河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0303民初3488号原告：程婉婉，女，1988年6月16日生，汉族，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：李捷、方璐，河南经源律师事务所执业律师。被告：洛阳市人社人力资源有限公司，住所地洛阳市西工区凯旋东路45号。法定代表人：闻超，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨新涛、丁昊昱，河南先为律师事务所执业律师。原告程婉婉与被告洛阳市人社人力资源有限公司（以下简称人社人力公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。程婉婉及其委托诉讼代理人方璐，人社人力公司的委托诉讼代理人杨新涛、丁昊昱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程婉婉向本院提出诉讼请求：1.依法判决人社人力公司违法解除劳动合同向程婉婉支付经济赔偿金150322.62元；2.依法判决人社人力公司向程婉婉出具解除劳动合同证明并办理档案、保险转移手续；3.本案诉讼费由人社人力公司承担。事实和理由：人社人力公司原名为洛阳市劳务派遣服务中心（以下简称劳务派遣中心），2017年3月24日更名为人社人力公司。2011年2月1日，程婉婉与人社人力公司签订固定期间劳动合同，期限2011年2月1日至2013年1月31日，担任信息科科员。2013年2月1日，双方又签订固定期限劳动合同，期限至2015年1月31日。2015年2月1日，双方签订无固定期限劳动合同，程婉婉从2015年任信息科科长，2016年在账务科任职。2016年4月应人社人力公司要求，程婉婉被派遣至洛阳人力人才服务有限公司（以下简称人力人才公司）工作。2018年2月26日，人社人力公司歪曲事实在洛阳晚报发布通知，以程婉婉在与其保持劳动关系的情况下又为其他公司提供劳动为由解除劳动合同。程婉婉是在人社人力公司派遣期间被解除劳动合同的，人社人力公司违反劳动法规定，侵害程婉婉合法权益，故提起诉讼。人社人力公司辩称，一、程婉婉与人社人力公司之间的劳动合同自2014年9月起不再继续履行，双方事实上已经解除劳动关系。理由：人社人力公司前身为劳动派遣中心，后变更公司类型为国有独资的有限责任公司，原隶属于洛阳市公共就业服务中心，后无偿划转至洛阳国宏集团有限责任公司（以下简称国宏集团）；人力人才公司前身为洛阳市人力劳务派遣服务有限公司，2011年经人社局批准由人社人力公司及全体职工共同依次成立，2012年变更为自然人投资或控股有限责任公司；人力人才公司成立之初，根据人社局要求及职工意愿，人社人力公司数名职工被派遣至该公司任职并领取劳动报酬，不再继续履行原劳动合同；2016年3月，人社人力公司向全体员工发出通知，要求员工自行选择工作岗位，即到人社人力公司或继续留在人力人才公司；2016年4月，根据程婉婉要求人社人力公司将其社保关系转至人力人才公司，至此双方劳动关系解除，自2016年5月至今程婉婉一直由人力人才公司缴纳社保费。二、人社人力公司解除与程婉婉的劳动合同是无奈之举，但属依法而为，目的是为了完善手续，妥善处理遗留问题。理由：为解决人社人力公司被无偿划转至国宏集团后包括程婉婉在内数名员工的劳动关系脱钩改制遗留问题，在人社局主持下，人社人力公司于2018年1月27日召集程婉婉等人开会，告知其可自愿选择工作单位，如选择返回人社人力公司应于2018年1月31日前报到，未参会人员以电话、短信、特快专递等方式告知；程婉婉不服从人社人力公司安排迟迟不报到，又与人力人才公司建立劳动关系拒不改正，人社人力公司无奈才在洛阳晚报刊登公告确认解除劳动合同，在此过程中征求工会意见并获得同意；依据《劳动合同法》和《社会保险法》相关规定，社保关系是以劳动关系解除或终止为前提的，而程婉婉的社保关系在2016年4月就已转至人力人才公司，人社人力公司2018年发出解除合同通知仅为完善手续。三、程婉婉要求的经济赔偿金不合理、不合法。理由：根据人社人力公司上述说明的解除劳动合同的原因和过程，给予了程婉婉选择权，程婉婉不服从安排是事实，与其他用人单位建立劳动关系更是事实，人社人力公司解除决定合法有据，并非违法解除，程婉婉不享有经济补偿金或者赔偿金；程婉婉自2016年5月至今并未在人社人力公司处工作并领取工资，而在人力人才公司获取劳动报酬，不知从何而来据以计算赔偿金的高额工资。综上，请求驳回程婉婉的诉讼请求，维护人社人力公司的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，双方无争议的事实如下：1.劳务派遣中心成立于2003年7月28日，隶属于洛阳市公共就业服务中心，性质为全民所有制，负责人为马富强；2015年11月30日，负责人变更为闻超；2017年3月30日，劳务派遣中心名称变更为人社人力公司；2017年3月31日，人社人力公司性质变更为有限责任公司（国有独资）；2017年5月19日，人社人力公司投资人由洛阳市公共就业服务中心变更为洛阳国资国有资产经营有限公司。2.人力人才公司成立于2011年4月19日，性质为有限责任公司，法定代表人为马富强，股东为张斌、梅枨、张娴、张明昊、郑栋、闻超、宋瑞、马富强、谢伟；2015年10月8日，法定代表人变更为张斌，原股东中张娴变更为赵蕊；2015年11月16日，原股东马富强退出；2016年2月16日，原股东梅枨、张明昊、闻超退出。3.2011年2月1日，程婉婉与劳务派遣中心签订固定期限的劳动合同，自2011年2月1日起至2013年1月31日，工作岗位为办公室工作人员；2013年2月1日，程婉婉与劳务派遣中心签订固定期限的劳动合同，自2013年2月1日起至2015年1月31日，工作岗位为无；2015年2月1日，程婉婉与劳务派遣中心签订无固定期限的劳动合同，工作岗位为无。程婉婉的社保信息显示：2011年2月1日在职人员新参保，工作单位为劳务派遣中心，2016年5月1日，因个人工作调动转出至人力人才公司。人社人力公司提供的程婉婉2015年2月至2016年1月的工资表显示：2015年2月于2015年11月，工资为0；2015年12月应发工资为3396.29元，扣除社保809.25元，实发工资为2587.04元；2016年1月，应发工资为4796.29元，扣除社保869.25元及扣税12.81元，实发工资为3914.23元。人社人力公司称2015年2月至2015年11月程婉婉在人力人才公司工作，其工资由该公司发放，故显示工资为0，程婉婉予以认可。4.2016年3月11日，劳务派遣中心下发10号文件《关于解除人力人才公司法律关联的通知》，内容为：劳务派遣中心主要经营洛阳市机关事业单位劳务派遣业务，人力人才公司主要经营人力资源服务外包，两家单位在业务上没有交叉，自2016年1月经律所建议，劳务派遣中心全体人员退出参与人力人才公司股份后，在法律上取消了两公司的关联关系；鉴于法律关联关系的取消，本着自主自愿原则，遵循员工意见对两家公司的人事工作进行调整，于2016年3月1日全部结束，自2016年3月2日起，两家公司人员工作不再调整，人事工作没有关联，劳务派遣中心员工如有更换单位的需要，需提前30日提出辞职申请，经批准后工作交接完毕方可与劳务派遣中心解除劳动合同。5.2017年3月，因人社人力公司被告脱钩改制划给国宏集团，在转移过程中发现包括程婉婉在内的12名员工社保关系均已转入人力人才公司，组织该12名员工开会称如愿留人力人才公司可以，如愿回人社人力公司也要，工资等情况可以协商。人力人才公司法定代表人张斌在内的四、五名员工到会，后有三名员工重回人社人力公司工作。2018年1、2月，人社人力公司通过电话、特快专递形式告知程婉婉限期报到，《限期报到通知》载明：“你于2011年2月被录用到我公司工作，但自2016年5月开始，你为人力人才公司提供劳动，造成同时与两个公司均存在劳动关系的情况。为妥善处理该问题，2018年1月27日，我公司告知你可自愿选择工作单位，选择返回的最迟于2018年1月31日下午5点前到我公司报到，逾期不返回视为同意与人社人力公司解除劳动合同。但截止2018年2月12日，你既未前来报到也未有任何回复，属于拒不改正行为。现再次通知你：请你最迟在2018年2月24日前到人社人力公司报到并接受公司工作安排，逾期我公司将依法解除与你的劳动合同”。后人社人力公司向公司工会提交报告，拟依法解除程婉婉等9人的劳动合同，公司工会予以同意。2018年2月26日，人社人力公司在洛阳晚报刊登《解除劳动合同》公告，即日解除与程婉婉的劳动关系。本院认为，程婉婉与人社人力公司自2011年2月1日起建立劳动关系，2015年2月1日双方签订无固定期限劳动合同，2016年5月经协调程婉婉到人力人才公司工作，且其社保关系亦自2016年5月1日由人社人力公司转入人力人才公司，但程婉婉并未与人社人力公司办理解除劳动关系的相关手续。人力人才公司成立之初，公司人员虽与人社人力公司有交叉，但两个公司系独立的用工主体，程婉婉与谁存在劳动关系应从程婉婉向谁提供劳动、由谁管理、由谁支付劳动报酬以及缴纳社保费用等方面来综合分析。2016年5月程婉婉至人力人才公司工作后，其向人力人才公司提供劳动，受人力人才公司管理，由人力人才公司向其支付工资及缴纳社保，故本院认定程婉婉自2011年2月1日起至2016年4月30日与人社人力公司存在劳动关系，自2016年5月1日至今与人力人才公司之间存在劳动关系。2017年3月至2018年2月，为解决程婉婉等人在未与人社人力公司解决劳动合同而在人力人才公司工作的情况，人社人力公司同意程婉婉等人返回人社人力公司，而程婉婉等人逾期未到人社人力公司报到，即表示程婉婉对2016年5月其至人力人才公司工作的认可。2016年5月程婉婉到人力人才公司工作时基于协调产生工作变动，视为程婉婉与人社人力公司协商解决劳动关系，人社人力公司应向程婉婉支付经济补偿金，并出具解除劳动合同证明、办理档案转移手续。据此，对程婉婉要求人社人力公司支付经济赔偿金的诉求，本院不予支持；程婉婉的社保关系已转至人力人才公司，对该项诉求，本院不予支持；对人社人力公司辩称其依法解除劳动关系不应支付经济补偿金的理由不予采信。经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月，向劳动者支付半个月的工资；工资标准按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资计算。根据程婉婉与人社人力公司劳动关系的存续时间，本院认定程婉婉的经济补偿金按5.5个月工资标准。根据《员工工资支付条例》规定，工资是指用人单位依据国家有关规定和劳动关系双方的约定，以货币形式支付给员工的劳动报酬，即应按员工应发工资作为计算经济补偿金的标准。扣除的社保费用即用工单位代劳动者缴纳，应属劳动者的工资范围，故对人社人力公司辩称应按实发工资作为计算经济补偿金标准的理由，本院不予采信。人社人力公司提供的程婉婉2015年2月至2016年1月的工资表中，因无2015年2月至2015年11月的工资，本院按2015年12月至2016年1月的平均工资计算经济补偿金的标准，即按月平均工资4096.29元计算经济补偿金为22529.60元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、洛阳市人社人力资源有限公司于本判决生效后十五日内支付程婉婉经济补偿金22529.60元；二、洛阳市人社人力资源有限公司于本判决生效后十五日内向程婉婉出具解除劳动合同证明；三、洛阳市人社人力资源有限公司于本判决生效后十五日内为程婉婉办理档案转移手续；四、驳回程婉婉的其他诉讼请求。如洛阳市人社人力资源有限公司未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由洛阳市人社人力资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  刘伟国二〇一八年十一月十五日书记员  丁 妍