安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖1802民初5564号 原告:安徽台利节能保温材料有限公司,住所地安徽省宣城市狸桥经济开发区。 委托诉讼代理人：程国兴，安徽锦宣律师事务所律师。 被告:孙欣,男,1993年10月5日出生,汉族,住江苏省灌云县。 原告安徽台利节能保温材料有限公司（下称台利公司）诉被告孙欣建设工程施工合同纠纷一案,本院于2018年9月19日受理后公开开庭进行了审理。原告台利公司委托代理人程国兴、被告孙欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 台利公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即返还原告多支付的工程款166025元和利息（利息自2018年7月12日起按年利率6%计算）；2、被告支付原告单方终止协议违约金60800元；3、被告支付原告逾期竣工违约金18000元；4、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：因原告厂房搬迁技改项目建设需要，原告将熔制楼、原料库钢结构制作安装工程劳务发包给被告施工。2018年3月4日，原告、被告签订《钢结构工程承包合同》，将熔制楼钢结构制作安装工程发包给被告施工，工程造价13.8万元，开工日期为2018年3月4日，竣工日期为2018年4月6日。2018年4月20日，原告、被告签订《钢结构工程承包合同》，将原料库钢结构制作安装工程发包给被告施工，工程造价16.6万元。开工日期为2018年4月22日，竣工日期为2018年5月30日。 两份合同均约定承包方式为包工不包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工的承包方式。付款方式均为:人员进场后，预付2万元;钢结构三层完工付至50%;验收合格付至80%;工程结算、竣工资料移交并完成备案后付至95%，余款5%为保修金。合同同时约定，协议生效后，一方不履行协议、单方终止协议，或单方原因造成终止协议的，应向守约方支付工程总造价20%的违约金。被告不能按约定的竣工日期如期完成，逾期交工的，乙方应向甲方支付300元/每天的违约金。合同签订后，被告按照合同约定组织工人进场施工，原告按照合同约定的节点支付被告工程款。然而至2018年7月初，在两个工程均未完工的情况下，被告擅自离开工程现场并关闭手机通讯，导致工程停工，现场10多名农民工集体为工资问题连续多日到狸桥镇政府等相关单位上访。经狸桥镇政府、狸桥派出所等相关职能部门组织调解，要求原告必须优先解决农民工工资问题，并由被告向原告暂借249425元用于支付农民工工资，导致原告实际支付工程款远远超过合同约定的工程款数额。原告方认为:被告未按时间要求完成工程，也没有完成合同约定的工程量，却单方违反合同约定，利用农民工集体维权讨要工资变相超支工程款。为维护原告的合法权益，故依法具状贵院。 孙欣辩称，涉案工程我基本都做完了，只剩下一些扫尾工程没做，多付也只是付了4万多元，不存在多付了16万多元，政府请评估公司评估之后出具了安徽台利节能保温材料有限公司钢结构厂房工程相关数据试算表可以证明原告应付我工程款366610元，多付的4万多元现在也无能力偿还，违约金希望可以协商，做这个工程也不容易也都亏本，工程量也增加了，增加了77810元，因为没钱发工资，工人闹事后工人就走了，5%的工程就没做，所以我不存在违约行为。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换及质证。对各方无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。 对双方有争议的证据本院认定如下： 被告对原告提举证据四有异议，认为案涉工程基本做完了，只剩下部分扫尾工程。本院经审查，对该组证据真实性予以认定。 原告对被告提举的《安徽台利节能保温材料有限公司钢结构厂房工程相关数据试算表》有异议。认为合同外没有新增工程量，同时二次施工增加等相关费用，这与原告陈述是因为被告返工造成的，相关损失由被告自行承担，而且该数据表是一个概算，具体怎么计算得来，原告没有参与也不清楚，同时案涉钢结构合同是固定单价合同，在没有确定新增工程量情况下不存在不需要进行鉴定。本院经审查认为，该组证据系狸桥政府为解决民工上访问题组织有关人员现场查看后所做的试算表，而原告并未提举相关证据予以反驳，本院对该组证据的“三性”予以认定。 根据上述采信的证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明事实如下： 因原告厂房搬迁技改项目建设需要，原告将熔制楼、原料库钢结构制作安装工程劳务发包给被告施工。2018年3月4日，原告、被告签订《钢结构工程承包合同》，将熔制楼钢结构制作安装工程发包给被告施工，工程造价13.8万元，开工日期为2018年3月4日，竣工日期为2018年4月6日。2018年4月20日，原告、被告签订《钢结构工程承包合同》，将原料库钢结构制作安装工程发包给被告施工，工程造价16.6万元。开工日期为2018年4月22日，竣工日期为2018年5月30日。 两份合同均约定承包方式为包工不包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工的承包方式。付款方式均为:人员进场后，预付2万元;钢结构三层完工付至50%;验收合格付至80%;工程结算、竣工资料移交并完成备案后付至95%，余款5%为保修金。合同同时约定，协议生效后，一方不履行协议、单方终止协议，或单方原因造成终止协议的，应向守约方支付工程总造价20%的违约金。被告不能按约定的竣工日期如期完成，逾期交工的，乙方应向甲方支付300元/每天的违约金。合同签订后，被告按照合同约定组织工人进场施工，原告按照合同约定的节点支付被告工程款。截至2018年7月7日原告共支付被告工程款15.98万元。因拖欠民工工资，被告于2018年7月9日回狸桥处理农民工工资问题，宣城市宣州区狸桥镇劳动就业社会保险服务所会同狸桥派出所要求原告先行支付被告拖欠的农民工工资249425元，涉及超支工程款等问题由原、被告另行主张。2018年7月12日被告向原告出具借条一份，确认上述款项。同时狸桥政府组织有关人员对案涉工程现场查看后制作试算表一份，内容为：“已完成形象进度95%。增加旧材料二次施工等相关费用47310元。合同外新增工程（人工费）30500元。按形象进度计算，应付未付价款为366610元。说明：1、合同外新增工程无图纸，实际完成工程量、施工做法及材料规格等甲乙双方未签证，表中估算值是基于现场查看情况及乙方相关描述，并结合常规做法，套用现行定额计算的。2、增加旧材料二次施工等相关费用部分，因甲乙双方无签证，具体数量及工作内容无法确定，建议双方按照市场行情协商确定增补系数。3、甲乙双方对于合同工程的已完工形象进度估计值误差不大，建议协商确定，如需准确计算，则需提供完整的设计图纸及变更签证和已完工内容签证。” 本院认为：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。对原、被告签订的两份《钢结构工程承包合同》，虽系双方真实的意思表示，但被告并无承包钢结构工程的资质，应属无效合同，原、被告皆有过错。本院虽以承揽合同纠纷立案，但经庭审，本案工程为钢结构工程，具体为包工不包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工的承包方式，该种承包方式无论从合同名称，还是施工内容都不能理解为普通承揽合同，故案由应予纠正为建设工程施工合同纠纷。在履行合同过程中，因被告拖欠民工工资引发上访事件，狸桥镇政府要求原告直接向农民工支付工资249425元，被告予以认可。 本案争议焦点为：原告安装的钢结构工程是否有合同外新增工程及原告的施工进度是多少。因原、被告均未对被告的施工结束的节点进行固定取证，导致仅凭原告提举的证据无法证明原告施工进度。对被告提举的试算表，虽无原、被告双方签证，但根据其内容可知，被告已完成工形象进度为95%，并且有新增工程，原告没有提举相关的证据对该试算表予以反驳。故原告还应支付合同外新增工程款项，合计77810元。因此原告应该支付被告工程款总计366610元，原告已经支付409225元，对原告多支付的工程款42615元（409225元-366610元），被告应予返还，对原告要求被告返还多支付工程款42615元及其利息（利息自2018年7月12日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）的诉请，本院予以支持，对该项超出部分的诉请，本院不予支持；。 因原、被告签订两份《钢结构工程承包合同》约定了的违约责任，案涉工程因被告未足额支付民工工资，导致上访事件，被告对工程未能完工负有过错，在狸桥镇政府要求下原告直接向民工支付工资249425元，被告出具借条一份，予以认可，视为原、被告双方工程款的给付进行了协商处理，但被告自出具借条之后，仍不能完成剩余5%的工程量，负有过错。若以原、被告签订《钢结构工程承包合同》之约定计算被告违约责任，该违约责任过重，应予核减，本院以工程款总额366610元为基数，自2018年4月20日至2018年7月12日止起按月利率2%计算原告的违约损失。对超出该部分的违约损失，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十六条、第十九条判决如下： 一、被告孙欣于本判决生效之日起七日内给付原告安徽台利节能保温材料有限公司多支付的工程款42615元及其利息（自2018年7月12日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）。 二、被告孙欣于本判决生效之日起七日内支付原告安徽台利节能保温材料有限公司违约损失20041.40元（自2018年4月20日起至2018年7月12日止，以366610元为基数按月利率2%计算）； 三、驳回原告安徽台利节能保温材料有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费2486元，已减半收取，由被告孙欣负担1750元，原告负担736元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  陈立华 二〇一八年十一月二十二日 书记员  赵 露 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； …… 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。