河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀01民初868号 原告：河北昊一投资有限公司，住所地石家庄市休门街1号新休门1-2-1207,1208。 法定代表人：吴亚飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林燕松，河北世纪联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王思佳，河北世纪联合律师事务所律师。 被告：河北傲一房地产开发有限公司，住所地石家庄市高新区留村乡小西帐村幸福路27号。 法定代表人：张帆，该公司经理。 委托诉讼代理人：张江玉，河北三和时代律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李晓霞，河北三和时代律师事务所律师。 被告：辛集市位伯镇西五村村民委员会，住所地辛集市位伯镇西五村。 法定代表人：孟晓录，该村委会主任。 原告河北昊一投资有限公司（以下简称河北昊一公司）诉被告河北傲一房地产开发有限公司（以下简称河北傲一公司）、辛集市位伯镇西五村村民委员会（以下简称西五村委员会）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告河北昊一公司委托诉讼代理人林艳松、王思佳、被告河北傲一公司委托诉讼代理人张江玉、李晓霞到庭参加诉讼，被告西五村委员会经本庭传唤，未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决两被告支付原告合同价款3400万元，并赔偿原告损失600万元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年4月1日原告与被告西五村委员会签订《新民居开发建设协议书》及《补充协议书》，约定由原告承担该村新民居建设全部费用，并从售楼款中支付建筑工程款，如有盈余计为收益。协议签订后，原告与石家庄建工集团有限公司建安分公司签订《建设工程施工合同》，由该公司承建以上工程，该项工程2014年7月3日奠基开工，先开工建设7栋6层住宅和两层商业门市，建筑面积约4.1万平方米，后双方因工程款支付时间发生争议，2015年9月25日，原告被迫与被告西五村委员会签订《解除协议》，在该协议中被告西五村委员会与当地镇政府要求原告退出该项目建设，安排第三方河北傲一公司承接工程并给付原告前期投入。同日,原告与石家庄建工集团有限公司建安分公司、被告河北傲一公司签订《解除协议》，约定由被告河北傲一公司支付施工单位全部工程款，并于2016年8月15日前支付原告前期投入(以审计结果为准)。协议签订后，被告河北傲一公司未按约定委托审计部门审计原告前期投入，原告无奈委托位伯镇政府指定的审计机构审计，结果为原告前期投入3400万元。被告河北傲一公司未支付相应款项，却使用暴力手段强占原告售楼部等部门，致使原告对整个项目失去控制。至原告起诉之日，两被告未向原告支付一分钱的转让款，却强占了该项目并陆续进行销售。原告认为，被告西五村委员会以指定被告河北傲一公司支付原告前期投入方式，解除了与原告签订的开发协议，两被告应当依据协议如期向原告支付相对应的款项，现两被告互相推脱，未支付一分钱的转让款就强占了原告投资的项目及项目收益，违反合同约定，应当承担赔偿责任。为保护原告合法权益，特提起诉讼，请求法院判决如诉请。 被告河北傲一公司辩称：1、河北傲一公司已经履行完毕全部合同义务，不应向原告支付任何合同价款。原告与河北傲一公司订立合同后，将应支付的合同款按照原告和其法定代表人的要求向原告指定第三方完成支付，每笔款项均得到了原告和其法定代表人的确认。支付完成后，河北傲一公司要求原告对账并出具结清证明，原告一直以各种理由推脱。河北傲一公司通过特快专递和报纸公告两种方式，告知原告河北傲一公司已经履行完毕付款义务的事实，并告知有异议于3日内通知河北傲一公司，原告一直未提出异议。2、原告提交的审计报告不具有真实性，依法不能作为双方结算的依据。（1）原告单方委托、单独提交的审计依据不具有真实性，依此作出的审计结论不能作为双方的结算依据。审计结论中的多项所谓“项目投入”并未实际产生，未实际用于东方丽都项目。（2）审计报告系超范围审计，审计结论不符合《解除协议》的约定范围，不应作为双方结算依据。依据《解除协议》，河北傲一公司应向原告支付2015年9月25日之前的工程款和前期投入，而审计报告载明的项目审计期间为2015年12月31日，该审计期间明显超出合同约定的付款范围。综上，河北傲一公司已经完全履行完毕支付合同款的义务，原告收到履行完毕的通知后并未提出异议。原告具以主张的审计报告不具有真实性，依法不应采纳，请合议庭在查明案件事实的基础上，驳回原告的诉讼请求。 为支持自己的主张，原告向本院提交了以下证据：1、《专项咨询服务合同》；2、《新民居开发建设协议书》；3、《新民居开发建设补充协议书》；4、《协议书》；5、《解除协议》；6、《解除协议》三方；7、《专项审计报告》。 为支持自己的主张，被告向本院提交了以下证据：1、《解除协议》；2、《解除协议》三方；3、《借款协议》、《证明》、《收据》；4、《借条》两份、《转款说明》、《证明》、《结算清单》、《付款协议》、《收据》、《收条》、《情况说明》；5、《借条》；6、《债权转让协议》、《债权转让通知书》、《收条》；7、《借款协议》三份、《借款合同书》、《收条》两份；8、《欠条》、《抵押借款合同》、《借条》、《借款合同书》；9、《内部职工借款协议》5份、《收据》5份、《债权转让协议》、《债权转让通知》、《EMS快递单据》、短信记录、《情况说明》、《收条》、光盘；10、《融资协议书》、《内部职工借款协议》5份、《收据》7份、《对账单》、《债权转让协议》、《债权转让通知》、《收条》；11、《内部职工借款协议》、《收据》、《债权转让协议》、《债权转让通知》；12、《意向合作协议书》、《银行转账凭证》、《收据》；13、《证明》；14、《债权债务结清声明》。 经审理查明，2014年4月1日，原告与段亚玲签订《专项咨询服务合同》，约定由段亚玲负责联系并促成原告与西五村委员会就涉案开发项目事宜，并提供专项咨询服务，由原告支付咨询服务费共计1300万元，合同有效期限为自2014年4月1日至该项目集体建设用地许可证发放之日止。 2014年3月26日，原告与被告西五村委员会签订《新民居开发建设协议书》，约定由原告以被告西五村委员会的名义开发位伯新村项目，合作方式为由原告投入资金进行建设，投入资金包括地价款、地上附着物补偿款和建设过程中的所有项目开支，原告售房并取得售楼款，用作建筑工程款及相应收益，原告向被告西五村委员会交纳建设开工保证金100万元。2014年5月4日，双方签订《新民居开发建设补充协议书》，约定项目土地四至为西五村村北，大白店以南，安新路以东，位伯村以西，原告在协议签订后且经被告西五村委员会核实，55亩土地所有村民全部签字确认后，三日内向被告西五村委员会支付项目的占地款和地上附着物补偿费，合计为630万元。支付完毕后即开工建设。原告负责项目的房屋销售工作，同时享受该项目运作过程中的所有收益。 2014年12月1日，原告与被告西五村委员会签订《协议书》，约定项目名称为东方丽都花园，项目总投资约1.15亿元，投资全部由原告负责解决。原告应向被告西五村委员会交纳保证金，工程总价的3%，该保证金在工程交付使用后两年内未出现质量问题，被告西五村委员会退还该保证金。为了保证土地复耕，原告把保证金打入被告西五村委员会账户上，预留500万元作为保证金，于协议签订之日起三年内退还原告。 2015年9月25日，被告西五村委员会与原告签订《解除协议》，双方一致同意解除将上述《新民居开发建设协议书》及补充签订的《协议书》，原告停工前已建工程（含保证金）由被告西五村委员会指定的第三方给付原告。同日，原告与石家庄建工集团建安分公司、被告河北傲一公司签订《解除协议》，约定原告在2015年9月25日前投入的工程款（以审计结果为准），由被告河北傲一公司分期给付，第一期2016年1月10日前给付三分之一，第二期2016年8月15日前给付剩余款项，被告河北傲一公司依据审计结果确定原告的前期投入，未列入审计项目内的其他费用不予确认。 2015年12月31日，河北德永会计师事务所受原告的委托出具《专项审计报告书》，审计期间为2014年4月1日至2015年12月31日。审计结论为，东方丽都整个项目的投入为3441.71万元，主要包括占地补偿金、征地款、土地复垦保证金、支付段亚玲和张志辉款、前期配套工程款、管理和销售费用、汽车2台、钢材款、前期费用和拆借张立谦资金利息。由原告对提供资料的真实性、完整性负责。 另查明，原告法定代表人吴亚飞在2015年8月25日向河北龙一生物科技有限公司、许印藏借款100万元（约定月息4%）；原告在2015年9月8日向韩晓世借款90万元（约定月息3%）、2015年9月18日向韩晓世借款20万元（约定月息3%）、2015年8月25日向孟晓录借款35万元（约定月息4分）、2015年6月24日，石家庄建工集团有限公司建安分公司同意由原告给付工程款132000元和105229元、2015年9月10日土方《结算清单》中约定，由原告给付韩晓世1034250元。以上借款均标注“该借款及利息，同意由辛集市位伯镇西五村“东方丽都”项目投资接收方支付”，日期2015年10月13日，并有原告河北昊一公司的盖章和法定代表人吴亚飞的签字。 2016年4月9日原告和蔡苏州签订《债权转让协议》，约定原告享有的对被告河北傲一公司债权中的98万元债权转让给蔡苏州，并向被告河北傲一公司发出《债权转让通知书》。2016年5月12日，蔡苏州出具《收条》，收到被告河北傲一公司支付的款项98万元。 原告多次和赵志岚签订《借款协议》，其中：2014年11月10日，原告向赵志岚借款297万元，年息25%；2016年3月20日，原告向赵志岚借款78万元，年息25%；2015年9月10日，原告向赵志岚借款198万元，年息25%；2015年1月21日，原告向赵志岚借款180万元，年息25%。以上借款协议中标有“同意此款在我投资的东方丽都项目资金中归还”，并有原告河北昊一公司的盖章和法定代表人吴亚飞的签字。2016年5月12号，赵志岚出具《收条》，收到被告河北傲一公司支付的上述款项753万元和利息216.4万元。 2014年期间，原告分别与张瑞霞、董文菊、李斌、董佳签订《内部员工借款协议》，原告分别借款115万元、150万元、20万元、60万元和10万元，河北金烨桎地投资有限公司（法定代表人吴亚飞）与王社英签订《内部员工借款协议》，向王社英借款10万元，以上借款共计355万元，均约定了借款期限和回报率。后张瑞霞、董文菊、李斌、董佳、王社英五人将上述债权转让给被告河北傲一公司，双方签订了《债权转让协议》，并通过发出债权转让通知、邮寄、公告的方式通知原告。2016年5月20日，张瑞霞、董文菊、李斌、董佳、王社英五人出具《收条》，收到被告河北傲一公司支付的上述款项355万元。 原告法定代表人吴亚飞以其河北金烨桎地投资有限公司的名义与阎晓佳和王晓兰多次签订《融资协议书》和《内部员工借款协议》，分别向阎晓佳借款10万元、10万元、48万元、15万元、80万元、20万元、20万元，共计203万元，均约定借款期限和年回报率。2016年2月16日，原告出具《对账单》，约定上述本金203万元及利息153850元的款项由原告及吴亚飞负责偿还。2016年4月1日，原告与阎晓佳签订《债权转让协议》，约定原告将对被告河北傲一公司的203万债权转让给阎晓佳，原告所欠利息仍由原告承担。同日，原告向被告河北傲一公司发出债权转让通知。 以上事实有双方提交的证据以及双方当事人的陈述在卷证实。 本院认为，原告与被告西五村委员会签订的《新民居开发建设协议书》及补充协议书、《解除协议》、原告与石家庄建工集团建安分公司、河北傲一公司签订的《解除协议》均系双方当事人在平等、自愿的基础上订立，意思表示真实，且不违反法律和行政法规的强制性规定，故应依法确认其合法有效。被告河北傲一公司应依据合同约定，以审计结果为准向原告支付前期投入款项。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告委托河北德永会计师事务所出具的《专项审计报告书》中，审计结果为原告在东方丽都项目的投入共计3441.71万元，被告对此不予认可，认为审计报告系原告单方的委托行为，审计依据的材料不具有真实性，但被告并未向本院提交相应的反驳证据，并且在双方签订的《解除协议》中未围绕审计应以何种方式、由何方进行委托等问题作出具体约定，因此，在约定不明的情况下，原告单方委托审计的行为并无不当，本院对审计结果予以确认。被告河北傲一公司未提交相应的反驳证据，本院对其主张不予支持。 被告河北傲一公司主张已经履行完毕合同义务，并提交了相关证据。其中：1、被告已偿还原告的借款共计3643180.67元（120万元+201.7114万元+42.606667万元），其中原告向河北龙一生物科技有限公司、许印藏借款100万元、向韩晓世借款共计110万元、向孟晓录借款35万元、原告向石家庄建工集团有限公司建安分公司给付工程款132000元和105229元、给付韩晓世1034250元。以上借款均约定了利息，在借条上均标有由接收方（即被告河北傲一公司）支付和有原告的签章，并有付款协议、收条及收据的证据予以证实，故被告河北傲一公司主张的已履行了支付上述款项共计3643180.67元，本院予以支持。2、原告将对被告河北傲一公司债权中的98万元债权转让给蔡苏州，被告河北傲一公司主张已经履行给付义务，有《债权转让通知书》、蔡苏州出具的《收条》为证，本院予以支持。3、原告向赵志岚共计借款753万元，被告河北傲一公司主张代为还款本金和利息969.4万元，有被告提交的借款协议、收条为证，借款协议中标有同意此款在原告投资的项目资金中归还的字样，并有原告的签章，本院对此笔还款予以支持。4、被告河北傲一公司主张代原告法定代表人吴亚飞清偿133.7万元债务，但被告未向本院提交其代为清偿的证据，故本院不予支持。5、被告河北傲一公司主张张瑞霞、董文菊、李斌、董佳、王社英五人将对原告享有的共计355万元债权转让给河北傲一公司，其已经履行完给付义务，并提交了收据、债权转让通知、收条和情况说明予以证实。根据《合同法》第99条的规定，“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但按照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限”。本案中，原告和被告河北傲一公司互负到期债务，可以依法抵销，故本院对被告河北傲一公司给付355万元予以支持，对被告主张支付了此笔债权产生的利息94.9万元，因在债权转让通知中明确约定利息仍由原告承担，故本院对利息部分不予支持。6、原告将对被告河北傲一公司债权中的203万元债权转让给阎晓佳，被告河北傲一公司主张已经履行给付义务，有被告提交的收条、对账单、债权转让协议和通知可以证实，本院对203万元的债权予以支持，对被告主张支付了此笔债权产生的利息26.69万元，因在《债权转让协议》第四条明确约定利息仍由原告承担，故本院对利息部分不予支持。7、被告河北傲一公司主张受让了刘翠珍对河北金烨桎地投资有限公司的25万元债权，但未向本院提交其支付给刘翠珍款项的证据，并且河北金烨桎地投资有限公司与本案原告并不是同一主体，故本院对此笔债权不予支持。8、被告河北傲一公司主张原告在2014年8月至2015年9月取走属于被告的售房款2343482元，应计算在被告河北傲一公司履行付款义务之内。根据原告与被告西五村委员会签订的《新民居开发建设协议书》和补充协议中的约定，“原告售楼并取得售楼款，用作建筑工程款及相应收益，原告享受该项目运作过程中的所有收益”，原告在双方合作期间收取售房款的行为符合合同约定、并无不当，被告河北傲一公司的主张本院不予支持。9、关于原告主张被告赔偿其损失600万元，原告并未提交相关证据证明其实际损失，本院对此不予支持。关于被告河北傲一公司主张其与原告之间的债权债务已经结清，其并未向本院提交结清债务的相关证据，原告对此不予认可，故本院对此不予支持。 综上，被告河北傲一公司已经累计向原告支付了19897180.67元（3643180.67元+980000元+9694000元+3550000元+2030000元），被告河北傲一公司应按照协议约定向原告支付剩余款项共计14102819.33元（3400万元-19897180.67元）。被告辛集市位伯镇西五村村民委员会经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，可缺席判决。综上所述，依据《中国人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告河北傲一房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告河北昊一投资有限公司合同价款14102819.33元； 驳回原告河北昊一投资有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费241800元，由原告河北昊一投资有限公司负担157170元，被告河北傲一房地产开发有限公司负担84630元；案件保全费5000元，由原告河北昊一投资有限公司负担3250元，被告河北傲一房地产开发有限公司负担1750元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长 赵 林 审判员 刘立虹 审判员 王淑芳 二〇一八年十一月三十日 书记员 董 冉 ——