广西壮族自治区贵港市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）贵民二终字第329号上诉人（一审被告）河北建设集团有限公司，地址：河北省保定市。法定代表人李宝元。委托代理人陈利锡。委托代理人官伟平。被上诉人（一审原告）吴有波。委托代理人姚金。一审被告广西龙光贵梧高速公路有限公司贵港工程管理中心，地址：桂平市。一审被告广西龙光贵梧高速公路有限公司，地址：贵港市金田路。法定代表人林经熙。上诉人河北建设集团有限公司（以下简称河北建设集团）因与被上诉人吴有波一审被告广西龙光贵梧高速公路有限公司贵港工程管理中心（以下简称龙光贵港管理中心）、广西龙光贵梧高速公路有限公司（以下简称龙光公司）劳动争议一案，不服桂平市人民法院（2015）浔民初字第2078号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。一审法院经审理确认以下法律事实：龙光公司是具有企业法人营业执照的有限责任公司，龙光贵港管理中心是其内设机构，不具备法人资格。龙光公司取得贵港至梧州高速公路项目投资经营权，是贵港至梧州高速公路项目的业主单位。2010年4月，龙光公司将贵港至梧州高速公路项目第三标段发包给河北建设集团进行施工。2012年10月13日，吴有波受聘于河北建设集团属下的第三项目部，从事司机工作，驾驶编号为金王子65号的工程车施工，双方未签订书面劳动合同。吴有波2013年4月8日在贵梧高速公路原3-2标工区从事司机工作时意外受伤造成腰椎骨折，被送到平南县第二人民医院治疗，2013年5月6日出院。2013年6月14日吴有波又到平南县同安骨伤医院住院治疗，2013年8月1日出院。2014年1月中旬吴有波到贵港市贵医司法鉴定所进行伤残鉴定，2014年1月21日该所作出鉴定结论，认定吴有波所受的伤属伤残捌级。吴有波因伤停工治疗期间，河北建设集团部分月份只发放基本工资1100元给吴有波（有部分月份超过1100元），未全部按照吴有波工作时的工资标准进行发放。吴有波受伤时所在工地标段的建设施工单位为河北建设集团。2014年5月19日，吴有波与河北建设集团属下的第三项目部签订了协议书，约定由第三项目部承担吴有波住院期间的全部治疗费用，并支付申请人一次性伤残补助金33660元、一次性医疗补助金36720元、一次性就业补助金30600元，合计100980元；双方自愿解除劳动关系，吴有波不再向第三项目部提出任何其他经济补偿要求。该协议所确定的原告的月平均工资为3060元／月。签订该协议后，第三项目部已按协议履行了付款义务。此后，吴有波认为龙光公司及龙光贵港管理中心尚未按规定支付双倍工资等相关费用，双方发生纠纷，吴有波遂向桂平市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，桂平市劳动人事争议仲裁委员会经审理，认定龙光贵港管理中心为龙光公司内部机构，主体不适格，并认定原告与龙光公司之间不存在劳动关系，故桂平市劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月14日驳回了吴有波的全部仲裁请求。吴有波以龙光公司及龙光贵港管理中心为被告，于法定期限内向桂平市人民法院起诉（2015）浔民初字第889号劳动争议纠纷案，该案在审理过程中，吴有波申请撤回起诉，桂平市人民法院准予其撤诉。同时吴有波再次向桂平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁（添加了河北建设集团作为被申请人），该仲裁委员会于2015年4月7日作出不予受理通知书，通知吴有波不予受理其仲裁申请。其后，吴有波向桂平市人民法院提起本案诉讼，请求：1、确认河北建设集团与吴有波存在事实的劳动关系；2、判令河北建设集团按月全额支付吴有波因工伤停工医治期间工资的差额部份（按工伤赔偿标准规定：吴有波自2012年10月13日入职被告的公司工作起至2013年4月8日发生工伤时的月平均工资为3334元）计算，时间自2013年6月8日开始至2014年6月10日共12个月工资40008元-13200元（已领部分工资1100元×12个月）=26808元。3、判令河北建设集团支付吴有波自2012年10月13日至解除劳动关系之日止的双倍工资。（按《劳动合同法》第82条规定，计算2012年10月31日至2014年5月19日止共17个月×3334元／月=56678元）。4、判令河北建设集团支付吴有波经济补偿金13404元（无故克扣，拒不支付吴有波工资26808元达一年之久的违法行为，按劳动合同法第85条规定支付拖欠，克扣工资的50%经济补偿金）。5、判令广西龙光贵梧高速公路有限公司及其贵港工程管理中心对吴有波上述工伤等补偿金承担连带清偿责任。一审法院认为，一、吴有波请求确认其与河北建设集团存在事实劳动关系，而河北建设集团在庭审中已经明确承认其与吴有波之间存在劳动关系，因此该项诉讼请求双方无争议，对吴有波该项诉讼请求予以支持。二、龙光公司、河北建设集团辩称吴有波与河北建设集团属下的第三项目部已经就工伤事项达成了和解协议，吴有波已经答应收了100980元后不再向河北建设集团提出任何其他经济补偿请求，故吴有波再次起诉要求赔偿无理。对该项辩解，一审法院认为，吴有波与河北建设集团属下的第三项目部2014年5月19日签订的和解协议只对一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金作出了约定，并没有对劳动关系存续期间的工资待遇以及不签订劳动合同的双倍工资等作出约定，吴有波并未就一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金提出诉讼请求，仅就劳动关系存续期间的工资待遇等事项提出请求，对其请求应当予以审理。三、吴有波请求判令河北建设集团依法按月全额支付吴有波因工伤停工医治期间工资的差额部份26808元（计算12个月工资），对该项诉讼请求，一审法院认为：根据国务院《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章规定享受伤残待遇。由以上规定可知，职工因工伤停工治疗期间，用人单位应当按原工资标准全额发放工资给受伤职工，河北建设集团辩称吴有波不做工，所以只发基本工资1100元，该观点不符合法律规定，不予采纳。河北建设集团于2014年1月21日已经获得伤残评定结论，根据上述规定，其停工留薪待遇应至2014年1月21日止。河北建设集团于2013年4月8日受伤，停工留薪待遇计算至2014年1月21日止，合计9个月零13日。吴有波请求按12个月计算不符合法律规定，不予采纳，应按9个月零13日计算。至于工资差额部分如何计算，首先应当确定吴有波受伤前的平均工资，根据法律规定，平均工资是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。而吴有波自与河北建设集团确立劳动关系到因工受伤止仅工作了6个月，其工资的平均值可能与法律规定的12个月工资平均值有一定差距，吴有波自行计算的月平均工资被告也不予认可，因此，如何确定吴有波的平均工资额也是双方的争议焦点之一。2014年5月19日签订的协议书中已确认吴有波的月平均工资为3060元／月，故可确认吴有波的月平均工资为3060元／月，并以此为标准确定河北建设集团应当补发给吴有波的差额工资部分。吴有波停工留薪期间的工资应为3060元／月×9个月零13日=28866元，减去原告已经领取的15608元（2013年5月、6月、8月领取的工资分别为3125元、2706元、2700元，其余月份为1100元），则河北建设集团应当补发给吴有波的差额工资部分为28866元-15608元=13258元。四、吴有波请求判令河北建设集团支付其自2012年10月13日至解除劳动关系之日止的双倍工资56678元。对该项诉讼请求，一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。根据上述规定，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍工资的期限为11个月，吴有波要求河北建设集团支付17个月的双倍工资不符合法律规定，不予采纳。吴有波应获得的双倍工资数额为3060元／月×11个月=33660元。五、吴有波请求判令河北建设集团支付其经济补偿金13404元（按劳动合同法第85条规定支付拖欠，克扣工资的50%经济补偿金）。对该项诉讼请求，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，在用人单位未及时足额支付劳动报酬的情况下，首先应由劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬，在用人单位没有按照劳动行政部门所规定的期限支付劳动报酬的情况下，才由劳动行政部门责令用人单位向劳动者加付应付金额百分之五十以上百分之一百以下的赔偿金。该条规定表明，并不是用人单位一出现未及时足额支付劳动报酬的情况就必须向劳动者加付赔偿金，在用人单位未及时足额支付劳动报酬引发劳动争议的情况下，首先应履行的第一个程序是：由劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬。如果用人单位依照劳动行政部门所责令的期限和数额支付了劳动报酬给劳动者，那么就不需要用人单位加付赔偿金。只有在用人单位无视劳动行政部门的命令，“逾期不支付”劳动报酬的情况下，才可以履行第二个程序，即：由劳动行政部门责令加付赔偿金。由此可见，责令加付赔偿金是对用人单位不遵守劳动行政部门的命令的一种惩罚性措施，该职权应当由劳动行政部门行使，不应由法院行使。吴有波请求判令河北建设集团支付吴有波经济补偿金，不符合法律规定，不予支持。六、吴有波请求判令广西龙光贵梧高速公路有限公司及其贵港工程管理中心对吴有波上述工伤等补偿金承担连带清偿责任。对该项诉讼请求，一审法院认为，首先，龙光贵港管理中心只是龙光公司的内设机构，不具有法人资格，不能独立承担民事责任，不是本案适格的被告，吴有波对其提出诉讼请求不妥，对该请求不予支持。其次，吴有波依据建筑法律法规的规定要求龙光公司承担连带清偿责任，而本案处理的是劳动关系，建设工程施工合同关系不属本案处理范围，对吴有波的第五项诉讼请求不予支持。为此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《工伤保险条例》第三十三条的规定，判决：一、吴有波与河北建设集团有限公司存在事实劳动关系；二、河北建设集团有限公司应当补发停工留薪期间的工资13258元给吴有波；三、河北建设集团有限公司应当支付不签订劳动合同的双倍工资33660元给吴有波；四、驳回吴有波其他诉讼请求。本案案件受理费5元（吴有波已预交）；由河北建设集团有限公司负担。上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。上诉人河北建设集团有限公司不服上述判决，上诉称，1、被上诉人吴有波受聘于贵高速公路第三施工合同段项目经理部并在工作中受伤，经双方协商一致，于2014年5月19日签订了《协议书》，约定上诉人一次性补偿被上诉人伤残费用100980元，双方解除劳动关系，被上诉人今后不再就本次工伤或劳动关系、社会保险等问题向上诉人提出任何经济补偿要求。被上诉人放弃权利的法律行为成立，其再次就同一法律关系向上诉人主张权利没有法律依据。2、被上诉人是其他施工队而不是上诉人雇佣的人员。被上诉人根本没有与上诉人签订劳动合同的机会和条件，不符合劳动合同法第82条规定的条件。一审法院判决上诉人应支付被上诉人因没签订书面劳动合同的双倍工资是错误的。为此，请求二审法院撤销一审判决第二、三项，改判驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人吴有波辩称，协议并没有明确处理上诉人克扣被上诉人工伤治疗期间工资和上诉人没有与被上诉人签订劳动合同的经济补偿问题。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。一审被告广西龙光贵梧高速公路有限公司及其贵港工程管理中心未作答辩。本院查明的事实与一审法院查明的上述事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人吴有波受聘于上诉人的下属机构贵高速公路第三施工合同段项目经理部并在工作中受伤，经双方协商一致，于2014年5月19日签订了《协议书》，约定上诉人一次性补偿被上诉人伤残费用100980元，双方解除劳动关系，被上诉人今后不再就本次工伤或劳动关系、社会保险等问题向上诉人提出任何经济补偿要求。上诉人对该《协议书》予以追认，该《协议书》是双方对被上诉人工伤赔偿以及解除劳动关系经济补偿的一揽子约定，是双方真实意思的表示，且该《协议书》不存在违反法律法规强制性规定和其他法律规定的无效的情形，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”的规定，应认定《协议书》合法有效。根据该《协议书》约定，双方自愿解除劳动关系，吴有波不再向第三项目部提出任何其他经济补偿要求。现吴有波起诉请求上诉人赔偿其停工留薪期间的工资以及不签订劳动合同的双倍工资差额，显然与《协议书》的约定不符，对其请求，应予驳回。一审法院判决支持上诉人的赔偿请求是错误的，应当撤销。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持桂平市人民法院（2015）浔民初字第2078号民事判决第一项；二、撤销桂平市人民法院（2015）浔民初字第2078号民事判决第二、三、四项；三、驳回被上诉人吴有波的诉讼请求。一审案件受理费5元（吴有波已预交），二审案件受理费10元（河北建设集团有限公司），合计15元，由被上诉人吴有波负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄钰雄代理审判员  陈燕霞代理审判员  黄缓健二〇一五年十一月二十三日书 记 员  谭文明