江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0281民初12224号原告（反诉被告）：江阴鹏奥太阳能技术有限公司，住所地江苏省江阴市澄江中路****（天福世纪广场）。法定代表人：陆翠莲，该公司总经理。委托诉讼代理人：张洪，江苏春申律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹磊华，江苏春申律师事务所律师。被告（反诉原告）：靖江晶茂新能源有限公司，住所地江，住所地江苏省靖江市富阳路**v>法定代表人：张苏官，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：肖桂荣，上海申浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵世文，上海申浩律师事务所律师。被告：胡淳，男，黎族。委托诉讼代理人：肖桂荣，上海申浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵世文，上海申浩律师事务所律师。原告（反诉被告）江阴鹏奥太阳能技术有限公司（以下简称鹏奥公司）诉被告靖江晶茂新能源有限公司（反诉原告）（以下简称晶茂公司）、胡淳买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鹏奥公司委托诉讼代理人曹磊华，被告晶茂公司、胡淳共同委托诉讼代理人赵世文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鹏奥公司向本院提出诉讼请求：1、判令晶茂公司立即返还鹏奥公司款项2849135元并支付利息（以449135元为基数自2017年7月14日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；以240万元为基数自2017年7月20日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息）；2、判令胡淳对晶茂公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由晶茂公司、胡淳承担。事实及理由：鹏奥公司与晶茂公司素有业务往来，由鹏奥公司向晶茂公司购买电池片，双方的购买模式为：鹏奥公司先预付款项，按实结算，超过部分款项由晶茂公司退还给鹏奥公司。鹏奥公司累计向晶茂公司付款13946644元，但晶茂公司仅向鹏奥公司交付了7159509元的货物，后晶茂公司向鹏奥公司退款共计3938000元，仍有2849135元未退。经鹏奥公司多次催要，晶茂公司均不予理涉。胡淳系晶茂公司所有的一人公司，胡淳依法应对鹏奥公司的上述债务承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告晶茂公司辩称：鹏奥公司、晶茂公司存在事实上的买卖合同关系，由鹏奥公司提供资金并负责市场销售，由晶茂公司负责采购组织货源，双方按照合同利润各50%的方式进行分成，并由鹏奥公司先进行利润统计，并将数据统计后发送给晶茂公司确认。之后鹏奥公司将对账单发送给晶茂公司确认，双方合作存在利润879092.70元，根据约定鹏奥公司应向晶茂公司支付439546.40元。因双方在合同履行过程中晶茂公司存在多退货款的情况，多退货款770495元，因此，鹏奥公司应当向晶茂公司支付款项及利润共计1210040元。不存在晶茂公司应向鹏奥公司返还款项的事实，请求驳回鹏奥公司的诉讼请求。被告胡淳辩称：买卖双方的法律主体是鹏奥公司与晶茂公司，并不是胡淳。鹏奥公司起诉的法律主体不适格，因此，请求驳回鹏奥公司对胡淳的诉讼请求。反诉原告晶茂公司向本院提出诉讼请求：1、判令鹏奥公司支付结欠的货款770495元；2、判令鹏奥公司支付合作利润分成439546.40元；（上述合计1210041元）3、反诉的诉讼费用由鹏奥公司承担。事实及理由与本诉答辩意见一致。反诉被告鹏奥公司辩称：晶茂公司的反诉诉讼请求无事实与法律依据，本案买卖双方不存在利润分成事宜，更不存在鹏奥公司结欠晶茂公司货款的事实，本案反诉费用应当由晶茂公司承担。本院经审理认定事实如下：鹏奥公司与晶茂公司素有业务往来，由鹏奥公司向晶茂公司购买电池片。鹏奥公司向晶茂公司支付预付款13946644元。2017年7月至8月，晶茂公司共计向鹏奥公司开具增值税专用发票7159509元。2017年7月，晶茂公司向鹏奥公司返还预付款3138000元。2017年10月23日，晶茂公司向鹏奥公司开具7张增值税专用发票，总金额为818981.10元。对该7张增值税专用发票，鹏奥公司认为并未收到7张增值税专用发票对应的818981.10元货物，7张增值税发票是晶茂公司起诉后邮寄给鹏奥公司的，应当由晶茂公司举证证明向鹏奥公司交付了818981.10元货物。庭审中，晶茂公司向本院提交胡佳与“星空无雨”的微信聊天记录，“星空无雨”系鹏奥公司业务员沈一峰，晶茂公司拟证明鹏奥公司与晶茂公司事实上存在买卖合同关系，晶茂公司采购电池片后按照鹏奥公司沈一峰的要求发货，双方通过微信、电话等方式沟通货物的买卖与交货情况，并进行阶段性对账。微信聊天记录内容反映，2017年8月14日，沈一峰向胡佳发送名为《多晶电池片发货合计8.7》的excel表格，统计品名均为电池片，交付货物10779139元，差价总额879092.70元。沈一峰紧跟着说：“这是对账单你看一下”，“利润有87万多，我们占一半。还有你的票要赶紧开给我，就是你还差40多万要打给我们，相当于说是”。2017年8月15日，沈一峰向胡佳发微信：“这个对账很简单的，你明天必须把40多万打过来，要不然我也会翻脸的。”胡佳回：“账你弄错了吧！”沈一峰回：“哪里错了，你可以过来对啊。”胡佳回：“可以。”沈一峰回：“这个账肯定没有问题，按照你给的价格来的，怎么会错，错在哪里啊？”2017年8月21日，胡佳向沈一峰发微信：“今天一会儿把那个对账单给你，你看一下，你先对一下，我把对账单给你。”2017年8月24日，沈一峰向胡佳发微信：“对账单发过来啊。”2017年9月30日，胡佳向沈一峰发微信：“喂，沈总，不好意思，早上您打电话，我没听到。”“对不住了，要对您失信了，然后本来说这个月把发票什么的给你。”“下个月10月份再给你把这件事情慢慢慢慢地累掉，实在对不住了，很抱歉。”沈一峰回：“欠我200多万发票，还有几十万钱，别忘了啊。”2017年10月20日，沈一峰向胡佳发微信：“今天20号，票有没有开好了！”2017年10月21日，胡佳向沈一峰发微信：“我今天先给你开部分发票出来”，“寄了发单号给你”。沈一峰回：“多少金额？”胡佳回：“80万”。沈一峰回：“这个也太少了吧”，“两个80万”。胡佳回：“别的进项还没进来”。2017年10月23日，沈一峰向胡佳发微信：“160万吗”？胡佳回：“80”。沈一峰回：“这个太少了吧！”胡佳回：“等进项来了再安排。”2018年2月6日，上海市徐汇公证处出具（2017）沪徐证经字第18450号《公证书》，申请人为晶茂公司，委托代理人为胡佳，对上述微信聊天记录保全证据公证。对上述微信聊天记录的真实性，鹏奥公司不予认可，认为公证书只能认定是胡佳将手机拿去公证处进行公证时手机中的内容，但在公证之前，胡佳可以将微信聊天中的部分内容进行删除，形成对胡佳有利的不完整的聊天记录，公证处对此无法核实。对《多晶电池片发货合计8.7》的excel表格，鹏奥公司认为沈一峰确实曾发送给胡佳，但实际上沈一峰当时发错了，并且告知了胡佳这个表格是给公司老板看的，表格中还有江阴晟翔科技有限公司（以下简称晟翔公司）及其他业务，之后沈一峰的手机编辑修改后发了一份名称为对账单的文件，所以才有后来形成的对账单，公证时胡佳提供的微信聊天记录不完整，删除了该对账单。表格中的电池片鹏奥公司除了向晶茂公司购买外，还向江阴市奋钧光伏科技有限公司、江苏锦特仕能源科技有限公司、江苏天翌光伏新材料有限公司、无锡市晟畅科技有限公司、永嘉利为新能源有限公司、天长市绿晶新能源商贸有限公司、百力达太阳能股份有限公司、张家港国龙光伏科技有限公司购买。对销售利润的问题，鹏奥公司认为是胡佳觉得鹏奥公司赚了钱，自己又亏损了，胡佳觉得做生意要一起赚钱，希望鹏奥公司分一半利润给晶茂公司，然后晶茂公司再把欠的货物都发给鹏奥公司。实际上鹏奥公司账面上87万余元的利润已经作为预付款支付给晶茂公司了，沈一峰表示不可能对半分那么多，但是胡佳认为起码对半分之后才能保证不亏，鹏奥公司介绍的晟翔公司业务所得的利润胡佳也是要分一半给鹏奥公司的，所以沈一峰顺着胡佳的思路讲了利润87万元的语音。后沈一峰要求胡佳先给40多万元，让沈一峰能给老板一个交待，让胡佳把剩余货物发过来，所以才会形成由沈一峰向胡佳要40多万元。如果按照晶茂公司的主张，也应当是胡佳向沈一峰要40多万元，因此，晶茂公司主张的利润分成不成立。对沈一峰向胡佳要200多万元的发票，鹏奥公司认为其累计付款13946644元，晶茂公司返还货款3938000元，剩余10008644元，晶茂公司发货7159509元，尚有2849135元的货物未到，该部分也没有开具发票，故该聊天记录与鹏奥公司的陈述是一致的。案件审理中，本院依法向沈一峰调查，沈一峰向本院陈述：沈一峰是鹏奥公司的总经理。微信聊天记录中的部分内容已经被胡佳删除，内容不完整。《多晶电池片发货合计8.7》的excel表格实际上是要发给公司其他股东看的，发给胡佳是发错了；后来马上发了份对账单给胡佳，但胡佳在公证前删除了，胡佳还把自己说话的内容也删除了，胡佳当时讲亏钱了，认为鹏奥公司介绍给胡佳生意，要分一半利润，所以要求公司从胡佳处进货赚的钱也要分胡佳一半利润。当时考虑到还有几百万预付款在胡佳那，鹏奥公司的利润80万元也作为预付款支付给胡佳了，怕胡佳不发货，所以同意利润平分，让胡佳把货发完，票开清，但后来胡佳也没有发货。次日又不想把这80多万元的利润作为预付款了，就要求胡佳把一半利润返还；表格中靖江晶茂（晟翔）的几笔，是鹏奥公司介绍给胡佳的业务，是胡佳直接和晟翔公司发生的往来。写入表格是因为当时和胡佳约定介绍给胡佳生意，利润一人一半，这部分利润要告诉鹏奥公司股东的，所以做进了表格。表格中的往来仅是7月的一部分，仅是这一规格在这一时间段的全部往来，其他规格的没有放在里面，这个往来除了之前的陈述，其他都是鹏奥公司和客户之间的往来，货物的来源有一部分是晶茂公司，也有鹏奥公司自己的货物以及向其他公司采购的货物；鹏奥公司与晶茂公司的往来，是先发货后开票；起诉后晶茂公司开具的80多万发票，鹏奥公司没有收到相应的货物，当时沈一峰出差在外，财务不知道，就自行抵扣了。审理中，本院依法向沈伟忠调查，沈伟忠向本院陈述：沈伟忠系晟翔公司的员工，在公司主管生产，与鹏奥公司没有关系，和沈一峰是朋友。和晶茂公司发生往来是因为晟翔公司的供应商与晶茂公司合作，在晟翔公司这边加工光伏产品认识的，大约在2016年12月认识，沈伟忠认识的是晶茂公司的胡佳；晟翔公司向晶茂公司采购光伏上的电池，大概从2017年6月底7月初开始至2017年9月，晟翔公司采购部门电话通知晶茂公司的胡佳，提出需要的电池数量，下订单都是这种方式，胡佳组织货源后派车送来，随车没有送货单，晟翔公司也不需要签收，每次送货都有相对固定的驾驶员，驾驶员是晶茂公司安排的，双方往来大约在200万片的货物；有两单的货物，一个是7万片左右，一个是5万片左右是委托鹏奥公司送过来的；这两笔收货时间分别是2017年7月16日、2017年7月23日；货款是货到结清的，从不拖延时间。支付方式是银行承兑汇票，随车带走；7万片和5万片的承兑是谁拿走的不清楚，即便是鹏奥公司的人拿走的，也是晟翔公司与晶茂公司之间发生的往来，这两笔下单时沈伟忠都是和晶茂公司电话联系的。庭审中，晶茂公司向本院陈述其与晟翔公司的业务往来为：在与鹏奥公司合作之前，晶茂公司是与晟翔公司的沈伟忠有合作的，沈一峰介入后，原则上是通过鹏奥公司与晶茂公司合作的方式向晟翔公司供货，这个合作是晶茂公司提供货源，鹏奥公司出具资金。事实上，经晶茂公司确认是由鹏奥公司直接向晟翔公司沈伟忠收款，晶茂公司与晟翔公司之间不存在结算的问题，晶茂公司一直和鹏奥公司进行结算。对沈一峰在微信中多次提及的40多万元，是因为晶茂公司尚未给鹏奥公司开具200多万的发票，如果在未开具的情况下，这些发票的税金就差不多相当于40多万的金额。另查明，晶茂公司成立于2017年5月9日，股东为胡淳；2017年11月2日，晶茂公司股东由胡淳变更为胡佳、胡定清，2018年1月2日，晶茂公司股东由胡佳、胡定清变更为张苏官。上述事实有电子银行承兑汇票、江苏增值税专用发票、收据、晶茂公司工商登记信息、公证书、微信聊天记录、调查笔录及当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为，鹏奥公司与晶茂公司之间虽无书面合同，但存在事实上的买卖合同关系，合法有效。鹏奥公司向晶茂公司支付预付款13946644元，晶茂公司向鹏奥公司返还预付款3138000元，双方均无争议，本院予以确认。对晶茂公司向鹏奥公司的发货金额，鹏奥公司自认收到7159509元货物，晶茂公司反诉并抗辩其已经交付10779139元货物，本院认为，沈一峰在微信中向胡佳发送的《多晶电池片发货合计8.7》的excel表格，胡佳隔天向沈一峰回复“账你弄错了吧”，之后沈一峰多次要求胡佳对账，胡佳也多次同意再次对账，故该表格不能真实反映晶茂公司的送货情况。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，晶茂公司未能提供相应的送货单、出库单等证据证明其送货情况，故对晶茂公司反诉并抗辩称其已经交付10779139元货物的意见，本院依法不予采纳。对晶茂公司在鹏奥公司起诉后向鹏奥公司开具总金额为818981.10元的增值税专用发票，鹏奥公司总经理沈一峰陈述鹏奥公司与晶茂公司之间的交易习惯为先发货后开票，但该818981.10元的发票未收到对应的货物，是由于其出差未在公司而财务自行抵扣，因此鹏奥公司认为并未收到该818981.10元的货物，本院认为，鹏奥公司对7张总金额为818981.10元的发票予以签收并进行抵扣的行为，应当视为其认可该金额的增值税专用发票所对应的货物已经交付。结合鹏奥公司的自认，本院认定晶茂公司共计向鹏奥公司交付7978490.10元货物。对晶茂公司反诉及抗辩的利润分成问题，晶茂公司未举证证明双方已经达成利润平分的合意，亦未举证证明双方交易往来是否存在利润、利润的具体金额，故本院对该反诉及抗辩意见不予采纳，晶茂公司仍需向鹏奥公司返还预付款2030153.90元。对鹏奥公司主张自预付款支付时计算利息损失的诉讼请求，本院认为，因双方在起诉前未进行业务结算，应当自起诉时开始计算鹏奥公司的利息损失，超过部分本院依法不予支持。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，胡淳在本案受理时系晶茂公司的唯一股东，但其未举证证明公司财产独立于其个人财产，故其应当对其担任股东期间的晶茂公司的债务承担连带清偿责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、靖江晶茂新能源有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向江阴鹏奥太阳能技术有限公司返还预付款2030153.90元及该款自2017年9月6日起至实际给付之日止以中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。二、胡淳对靖江晶茂新能源有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回江阴鹏奥太阳能技术有限公司的其他诉讼请求。四、驳回靖江晶茂新能源有限公司的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29600元、保全费5000元，共计34600元（江阴鹏奥太阳能技术有限公司已预交），由江阴鹏奥太阳能技术有限公司负担9946元，由靖江晶茂新能源有限公司、胡淳负担24654元，靖江晶茂新能源有限公司、胡淳负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付江阴鹏奥太阳能技术有限公司。反诉案件受理费7845元（靖江晶茂新能源有限公司已预交），由靖江晶茂新能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  杨 奕人民陪审员  曹惠芬人民陪审员  陆亚瑛二〇一八年十一月十二日书 记 员  薛钰杰本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》：第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》：第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。第八条出卖人仅以增值税专用发票及税款抵扣资料证明其已履行交付标的物义务，买受人不认可的，出卖人应当提供其他证据证明交付标的物的事实。合同约定或者当事人之间习惯以普通发票作为付款凭证，买受人以普通发票证明已经履行付款义务的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。