呼和浩特市回民区人民法院民 事 判 决 书(2015)回商初字第00116号原告内蒙古特劳特科技有限公司，住所地呼和浩特市回民区。法定代表人陈浩，该公司总经理。委托代理人陈华胜，男，汉族，该公司经理，现住呼和浩特市回民区。委托代理人马润生，内蒙古文义律师事务所律师。被告内蒙古民天农业发展有限公司，住所地呼和浩特市土默特左旗北什轴乡。法定代表人刘保强，该公司总经理。原告内蒙古特劳特科技有限公司（以下简称特劳特公司）与被告内蒙古民天农业发展有限公司（以下简称民天公司）委托合同纠纷一案，本院于2015年10月15日受理后，依法适用简易程序，于2015年11月17日公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈华胜、马润生，被告法定代表人刘保强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告特劳特公司诉称，2014年10月15日，原告与被告签订了广告发布《协议书》。随后按照协议约定，2014年10月20日起，原告为被告在呼和浩特电视台新闻综合频道天气预报栏目12点55分及23点零5分，呼和浩特电视台都市生活频道天气预报栏目12点53分及21点零44分，播出了“民天农业”有机堆肥菜品牌宣传广告，每天中午两次，晚上两次。协议中约定全年广告费7万元，其中付3万元现金，付4万元产品，并约定在2015年5月支付广告费。2015年4月28日，被告为原告支付（配送）有机堆肥菜18份，每份1380元，合计24840元。剩余产品款15160元，原告多次让被告配送而未果。之后，原告多次催促被告支付广告费，而被告以各种借口不予支付。为此，原告诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告剩余广告费45160元。2、被告支付原告违约金70000元。3、原告诉讼费由被告承担。为证明自己的主张，原告特劳特公司向法庭出示以下证据：证据一：协议书。证明：2014年10月15日，原、被告达成委托协议，明确双方的权利和义务。证据二：授权委托书、播出证明、播出时间表。证明：1、原告委托电视广告中心播出，委托期一年。2、电视广告中心播出证明。3、播出时间。证据三：配送有机堆肥菜名单。证明：在提供的名单中，被告有漏送、不送的行为，配送人员的电话可供查询方联系。被告民天公司对原告特劳特公司出示证据的质证意见：证据一、二：真实性及证明问题无异议，只是现在的法人姓名与之前签订协议书时的法人姓名不一致。证据三：真实性认可，配送名单没有提供购，只是以前配送的18份人员名单。被告民天公司辩称，1、原、被告签订代理广告协议后，一直模糊行事，不告知被告播出的准确时间，违背了《协议书》第七条内容“具体播出时间由乙方通知甲方”，属违约行为，应承担违约责任。2、原告违背了《协议书》第八条“守约方有权选择解除协议或者要求对方继续履行协议”的规定，应承担违约责任。3、实属非独家代理，却宣称独家代理，属欺骗行为，应承担相应责任。4、《协议书》第八条“双方若有争议，协商解决，协商不成，仲裁委员会仲裁解决。”由此原告应先提请内蒙古信用信息管理中心仲裁解决，再行诉讼程序。为证明自己的主张，被告民天公司向法庭出示以下证据：协议书。证明：协议书内容：七、……具体播出时间由乙方通知甲方，……但乙方一直未明确通知甲方，违约责任在原告。八、……守约方有权选择解除协议……，被告几次通知原告停播广告而未停，原告承担违约责任。原告特劳特公司对被告民天公司出示证据的质证意见：真实性认可，证明问题不认可。本院对原告特劳特公司出示证据的认证意见：真实性予以认定。本院对被告民天公司出示证据的认证意见：真实性予以认定。经审理查明，2014年10月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议书》，约定：一、甲方委托乙方代理发布品牌形象广告。二、广告发布媒介为呼和浩特电视台新闻综合频道、都市生活频道天气预报栏目。三、单位广告规格为：每个标版（窗口）广告长度约为5秒，每天播出4次，具体以实际播出时间为准。六、广告费包含重播次数全年总金额（大写：七万元整）。广告费付3万元现金、付4万元产品，在2015年5月支付广告费。七、双方签订协议后，乙方即为甲方安排广告播出时间，具体播出时间由乙方通知甲方，自广告播出之日起，满壹年为止。八、违约责任：如有一方违约，违约方向守约方支付协议金额100%的违约金。守约方有权选择解除协议或者要求对方继续履行协议。双方若有争议，协商不成，仲裁委员会仲裁解决。双方同时约定了其他条款的内容，并签字、盖章予以确认。协议书签订后，呼和浩特市广播电视台新闻综合频道、都市生活频道天气预报栏目从2014年10月20日至2015年10月20日，每天播出四次内蒙古民天农业发展有限公司的有机堆肥菜广告。被告于2015年4月28日为原告配送有机堆肥菜18份，每份1380元，合计款项24840元，剩余15160元的有机堆肥菜一直未配送，3万元现金至今也未付原告，双方为此酿成纠纷。另查明，2014年8月1日，呼和浩特市广播电视台电视广告中心授权原告代理呼和浩特广播电视台新闻综合、都市生活频道天气预报窗口广告，授权委托期壹年。再查明，被告在庭审中认可有机堆肥菜每年的配送时间为4-11月，现在没有有机堆肥菜可配送。上述事实，有《协议书》、授权委托书、播出证明及庭审笔录在案佐证。本院认为，本案系委托合同纠纷，其争议焦点是原告主张被告支付剩余广告费45160元及违约金70000元有无事实及法律依据，应否得到支持。针对该争议焦点，本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第四百零五条规定：“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。……”本案中，原、被告签订的《协议书》，是其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院对其合法性、有效性予以确认，双方应依照约定全面履行各自的义务。《协议书》签订后，原告依约完成了被告委托的事务即发布有机堆肥菜品牌形象广告，而协议约定的履行期限届满后，被告既没有依约将剩余15160元的有机堆肥菜进行配送，也未支付3万元现金，其行为已构成违约，应当承担相应的民事责任。而且被告在庭审中认可有机堆肥菜每年的配送时间为4-11月，现在没有有机堆肥菜可配送，协议书约定的以配送产品支付广告费的条件未成就。因此，被告应当向原告支付未配送的有机堆肥菜款项15160元及现金3万元，合计45160元。关于原告主张的违约金70000元，本院认为，虽然《协议书》有明确的约定，但被告不予认可并认为过高，在本院释明下请求予以调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度、以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，原告主张的违约金已超过所欠广告费的155%，显然过高，应当予以适当减少。故本院酌情支持被告应付原告的违约金为所欠广告费45160元的30%即13548元。对于被告主张原告行为已构成违约，应当承担违约责任的辩称理由，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，被告并没有出示反驳原告诉讼请求所依据事实的证据，应当承担不利的后果。故被告的上述辩称理由，本院不予采纳。综上，现依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第四百零五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古民天农业发展有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告内蒙古特劳特科技有限公司所欠广告费45160元及违约金13548元。二、驳回原告内蒙古特劳特科技有限公司的其他诉讼请求。上述款项逾期支付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1300元，原告承担610元，被告承担690元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员  段剑平二〇一五年十一月十九日书记员  刘雪凭