福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终5187号 上诉人（原审原告）：泉州安创贸易有限公司，住所地福建省安溪县凤城镇解放路联谊大厦**。 法定代表人：张木明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：苏煤炭，福建安厦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泉州市如家家居用品有限公司，住所地福建省安溪县凤城镇美法工业区**。 法定代表人：林合南，该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：余滨清，男，1985年9月2日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 上诉人泉州安创贸易有限公司（下称安创贸易公司）与被上诉人泉州市如家家居用品有限公司（下称如家家居公司）、余滨清企业借贷纠纷一案，不服福建省安溪县人民法院（2018）闽0524民初552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安创贸易公司的委托诉讼代理人苏煤炭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安创贸易公司上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.撤销一审判决第二项，改判余滨清对本案债务承担连带清偿责任。3.一、二审案件受理费由如家家居公司、余滨清负担。事实和理由：2017年5月10日安创贸易公司向泉州市泉港区人民法院提起诉讼，要求如家家居公司偿还20万元借款及利息，余滨清对借款本息承担连带清偿责任。泉州市泉港区人民法院受理后经查如家家居公司住所地己经由泉州市泉港区变更到安溪县，故该院将案件移送给安溪县人民法院处理。2017年12月21日安创贸易公司以欲与对方协商为由向安溪县人民法院撤回起诉，有泉州市泉港区人民法院（2017）闽0505民初1428号受理案件通知书、开庭传票、民事裁定书及安溪县人民法院作出的(2017）闽0524民初5666号民事裁定书等为证。安创贸易公司于2017年5月10日提起诉讼，向余滨清提出承担保证义务的要求，保证期间即告终结。一审法院在没有查清案件过程，也没有释明的情况下，认定安创贸易公司未在保证期间内要求担保人余滨清承担保证责任，判决免除余滨清的保证责任错误。 如家家居公司、余滨清均未作答辩。 安创贸易公司向一审法院起诉请求：1.如家家居公司立即向安创贸易公司偿还借款20万元及按银行同期贷款利率计算的利息（其中15万元自2015年12月29日起算，5万元自2016年1月8日起算，均算至还款日止；暂计算至起诉日止的利息约5000元），余滨清对以上借款本息承担连带清偿责任；2.如家家居公司、余滨清承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定的事实：一、2015年12月29日，安创贸易公司与如家家居公司、余滨清及案外人福建省安溪越来香茶业有限公司共同签订一份《项目孵化协议》，约定：一、安创贸易公司为如家家居公司入驻电商宅基地提供的扶持：1．办公所需的场地及现有配套设施，地址位于安溪县金融行政服务中心**楼****，费用参照其他人驻团队执行。2．提供启动资金，借款30万元给如家家居公司，期限1年，利率按银行基准执行，以委托银行借款方式发放。首次于签订合同后3日内支付15万元，余下15万元根据项目启动进度支付。以上项目借款有如家家居公司、福建省安溪越来香茶业有限公司各自拥有的“咱家”、“越来香”商标作为质押，并由余滨清提供担保（另行签订借款协议）。3.根据如家家居公司业务发展需要，按一定的资金成本向如家家居公司提供生产所需的资金支持。4.安创贸易公司利用自身优势，为如家家居公司提供安溪县工艺品货源整合帮助。二、如家家居公司履行的职责：1.签订合同后3日内入驻电商宅基地，遵守宅基地的各项规定。2.收到首笔借款后，如家家居公司1个月内将营业执照经营地址变更到电商宅基地。3.在未还清借款前，接受安创贸易公司委派人员进行资金监管。4.启动资金、生产周转金，应按规定用途使用，否则安创贸易公司委派人员有权拒绝支付。5、支持电商宅基地发展等内容。三、如家家居公司因资金周转需要，于2015年12月29日、2016年1月8日向安创贸易公司分别借款15万元、5万元，并出具《借款书》两份交给安创贸易公司收执，两份《借款书》均记载借款利率按同期银行利率计算，还款期限一年。本项借款仅限用于如家家居公司“咱家旗舰店”的经营。并以如家家居公司所属“咱家”商标（注册证第8109459号，核定使用商品第20类）以及福建省安溪越来香茶业有限公司所属“越来香”商标（注册证第9020744号，核定使用商品第30类）一期作为此项借款的质押物。此项借款只限用于‘咱家’天猫网店的经营，必须专款专用。余滨清为借款担保。两份《借款书》借款人一栏如家家居公司法定代表人林合南签名确认，并加盖公章，余滨清在担保人一栏签名确认，福建省安溪越来香茶业有限公司在质押物所有人一栏加盖公章。四、2015年12月29日、2016年1月8日安创贸易公司通过中国银行向如家家居公司开户在工商银行泉港支行的账户分别转账15万元、5万元。借款期限届满后，安创贸易公司、余滨清未能偿还借款。安创贸易公司遂诉至法院。 一审法院认为，当事人签订的《项目孵化协议》及《借款书》，真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，具有法律约束力,各方当事人应当按照协议及借款书的约定履行。因此，安创贸易公司与如家家居公司因企业借贷而形成的债权债务关系明确、合法，如家家居公司所欠债务20万元应予偿还。本案中,两笔借款计20万元均约定借款利率按同期银行利率计算利息，现安创贸易公司请求按同期银行利率计算利息,符合法律规定，予以支持。余滨清自愿为如家家居公司借款提供担保，但对担保方式未作约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”的规定，余滨清应对两笔借款按照连带责任保证承担保证责任。因安创贸易公司与担保人余滨清对保证期间未作约定，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案借款15万元、5万元的借款届满日为2016年12月28日、2017年1月7日，由于安创贸易公司没有在两笔主债务履行期届满之日起六个月内即在2017年6月29日、2017年7月8日前要求担保人余滨清按照连带责任保证承担保证责任，因此余滨清应免除承担保证责任。因此，安创贸易公司要求被告余滨清承担连带清偿责任的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。对于安创贸易公司诉讼请求符合事实和法律的部分，依法予以支持。如家家居公司、余滨清经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，又未在本院指定的举证期限内提交证据，视为自愿放弃参加庭审抗辩权利和举证、质证权利，不影响法院依据查明的事实和证据，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第十一条、第二十六条第一款、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款、第二款、第三十四条、第七十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、如家家居公司应当在判决生效之日起十日内偿还向安创贸易公司借款20万元并支付利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，其中：借款15万元从2015年12月29日起，计算至借款还清之日止；借款5万元从2016年1月8日起，计算至借款还清之日止）；二、驳回安创贸易公司请求余滨清对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4375元，由如家家居公司负担。 二审期间，当事人对一审判决查明的事实不持异议，本院予以确认。 二审另查明，2017年5月10日安创贸易公司向泉州市泉港区人民法院提起诉讼，要求如家家居公司偿还本案债务，余滨清承担连带保证责任。泉州市泉港区人民法院立案受理后，依法向如家家居公司、余滨清送达应诉文书，后因如家家居公司住所地在安溪县，故作出（2017）闽0505民初1428号民事裁定将该案移送福建省安溪县人民法院。安溪县人民法院于2017年11月27日立案受理，安创贸易公司于2017年12月21日以“欲与对方庭外和解”为由申请撤回起诉，同日安溪县人民法院作出（2017）闽0524民初5666号民事裁定书，裁定准许安创贸易公司撤回起诉。2018年1月5日安创贸易公司再次提起本案诉讼。 当事人二审争议的焦点：余滨清应否承担本案保证责任。 本院认为，安创贸易公司于2017年5月10日曾提起（2017）闽0505民初1428号诉讼，向余滨清主张担保责任，此后虽撤回起诉，但因安创贸易公司通过诉讼方式向余滨清主张担保责任的时间发生于余滨清为本案两笔借款提供保证担保的六个月保证期间内，根据《中华人民共和国担保法》第二十五条的规定本案保证期间适用诉讼时效中断的规定，因此，安创贸易公司主张其要求余滨清承担本案保证责任，不再适用保证期间六个月的规定，而应适用诉讼时效规定。该主张于法有据，本院予以支持。本案担保债权的诉讼时效应自2017年5月11日起计算二年，安创贸易公司于2018年1月5日提起本案诉讼，未超过诉讼时效，因此其要求余滨清按约对本案债务承担连带清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。余滨清承担本案保证责任后，有权向如家家居公司追偿。 综上，安创贸易公司二审期间提供的新证据可以证实其向余滨清主张担保债权未超过诉讼时效期间，应予支持。一审判决对此认定有误，应予纠正。一审判决认定其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二十五条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持福建省安溪县人民法院（2018）闽0524民初552号民事判决第一项； 二、撤销福建省安溪县人民法院（2018）闽0524民初552号民事判决第二项； 三、余滨清应对上述第一项所载债务，即泉州市如家家居用品有限公司应予偿还给泉州安创贸易有限公司的借款20万元及利息承担连带保证清偿责任。余滨清承担保证责任后有权向泉州市如家家居用品有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费4375元，由余滨清负担。一审受理费4375元，由泉州市如家家居用品有限公司和余滨清共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  王经艺 审判员  孙志坚 审判员  王一平 二〇一八年十一月十四日 书记员  赖俊杰  7