福建省莆田市秀屿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0305刑初292号   公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。   被告人李少知（绰号“眼镜”），男，1974年12月30日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住福建省莆田市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。   莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉［2018］279号起诉书指控被告人李少知犯贩卖毒品罪，于2018年11月7日向本院提起公诉，并建议依照简易程序进行审理。本院遵照莆田市中级人民法院指定管辖决定于次日立案，并依法适用简易程序审理，在审理过程中发现不宜适用简易程序，依法转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员杨晓婷出庭支持公诉，被告人李少知到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控：2018年5月13日，被告人李少知与吸毒人员姚某（另案处理）通过电话约定以每克600元人民币的价格购买一克冰毒，后双方在莆田市涵江区大地香港城附近达成交易。同月16日，吸毒人员姚某在莆田市荔城区镇海中街**大排档附近被公安机关查获，民警在吸毒人员姚某身上查获被告人李少知贩卖给他的一袋疑似冰毒的白色晶体物。经称重，上述白色晶体物净重为0.09克。经鉴定，上述白色晶体物未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。经检测，被告人李少知、吸毒人员姚某的尿液均为冰毒呈阳性。   被告人李少知于2018年5月16日在莆田市涵江区涵江动车站路口被莆田市公安局埭头派出所民警抓获。   公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人李少知明知是“毒品”而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李少知已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。   被告人李少知在庭审中表示认罪，但辩称其系在明知系二甲基砜的情况下贩卖给姚某，该二甲基砜系案发前的两个月其从淘宝网上购买。其已不记得所使用的淘宝账户、商家及所留的收货人手机号码。其在侦查阶段怕讲了没人信，所以没有讲出来。   经审理查明：2018年5月13日，被告人李少知与吸毒人员姚某（另案处理）通过电话约定以每克600元人民币的价格购买一克冰毒，后双方在莆田市涵江区大地香港城附近达成交易。同月16日，吸毒人员姚某在莆田市荔城区镇海中街**大排档附近被公安机关查获，民警在吸毒人员姚某身上查获被告人李少知贩卖给他的一袋疑似冰毒的白色晶体物。经称重，上述白色晶体物净重为0.09克。经鉴定，上述白色晶体物未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。经检测，被告人李少知、吸毒人员姚某的尿液均为冰毒呈阳性。   被告人李少知于2018年5月16日在莆田市涵江区涵江动车站路口被莆田市公安局埭头派出所民警抓获。   另查明，2018年5月17日，被告人李少知因吸毒及向他人提供冰毒，被分别处以行政拘留十日并处罚款一千元、行政拘留五日，合并执行行政拘留十五日并处罚款一千元（未执行）。   上述事实，有公诉关机提供，并经庭审举证、质证的以下证据予以证实：   1、证人姚某的证言、辨认笔录及照片、辨认地点笔录及照片，证明：2018年5月13日，其电话联系朋友“眼镜”（经其辨认系被告人李少知）问他有没有冰毒，“眼镜”表示一克要600元。后其二人在涵江区大地香港城附近完成交易，其向“眼镜”支付了现金600元。其辨认出被告人李少知及交易地点。   2、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、称重笔录、称重照片，证明：2018年5月16日，民警在莆田市荔城区镇海中街渔夫大排档附近进行检查，查获吸毒人员姚某，并在姚某随身物品中查获疑似毒品的白色晶体（经称重净重0.09克）及吸毒工具玻璃头一个。   3、现场检测报告书、尿液提取笔录、尿液检测照片，证明、行政处罚决定书：2018年5月17日，被告人李少知、吸毒人员姚某的尿液经检测，结果均为冰毒呈阳性。同日，被告人李少知因吸毒及向他人提供冰毒，被分别处以行政拘留十日并处罚款一千元、行政拘留五日，合并执行行政拘留十五日并处罚款一千元。   4、莆田市公安局物证鉴定所出具的莆公物鉴[2018]1017号检验报告、莆公物鉴[2018]1775号检验报告，证明：经鉴定，查获的白色晶体物未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。   5、抓获经过，证明：被告人李少知于2018年5月16日在莆田市涵江区涵江动车站路口被莆田市公安局埭头派出所民警抓获。   6、户籍证明、违法经历查询情况表，证明：被告人李少知的户籍登记情况及违法犯罪经历查询情况。   7、被告人李少知在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片、辨认地点笔录及照片，证明：2018年5月14日左右的一天，“厨师”（经其辨认系吸毒人员姚某）打电话问其有没有冰毒，其表示自己才一克，可以卖给姚某但需要600元一克。当天下午姚某到涵江区大地香港城路口找其拿冰毒，并支付其600元现金。其贩卖给“厨师”的实际重量只有大约0.8克，因为其有从中拿出一点自己吸食。该“冰毒”系其向福清一男子以每克450元的价格购买，觉得能以600元出售可以从中赚点钱，所以就向“厨师”出售。其辨认出姚某及交易地方。   本院认为，被告人李少知违反国家毒品管制规定，以贩卖毒品为目的，在不明知所贩卖的白色晶体不含甲基苯丙胺成分的情况下，将其当做甲基苯丙胺进行贩卖，贩卖数量0.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李少知构成贩卖毒品罪成立。被告人李少知已着手实施犯罪，但由于意志以外的因素而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。关于被告人李少知所提其系在明知系二甲基砜的情况下贩卖给姚某，该二甲基砜系其从淘宝网上购买的辩解意见。经查，被告人李少知在侦查阶段稳定供述其以每克600元的价格向姚某贩卖冰毒，该“冰毒”系其向福清一男子以每克450元的价格购买，吸毒人员姚某的证言亦证明其通过电话联系被告人李少知购买冰毒。此外，庭审过程中被告人李少知无法提供其所辩解的购买二甲基砜所使用的淘宝账户，不能就其翻供理由作出合理解释。故在案证据互相印证，证实被告人李少知贩毒时不明知所贩白色晶体不含甲基苯丙胺成分，其主观上具有贩卖毒品的故意，被告人李少知的辩解不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人李少知犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月16日起至2019年2月15日止。罚金限在判决生效之日起五日内缴纳。）   二、责令被告人李少知在判决生效之日起五日内退出违法所得人民币六百元，予以没收，上缴国库。   三、扣押在公安机关的白色晶体0.09克、玻璃头一个予以没收，依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。       审 判 长      周志雄   人民陪审员      黄超平   人民陪审员      郭天泉           二〇一八年十一月三十日     书 记 员      林淑晔   附本案适用的法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条第一款  走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   第四款  走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。       第二十三条 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。