浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0602民初8108号 原告：石起江，男，1985年2月26日出生，苗族，住贵州省松桃苗族自治县。 委托诉讼代理人：卢兵，浙江秦国光律师事务所律师。 被告：浙江绍兴新三江印染有限公司，住所地绍兴市越城区斗门街道。 法定代表人：郑永灿。 原告石起江诉被告浙江绍兴新三江印染有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月9日受理后，依法组成合议庭，于11月21日公开开庭进行了审理。原告石起江及其委托诉讼代理人卢兵到庭参加诉讼。被告经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告石起江向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告劳动关系已解除；2、判令被告支付工伤待遇225667.13元；3、本案费用由被告承担。诉讼中，原告自述受伤后一直未去被告处上班，故申请确认原、被告劳动关系已解除。事实与理由：2014年上半年原告进入被告处从事落布工工作，2015年起任1号机机长，2016年任2号机机长，未签到劳动合同，未缴纳社会保险，工资5200元/月（平时发4200元，还有1000元留到年底发）。2016年5月2日，上午9时左右，原告上班时受伤，伤后先住院22天，诊断为左尺桡骨开放性骨折，医疗费约3.4万元由被告支付，出院后原告一直在休息。2017年12月9日至17日住院8天拆除了内固定，已认定为工伤、伤残八级。原告可获的工伤待遇为：医疗费12521.73元、住院伙食补助费900元、一次性伤残补助金44341元、一次性工伤医疗补助金34641.2元、一次性工伤就业补助金34641.2元、护理费5022元、停工留薪期工资93600元，共计225667.13元。 被告浙江绍兴新三江印染有限公司未到庭，亦未作答辩。 原告提供未立案证明1份、工资银行明细2页、仲裁裁决书1份、认定工伤决定书1份、劳动能力初次鉴定结论书1份、出院记录2份、医疗费发票4份、第二次住院费用清单1份、延长停工留薪期确认申请表1份，上述证据基本系原件，且能相互印证，本院予以认定。被告经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。 经审理查明，原告系被告职工。2016年5月2日，原告在工作中不慎受伤，后被送往绍兴市中医院治疗，经诊断为左尺桡骨开放性骨折。2016年11月24日，绍兴市劳动人事争议仲裁委员会作出绍市劳人仲案字[2016]第392号仲裁裁决书，裁定原、被告存在劳动关系。绍兴市人力资源和社会保障局于2017年5月8日作出认定工伤决定书，认定原告上述受伤为工伤。2018年4月27日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力初次鉴定结论书，认定原告上述伤势构成工伤八级伤残。2017年7月6日，经原告申请，绍兴市劳动能力鉴定委员会确认同意延长医疗期陆个月（2017年5月2日至2017年11月1日）。被告未给原告缴纳工伤保险。2016年2月4日，被告通过银行转账支付原告201（“201”以后内容银行记录备注没有）、2015年年底津贴14000元。2016年9月14日，被告通过银行转账支付给原告1500元，原告在庭审中自述系预支款。原告于2018年5月23日向绍兴市劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请，该委在五日内未决定立案，故原告诉至本院。原告在庭审中自述自受伤后未再去被告处工作，双方劳动关系已解除。结合原告诉讼请求，尚可得的工伤保险待遇为：医疗费12521.73元、伙食补助费900元、停工留薪期待遇88506元、护理费4353.15元、一次性伤残补助金44341元、一次性工伤医疗补助金34641.2元、一次性伤残就业补助金34641.2元，合计219904.28元。 本院认为，原、被告之间存在劳动关系，事实清楚，证据充分，予以认定。原告之伤已经认定为工伤并评定伤残等级，原告自述伤后未再去被告处工作，认为双方的劳动关系已解除。本院认为，之前双方未有解除劳动关系的合意，应确认自原告提出确认双方劳动关系解除的请求后，劳动关系解除。原、被告解除劳动关系，原告有权享受工伤保险待遇。被告作为用人单位未依法给劳动者即原告缴纳工伤保险费，现原告发生工伤事故，应由被告支付工伤保险待遇。原告现诉请被告支付工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金尚属合理，予以支持。护理费根据发生时间，按照法律规定，参照发生前一年度全省在岗职工月平均工资计算。原告提供的银行明细显示被告支付的津贴是通过银行发放，原告又陈述平时工资是通过现金发放，故对其工资发放现无法查明是否现金发放，而原告也未能提供月收入5200元的其他证据，故根据停工留薪期的时间跨度，参照当年度全省在岗职工月平均工资计算。原告已预支的1500元在本案中抵扣。被告经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院可依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下： 一、被告浙江绍兴新三江印染有限公司尚应赔付给原告石起江工伤保险待遇218404.28元，此款于本判决生效之日起一个月内履行； 二、驳回原告石起江的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告浙江绍兴新三江印染有限公司负担，于本判决生效之日起七日内结清。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  盛 跃 人民陪审员  王汉章 人民陪审员  樊大根 二○一八年十一月二十二日书记员王银芳 附相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。