上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民一（民）初字第2913号原告汤劭玮，女，1978年9月24日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人任文风，上海市嘉路律师事务所律师。委托代理人张文婧，上海市嘉路律师事务所律师。被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人姚立良，总经理。委托代理人崔志华，上海达晨律师事务所律师。原告汤劭玮为与被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司劳动合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2015年8月31日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员吴晓祥独任审判，于2015年10月16日、2015年11月26日公开开庭进行了审理，原告汤劭玮的委托代理人任文风、张文婧、被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司的委托代理人崔志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤劭玮诉称，原告于2000年8月1日进入被告处工作，双方签订了无固定期限的劳动合同。2014年9月10日，被告全体股东作出内部决议，公司营业期限届满后终止经营进入清算程序，但至今既未成立清算组织也未向工商登记机关备案，仍继续以自己名义经营。原告认为，内部决议对原告等员工不具有约束力，且被告随时可以推翻决议。2014年11月20日，被告向原告出具征询意见书，将劳动合同变更至新成立的公司，但双方未能就变更劳动合同达成一致意见。2014年12月31日，被告以经营期限届满，解除劳动合同。原告认为，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，被告应支付原告经济补偿金。2014年1月1日至2014年12月31日期间原告的月平均工资收入为人民币（以下币种均为人民币）19，561.75元，2008年1月1日之前根据月平均工资标准计算7.5个月，2008年1月1日起按本市2013年度职工月平均工资5，036元的三倍计算7个月，被告应支付原告经济补偿金252，469.13元。同时，被告应支付原告2014年7月至2014年12月的业务提成15，000元、2014年12月饭贴345元及2014年12月工资差额3，360元。现原告不服裁决向法院起诉，要求判令被告：一、支付原告经济补偿金252，469.13元；二、支付原告2014年12月工资差额3，360元；三、支付原告2014年7月至2014年12月的业务提成15，000元；四、支付原告2014年12月饭贴345元。为证明其主张，原告提供以下证据作为依据：1、静劳人仲（2015）办字第1003号裁决书，证明劳动争议案件已仲裁前置，原告不服该通知，提起诉讼；2、劳动合同终止通知书、上海市单位退工证明及工作交接内容，证明2014年12月31日，被告解除劳动合同；3、年收入及月平均工资收入统计、银行对账明细、养老保险个人账户记账情况、视频／音频资料（光盘）及文字理解稿，证明原告工资总额由基本工资、饭贴、过节费、年终奖、业务提成组成；4、考勤表，证明原告工作至2014年12月31日；5、2014年度已取得的提成工资及未发放的提成工资清单、2013-2014年业务提成工资银行发放记录、2013年7月至2014年12月业务开票额及进账额、代理单项涉税业务协议书、增值税普通发票及客户服务费入账凭证，证明被告每半年结算一次业务提成，比例为客户已付款部分的40%。2014年3月和2014年8月，被告支付的款项即为前半年的提成款，被告要求原告提供发票做帐，并非业务费用报销。但被告未支付2014年7月至2014年12月的业务提成，故起诉要求被告支付；6、股东决议、工商档案材料、企业公开信息、被告继续经营的照片、录音及录像，证明被告仍正常经营；7、告知书、视频／音频资料（光盘）及文字理解稿、被告控股股东姚立良、须根生、王蕤申请新设上海超瑞税务师事务所有限公司的工商档案材料，证明被告就变理劳动合同事宜与原告进行协商，新成立公司依法有效存续。被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司辩称，被告的经营期限至2014年11月1日届满，全体股东决议期满停止经营。因公司营业期限届满后不再继续经营的，无需支付经济补偿。即使要支付经济补偿，工作年限应自2008年1月1日起算，之前的不计入。双方没有提成工资的约定，均是业务费用报销，根据发票实报实销，原告的月平均工资为3，162.50元。被告单位未发放过饭贴，原告主张缺乏依据。被告同意仲裁裁决，支付2014年12月工资差额。为证明其主张，被告提供以下证据作为依据：1、营业执照、股东会决议、员工大会文件、劳动合同终止通知书及寄送凭证，证明被告的经营期限至2014年11月1日届满，全体股东决议期满停止经营，2014年11月20日，被告召开全体员工大会，相关事宜通知全体员工。2014年12月30日，被告向原告发出终止通知；2、工资发放记录、入职时间及工作岗位统计，证明原告离职前十二个月的平均工资；3、2014年度报销费用统计及支出报销单，证明2014年3月及2014年8月的两笔款项系报销款，不是业务提成，不应计入工资总额；4、暂停结算、恢复结算核定表，证明2015年8月向社保部门查询，被告单位目前已无工作人员。经审理查明，原告于2000年8月1日进入被告处工作，双方签订了无固定期限的劳动合同。2014年9月10日，被告的全体股东（包括崔霞萍、王征、王蕤、须根生、姚立良、庄宏良、缪江红）作出股东决议：公司于2014年11月1日营业执照规定的营业期满后停止经营。2014年11月20日，被告召开全体员工会议，告知公司工商营业执照经营期满，将办理注销。2014年11月26日，上海超瑞税务师事务所有限公司注册成立，法定代表人为须根生，股东包括须根生、姚立良、王蕤。2015年4月15日，上海超瑞税务师事务所有限公司的法定代表人变更为吕向东，股东变更为吕向东、吴海滨、俞嘉妮。2015年7月1日，原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：一、支付2014年12月工资差额3，360元；二、支付2014年12月饭贴345元；三、支付2014年7月至12月提成14，800元；四、支付解除劳动合同的经济补偿金251，620.99元。2015年8月14日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲（2015）办字第1003号裁决书，裁决：一、被告应于本裁决书生效之日起七日内支付原告2014年12月工资差额3，360元；二、原告的其余请求，不予支持。原告不服裁决向本院起诉。审理中，原告申请撤回2014年12月饭贴345元的诉讼请求。以上事实，有原告提供的股东决议、工商登记材料、静劳人仲（2015）办字第1003号裁决书等证据及当事人的庭审陈述等为证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。本案中，被告的工商登记资料证实被告的营业期限至2014年11月1日，同时，被告于2014年9月10日作出股东决议：公司于2014年11月1日营业执照规定的营业期满后停止经营。现原告认为被告仍继续正常经营，不符合劳动合同不能继续履行的条件。本院认为，原告提供的证据不足以证明原告的主张，在被告没有作出新的股东决议的情况下，被告的辩称意见，本院予以采纳，但根据相关司法解释，被告仍应支付原告相应的经济补偿。关于经济补偿工作年限的计算，本院认为，即使双方建立劳动关系的时间早于劳动合同法施行之前，也应自劳动合同法施行后计算工作年限，即自2008年1月1日起计算工作年限。关于原告解除前十二个月平均工资标准，涉及本案业务提成的争议。对此，原告提供了2014年度已取得的提成工资及未发放的提成工资清单、2013-2014年业务提成工资银行发放记录、2013年7月至2014年12月业务开票额及进账额、增值税普通发票及客户服务费入账凭证，被告提供了2014年度报销费用统计及支出报销单，本院认为，根据原告提供的开票额及进账额与被告2014年3月、8月支付款项的金额，能计算出被告按照40%的比例向原告发放业务提成的事实。而被告认为，原告填写了支出报销单，支付的款项为业务费用报销，本院认为，从形式上看，虽然原告填写了业务费用报销，但被告对业务费用报销的具体内容无法作出合理的解释，也不能证实相关业务的真实存在，被告的辩称意见本院不予采信。结合仲裁裁决认定的事实及双方庭审陈述，本院确认原告的工资包括每月5日（转帐支付）、15日（现金支付）发放的两笔工资、提成工资及相关福利。经计算，原告的解除前十二个月平均工资标准已高于本市2013年度职工月平均工资5，036元的三倍，本院确定原告的经济补偿计算标准为15，108元／月。结合前述本院对工作年限的认定，本院确认被告应支付原告经济补偿金105，756元（5，036元／月×3倍×7个月）。同时，原告要求被告支付2014年7月至2014年12月的业务提成15，000元的诉讼请求，本院一并予以支持。关于原告2014年12月工资差额3，360元，被告同意支付，与法无悖，本院予以准许。原告申请撤回2014年12月饭贴345元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条的规定，判决如下：一、被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汤劭玮经济补偿金人民币105，756元；二、被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汤劭玮2014年12月工资差额人民币3，360元；三、被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汤劭玮2014年7月至12月提成人民币15，000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告汤劭玮承担1元，被告上海众瑞涉外税务师事务所有限公司承担4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  吴晓祥二〇一五年十一月二十六日书记员  陈佩莉附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。