河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5286号上诉人（原审被告）：嵩县白河镇枰庐客栈，住所地：嵩县。经营者：朱钊华，女，汉族，1983年5月30日生，住郑州市金水区。上诉人（原审被告）：范称称，男，汉族，1989年5月3日生，住郑州市金水区。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：常会涛，河南千业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张宏鑫，男，汉族，1979年11月26日生，住河南省嵩县。上诉人嵩县白河镇枰庐客栈（以下简称：枰庐客栈）、范称称与被上诉人张宏鑫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嵩县人民法院（2017）豫0325民初2019号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人枰庐客栈法人代表朱钊华、范称称及二位共同委托诉讼代理人常会涛、被上诉人张宏鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。枰庐客栈、范称称上诉请求：1、一审法院认定事实及适用法律均是错误的；2、张宏鑫受伤，第一次手术后，神经肌腱已经修复。张宏鑫为他人从事劳动中，致使神经肌腱出现二次断裂，其应当承担全部责任，与上诉人无关；3、张宏鑫在施工中，有重大过错，应当承担全部责任；4、经过庭审，张宏鑫自认，洛阳市××学校附属医院的花费，已经报销，该费用上诉人依法不应当承担；5、即使双方雇佣劳务关系成立，一审法院认定主次责任划分错误，部分诉讼请求判决过高。事实和理由：1、本案一审法院认定的基础法律关系为劳务法律关系，张宏鑫应当对双方存在劳务法律关系进行更充分举证，否则应当承担不利后果，即双方不存在劳务法律关系。一审中，张宏鑫为了证明是劳务关系，提供了两名证人出庭作证，但证言内容就证人与张宏鑫是谁介绍谁来干活相互矛盾。证言内容依法不能成立。2、张宏鑫提供的前两次治疗病历，证明经过第一次手术及康复训练，张宏鑫已经恢复健康。张宏鑫神经肌腱再次受损断裂系其不听医嘱为他人提供劳动所致，不应由上诉人承担；3、张宏鑫没有相关资质就从事木工作业，受伤事件其本身有重大过错；4、民事案件赔偿，采取的是损失填平原则。张宏鑫的部分医疗费已经报销，该部分费用不应当由上诉人承担；5、张宏鑫安全生产意识薄弱，劳动技能欠缺，造成简单劳务工作受伤。通过证据中切割锯操作说明来看，上诉人并没有必要采取任何保护措施；6、一审法院对被抚养费及精神损害赔偿金数额计算有误。首先，被抚养人生活费，根据张宏鑫提供的户口簿，应为8586.59元/年＊（16＋5＋15＋5）＊20%/2=35205元，一审法院支持36064元，不符合法律规定，应予以纠正。其次，上诉人并没有实施侵权行为，精神损害抚慰金不应当支持。综上，请求二审法院依法支持上诉请求。张宏鑫辩称，1、一审认定事实准确，我在枰庐客栈干活并非是承揽，我只是按照每天200元的工资去干活的，对方找的有管理人员，在我出事后，对方一直在推诿责任。2、神经肌腱受损恢复难度大，两次受伤我都做了鉴定，这是无法避免的。张宏鑫向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告治疗费用26198.86元（已扣减12000元）、护理费7328元、误工费27798元、住院伙食补助费1890元、交通费2000元、营养费630元、住宿费2000元；2、被告赔偿原告伤残赔偿金46788元，儿子张伊博抚养费13739元，女儿张伊晨抚养费13739元，女儿张懿抚养费4293元，女儿张馨雨抚养费4293元；3、被告赔偿原告精神抚慰金10000元，以上三项费用共计160696.86元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年10月18日下午2点30分左右，原告张宏鑫在被告嵩县白河镇枰庐客栈铺设木地板的工作中不慎伤到左前臂，造成原告左前臂血管、神经、肌腱损伤。原告伤后被送往洛阳市××学校附属医院，经诊断其伤情为：左前臂外伤伴血管神经肌腱损伤。原告由2人护理住院7天进行手术治疗，后于2016年10月25日出院，出院医嘱：1、术后2周拆线，2、术后1月去石膏，3、不适随诊。期间原告花去医疗费6335.19元。原告于2016年12月4日因尺神经损伤后遗症入住嵩县中医院，原告由1人护理住院46天进行康复治疗，后于2017年1月19日出院，出院医嘱：1、应用强制性运动疗法，促进患肢功能进一步恢复；2、口服甲钴胺营养神经，必要时口服镇痛药物；3、定期复查，不适随诊。期间原告花去医疗费8129.17元。原告以左前臂尺神经陈旧性损伤为由，于2017年5月22日入住河南省人民医院，行左前臂尺神经陈旧性损伤取腓肠神经移植修复术。原告由2人护理住院7天进行手术治疗，后于2017年5月29日出院。出院诊断：1、左前臂尺神经陈旧性损伤；2、左前臂尺神经断端神经瘤形成。注意事项：1、注意休息，加强营养，继续营养神经药物治疗3月；2、保持伤口清洁干燥，每1-3天换药一次，术后2周拆线；3、注意患肢保暖，防止冻伤或烫伤，术后3周开始中低频治疗，在医师指导下循序渐进进行功能锻炼；4、定期复诊，术后3个月后复查肌电图，不适随时就诊。期间原告花去医疗费23734.57元。2017年5月5日，原告张宏鑫的伤情经洛阳白云法医临床司法鉴定所鉴定，证明其伤情为九级伤残。诉讼过程中，被告对原告的第二次手术（河南省人民医院所做的手术）与原告作业受伤有无因果关系及因果关系程度、原告伤残等级、原告误工期申请鉴定。经本院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2018年4月26日对张宏鑫的误工期限和伤残等级分别进行评估和重新鉴定，证明张宏鑫伤后的误工期限为280-300天，原告所受损伤为九级伤残。原告花去检查费340元。原告的第二次手术（河南省人民医院所做的手术）与原告作业受伤有无因果关系及因果关系程度无法鉴定。原告张宏鑫系二婚，需抚养的人员有长女张懿，2004年8月15日出生；二女张馨雨，2004年12月18日出生；三女张伊辰，2014年7月8日出生；长子张伊博，2015年12月8日出生。均属居民家庭户口。被告嵩县白河镇枰庐客栈是个体工商户，朱钊华与被告范称称属夫妻关系，两人共同经营嵩县白河镇枰庐客栈。被告嵩县白河镇枰庐客栈按每日200元向原告张宏鑫支付工资。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张宏鑫作为提供劳务的一方在提供劳务活动期间自身安全意识不强，未尽到安全注意义务，对自身损害的发生存在过错，应承担次要责任。被告嵩县白河镇枰庐客栈作为接受劳务的一方，未提供安全防护措施，应对原告的损失承担主要责任。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定：个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。本案中朱钊华与范称称两人共同经营嵩县白河镇枰庐客栈，故范称称应与朱钊华共同向原告承担赔偿责任。洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2018年4月26日出具的洛鑫正司鉴所【2018】临鉴字第105号司法鉴定意见书和洛鑫正司鉴所【2018】医评字第79号医疗评估意见书均客观公正，本院予以采信。被告嵩县白河镇枰庐客栈已支付的12000元应从被告嵩县白河镇枰庐客栈应当承担的赔偿份额中予以扣除。原告张宏鑫的各项合理损失可认定为：1、医疗费38538.93元（包含检查费340元）；2、误工费即290天×113.1元/天=32799元，原告要求27798元未超过法律规定的标准，本院予以照准；3、护理费（7×2＋46＋7×2）天×92.76元/天×1人=6864.24元；4、住院伙食补助费60天×20元/天=1200元；5、营养费60天×10元/天=600元；6、残疾赔偿金共计82850.96元。其中①残疾赔偿金11696.74元／年×20年×20%=46786.96元；②被抚养人生活费，四个孩子即8586.59元／年×（17＋16＋6＋6）年×20%÷2人=38639.66元，原告要求36064元未超过法律规定的标准，本院予以照准；7、交通费结合原告住院地点、住院天数和护理人数，本院酌定以1200元为宜；8、住宿费结合原告住院地点、住院天数和护理人数，本院酌定以1800元为宜；9、精神损害抚慰金根据原、被告的过错程度、侵权行为方式、所造成的后果和原告所在地平均生活水平及被告方的经济承受能力等因素综合考虑，酌定以7000元为宜。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条的规定，判决如下：1、被告嵩县白河镇枰庐客栈、范称称于本判决书生效后二十日内赔偿原告张宏鑫医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、住宿费等损失共计112596.49元、赔偿原告张宏鑫精神损害抚慰金7000元共计119596.49元，扣除被告嵩县白河镇枰庐客栈已支付的12000元，被告嵩县白河镇枰庐客栈、范称称应再赔偿原告张宏鑫107596.49元；2、原告张宏鑫损失不足部分自负；3、驳回原告张宏鑫的其他诉讼请求。案件受理费1300元，由原告张宏鑫负担300元，被告嵩县白河镇枰庐客栈、范称称负担1000元。二审中，当事人没有提交新证据。经查明，致张宏鑫受伤工具为提供劳务方自带。其余事实与一审查明一致。本院认为，有被上诉人张宏鑫给上诉人枰庐客栈提供劳务的事实，枰庐客栈既没有提供书面承揽合同，也没有提供其他充分证据证明双方为承揽关系，双方之间纠纷应认定为提供劳务者致害责任纠纷。张宏鑫是被自带的切割锯锯片弹出致伤，且所锯的木头材质为松木，对受伤自身存在一定过错，因此，应减轻枰庐客栈的赔偿责任，根据张宏鑫过错程度，一审判决上诉人枰庐客栈承担责任比例过高。以双方各自承担损失的50%为宜。同时，张宏鑫已从新农合报销的医疗费，因该部分费用求偿权自报销之时已转移给新农合医疗组织，该部分应从赔偿款中予以扣除。综上所述，上诉人嵩县白河镇枰庐客栈、范称称部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持嵩县人民法院（2017）豫03民初2019号民事判决第二、三项；二、变更嵩县人民法院（2017）豫03民初2019号民事判决第一项为上诉人嵩县白河镇枰庐客栈、范称称于本判决书生效后二十日内赔偿被上诉人张宏鑫医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、住宿费等损失共计77258.47元、赔偿被上诉人张宏鑫精神损害抚慰金7000元共计84258.47元，扣除上诉人嵩县白河镇枰庐客栈已支付的12000元，上诉人嵩县白河镇枰庐客栈、范称称应再赔偿被上诉人张宏鑫72258.47元。如不按本判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1300元，由被上诉人张宏鑫负担400元，由上诉人嵩县白河镇枰庐客栈、范称称负担900元。二审案件受理费1038元，由被上诉人张宏鑫负担519元，由上诉人嵩县白河镇枰庐客栈、范称称负担519元。本判决为终审判决。审判长  裴文娟审判员  张海舟审判员  董 鹏二〇一八年十一月一日书记员  周 青