重庆市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）渝三中法刑终字第00194号原公诉机关重庆市南川区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈静亮（绰号：陈三），男，1981年4月14日出生于贵州省绥阳县，住贵州省绥阳县。2015年2月11日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。辩护人张毅、朱玲慧，贵州他山律师事务所律师。原审被告人田仁朋，男，1976年9月14日出生于贵州省绥阳县，住贵州省绥阳县。2015年2月11日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。原审被告人张某某，男，1971年8月1O日出生贵州省绥阳县，住贵州省绥阳县。2015年2月11因涉嫌犯盗窃罪被抓获，2月13日被刑事拘留，同年3月15日被取保候审。原审被告人熊某某，男，1967年8月9日出生于贵州省绥阳县，住贵州省绥阳县。2015年2月11因涉嫌犯盗窃罪被抓获，2月13日被刑事拘留，同年3月15日被取保候审。原审被告人熊某甲，男，1968年8月1日出生于贵州省绥阳县，住贵州省绥阳县。2015年2月11因涉嫌犯盗窃罪被抓获，2月13日被刑事拘留，同年3月15日被取保候审。原审被告人安某某，男，1968年3月7日出生于贵州省绥阳县，住贵州省绥阳县。2015年2月11因涉嫌犯盗窃罪被抓获，2月13日被刑事拘留，同年3月15日被取保候审。重庆市南川区人民法院审理重庆市南川区人民检察院指控原审被告人田仁朋、陈静亮、张某某、熊某某、熊某甲、安某某犯盗窃罪一案，于2015年8月6日作出（2015）南川法刑初字第00248号刑事判决。原审被告人陈静亮不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第三分院指派代理检察员汪勇专出庭履行职务，上诉人陈静亮及其辩护人张毅、朱玲慧到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2015年1月份的一天，被告人田仁朋、陈静亮共谋到重庆南川区山王坪镇盗窃罗汉松。二人约定：由田仁朋出资、联系车辆，陈静亮负责组织人员进山盗窃罗汉松并负责搬运。2015年1月中旬的一天，陈静亮与冯某某（另案处理）搭乘陈某某驾驶的车辆，来到重庆南川区山王坪镇庙坝村3组“油草河”查看罗汉松，并确定被盗罗汉松的位置。随后，田仁朋、陈静亮为了能够顺利将盗窃的罗汉松运出当地，便找到重庆市南川区三泉镇莲花村村主任李某某，谎称将从“贵州南昭”运输罗汉松经过，并用烟酒鱼等物品买通李某某，要求其到时候放行。2015年1月底，由田仁朋出资、联系车辆，陈静亮组织冯某甲、陈某甲、冯某某、张某甲、熊某甲、陈某乙、被告人熊某某、熊某甲、安某某、张某某等人来到重庆市南川区山王坪镇庙坝村3组“油草河”崖壁上，用手锯、千斤顶、尼龙绳等工具将一棵罗汉松盗走。该罗汉松被运回贵州省绥阳县后，由田仁朋销赃给胡某某，获得赃款人民币13万元。2015年2月6日，由田仁朋出资、联系车辆，陈静亮组织冯某甲、陈某甲、张某甲、张某乙、熊某甲以及被告人熊某某、张某某、熊某甲、安某某等人来到重庆市南川区山王坪镇庙坝村3组“夏家寨”岩壁上，用手锯、千斤顶、尼龙绳等工具将一棵长罗汉松盗出并运走。直至同年2月11日晚，该罗汉松运至重庆市南川区山王坪镇庙坝村3组马路边准备装车时，被公安机关查获。经鉴定，被盗罗汉松价值人民币12万元。另查明，在本院审理过程中，田仁朋已退赃人民币6万元。上述事实，被告人田仁朋、陈静亮、张某某、熊某某、熊某甲、安某某在开庭审理中无异议，并有经庭审质证、认证的报警案件登记表、受案登记表，现场勘查笔录、现场图、现场照片，证人胡某某、张某丙、李某某、王某、秦某某、杨某某、程某某、梁某某的证言，抓获经过、扣押物品清单、发还物品清单，通话清单、银行卡交易记录，林权证明，指认笔录、辨认笔录，价格鉴定书，同案人张某乙、陈某某的供述，被告人田仁朋、陈静亮、张某某、熊某某、熊某甲、安某某的供述及其户口信息、退赃依据等证据予以证明。原审法院认为，被告人田仁朋、陈静亮、张某某、熊某某、熊某甲、安某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为均构成盗窃罪。在共同犯罪中，田仁朋、陈静亮起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。张某某、熊某某、熊某甲、安某某起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。田仁朋、陈静亮、张某某、熊某某、熊某甲、安某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。田仁朋积极退赃，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人陈静亮犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万二千元；被告人田仁朋犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；被告人熊某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元；被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元；被告人熊某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元；被告人安某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元；责令被告人田仁朋、陈静亮、张某某、熊某某、熊某甲、安某某退赔重庆市南川区山王坪镇庙坝村3组经济损失人民币13万元（其中已退赔6万元），返还重庆市南川区山王坪镇庙坝村3组罗汉松一棵。上诉人陈静亮上诉提出，他盗伐罗汉松的行为不构成犯罪，即使构成犯罪，应当是盗伐林木罪，也不构成主犯，请求改判三年有期徒刑并适用缓刑。上诉人陈静亮的辩护人提出，陈静亮主观上没有非法占有目的，客观上所砍伐的罗汉松不具有公私财物的所有权属性。涉及罗汉松的价格鉴定缺乏科学、客观的评价。法院认定陈静亮与田仁鹏共谋实施盗窃且在本案中起主要作用的依据不足。请求改判陈静亮无罪。重庆市检察院第三分院检察员出庭认为，本案认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，对上诉人陈静亮、原审被告人田仁朋的量刑适当，对其余几名原审被告人的量刑有所偏重，建议本院依法公正判决。二审审理查明，重庆市南川区人民法院在判决书中列举的本案的定案证据均在一审开庭时当庭出示并质证。本院依法全面审查，对一审认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人陈静亮及原审被告人田仁朋、张某某、熊某某、熊某甲、安某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，田仁朋、陈静亮起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。田仁朋如实供述、积极退赃，依法对其从轻处罚。张某某、熊某某、熊某甲、安某某在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，且均有如实供述的情形，结合参与时间等具体情节，依法对张某某、熊某某、熊某甲予以从轻处罚，对安某某予以减轻处罚。关于上诉人的上诉理由、辩护人的辩护意见及检察员的出庭意见，本院综合评判如下：关于陈静亮提出，他的行为属于盗伐林木行为不构成盗窃罪，即使构成犯罪，他也不构成主犯的理由。经查，田仁朋、陈静亮为了出售获利而盗挖罗汉松，目的是移走栽种的罗汉松，其行为主要侵害的是树木所有人的财产所有权。本院认为，陈静亮应构成盗窃罪。在共同犯罪中，陈静亮与田仁朋事前共谋，事中负责喊工人、组织盗挖、搬运罗汉松，发挥了主要作用，应当认定为主犯。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于陈静亮的辩护人提出，陈静亮主观上没有非法占有目的，客观上所砍伐的罗汉松不具有公私财物的所有权属性；涉及罗汉松的价格鉴定缺乏科学、客观的评价，无法体现公平、公正，请求改判无罪的辩护意见。经查，田仁朋、陈静亮的供述等证据相互印证足以证明陈静亮与田仁朋共谋盗窃罗汉松获利及商量具体分工情况的事实，陈静亮主观上想通过盗窃罗汉松获利的目的清楚明确。陈静亮所砍伐的罗汉松属于重庆市南川区山王坪镇庙坝村三组集体林地中的树木，有陈坤祥、梁某某及南川区山王坪镇人民政府、庙坝村民委员会出具的证明予以充分证明，属于集体所有权性质，系集体财产。南川区价格认证中心对被盗窃罗汉松的价值具有鉴定资质，且鉴定程序合法，所出具的鉴定结论依法应予采信。综上，辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。重庆市检察院第三分院出庭检察员关于案件的定性及田仁朋、陈静亮量刑的意见成立，本院予以采纳。关于原审被告人张某某、熊某某、熊某甲、安某某量刑偏重的意见，本院认为，本案盗窃数额巨大，一审法院在法定幅度内量刑，且对张某某等人均宣告缓刑，刑罚轻重较为适宜，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈胜友代理审判员  张 慧代理审判员  胡志刚二〇一五年十一月二日书 记 员  袁雪梅