宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）石民终字第807号上诉人（原审原告）贾永军，男，1970年7月10日出生，汉族。委托代理人马金林，宁夏金林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王惠新，男，汉族，1957年10月16日出生。委托代理人王小军，宁夏塞北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王菲，男，汉族，1982年9月4日出生。上诉人贾永军因与被上诉人王惠新、王菲健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院作出的（2015）石惠民初字第211号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理了本案。上诉人贾永军及其委托代理人马金林，被上诉人王惠新及其委托代理人王小军到庭参加诉讼。被上诉人王菲经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年5月16日晚21时许，贾永军与王惠新、王菲在石嘴山市惠农区盛月楼餐厅就餐时因言语不和产生纠纷，继而相互发生肢体冲突，致使贾永军头部受伤，后经送至石嘴山市第一人民医院检查头顶处约有一5CM皮肤裂口，右枕部有一3CM皮肤裂口深达肌层，诊断伤情为：脑震荡、头皮裂伤、双耳感音神经性耳聋、右眼钝挫伤。贾永军当日经门诊治疗后，于次日住院接受进一步检查治疗，2014年6月7日治疗终结出院，医嘱建议休息两周。事发后，王惠新、王菲因其殴打行为被石嘴山市公安局南街派出所予以行政处罚。2014年10月25日，宁夏泰和司法鉴定中心鉴定贾永军伤残等级为十级。2015年3月5日，王惠新、王菲提出重新鉴定申请，要求对泰和司法鉴定中心鉴定意见予以重新鉴定。2015年7月17日，石嘴山市第一人民医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为贾永军听力下降与2014年5月16日外伤之间因果关系无法确定，其听力障碍不在伤残等级范围内。原审法院认为，本案系因侵权行为所致人身损害赔偿纠纷，贾永军提交证据能够证实王惠新、王菲实施侵权行为导致其身体受损，王惠新、王菲对此不表异议，究其纠纷发生之原因，双方为同行业者且相互熟知，参与就餐者亦相互认识，特定就餐环境下言谈举止虽具有一定程度之轻松随意性，但应以适度为限，以相互尊重为前提，贾永军就餐时针对王惠新之言语，超出一般人适度言谈之限，不符合互为尊重之基本礼仪，为本次纠纷发生之诱因，其主观具有一定过错。王惠新、王菲因贾永军言语失当不能冷静、理智加以处理，实施侵权行为而致贾永军头部受伤，主观过错明显。综合全案，双方过错比例划分以贾永军负次要责任承担全部责任的15%；王惠新、王菲共同侵权行为负主要责任承担全部责任的85%较为适宜。结合查明事实及对证据认证意见，贾永军诉求住院医疗费用6326.77元、石嘴山市第一人民医院门诊医疗费820.32元，系其治疗伤情所支付费用，且有医疗机构出具的正式票据加以证实，对此予以确认。住院伙食补助费2100元，结合贾永军实际住院治疗天数及赔付标准，补助费用合理，予以确认。误工费9333.30元，该费用应为补偿贾永军遭受人身损害，耽误工作而致预期财产利益损失，贾永军系个体经营业者，存在因伤治疗收入减少事实，但其所提交证据不能证实其主张的误工费，故应以其所从事的租赁业2014年度职工年平均工资33749元为计算依据，结合贾永军住院治疗天数和医嘱建议休息天数，确认贾永军实际误工费为3281.25元。住院期间护理费2799.90元，亦为补偿贾永军由于生活不能自理，需要护理而造成财产损失，其提供病案资料已记载住院期间陪护一人，亦有护理事实，但其提交证据不能证实其主张护理费，亦应以其租赁业2014年职工年平均工资33749元为计算依据，结合贾永军住院治疗天数，确认住院护理费为1968.75元。交通费400元，该项支出结合贾永军伤情，与其实际就医地点、时间、人数、次数相符，予以确认。财产损失7600元，其提交证据不足以证实该项损失与王惠新、王菲侵权行为间具有因果关系，不予确认。鉴定费2032元，因复检鉴定已推翻泰和司法鉴定中心所作鉴定意见，该项费用贾永军需自行负担，王惠新、王菲对伤情鉴定不表异议，确认鉴定费232元。综上，贾永军损失总额为15129.09元。王惠新、王菲承担损失总额85%即12859.73元，因复检鉴定费用660元为王惠新、王菲交纳，扣减该费用后尚需赔偿12199.73元，剩余15%由贾永军承担。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十五条、第十六条、第二十六条之规定，判决：王惠新、王菲于判决生效后五日内赔偿贾永军经济损失12199.73元。案件受理费减半收取768元，贾永军负担626元，王惠新、王菲负担142元。贾永军上诉称，一、王惠新、王菲因殴打贾永军被公安机关拘留罚款，王惠新、王菲殴打贾永军事实清楚证据确凿，应当承担因此造成的全部后果。多人在酒桌上喝酒，贾永军让王惠新抽烟不存在过错。二、王惠新、王菲用杯子砸贾永军头部时，贾永军用手挡，手表被杯子砸坏，王惠新、王菲对购表销货单的真实性、合法性予以认可，对公安笔录三性不表异议，对手表的损失应予支持。三、贾永军的误工费和住院期间护理费应按贾永军提交的证明计算。受害人是个体工商户的，其误工费的计算标准可以参照受害人一定期限内的平均收入酌定，受害人向原审法院提交误工证明和2015年2月至6月份工资表，足以证明受害人的月工资为8000元，护理人员月工资为4000元。三、贾永军头部被打，鉴定书中记载听力下降的事实客观存在，虽不在鉴定范围之内，但并非不构成伤残，对此贾永军保留诉权。综上，请求依法撤销原审判决，重新作出公正判决。王惠新答辩称，本次纠纷因贾永军对王惠新使用侮辱性语言引发的。原审根据查明事实认定贾永军承担15%的责任正确。贾永军原审提交的误工费证明及工资表缺乏其他证据印证，且惠农区永鑫力源机械设备租赁站是贾永军注册的单位，相关凭证贾永军自行出具，不具有证明效力。贾永军主张误工费按照8000元标准计算缺乏依据。贾永军提交的证据无法证实其所主张的财产损失是王惠新造成的，也没有证据证实该财产已经彻底损坏不能修复。故贾永军要求按照购买价赔偿财产损失的诉讼请求缺乏事实和法律依据。综上，原审认定事实清楚、程序合法，请求驳回上诉，维持原判。王菲未到庭答辩，也未向本院提交书面答辩意见。二审期间贾永军为支持其上诉理由向本院提交如下证据，王惠新质证意见，本院认证意见。证据一、2014年5月、7月税务局完税发票2张。证实贾永军系个体工商户，被打前月收入564723.31元，2014年5月16日因被殴打后住院误工，月收入只有139354.37元，与以前相比减少425368.94元。王惠新质证意见，2014年开具的发票不属于新证据，原审时该证据已经存在。对该证据的真实性、合法性无异议。但与本案无关联。贾永军所出示的证据不能证实业务发生的时间，却能证实贾永军受伤修养期间仍在办理纳税业务，没有因受伤而误工影响收入。对该证据不予认可。证据二、英纳格手表实物一块（庭后提交照片一张入卷）。证实王惠新殴打贾永军时，杯子砸在手表上致使手表彻底损坏无法修复。王惠新质证意见，无法确认该手表系打架当天贾永军佩戴，也无法确认损坏的原因，仅从实物来看并不能判断有无修复价值，对该证据不予认可。本院认证意见，证据一是惠农区永鑫力源机械设备租赁站一个时期纳税情况的反映，不能有效证实贾永军的收入状况；证据二无法证实财产损坏的原因，故对证据一、二不予采信。王惠新、王菲均未向本院提交新证据。本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于原审判决责任划分是否正确的问题。王惠新、王菲原审提交的公安机关询问笔录能够证实涉案纠纷发生的原因。因贾永军具有侮辱性的言行，引发王惠新、王菲的侵权行为，贾永军对损害结果的发生有一定的过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。原审判决贾永军承担15%的责任并无不当。关于财产损失应否支持的问题。贾永军原审提交的公安机关询问笔录中，仅涉及其本人关于手表被损害的记载，无其他证据相互印证，故对贾永军主张的财产损失不予支持。关于误工费、护理费计算是否正确的问题。王惠新、王菲对贾永军原审提交的工资表不认可，且工资表并未载明制作和发放年份，其中5、6月份工资表所记载的贾永军实发工资分别为4000元、2133元，与贾永军月收入8000元的主张相矛盾，不能真实反映贾永军的收入状况。贾永军系从事租赁业的事实，双方均无异议，在贾永军不能举证证明其最近三年的平均收入状况的情况下，原审判决依照法律规定参照石嘴山市惠农区租赁业2014年职工年平均工资33749元计算贾永军的误工损失并无不妥。综上所述，贾永军上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。被上诉人王菲经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为对其相应诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费105元，由上诉人贾永军负担。本判决为终审判决。审 判 长  姜 敏审 判 员  魏聪唤代理审判员  彭德才二〇一五年十一月十七日书 记 员  刘 娜附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。