南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书(2015)崇民初字第00787号原告李斌。委托代理人张咏，江苏濠阳律师事务所律师。被告李志兵。被告顾明霞。被告南通市五步口肉类批发市场有限公司，住所地南通市崇川区文峰街办五步口村一组。原告李斌与被告李志兵、顾明霞、南通市五步口肉类批发市场有限公司（以下简称五步口公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张咏到庭参加诉讼，被告李志兵、顾明霞、五步口公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李斌诉称，2012年4月26日，被告李志兵、顾明霞与中国银行股份有限公司南通崇川支行（以下简称中国银行崇川支行）签订一份“融资宝”个人住房循环贷款额度合同，合同约定的授信金额为74万元，授信日期为2012年4月26日至2015年4月26日。同日，原告与中国银行崇川支行签订一份个人贷款抵押合同，该份合同约定原告为被告李志兵、顾明霞的上述贷款合同提供抵押，抵押物为原告所有的南通市天山花园49幢502室房屋，担保范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等。保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起两年。同日，中国银行崇川支行还与被告五步口公司签订保证合同纠纷一份，该合同约定被告五步口公司为被告李志兵、顾明霞的上述贷款合同提供保证担保，担保范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证期间为债务履行期届满两年。此后，原告将南通市天山花园49幢502室的房屋抵押给中国银行崇川支行，并办理了相关的抵押登记。2013年5月15日，被告李志兵、顾明霞与中国银行崇川支行签订了一份融资宝个人循环额度贷款提款协议，向中国银行崇川支行贷款64万元，约定借款期限12个月，借款到期后，被告李志兵、顾明霞并未按照合同的约定如期全额还款，此后中国银行崇川支行向贵院起诉，要求被告李志兵、顾明霞履行偿还借款并支付利息及律师费，要求原告承担担保责任，要求五步口公司承担保证责任，诉讼过程中，原告为减少损失，主动履行了担保责任，并支付了律师费和诉讼费用。现原告诉至法院，请求判令被告李志兵、顾明霞归还代垫款189720.49元，要求被告五步口公司对上述债务的一半承担连带保证责任。被告李志兵、顾明霞、五步口公司未应诉答辩。经审理查明，2012年4月26日，被告李志兵、顾明霞与中国银行崇川支行签订一份“融资宝”个人住房循环贷款额度合同，合同约定的授信金额为74万元，授信日期为2012年4月26日至2015年4月26日。同日，原告与中国银行崇川支行签订一份个人贷款抵押合同，该份合同约定原告为被告李志兵、顾明霞的上述贷款合同提供抵押，抵押物为原告所有的南通市天山花园49幢502室房屋，担保范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等。保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起两年。同日，中国银行崇川支行与被告五步口公司签订保证合同纠纷一份，该合同约定被告五步口公司为被告李志兵、顾明霞的上述贷款合同提供保证担保，担保范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证期间为债务履行期届满两年。合同另约定“如乙方（中国银行崇川支行）在本合同项下的债权又有物的担保的，在乙方要求甲方（五步口公司）承担保证责任时，甲方自愿放弃要求乙方先行使担保物权的抗辩，并严格按照乙方的要求履行担保责任。”此后，原告将南通市天山花园49幢502室的房屋抵押给中国银行崇川支行并办理了相关的抵押登记。2013年5月15日，被告李志兵、顾明霞与中国银行崇川支行签订了一份融资宝个人循环额度贷款提款协议，被告李志兵、顾明霞向中国银行崇川支行贷款64万元，约定借款期限12个月，借款到期后，被告李志兵、顾明霞并未按照合同的约定如期全额还款。后中国银行崇川支行向本院起诉，要求被告李志兵、顾明霞履行偿还借款并支付利息及律师费，要求原告承担担保责任，要求五步口公司承担保证责任，2015年4月18日，中国银行崇川支行申请撤诉，本院裁定予以准许，案件受理费及公告费共计2417.5元，由中国银行崇川支行负担。2015年4月28日，原告李斌向中国银行崇川支行还款184302.99元，已还清被告李志兵、顾明霞所欠所有款项。诉讼中，原告提供一份2012年5月11日被告李志兵（甲方）与原告李斌（乙方）签订的借贷还款协议一份，协议约定甲方用于周转的人民币壹拾玖万元整，甲方以借款形式向乙方办理手续，甲方每月九日前将壹拾玖万元的利息汇入该贷款的中行卡内，不得延误，如有逾期将承担所有损失，乙方有权收回壹拾玖万元整，乙方用于周转人民币55万元。原告称原告实际使用了55万元，被告使用了19万元，之后原告偿还了本金10万元，贷款金额变为了64万元，原告实际使用了45万元，借款到期时，原告及时归还了45万元，被告李志兵、顾明霞使用的19万元未能归还，后中国银行崇川支行起诉，原告同意履行上述款项，扣除被告李志兵、顾明霞交纳的保证金2万多元，原告实际支付了189720.49元（其中本息184302.99元，律师费和诉讼费5417.50元。）以上事实，有民事裁定书、中国银行客户回单、提款申请和划款委托书、“融资宝”个人房屋循环贷款额度合同、中国银行贷款保证合同、中国银行股份有限公司江苏省分行个人贷款抵押合同、个人贷款提前还款申请/审批表及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，根据法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告李志兵、顾明霞向中国银行崇川支行贷款64万元，贷款到期后未能按期还款，由原告作为抵押人代为清偿了剩余债务184302.99元，被告李志兵、顾明霞应给付原告。对原告主张的律师费和诉讼费5417.50元，（2015）崇商初字第00002号民事裁定书中诉讼费由中国银行崇川支行负担，该裁定书中并未涉及律师费由李斌支付，对原告的要求被告支付诉讼费和律师费5417.5元的诉讼请求，本院难以支持。《最高人民法院关于适用中国人民共和国担保法若干问题的解释》第三十八条规定：同一债务既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定的或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当承担的份额。本案中，被告五步口公司与中国银行崇川支行签订的中国银行贷款保证合同第六条第六款明确约定，如乙方（中国银行崇川支行）在本合同项下的债权又有物的担保，在乙方要求甲方（五步口公司）承担保证责任时，甲方自愿放弃要求乙方先行使担保物权的抗辩，并严格按照乙方的要求履行担保责任。在该合同中，被告五步口公司已明确放弃要求中国银行崇川支行先行使担保物权的抗辩，而原告提供的抵押担保和被告五步口公司的保证均系对被告李志兵、顾明霞上述债务的担保，并未明确约定双方各自应承担的份额，应当各自负担一半，原告履行完担保责任后，有权向被告五步口公司追偿其中的一半。被告李志兵、顾明霞、五步口公司经本院合法传唤无正当理由不到庭，视为放弃抗辩的权利，本院可依据查明的事实依法判决。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用中国人民共和国担保法若干问题的解释》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告李志兵、顾明霞于本判决发生法律效力之日起十日内偿付原告代偿的贷款人民币184302.99元。二、被告南通市五步口肉类批发市场有限公司对被告李志兵、顾明霞所欠上述债务中的92151.50元承担连带责任。三、驳回原告李斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4094元、公告费690元，合计人民币4784元，由原告李斌负担136.6元，被告李志兵、顾明霞、南通市五步口肉类批发市场有限公司负担4647.4元(此款原告已预交，三被告在履行上述判决义务时与原告一并结清)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向南通市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币4094元（开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）审 判 长  曹卫华代理审判员  周继鹏人民陪审员  马 莉二〇一五年十一月二日书 记 员  陈枫茜