重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝一中法民初字第01447号原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司。法定代表人谈理平，董事长。委托代理人邹莹，泰和泰（重庆）律师事务所律师。委托代理人元劲松，泰和泰（重庆）律师事务所律师。被告重庆洋龙置业有限公司。法定代表人邓功灿，董事长。委托代理人李正章，该公司员工。被告重庆广和电器有限公司。法定代表人邓功灿，职务不详。被告邓功灿。被告杨道群。被告重庆市昱日升煤炭销售有限公司。法定代表人舒安全，职务不详。被告舒安全。被告杨道芬。被告刘东。被告重庆功灿贸易有限公司。组织机构代码不详。法定代表人周波，职务不详。被告攀枝花市南方铭人房地产开发有限公司。组织机构代码不详。法定代表人刘东，职务不详。原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司（以下简称谈石小贷公司）诉被告重庆洋龙置业有限公司（以下简称洋龙公司）、重庆广和电器有限公司（以下简称广和公司）、邓功灿、杨道群、重庆市昱日升煤炭销售有限公司（以下简称昱日升公司）、舒安全、杨道芬、刘东、重庆功灿贸易有限公司（以下简称功灿公司）、攀枝花市南方铭人房地产开发有限公司（以下简称铭人公司）借款合同纠纷一案，本院于2014年12月1日受理后，依法由审判员胥庆、代理审判员乔小勇和人民陪审员陈刚组成合议庭进行审理。后因工作变动原因，合议庭成员变更为由审判员刘晓瑛担任审判长，代理审判员彭海波主审及人民陪审员王传清，共同负责对案件的审判，并于2015年10月28日适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序的规定对本案进行了公开开庭审理。原告谈石小贷公司的委托代理人邹莹，被告洋龙公司的委托代理人李正章，被告杨道群到庭参加了诉讼。被告广和公司、邓功灿、昱日升公司、舒安全、杨道芬、刘东、功灿公司、铭人公司经本院公告送达起诉状副本和开庭传票，未到庭，本院依法予以缺席审理。审理中，经本院院长批准，延长审理期限一次。本案现已审理终结。原告谈石小贷公司诉称：2014年7月2日，其与洋龙公司、广和公司签订了《授信额度合同》，约定其向洋龙公司、广和公司提供授信额度为1700万元，使用期限自2014年7月2日起至2015年1月2日止。同日，其与洋龙公司签订了《流动资金贷款合同》，约定洋龙公司在前述授信额度合同项下向其借款1000万元，贷款年利率22.4%；逾期罚息率为执行利率的基础上上浮50%；贷款期限为2014年7月4日至2014年8月4日；合同签订当日提前收取1个月利息，之后按月付息，到期一次性还款。同日，其为债权人，洋龙公司、广和公司为债务人，邓功灿、杨道群、昱日升公司、洋龙公司、广和公司为保证人，共同签订了《最高额保证合同》（编号：ZGBZ2014004-1），对授信额度及项下的单项贷款提供连带责任保证；保证期间为两年。同日，其为债权人，洋龙公司、广和公司为债务人，舒安全、刘东、功灿公司、铭人公司为保证人，共同签订了《最高额保证合同》（编号：ZGBZ2014004-2），对授信额度及项下的单项贷款提供连带责任保证；保证期间为两年。同日，其为抵押权人，洋龙公司、广和公司为债务人，洋龙公司为抵押人，共同签订了《最高额房地产抵押合同》，约定洋龙公司将其位于大足区棠香街道办事处红星社区10组的土地及位于大足区棠香街道办事处红星10社的土地作为授信额度合同项下发放贷款的担保并办理了抵押登记。上述合同签订后，其依约向洋龙公司发放了贷款。期限届满后，洋龙公司一直未归还借款本息，其余保证人也未按约履行连带偿还义务。为维护合法权益，特诉至法院，请求判令：1.洋龙公司立即偿还借款本金1000万元；2.洋龙公司立即支付借款利息（以借款本金1000万元为基数，按年息22.4%计算）和罚息（以借款本金1000万元为基数，从2014年8月5日起按年息33.6%计算）；3.洋龙公司立即支付违约金100万元；4.洋龙公司、广和公司共同承担律师费20万元；5.谈石小贷公司对洋龙公司所有的位于大足区棠香街道办事处红星社区10组的土地及位于大足区棠香街道办事处红星10社的土地享有优先受偿权；6.洋龙公司承担本案诉讼费；7.广和公司、邓功灿、杨道群、昱日升公司、舒安全、杨道芬、刘东、功灿公司、铭人公司对前述1-6项诉讼请求承担连带支付责任。被告洋龙公司辩称：1.借款属实，但合同约定的利率和罚息利率过高，请求最多按照人民银行同期贷款利率的4倍计算利息，计算4倍利息后，就不应再计算罚息和违约金了；2.其目前正在接受政府组织的重整，请求从2014年8月30日后就不再计息；3.借款是公司行为，各自然人不应承担连带责任；4.签合同时曾缴纳85万元保证金，要求冲抵本金。被告杨道群的答辩意见同上。被告广和公司、邓功灿、昱日升公司、舒安全、杨道芬、刘东、功灿公司、铭人公司未到庭，亦未提交书面答辩状。经审理查明：2014年7月2日，洋龙公司、广和公司为甲方，谈石小贷公司为乙方，签订了《授信额度合同》，主要约定：乙方向甲方提供1700万元的授信额度，使用期限自2014年7月2日起至2015年1月2日止；双方同意采用最高额房地产抵押、最高额保证担保方式进行担保；甲方未按本合同、单项合同的约定履行对乙方的支付和清偿义务的，乙方有权要求甲方支付授信额度10%的违约金等。同日，谈石小贷公司为债权人，洋龙公司、广和公司为债务人，邓功灿、杨道群、昱日升公司为保证人，签订了《最高额保证合同》，主要约定：合同所担保的主合同为债务人与债权人于2014年7月2日签署的《授信额度合同》；保证人邓功灿、杨道群、昱日升公司为债务人在《授信额度合同》及其项下单项合同项下发放的贷款提供连带保证担保责任；保证方式为连带责任保证，保证期间两年；保证范围除主债权外，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、保全费用、执行费用、拍卖费、律师费、公告费、差旅费、复印费、查询费、鉴定费等）；保证人确认，当债务人未按合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权要求保证人承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任；保证人明确放弃要求先履行债务人提供的物的担保的抗辩等。同日，谈石小贷公司为债权人，洋龙公司、广和公司为债务人，舒安全、刘东、功灿公司、铭人公司为保证人，签订了《最高额保证合同》，主要约定：合同所担保的主合同为债务人与债权人于2014年7月2日签署的《授信额度合同》；保证方式为连带责任保证，保证期间两年；保证范围除主债权外，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、保全费用、执行费用、拍卖费、律师费、公告费、差旅费、复印费、查询费、鉴定费等）。同日，谈石小贷公司为抵押权人，洋龙公司、广和公司为债务人，洋龙公司为抵押人，签订了《最高额房地产抵押合同》，主要约定：合同所担保的主合同为债务人与债权人于2014年7月2日签署的《授信额度合同》；抵押物为洋龙公司所有的位于大足区棠香街道办事处红星社区10组的土地（房地产权证号：2××房地证2012字第08028号）和大足区棠香街道办事处红星10社的土地（房地产权证号：2××房地证2011字第000721号）；抵押期限自合同生效之日起至抵押物所担保的债权全部清偿完毕时止等。随后，双方向大足区国土资源和房屋管理局办理了抵押登记。同日，谈石小贷公司为贷款人，洋龙公司为借款人，签订了《流动资金贷款合同》，主要约定：贷款金额1000万元，借期1个月，执行年利率22.4%，还款方式为到期一次性还款；逾期罚息率为贷款利率的基础上上浮50%；结息方式为合同签订当日提前收取利息；借款人未按约按时足额偿还贷款本息和相关费用的，贷款人有权要求借款人支付贷款金额10%的违约金；如借款人不能依约履行还本付息及其他义务，致使贷款人通过其他途径采取补救或追索措施的，由此引起的包括但不限于诉讼费用、保全费用、评估费、查询费、公告费、律师费、差旅费等费用概由借款人承担等。同日，洋龙公司出具《委托书》，委托谈石小贷公司将贷款直接划入昱日升公司在华夏银行重庆北部新区支行的账号11×××85。2014年7月7日，谈石小贷公司通过上海浦东发展银行向昱日升公司前述账户转款1000万元。2014年9月26日，谈石小贷公司为甲方，泰和泰（重庆）律师事务所为乙方，签订了《委托代理合同》，主要约定：甲方因与恒润置业有限公司、唐姝薇、杨杰、洋龙公司等共计4个借款合同纠纷案，委托乙方律师担任代理人；代理费共计50万元，其中与洋龙公司等借款纠纷案代理费为20万元等。同年10月17日，谈石小贷公司通过上海浦东发展银行向泰和泰（重庆）律师事务所转账支付50万元。审理中，谈石小贷公司确认签订合同时收到洋龙公司85万元，但认为系洋龙公司交付的现金质押物，且应按照先罚息再利息后本金的顺序进行抵充。上述事实，有《授信额度合同》、《最高额保证合同》、《最高额房地产抵押合同》、《重庆市房地产抵押合同》、《重庆市房地产权证》、《流动资金贷款合同》、《委托书》、《上海浦东发展银行借记通知》、《委托代理合同》等书面证据和当事人陈述在卷，足以认定。本院认为，因广和公司、邓功灿、昱日升公司、舒安全、杨道芬、刘东、功灿公司、铭人公司未到庭，视为放弃其质证权利，洋龙公司、杨道群对其签署的合同无异议，故本院对谈石小贷公司举示的书面证据均予以采信。据此，本院推定在案合同均是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，签署各方均应受其约束。经到庭当事人确认，本案的争议焦点在于：一、洋龙公司差欠谈石小贷公司的借款本息额；二、各自然人被告是否应当承担连带保证担保责任。根据本院查明的事实，依照相关法律的规定，结合双方争议的焦点，本院评判如下：关于第一个争议焦点，本院认为，首先，本金部分，《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除；利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，谈石小贷公司按约向洋龙公司指定账户转款1000万元，履行了交付借款的义务，但双方在审理中确认，谈石小贷公司在签订合同时收取了洋龙公司85万元，根据前述规定，应以实际借款数额即915万元作为借款本金。谈石小贷公司认为系交付的质押物，但根据《中华人民共和国担保法》第六十四条规定，出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。审理中，谈石小贷公司并未举示双方合意以该85万元作为质押物的书面合同，且洋龙公司对此予以否认，故本院对谈石小贷公司的该辩解不予采信。其次，利息部分，《流动资金贷款合同》中约定的年利率为22.4%，结合人民银行公布的同期同类贷款利率，本院认定该约定利率并未超过人民银行同期同类贷款利率的4倍，依法可予主张。因此，合同期内利息应为170800元。最后，逾期利息和违约金部分，《流动资金贷款合同》中约定的逾期利息为在年利率基础上上浮50%即33.6%，约定的违约金为贷款金额的10%，该逾期利息与违约金之和超过按合同期内利率上浮50%计算出的部分，本院依法对逾期利息和违约金在年利率33.6%范围内予以主张。据此，本院依法认定洋龙公司尚欠借款915万元，利息170800元，逾期利息和违约金为以915万元为基数，从2014年8月5日起按照年利率33.6%计算至付清时止。关于第二个争议焦点，本院认为，第一，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，邓功灿、杨道群、舒安全、刘东分别与谈石小贷公司签订了《最高额保证合同》，在洋龙公司未能按期履行还款义务的情况下，应当按约向谈石小贷公司承担连带保证担保责任。第二，杨道芬未在前述合同中签字，现无证据表明其为洋龙公司的债务向谈石小贷公司提供了保证担保，故谈石小贷公司要求杨道芬承担连带保证责任的意见缺乏事实依据，不能成立，不予采纳。第三，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案审理中，谈石小贷公司还提出，因杨道群系舒安全之妻，舒安全的本案债务即为二人夫妻共同债务，故杨道群应对舒安全之债务承担连带责任，但谈石小贷公司并未举示杨道群与舒安全系夫妻关系的证据，根据前述规定，应由谈石小贷公司对其主张的该事实承担举证不能的不利后果。据此，本院依法认定邓功灿、杨道群、舒安全、刘东应当在洋龙公司的债务范围内向谈石小贷公司承担连带保证担保责任。另，洋龙公司以其所有的位于大足区棠香街道办事处红星社区10组的土地（房地产权证号：2××房地证2012字第08028号）和大足区棠香街道办事处红星10社的土地（房地产权证号：2××房地证2011字第000721号）向谈石小贷公司设立了抵押担保并依法办理了抵押登记，抵押权设立。在洋龙公司未能按约履行还款义务的情况下，谈石小贷公司要求对该抵押物享有优先受偿权的诉请符合法律规定，依法应予支持。又，《授信额度合同》约定了在逾期还款等违约情形下，借款人应承担因其违约而给贷款人造成的包括但不限于律师费等在内的损失，审理中谈石小贷公司也举示了其为追索本案债权而委托律师代为诉讼从而产生20万元律师费损失的证据，该损失按约应当由洋龙公司承担。谈石小贷公司要求洋龙公司、广和公司承担律师费20万元的诉请有事实依据，依法应予支持。再，本案系既有债务人提供物的担保，又有保证人提供保证担保的情形，但因《最高额保证合同》中约定了“保证人确认当债务人未按合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权要求保证人承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任；保证人明确放弃要求先履行债务人提供的物的担保的抗辩”等内容，故本案不适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，而应按照当事人的约定，由债务人和保证人分别向债权人承担相应责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百九十九条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆洋龙置业有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司借款9150000元并支付利息170800元及逾期利息和违约金（以9150000元为基数，从2014年8月5日起按照年利率33.6%计算至本息付清时止）；二、被告重庆洋龙置业有限公司、被告重庆广和电器有限公司支付原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司律师费20万元；三、被告重庆广和电器有限公司、邓功灿、杨道群、重庆市昱日升煤炭销售有限公司、舒安全、刘东、重庆功灿贸易有限公司、攀枝花市南方铭人房地产开发有限公司对被告重庆洋龙置业有限公司的上述还款义务承担连带清偿责任；四、如被告重庆洋龙置业有限公司到期未履行前述给付义务，则原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司对重庆洋龙置业有限公司所有的位于大足区棠香街道办事处红星社区10组的土地（房地产权证号：2××房地证2012字第08028号）和大足区棠香街道办事处红星10社的土地（房地产权证号：2××房地证2011字第000721号）享有优先受偿权；五、驳回原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费96261.33元，保全申请费5000元，由原告重庆市北部新区谈石小额贷款有限公司负担6261.33元；由被告重庆洋龙置业有限公司负担95000元，由被告邓功灿、杨道群、重庆市昱日升煤炭销售有限公司、舒安全、刘东、重庆功灿贸易有限公司、攀枝花市南方铭人房地产开发有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  刘晓瑛代理审判员  彭海波人民陪审员  王传清二〇一五年十一月十一日书 记 员  彭仲达