福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0206民初1103号 原告：缪灼平，男，1968年9月7日出生，汉族，身份证住址福建省厦门市思明区，现住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：宁新发，福建信海律师事务所律师。 被告：商家莺，男，1966年9月29日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：陶文华、韩木兰，福建闽佑律师事务所律师。 被告：郑铃云，男，1973年11月10日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被告：杨美丽，女，1970年7月2日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 原告缪灼平与被告商家莺、郑玲云、杨美丽执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2017年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告缪灼平的委托诉讼代理人宁新发，被告商家莺及其委托诉讼代理人陶文华到庭参加诉讼，被告郑玲云、杨美丽经公告开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 缪灼平向本院提出诉讼请求：1.撤销厦门市湖里区人民法院制作的《郑铃云、杨美丽执行系列案件分配方案》；2.缪灼平有权按照债权数额比例参与分配；3.执行所得价款扣除执行费用，并清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照各普通债权人占全部申请参与分配债权数额的比例受偿；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：厦门市湖里区人民法院于2016年5月29日对郑铃云位于厦门市湖里区宝龙•御湖官邸2#地块H1#楼2层05单元及第4号车位进行拍卖。缪灼平与郑铃云、杨美丽、厦门百嘉园餐饮有限公司、吴武聪民间借贷纠纷一案，经厦门市思明区人民法院判决确认郑铃云、杨美丽、厦门百嘉园餐饮有限公司、吴武聪应向缪灼平偿还本金200万元及利息，缪灼平于2016年8月1日申请执行并通过厦门市思明区人民法院向厦门市湖里区人民法院提交了参与分配函。2016年11月，厦门市湖里区人民法院制作了分配方案，但未向厦门市思明区人民法院及缪灼平提交，仅于2016年11月3日函告厦门市思明区人民法院缪灼平前述案件未予分配，缪灼平向厦门市湖里区人民法院提出执行异议，厦门市湖里区人民法院于2016年12月30日制作并向原告送达《郑铃云、杨美丽执行系列案件分配方案》列明对原告不予分配，原告向湖里区人民法院提出执行异议，请求参与分配，厦门市湖里区人民法院向缪灼平送达商家莺反对缪灼平参与分配的笔录。缪灼平认为，首先，郑铃云、杨美等欠缪灼平的债务经厦门市思明区人民法院判决确认，且缪灼平在郑铃云、杨美丽的财产执行终结前提出参与分配，按最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第509条规定：参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。因此，缪灼平依法有权参与本次分配。其次，厦门市湖里区人民法院制作的分配方案中，对首先诉讼保全申请人商家莺优先分得拍卖余款的15%的做法没有法律依据。按照《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第510条规定：参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。法律中并没有普通债权人享有优先权的规定。综上，缪灼平提起诉讼，望依法判决。 商家莺辩称，一、缪灼平申请参与分配是在原审被告郑铃云、杨美丽位于湖里区宝龙御湖官邸2#地块H1#楼2层05单元及第4号车位执行终结后提出，因此，缪灼平不能参与分配。根据最高人民法院研究室《民事诉讼法司法解释逐条适用解析》对第509条关于“申请参与分配应当在执行程序开始后，程序终结前提出。…执行程序的终结前是指执行标的物的执行程序终结，而不是整个执行程序的终结，如果该标的物的执行程序已终结，申请人自然不能参与对该标的物的分配，仅能对未终结的部分申请参与分配。”的解析，由于原审被告郑铃云、杨美丽位于湖里区宝龙御湖官邸2#地块H1#楼2层05单元及第4号车位于2016年5月29日就已拍卖成交。即针对该标的物的执行程序已在2016年5月29日终结，而缪灼平于2016年8月1日提出要求参与分配该笔执行款。因此，缪灼平申请参与分配的时间不符合《民事诉讼法司法解释》第509条的规定，故不能参与分配。二、厦门市湖里区人民法院优先分配给商家莺15%的执行款是合情合理合法的。1、商家莺对原审被告郑铃云、杨美丽位于湖里区宝龙御湖官邸2#地块H1#楼2层05单元及第4号车位进行了财产保全，为所有债权人规避了被执行人可能转移财产、从而难以执行的风险，根据权利与义务相一致的原则，商家莺理应得到优先受偿部分执行款的权利。2、纵观民事诉讼法和民事诉讼法司法解释，均没有普通债权人必须按同样比例分配的强制性规定，湖里法院优先分配15%执行款给商家莺并不违反法律的规定。3、优先分配一定比例的执行款给申请财产保全的申请人是人民法院执行工作中的司法实践。综上所述，商家莺认为，缪灼平的诉讼请求没有事实和法律依据，请求贵院驳回其诉讼请求。 郑玲云、杨美丽未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2016年5月29日，本院拍卖郑玲云名下址于厦门市湖里区车位并成交，成交价535.84万元，案号（2015）湖执字第2256号。 2016年8月1日，缪灼平向厦门市思明区人民法院申请执行缪灼平与郑玲云、杨美丽、厦门百嘉园餐饮有限公司、吴武聪民间借贷纠纷一案，案号（2016）闽0203执4422号。同日，缪灼平向本院寄送了参与执行分配申请书。 2016年8月22日，厦门市思明区人民法院向本院发出（2016）闽0203执4422号参与分配函，参与分配郑玲云名下址于厦门市湖里区车位的拍卖款。 2016年10月24日，本院作出《郑玲云、杨美丽执行系列案件分配方案》，分配方案如下：兴业银行股份有限公司厦门分行为拍卖房产的抵押权人，抵押权优先受偿金额为2304177.91元；房产评估费28500元、开锁费300元、公告费650元从拍卖款中优先支付；案件受理费14250元、保全费5000元、执行费14817元从拍卖款中扣除；给予郑玲云一家6年房屋租赁费用180000元；扣除上述款项，余款2810705.09元，首先诉讼保全申请人商家莺优先分得拍卖余款的15%即421606元，余款2389099.09元，按各债权人按未受偿的本息比例分配。 2016年11月2日，本院向厦门市思明区人民法院发函答复，（2016）闽0203执4422号参与分配函系在拍卖成交后提出，故按规定未予以分配。 2016年12月30日，本院向缪灼平送达了上述《郑玲云、杨美丽执行系列案件分配方案》，缪灼平对该方案提出书面异议，主张有权按照债权比例分配，本院于2017年1月5日将上述异议做笔录告知了商家莺，商家莺不同意缪灼平参与分配。2017年1月19日，本院向缪灼平送达了上述执行笔录。2017年1月22日，缪灼平提起本案诉讼。 本院认为，郑玲云、杨美丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。规定“在被执行人为自然人或者其他组织的情况下，其他的普通债权人可申请参与分配”的目的在于保障普通债权人在被执行人不具备破产资格情形下的平等受偿权，因此对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零九条规定中要求的“参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出”应当从宽把握。在目前尚无对参与分配的截止点以法律或其他形式进行明确规定的前提下，商家莺辩称针对讼争标的物的执行程序已在2016年5月29日终结，缪灼平申请参与分配的时间不符合上述第五百零九条条款的规定，故不能参与分配缺乏法律依据，本院不予采纳。因此，虽然本案讼争执行款所来源的房产拍卖完成时间为2016年5月29日，但是至缪灼平于2016年8月1日向厦门市思明区人民法院申请执行，厦门市思明区人民法院于2016年8月22日向本院发出（2016）闽0203执4422号参与分配函之时，本案讼争执行款的分配方案尚未作出，应认定缪灼平对于被执行人郑玲云该项财产的执行尚未终结，即缪灼平请求参与分配符合民事诉讼法规定的时间条件，缪灼平请求撤销本院于2016年10月24日制作的《郑铃云、杨美丽执行系列案件分配方案》，本院予以支持。至于如何重新制作分配方案以及被执行人的财产如何重新分配，不是本案审理的内容，缪灼平诉求按照债权数额比例参与分配、执行所得价款扣除执行费用，并清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照各普通债权人占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，本案中不予处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百零九条、第五百一十二条之规定，判决如下： 一、撤销本院于2016年10月24日制作的《郑铃云、杨美丽执行系列案件分配方案》； 二、驳回缪灼平的其他诉讼请求。 本案案件受理费共100元，由缪灼平负担50元，商家莺、郑玲云、杨美丽负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  范功怡 人民陪审员  刘 芳 人民陪审员  吴曼芬 二〇一八年十一月十九日 代书 记员  马承威 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。 对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 第五百零九条申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。 参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。 第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。 未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。 诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。  3