江苏省苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0507民初6842号原告：雍树明，男，1965年9月19日出生，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：王倩，江苏平江律师事务所律师。被告：孙龙松，男，1971年1月4日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：江雪琴，江苏王牌律师事务所律师。被告：苏州市渭塘渭西成衣段染厂，住所地江苏省苏州市相城区渭塘镇渭西村。投资人：周小弟，总经理。委托诉讼代理人：许隆，江苏王牌律师事务所律师。第三人：吴江市久久纺织贸易有限公司，住所地江苏省吴江市盛泽镇西二环路999号一层1-1-35（123）号。法定代表人：倪国梁，总经理。委托诉讼代理人：徐清，江苏凯尔富律师事务所律师。原告雍树明与被告孙龙松、苏州市渭塘渭西成衣段染厂（以下简称渭西成衣段染厂）健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年12月21日受理后，依法由代理审判员靳义威独任审判，于2018年2月26日公开开庭进行了审理。原告雍树明及其委托诉讼代理人王倩、被告孙龙松的委托诉讼代理人江雪琴到庭参加诉讼，被告渭西成衣段染厂经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。审理中，因吴江市久久纺织贸易有限公司（以下简称久久公司）与本案的处理结果有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加本案诉讼。因案情复杂，本院将本案转为普通程序进行审理，并依法组成由审判员干文建担任审判长，代理审判员靳义威主审，人民陪审员冯建林参加评议的合议庭，于2018年11月22日再次公开开庭进行了审理。原告雍树明及其委托诉讼代理人王倩、被告孙龙松的委托诉讼代理人江雪琴、被告渭西成衣段染厂的委托书诉讼代理人许隆、第三人久久公司的委托诉讼代理人徐清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雍树明诉称，2016年7月21日，原告经被告孙龙松雇佣在被告渭西成衣段染厂处从事安装彩钢瓦棚的工作，原告在施工过程中摔落被砸致伤。2017年10月10日，经苏州大学司法鉴定中心鉴定，原告此次外伤致右肩关节功能障碍评定为十级伤残，伤后90日给予营养支持及一人护理，误工期为150日。由于原告是在没有任何安全防护措施下连续工作，不慎摔落被砸致伤，属于从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，被告孙龙松没有相应施工资质，两被告均未尽到安全保障义务，应该对原告的损失承担责任，但三方协商多次，未能达成一致意见。在庭审中经法院调查，第三人于2012年8月10日开始承租被告渭西成衣段染厂的厂房，由此可以看出原告受伤时所从事的安装彩钢瓦棚工作，是在第三人的承租期间内，至于彩钢瓦棚的安装工作是为被告渭西成衣段染厂还是第三人所施工我方无法确认，故要求第三人承担连带责任。请求法院判令：1、二被告共同赔偿原告损失共计147696.60元。2、本案诉讼费由二被告承担。审理中，原告将第1项诉讼请求变更为：二被告共同赔偿原告损失共计148236.60元。原告另增加诉讼请求：第三人久久公司对被告孙龙松、渭西成衣段染厂对原告造成的损失承担连带赔偿责任。庭审中，原告明确各方承担责任方式为要求被告孙龙松、被告渭西成衣段染厂及第三人久久公司共同向原告承担赔偿责任，如果与法院认定不一致，以法院认定为准。被告孙龙松辩称，被告孙龙松是吴江市久久纺织贸易有限公司的法定代表人倪国梁叫去为吴江市久久纺织贸易有限公司或倪国梁搭建彩钢棚。从2012年9月1日开始，吴江市久久纺织贸易有限公司租赁了被告渭西成衣段染厂的厂房及场地，搭建彩钢棚旁边的锅炉也是吴江市久久纺织贸易有限公司所有，搭建彩钢棚的目的就是为了配合锅炉放煤的使用，被告孙龙松与原告都是替吴江市久久纺织贸易有限公司或倪国梁搭建彩钢棚，被告孙龙松确实不知道该彩钢棚是属倪国梁个人所有还是吴江市久久纺织贸易有限公司所有，只是将知道的向法庭陈述。工钱的给付也是倪国梁与原告和被告结算，300元一天，原、被告的工钱是一样的。2016年7月21日事故发生后，因为被告孙龙松的住所离事发地点比较近，就几百米，所以被告孙龙松打电话叫其妻子送原告住院治疗，当时倪国梁不肯拿医疗费出来，原告就没有钱交医疗费，被告孙龙松为原告垫付了20503.49元的医疗费。2016年7月28日，原告因回老家缺钱，向被告孙龙松借款4000元。被告渭西成衣段染厂辩称，2012年8月10日，第三人久久公司与被告渭西成衣段染厂签订承包协议，实质上就是租赁协议，将整个厂房及全部的机械设备全部交由第三人使用，在租赁期内，第三人股东倪国梁雇佣原告和被告孙龙松干活，导致原告受伤。原告以雇主责任为由让被告渭西成衣段染厂赔偿，但实质上原告与被告渭西成衣段染厂无任何关系，故我方认为不应该承担赔偿责任。第三人久久公司述称，我方是第三人的身份，不是被告，与原告要求我方承担责任的诉请不一致。被告渭西成衣段染厂的答辩称期间将厂房等全部租给我方，而与原告是雇佣关系，我们是与被告二有租赁关系，同时是以被告渭西成衣段染厂的名义对外经营，同时被告渭西成衣段染厂称全部转租给我们，那么他们对于原告和被告孙龙松和被告渭西成衣段染厂的关系是不清楚的。据了解，原告受伤时，受雇主体应当是相城区渭塘小琴彩钢瓦店，所以相应的聘用单位是相城区渭塘小琴彩钢瓦店，法律关系应当是工伤关系。请法院依法认定后判决或者裁定。经审理查明，2016年7月20日，原告在为第三人久久公司向被告渭西成衣段染厂承租的厂房搭建彩钢瓦棚的过程中被坠落的物品砸伤，原告受伤后被送医治疗。原告伤情稳定后，江苏平江律师事务所委托苏州大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、营养期、护理期及人数等事项进行鉴定。苏州大学司法鉴定中心于2017年10月10日出具苏大司鉴中心[2017]临鉴字第2518号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人雍树明此次外伤致右肩关节功能障碍评定为十级伤残。2、本次鉴定建议雍树明伤后90日给予营养支持及一人护理；误工期掌握在伤后150日。原告为此预付鉴定费3060元。另查明，2012年8月10日，被告渭西成衣段染厂（甲方）与第三人久久公司（乙方）签订承包协议一份，约定甲方将其原有四间厂房、办公楼及空地总面积3460平方米承包给乙方使用，承包期为壹拾年，从2012年9月1日至2022年8月30日止，第一年租金为人民币陆拾伍万元整，第二年至第五年租金为人民币柒拾伍万元整，第六年至第十年租金为人民币捌拾万元整，租金一年一付。协议还对其他事项作了约定。庭审中，第三人久久公司明确其从2012年9月1日实际租赁被告渭西成衣段染厂的全部厂房设备至2017年5、6月。再查，事发后，被告孙龙松为原告垫付医疗费20503.49元。上述事实，由当事人提供的病历卡、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费票据、承包协议等证据及庭审笔录附卷佐证，本院予以确认。关于原告损失的核定。1、医疗费。原告主张医疗费4636元，为此举证病历本1份、出院记录2份、住院费用清单1份、医疗费票据13份。审理中，被告孙龙松主张其事发后为原告垫付医疗费20503.49元，为此举证医疗费票据1份。本院认为，根据原告举证的医疗费票据，经核算，医疗费金额为4636.50元，现原告按4636元主张医疗费系其对自身民事权利的处分，本院予以准许。另根据被告孙龙松举证的医疗费票据，医疗费金额为20503.49元，故原告因受伤共计产生医疗费25139.49元，本院予以认定。2、住院伙食补助费。原告主张以每天50元计算13天为650元。本院认为，原告主张住院伙食补助费每天50元的标准未超出合理范围，原告共住院13天，故认定住院伙食补助费650元。3、营养费。原告主张以每天50元计算90天为4500元。本院认为，原告主张营养费每天50元的标准未超出合理范围，根据鉴定意见书，可予原告伤后营养支持90天，认定营养费4500元。4、护理费。原告主张以每天120元计算90天为10800元。本院认为，根据鉴定意见书，可予原告一人护理90天，护理费标准酌情参照本地护工从事同级别护理的劳动报酬每天100元，认定护理费9000元。5、残疾赔偿金。原告主张按照江苏省2016年度城镇居民人均可支配收入40152元的标准及伤残等级十级，年限计算20年，主张残疾赔偿金80304元。庭审中，原告申请证人单某出庭作证，以证明原告从2014年初至今一直居住在苏州市相城区邢店15号，其在受伤前已在苏州连续居住满一年，可以按照城镇标准赔偿。证人单某陈述，我认识雍树明的，他是涟水的，我妹妹嫁到涟水，他和我妹夫是一个地方的人，我妹夫就介绍他在我这里一起做电焊的活，平时就是一起住我家里，我在邢店有租房子，具体时间记不清，大概有四年时间了，平时是人家找我们干活，我们几个就一起去干，以前我接了活给雍树明是200元一工，后来是260元一工，雍树明出了事后干了一段时间活，工钱没有结。我们做电焊的没有资格证书，工具是我的，有电焊机、切割机、磨光机、手枪钻，材料有时候是自己买，有时候是东家买，我们到楼上干活搭脚手架，有的是房东租，雍树明干活受伤那天我们不在一起。租房的房东叫陆红英，女的，联系电话是155××××8376，一年租金是13000元，合同是三年一签，现在签一张合同就每年不变了，到时间就给房租。雍树明就一个人住在我那里。最早开始租房子是在2014年，到去年是第三年。房东不一定认识雍树明。经质证，被告孙龙松认为证人的陈述不足以证明原告事发前在苏州连续居住满一年。被告渭西成衣段染厂的质证意见同被告孙龙松意见，并表示由法院依法认定。第三人久久公司表示由法院依法认定。本院认为，根据证人单某出具的证人证言，原告受伤前已在苏州居住生活一年以上，其主要生活来源于非农，故本院认定对原告的各项损失以江苏省城镇标准计算。现原告主张按照2016年度江苏省城镇居民人均可支配收入40152元的标准计算残疾赔偿金的请求本院予以支持。原告伤情构成十级伤残，原告定残时未满60周岁，年限应计算20年，认定残疾赔偿金80304元。6、被扶养人生活费。原告根据2016年度江苏省城镇居民人均生活消费支出26433元，主张其父亲和母亲的抚养年限均为5年，抚养义务人为5人，主张被扶养人生活费共计5286.60元，并为此举由涟水县朱码镇韩陈村村民委员会出具的证明2份、身份证复印件6份、户口本复印件3页。本院认为，原告主张按照2016年度江苏省城镇居民人均消费性支出26433元的标准计算被抚养人生活费的请求本院予以支持。根据原告提供的证据，原告父亲雍学成于1941年11月24日出生，原告母亲吴井玉于1941年7月23日出生生，抚养年限均为5年，扶养义务人均为5人，原告伤情构成十级伤残，经核算，认定被扶养人生活费5286.60元，该项赔偿费用计入残疾赔偿金。7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5000元。本院认为，原告伤情构成十级伤残，本院酌情认定精神损害抚慰金5000元。8、误工费。原告按每天220元，误工期限150天，主张误工费33000元。本院认为，因原告未就其伤前的收入情况提供证据，考虑到原告事发时正值劳动年龄，需就业谋生，本院酌情参照2017年江苏省城镇居民人均可支配收入43622元的标准计算原告的误工费，根据鉴定意见，原告的误工期为150日，故认定误工费17926.85元。9、交通费。原告主张1000元，为此举证交通费票据7份。本院认为，原告因治疗而支出交通费应属客观必需，因原告未就其举证的交通费票据与治疗之间的关联性进行证实，本院基于原告伤情以及就诊次数等因素，酌情认定交通费500元。10、鉴定费。原告根据鉴定意见书和鉴定费票据，主张鉴定费3060元。本院认为，根据原告提供的鉴定费票据，认定鉴定费3060元。以上合计人民币151366.94元。关于各方责任的认定。原告陈述，2016年7月19日，被告孙龙松打电话给我说天气热，找不到人干活，缺一个电焊工，叫我去被告渭西成衣段染厂处去搭彩钢瓦棚，工钱由我和被告孙龙松结算，工钱按220元一天结算，被告渭西成衣段染厂或倪国梁都没有直接和我接触，就是被告孙龙松让我去干活的，我和被告孙龙松都是做电焊的。2016年7月19日去被告渭塘渭西成衣段染厂做了一天活，2016年7月20日早上在搭彩钢瓦棚过程中被彩钢瓦棚坠落的物品砸伤了右肩，当天是被告孙龙松的老婆带我去相城区第三人民医院治疗，第二天动的手术。当时我和被告孙龙松都站在5米高的彩钢瓦棚上面，彩钢瓦棚还需要再加高3米，我和被告孙龙松讲这样做很危险，在搭的过程中，上头焊的架子砸到了我的肩上。我和被告孙龙松都没有采取安全措施，没有安全带，安全帽有没有带记不得了。被告孙龙松陈述，2016年7月19日，倪国梁说搭彩钢瓦棚一个人不行，还需要找个人，被告孙龙松经朋友介绍联系到原告，叫原告到被告渭塘渭西成衣段染厂处干活，工钱是两人都一样的，当时天气较热，两百元的工钱找不到人，倪国梁就给三百一工，要求尽快完工，原告与被告孙龙松的工钱是一样的，被告孙龙松并没有从中赚取差价。受伤确实是在2016年7月20日受伤，受伤后是由被告孙龙松的老婆送院治疗。干活的时候原告与被告孙龙松是带了安全帽的，但是没带安全带或者其他安全措施。被告孙龙松和原告都是做电焊的。被告孙龙松没有拿到工钱，另外，被告孙龙松还替倪国梁购买了搭建彩钢瓦棚的梁，该款项倪国梁也没有支付。搭棚的工具是被告孙龙松自带的，因为被告孙龙松长期做电焊作业。第三人久久公司陈述，我们具体是和相城区渭塘小琴彩钢瓦店联系搭棚的事情，包工包料，当时没有签合同，谈的时候被告孙龙松和程小琴都在店里，当时没有让被告孙龙松或者程小琴再叫人搭棚。我们与相城区渭塘小琴彩钢瓦店是一个购买彩钢瓦棚材料的买卖关系和搭建的承揽关系。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据原、被告及第三人的陈述，第三人久久公司的法定代表人倪国梁与被告孙龙松联系，由被告孙龙松为第三人久久公司承租的厂房搭建彩钢瓦棚，而后被告孙龙松联系原告进行现场施工。另据被告孙龙松陈述，搭建彩钢瓦棚的梁是其替倪国梁购买，搭建彩钢瓦棚的工具由其自带。本院认为，综合上述情况，被告孙龙松承接第三人久久公司所承租厂房的彩钢瓦棚搭建业务，并且实际由其自备工具，自行联系原告进行彩钢瓦棚的搭建，被告孙龙松与第三人久久公司之间构成承揽关系。被告孙龙松陈述其与原告工钱都是300元一工，但原告陈述工钱由其和被告孙龙松结算，且工钱系按220元一天结算，即原告与被告孙龙松的报酬并不一样，且原告的报酬由原告与被告孙龙松结算，另结合事发后原告的大部分医疗费由被告孙龙松垫付的事实，原告与被告孙龙松之间符合雇佣关系的特征，故本院认定原告与被告孙龙松之间系雇佣关系。相关司法解释明确规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告孙龙松作为搭建彩钢瓦棚业务的承揽人，也是原告的雇主，应当知晓在高处作业存在安全隐患，作业过程中未予以有效监管和采取相应的安全措施，导致原告在作业时被坠落的物品砸伤，故依法应对原告的损害承担赔偿责任。同时，根据《侵权责任法》的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告系完全民事行为能力人，应知晓在搭棚的过程中可能会有物品坠落，存在较大的安全风险，其未尽到安全注意义务，存在主观过失，对损害后果的发生应自行承担一定责任。虽然搭建彩钢棚有别于建设工程，但施工人员也必须具备相应的专业知识、技术设备以及安全条件。第三人久久公司将彩钢棚搭建业务交给缺乏技术设备和安全条件的被告孙龙松完成，存在选任上的过失，对于原告的损失依法应承担相应的赔偿责任。本院综合考量造成原告损害后果的因素之大小，酌情确定对原告的损失由被告孙龙松承担65%的赔偿责任即98388.51元，第三人久久公司承担25%的赔偿责任即37841.74元，原告自行承担10%的责任。扣除事发后被告孙龙松垫付原告的医疗费20503.49元，被告孙龙松尚应赔偿原告77885.02元。因被告渭西成衣段染厂与原告的受伤没有法律上的因果关系，原告要求被告渭西成衣段染厂承担责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。审理中，被告孙龙松举证借条一份，主张原告向其借款4000元，要求在本案中一并处理，如果不在本案中一并处理，其将另案起诉主张。原告对借条的真实性没有异议，但认为借款是其向被告孙龙松和倪国梁各借了2000元，且与本案没有关系，属于不同的法律关系，不同意在本案中一并处理。本院认为，因借款与本案不属同一法律关系，本院在本案中不予理涉，被告孙龙松可另行主张权利。被告渭西成衣段染厂第一次开庭经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，系自行放弃应诉抗辩的权利，所产生的法律后果由其自负。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条、第一百四十四条及相关法律的规定，判决如下：一、被告孙龙松赔偿原告雍树明人民币98388.51元，扣除被告孙龙松已垫付原告雍树明的医疗费人民币20503.49元，被告孙龙松尚应赔偿原告人民币77885.02元。二、第三人吴江市久久纺织贸易有限公司赔偿原告雍树明人民币37841.74元。上述一、二项，均于本判决生效之日起十日内履行（如采用转帐方式支付，请汇入当事人指定的账号；或苏州市相城区人民法院，开户行：中国建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32201997436050630022008573）。三、驳回原告雍树明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取人民币1141元，由原告雍树明负担114元，被告孙龙松负担742元，第三人吴江市久久纺织贸易有限公司负担285元(被告孙龙松、第三人吴江市久久纺织贸易有限公司负担部分原告已预交，不再退还，被告孙龙松、第三人吴江市久久纺织贸易有限公司于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  干文建代理审判员  靳义威人民陪审员  冯建林二〇一八年十一月二十八日书 记 员  林晓华