.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2018）晋11民终2047号上诉人（原审被告）：孙某，汉族，山西省吕梁市人。被上诉人（原审原告）：苏某，汉族，山西省吕梁市人。委托诉讼代理人：王某，山西航宇律师事务所律师。上诉人孙某因与被上诉人苏某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。孙某上诉请求：（一）撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初634号民事判决，依法改判或发回重审；（二）本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.请求二审法院委托合法鉴定机构对被上诉人因交通事故造成的伤残等级依法进行重新鉴定。（1）在交通事故损害赔偿案件中，伤残等级的司法鉴定是决定诉讼各方赔偿数额的关键证据，应当在各方参与的情况下共同确定鉴定机构，这样才能在程序上做到公正合法。而本案中，一审法院自行委托鉴定机构，且在申请人毫不知情也不在场的情况下完成鉴定，剥夺了申请人的知情权和合法权利，鉴定程序不合法。（2）鉴定结论不合法，根据诊断证明书显示被上诉人为左尺、桡骨开放粉碎性骨折、左下尺桡关节分离，按照《人体损伤致残程度分级》最新标准是构不成伤残的，而被上诉人鉴定为十级伤残，鉴定结论与实际远远不符，相差较大。2.申请被上诉人出庭，自从交通事故发生后，上诉人并未再见过被上诉人，因此，请求二审开庭时被上诉人出庭。综上，一审判决错误。苏某辩称，1.本案鉴定程序公正合法，没有不合法一说，在委托一审法院司法鉴定过程当中由上诉人与被上诉人同时选择了司法鉴定机构，根据相关司法解释规定，选择不一致由法院指定有资质的鉴定机构进行鉴定，对于上诉人所述由法院自行委托鉴定机构并不存在，关于上诉人所述毫不知情也不在场的情况，根据相关司法解释规定，司法伤残鉴定时只要达到伤残鉴定时效条件，只要条件齐全就可以去作司法鉴定。2.根据人体损伤致残程度分级最新标准，受害人致残功能损失20%以上完全可以构成十级伤残。3.上诉人在上诉状的事实与理由当中说事故发生后未见被上诉人，被上诉人已经到庭。苏某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费暂定20723.8元；2.后续治疗、伤残赔偿金、鉴定费、误工费、精神抚慰金、二次手术费等具体数额待伤残等级鉴定意见作出之后确定；3.被告在机动车强制保险责任限额内承担赔偿责任，对于超出机动车强制保险责任限额外的损失要求按事故责任比例承担责任；4.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月6日12时许，被告孙某驾驶×××号小轿车沿离石区上安村学府路由西向东行驶至吕梁学院附近左转弯掉头过程中，与沿离石区上安村学府路由东向西行驶至该处郝水晶（系原告丈夫）所驾驶的电动三轮车（载苏某）发生碰撞，致原告苏某甩下车受伤，双方车辆不同程度受损，造成道路交通事故。离石区公安局交警大队于2017年12月7日作出离公交认字（2017）第1733号道路交通事故认定书，认定：被告孙某负本起事故的主要责任，郝水晶负本起事故次要责任，苏某不负本起事故责任。×××号北京现代牌小轿车系被告孙某所有，该车辆在事故发生时未按规定办理机动车强制责任保险，车辆属于脱保状态。经原告申请，原审委托山西省孝义司法鉴定中心对原告伤残等级进行评定，评定为：苏某左腕关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。原告认可在其住院治疗期间，被告垫付医疗费5000元。另查明，原告父亲苏新贵1955年2月2日生人，母亲胡来清1957年3月20日生人，原告兄弟姐妹共四人，均已成年。原告与其丈夫郝水晶于2010年2月24日育有一子取名郝毅，于2011年7月21日育有一子取名郝刚。一审法院认为，侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。原告要求赔偿医疗费、护理费等于法有据，原审予以支持，赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。就原告苏某的各项损失，原审认定如下：医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，原告的医疗费为20723.8元；2、住院伙食补助费：根据《人身损害赔偿解释》第23条规定住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故本案按照100元／天的标准计算，原告住院17天，计住院伙食补助费为1700元；3、营养费：根据《人身损害赔偿解释》第24条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，故本案按照100元／天的标准计算，原告住院17天，计营养费为1700元;4、护理费：根据《人身损害赔偿解释》第21条规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，故本案认可一人护理，护理费按照2017年居民服务业标准计算，原告住院17天，计护理费为1795.34元（38547元÷365天×17天=1795.34元）；5、误工费：原告未提供工作证明及误工损失，故原审依据山西省2017年居民服务业标准计算，误工天数计至定残前一天即200天，计21121.64元（38547元÷365天×200天=21121.64元）；6、残疾赔偿金：根据《人身损害赔偿解释》第25条规定残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按20年计算，原告系城镇户口，结合其伤残等级七级，依法计算20年，计残疾赔偿金为58264元（29132元'c4辍?20年×0.1=58264元）；7、精神抚慰金：根据《人身损害赔偿解释》第18条规定受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?http:?/??/?baike.baidu.com?/?view?/?438776.htm""http:?/??/?baike.baidu.com?/?_blank?)》的规定，故原告请求赔偿精神抚慰金5000元原审予以支持；8、被抚养人生活费：原告父亲苏新贵1955年2月2日生人，母亲胡来清1957年3月20日生人，原告兄弟姐妹共四人，均已成年。原告与其丈夫郝水晶于2010年2月24日育有一子取名郝毅，于2011年7月21日育有一子取名郝刚。故被抚养人生活费计35887.8元（苏新贵：18404元'c4辍?17年÷4×0.1=7821.7元，胡来清：18404元'c4辍?19年÷4×0.1=8741.9元，郝毅：18404元'c4辍?10年÷2×0.1=9202元，郝刚：18404元'c4辍?11年÷2×0.1=10122.2元，合计35887.8元）；9、交通食宿费：原告未提供证据，但实际产生，原审酌情支持3000元；10、鉴定费：鉴定费票据一支，计1500元。以上损失合计150692.58元。依据离石区公安局交警大队于2017年12月7日作出离公交认字（2017）第1733号道路交通事故认定书,被告孙某负本起事故的主要责任，郝水晶负本起事故次要责任，苏某不负本起事故责任。被告孙某作为机动车强制责任保险投保义务人未缴纳保险费，故孙某应当在机动车强制责任保险限额内对原告损失先行赔偿。被告孙某应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿原告苏某医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元。在死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿原告伤残赔偿金、护理费、交通费等共计110000元。原告的剩余损失30692.58被告孙某应承担百分之七十即21484.81元。被告在原告住院治疗期间垫付医疗费5000元，故应当予以剔除，即被告孙某应赔偿原告损失136484.81元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条之规定，判决：被告孙某于判决生效之日起十五日内赔偿原告各项损失136484.81元。案件受理费3314元，减半收取，由原告自行承担497元，被告孙某承担1160元。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，一审法院委托山西省孝义司法鉴定中心出具的司法鉴定意见能否作为认定本案的赔偿依据，上诉人孙某主张重新鉴定应否准许。证据规则第二十六条，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的由人民法院指定。第二十七条,当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：……（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；……。上诉人孙某对经法院委托的鉴定提出异议，但未提供证据证明存在上述情形，故对其提出的重新鉴定，本院不予准许。上诉人应按照山西省孝义司法鉴定中心出具的鉴定意见赔偿被上诉人苏某各项损失。综上所述，上诉人孙某的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3030元，由上诉人孙某负担。本判决为终审判决。审判长 闫红珍审判员 王晓瑜审判员 张晓艳 二〇一八年十一月一日书记员 张亚楠