上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2014）嘉民二(商)初字第2268号原告上海银行股份有限公司嘉定支行，营业场所上海市嘉定区。负责人陆某，该支行行长。委托代理人王岩，上海王岩律师事务所律师。委托代理人苏仲琦，上海王岩律师事务所律师。被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人刘某某，该公司总经理。委托代理人王润华，上海志道律师事务所律师。被告叶惠平，女，汉族，1968年5月27日出生，户籍所在地福建省。被告汤郑良，男，汉族，1967年7月29日出生，户籍所在地福建省。被告上海叶正金属材料有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人叶某某。被告刘某某，男，汉族，1968年5月16日出生，户籍所在地贵州省贵阳市。被告杨群英，女，汉族，1968年12月15日出生，户籍所在地贵州省贵阳市。被告上海文日方实业发展有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人叶某某。被告叶建斌，男，汉族，1976年5月15日出生，户籍所在地上海市嘉定区。被告陈味味，女，汉族，1978年4月12日出生，户籍所在地浙江省。原告上海银行股份有限公司嘉定支行与被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司(以下简称温格乐公司)、叶惠平、汤郑良、上海叶正金属材料有限公司(以下简称叶正公司)、刘某某、杨群英、上海文日方实业发展有限公司(以下简称文日方公司)、叶建斌、陈味味间金融借款合同纠纷一案，本院于2014年10月30日立案受理。后依法适用普通程序，组成合议庭审理。本院于2015年10月21日对本案公开开庭进行了审理。原告委托代理人苏仲琦、被告温格乐公司委托代理人王润华到庭参加诉讼。被告叶惠平、汤郑良、叶正公司、刘某某、杨群英、文日方公司、叶建斌、陈味味经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年4月30日，原告与被告温格乐公司签订编号为XXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》。合同约定：被告温格乐公司向原告借款人民币(以下币种同)500万元；借款用途为采购原材料；借款期限为2014年4月30日至2014年10月30日；贷款年利率为7.84%，逾期罚息年利率为11.76%；结息方式为按季结息，结息日为每季末月的公历20日。2011年11月8日，原告与被告叶惠平、汤郑良签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定以被告叶惠平、汤郑良名下的上海市嘉定区德富路XX号XXX室、XXX室、XXX室的房产作为被告温格乐公司在2011年11月8日至2014年11月8日期间向原告的借款在最高额不超过348万元范围内的抵押担保。2011年11月16日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押登记。2011年11月8日，原告与被告温格乐公司签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定以被告温格乐公司名下的上海市嘉定区春归路XXX号房产作为被告温格乐公司在2011年11月8日至2014年11月8日期间向原告的借款在最高额不超过3,000万元范围内的抵押担保。2012年4月1日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押登记。2013年4月28日，原告与被告叶正公司签订了编号为2DBXXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定以被告叶正公司名下的上海市嘉定区宝安公路XXX号房产作为被告温格乐公司在2013年4月28日至2016年4月28日期间向原告的借款在最高额不超过380万元范围内的抵押担保。2013年5月6日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押登记。2014年5月6日，原告与被告刘某某、杨群英签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定以被告刘某某、杨群英名下的上海市嘉定区安亭镇和静路XXX弄XXX号XXX室房产为上述借款提供抵押担保。2014年5月9日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押登记。2014年5月6日，原告与被告文日方公司签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定以被告文日方公司名下的数控激光切割机2台(型号为SLCF-XL30*60、SLCF-XL30*180)为上述借款提供抵押担保。同日，双方至上海市工商行政管理局嘉定分局办理了动产抵押登记。2014年4月25日，原告与被告叶建斌、陈味味签订了编号为2DBXXXXXXXXX的《最高额保证合同》，双方约定由被告叶建斌、陈味味为被告温格乐公司在2014年4月25日至2015年4月25日期间向原告的借款在最高额不超过1,500万元范围内提供保证。合同生效后，原告按约分别于2014年4月30日、2014年5月5日向被告温格乐公司发放了贷款300万元和200万元。借款合同到期后，被告温格乐公司未能按约履行还款义务。被告叶建斌、陈味味也未能履行保证义务。故原告诉请判令：一、被告温格乐公司归还原告贷款本金500万元及利息137,945.98元、罚息810.93元(自2014年6月21日至2014年10月30日止)；二、被告温格乐公司支付原告以5,138,756.92元为基数，按年利率11.76%，自2014年10月31日起计算至实际清偿之日的逾期罚息；三、被告温格乐公司赔偿原告律师费15,000元；四、被告叶建斌、陈味味对上述债务承担连带清偿责任；五、以被告温格乐公司提供的抵押物坐落于上海市嘉定区春归路XXX号房产折价或者拍卖、变卖所得款项优先由原告受偿；六、以被告叶惠平、汤郑良提供的抵押物坐落于上海市嘉定区德富路XX号XXX室、XXX室、XXX室的房产折价或者拍卖、变卖所得款项优先由原告受偿；七、以被告叶正公司提供的坐落于上海市嘉定区宝安公路XXX号房产折价或者拍卖、变卖所得款项优先由原告受偿；八、以被告刘某某、杨群英提供的坐落于上海市嘉定区安亭镇和静路XXX弄XXX号XXX室房产折价或者拍卖、变卖所得款项优先由原告受偿；九、以被告文日方公司提供的抵押物数控激光切割机(SLCF-XL30*60型)1台、(SLCF-XL30*180)型1台折价或者拍卖、变卖所得款项优先由原告受偿。被告温格乐公司辩称，对于原告第一项诉请主张的借款本金500万元以及相应的利息没有异议，但是原告在借款期内计算罚息没有依据；对于原告第二项诉请主张的逾期罚息的计算基数有异议，其中包含了利息和罚息，存在计算复利的情况，违反了相关法律规定；对原告第三项诉请主张的律师费损失不认可，原告并没有提供证据证明律师费的实际发生；后对原告当庭补充提交的律师费支付凭证无异议；对原告的第五项诉请要求被告温格乐公司承担的抵押担保责任无异议；对原告第四项、第六项、第七项、第八项诉请，认为被告叶建斌、陈味味、叶惠平、汤郑良、叶正公司、刘某某、杨群英并未为被告温格乐公司就本案所涉借款提供保证担保或是抵押担保；对原告第九项诉请不清楚。被告叶惠平、汤郑良、叶正公司、刘某某、杨群英、文日方公司、叶建斌、陈味味均未作答辩。经审理查明，2014年4月30日，原告与被告温格乐公司签订编号为XXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》。合同约定：被告温格乐公司向原告借款500万元；借款用途为采购原材料；借款期限为自2014年4月30日至2014年10月30日止；贷款年利率为7.84%；逾期罚息为贷款利率的150%；合同有效期内实行浮动利率的，如遇中国人民银行基准利率调整，贷款人按合同约定的浮动幅度按季调整贷款利率；结息方式为按季结息，结息日为每季末月的公历20日；对贷款期内不能按期支付的利息按合同利率按月计收复利，贷款逾期后改按合同罚息利率计收复利。2011年11月8日，原告与被告叶惠平、汤郑良签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定被告叶惠平、汤郑良以被告叶惠平的名下坐落于上海市嘉定区德富路XX号XXX室、XXX室、XXX室的房产房地产，作为被告温格乐公司在2011年11月8日至2014年11月8日期间与原告发生的综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权提供抵押担保；担保的主债权余额不超过348万元；抵押担保的范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费等债权实现费用；合同项下的抵押权独立于债权人现在或将来可能取得的权利，抵押权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的抵押权。2011年11月16日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押权登记。2011年11月8日，原告与被告温格乐公司签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定被告温格乐公司以其名下坐落于上海市嘉定区春归路XXX号房地产，作为被告温格乐公司在2011年11月8日至2014年11月8日期间与原告发生的综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权提供抵押担保；担保的主债权余额不超过3,000万元；抵押担保的范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费等债权实现费用；合同项下的抵押权独立于债权人现在或将来可能取得的权利，抵押权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的抵押权。2012年4月1日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押权登记。上海市房地产登记证明记载的最高债权限额为1500万元；债权发生期间为2012年3月27日至2015年3月27日。2013年4月28日，原告与被告叶正公司签订了编号为2DBXXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定被告叶正公司以其名下坐落于上海市嘉定区宝安公路XXX号房地产，作为被告温格乐公司在2013年4月28日至2016年4月28日期间与原告发生的综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权提供抵押担保；担保的主债权余额不超过380万元；抵押担保的范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费等债权实现费用；合同项下的抵押权独立于债权人现在或将来可能取得的权利，抵押权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的抵押权。2013年5月6日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押权登记。2014年5月6日，原告与被告刘某某、杨群英签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定被告刘某某以其名下坐落于上海市嘉定区安亭镇和静路XXX弄XXX号XXX室房地产，作为被告温格乐公司在2014年4月25日至2017年4月25日期间与原告发生的综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权提供抵押担保；担保的主债权余额不超过149万元；抵押担保的范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费等债权实现费用；合同项下的抵押权独立于债权人现在或将来可能取得的权利，抵押权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的抵押权。2014年5月9日，双方至上海市嘉定区房地产登记处办理了上述房产的抵押权登记。2014年5月6日，原告与被告文日方公司签订了编号为2DBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，双方约定被告文日方公司以名下型号为SLCF-XL30*60数控激光切割机1台及型号为SLCF-XL30*180数控激光切割机1台，作为被告温格乐公司在2014年4月25日至2015年4月25日期间与原告发生的综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权提供抵押担保；合同生效前已存在的编号为XXXXXXXXX001、XXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》纳入合同担保的债权范围；担保的主债权余额不超过580万元；抵押担保的范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费等债权实现费用；合同项下的抵押权独立于债权人现在或将来可能取得的权利，抵押权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的抵押权。同日，双方至上海市工商行政管理局嘉定分局办理了动产抵押登记。2014年4月25日，原告与被告叶建斌签订了编号为2DBXXXXXXXXX的《最高额保证合同》，双方约定被告叶建斌在最高额不超过1,500万元范围内，为被告温格乐公司在2014年4月25日至2015年4月25日期间与原告发生的综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权提供连带责任保证；保证担保的范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费等债权实现费用；保证期间为最后一笔主债务履行期届满之日起2年；合同项下的保证独立于债权人现在或将来可能取得的权利，债权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的担保。被告陈味味与被告陈建斌在《最高额保证合同》保证人一栏内共同签字。2014年4月30日、2014年5月5日，原告分别向被告温格乐公司发放了贷款300万元和200万元。自2014年9月21日起，被告温格乐公司未能按约履行还款义务。原告涉诉。截止2014年10月30日，被告温格乐公司尚欠原告借款本金500万元、利息137,945.98元、罚息810.93元；另查，原告为本案诉讼支出律师费15,000元。上述事实由原告提供的流动资金借款合同、最高额抵押合同、上海房地产登记证明、动产抵押登记书、最高额保证合同、借款凭证、法律服务委托合同、发票、付款凭证等予以证实。本院认为，原告与被告温格乐公司签订的《流动资金借款合同》、原告与被告叶惠平、汤郑良、温格乐公司、叶正公司、刘某某、杨群英、文日方公司分别签订的《最高额抵押合同》以及原告与被告叶建斌、陈味味签订的《最高额保证合同》均合法有效。原告按约向被告温格乐公司发放了贷款。被告温格乐公司理应按约归还借款本息。现被告温格乐公司未能按约归还借款本息，显属违约，应按合同约定承担归还借款本息的民事责任。原告主张要求被告温格乐公司支付利息以及逾期利息符合双方约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。但是原告诉请第二项关于逾期利的计算基数中包含了罚息，该主张不符合双方约定也不符合法律规定，本院不予支持。本院确定自2014年10月31日的逾期利息的计算基数应当为借款本金及截止2014年10月30日的利息。原告主张要求被告温格乐公司支付律师费损失，符合双方的约定，本院予以支持。因被告温格乐公司未能按约归还借款本息，且原告与被告叶惠平、汤郑良、叶正公司、刘某某、杨群英、文日方公司分别签订的《最高额抵押合同》以及原告与被告叶建斌、陈味味签订的《最高额保证合同》，均明确约定债权人可不先行行使其他担保权利而直接行使合同项下的担保，故原告主张要求被告叶惠平、被告温格乐公司、被告叶正公司、被告刘某某、被告文日方公司承担相应的抵押担保责任，要求被告叶建斌、陈味味承担相应的保证担保责任，符合双方约定亦符合法律规定，本院予以支持。因本案所涉借款均在相应的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》约定的债务发生期间，故被告温格乐公司关于被告叶建斌、被告陈味味、被告叶惠平、被告汤郑良、被告叶正公司、被告刘某某、被告杨群英并未为被告温格乐公司为本案所涉借款提供保证担保或是抵押担保的主张并不成立。至于原告向被告汤郑良、被告杨群英主张行使抵押权，本院认为，被告汤郑良、被告杨群英在《最高额抵押合同》上签名，但抵押权证确定的权利人仅为被告叶惠平及被告刘某某，故本院认为原告向被告叶惠平、被告刘某某行使抵押权即可。此外，原告与被告叶惠平签订的《最高额抵押合同》中双方明确约定担保的主债权余额为348万元。原告与被告叶正公司签订的《最高额抵押合同》中双方明确约定担保的主债权余额为380万元。原告与被告刘某某签订的《最高额抵押合同》中双方明确约定担保的主债权余额为149万元。原告与被告文日方公司签订的《最高额抵押合同》中双方明确约定担保的主债权余额为580万元。而与此同时，原告与被告温格乐公司之间另有编号为XXXXXXXXX001的《流动资金借款合同》项下尚有500万元的借款未归还【本院审理的(2014)嘉民二(商)初字第2269号】，故上述抵押担保应当针对以上的两笔借款合计的本金余额，在双方约定的最高额主债权余额限额范围内承担抵押担保责任。诉讼中，被告叶惠平、汤郑良、叶正公司、被告刘某某、杨群英、文日方公司、叶建斌、陈味味经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为其放弃相应的答辩、质证等诉讼权利，对此应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告上海银行股份有限公司嘉定支行借款本金人民币500万元及截至2014年10月30日的利息人民币137,945.98元、罚息人民币810.93元；二、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海银行股份有限公司嘉定支行以人民币5,137,945.98元为基数，自2014年10月31日起至实际清偿之日止的逾期利息(利率按双方签订的编号为XXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》的约定计)；三、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海银行股份有限公司嘉定支行律师费人民币15,000元；四、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司届时不履行上述第一、二、三项付款义务的，原告上海银行股份有限公司嘉定支行可以与被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司协议，以坐落于上海市嘉定区安亭镇黄渡春归路XXX号的房地产折价，或者申请以拍卖、变卖该房地产所得价款优先受偿。该房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额的部分归被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司所有，不足部分由被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司清偿；五、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司届时不履行上述第一、二、三项付款义务的，原告上海银行股份有限公司嘉定支行可以与被告叶惠平协议，以坐落于上海市嘉定区德富上海市嘉定区德富路XX号XXX室、XXX室、XXX室的房地产折价，或者申请以拍卖、变卖该房产所得价款在借款本金【与(2014)嘉民二(商)初字第2269号借款本金合计】人民币348万元范围内优先受偿。该房产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额的部分归被告叶惠平所有，不足部分由被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司清偿。被告叶惠平在原告上海银行股份有限公司嘉定支行实现抵押权后，有权向被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司追偿；六、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司届时不履行上述第一、二、三项付款义务的，原告上海银行股份有限公司嘉定支行可以与被告上海叶正金属材料有限公司协议，以坐落于上海市嘉定区马陆镇宝安公路XXX号的房地产折价，或者申请以拍卖、变卖该房地产所得价款在借款本金【与(2014)嘉民二(商)初字第2269号借款本金合计】人民币380万元范围内优先受偿。该房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额的部分归被告上海叶正金属材料有限公司所有，不足部分由被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司清偿。被告上海叶正金属材料有限公司在原告上海银行股份有限公司嘉定支行实现抵押权后，有权向被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司追偿；七、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司届时不履行上述第一、二、三项付款义务的，原告上海银行股份有限公司嘉定支行可以与被告刘某某协议，以坐落于上海市嘉定区安亭镇和静路XXX弄XXX号XXX室的房地产折价，或者申请以拍卖、变卖该房地产所得价款在借款本金【与(2014)嘉民二(商)初字第2269号借款本金合计】人民币149万元范围内优先受偿。该房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额的部分归被告刘某某所有，不足部分由被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司清偿。被告刘某某在原告上海银行股份有限公司嘉定支行实现抵押权后，有权向被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司追偿；八、被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司届时不履行上述第一、二、三项付款义务的，原告上海银行股份有限公司嘉定支行可以与被告上海文日方实业发展有限公司协议，以型号为SLCF-XL30*60数控激光切割机1台及型号为SLCF-XL30*180数控激光切割机1台折价，或者申请以拍卖、变卖该设备所得价款在借款本金(与【2014)嘉民二(商)初字第2269号借款本金合计】人民币580万元范围内优先受偿。该设备折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额的部分归被告上海文日方实业发展有限公司所有，不足部分由被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司清偿。被告上海文日方实业发展有限公司在原告上海银行股份有限公司嘉定支行实现抵押权后，有权向被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司追偿；九、被告叶建斌、被告陈味味对被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司上述第一、二、三项付款义务承担连带清偿责任。被告叶建斌、被告陈味味承担保证责任后，有权向被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司追偿。被告如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币47,876元，财产保全费人民币5,000元，公告费人民币760元，合计诉讼费人民币53,636元，由被告上海温格乐汽车零部件制造有限公司、被告叶惠平、被告上海叶正金属材料有限公司、被告刘某某、被告上海文日方实业发展有限公司、被告叶建斌、被告陈味味共同负担(应于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  樊 杰审 判 员  张志慧人民陪审员  王玉祥二〇一五年十一月二十日书 记 员  朱 英附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。