福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初3319号 原告:雷棉养，男，1975年3月24日出生，畲族，户籍地福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：黄见东，福建环三律师事务所律师。 被告：林挺云，男，汉族，1973年9月5日出生，住福建省宁德市蕉城区。 被告：宁德市顺和出租汽车有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区后岗鹤峰路西侧院后坪（报恩寺南侧）1号办公室二楼，统一社会信用代码：91350900724205060N。 法定代表人：陈鸿禧，经理。 被告:太平财产保险有限公司宁德中心支公司，住所地福建省宁德市蕉城区蕉城南路36-2号信达豪庭A幢201号，统一社会信用代码：913509006740119296。 负责人：黄翔，经理。 委托诉讼代理人：黄安宁，系该公司员工。 原告雷棉养与被告林挺云、宁德市顺和出租汽车有限公司、太平财产保险有限公司宁德中心支公司（以下简称“太平财险宁德公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷棉养的委托诉讼代理人黄见东、被告太平财险宁德公司的委托诉讼代理人黄安宁到庭参加诉讼，被告林挺云、宁德市顺和出租汽车有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。 雷棉养向本院提出诉讼请求：依法判决上述被告赔偿原告因本起交通事故所造成的经济损失合计198237.77元，该损失由太平财险宁德公司在机动车交强险限额内与商业第三者责任险限额内依法承担赔付，不足部分由宁德市顺和出租汽车有限公司、林挺云予以赔偿，并保留主张后续治疗费的诉讼权利。 事实与理由：2009年9月18日14时25分许，林挺云驾驶闽Ｊ×××××号轿车沿东湖路五中门口路段南侧道路边缘左转弯掉头驶往东湖市场方向，与雷棉养驾驶的沿东湖路自东向西往塔山路方向直行的闽Ｊ×××××号摩托车发生侧撞，造成雷棉养受伤。事故发生后，原告被送往宁德市中医院治疗，经宁德市中医院诊断为左股骨颈骨折。2009年10月10日，宁德市公安局交警支队直属二大队对该交通事故作出责任认定：林挺云负本事故主要责任，雷棉养负次要责任。2010年10月18日，原、被告四方对本起交通事故的赔付事宜经协商达成一致，并签订了《交通事故损害赔偿协议》，该协议第五条约定，“本协议签订之后，若在今后八年内因此次事故导致左股骨骨劲病变股骨头坏死的远期后果，则甲方可向乙方、丙方主张赔偿，该项主张不受本协议第四条约束”。2014年初始，原告左髋部感觉不适，晨起时明显，活动后减轻，且该症状反复发作，呈逐渐加重趋势，如今上下楼梯都十分困难，已明显影响正常生活。2017年12月19日原告到宁德市医院住院治疗，经诊断系左股骨头缺血性坏死。因家庭经济困难，待病情稍有好转便办理了出院手续。2018年4月28日，经福建南方司法鉴定所鉴定：“1、雷棉养左骨头缺血性坏死行全髋置换术的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。2、雷棉养左侧全髋关节置换术每次更换费用约为人民币70000元，更换年限约15年”。基于上述，2009年9月18日发生的交通事故不仅造成原告身体严重损害，更对原告日后的生活以及工作造成不便。宁德市顺和出租汽车有限公司、林挺云对原告的损失负有不可推卸的赔偿责任。太平财险宁德公司系肇事车辆交强险与商业第三者责任险的保险人，其依法应在该险限额内予以承担赔付。为此，今特具状向法院提起诉讼，恳请法院依法审查，判决支持原告的诉讼请求。 太平财险宁德公司辩称：原告实际医疗费票据的金额为78996.51元。根据调解协议第五条，被告仅为原告保留后续治疗费，故原告要求支付的误工费为重复索赔，不予认可，且原告要求按照建筑业标准计算误工费证据不足，恳请法院驳回。护理费在2010年10月18日调解时已经按照三期标准给予赔付。住院伙食补助费为450元。营养费为1000元。交通费未提供相应的发票且与协议第五条相冲突，不予认可。鉴定费属于保险免责条款，不应由其承担。 林挺云、宁德市顺和出租汽车有限公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 1.2009年9月18日14时25分许，林挺云驾驶闽Ｊ×××××号轿车沿东湖路五中门口路段南侧道路边缘左转弯掉头驶往东湖市场方向，与雷棉养驾驶的沿东湖路自东向西往塔山路方向直行的闽Ｊ×××××号摩托车发生侧撞，造成雷棉养受伤。经交警部门认定，林挺云负本事故主要责任，雷棉养负次要责任。 2.2010年10月18日，原告与三被告达成赔偿协议书，协议书确认太平财险宁德公司的保险赔偿责任为141933.83元，并扣除林挺云已支付的医疗费13749.05元、太平财险宁德公司已支付的医疗费5000元，嗣后，太平财险宁德公司向原告支付了赔偿款123184.78元，超过保险部分的3941.2元由林挺云赔偿。该协议第四条约定，协议签订后双方就本起事故的赔偿责任就此终结。协议第五条约定，本协议签订之后，若在今后八年内因此次事故导致左股骨骨颈病变股骨头坏死的远期后果，则原告可向被告主张赔偿，该主张不受本协议第四条约束。 3.2017年12月19日，雷棉养以左股骨颈术后8年、左髋疼痛4年到宁德市医院住院治疗，经诊断为左股骨头缺血性坏死，于2017年12月22日行左侧人工全髋关节置换术，期间共住院15天，共支付医疗费77058.87元。 4.闽Ｊ×××××号轿车已向太平财险宁德公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元），事故发生在保险合同期限内。 上述事实，有雷棉养提供的相关证据在卷佐证，本院予以确认。 双方争议的焦点为：一、雷棉养因股骨头坏死而产生的护理费、误工费是否属于本案保险赔偿的范围；二、赔偿数额如何认定。 关于争议焦点一： 雷棉养认为，其主张的误工费、护理费均属于赔偿协议第五项中所约定的赔偿范围，应由被告予以赔偿。 太平财险宁德公司认为，根据赔偿协议第五条的约定，其仅保留后续治疗费，故原告主张的护工费、护理费不属于协议约定的赔偿范围，应不予支持。 本院认为，根据双方签订的《交通事故损害赔偿协议》第五条，本协议签订后，若在今后八年内因此次事故导致左股骨骨颈病变股骨头坏死的远期后果，则原告可向被告主张赔偿，该主张不受本协议第四条的约定。可见，双方在签订赔偿协议时，已经预见到原告的伤情有存在股骨头坏死的可能性，原告股骨头坏死发生在双方约定的8年的期限内，其因股骨头坏死导致的误工费、护理费属于原告因事故受伤而造成的损失，亦属于本案保险赔偿范围，应由太平财险宁德公司在保险责任限额内予以赔偿。 关于争议焦点二 本院对此予以分析、认定如下： 1.原告主张医疗费：79446.51元，有相应的医疗费发票、费用清单予以证明，本院予以确认，太平财险宁德公司要求扣除非医保费用，但未能提供证明予以证明，本院不予支持。故原告的医疗费数额为79446.51元。 2.原告主张误工费36722.75元（53248元/年÷12个月÷21.75天×180天）。关于误工费标准，由于雷棉养未能举证证明其近三年的平均收入，本院酌情参照福建省2017年度居民服务、维修和其他服务业行业在岗职工平均工资标准（48784元/年）计算。关于误工费天数，由于案涉事故发生后，双方已在2010年10月18日达成了调解协议，该协议中已包括误工费损失，且已获得赔偿，根据人损赔偿解释，误工期最长可计算至定残日前一天，故原告另行主张180天误工费显然不符合法律规定，但由于双方约定的后续治疗情况成就而产生的住院期间的误工费可予以支持，故该误工费可按住院15天认定，原告的误工费为：2004元（48784元/年÷365天×15日）。 3.原告主张住院伙食补助费750元（50元×15天），并无不当，本院予以确认。 4.原告主张护理费22429元（48784元/年÷12个月÷21.75天×鉴定护理期90天）。本院认为，由于鉴定意见对护理期90天评定理由分析不充分，被告又持有异议，故本院考虑在无特殊情况下，患者出院之日即为恢复生活自理能力之时，确定本案护理期限为15天，原告的护理标准可以参照福建省2017年度居民服务、维修和其他服务业行业在岗职工平均工资标准（48784元/年）计算，据此，该项损失确定为2806.68元（48784元/年÷12个月÷21.75天×28天）。 5.原告主张营养费4500元。本院认为，营养费根据医疗机构意见及鉴定意见确定，本案原告所治疗的医院未出具加强营养的医嘱，且双方2010年调解中已支付了营养费，故不予支持。 6.原告主张鉴定费1650元，本院认为，由于误工期、护理期、营养期三期时限评定并非必要的评定项目，且本院也未予采纳，故此项费用800元应从中扣除，扣除后为850元，本院予以确认。 7.原告主张交通费1000元，但并未提供票据予以证实，本院酌定200元。 8.原告主张后续治疗费140000元（70000元×2次），依据为福建南方司法鉴定中心的鉴定意见，即“雷棉养左侧全髋关节置换术每次更换费用月7000元，更换年限约15年”，本院认为，雷棉养现年42周岁，正值壮年，其更换完髋关节后，根据鉴定意见，其十五年后必然需要再次更换，该费用确系必然发生，且其主张两次，即30年，亦未超过福建省男性平均寿命，该费用鉴定为70000元亦属合理，据此，为减少不必要的诉累，该损失本院予以确认。 综上原告的具体损失为：医药费79446.51元、住院伙食补助费750元、护理费2806.68元、误工费2004元、交通费200元、鉴定费850元、后续治疗费140000元。合计226057元。 本院认为：公民健康权受法律保护。雷棉养的上述损失226057元系因案涉交通事故而造成的损失，且数额均在保险赔偿限额范围之内，故太平财险宁德公司应在其所投保的商业三者险限额范围内按责任比例予以赔偿，根据双方的责任比例，由太平财险宁德公司承担70%的比例，即158240元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、太平财产保险有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内支付雷棉养保险赔偿金158240元,该款直接汇入雷棉养的银行账户（宁德农商银行虎贝支行，账号62×××75）。 二、驳回雷棉养的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4233元，减半收取2167元，由雷棉养负担415元，由太平财产保险有限公司宁德中心支公司负担1752元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 （上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  孙长斌 二〇一八年十一月十三日 书记员  方新新 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。