安徽省巢湖市人民法院刑 事 判 决 书(2018)皖0181刑初52号公诉机关巢湖市人民检察院。被告人陈志刚，男，1988年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月2日被巢湖市公安局刑事拘留，11月28日被该局决定取保候审，12月20日被巢湖市人民检察院决定取保候审。2018年1月17日被本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。辩护人陈少云，安徽银鼎律师事务所律师。被告人周文，男，1980年5月13日出生，汉族，初中文化，从事建筑行业，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月25日被巢湖市公安局刑事拘留，7月1日被该局决定取保候审，12月20日被巢湖市人民检察院决定取保候审。2018年1月17日被本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。辩护人方成钢，安徽银鼎律师事务所律师。被告人江万上，男，1985年9月23日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月29日被巢湖市公安局刑事拘留，7月7日被该局决定取保候审，12月20日被巢湖市人民检察院决定取保候审。2018年1月17日被本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。辩护人肖敏，安徽巢达律师事务所律师。被告人李昊，男，1989年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月29日被巢湖市公安局刑事拘留，7月7日被该局决定取保候审，12月20日被巢湖市人民检察院决定取保候审。2018年1月17日被本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。辩护人王静，安徽银鼎律师事务所律师。巢湖市人民检察院以巢检刑诉[2018]29号起诉书指控被告人陈志刚、周文、江万上、李昊犯开设赌场罪，于2018年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员孙某出庭支持公诉，被告人陈志刚及其辩护人陈少云、被告人周文及其辩护人方成钢、被告人江万上及其辩护人肖敏、被告人李昊及其辩护人王静到庭参加诉讼。本案审理期间，根据巢湖市人民检察院的建议，本院于2018年4月12日决定延期审理，5月11日决定恢复审理,8月8日延期审理，9月16日恢复审理。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年11月至2017年2月期间，被告人陈志刚在“乐乐彩”赌博网站上注册了账号，以营利为目的，建立微信群，邀集参赌人员进入微信群，在赌博网站上以“北京赛车”的方式进行赌博，由陈志刚提供赌博网站账号，参赌人员进行投注，陈志刚从中抽头获利人民币一万余元。根据巢湖市公安局电子数据检查报告，陈志刚组建的名为“都往梦想出发”的赌博微信群有效总投注额为人民币141735元、“搞钱滴屌事”赌博微信群有效总投注额为人民币653345元、“金牌信誉之顶级赛车”赌博微信群有效总投注额为人民币412631元、“先从别克威朗起步”赌博微信群有效总投注额为人民币5926元。2017年初，被告人陈志刚通过联系“乐乐彩”网站客服，获得网站代理资格，并在自己的主账号下分设子账号，先后提供给李某1(另案处理)、江万上、周文使用，通过购买赌博所使用的“机器人”、教授“机器人”使用方法等方式帮助李某1、江万上、周文组建赌博微信群，并在李某1、江万上、周文、李吴建立赌博微信群时，帮助李某1、江万上、周文、李昊在赌博网站上下分。2017年3月至4月期间，被告人江万上利用陈志刚提供的赌博网站账号，以营利为目的，建立微信群，邀集参赌人员进入微信群，在“乐乐彩”赌博网站上以“北京赛车”的方式进行赌博，从中抽头获利一万六千余元。根据赌博网站返水比例及陈志刚与江万上支付宝转账记录中注明的返水金额，江万上开设赌博微信群期间，有效投注总额为人民币622800元。2017年4月至5月，李某1(另案处理)利用陈志刚提供的赌博网站账号，以营利为目的，建立微信群，邀集参赌人员进入微信群，在“乐乐彩”赌博网站上以“北京赛车”的方式进行赌博，先后建立的六个“海阔娱乐”微信群连接至上述赌博网站，并组织多人进入微信群以“北京赛车”的方式在赌博网站上进行赌博，从中抽头获利人民币40000余元。2017年5月19日至5月20日，“海阔娱乐5”及“海阔娱乐6”微信群内有效投注额共计人民币1083607元。2017年5月初，被告人周文、江万上、李吴利用陈志刚提供的赌博网站账号，以营利为目的，共同开设名为“巢湖赛车X期”(X由数字代替)的赌博微信群，邀集参赌人员进入微信群，在“乐乐彩”赌博网站上以“北京赛车”的方式进行赌博，从中抽头渔利。周文、江万上、李昊轮流对赌博微信群进行管理，三人分别获得各自管理期间的抽头渔利，周文管理赌博微信群期间，抽头获利约人民币两万余元，江万上管理赌博微信群期间，抽头获利人民币三千余元，李吴管理赌博微信群期间，抽头获利一千三百余元。根据电子数据检查报告，李昊管理的“巢湖赛车“18期”赌博微信群有效投注总额为人民币1095440元。2017年10月30日，被告人陈志刚在天津市河西区围堤道九号温泉宾馆被天津市公安局河西分局挂甲寺派出所民警抓获归案。2017年5月24日，被告人周文在巢湖市公安局刑侦大队门口被巢湖市公安局民警抓获归案。2017年6月28日，被告人江万上、李昊在巢湖市槐林镇一火锅店被巢湖市公安局民警抓获归案。案发后，被告人陈志刚退出赃款人民币二万元；被告人周文退出赃款人民币二万五千元；被告人江万上退出赃款人民币二万五千万元，被告人李吴退出赃款人民币一万元，以上款项已上缴巢湖市公安局资金账户。上述事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人陈志刚单独或伙同江万上、周文、李昊等人以营利为目的，在赌博网站建立赌博会员账号，并以“北京赛车”为赌博方式，通过建立微信群邀集参赌人员参与赌博，通过微信或者支付宝接受投注及在赌博网站投注，以赚取赔率差额的方式牟利，情节严重，四被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。被告人陈志刚辩称其不是“乐乐彩”的代理，公诉机关指控的投注金额不实。其辩护人提出：本案应定性为赌博罪，陈志刚并非网站代理；其与周文、江万上、李昊等人不构成共同犯罪。公诉机关指控的投注金额不实，未排除虚假投注成分。被告人陈志刚系坦白，建议从轻处罚并适用缓刑。被告人周文辩称其并未注册账号，其与他人不构成共同犯罪。其辩护人提出：被告人周文应当认定为赌博罪。其与其他人员并不构成共同犯罪。公诉机关指控的投注金额不实。被告人周文系初犯，坦白认罪，积极退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人江万上对公诉机关的指控供认不讳。其辩护人提出：本案应当定性为赌博罪。被告人江万上、周文、李昊并非共同犯罪。公诉机关指控的投注金额不实。被告人江万上具有坦白、退赃，无前科，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人李昊对公诉机关的指控供认不讳。其辩护人提出：被告人李昊应当认定为赌博罪。被告人李昊与其余被告人不构成共同犯罪。公诉机关指控的投注金额不实。被告人李昊具有坦白认罪、主动退赃、初犯、偶犯等情节，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：一、2016年11月至2017年2月期间，被告人陈志刚在赌博网站上注册账号，以营利为目的，邀集人员在其建立的微信群内赌博。被告人陈志刚或是利用“机器人”软件将微信群内参赌人员的赌博行为与赌博网站进行连接，或是直接作为庄家与参赌人员对赌，最后在参赌人员的盈利中抽头获利一万余元。二、2017年初，被告人陈志刚先后提供账号给李某1(另案处理)、被告人江万上、周文等人使用，并将前述赌博方法教授给李某1、江万上、周文等人，在上述人员设立微信群赌博期间，帮助上述人员在赌博网站上下分，并从中获利。（一）2017年3月至4月期间，被告人江万上利用陈志刚提供的赌博网站账号，以营利为目的，建立微信群并邀集人员在微信群内赌博，抽头获利16000余元。被告人江万上开设赌博微信群期间有效投注额为622800元。（二）2017年4月至5月，李某1(另案处理)利用被告人陈志刚提供的赌博网站账号，以营利为目的，建立微信群，邀集人员在微信群内赌博，抽头获利40000余元。（三）2017年5月初，被告人周文、江万上、李昊以营利为目的，利用陈志刚提供的赌博网站账号开设微信群，并邀集人员在微信群内赌博。被告人周文、江万上、李昊分别对微信群进行管理，各自抽头渔利。其中，被告人周文抽头获利20000余元，被告人江万上抽头获利3000余元，被告人李昊抽头获利1300元。而被告人李昊管理赌博微信群期间，被告人周文通过被告人陈志刚帮助被告人李昊在赌博网站上下分。2017年10月30日，被告人陈志刚在天津市河西区围堤道九号温泉宾馆被天津市公安局河西分局挂甲寺派出所民警抓获归案，当日临时羁押于河西区看守所。2017年5月24日，被告人周文在巢湖市公安局刑侦大队门口被巢湖市公安局民警抓获归案。2017年6月28日，被告人江万上、李昊在巢湖市槐林镇一火锅店被巢湖市公安局民警抓获归案。案发后，被告人陈志刚退出赃款20000元；被告人周文退出赃款25000元；被告人江万上退出赃款25000元，被告人李昊退出赃款10000元。上述事实，有公诉机关及被告人提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：一、书证1.受案登记表及立案决定书，证实巢湖市公安局接到举报：有人从事微信赌博，公安机关立案侦查。2.到案经过，证实2017年10月30日，被告人陈志刚在天津市河西区围堤道九号温泉宾馆被天津市公安局河西分局挂甲寺派出所抓获归案；2017年5月24日，被告人周文在巢湖市公安局刑侦大队门口被抓获归案；2017年6月28日，被告人江万上、李昊被在巢湖市槐林镇一火锅店被巢湖市公安局民警抓获归案。3.扣押决定书及扣押物品清单，证实2017年5月26日巢湖市公安局民警在周文处扣押苹果手机一部，在江万上处扣押苹果笔记本电脑一台机笔记本一本，在李昊处扣押苹果手机一部。4.有效投注额情况说明，证实根据被告人陈志刚转账给被告人江万上的交易记录注明的反水记录和赌博网站没有效投注一万元反水50元的比例，计算出被告人江万上开设赌场期间共计有效投注622800元。5.退赃说明及现金缴款单，证实陈志刚案发后退出赃款2万元，周文退出赃款2.5万元，江万上退回赃款2.5万元，李昊退回赃款l万元，以上款项已上缴巢湖市公安局账户。6.前科查询证明及户籍证明，证实被告人陈志刚、江万上、李昊无犯罪前科，被告人周文曾因非法生产烟花被巢湖市公安局行政拘留五日。各被告人详细自然人情况，均已满刑事责任年龄。7、扣押决定书及清单，证实巢湖市公安局民警从被告人周文处扣押苹果手机一部，从被告人江万上处扣押苹果笔记本电脑和纸质笔记本一个，从李昊处扣押苹果手机一部。二、提取笔录及电子数据检查报告，证实巢湖市公安局民警依法在周文、江万上、李昊手机中提取了相关电子数据；巢湖市公安局民警依法在陈志刚手机中提取了陈志刚帮李某1、江万上、周文、朱吉平开设赌场上下分的情况；巢湖市公安局民警依法在江万上手机上提取了其与陈志刚上下分的情况。三、检查笔录，证实巢湖市公安局民警依法在江万上驾驶的黑色现代的轿车上检查并获取苹果电脑一部、蓝白笔记本一个。四、证人证言1.证人李某1的证言,证实①2017年3月20号到4月10号之间，其开群之前会让陈志刚帮忙在大盘上上分，下分也需要经过陈志刚，只要在乐乐彩网站上赌博都要通过陈志刚。然后其会通过微信转几千块钱给陈志刚。5月25日前半个月，乐乐彩网站关闭。②陈志刚从2016年10月份左右开始到过年之前，一直在组建微信赌博群，过年后又搞了一小段时间。刚开始建群的时候，其帮陈志刚的微信群拉人拉了十几天。其和李某2开的群是在“大发彩票网”上玩的，群名叫“海阔娱乐7”。其开设赌博群的时候，群内北京赛车的开奖结果和中国福利彩票发行的北京赛车PKl0是一致的。其一般会在晚上十二点之前找陈志刚下分，因为十二点以后赛车就不开了。朱吉平开群时间要比其早一个月。③2017年3月份，朱吉平开群的时候，其和李某2、李文强等人都在朱吉平的群里玩过。一开始朱吉平是用陈志刚的平台开的群，后来朱吉平自己找了“大发网”。2.证人李某2的证言，证实①2016年9至10月份，陈志刚开群。大概2017年3月份，陈志刚又开始开群。②其是2017年4月份开的群，朱吉平大概3至4月开的群。其在朱吉平的群里玩过，还有李如旭、叶青、胡金稳也在朱吉平的群里玩过。朱吉平的微信名叫“蓝色的海”，朱吉平帮其购买机器人，其给了朱吉平1800元。③其建立微信赌博群进行赌博的“北京赛车”与中国福利彩票发行的“北京赛车PKl0”的开奖结果是一致的，上下分都是其自己操作。3.证人徐某的证言，证实其于2017年4月下旬至5月先后在李某1创建的“海阔娱乐7”、周文、李昊、江万上创建的“巢湖赛车18期”赌博的详细情况。4.证人李某3的证言，证实2017年5月23日上午，其在“海阔娱乐”的微信群里赌博。此后其还在周文、江万上、李昊三人合伙的群里赌博。5.证人李某4的证言，证实2017年1月份，陈志刚拉其进群玩北京赛车，玩了十几次，陈志刚基本上天天都开群。2017年4月份，其在李某1的群里玩，大约玩过十几次。李某2开设的群名叫豪门，其4月份的时候在里面玩过。2017年5月份，江万上、李昊、周文三人合伙开了一个群，群名叫巢湖赛车X期，X是数字，一共开了有十几期，其也在群里玩过。江万上在2017年4月也开过群。6.证人沈某的证言，证实2017年4月份，江万上开赌博群大概有一个月，但不是每天都开，基本上江万上开群，其都会在里面玩。2017年5月20号左右，其开始在李某1开设的群里赌博，赌了三次左右，群名称叫“海阔天空”。2017年4月底，李某2开设了一个叫“豪门”的微信群，其大概五月中旬的时候在里面玩。周文在2017年5月中旬和江万上、李昊合伙开了一个群，开了大概十天，一般在日月明宾馆，其一直在里面玩。7.证人胡某的证言，证实2017年3月份，其开始在江万上开设的北京赛车群里赌博，后来又先后在李某1、李某2、周文的群里赌博。如果参赌人员赢钱，群主就会在参赌人员赢的钱里抽头，抽头的比例不等。五、被告人的供述与辩解1.陈志刚的供述，证实①2016年11月至12月，其在网上搜索“北京赛车PK10”，选择了“玛雅吧”网站并注册账号，又在淘宝网购买“机器人”，组建微信群赌博，其通过这个方式赌博一个多月。期间，其将李某1拉进群里，并教李某1如何在群里赌博，让李某1帮其拉人进群并给予一定的好处费。后来，其又利用机器人“飞单”管理模式自己坐庄与玩家赌博，钱输完就将群关闭。②2017年1到2月间，其找到胡传海，胡传海借给其三万七八千元开赌博群。其将钱全部输掉了，就将群关掉了。2017年2月15日之后，因为机器人没有到期，其又搞了大约十天左右。③要建立一个微信赌博群，要在电脑上登录赌博网站，再购买机器人。将机器人软件下载到电脑上，通过机器人软件上的二维码扫描登录机器人，然后在机器人页面上输入赌博网站网址以及在赌博网站上注册的账号和密码，再选择将机器人拉近哪个群，最后设置赌博赔率等数据。然后往赌博账户上充值，赌博网站上有在线存款的链接，点开存款链接后输入存款数额、存款人姓名之后，存款界面会随机出现四个数字，再通过网银给网站上提供的账户转账，转账时将四个数字转入到备注里，过一会账号上就会有相应的分数，一分等于一块钱，一个微信赌博群就建好了。④2017年初，其通过“玛雅吧”网站账号进入了“乐乐彩”网站，申请了“乐乐彩”网站代理。赌博网站代理需要一定条件，注册账号时间要达到半年，一个月内有效投注额达到18万，之后才能升级为网站代理。网站代理有特权，有三万元的信用额度，返水比例高于普通账户，下分次数不受限制、下分速度快，可以设置子账号。⑤其成为代理后，将整套程序教给了李某1，李某1也开了群。其应江万上、朱吉平等人的要求，在其代理的账号下面弄了三个子账号，分别给李某1、江万上、朱吉平等人使用。其还帮周文建立了微信群。李某1、江万上、朱吉平想上分的时候，需要通过其。五月中旬，“乐乐彩”网站一直显示维护，就没有开过了。⑥其赌博的方式是利用中国福利彩票网发行的正规博彩“北京赛车”结果进行赌博，每五分钟开奖一次。在微信群赌博时，玩家可以对比赛结果进行投注。⑦参与赌博的玩家先要交付赌资给其在微信群内上分。其将机器人拉进微信群后，在机器人设置界面内确认参赌人员的上分情况，通过分数在微信群下注。⑧李某1是3月6至7号开的赌博网站群，一直开到5月中旬赌博网站关闭。其帮李某1开设赌博微信群，李某1在群里帮其上288分、388分之类的，一共帮其上了大约7千分，其直接在群里赌博用了。其帮江万上购买过两次机器人，其通过差价挣了3200元。周文开群的时候给其上了2442分（一分等于一元），其同样在群里赌了。其帮助他人开群一共获利大概一万多元。⑨“金牌信誉之顶级赛车”、“搞钱滴屌事”、“先从别克威朗起步”、“都往梦想出发”、“顶级豪车之帕加尼风之子C9”都是其建立的赌博微信群。⑩其与周文、江万上、朱吉平等人的支付宝转账记录中，凡是写明了“返水”的，就是赌博网站返还的抽头钱。返水比例为一万元有效投注额返水五十元，大盘返还后其直接转账给开群的人。2.周文的供述，证实：①2017年4月份，其被朋友拉到李某1建的微信赌博群赌博，之后其又陆续地进了3个群。其想要自己开群，便找到江万上。一天，江万上和其在宾馆里，准备用江万上的苹果电脑开群。因为电脑是苹果系统，江万上就打电话让陈志刚帮忙。陈志刚就来到宾馆，将机器人搞好，并帮其在“乐乐彩”网站上注册了一个账号。第二天，其和江万上就把群开起来，群名叫“巢湖赛车XX期”（XX用数字代替）。②乐乐彩网站里有十条跑道，每条跑道有一辆赛车进行比赛，每五分钟开一次奖。玩家在开奖之下注车号所得名次或者名次的单双数。其会从玩家赢得的钱里抽头2％。③开始时，其和江万上、李昊准备合伙，但因为意见不统一，三人就轮流开群。其和江万上各自联系陈志刚帮忙上下分，李昊则是通过其找陈志刚上下分。其帮李昊上下分时，获利都是给李昊现金，其一共给了5000元左右。“巢湖赛车18期”是李昊开的。④其组建的微信群叫“巢湖赛车11期”，该群是其、江万上、李昊三个人合伙弄的，三人在群里轮流当庄。玩家都是通过支付宝转账给其。⑤其刚开始建群的时候带了两万八千块钱启动资金，在开群过后还有五万多元钱，除去在信用卡套出来的五千块钱，剩下的两万块钱就是抽水的钱。⑥其和陈志刚在5月的多笔支付宝转账记录都是上下分的记录。网站返水的比例为一万元返五十，返水直接给玩家。3.被告人江万上的供述，证实：①其开设赌博微信群分两个阶段。第一阶段2017年3月至4月底。其起初是在陈志刚创建的微信群里赌博，之后让陈志刚帮其开群。陈志刚帮其购买了两次机器人，教其如何设置机器人，并给其赌博网站的账号。其单独开的微信群叫“飙车族”，开了二十六七天，获利一万六千元左右。②第二阶段2017年5月份其和周文、李昊一起开设。开始时三人商量合伙搞，但周文搞了几天没和大家分抽水钱，三人就各自开群了。其使用的群名称为“巢湖赛车XX期”（XX用数字代替），三人使用的赌博网站账号应该是陈志刚帮周文搞的。开群前的某天，其和周文在宾馆，机器人总是搞不好，其就打电话让陈志刚帮其把机器人搞好，应该就是那天搞了账号。三人使用同一个赌博网站、账号和机器人，但这次的机器人是周文让陈志刚买的。这次三人轮流开群，其获利三千元左右。③赌博时，玩家先通过支付宝或者微信转账给其，其通过支付宝转账给陈志刚，让陈志刚帮其上分。返水的钱是陈志刚通过支付宝转账给其，其直接返还给玩家。根据比赛结果，赔率是1比1.97，比如玩家买100元，赢了上家就给其199元，其给玩家197元，其从中抽水两元钱。④从2017年3月21日开始陈志刚多次给其转账，给其返水的钱。返水比例为有效投注一万元返水五十元。其和陈志刚支付宝转账记录中注明返水钱的，就是其返水情况。通过返水情况可以推算出有效投注额。⑤其开的黑色现代IX35后备箱有一台银色苹果笔记本电脑、一个红色塑料袋。苹果电脑其用来登陆过赌博网站，但是没有开过群。塑料袋里有一个蓝色边的笔记本，笔记本里面记录了江万上开群时别人欠江万上的钱。4.被告人李昊的供述，证实：①2017年3月份，李某1把李昊拉进赌博微信群玩“北京赛车”。②2017年5月初，其对周文、江万上称自己赌博输了钱，要和他们合伙创群，三人商量好分配比例。后来，周文搞群不带其和江万上分成，三人就决定各自单独搞群。③第一次是2017年5月初，周文教会李昊如何在微信群里赌博，李昊和周文在巢湖市大市场日月明酒店房间里用手机进行微信群赌博，周文给了李昊五百元。第二次在5月中旬，在巢湖市大市场日月明酒店开的房间里，其最后有事离开，不清楚这次周文搞了多少钱。第三次是2017年5月15、16号的样子地点也是在巢湖市大市场日月明酒店，周文、江万上、李昊都在，周文用支付宝给李昊转了800元钱。本院认为：被告人陈志刚分别伙同被告人江万上、周文、李昊及李某1等人开设赌场，其中被告人陈志刚单独或伙同他人开设赌场共计获利90300元，情节严重；被告人江万上开设赌场期间赌资622800元，情节严重；被告人周文单独及伙同江万上开设赌场期间非法获利共计21300余元；被告人李昊开设赌场期间非法获利1300元；四被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，构成开设赌场罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈志刚、江万上、周文、李昊被抓获归案后，能如实供述各自的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。四被告人能主动退出全部赃款，可酌情从轻处罚。对四被告人的违法所得及供犯罪使用的手机、电脑、笔记本等物品予以没收，上缴国库。各辩护人共同提出本案应当认定为赌博罪的辩护意见。经查，一方面，各被告人设立微信群作为网络赌博场所，邀集人员进行赌博，利用真实的彩票结果作为投注对象，通过“机器人”软件将赌博微信群内参赌人员赌博行为与赌博网站连接起来，从参赌人员的每局赢利中抽头获利，实际上起到了赌博网站代理的作用，应当认定为代理行为，该行为已构成开设赌场罪；另一方面，各被告人将“机器人”软件内的连接网站功能关闭后，在微信群内自己坐庄与他人赌博，从参赌人员每局赢利中抽头，其行为同样符合开设赌场罪的构成要件，应予认定。对该辩护意见，本院不予采纳。各辩护人共同提出公诉机关指控的投注金额不实的辩护意见。经查，结合各被告人的供述与辩解能够证实，公诉机关指控的陈志刚、周文、李昊的投注金额中均含有虚假投注情况，且无法查明虚假投注的具体数额，故而对公诉机关指控的被告人陈志刚、周文、李昊的投注金额不予认定；但被告人江万上的赌资，是按照其与被告人陈志刚的支付宝转账记录中备注的返水金额及返水比例推算得出，该计算方式也得到了被告人江万上、陈志刚的认可，对被告人江万上的投注金额622800元应予认定。被告人陈志刚的辩护人提出陈志刚与周文、江万上、李昊之间不构成共犯的辩护意见。经查，被告人陈志刚明知被告人江万上、周文及李某1等人系开设赌场，仍然为上述人员教授赌博方法、提供赌博软件、在赌博网站上下分，并从中获利，上述事实有被告人陈志刚、江万上、周文及李某1等人的供述与辩解加以证实，被告人陈志刚分别与被告人江万上、周文及李某1等人构成共同犯罪。同时，被告人李昊开设赌场时，周文通过陈志刚帮助李昊进行上下分操作，因此陈志刚与周文、李昊之间同样构成共同犯罪。对该辩护意见，本院不予采纳。被告人江万上、周文、李昊的辩护人还提出，被告人周文、江万上、李昊三人相互之间不构成共同犯罪的辩护意见。经查，被告人李昊开设赌场期间，被告人周文明知李昊系开设赌场，却通过被告人陈志刚帮助李昊在赌博网站上下分，三被告人已构成共同犯罪，被告人陈志刚、周文、李昊应当对李昊开设赌场期间的非法获利1300元承担责任。除此之外，被告人周文、江万上、李昊相互之间并无共同犯罪的故意和行为。各辩护人分别提出被告人陈志刚、周文、江万上、李昊系初犯、偶犯，坦白认罪，积极退赃，建议对四被告人从轻处罚的辩护意见。经查属实，予以采纳。各辩护人还提出对四被告人适用缓刑的辩护意见。经查，四名被告人多次利用微信群作为赌博场所，邀集多人进行赌博，主观恶性较深，社会危害较大，不宜适用缓刑。对该辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈志刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押的30日，即自2018年1月18日起至2020年12月18日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴清。）二、被告人江万上犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押的9日，即自2018年1月18日起至2021年1月8日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴清。）三、被告人周文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押的38日，即自2018年1月18日起至2019年12月10日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴清。）四、被告人李昊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押的9日，即自2018年1月18日起至2019年1月8日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴清。）五、对四被告人已退出的违法所得及供犯罪使用的手机、电脑、笔记本等予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 媛审 判 员  丁 辉人民陪审员  张秀月二〇一八年十一月二十八日书 记 员  赵 静附：引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。