云南省洱源县人民法院民 事 判 决 书（2018）云2930民初666号原告：大理浩德土石方工程有限公司。住所：云南省大理州大理经济开发区三茂街路口漾江小区1幢4-8号。统一社会信用代码：91532900MA6N7DHD7H法定代表人：叶文，系该公司总经理。委托诉讼代理人：汤仕学，云南江风律师事务所律师。特别授权代理。被告：四川悍勇实业有限公司，住所：四川省成都市成华区建材路39号3栋7楼707号。统一社会信用代码：91510100MA61TG14XR法定代表人：胡发勇，系该公司执行董事兼经理。（未出庭）。委托诉讼代理人：王应辉，四川西蜀律师事务所律师。特别授权代理。被告：洱源县诚鸿光钛矿有限公司，住所：云南省大理州洱源县邓川镇德源山工业区内。统一社会信用代码：91532930662630626H法定代表人：陈泓光，系该公司总经理。（未出庭）。委托诉讼代理人：刘上海，男，1962年9月13日出生，汉族，职工，云南省昆明市人，住昆明市盘龙区。系该公司副总经理。特别授权代理。委托诉讼代理人：**华，男，1954年8月15日出生，汉族，职工，云南省洱源县人，住洱源县。系公司副总经理。特别授权代理。原告大理浩德土石方工程有限公司（以下简称浩德公司）与被告四川悍勇实业有限公司（以下简称悍勇公司）、洱源县诚鸿光钛矿有限公司（以下简称鸿光公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浩德公司的法定代表人叶文及其委托诉讼代理人汤仕学、被告悍勇公司的委托诉讼代理人王应辉、被告鸿光公司的委托诉讼代理人刘上海、**华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浩德公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告悍勇公司支付给原告浩德公司工程款538280元，并支付从2017年11月25日起至工程款付清之日止以月利率2%计的资金占用费，被告鸿光公司承担连带责任；2、判令所有诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年10月13日，原告（乙方）与被告悍勇公司（甲方）签订《土石方工程施工合同》，工程属于被告鸿光公司工程，工程地点在洱源县德源山，工程范围：以甲方提供的设计测量规划图区域内的土石方开挖、回填、运输、碾压夯实、平整及伐木清表。工程量暂定约55000M3。合同价款：单价，挖掘外运土石方，场内1公里范围内按12元/M3每公里运价执行。工期：2017年8月25日至2017年9月15日共计20天。工程款支付：工程乙方承诺垫资施工，工程土方完工后付清，如果甲方按照合同约定节点，超过十天，甲方应向乙方支付款项的按同期银行利息4倍的资金占用费。2017年9月14日原告按时完成了工程并于同年11月25日与被告进行了结算。在原告与被告悍勇公司签订合同时原告就找到被告鸿光公司，被告鸿光公司承认该工程是他们的工程，是被告悍勇公司总承包施工，承诺如果被告悍勇公司不支付工程款，愿意承担连带责任。结算后原告找被告悍勇公司付款，被告悍勇公司付款说请被告鸿光公司支付，但被告鸿光公司称已超付被告悍勇公司工程款。原告为维护自身权益，特依法起诉，请求支持原告全部诉讼请求。悍勇公司辩称，本案涉及的工程量暂定是55000M3，实际完成量及工程价款是否为538280元也没有确定。原告主张的年利率24%计的占用费没有法律依据。作为总承包的被告悍勇公司已向被告鸿光公司提交了结算书，被告鸿光公司没有就结算书作出回复，现在被告悍勇公司的工程款没有完全收到，作为实际施工人的原告可以向发包人主张权利。鸿光公司辩称，被告鸿光公司与原告没有任何合同关系，原告对被告鸿光公司的诉讼请求不成立。被告鸿光公司与悍勇公司签订的合同明确约定工程不得转包。在合同实施过程中被告鸿光公司发现原告及其他分包方与被告悍勇公司相互勾结，谎报、虑报工程量和单价，因此，被告鸿光公司与被告悍勇公司终止了合同关系。在被告鸿光公司与被告悍勇公司履行合同过程中支付了被告悍勇公司工程款超过2600000元，代支付材料款和农民工工资1500000元，被告鸿光公司支付的工程款已远远超出其实际完成的工程量，现被告鸿光公司与被告悍勇公司正处于合同结算阶段。因此，原告无权要求被告鸿光公司履行更多的义务。请求驳回原告对被告鸿光公司的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了下列证据，原告提供：A1、营业执照一份，证明原告的主体资格；A2、《土石方工程施工合同》一份，证明原告与被告悍勇公司签订合同的事实；A3、挖运结算书一份，证明经过双方结算，被告悍勇公司尚欠原告工程款538280元的事实。被告鸿光公司提交：B1、营业执照、法定代表人身份证明各一份，证明被告鸿光公司及法定代表人的身份情况；B2、建筑工程总包合同一份，证明被告鸿光公司与被告悍勇限公司签订合同的情况，并且合同约定工程不能向外分包；B3、鸿光公司对账单、出库单、销售清单、出库单、销货清单各一份，证明被告鸿光公司是与被告悍勇公司有往来并支付给被告悍勇公司的款项；B4、被告悍勇公司向被告鸿光公司复函一份，证明被告鸿光公司与被告悍勇公司有资金款项的往来；B5、项目负责人授权委托书两份，证明被告悍勇公司的法定代表人胡发勇委托刘卫平及高波以公司名义管理被告鸿光公司项目基础建设工程项目现场管理；B6、情况说明一份，证明被告悍勇公司提供给被告鸿光公司的悍勇公司尚欠其他公司的款项；B7、收据一份，证明被告鸿光公司代被告悍勇公司支付人工费200000元的事实；B8、领条一份，证明被告悍勇公司的工人王国强已收到被告鸿光公司支付的10000元的事实。被告悍勇公司未提供证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院作如下认定：原告提供的A2、A3证据，被告悍勇公司对A2证据的证明方向有异议，认为未约定原告主张的月息2%的占用费及4倍银行利息占用费过高；对A3证据被告悍勇公司无异议。被告鸿光公司对A2证据不发表意见；对A3证据认为与己无关。经审查，本院认为，此份证据形式要件合法、内容真实、与本案有关联，本院予以确认。被告鸿光公司提供的B2-B8证据，原告对B2证据不同意被告鸿光公司的证明方向，认为原告是基础工程分包，不是转包；被告悍勇公司对此证据真实性无异议，不同意被告鸿光公司的证明方向。对B3-B8证据，原告未发表意见，认为被告鸿光公司与被告悍勇公司如何签订、履行合同自己不清楚。被告悍勇公司对证据真实性无异议，不同意被告鸿光公司的证明方向。经审查，本院认为，此份证据形式要件合法、内容真实、与本案有关联，本院予以确认。但B3-B8证据其证明内容，本院结合其他证据予以综合认定。本院经审理认定事实如下：2017年8月11日，被告鸿光公司与被告悍勇公司签订《建筑工程总承包合同》。被告鸿光公司将其“诚鸿光钛矿5000t/d选钛项目”发包给被告悍勇公司，双方对工程施工内容、工程价款及付款方式、双方权利义务、保证及违约责任等相关事项作了约定。约定总承包费以实际工程量计算；并在保证与违约责任中约定“本协议签订后工程不得转包”。2017年10月13日被告悍勇公司将其承包的工程中的“诚鸿光钛矿续建工程的土石方工程”发包给原告浩德公司。被告悍勇公司（甲方）与原告浩德公司（乙方）签订《土石方工程施工合同》，双方对合同价款、工期、工程质量、工程价款结算及支付、双方责任等相关事项作了约定。双方在合同第四条，工程款结算与拨付办法中约定“如超支付截止日期一个月后，甲方应承担未付资金部分同期银行贷款利率的4倍的资金占用费”；第七条工程款结算与拨付办法中约定“本工程乙方承诺垫资施工，工程土方完工后100%付清，如果甲方按照合同约定节点，超过十天，甲方应向乙方支付款项的按同期银行利率的4倍的资金占用费”。2017年11月25日双方经结算，被告悍勇公司尚欠原告浩德公司工程款538280元，被告悍勇公司在结算书上注明“请诚鸿光钛矿有限公司代支付此款项”，但此注明，被告鸿光公司并未认可。后经原告多次找二被告催要未果，原告诉至本院。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”。本案中，被告鸿光公司与被告悍勇公司自愿签订的《建筑工程总承包合同》符合相关法律规定，属有效合同，双方均应遵守合同约定。双方在合同中约定不得转包，未约定分包。故被告悍勇公司与被告鸿光公司签订工程总承包合同后，在未取得被告鸿光公司认可的情况下与原告签订的《土石方工程施工合同》，违反了国家强制性法律规定，属无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。”本案中，因原告与被告悍勇公司对工程已进行结算，认可被告悍勇公司尚欠原告538280元工程款，故对原告请求被告悍勇公司支付尚欠工程款的请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任。”本案原告属从工程建设的单位在合同签订时没有注意到应当预见的合同效力问题存在一定的过错，应承担相应的责任。因双方签订《土石方工程施工合同》无效，双方约定的支付资金占用费条款也无效，原告要求被告悍勇公司支付工程款538280元从2017年11月25日起至工程款付清之日止按年利率24%计的资金占用费的诉讼请求，本院不予支持。但因被告悍勇公司尚欠原告工程款538280元，其怠于履行势必给原告造成一定的损失，故其应对原告的损失承担赔偿责任。结合原告的损失情况、被告悍勇公司违约的原因，本院酌定由被告悍勇公司承担按年利率6%支付原告利息损失。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，对原告主张的被告鸿光公司对被告悍勇公司应支付的工程款和资金占用费承担连带责任。被告鸿光公司是发包人，被告悍勇公司是转包人，原告是实际施工人，原告就与被告悍勇公司签订的合同内容对被告悍勇公司负责，被告悍勇公司就所承包的整个工程对被告鸿光公司负责。原告应当向被告悍勇公司主张权利，现被告鸿光公司与被告悍勇公司间对工程未结算，双方间对工程价款是否差欠存在争议，无法判断被告鸿光公司是否欠付被告悍勇公司工程款，故对原告的这一请求，本院不予支持。被告悍勇公司对因被告鸿光公司未付清工程款，原告可直接向被告鸿光公司主张权益的辩解主张，未提证据证明，故本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条第二款之规定，判决如下：一、限被告四川悍勇实业有限公司于本判决生效后五日内支付原告大理浩德土石方工程有限公司工程款538280元及从2017年11月25日起至款项付清之止按年利率6%计的利息。二、驳回原告大理浩德土石方工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5591元（已减半收取）由被告四川悍勇实业有限公司负担4591元，由原告大理浩德土石方工程有限公司负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满两年内向本院申请强制执行。审判员  赵卫东二〇一八年十一月十五日书记员  段品玉