四川省芦山县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1826民初452号 原告：刘庆，男，1990年7月5日出生，汉族，四川省洪雅县人，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：颜川，四川维是律师事务所律师。 被告：成都朋展劳务工程有限公司。住所地，四川省成都市青羊区金沙遗址路68号4幢1单元24楼5号。 法定代表人：郑行，公司执行董事。 委托诉讼代理人：张芳，四川蜀卓律师事务所律师。 原告刘庆与被告成都朋展劳务工程有限公司（以下简称朋展公司）劳动争议一案，原告刘庆于2017年10月19日向成都市青羊区人民法院提起诉讼，成都市青羊区人民法院立案受理后移送本院管辖。本院于2018年5月14日立案受理后，依法由审判员杨晓东独任审判。于2018年11月6日公开开庭进行了审理，原告刘庆的委托诉讼代理人，被告朋展公司的法定代表人和委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘庆向本院提出诉讼请求：1.请求解除与朋展公司的劳动关系；2.请求判令朋展公司赔付工伤待遇费用283008元（包括：停工留薪期工资56000元；拖欠工资8500元；一次性伤残补助金44000元；一次性医疗和就业补助金100672元；医疗费16786元；护理费42300元；住院伙食补助费12690元；鉴定费1060元；交通费1000元）。事实和理由：刘庆于2014年3月4日在朋展公司承建分包的芦山县迎宾大道1号工地维修搅拌机时，因搅拌机斗掉落砸伤刘庆导致事故伤害。随即被送往芦山县人民医院治疗。经芦山县人民医院诊断为：1.L1爆裂骨折、椎管狭窄伴双下肢不全瘫；2.左股骨上段骨折；3.L1右侧椎弓根、左侧椎板骨折；4.T12、L2、3右侧横突骨折；5.L4、5双侧横突骨折；6.L5左侧椎弓根骨折；7.右侧多发肋骨骨折，双侧胸腔积液。经过治疗后于2015年4月30日出院回家休养至今。2016年11月8日，雅安人力资源和社会保障局做出了雅人社险〔2016〕2-914号工伤认定决定书，认定为工伤。雅安市劳动能力鉴定委员会于2017年6月20日鉴定原告的伤残等级为八级。因朋展公司至今未支付工伤待遇费用，向本院提起诉讼。 朋展公司辩称：第一，劳动争议必须经过仲裁前置程序，本案没有进行仲裁裁决，因此程序不合法；第二，事实上刘庆与朋展公司之间并不存在劳务关系，朋展公司也不认可劳动关系。虽然法院作出判决，但是朋展公司即将进行申诉。因为法院在之前做出了刑事判决认定该工程为郑炳泽个人承包的工程，但是本案中劳动关系确认又认为是朋展公司，两份判决书相互矛盾，且四川省高院将朋展公司认为是一人公司属于严重错误，朋展公司是多名股东组成的有限公司，所以对此劳动关系朋展公司不予认可。第三，不论是否由朋展公司成都赔付责任，刘庆的各项赔偿标准过高。 经审理查明：2013年6月，刘庆经工友陈开林介绍到朋展公司承建分包的芦山县迎宾大道1号工程的工地工作。后经朋展公司负责人同意，刘庆正式在该公司从事电工工作，双方未签订书面劳动合同。该事实已经四川省高级人民法院（2018）川民再516号民事判决书确认，即朋展公司与刘庆构成事实劳动关系。2014年3月3日，刘庆在维修工地搅拌机时，被搅拌机砸伤后，被立即送往芦山县人民医院检查急救，次日被送往雅安市人民医院抢救治疗。2014年4月16日，刘庆转入四川省中医院成都中医药大学附属医院继续住院治疗。2014年5月9日，刘庆转回雅安市人民医院治疗后，于2015年4月30日好转出院，出院诊断：1.L1爆裂骨折、椎管狭窄伴双下肢不全瘫；2.左股骨上段骨折；3.L1右侧椎弓根、左侧椎板骨折；4.T12、L2、3右侧横突骨折；5.L4、5双侧横突骨折；6.L5左侧椎弓根骨折，L5滑脱？7.右侧多发肋骨骨折，双侧胸腔积液……出院医嘱及建议：1.休息叁个月，叁个月内避免剧烈运动及体力劳动；2.建议继续康复治疗，功能锻炼，适度加强营养……2016年11月8日，刘庆的伤情经雅安市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年6月20日，雅安市劳动能力鉴定委员会对刘庆伤残等级鉴定为捌级。因就工伤赔偿事宜协商未果，2017年8月10日，刘庆向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求解除劳动关系和支付上述工伤保险待遇，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会超期未做出仲裁裁决，终结仲裁程序。2017年10月19日，刘庆遂向成都市青羊区人民法院起诉，成都市青羊区人民法院立案受理后移送本院管辖。 另查明，雅安市2013年度职工月平均工资为2956元。 上列事实，有当事人提交并经本院质证认证的身份证复印件，营业执照、法定代表人身份证明，住院病案、医疗费发票、出院证，认定工伤决定书，劳动能力鉴定表、鉴定费票据，仲裁申请书，超期未审结证明，芦山县人民法院（2016）川1826民初78号民事判决书，雅安市中级人民法院（2016）川18民终811号民事判决书，四川省高级人民法院（2018）川民再516号民事判决书，芦山县人民法院（2017）川1826刑初17号民事判决书等及当事人陈述在案为证，本院予以认定。 本案中，双方当事人争议焦点为： 一、双方是否构成事实劳动关系。本院认为，朋展公司与刘庆构成事实劳动关系，有雅安市中级人民法院、四川省高级人民法院二审终审和再审终审民事判决书确认，足以认定。朋展公司抗辩各级法院做出的生效判决为错误判决，但无相反证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。对其以即将进行申诉，而拒不认可与刘庆之间的劳动关系的答辩意见于法无据，本院不予采纳。 二、赔偿项目包括：1.医疗费。刘庆二次在雅安市人民医院住院治疗的医疗费分别为112470.93元和50286.01元，在成都中医药大学附属医院住院治疗的医疗费为70067.9元，合计232824.84元。刘庆请求给付除朋展公司垫付医疗费外的16786元，朋展公司虽提出异议，但未提交相反证据予以反驳，对其请求给付医疗费16786元，本院予以支持。2.停工留薪期间工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”刘庆请求按照月工资4000元计算，但未提交其遭受工伤前12个月平均缴费工资，应承担举证不能的法律后果。本院酌定参照雅安市2013年度职工月平均工资2956元计算。刘庆住院423天，2017年6月20日评定捌级伤残，综合本案的实际，本院酌定以12个月计算。因此刘庆的停工留薪期间工资为2956元/月×12个月=35472元，刘庆请求超过的部分，本院不予支持。3.一次性伤残补助金。刘庆为捌级伤残，一次性伤残补助金为11个月的本人工资，刘庆请求以其月工资4000元计算，但未提交其遭受工伤前12个月平均缴费工资，应承担举证不能的法律后果。本院酌情以雅安市2013年度职工月平均工资2956元计算，朋展公司抗辩理由成立，本院予以采纳。因此，一次性伤残补助金为11个月×2956元/月=32516元。4.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”四川省人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合并计算，八级伤残为26个月。刘庆受伤时间为2014年3月，应以雅安市2013年度职工月平均工资计算，刘庆请求以2016年度雅安市职工平均工资计算于法无据，本院不予支持，朋展公司抗辩意见成立，本院予以采纳。故上述两项费用为2956元/月×26个月=76856元，刘庆请求超过的部分，本院不予支持。5.护理费。本院根据当地护工从事同等级别护理报酬标准每天100元计算，则护理费为100元/天×423天=42300元，刘庆诉请符合法律规定，本院予以确认。6.住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准20元／天，刘庆住院423天，因此住院伙食补助费为20元/天×423天=8460元。7.刘庆请求给付营养费于法无据，本院不予支持。8.鉴定费1006元，有票据在案为证，本院予以支持。9.交通费。刘庆虽未提交交通费票据，但该费用已实际发生，本院综合刘庆及其必要的陪护人员，因就医地点和往返次数等酌定交通费500元。10.拖欠工资。因刘庆未提交相应证据证明，应承担举证不能的法律后果，对其该项诉讼请求本院不予支持。 上列费用共计213896元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告成都朋展劳务工程有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告刘庆因工致残的各项损失共计213896元； 二、驳回原告刘庆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告成都朋展劳务工程有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于雅安市中级人民法院。 审判员  杨晓东 二〇一八年十一月十五日 书记员  陈宇鹏