贵州省普定县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0422民初1921号原告张文香，女，1952年2月17日生，汉族，贵州省安顺市人，安顺市西秀区组。委托代理人宋汝金，男，1943年5月11日生，汉族，贵州省安顺市人，安顺市西秀区组。代理权限：特别授权代理。被告梅德高，男，1973年12月5日生，汉族，贵州省安顺市人，安顺市西秀区组。委托代理人赵刚，男，1972年12月27日生，仡佬族，贵州省平坝县人，平坝县号。代理权限：特别授权代理。被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司，住所地：普定县龙场乡秀水村索桥包包上。统一社会信用代码：915204223470579707。法定代表人：王明应。委托代理人曾云松，系贵州蕴诚律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。委托代理人赵室丽，系贵州蕴诚律师事务所实习律师，代理权限：一般授权代理。原告张文香诉被告梅德高、贵州秀水旅游资源开发有限责任公司生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2018年8月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张文香的委托代理人宋汝金，被告梅德高及其委托代理人赵刚，被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的委托代理人曾云松、赵室丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告梅德高叫原告同村的宋井勇夫妻二人与宋庆汝之妻杨长英为其邀约人到普定秀水旅游，每人160元旅游费，免二人费用。在宋井勇等人把收取原告等三十余人交纳的旅游费交给被告梅德高后，被告梅德高于2017年8月19日请车把原告等三十余人带到普定秀水旅游。在普定秀水景区旅游过程中，被告带队无方，纪律性不强，任凭原告等人游玩。在游到坐马旋转游乐场时，青年人走进游乐场坐上坐马，原告嫂子陈天英刚走进游乐场就摔倒到在坐马下面，扭伤了脚，青年人徐国秀把陈天英扶到游乐场门旁休息，因不知道陈天英在游乐场的坐马下摔倒，原告走进游乐场坐马时摔倒在坐马下面受伤，原告摔伤后约四小时被送到安顺市人民医院住院治疗，于9月3日出院，住院15天，产生医疗费11052.81元。经该院诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，腰椎体压缩性骨折，当时因左脚骨折，脚部长泡发炎，不能采取手术治疗，便保守治疗。原告出院后约一周，出现精神错乱，老年痴呆，于同年9月11日又到安顺市人民医院住院，于同年9月27日出院，住院16天，产生医疗费14765.6元，医保报销11179.85元，自付医疗费3585.75元。经该院诊断为左侧颞顶叶脑梗死，冠心病、缺血性心肌病型，心功能八级，左胫腓骨远端骨折，老年痴呆。经该院诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，腰椎体压缩性骨折。原告第二次出院后说糊话，伴有神经错乱，于2017年10月2日再次到安顺市人民医院住院治疗，于同年10月15日出院，产生医疗费21649.01元，医保报销16459.45元，自付医疗费5189.96元。经该院诊断为右侧枕顶叶梗段闭塞，左侧颞顶叶梗塞治疗改变，右侧大脑前动脉A1侧面闭塞，脑动脉粥样硬化，肝功能不全，高脂肪血症，左踝部陈旧性骨折，左踝部张力性泡形成。安顺市西秀区法医司法鉴定所鉴定，原告之伤为十级伤残，误工期150天，护理期90天，营养期90天。原告受伤损失为94829.08元，被告梅德高支付13000元，诉请求人民法院判令二被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费等损失费合计81829.08元。被告梅德高辩称：我组织原告等游客到普定秀水旅游，只向原告等游客收取乘车费、摄影费及景区门票费，后来因为贵州秀水旅游资源开发有限责任公司不要门票，原告等游客在景区内乘船费就用门票支付，景区内其它付费项目由原告自行决定是否游玩。原告在被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的景区内自费游乐场内摔倒受伤与我没有关系，自费娱乐场是否有安全许证可我不清楚。因原告亲人曾威胁要把原告抬到我家，经村民委员会调解，我同意暂时垫付14000元给原告，若今后人民法院判令我无责任再要求原告退还。被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司辩称：原告起诉的被告贵州安顺市普定秀水旅游开发责任有限公司及法定代表人为袁熙文与我公司的名称贵州秀水旅游资源开发有限责任公司及法定代表人王明应不是同一人，我公司并不是原告起诉的被告。原告没有在我公司购买门票，也没有第三人代原告在我公司购买门票，原告没有持有我公司的旅游门票，与我公司不成立旅游合同关系，原告是否到过我公司旅游并受伤我公司不清楚，因原告没有告知我公司其在我公司旅游并受伤，也没有向我公司主张过赔偿。我公司与被告梅德高也没有旅游合同关系，被告梅德高不是我公司的委托的代理人，其组织原告旅游与否、如何旅游均系个人行为，与我公司无关。综上，原告与我公司不存在旅游合同关系，原告诉请我公司赔偿无事实和法律根据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。本案争议焦点是：原告受伤的损失被告是否承担赔偿责任。经审理查明：被告梅德高委托安顺市西秀区向XX镇XX村的宋井勇夫妻与宋庆汝之妻杨长英等人在该村邀约人到被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司旅游，每人收取160元的旅游费，免二人门票。在宋井勇等人将原告等三十余人交的旅游费交给被告梅德高后，被告梅德高于2017年8月19日雇车把原告等人载到被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的普定秀水景区旅游。因当天被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司无需购票旅游，被告梅德高没有通知被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司便带领原告等三十余人进入景区内游玩，被告梅德高为原告等人提供全程摄像，原告等人在景区内乘船由被告梅德高用收取的景区门票支付，被告梅德高在原告等人前往普定秀水的车上退回原告等人每人10元旅游费。原告等人游到自费旋转马游乐场时，年轻人付费后率先走进游乐场坐上旋转马，原告付费后走进游乐场坐旋转马时摔倒在旋转马前受伤，原告受伤约四小时后被送到安顺市人民医院住院治疗15天后出院，产生医疗费11052.81元。经该院诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱为建议继续住院进一步手术治疗，不适随诊。2017年9月11日至27日，原告到该院住院治疗16天后出院，产生医疗费14765.6元，新型农村合作医保与大病商保报销12364.73元，自行支付2400.87元。经该诊断为1.左侧颞顶叶脑梗死；2.冠心病、缺血性心肌病型、心功能Ⅱ级；3.左胫腓骨粉碎性骨折；4.老年性痴呆。2017年10月2日至15日，原告再次至该院住院治疗13天后出院，产生医疗费21649.01元，新型农村合作医保与大病商保报销16459.45元，自行支付5189.56元。经该院诊断为1.右侧枕顶叶梗塞；2.左侧颞顶叶梗塞治疗后改变；3.右侧大脑前动脉A1段闭塞；4.脑动脉粥样硬化；5.肝功能不全；6.高脂血症；7.左踝部陈旧性骨折；8.左踝部张力性水泡形成。原告之伤经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期150日，护理期90日，营养期90日，原告支付鉴定费1300元。同时查明：2017年8月14日，被告梅德高与原告达成由被告梅德高暂时垫付原告医疗费10000元，损害当天已垫付医疗费4000元，合计14000元的协议，被告梅德高按协议履行了赔付义务。被告梅德高于2016年8月10日与被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司签订乡村团合作协议一份，合作期限自2016年8月10日起至2017年8月10日止。庭审中，被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司述原告受伤的地点属其普定秀水景区内的游乐场。原告张文香安顺市西秀区宁谷镇河头村弯子组农民。损害发生时原告张文香属年满65周岁的老年人。上述事实有原告提交的证据：1.医疗票据5张、用药清单，证明原告在安顺市人民医院三次住院共产生医疗费47467.42元，其中新农合与大病商保报销28824.18元，自行支付18643.24元。2.疾病证明书、病例、体温表，证明原告在安顺市人民医院三次住院治疗的疾病情况。3.司法鉴定书，证明原告之伤经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期150日，护理期90日，营养期90日。4.鉴定发票，证明原告支付鉴定费1300元。被告梅德高提交的证据：1.现场照片8张，证明原告是在被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的景区自费游乐场内受伤。2.视频光盘，证明梅德高将原告在被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的景区自费游乐场内摔倒受伤经过拍摄为视频。3.协议，证明原告与被告梅德高达成由被告梅德高暂时垫付原告在秀水旅游过程中受伤的医疗费10000元，事故当天已垫付4000元，合计14000元的协议。4.乡村团合作协议，证明被告梅德高与被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司于2016年8月10日签订乡村团合作协议，旅游合作期限从2016年8月10日起至2017年8月10日止。被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司提交的证据：营业执照，证明贵州秀水旅游资源开发有限责任公司是被告准确名称，法定代表人王明应，与原告起诉的被告贵州安顺市普定秀水旅游开发责任有限公司及法定代表人袁熙文不是同一人。上述证据及双方当事人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经本院开庭质证和审查，可以采信。本院认为：原告张文香向被告梅德高支付160元旅游费后由被告梅德高组织到贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的普定秀水旅游景区旅游，双方成立旅游合同关系。原告在普定秀水旅游过程中坐旋转马时摔倒受伤，被告梅德高作为旅游组织者未尽到对原告的人身、财产的安全保障义务，根据旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担赔偿责任的，人民法院应予支持的法律规定，被告梅德高应当对原告受伤的损失承担赔偿责任。由于原告属年满65周岁的老年人，自费坐旋转马前应当审慎考虑旋转马是否适宜其乘坐，结合事故当天与原告乘坐同一旋转马的年轻人没有人摔倒受伤，说明旋转马不适宜原告乘坐，原告坐旋转马前未充分考虑致其坐旋转马时摔倒在马前受伤，原告对自身的损害存在主要过错，应承担主要责任。被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司在原告到其普定秀水旅游当天不要求游客购票旅游，说明被告为原告提供免费旅游，在原告进入被告的景区内后即成为游客，被告对其景区内的旋转马是否适宜老年人乘坐未进行明确提示存在一定过错，应当对原告损伤承担一定责任。结合本院查明的事实，确定原告承担60%的责任，被告梅德高承担30%的责任，被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司承担10%的责任为宜。原告主张由被告支付原告在安顺市人民医院的第二次与第三次住院治疗医疗费3585.75元和5189.96元，因原告没有提供证据证实第二次与第三次治疗的病情与第一次摔伤存在因果关系，亦未区分出第二次与第三次治疗中对应的摔伤的医疗费，该主张不予支持。被告梅德高辩称其虽组织原告去旅游，但原告在旅游景区内的自费游乐场发生的伤害与其无关。因原告的损伤系在被告梅德高组织原告旅游过程中造成，被告梅德高作为旅游组织者对游客的人身、财产未尽到安全保障义务，且原告乘坐旋转马前被告梅德高没有劝阻原告不要乘坐，应当对原告的损伤承担赔偿责任，因该义务属法定义务，不因原告自费乘坐被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司普定秀水景区内的旋转马造成的损伤而免除，该辩称依法不予支持。被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司辩称原告起诉的被告贵州安顺市普定秀水旅游开发责任有限公司及法定代表人为袁熙文与该公司的名称贵州秀水旅游资源开发有限责任公司及法定代表人王明应不是同一人，该公司并不是原告起诉的被告。原告起诉的被告名称虽与被告提供的营业执照载明的名称不完全相同，但因被告系普定秀水旅游景区的唯一所有人，亦进行应诉答辩，庭审中自认原告受伤地系其普定秀水景区内的游乐场，原告不是被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的普定秀水景区所在地的居民，对被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司的准确名称掌握不准确符合常理，应当认定原告起诉的贵州秀水旅游资源开发有限责任公司与应诉答辩的贵州秀水旅游资源开发有限责任公司为同一人，被告的该辩称不成立，不予支持。原告主张的赔偿项目是：1.关于原告主张的医疗费19828.12元，原告受伤住院的医疗费为11052.81元，本院支持医疗费11052.81元，原告主张的医疗费过高部分不予支持。2.关于原告主张的残疾赔偿金18190.56元，原告为农村居民，残疾赔偿金可参照2017年度贵州省农村居民人均纯收入8869元/年标准计算，原告受伤时年满65周岁，依法可以获赔15年的残疾赔偿金，结合安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所评定原告为十级残，残疾赔偿金为13303.5元（8869×15×10%），原告主张的残疾赔偿金过高部分不予支持。3.关于原告主张的误工费22500元，据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定》第二十条：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告没有提交其有固定收入和最近三年的平均收入状况以及受到伤害时有误工收入的证据，安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所虽评定原告的误工期限150日，但该鉴定结论未充分考虑原告已年满65周岁，已达到法定退休年龄，不能再创造劳动收入的事实，该项鉴定结论不合法，不能作为计算原告的误工费的证据，原告的该主张依法不予支持。4.关于原告主张的护理费13500元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定》第二十一条:“护理费根据护理人员收入状况、护理人数、护理期限确定。”之规定，原告未提供证据证实护理人员的收入，护理费可参照2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元年／人的标准计算，结合安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所评定原告护理期限为90日，护理费为9430.52元（38246÷365×90），原告主张护理费过高部分不予以支持。5.关于原告主张的营养费13500元，因安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所评定原告的营养期限为90日，营养费可参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，营养费为9000元（100×90），原告主张营养费过高部分不予支持。6.关于原告主张交通费1000元。原告虽未举证证实产生交通费1000元，但结合原告住院治疗必然产生一定交通的客观事实，本院酌情支持交通费300元。7.关于原告主张鉴定费1300元，原告因伤残鉴定支付鉴定费1300元的事实客观存在，本院支持鉴定费1300元。8.关于原告主张的精神损害抚慰金5000元，原告之伤为十级伤残，伤残等级较低，虽损伤对原告的精神造成一定损害，但尚未造成严重后果，不应支持精神损害抚慰金，该主张依法不予支持。以上各项损失合计44386.83元。结合上述本院确定的责任比例，即由被告梅德高承担原告损失13316.05（44386.83×30%）元，被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司承担4438.68元（44386.83×10%），余款26632.1元由原告张文香承担。被告梅德高在本院审理前与原告自愿达成14000元赔偿协议且已主动履行了14000元的赔偿义务，被告梅德高履行的赔偿义务大于本院确定的赔偿责任范围，被告梅德高不再承担赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告贵州秀水旅游资源开发有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告张文香损失4438.68元。二、驳回原告张文香的其他诉讼请求。案件受理费1856元，减半收取928元，由原告张文香承担700元，被告梅德高承担228元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，义务人未在指定期间履行义务的，权利人可在两年内申请执行。审判员  刘坤元二〇一八年十一月六日法官助理刘玮书记员袁熙芬附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录放最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人民代表大会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。