆黑色福建牌照的越野车运到南充的。在2018年1月5日、6日从湖南衡阳坐火车到重庆北，然后从重庆北坐车到南充，到南充了就在顺庆区延安宾馆209号房间开的房间，并于1月8号下午4点多在“云彩副食店”旁的一条小巷子跟一个老头商量晚上在其门面放一点东西，并给了老头两包烟和50元钱，到了1月9号凌晨1点多，一个人就给他打电话称货快到南充了，让他到高坪高速出口等着接货。接到送货的车子后让他们开到事先已准备好的门面那里，正在下货时，被烟草局和公安的人给查获了。并证实其账本上记载了一些客户的信息，其中有云彩副食店的老板叫“维”的在他这里购买硬中华两只（100条），软中华1只（50条）、大重九20条、黄金叶天叶10条、南京九五至尊8条、黄鹤楼10条，“大胡子”要购买硬中华8只（400条），软中华2只（100条），“张”是浙江人，账本里记的是“灿”，别人叫他张灿，张灿购买了硬中华1只，软中华1只；“芬”就是云彩副食店老板的侄女，她叫陈利芬，要了硬中华2只，硬玉溪4只，账本上记的是4只，另外3只是“阿波”客户的，芙蓉王1只。另外还给广东送过香烟，在湖南收过货款。 五、鉴定聘请书、鉴定意见告知书、鉴定结论等，证实公安机关查获扣押的香烟,经四川省烟草质量监督检测站鉴定上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 本院认为，关于本案中各被告人犯罪行为的定性问题，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 被告人许良泽、黄泽云、陈黎明违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖品零售许可证、烟草专卖品准运证，非法经营烟草专卖品，且所经营的卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。其中，被告人许良泽销售假卷烟的金额为人民币902170元（已经非法销售出假冒伪劣成品卷烟198条，销售价值共计人民币97070元；尚未销售出假冒伪劣成品卷烟1687条，共计价值人民币805100元），其行为已构成销售伪劣产品罪，其销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度，本院在处罚较重的法定刑幅度内对其酌情从重处罚；被告人黄泽云、陈黎明销售伪劣卷烟的金额为人民币805100元（尚未销售出），其行为已构成销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控事实成立，但罪名不当，应予纠正。 关于三被告人在本案中的地位、作用问题。被告人许良泽及其辩护人辩称其是在他人贩卖伪劣卷烟过程中帮助联系、收转货款，在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。经查，根据各证人的陈述，均证实其是从被告人许良泽处联系购买香烟事宜，并未与被告人许良泽辩称的上家有联系，且被告人许良泽该辩称无其他证据印证，故该辩称理由不成立，本院不予采信。被告人许良泽与被告人黄泽云、陈黎明无共同的意思联络，不能认定为共同犯罪，被告人许良泽应对其实行行为承担全部责任。被告人黄泽云、陈黎明未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖品零售许可证、烟草专卖品准运证，在杨卓的安排下将假烟运输给被告人许良泽，其在共同犯罪过程中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人陈黎明辩护人提出其系从犯的辩护意见，本院予以采信。 根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第二款“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案”之规定，被告人许良泽、黄泽云、陈黎明三人系在无烟草专卖准运证的情况下运送香烟1600余条，被蓬安县烟草专卖局当场查获。因涉嫌犯非法经营罪，蓬安烟草局遂将三人移送蓬安县公安局，故不能认定为自首，对被告人许良泽辩护人提出其具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。 被告人许良泽、黄泽云庭审中认罪，可以酌情从轻处罚。结合二被告人所具有的犯罪未遂的法定从轻、减轻处罚情节，本院决定对被告人许良泽、黄泽云减轻处罚。被告人陈黎明系杨卓临时安排的驾驶员，其并未参与假烟的装载，仅按照杨卓事先的安排，在高速路口等待杨卓和被告人黄泽云，而且杨卓安排其在路上要听从被告人黄泽云的安排，在出发之前并不知晓，而是在已经上了高速公路后黄泽云才告诉其拉的是假烟，其主观目的仅是为了赚取工资，被告人陈黎明主观恶性较小，犯罪情节轻微，且其归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白的情节。本院决定对其单处罚金。 对各辩护人的其余辩护意见与前述评判不一致的部分，本院不予支持。对于公安机关扣押在案的物品，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十九条“查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人；财物未随案移送的，应当通知查封、扣押、冻结机关将赔偿被害人损失、执行财产刑的部分移送人民法院”的规定，本院将对公安机关扣押的涉案香烟共计1885条和供三被告人犯罪所用的手机均予以没收；对于公安机关扣押在案的被告人许良泽、黄泽云的现金分别为27592元、1280元，将在执行财产刑时予以抵扣罚金，不再予以退还。 据此，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条，第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十七条第三款，第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（二）项、第二款、第三百六十九条之规定，判决如下： 一、被告人许良泽犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月9日至2024年1月8日。) （罚金于本判决书生效后十日内缴纳。） 二、被告人黄泽云犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月9日至2020年7月8日。) （罚金于本判决书生效后十日内缴纳。） 三、被告人陈黎明犯销售伪劣产品罪，判处罚金人民币3000元。 （罚金于本判决书生效后十日内缴纳。） 四、公安机关扣押的涉案香烟共计1885条和供三被告人犯罪所用的手机均予以没收；扣押在案的被告人许良泽现金27592元和被告人黄泽云现金1280元，在执行财产刑的部分移送本院后予以扣减；扣押在案的与本案无关的其他物品（闽Ｄ×××××丰田汉兰达车、汽车钥匙、手包、银行卡、身份证、手链、手表、行驶证、驾驶证、吊坠）予以退还，由扣押机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许文英 审 判 员  李 旸 人民陪审员  吴大胜 二〇一八年十一月十三日 书 记 员  董 闵 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定： （一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决； （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决； （三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪； （四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪； （五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定； （六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理； （九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。 具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。 第三百六十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。 查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人；财物未随案移送的，应当通知查封、扣押、冻结机关将赔偿被害人损失、执行财产刑的部分移送人民法院。 最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售 烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释（法释〔2010〕7号） 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。