四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1902民初4201号 原告：张勇，男，生于1969年5月，住四川省绵阳市游仙区。 原告：白珍宏，男，生于1984年11月，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人（特别授权）：涂兴安，四川法丛律师事务所律师。 被告：江西中煤建设集团有限公司，住所地：江西省南昌市青云谱区南莲路76号。 法定代表人：张明锋，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：张骞鹤，四川新开元律师事务所律师。 被告：梁敏（曾用名梁小平），男，生于1977年11月，住四川省巴中市巴州区。 被告：牟洪金，男，生于1967年8月，住四川省阆中市。 原告张勇、白珍宏诉被告江西中煤建设集团有限公司（以下简称江西中煤公司）、梁敏、牟洪金建设工程合同纠纷一案，本院于2018年8月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张勇、白珍宏及其委托诉讼代理人涂兴安,被告江西中煤公司法定代表人张明锋之委托诉讼代理人张骞鹤、被告梁敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张勇、白珍宏诉讼请求：1、判令三被告连带偿还拖欠原告的履约保证金50万元，并从2014年11月30日开始按6%年息承担占用期间的资金利息至付清之日止，其中：2014年11月30日至2018年7月30日期间利息为10.5万元；2、三被告承担本案诉讼费用。 事实及理由：2014年4月8日，被告江西中煤建设集团有限公司在巴中设立的巴中市南龛文化产业园项目经理部，给原告张勇发放《邀请函》，邀请张勇签订施工合同，张勇见工程量大，遂与白珍宏合伙承包，并签订《合伙承包工程协议》，约定：被告收取的履约保证金由原告白珍宏筹措，开工后的费用一人承担一半，由张勇出面签订工程承包协议。2014年4月28日，张勇与被告江西中煤公司下设的巴中南龛文化产业园项目部签订了《建设工程内部承包协议》，2014年4月28日，由白珍宏筹措30万元现金交给被告项目部，2014年4月30日，按被告要求以转账方式向项目部经理牟洪金支付20万元保证金。签订协议后，原告积极组织人力、机械等被告通知开工，到11月仍未通知原告开工。2014年11月1日，向被告项目部送达了《关于请求退还保证金的函》，被告项目部经理在函件上签字确认，此后，原告多次催收讨还保证金无果。 被告江西中煤公司、梁敏辩称：1、原告起诉已过诉讼时效；2、被告公司从未收到过原告保证金，收保证金是牟洪金的个人行为，不是职务行为；3、收条上盖的公章不是项目部印章,因此应当驳回原告的诉请。 经审理查明：2012年11月，被告江西中煤公司（乙方）与云南九彩云蝶生物科技有限公司（甲方）签订了《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》，约定：由被告江西中煤公司承包巴中市南龛文化产业园安置房3万平方米工程项目建设。第九条（三）项载明乙方项目经理为牟洪金，证书号：川251070801016（未经甲方同意不得更换）……等。该合同上加盖有江西中煤公司、云南九彩云蝶生物科技有限公司公章，被告梁敏作为江西中煤公司的委托代理人在该合同上签字。之后，被告江西中煤公司设立了“江西中煤建设集团有限公司巴中市南龛文化产业园项目经理部”。 2014年4月8日，被告江西中煤公司项目部向原告张勇发出《邀请函》，载明：我项目部经审查研究决定，由你组建专业作业班组负责修建南龛文化产业园安置还房，请你按规定于2014年4月11日前缴纳安全保证金预付款人民币30万元到公司账户后前来签订施工合同及办理开工进场相关手续。 2014年4月25日，原告白珍宏（甲方）与原告张勇（乙方）签订《合伙承包工程协议》约定：二人合伙承包巴中市南龛文化产业园土建施工工程。 2014年4月28日，原告张勇（乙方）与被告江西中煤公司巴中南龛文化产业园项目部（甲方）签订了《建设工程施工内部承包协议书》，约定：由原告张勇承包安置房2万平方米的施工。质量保证金按合同价款5%交付……。该合同上加盖了“江西中煤建设集团有限公司巴中市南龛文化产业园项目经理部”印章，张勇在承包方签字，牟洪金作为甲方的委托代理人在合同上签字。审理中，被告江西中煤公司对该合同上加盖的“江西中煤建设集团有限公司巴中市南龛文化产业园项目经理部”印章不予认可，并申请进行鉴定。被告梁敏认可合同上的名字系自己所签。印章系牟洪金加盖。 2014年4月28日，原告张勇向被告巴中市南龛文化产业园项目经理部支付保证金30万现金。被告给原告张勇出具了收据一张；2014年4月30日，原告张勇通过银行向被告项目经理牟洪金转账支付保证金20万元。诉讼中，被告中煤建设公司不认可公司收到30万元保证金，对支付牟洪金20万元认为转给牟洪金个人的，公司不予认可。被告梁敏认可项目部收到原告张勇支付的现金30万元，但认为20万元系原告张勇与牟洪金的个人行为，与公司无关，但未提供证据证实。 此后，原告张勇未能进场施工。2014年11月1日，张勇向被告项目部书立《关于请求退还保证金的函》，载明：……你公司项目与我本人签订《建设工程施工内部承包协议书》之后，本人按照协议约定分别于2014年4月28日、4月30日通过交纳现金及转账方式，向你公司项目交纳履约保证金共计50万元，所有合同签订后转款事宜均由公司负责人梁敏和项目经理牟洪金亲自参与……故向你公司来函请求返回本人已交纳的履约保证金50万元……。牟洪金在函件上签注“情况属实。” 同时查明，原告提供2015年3月25日、2015年11月27日原告张勇与被告梁敏的通话录音，用以证明原告已向项目部交付了50万元保证金、询问开工时间及损失、保证金退还的事实。审理中，被告梁敏未予否认，被告江西中煤公司不予认可，但未提供证证据否认。 审理中，原告提供了2012年7月20日被告江西中煤建设集团有限公司赣中煤字[2012]187号“关于成立巴中南龛文化产业园项目项目经理部的通知”文件，载明：经公司领导班子研究决定，成立巴中南龛文化产业园项目项目经理部，委任牟洪金同志为该项目部经理，凡本合同执行中的有关技术、工程进度、现场管理、质量检验、结算与支付等方面工作，由牟洪金同志代表本单位全面负责。被告中煤建设公司对该文件的真实性不予认可，但未提供证据证实。 诉讼中，原告自愿撤回了对牟洪金的诉讼，并向本院提供了2018年10月7日，牟洪金向本院书立了“情况说明”及牟洪金现状照片，证实：我牟洪金，原系江西中煤集团南龛文化产业园项目部经理，2014年4月30日，张勇交20万保证金，确实是打入我的账户。当时梁敏是知道的，是为了方便支付，是梁敏让张勇打入我的账户的，后来这20万元都作了项目部的开支使用，张勇交保证金时，我将江西中煤集团给我的任职文件等相关资料复印了一份交给张勇，上面前有我的名字，2014年11月1日，张勇给了我一份《关于请求退还保证金的函》，当时我也告诉了梁敏经理，现我瘫痪了，无法出庭……。被告梁敏、被告江西中煤公司对该份证据不予认可。 另查明，被告梁敏挂靠在被告江西中煤公司对涉案项目进行施工建设。 上述事实，由原、被告的陈述，有原、被提供的《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》、邀请函、《建设工程施工内部承包协议书》、《关于请求退还保证金的函》、收条、银行付款凭证、通话录音及庭审记录等在卷佐证，本案事实清楚、证据充分、足以认定。 本院认为，建设工程施工合同是承包人进行施工建设，发包人支付价款的合同。 通过原、被告双方提供的《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》、《建设工程施工内部承包协议书》中所载明的“牟洪金系该项目的经理”，由此，能够认定，牟洪金履行的是被告江西中煤公司职务代理行为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条之规定，牟洪金因案涉项目的行为后果被告江西中煤公司应当承担责任。 2014年4月28日，原告张勇与被告江西中煤公司巴中南龛文化产业园项目部签订《建设工程施工内部承包协议书》，因原告系自然人，不具有建设工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，该合同应为无效。合同无效后，双方因合同取得的财产，应予返还。巴中南龛文化产业园项目部系被告江西中煤公司设立，项目部的行为江西中煤公司应当承担责任。经庭审查明，被告梁敏挂靠江西中煤公司对案涉项目进行施工建设，原告张勇在签订合同后，于2014年4月28日、30日向该项目部及项目部经理牟洪金交付了保证金共计50（30+20）万元，故，被告梁敏应当返还，江西中煤公司理应承担连带责任。其资金利息本应从2014年4月29日、2014年5月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率进行计算，但原告主张从2014年11月30日起进行计算，是原告自愿地处分自己权利，本院予以确认。 至于二被告辩称：20万元系原告张勇与牟洪金的个人行为，与公司无关，未提供证据证实，本院对此不予支持；30万元被告江西中煤公司辩称未进入公司账户，不予认可，但牟洪金、被告梁敏认可项目部收到了30万元，应认定江西中煤公司收到该30万元，故，本院对被告江西中煤辩称不予支持。 诉讼中，被告江西中煤公司对合同上加盖的“江西中煤公司项目部印章”辩称的与公司注册的印章不一致，不予认可并申请对其鉴定。本院认为，江西中煤公司在巴中市案涉项目设立“江西中煤建设集团有限公司巴中市南龛文化产业园项目经理部”，在与云南九彩云蝶生物科技有限公司签订的合同上载明了牟洪金、梁敏在该项目的身份，收条上载明收到保证金，牟洪金（认可50万）、梁敏（认可30万元）均在庭审中予以认可，由此，牟洪金在该项目的行为即为被告江西中煤公司的职务代理行为，无需鉴定，本院对被告江西中煤公司申请鉴定不予支持。 原告提供了2015年3月25日，2015年11月27日的电话录音，证明原告交付保证金50万元、询问开工时间及退还保证金、损失的事实。被告梁敏认可，被告江西中煤公司未予认可，但未提出否认的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，被告应当承担举证不能的后果，本院对原告提供的证据予以采信。 原告虽在2014年11月1日书面要求被告退还保证金，但双方未达成退还保证金的一致意见，且原告在2015年3月25日、11月27日又与被告梁敏电话询问开工时间、退还保证金及损失的事情，被告梁敏答复未确定具体退还保证金时间，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，原告的起诉未过诉讼时效。 诉讼中，原告自愿撤回对牟洪金的诉讼请求，系当事人自愿处分自己的权利，本院予以准许。 原告张勇与原告白珍宏虽系合伙关系，但与被告江西中煤公司签订建设工程承包合同的主体系张勇，根据合同相对性原则，本院对原告白珍宏的诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百八十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告梁敏在本判决生效后十日内返还原告张勇保证金50万元及资金利息（以50万元为基数，从2014年11月30日起，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准，计算至本判决确定的给付之日止），被告江西中煤建设集团有限公司承担连带责任； 二、驳回原告白珍宏的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费9850元，减半收取4925元，由被告梁敏、被告江西中煤建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  刘梅林 二〇一八年十一月二十四日 书记员  陆 艳