广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初5043号原告：广州开发区家永综合厂，住所地广州市黄埔区萝塱路95号104房。法定代表人：陆永珍，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郑福平、谢得轩，均系广东法制盛邦律师事务所律师。被告：肖伟分，女，1975年9月7日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人：陶坤玲，广东威法律师事务所律师。委托诉讼代理人：金松，广东威法律师事务所实习人员。原告广州开发区家永综合厂（以下简称“家永厂”）与肖伟分劳动争议一案，本院于2018年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告家永厂的委托诉讼代理人郑福平，被告肖伟分及其委托诉讼代理人陶坤玲、金松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告家永厂向本院提出诉讼请求：1.判令确认原被告双方劳动关系期间为2016年6月28日至2018年1月31日；2.判令原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿金36750元；3.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：裁决书认定的事实不清，适用法律错误，前后矛盾，具体理由如下：1.裁决书认定被告入职时间为2001年3月6日，是适用法律错误。裁决书已通过原告提供《家永厂员工花名册》及被告提供的《2016年度社会保险个人权益记录单（职工社保）》证实被告的入职日期为2016年6月28日，没有任何证据能够证明被告的入职时间为2001年3月6日，被告提供其自行制作的“工资条”最早日期仅为2012年，裁决书采信被告的主张没有任何事实的依据。《劳动合同法》第七条规定“用人单位应建立员工名册备查”。裁决书错误理解成“应完善员工档案，员工入职应办理包括填写入职登记表等相应的入职手续”，法律仅规定用人单位建立员工册备查，原告作为一家小作坊加工厂，工厂的行政、人事和财务部门仅由一个人担任，工人流动性非常大，不可能像大公司一样的管理规模，原告已严格按照《劳动合同法》规定建立员工册，但裁决书不采信《家永厂员工花名册》，非得要求原告提供入职登记表，是典型适用法律错误。2.裁决书认定被告离职前月均工资为3500元，是适用法律错误。《2016年度社会保险个人权益记录单（职工社保）》缴纳基数2906元，被告自行制作的“工资条”月平均工资为超过2906元。在已有的证据可以查明被告工资收入，还要求原告提供工资支付台账，是错误适用了《广东省工资支付条例》第四十八条规定。3.2018年1月31日原被告因合同到期解除，不续签劳动合同的原因是被告已找到新的工作。合同到期后，原告要求被告续签，却遭到被告拒绝，其称已找到更加适合的工作，被告离职后，其岗位至今未找到合适人员，如果被告愿意可以继续在原告处工作。裁决书支持经济补偿金没有任何事实和法律依据。综上，被告2016年6月28日入职，月平均工资2906元，劳动合同到期后，主动离职，拒绝续签，因此原告无须支付任何经济补偿金，仲裁裁决书所依无据。故请求法院依法查明事实，驳回被告在劳动仲裁中提出的各项请求，判令原告无须向被告支付赔偿，以维护原告合法权益。被告肖伟分答辩称：不同意原告的所有诉讼请求，同意仲裁裁决，裁决后没有起诉。原被告存在劳动关系的时间为2001年3月6日至2018年1月31日，肖伟分离职前十二个月平均工资是3500元/月。本院经审理认定事实如下：双方对下列事实没有争议：1.《2012年度社会保险个人权益记录单(在职城镇职工)》，载明家永厂首次为肖伟分参保日期为2012年7月；2.《2016年度社会保险个人权益记录单(职工社保)》，载明家永厂为肖伟分缴纳2016年7月起至2017年6月期间的社会保险；3.肖伟分的工作岗位为板房工及肖伟分的离职时间为2018年1月31日，在职期间由家永厂每月以现金发放工资；4.2018年2月1日，家永公司向肖伟分发出《解除劳动关系证明书》，载明：肖伟分系我单位合同制(临时)职工，于2018年2月1日起合同到期解除劳动关系。双方对下列事实存在争议：1.双方劳动关系存续期间。家永厂主张应以其自行制作的《家永厂员工花名册》上载明的肖伟分的入职日期为2016年6月28日及肖伟分提交的《2016年度社会保险个人权益记录单(职工社保)》上载明的家永厂为肖伟分缴纳社保的期间认定双方的劳动关系存续期间为2016年6月28日至2018年1月31日。肖伟分认为其提交的《2012年度社会保险个人权益记录单(在职城镇职工)》已证实家永厂首次为肖伟分参保日期为2012年7月，故对家永厂主张以参保日期为劳动关系存续期间不予确认，肖伟分认为双方的劳动关系存续期间为2001年3月6日至2018年1月31日。2.双方是否有签订劳动合同。家永厂认为其向肖伟分发出的《解除劳动关系证明书》载明解除劳动关系的原因为劳动合同到期，故双方有签订劳动合同，只是现在该合同遗失了。肖伟分认为双方并未签订劳动合同。3.肖伟分的离职原因。家永厂认为是肖伟分主动离职，且家永厂向肖伟分出具的《解除劳动关系证明书》中明确因劳动合同到期解除劳动关系，无需支付解除劳动合同经济补偿金，但未举证证实；肖伟分认为是家永厂厂房租赁合同到期由家永厂提出且双方协商一致解除劳动合同，对仲裁裁决支付经济补偿金36750元不持异议。4.肖伟分离职前12个月的月平均工资。家永厂未提交其在肖伟分离职前12个月期间制作的工资条，但认为肖伟分离职前十二个月的月平均工资为社保缴纳基数2906元，其以现金向肖伟分发放工资是没有工资条的，对肖伟分提交的工资条不予确认，认为不是其制作的。肖伟分主张其离职前十二个月的平均工资为3500元，并提交工资条予以证实，2017年1月至2017年12月的工资条显示工资数额分别为：1月2042.2元，2月1922.8元，3月4256.9元，4月3877.7元，5月3317.3元，6月3489.1元，7月1923.72元，8月4038.53元，9月2666.17元，10月2646.75元，11月2666.17元，12月2982.5元,未发工资19620.27元，肖伟分主张该未发工资为2017年全年应发未发的工资。家永厂庭审后制作并提交肖伟分工资统计表，肖伟分不予确认。2018年6月1日，肖伟分向广州开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：确认肖伟分与家永厂于2001年3月6日至2018年1月31日期间存在事实劳动关系；2、裁决家永厂支付肖伟分违法解除劳动关系赔偿金119000元。2018年7月31日，广州开发区劳动人事争议仲裁委员会作出穗开劳人仲案[2018]594号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认双方2001年3月6日至2018年1月31日存在事实劳动关系存在劳动关系；2.家永厂支付肖伟分经济补偿金36750元。家永厂不服裁决，于法定期限内提起诉讼，肖伟分同意裁决，没有起诉。本院认为：虽然双方均未提供证据证实有签订劳动合同，但肖伟分提交的《2012年度社会保险个人权益记录单(在职城镇职工)》、《2016年度社会保险个人权益记录单(职工社保)》、《解除劳动关系证明书》等证据均证实双方存在劳动关系，本院对家永厂与肖伟分存在劳动关系予以确认。家永厂主张以其自行制作的《家永厂员工花名册》显示的日期确认肖伟分的入职日期及以其庭审后制作的肖伟分工资统计表确认肖伟分离职前十二个月的平均工资依据不足，本院不予采信。家永厂主张以其为肖伟分缴纳社保的期限认定双方劳动关系期间为2016年6月28日至2018年1月31日及以社保缴纳基数认定肖伟分的月工资数额为2906元缺乏事实及法律依据，本院不予采信。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现家永厂对肖伟分的工作年限、劳动报酬数额及解除劳动合同的原因均未举证证实，应承担举证不能的不利后果。本院依法对肖伟分2001年3月6日至2018年1月31日期间存在劳动关系的主张及肖伟分提交的工资条予以采信，确认双方于2001年3月6日至2018年1月31日存在劳动关系。按工资条核算，肖伟分离职前12个月的平均工资为4620.81元，肖伟分主张其离职前12个月的平均工资为3500元低于按工资条核算的金额，本院予以确认。现双方均确认劳动关系于2018年1月31日解除，家永厂在庭审时确认其双向肖伟分发出的《解除劳动关系证明书》上所载明的解除劳动关系的原因为劳动合同到期，但未提供证据证实双方确有签订劳动合同，而依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的应当订立无固定期限劳动合同，故家永厂主张劳动合同到期无据，本院不予确认。经查，庭审时，肖伟分确认家永厂因厂房租赁合同到期提出并与肖伟分协商一致解除劳动合同，故本院依法认定家永厂提出并与肖伟分协商一致解除劳动合同，家永厂应于本判决发生法律效力后五日内向肖伟分支付解除劳动合同补偿金59500元(3500元/月×17个月)。鉴于仲裁裁决家永厂向肖伟分支付解除劳动合同经济补偿金36750元后，肖伟分没有向法院起诉，是其对自己民事权利的处分，视为肖伟分同意该仲裁裁决，家永厂应于本判决发生法律效力后五日内向肖伟分支付解除劳动合同经济补偿金36750元。家永厂诉请不予支付肖伟分补偿金36750元无据，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第(二)项、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告广州开发区家永综合厂与被告肖伟分于2001年3月6日至2018年1月31日期间存在劳动关系。二、原告广州开发区家永综合厂于本判决生效之日起七日内向被告肖伟分支付解除劳动合同经济补偿金36750元。三、驳回原告广州开发区家永综合厂的全部诉讼请求。债务人未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州开发区家永综合厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  梁宝姗二〇一八年十一月十九日书记员  陈佩雯附件一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(二)项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。附件二：申请执行事项《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。