江苏省昆山市人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0583刑初913号公诉机关江苏省昆山市人民检察院。被告人吴湘潮，男，1992年10月6日生，汉族，中专文化，个体户，住福建省漳州市芗城区。2017年12月30日因涉嫌销售伪劣产品犯罪被昆山市公安局刑事拘留，2018年2月5日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。辩护人罗海滨，浙江金众律师事务所律师。辩护人王依，江苏传承律师事务所律师。江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉〔2018〕953号起诉书指控被告人吴湘潮犯销售伪劣产品罪，于2018年5月17日向本院提起公诉。本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派检察员叶伟龙出庭支持公诉。被告人吴湘潮及辩护人罗海滨、王依到庭参加了诉讼。现已审理终结。江苏省昆山市人民检察院指控：2017年10月至12月29日期间，被告人吴湘潮伙同“阿呆”（手机号码137××××****，身份不明）等人在未取得烟草专卖许可证的情况下，在昆山等地销售假冒注册商标且伪劣卷烟。2017年12月29日13时许，上海XX物流公司的司机徐某驾驶沪Ｄ×××**卡车将22箱假烟按照托运单上收货人“陈某”（手机号码159××××****，身份不明）的要求运送至昆山市XX路XX号昆山市XX建材有限公司门口，“陈某”找了黑车司机郑某前往接货并指令郑某联系“阿呆”交接22箱假烟。后郑某驾驶苏Ｅ×××**得利卡面包车前去与徐某交接货时，被先期得到举报在此守候的昆山市烟草专卖局稽查人员控制，后郑某配合稽查人员开车前往“阿呆”指定的XX小学交货点。当日15时许，被告人吴湘潮驾驶牌号为苏Ａ×××**的大众朗逸轿车至XX小学门口与郑某见面，并将郑某带至XX影视城后一停车场内的一辆苏Ｅ×××**的面包车后门处交接时被稽查人员当场抓获，并在被告人吴湘潮身上查获2把电子遥控车库门钥匙、笔记本1本、苹果手机2部等物品。当晚21时许，稽查人员将被告人吴湘潮带至举报人反映的假烟存放仓库，用上述查获的电子遥控车库钥匙分别打开了位于昆山市XX镇XX园XX号XX车库、XX号楼XX号车库，共计查获中华（软）、云烟（软珍品）、南京（红）等6个品种假香烟1285.9条，货值人民币218519元。另经清点鉴定，沪Ｄ×××**卡车上22箱假烟包括中华（软）、红双喜（硬）、芙蓉王（硬）等５个品牌，货值人民币1493800元。公诉机关认为，被告人吴湘潮伙同他人共同销售假冒注册商标且伪劣卷烟，销售金额计人民币171万余元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人吴湘潮销售假冒伪劣卷烟，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴湘潮起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯。提请本院依法判处。被告人吴湘潮对公诉机关指控的销售伪劣产品犯罪事实辩称：对于车库内查获的218519元的假香烟其承认知情并参与销售，对于卡车上查获的1493800元假香烟其事先并不知情，其只是按照阿呆的指示去现场接一批汽车配件，并不知道是假香烟。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人吴湘潮犯销售伪劣产品罪无异议，但认为涉案数额应为车库内的218519元，在卡车上查获的1493800元假香烟依据现有证据不足以证实被告人吴湘潮对此知情，不应计入被告人吴湘潮的犯罪数额；被告人吴湘潮无前科劣迹，请求对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2017年，被告人吴湘潮伙同“阿呆”（手机号码137××××****，身份不明）等人在未取得烟草专卖许可证的情况下，在昆山等地销售假冒注册商标且伪劣卷烟。2017年12月29日13时许，上海XX物流公司驾驶员徐某驾驶沪Ｄ×××**卡车将22箱货物按照托运单上收货人“陈某”（手机号码159××××****，身份不明）的要求运送至昆山市XX路XX号昆山市XX建材有限公司门口，“陈某”电话联系司机郑某前往接货并指令郑某联系“阿呆”交接22箱货物。后郑某驾驶苏Ｅ×××**得利卡面包车前去与徐某交接货时，被先期得到举报在此守候的昆山市烟草专卖局稽查人员控制。后郑某配合稽查人员开车前往“阿呆”指示的交货点XX小学。当日15时许，被告人吴湘潮驾驶牌号为苏Ａ×××**的大众朗逸轿车至XX小学门口与郑某会面，并将郑某带至张浦镇XX停车场内的一辆苏Ｅ×××**的面包车后门处交接时被稽查人员当场抓获，并在被告人吴湘潮身上查获2把电子遥控车库门钥匙、笔记本1本、苹果手机2部等物品。当晚21时许，稽查人员将被告人吴湘潮带至举报人反映的假烟存放仓库，用上述查获的电子遥控车库钥匙分别打开了位于昆山市XX镇XX园XX号XX车库、XX号楼XX号车库，共计查获中华（软）、云烟（软珍品）、南京（红）等香烟1285.9条，货值人民币218519元。另经清点及鉴定，沪Ｄ×××**卡车上的22箱货物均为香烟，包括中华（软）、红双喜（硬）、芙蓉王（硬）等５个品牌，货值人民币1493800元。经鉴定，上述卡车及车库内的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。另查明，公安机关在被告人吴湘潮处扣押手机3部、笔记本4本、钥匙4把、居民身份证1张。上述事实，有公诉人当庭列举的下列证据证明：1、抓获经过，证实2017年12月30日，公安机关接昆山烟草专卖局移交案件，称12月29日下午烟草局在昆山××镇××影院停车场××一名涉嫌销售假冒香烟的嫌疑人吴湘潮，现场查获利群、云烟等12个品牌的假香烟3485.9条，价值179.7935万元，后民警将吴湘潮传唤至派出所进行讯问。2、被告人吴湘潮的当庭供述及辨认笔录，证实其日常为“阿呆”做事，帮忙把车库的箱子送到客户那里，2017年12月份时其拆开两个车库的箱子看见有不同的香烟，才知道“阿呆”在卖烟，而且烟的来路不正。其辨认出其曾经替“阿呆”给吴某送过香烟。3、扣押清单，证实公安机关在被告人吴湘潮处扣押手机3部、账本4本、钥匙4把、欧某的居民身份证1张。4、提取笔录、聊天内容、通话记录，证实民警在被告人吴湘潮的手机里提取了与微信好友的聊天内容及通话记录。5、情况说明，证实民警对被告人吴湘潮交代的“阿呆”的手机号码137××××****进行侦查，查明手机归属地是广州，但无法核实机主身份。6、证人徐某的证言，证实其是物流公司司机。2017年12月28日晚，一批从广东省中山市运到上海松江区物流园区的22箱货物，上面写着汽配，托运人是佳某（电话159××******），收货人陈某（电话159××******），托运单位地址和收件地址都是空的，到达地是昆山。公司和收货人联系，对方让送到昆山市XX路昆山市XX建材有限公司。12月29日，其驾驶沪Ｄ×××**厢式货车送货。到昆山其和陈某的电话联系，对方是福建口音男子，相约下午1点左右把货送到XX建材有限公司门口。到了下午1点半左右，一名男子过来说是拿22箱货的，其打开门后对方卸货，然后昆山烟草执法人员将他们抓获。烟草执法人员当面打开纸箱，里面都是香烟。其没见过佳某和陈某。7、调取证据清单、营业执照，证实公安机关调取了将该批货从广东中山运到上海的佛山市顺德区XX运输有限公司的营业执照。8、证人吴某的证言及辨认笔录，证实2017年11月，其发现正仪一个桥底下很多老乡在聊天，得知他们都是做假香烟生意的，其也想参与。后来向“阿弟”买香烟拿去卖，每次卖完了就去桥下找“阿弟”进货。“阿弟”说香烟都是外地的，比市场价低很多，利群（新版）是76元1条，云烟（软珍品）是100元1条，玉溪（软）是100元1条，南京（红）是50元1条，牡丹（软）是50元1条，红双喜（硬）是50元1条。其辨认出吴湘潮就是“阿弟”。9、证人郑某的证言及辨认笔录，证实其是苏Ｅ×××**面包车的车主，平常拉货。2017年12月28日其接到黄某电话称有个短途的拉货生意，其就同意。过了十几分钟，一个福建口音的男子（号码159××××****）打电话让其定好时间拉货，其以为是黄某介绍的，对方说货物是五金件，让其把座位拆掉好放货。到了中午，其到中华××和××Ｄ68381的卡车碰面，刚搬2箱货烟草局的人就来了，当面打开箱子一看都是香烟。烟草局的人让其配合他们工作，然后其开车带着烟草局的人到XX路，对方没来，其打电话给对方，对方让其和137××××****联系，和该号码说22件货到了。该号码是一个福建口音的男子，让其把货运到XX小学，他会开着XX的白色车来接。到了以后一个男子开车过来，2人碰面后其开车跟着对方的车到了XX影院的停车场，男子下车把旁边的东风面包车后备箱打开让其卸货，然后烟草局的人把男子控制住。其辨认出吴湘潮就是将其带至XX影院的男子。10、调取证据清单、提取清单、短信记录、发还清单，证实民警在证人郑某的手机内提取了通话记录以及同159××××****的短信记录。11、证人黄某的证言，证实其是货运司机，2017年12月28日下午，李某打其电话问是否认识开面包车的，有个活是从XX路拉一批五金件到XX路。其联系郑某向把活给他，但嫌郑某太啰嗦，就回复李某说没有车。当天下午其接到郑某的电话称活不好，全是假烟。其没有把活介绍给郑某，也没有把郑某的电话号码给别人。12、证人李某的证言，证实其是货车司机，2017年12月28日中午，其接到一个159××××****的号码的电话，让介绍一个小一点的车运20多箱五金件，从XX路运到XX路，其让黄某联系一个面包车，后来黄某说对方太啰嗦，后其让那个号码自己去找车。其没有把黄某朋友的手机号码给对方。13、证人金某的证言及辨认笔录，证实其是XX镇XX园XX幢XX号车库的业主。2017年12月10日，一个福建口音的男子打电话要租车库，12月11日晚上双方签了合同，对方说要用来放货物。其看见这个男的来过几次，有时候一个人，有时候和另一个男的，每次来都是开一辆白色大众汽车来装货或卸货，都是包装好的纸箱子。对方电话是184××******。其辨认出吴湘潮就是租车库的男子。14、调取证据清单、租房合同、手机、提取笔录、通话记录、发还清单，证实公安机关在金某处调取了租房合同，并在其手机中提取了通话记录。15、证人冯某的证言及辨认笔录，证实其是XX镇XX园XX幢XX号车库的业主,2017年10月1日，一个男子租了自己的车库，房租交2押1，到了12月4日，房租到期，那个男的一个人开车过来交了2个月的房租就走了。其辨认出欧某就是租车库的男子。16、调取证据清单、出租记录、监控录像，证实公安机关在证人冯某处调取了租房记录，并调取了XX小区监控录像。17、昆山市价格认定中心价格认定结论书，证实对12种香烟的单位价格进行了鉴定。18、案件移送函、移送财物清单，证实昆山市烟草专卖局将案件移送公安机关。19、江苏省烟草专卖局卷烟价格证明、江苏省昆山市烟草专卖局涉案卷烟核价表，证实涉案卷烟现行零售指导价格及涉案卷烟价格。20、江苏省昆山市烟草专卖局检查笔录，证实对XX镇××、××车库和××Ｄ68381厢式货车进行了检查。21、卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，在XX镇××、××车库和××Ｄ68381厢式货车查获的卷烟，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。22、常住人口基本信息，证实被告人吴湘潮的身份信息。以上证据经当庭质证，均具有证明效力，关于证据的证明内容，本院综合全案证据予以认定。本院认为，被告人吴湘潮伙同他人销售假冒注册商标且伪劣的卷烟，价值人民币171万余元，其行为已构成销售伪劣产品罪。被告人吴湘潮在实施销售伪劣产品犯罪中因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法比照既遂犯予以从轻处罚。公诉机关指控被告人吴湘潮犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名正确。关于被告人吴湘潮及其辩护人提出的其对卡车上的22箱货物为卷烟并不知情，对该部分其并无犯罪故意，不应计入其犯罪数额的辩解和辩护意见，经查，依据被告人吴湘潮的供述、证人吴某、郑某的证言、辨认笔录、检查笔录、微信聊天记录等证据证实，被告人吴湘潮在伙同他人销售假冒注册商标且伪劣的卷烟的过程中并非只是简单的送货，而是在销售过程中起重要作用，对于该活动中的相关知识有清楚的了解；郑某接匿名男子电话指示到XX小学等待与收货方接洽，后被告人吴湘潮到达约定地点并直接带领郑某到XX停车场转移货物，被告人吴湘潮关于其对所接货物并不知情的辩解无法对其上述行为进行合理解释。故该辩解和辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人吴湘潮无前科劣迹，请求对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人吴湘潮销售伪劣产品价值人民币171万余元，且无减轻处罚情节，该辩护意见无法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴湘潮犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币九十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月30日起至2025年12月29日止。罚金在判决生效后第二日起三十日内缴纳。）二、查扣的涉案卷烟，由昆山市烟草专卖局依法处理。三、公安机关扣押的手机、笔记本、钥匙、居民身份证，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  熊 鹰人民陪审员  饶明路人民陪审员  倪 琴二〇一八年十一月十六日书 记 员  金 鑫附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。