广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0705民初4116号原告：钟建新，男，1984年3月21日出生，汉族，住广东省江门市新会区。委托诉讼代理人：钟洁兰，广东真利律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖玉丽，广东诺千律师事务所律师。被告：刘建军，男，1987年4月3日出生，汉族，住广西平南县。被告：张玉芬，女，1969年7月28日出生，土家族，住贵州省铜仁地区思南县。原告钟建新诉被告刘建军、张玉芬健康权纠纷一案，本院于2018年8月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的代理人廖玉丽及两被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请本院判令：1.两被告向原告赔偿251667.78元。2.诉讼费由两被告负担。事实和理由：原告的鱼塘与白鸽场相邻，白鸽场顶棚被风吹至原告的鱼塘水面上，原告告知白鸽场的负责人，白鸽场负责人承诺会雇人将顶棚从原告鱼塘水面吊走，后于2018年2月19日，白鸽场负责人聘请了被告刘建军到原告的鱼塘使用挖土机将顶棚吊走，约下午五时，被告刘建军驾驶挖土机离开原告鱼塘时，发现前方有一条电线妨碍到挖土机的去路，便叫来正在鱼塘收拾的原告帮忙用树杈举起电线，以便被告刘建军通过，原告听从被告刘建军的指示，用树杈举起挡路的电线让被告刘建军通过，被告刘建军驾驶挖土机通过时，不慎压到原告的左脚，导致原告受伤。事故发生后，被告刘建军马上将原告送至江门市新会区崖门镇卫生院（以下简称崖门卫生院）进行治疗，拍了x光后，被诊断为左侧足第4、5趾骨近端基底部骨折，由于崖门卫生院的医疗水平及医疗设备有限，当晚，原告的妻子将原告送至江门市新会区中医院（以下简称新会中医院）住院治疗，至2018年3月4日出院。出院后，原告经广东华能法医临床司法鉴定所（以下简称华能鉴定所）鉴定伤残等级为九级。本次事故造成原告以下经济损失：医疗费7131.18元，营养费3000元，住院伙食补助费1300元，护理费1950元，误工费15050元，残疾赔偿金163900元，被抚养人生活费51336.60元，鉴定费2700元，精神损害抚慰金10000元，交通费300元，以上合计251667.78元。因本案事故的发生是由于被告刘建军在驾驶挖土机时未对路面人员情况尽到谨慎义务，被告刘建军应对原告上述全部损失承担赔偿责任。本次事故发生后，被告刘建军未对原告进行过任何探视，与原告在崖门镇明苹村委会多次调解不成，原告多次要求被告刘建军支付相关损失，但被告刘建军拒绝，仅被告刘建军父亲向原告支付过5000元赔偿款。诉讼过程中，原告申请追加张玉芬为被告，本院为查清事实依法追加了张玉芬为被告。被告刘建军辩称，我在村委会与原告的叔叔婶婶协商由我承担医疗费，有两名村委会人员在场。我方垫付5000元医疗费。原告称协调不成不正确，原告称没有探视是因为我不知道原告在何处住院。被告张玉芬辩称，2018年8月23日台风将鸽子棚刮到原告鱼塘，在原告鱼塘放水时我支付了700元给被告刘建军用其设备移除鸽子棚，雇请被告刘建军4小时,赔偿责任不应我承担。不知道鱼塘是否原告承包，平时只见到原告母亲干活。我不清楚原告受伤过程。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张玉芬的白鸽场搭建了鸽子棚，与原告鱼塘相邻。2018年2月19日，台风将被告张玉芬的鸽子棚刮到原告鱼塘，因此，被告张玉芬支付了700元给被告刘建军用挖土机移除鸽子棚。被告刘建军驾驶自己所有的挖土机离开原告鱼塘时压到原告的左脚，导致原告受伤。原告因受伤自2018年2月19日至2018年3月4日入院住院治疗13天，住院期间需陪人一人，其因治疗产生的医疗费7131.18元已在中国人民财产保险股份有限公司得到理赔。2018年2月22日，被告刘建军的父亲刘业东向原告支付了5000元医疗费。2018年6月29日，华能鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定原告的损伤构成九级伤残,原告为此支付鉴定费2700元。另查明，原告于2016年9月至2018年6月在江门市新会区中煌贸易有限公司工作，其受伤前12个月平均工资为3090.11元。此外，原告的母亲钟女甜于1955年9月2日出生，由原告及其哥哥钟永燊二人抚养。本院认为,本案系健康权纠纷。被告刘建军是否对原告承担赔偿责任？《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定:“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”综合本案证据和当事人诉辩意见，本院认为，被告刘建军在庭审中陈述“我在车上范围看不见车身旁边”，其驾驶挖土机离开原告鱼塘时，未对路面人员情况尽到谨慎注意义务，因而压到原告的左脚，导致原告受伤，被告刘建军存在过错，而两被告没有提供证据证明原告存在过错，因此，被告刘建军应对原告的全部损失承担赔偿责任。两被告是否存在雇佣关系？被告张玉芬是否对原告承担赔偿责任？《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”综合本案证据和当事人诉辩意见，本院认为，原告没有提供雇佣合同、劳动合同等证据，其提供的证据不足以被告刘建军是被告张玉芬聘请的工人，也不足以证明两被告之间存在雇佣关系，应承担举证不能的不利后果。因此，两被告不存在雇佣关系。而被告刘建军驾驶自己所有的挖土机、利用自己的驾驶挖土机技术，按照被告张玉芬的要求用挖土机移除被台风刮到原告鱼塘的鸽子棚，被告张玉芬向被告刘建军支付报酬700元，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同”的规定，两被告之间建立承揽合同关系。因此，被告张玉芬无需对原告承担赔偿责任。三、关于原告诉请的损失问题。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；……”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害司法解释》）第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……”原告因受伤入院住院治疗13天，被鉴定为九级伤残，在江门市新会区中煌贸易有限公司工作，其母亲钟女甜于1955年9月2日出生且由原告及其哥哥钟永燊二人抚养，原告支付的鉴定费属于为确定其伤残等级所支付的必要的、合理的费用，现原告诉请住院伙食补助费1300元（100元/天×13天=1300元）、残疾赔偿金163900（40975元/年×20年×20%=163900元）、被抚养人生活费51336.60元（30198元/年×17年×20%÷2=51336.60元）、鉴定费2700元、精神损害抚慰金10000元（5000元×2=10000元），本院予以支持。关于医疗费。因医疗费7131.18元已在中国人民财产保险股份有限公司得到理赔，故原告诉请的医疗费本院不予支持。关于营养费。依据《人身损害司法解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告没有提供医疗机构关于加强营养的意见，因此，原告诉请的营养费3000元，本院不予支持。关于护理费。《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……”原告自2018年2月19日至2018年3月4日住院治疗13天，住院期间需陪人一人，但其不能提供正规护理费票据，护理费按每人100元/天计算。故原告诉请的护理费本院核定为1300元（100元/天×13天=1300元）。关于误工费。《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……”原告于2016年9月至2018年6月在江门市新会区中煌贸易有限公司工作，其受伤前12个月平均工资为3090.11元【（3836.42元+2991.03元+3163.02元+2637元+3361.84元+3163.12元+2710元+3194.26元+3537.17元+2753.65元+3025.95元+2707.90元）÷12=3090.11元】。而原告于2018年2月19日受伤入院治疗，且被鉴定为九级伤残，其误工时间计算至定残日前一天（即2018年6月28日），误工时间共129天。因此，原告诉请的误工费本院核定为13287.47元（3090.11元÷30天×129天=13287.47元）。关于交通费。《人身损害赔偿解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；……”因原告没有提供交通费正式票据，故原告诉请的交通费本院不予支持。综上，本次事故造成原告以下经济损失：住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金163900、被抚养人生活费51336.60元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金10000元、护理费1300元、误工费13287.47元，以上合计243824.07元。因此，被告刘建军应向原告赔偿243824.07元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条至第二十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告刘建军于本判决发生法律效力之日起五天内向原告钟建新赔偿243824.07元。二、驳回原告钟建新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1758.33元，由原告钟建新负担54.33元，被告刘建军负担1704元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  吴文兴人民陪审员  陈悦新人民陪审员  林卫明二〇一八年十一月二十六日法官助理陈德照书记员钟宜真