贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0102民初9893号 原告：戴彪，男，1972年10月16日生，侗族，住贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：倪卫阳、潘兴米，贵州中工律师事务所律师。 被告：朱珊，女，1967年9月18日生，汉族，住贵阳市南明区。 被告：刘云飞，男，1963年9月10日生，汉族，住贵阳市南明区。 被告：徐斌，男，1967年2月4日生，汉族，户籍地四川省双流县，现住贵阳市南明区。 被告：杨紫寒，女，1989年5月12日生，汉族，住贵阳市云岩区。 被告：贵州鸿申医药销售有限公司（以下简称鸿申公司），住所地贵阳市南明区青年路**。 法定代表人：朱珊，执行董事。 以上被告共同委托诉讼代理人：王腾，贵州听君律师事务所律师。 第三人：贵州瑞和制药有限公司（以下简称瑞和公司），，住所地贵州省龙里县谷脚镇香樟岩 法定代表人：熊毅刚，董事长。 委托代理人：陈玉友，该公司董事会秘书。 原告戴彪与被告朱珊、刘云飞、徐斌、杨紫寒、鸿申公司暨第三人瑞和公司公司盈余分配纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戴彪及其委托诉讼代理人倪卫阳，被告朱珊、刘云飞、徐斌、杨紫寒、鸿申公司的委托诉讼代理人王腾，第三人瑞和公司委托代理人陈玉友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴彪向本院提出诉讼请求：1、判令被告朱珊、刘云飞、徐斌、鸿申公司给付原告485557.93元，由原告支付瑞和公司（或按照协议约定直接将该款项485557.93元支付给第三人瑞和公司），五被告支付利息8580元、律师费35000元，另支付485557.93元的利息，利息按同期银行贷款计算至支付完毕为止；2、被告杨紫寒对上述债务承担连带责任；3、判令原告对杨紫寒名下所有的位于贵阳市云岩区中华中路的房屋折价、拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权，受偿范围包括主债权485557.93元及利息、律师费35000元及诉讼费；4、一审诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告系被告鸿申公司的股东，2017年12月21日，原告戴彪与被告刘云飞、徐斌经过协商，戴彪将其在鸿申公司61%的股份转让给刘云飞及徐斌，双方签订《股份转让合同》，并履行了股东变更工商登记手续。由于原告在鸿申公司有利润分红，2017年12月18日戴彪作为甲方，朱姗作为乙方，刘云飞、徐斌作为丙方，经过对账及结算后签订《抵押担保协议》，该协议确认戴彪在鸿申公司应分款为6292488.16元，该协议第五条约定，一旦甲方的应收账款到达鸿申公司账户，乙方应在3个工作日内支付给甲方。被告杨紫寒自愿用其所有的位于贵阳市云岩区中华中路的房屋对债务进行抵押担保，并办理了他项权证。2018年1月12日、2月7日、4月26日铜仁市人民医院分别转账69120元、140600元、111050元至鸿申公司，三笔金额共计320770元。但被告未转入原告账户或转入瑞和公司账户平账。另，被告预提瑞和公司账款164787.93元至今仍未支付给原告或转入瑞和公司账户平账，故原告提出如前诉请。 被告朱珊、刘云飞、徐斌、鸿申公司辩称：原告诉请的公司盈余分配款项未达到支付条件，依法应驳回其诉请。双方未进行结算，且原告未按原被告的约定支付因开票产生的相关费用。双方签订的《抵押担保协议》第七条约定，同时戴彪签字确认欠被告鸿申公司税金：2017年11月4日因为其对外收账开具发票的金额为330104.75元、2017年12月7日签字确认在2017年11月14日至11月20日期间开具发票产生的税金为3972.65元，共计334077.4元。另外，就本案中原告诉请的铜仁市人民医院支付的其应收款320770元，该部分款所产生的税费双方并未结算，尚未明确原告应支付被告鸿申公司开具发票产生的税金以及相关费用的金额。原告提交的2018年1月16日其向鸿申公司支付的119535.52元，而本案中诉请款项在时间上均与铜仁市人民医院款项不符且不存在关联性，不能证实其已经支付了相应费用，且在金额上难以明确。在原告转让其持有被告鸿申公司股份后一直在使用鸿申公司的公共资源，双方协商原告因使用鸿申公司的资源应当缴纳使用费及管理费，而原告也为按照约定支付该笔费用。其次，原告诉请的用于第三人瑞和公司平账款164787.93元无诉请基础，应予以驳回。该款项双方已约定“未计入费用，暂时放在被告鸿申公司，待实际发生费用时支付”,且原告在诉状中已陈述“未支付给原告或转入瑞和公司账户平账”，该款项无论是用来平账还是支付给原告均未达到双方约定的“实际发生费用”这一条件，且不明确接受主体，因此原告对此并无请求权基础，依法不应得到支持。本案中，被告杨紫寒不应该承担担保责任，按照法律规定，原告与被告杨紫寒之间并未签订书面保证合同或者协议，且被告对原告与其他被告签订的协议不知情，也不是自愿将其名下财产用于提供担保，对于办理相关登记手续不知晓，因此无论从形式上还是实质上均未形成担保关系，不应该承担担保责任。最后，原告诉请被告承担35000元律师费无合同约定和法律依据，请求予以驳回。综上，原告诉请无事实基础和法律依据，且无请求权基础，请求法院依法驳回。 被告杨紫寒辩称：请求驳回原告诉请，被告杨紫寒不应承担连带责任。 第三人瑞和公司陈述：瑞和公司是原被告约定的收款人，原告及鸿申公司之间经济往来与本案无关，瑞和公司愿意按合同约定作为原告的指定收款人。 本院经审理认定事实如下：原告戴彪及被告朱珊、刘云飞、徐斌均系鸿申公司股东。2016年11月13日，戴彪与被告朱珊签订《2016年资产、负债及权益确认表》及《2016年经营成果表》，确认鸿申公司预提瑞和公司的平账款为164787.93元，原告戴彪在鸿申公司实际可分得利润为513853.44元。此后，原被告经协商，约定戴彪将其在鸿申公司的股权转让给朱珊、刘云飞、徐斌，并于2017年12月21日签订《股权转让合同》一份，载明：“转让方（甲方）：戴彪。受让方（乙方）：刘云飞。受让方（丙方）：徐斌。第一条股权转让价款1、甲方同意将持有贵州鸿申医药销售有限公司61%的股权以人民币213.5万元分别转让给乙方和丙方，转让后乙方股权为34%，丙方股权为27%。2、乙丙方在本协议签订当日，向甲方支付定金人民币100万元。3、乙丙方在甲方办理股权变更登记当日，支付剩余股权转让款人民币113.5万元。第二条股权交割。甲乙在取得乙丙双方的抵押他项权证后，于当日负责配合乙方向工商行政管理机关办理登记上述股权至乙丙方名下，完成股权交割......第六条违约责任。甲方任何理由违约，均应向乙丙方双倍返还定金；乙丙方未如约支付转让款的，无权要求退还定金。另违约方应承担因此给守约方造成经济损失（包括但不限于律师费、诉讼费、交通费等相关费用）......落款处有戴彪、刘云飞、徐斌的署名及捺印”。合同签订后，原告戴彪依约办理了股权变更工商登记手续，双方一致确认戴彪在鸿申公司的应分款项为人民币6292488.16元，双方已于同年12月18日签订《抵押担保协议》一份，载明：“甲方：戴彪。乙方：朱珊。丙方：刘云飞、徐斌。2017年12月18日甲乙丙三方经友好协商，并通过贵州鸿申医药销售有限公司股东会决定，同意甲方将持有的贵州鸿申医药销售有限公司61%股权转让给丙方。己方在贵州鸿申医药销售公司股权转让前，所形成的应收账款在甲方股权转让后，仍归甲方所有，为了保证甲方的合法权益得到保障，现以上三方达成如下协议：一、甲乙丙三方一致确认甲方在公司的应分款项为人民币6292488.16元整（详见应收账款明细）该应分款项为公司对外享有的债权，具体的债权明细以三方签字确认的明细单为准，甲方对该款项自行追讨，不得向公司追讨，不得将应分款下视为公司享有的债权。同时乙方和丙方为甲方开具所有应收账款单位的收款委托授权书，便于甲方收取该款项。二、由于甲方在公司分到的应收账款须经过公司账户才能实现摘取，乙丙方双方应保证公司账户的良好运营，实现甲方的债权。同时丙方自愿对此作抵押担保，担保财产均应在本协议签订后10日内做抵押登记；乙方对此作信誉担保，保证该应收款项回到公司账户后，即使支付给甲方。如公司账户被有关主管部门或司法部门查封或冻结成为不良账户，使甲方不能最终实现债权，由乙丙双方共同承担责任。三、丙方向甲方提供相当于人民币3000000.00元的财产作担保，以保证甲方分到的应收账款达到公司账户后，能顺利转到甲方名下，如甲方分到的应收账款到达公司账户后，由于公司账户被有关部门或司法部门查封或冻结成为不良账户，使甲方不能最终实现债权，甲方可以通过司法程序以丙方的抵押财产实现最终债权......五、由于甲方分到的款项系公司对外应收账款，而该应收账款的催收义务在甲方，故乙方和丙方对甲方实现债权保证公司账户的良好运行所提供的担保的期限只有8个月，一旦甲方在担保期限内不能实现所有债权，乙方和丙方也不再承担担保义务，但乙方和丙方仍应协助甲方在担保期限以后债权的顺利实施，一旦甲方的应收账款到达公司账户，乙方应当在3个工作日内支付给甲方（其中5292635.10元优先支付到贵州瑞和制药有限公司作平账款，由甲方向该公司收取，另999853.06元以现金形式支付给甲方）......七、甲方的应收账款对外开具发票产生的税费由甲方承担，乙方负责办理公司开具发票的手续......落款处有戴彪、朱珊、刘云飞、徐斌的署名及捺印”。合同签订后，被告杨紫寒用其位于贵阳市云岩区中华中路的房屋一套为该债务办理了办理抵押登记，权利人为戴彪，义务人为杨紫寒，债务人为刘云飞、徐斌，抵押方式为一般抵押，被担保债权数额为300万元。此后，铜仁市人民医院分别于2018年1月12日、同年2月7日、同年4月26日转入鸿申公司账户货款69120元、140600元、111050元，共计320770元。上述货款到帐后，被告未按约定将上述款项支付给原告，故原告诉至本院。 审理中，原告提交的证据有：1、2017年12月21日签订的《股权转让合同》，证明双方产生的纠纷的起因是原告退出公司不作为公司股东产生盈余分配的问题。五被告、第三人对该证据的真实性无异议。2、2017年12月28日《抵押担保协议》，证明被告朱珊根据合同约定对债权有付款义务，被告刘云飞、徐斌根据合同第五条约定对债权有付款义务，上述三被告担保期限是八个月，刘云飞、徐斌对其中300万元的债权要提供相应担保。五被告对该证据的真实性无异议，但该协议与被告杨紫寒、鸿申医药公司无关，按该协议约定，原告收到款项后应当向鸿申医药公司及朱珊承担对外开具发票的义务，在本案应诉请的款项到达公司账户后，原告并未积极配合进行结算，故被告认为应该主张的2018年1月12日，2月7日，4月26日所进款项未达到分配的条件，应由双方进行结算后再支付。3、给铜仁市人民医院及松桃孟铁医院的委托书二份，证明鸿申医药公司授权原告收取本案诉请的款项。五被告对该证据无异议。4、2017年12月18日应收款项明细、2016年资产、负债及权益表确认单，证明铜仁市人民医院是公司业务关系户，预提款项是朱珊，同时证明原告在鸿申公司有现金应分配收入513853.44元。五被告对该证据的真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，2016年资产、负债及权益表确认单备注项明确费用164787.93元（应付账款账面余额6198621元，扣除36000元以资抵货），未计入费用，双方一致同意将该笔款项暂时存放公司，待实际发生费用时支付，因本案中原告并未提供相应证据证明已经产生费用需要支付，故被告认为该笔款项尚未达到支付条件，同时本案中第三人的平账款至今还剩2241635.09元，未进行平账，2016年资产、负债及权益表确认仅是针对瑞和制药公司进行平账的费用，是结算的问题。5、铜仁市医院分3次支付公司账款，证明支付款项共计320770元。五被告认可收到上述款项，双方对该笔款项如何支付未进行约定。6、他项权证，证明提供房屋进行担保的权利人是原告，义务人是朱珊，债权人是徐斌、刘云飞。五被告对该证据的真实性无异议，但杨紫寒本人并未参与公司经营，也未与原告有任何经济纠纷，被告杨紫寒保留用其他方式主张自己权利。7、律师委托合同及收费依据，其中5000元为交通费，不出具发票，证明收取律师代理费的事实。五被告对该真实性无异议，但与本案无关，原告委托律师代理与被告无直接关系，是否支付相应费用由法院核实，且该部分损失并无合同依据，故被告认为此费用不应由被告承担。8、2018年1月16日公司支付税金119535.62元。该材料不符合证据的基本形式，五被告不予质证。9、鸿申公司财会的电脑资料，证明原告转让股东转让公司股份后，在公司还有应分得的现金存款513853.44元，经过双方财会结算戴彪应该负担开具发票的税款为59756.95元，经过双方对账，原告负担开票税费以后应该补给鸿申公司1181191.68元。五被告认为该证据系原告单方面制作，且无被告签字认可，无法核实其真实性，达不到原告证明目的，因此不予认可。10、贵阳农村商业银行转账凭证，证明原告2018年1月16日原告转给鸿申公司119535.62元，即原告已经全部支付开具发票产生的税费。五被告该证据的真实性无异议，但该证据与本案无关，原告诉请的三笔款项是分别于2018年1月12日、2月7日、4月26日由铜仁市人民医院转账至被告鸿申医药公司账户，而原告提交的转账凭证时间是2018年1月16日，也就是未开具发票之前是不能确定已开具发票所产生的费用，也就不存在双方结账以及扣减的问题。因此我方认为该证据与本案无关，同时也证实了原告诉请的三笔款项的税费未支付的事实。 被告鸿申公司、朱珊、刘云飞、徐斌共同提交的证据有：1、2017年11月14日原告签字认可财务出具的单子，证明原告累计所欠被告税金330104.75元，该部分费用一直未支付，其中包含原告主张的铜仁市人民医院所支付款项的税金。原告对该证据真实性无异议，但每次开发票都是扣除税金后再开具的发票。2、原告与鸿申医药公司财务签字确认的清单，证明开发票产生的税金3972.65元原告至今未支付。原告提交的证据证明税金已经交纳了。3、2016年资产负债及权益确认表，证明瑞和制药公司平账费用为164787.93元，双方一致认可暂时存放公司，待实际发生费用时支付。被告杨紫寒未提交证据。 另查明：原告诉讼请求485557.9元组成为根据原告戴彪与朱珊签订的2016年11月13日《资产、负债及权益确认表》及《经营成果表》载明金额及签订的抵押担保协议中，铜仁市人民医院应收账款1567001.70元中的一部分，金额320770元，2017年11月13日《资产、负债及权益确认表》预提平账款164787.93元，二项合计485557.93元。另，被告朱珊认可鸿申公司原股东朱珊、戴彪虽未形成书面的股东会决议，但其自认2017年12月13日二份《资产负债及权益确认表》是通过股东协商一致，视为鸿申公司召开股东会决议。 本院认为，有限责任公司的股东会由全体股东组成，其意志主要通过股东会或董事会通过的决议来体现。股东会是公司的权力机构。公司的利润分配方案、弥补亏损方案等重大事项必须经股东会议作出决议后实施才具备合法性。本案被告朱姗与原告戴彪作为鸿申公司股东，双方在签订股份转让协议之前，签署《2016年资产负债及权益确认表》，确认原告在鸿申公司应享有的权益。现原告主张被告朱姗、刘云飞、徐斌、贵州鸿申公司支付485557.93元，本院予以支持。原告主张被告支付款项后，其支付给第三人瑞和公司，不属于本案审理范围，本案不作处理。被告杨紫寒提供了坐落于云岩区中华中路的房屋为被告鸿申公司、朱姗、刘云飞、徐斌对应付原告债权提供了担保，且在合同约定担保期限内，原告主张杨紫寒承担连带保证责任，本院予以支持。被告提出案涉款项未达到支付条件，及杨紫寒不应当承担连带保证责任，其理由不充分，本院不予采信。原告主张的利息，原被告双方对此未作明确约定，本院不予支持。原告主张的律师代理费，因系原告与被告刘云飞、徐斌签署的《股权转让费合同》中约定，且该股权转让协议双方已经履行完毕，因此原告该项请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国公司法》第三十三条之规定，判决如下： 一、贵州鸿申医药销售有限公司、朱珊、刘云飞、徐斌于判决生效后十日内支付戴彪485557.93元； 二、杨紫寒对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回戴彪的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费9092元，减半收取4546元，由戴彪承担546元，朱姗、贵州鸿申医药销售有限公司承担4000元（该费用原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  闫化平 二〇一八年十一月十三日 书记员  董 利