广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）惠中法民四终字第722号上诉人（原审被告二）中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司。负责人张雷，经理。委托代理人魏永霞、骆志明，广东东舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）叶锦芳。委托代理人杨红山，广东九韬律师事务所律师。原审被告张金婵。上诉人中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司因与被上诉人叶锦芳、原审被告张金婵机动车交通事故责任纠纷一案，不服博罗县人民法院（2015）惠博法民三初字第49号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。当事人原审意见2015年01月05日,原审原告叶锦芳向原审法院提起诉讼，请求法院判令：一、判令被告二在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，其中精神损害抚慰金在交强险伤残赔偿限额内优先赔偿；二、判令被告一赔偿原告107304.97元，被告二在商业第三者责任险赔偿限额内先予承担赔偿责任；3、判令被告承担本案诉讼费。原告开庭审理时变更第二项诉讼请求为：63906.9元，其中残疾赔偿金变更为65197.4元，增加鉴定费3200元。被告一张金婵对原告的诉讼请求争议为：按被告二的答辩意见。被告二中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司对原告诉讼请求争议为：1、原告负事故次要责任，因此其损失总额中的30%应由原告自行承担。2、原告主张的各项赔偿金额过高。3、本案是侵权之诉，被告二对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。原审法院查明的事实原审法院查明：2014年5月6日16时56分，被告一张金婵驾驶粤L×××××号小客车沿罗阳镇由西往东行驶，行至罗阳镇帝都酒店门前路段时与原告叶锦芳驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成叶锦芳受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，交警部门认定被告一张金婵应负事故主要责任，原告叶锦芳负事故次要责任。肇事车辆粤L×××××号车的所有人是被告一，该车在被告二投保了交强险，赔偿限额为12.2万元，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；投保了第三者商业责任险，赔偿限额为50万元，不计免赔率。据此，原告向本院提起诉讼，请求本案被告赔偿其损失。另查明，原告叶锦芳于2014年5月6日至同年5月10日在博罗县人民医院住院治疗4天，用去医疗费3572.2元，该款已经由被告一张金婵支付。原告于2014年5月10日至同年6月20日在佛山市中医院住院治疗41天，又于2014年7月7日至同年8月25日在佛山市中医院住院治疗49天。原告分别于2014年7月2日、7月30日、9月24日、10月29日和11月26日去佛山市中医院门诊治疗检查。综上，原告在佛山市中医院共用医疗费70747.3元。原告提供佛山市杏益服务中心开具的发票，证实其住院期间购买护理垫、洗发水等生活用品共花费120元。原告购买矫形器、拐杖及下肢固定带共3153元。原告提供佛山市中医院住院陪人费收据，证实原告住院期间请护工护理32天共花费护理费1600元，住院陪护床费210元。经原告的申请，广东西湖司法鉴定所于2015年4月1日作出广湖司鉴所[2015]临鉴字第229号司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级十级，原告不存在必然发生的后续医疗费用，营养期评定为60日，护理期90日。原告支付鉴定费3200元。事故发生后，被告一张金婵于2014年5月9日向博罗县××大队交付55000元作为原告的赔偿费用，原告于2014年5月19日到博罗县××大队支取43000元。原告提供博罗罗阳XX小学于2014年12月3日出具的《证明》，证实其是该小学任职教师，月平均工资4000多元，其中绩效工资有1100元，原告因交通事故受伤后住院治疗向该校请假，因其无法正常工作，请假期间未向原告发放每个月绩效工资1100元。原告另提供博罗县公安局城郊派出所出具的亲属关系证明书，证明其父亲叶XX1956年10月24日出生、母亲罗XX1951年7月4日出生，均是香港永久性居民；叶XX与罗XX共生育一子三女，其中儿子叶XX，女儿叶XX、叶X及原告。原审法院判决理由和结果原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，交警部门认定被告一张金婵应负事故主要责任，原告叶锦芳负事故次要责任，符合法律规定，原审法院予以采信。因肇事粤L×××××号车在被告二处投保了交强险及第三者责任险，故本案交通事故造成原告的损失，首先由被告二在交强险的赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分由被告一承担主要责任即70%，原告承担次要责任即30%。对于被告一应承担的责任份额，由被告二在第三者责任险内赔付。本案事故发生在2014年5月6日，本案于2015年5月7日开庭审理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案相关赔偿项目应适用《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算。根据查明的事实及按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，原告请求赔偿的损失如下：1、医疗费为74319.5元，护理垫、住院生活用品费120元，矫形器、拐杖及下肢固定带共3153元，住院陪护床费210元。2、关于后续治疗费，原告诉请8000元，《鉴定意见书》鉴定原告不存在必然发生的后续医疗费用，且原告在开庭审理时表示待实际发生时再起诉，故原审法院不予支持。3、关于营养费，《鉴定意见书》鉴定营养期评定为60日，结合原告伤情及住院情况，原告诉请5000元过高，原审法院酌情支持2000元。4、关于住院伙食补助费，原告诉请9400元，符合法律规定，原审法院予以支持。5、关于残疾赔偿金，原告诉请65197.4元，符合法律规定，原审法院予以支持。6、关于误工费，根据博罗罗阳XX小学出具的《证明》及《鉴定意见书》，原告诉请10000元，原审法院予以支持。7、关于护理费，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止，《鉴定意见书》评定护理期90日，故原告的护理期应计算200天（94+90+16），按当地聘请护工费用标准计算，为100元/天，故原告诉请护理费18800元，没有超过法律规定的计算标准，原审法院予以支持。8、关于鉴定费，原告诉请3200元，有鉴定费发票证明，原审法院予以支持。9、关于被抚养人生活费，原告的父亲没有达到法定抚养年龄，故原告的被抚养人为其母亲罗XX，故被抚养人生活费应按城镇居民标准计算，为10847.5元（24105.6元/年×18年×10%÷4人）。10、关于交通费，原告诉请6617元过高，结合其住院治疗实际情况，原审法院酌情支持4000元。11、关于精神损害抚慰金，原告诉请20000元过高，结合原告伤残等级和原告的过错程度等情况，原审法院予以支持6000元。原告要求精神损害抚慰金在交强险伤残赔偿限额内优先赔偿，原审法院予以支持。根据原审法院查明的事实及按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算，原告请求赔偿的损失合计207247.4元。因肇事粤L×××××号小客车在被告二处投保了交强险及第三者责任险，故本案交通事故造成原告的损失，首先由被告二在交强险的死亡伤残赔偿限额11万元范围内予以赔偿110000元，在医疗损害赔偿限额1万元内赔偿10000元，合计120000元。不足部分207247.4元-120000元=87247.4元，由被告一承担主要责任即70%，为61073.2元，原告自行承担次要责任即30%，为26174.2元。因被告一已支付46572.2元，故被告一仍需支付14501元，此款由被告二在第三者责任险保险限额50万元内承担先行赔付责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》XX条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿110000元、在医疗损害赔偿限额1万元内赔偿10000元，合计120000给原告叶锦芳。此款限被告中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司在本判决发生法律效力之日起十五日内付清给原告叶锦芳。二、被告中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司应在第三者责任险赔偿限额50万元内赔偿14501元给原告叶锦芳。此款限被告中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司在本判决发生法律效力之日起十五日内付清给原告叶锦芳。三、驳回原告叶锦芳的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期限内履行金钱给付义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2355元（缓交），由原告叶锦芳负担355元，被告张金婵负担1000元、中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司负担1000元。当事人二审的意见上诉人中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求法院判令：1、撤销广东省博罗县人民法院（2015）惠博法民三初字第49号民事判决，查明事实后依法认定护理费6240元、误工费7700元，并不予支持被扶养人生活费和陪床费。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、护理费按护理期间90天计算共为6240元，被上诉人在其起诉材料和庭审中，主张护理费按200元/天计算94天共计18800元，而一审法院认定护理期为94+90+16=200天，没有事实依据。二、误工费应按误工七个月，每月误工损失1100元计算，共计7700元。三、被扶养人生活费不应当赔偿。抚养人生活费根据抚养人无劳动能力且无其他生活来源，被上诉人的父母均为香港居民，享受香港完善的社保，被上诉人的父母是具有生活来源的，无需子女抚养，即使需要赡养其母亲，按四舍五入法，扶养年限应当为17年；四、陪人床费不应当赔偿。一审法院已经认定了护理费，法律并未规定赔偿义务人在护理费之外再赔偿陪人床费。因此被上诉人主张的陪人床费是重复请求，没有法律依据，应不予支持。被上诉人叶锦芳答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告张金婵经本院合法传票传唤并未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院查明的事实本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院判决理由和结果本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定张金婵负事故主要责任，叶锦芳负事故次要责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：关于护理费的问题。由于住院治疗时间是不确定的，鉴定机构无法对此做出确定性的结论，故鉴定机构确定被上诉人叶锦芳护理期限为90天，不应当包括住院时间，起算时间点应在叶锦芳出院次日。叶锦芳住院94天，加上鉴定机构确定的90天护理期，被上诉人的护理期应为184天。对于被上诉人在住院期间有32天聘请了护工护理的问题，根据被上诉人提交的陪人费收据显示，该护理模式为一对多护理，即非专人全陪护理，应允许有家属协助，本院结合被上诉人的具体情况，认定护理费为18400元（100元/天×184天）。关于误工费的问题。被上诉人于2014年8月25日出院，医嘱全休一个月，即于2014年9月25日视为治疗终结，被上诉人应在合理期限内进行评残，该合理期限本院认定为治疗终结日起三个月内，即被上诉人应在2014年12月25日前评残。由于被上诉人已于2014年12月23日向原审法院申请司法鉴定，但被上诉人与原审法院在无合理解释的情况下，被上诉人于2015年3月25日才到原审法院委托的广东西湖司法鉴定所进行鉴定，故此迟延评残时间本院不予支持。被上诉人的误工费应算至2014年12月25日，即误工费为8397元（1100元/月×7个月+1100元/月÷30天/月×19天）。关于被抚养人生活费的问题。虽然被上诉人的母亲为香港永久性居民，但并不能免除被上诉人作为子女的赡养义务。原审法院认定的被抚养人生活费无误，本院予以维持。关于陪床费的问题。陪护床费应当属于护理费的范畴，不应重复计算，原审对此认定有误，应予纠正。被上诉人因本次事故造成的损失如下：医疗费为74319.5元、护理垫、住院生活用品费120元、矫形器、拐杖及下肢固定带共3153元、营养费2000元、住院伙食补助费9400元、残疾赔偿金65197.4元、误工费8397元、护理费18400元、鉴定费3200元、被抚养人生活费10847.5元、交通费4000元、精神损害抚慰金6000元，共计205034.4元。上诉人应在死亡伤残赔偿限额110000元范围内予以赔偿110000元，在医疗损害赔偿限额10000元内赔偿10000元；交强险不足部分85034.4元（205034.4元-110000元-10000元），按事故责任比例并扣除已支付的款项，上诉人应在商业险第三者责任险保险限额500000元内赔偿12951.88元（85034.4元×70%-46572.2元）。综上所述，上诉人的上诉有理的部分予以支持，无理的部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持博罗县人民法院（2015）惠博法民三初字第49号民事判决第一、三项以及诉讼费分担部分。二、变更博罗县人民法院（2015）惠博法民三初字第49号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司应在商业险第三者责任险保险限额50万元内赔偿12951.88元给叶锦芳。此款限中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司在本判决发生法律效力之日起十五日内付清给叶锦芳。二审受理费425元，由中国平安财产保险股份有限公司博罗支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈晓文审 判 员  曾求凡代理审判员  张佳誉二〇一五年十一月十八日书 记 员  肖静雅附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。