文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤01民终1008号上诉人（一审被告）：广东仙爱尔环保科技有限公司，住所地广东省广州市越秀区豪贤路102号2202房。法定代表人：郑志豪。委托诉讼代理人：王伟，广东国鼎律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李勇明，男，1989年7月26日出生，汉族，住广东省翁源县。委托诉讼代理人：范立松，湖南郴华律师事务所律师。一审被告：广州雄森酒店用品有限公司，住所地广东省广州市越秀区豪贤路102号2201房。法定代表人：谭志雄。一审被告：广州新顺食品有限公司，住所地广东省广州市越秀区豪贤路102号2212房。法定代表人：谭志雄。一审被告：谭志雄，男，1964年6月27日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。一审被告：谭浩贤，男，1991年6月6日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。一审被告：安冬，男，1973年12月12日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：李小红，广东华安联合律师事务所律师。上诉人广东仙爱尔环保科技有限公司因与被上诉人李勇明，一审被告广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬民间借贷纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初4296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。广东仙爱尔环保科技有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，将本案发回重审；2.广东仙爱尔环保科技有限公司向李勇明偿还本金3063060.10元；3.本案诉讼费由李勇明承担。事实和理由：一、一审法院未将诉讼材料有效送达，导致广东仙爱尔环保科技有限公司丧失答辩权。广东仙爱尔环保科技有限公司一审期间从未收到一审法院送达的本案应诉材料，直至2017年7月6日法定代表人谭志雄收到一审判决时才得知本案诉讼。因此，一审法院的送达程序存在重大瑕疵，导致广东仙爱尔环保科技有限公司丧失答辩权，根据民事诉讼法的规定，应当将本案发回重审。二、一审判决查明事实错误，广东仙爱尔环保科技有限公司共偿还218万元，其中应计偿还本金1416939.90元，尚欠本金3063060.10元。根据李勇明的主张，约定借款利率为月息3%，超过了最高人民法院司法解释规定可予保护的最高年利率24%，广东仙爱尔环保科技有限公司认为只能按月息2%计收借款利息。广东仙爱尔环保科技有限公司经统计，自借款发生之日2015年11月23日起至2016年9月23日期间，共计偿还款项218万元，其中已支付利息为763060.10元，已付本金为1416939.90元，尚欠本金3063060.10元。一审判决认定广东仙爱尔环保科技有限公司还需偿还338万元本金是错误的。李勇明辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。理由如下：一、本案借款合同系广东仙爱尔环保科技有限公司自愿、合法承诺，其应履行合同义务。涉案《借款合同》第五条明确约定了违约金的计算标准，广东仙爱尔环保科技有限公司依约履行。二、对已付违约金按月3%计收符合民间借贷司法解释第三十一条的要求。《最高人民法院关于审理民间借贷司法案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定，超过约定的利率自愿支付利息或��约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。退一步讲，在没有超过约定利率支付违约金的情况下，当然可以在月利率3%的范围内收取违约金了。在本案中首先广东仙爱尔环保科技有限公司在《借款合同》第五条中明确自愿按不低于月利率3%的标准支付违约金；其次广东仙爱尔环保科技有限公司实际也按月利率3%的标准支付了1248850元利息及违约金。因此，已付违约金按月3%计收符合法律的规定。三、对已付违约金按月3%计收符合《最高人民法院关于审理民间借贷司法案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷司法案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，约定了借期内的利率但未约���逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。若法院将李勇明主张的违约金视作逾期利息，李勇明也认可。在本案中借款期内的利率为每月3%，现对已付违约金按月3%计收，与借款期内的利率一致，完全符合上述法律规定。否则，广东仙爱尔环保科技有限公司因违约而获得超额利益，鼓励违约，有违法律公正、正义的要求。四、《最高人民法院关于审理民间借贷司法案件适用法律若干问题的规定》中关于年利率24%，是针对未付利息或未付违约金的。广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤无到庭应诉亦无提交书面答辩意见。安冬述称：一、一审案件存在送达程序违法，剥夺了安冬的合法诉讼权利。一审法院只向安冬邮寄了《参与诉讼通知书》、《追加被告申请书》及三份证据材料，安冬至今未收到一审传票或民事判决书。一审判决存在严重程序违法，该判决应予撤销，发回一审法院重新审理。二、因安冬未收到二审上诉材料，二审法院应给予安冬十五天答辩期。李勇明向一审法院起诉请求：1.广东仙爱尔环保科技有限公司向李勇明偿还借款本金338万元及违约金（从2016年9月14日开始计算至借款清偿之日止，按照月利率2%计算）；2.广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志��、谭浩贤、安冬对上述债务承担连带清偿责任；3.广东仙爱尔环保科技有限公司、广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年7月29日，广东仙爱尔环保科技有限公司与广州智健投资咨询有限公司签订《信用咨询服务协议》，约定：广东仙爱尔环保科技有限公司经广州智健投资咨询有限公司推荐与李勇明签订《借款合同》，广东仙爱尔环保科技有限公司按实际借款金额每月6%的标准支付咨询费。2015年7月29日，李勇明与广东仙爱尔环保科技有限公司签订《借款合同》，���定：李勇明同意自2015年7月29日起至2016年7月28日止，分次出借1500万元给广东仙爱尔环保科技有限公司；借款月利息按借款总额的3%确定；借款金额直接划入借条中记载的账户；逾期还款的，按欠款总额的3‰计收违约金；在上述借款期间和借款本金1500万元限额内，双方不再逐笔签订借款合同，每笔借款利息以相应的借款凭证为准。同日，李勇明与广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤及安冬分别签订两份《保证担保合同》，约定：为担保前述《借款合同》，广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤自愿向李勇明提供不可撤销连带保证责任担保，保证期间自主债务履行期间届满之日起另加两年��保证担保范围包括但不限于借款本金、利息、违约金以及李勇明实现债权的各项费用等。2015年11月23日，广东仙爱尔环保科技有限公司向李勇明出具《借款凭证》及《借款收条》，载明：借款金额为450万元，借款期间自2015年11月23日至2015年11月27日，借款月利率3%，李勇明委托支付账户为赵俊中国民生银行广州滨江东支行账户，借款人收款账户为广州市雄霆轩商贸有限公司中国银行广州成悦大厦支行账户。同日，李勇明委托案外人赵俊向广东仙爱尔环保科技有限公司指定广州市雄霆轩商贸有限公司中国银行广州成悦大厦支行账户转账448万元。庭审中，李勇明表示：1.李勇明与广东仙爱尔环保科技有限公司、广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬系通过广州智健投资咨询有限公司介绍认识，李勇明代该中介公司收取了咨询管理费22400元（本金448万元×月息3%÷30天×5天）；2.广东仙爱尔环保科技有限公司借款后归还了110万元本金，剩余本金338万元未归还；3.广东仙爱尔环保科技有限公司按月利率3%的标准支付利息至2016年9月13日后未再支付利息。一审法院认为：李勇明为证明其向广东仙爱尔环保科技有限公司出借款项的事实，向一审法院提交了《借款���同》、《借款凭证》、《借款收条》、银行转账凭证等证据予以证实，能够客观反映双方的借款合意、借款行为及借款来源，故双方的债权债务关系依法成立并合法有效，一审法院对此予以确认。李勇明表示向广东仙爱尔环保科技有限公司出借448万元后，广东仙爱尔环保科技有限公司剩余338万元本金未归还，由于广东仙爱尔环保科技有限公司未到庭应诉亦未提交证据，一审法院视为其放弃答辩，据此一审法院采信李勇明的主张。现李勇明主张广东仙爱尔环保科技有限公司偿还借款本金338万元，合法有据，一审法院予以支持。至于利息问题，李勇明表示广东仙爱尔环保科技有限公司按《借款合同》约定月利率3%的标准支付利息至2016年9月13日，现李勇明主约定从2016年9月14日起至实际清偿之日止，按月利率2%计收利息，合法有据，一审法院予以支持。广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬自愿为前述债务向李勇明提供连带责任担保，现李勇明依约要求广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬承担连带保证责任有理，其承责后，有权向广东仙爱尔环保科技有限公司追偿。广东仙爱尔环保科技有限公司、广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬经一审法院合法传唤逾期未到庭，一审法院依法对本案作缺席审判。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关��审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、广东仙爱尔环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李勇明偿还借款本金338万元及利息（从2016年9月14日起至实际清偿之日止，按月利率2%计收利息）；二、广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬对上述债务承担连带清偿责任，其承责后，有权向广东仙爱尔环保科技有限公司追偿。一审案件诉讼费41720元(包括案件受理费36720元、保全费5000元)，由广东仙爱尔环保科技有限公司、广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬共同负担。一审查明事实属实，本院予以确认。李勇明一审提交《还款本金利息明细表》，其中“雄森还款本金明细”显示：1.2016年5月30日还款30万元；2.2016年6月12日还款20万元；3.2016年7月20日还款20万元；4.2016年8月10日还款40万元，以上合计110万元；“雄森还款利息明细”显示：1.2015年11月23日还款65250元；2.2015年12月2日还款45000元；3.2015年12月4日还款54000元；4.2015年12月11日还款54000元；5.2015年12月15日还款36000元；6.2015年12月23日还款54000元；7.2015年12月29日还款63000元；8.2016年5月11日还款50万元；9.2016年8月16日还款40万元，合计1271250元。以上本息合共还款2371250元。���东仙爱尔环保科技有限公司二审期间对于上述还款本息数额及还款日期并无异议，但认为双方并无对每笔还款性质作约定，故上述还款应按先息后本方式抵扣，并认为根据法律规定已支付款项的可按月息3%计算，但借款期限届满之后逾期利息及违约金总数应不超过月息2%的本金标准计算。安冬表示同意广东仙爱尔环保科技有限公司关于本息及违约金的计算方式。本院认为：双方当事人对于广东仙爱尔环保科技有限公司的还款数额及还款日期均无异议，本案争议的焦点是广东仙爱尔环保科技有限公司尚欠本息的认定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十六条第二款规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。李勇明一审主张广东仙爱尔环保科技有限公司归还的2371250元款项中110万元为本金、1271250元为利息，除其陈述并无证据佐证，且目前并无证据显示双方对于还款性质作出约定，故上述归还款项2371250元应按先息后本的方式分期抵扣，其中已归还的利息按月息3%计付，经核算(见附件一)，至2016年8月16日止，广东仙爱尔环保科技有限公司已归还的2371250元中归还的利息为1129406元，归还的本金为1241844元，故尚欠本金3238156元，一审判决对尚欠本息认定有误，本院予以纠正。李勇明主张自2016年9月14日起按月利率24%计收逾期违约金符合法律规定，故广东仙爱尔���保科技有限公司应向李勇明偿还借款本3238156元及利息(自2016年9月14日起计至实际清偿之日止，按月利率2%计付)。另，《最高人民法院关于审理民间借贷司法案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。涉案《借款合同》中关于“广东仙爱尔环保科技有限公司按实际借款金额每月6%的标准支付咨询费”的约定，显然超出法律规定的上限，该咨询费与逾期违约金总和不应超出年利率的24%，李勇明另行主张咨询费，与上述法律规定相悖，本院对此不予支持。一审法院向广东仙爱尔环保科技有限公司、广州雄森酒店用品有限公司、广州新顺食品有限公司、谭志雄、谭浩贤、安冬送达传票及起诉状副本未果，依法对其公告送达，程序并无不当。附件一：未还      本金              起算      日期              暂计      日期               天数              日利率              已付款              当期      利息              实付      利息              拖欠      利息              应扣      本金              尚余      本金                  4480000              2015-11-23              2015-11-23              1              0.001              65250              4480              4480              0              60770              4419230                  4419230              2015-11-24              2015-12-2              10              0.001              45000              44192.3              44192.3              0              807.7              4418422                  4418422              2015-12-3              2015-12-4              2              0.001              54000              8836.84               8836.84               0             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             25871.53               0              37128.5              4274793                  4274793               2015-12-30              2016-5-11              134              0.001              500000              572822.28               500000              72822.3              0              4274793                  4274793               2016-5-12              2016-5-30              19              0.001              300000              81221.07               154043.35               145957              4128836                  4128836               2016-5-31              2016-6-12              13              0.001              200000              53674.87               53674.87               146325              3982511                  3982511               2016-6-13              2016-7-20              38              0.001              200000    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综上所述，上诉人广东仙爱尔环保科技有限公司的上诉请求不能成立，��予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初4296号民事判决第二项；二、变更广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初4296号民事判决第一项为“广东仙爱尔环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李勇明清偿借款本金3238156元及利息(自2016年9月14日起计至实际清偿之日止，按月利率2%计付)；三、驳回李勇明的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费41720元（包括案件受理费36720元、保全费5000元），由上诉人广东仙爱尔环保科技有限公司37705元，由被上诉人李勇明负担4015元；二审案件受理费6054元由上诉人广东仙爱尔环保科技有限公司负担3802元，由被上诉人李勇明负担2252元。本判决为终审判决。审判长 汤 琼审判员 汪 毅审判员 肖晓丽二〇一八年六月十二日书记员 周芷诺黄丽娴