山东省烟台市莱山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0613民初957号原告：隋向东，男，1966年4月1日出生，汉族，烟台市莱山区地税局公务员，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：杨曙光，山东乾元律师事务所律师。被告：潍坊鸿源盛世商贸有限公司，地址：山东省潍坊市诸城市兴华西路**。法定代表人：王雨深，总经理。委托诉讼代理人：秦丽，山东东武律师事务所律师。被告：于洪艳，女，1967年4月11日出生，汉族，无固定职业，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：于群，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建平，山东平和律师事务所律师。原告隋向东与被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司、于洪艳民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告隋向东及委托诉讼代理人杨曙光、被告于洪艳及委托诉讼代理人于群、潍坊鸿源盛世商贸有限公司之委托诉讼代理人秦丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司立即偿还借款40万元，逾期还款违约金168852.42元（截止起诉日，其后每延期一日，违约金263.01元，直至实际给付为止）；2、被告于洪艳对上述借款及违约金承担连带赔偿责任；3、诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2012年4月13日，被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司在烟台市莱山区鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司，被告于洪艳任该分公司负责人，潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司于2015年12月25日向原告借款40万元，双方签订有借款合同，借款合同约定：借款金额为40万元，借款期限半年，借款期限自2015年12月25日至2016年6月24日，被告于洪艳以个人全部财产抵押的方式为该笔借款担保，同时还约定逾期还款违约责任的计算方式。后被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司于2017年11月29日注销了潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司，且二被告均未履行还款义务。现诉至法院，请求判如所请。被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司辩称，对原告所诉的借款事实不清楚，原告要求我方承担还款责任没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告于洪艳辩称，1、原告与潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司存在借款事实，但借款本金不是40万元，原告在提供借款时已经预先在本金中扣除利息，具体扣除金额以原告提供的付款凭证为准；2、原告主张的逾期还款违约金没有事实和法律依据，在合同履行过程中原告与我方口头约定若借款合同到期后原告未要求被告偿还本金，则借款合同延续6个月，被告需支付下一个半年的利息，自2015年合同签订后至2017年12月，我方已经履行双方约定，一直偿还利息至2018年6月24日，所以我方不存在违约的事实，不应支付违约金。本院经审理认定事实如下：一、2015年12月25日，原告隋向东（甲方）与被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司（乙方）签订借款合同。载明：“乙方因经营资金短缺，借甲方人民币肆拾万元整（400000元），借款期限6个月，自2015年12月25日至2016年6月24日。乙方以企业和法人代表拥有的全部资产抵押，乙方到期归还甲方人民币肆拾万元整（400000元）。如有逾期乙方按日向甲方支付千分之一的违约金。备注：自今日起，6个月利息全部付清，之前所有借条全部作废，以此借款合同为准。”甲方隋向东在合同中签名。乙方在合同中加盖公章，被告于洪艳作为乙方法人代表在合同中签名。在第一次庭审中，被告于洪艳认可原告与潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司存在借贷关系，但主张原告在提供借款时已经预先在本金中扣除利息，本金不应为40万，在第二次庭审中，被告于洪艳认可借款合同中的手写部分是其本人书写，但又主张2012年原告在其公司进行现货交易后发生巨大亏损，其为盈利向原告提出以借贷方式进行融资，至2015年12月25日双方签订借款合同时，借款数额累计为40万元并约定了借款的利率为15.97%。在后来的庭审中被告于洪艳又主张双方不存在借贷关系，双方的真实关系为合伙炒现货，借款合同及收据都是在原告的逼迫下签订的，对上述主张被告于洪艳均并未提供证据证明。二、工商银行借记卡账户历史明细清单一份。载明自2015年12月1日至2017年12月30日期间，被告于洪艳通过其6222001606100531554工商银行的账号分六次向原告隋向东账户转账。2015年12月4日转账31950元；2016年6月25日转账31950元；2016年12月24日转账31950元；2017年6月24日转账23950；2017年6月25日转账8000元；2017年12月27日转账31950元。庭审中，针对上述转账行为，被告于洪艳主张，这是其向原告支付的5笔利息，分6次转账。关于利息的约定与支付，是其与原告口头约定在原告未提出收回借款的情况下，被告提前支付半年利息，合同继续延期半年，利息计算以40万元为基数，按年利率15.97%计算得出半年的利息为31950元。2015年12月4日原告支付第一笔利息后，双方于2015年12月25日签订借款合同并在合同中备注，“自今日起，6个月利息全部付清”；2016年6月25日及2016年12月24日支付的两笔利息，原告分别为其出具收条，后其又于2017年6月24日、25日两次转账合计31950元为第四笔利息；2017年12月27日最后一次转账31950元为支付第五笔利息，此时按照双方约定合同已续期至2018年6月24日，双方的借款合同实际上履行期限尚未届满，被告不存在违约行为。第四笔及第五笔利息收到时因被告于洪艳在北京，因此原告没有向被告出具收条。被告于洪艳为证明其主张，提交原告出具的收条两份。内容分别为：“兹收到于洪艳2016年6月25日—2016年12月24日利息叁万壹仟玖佰伍拾元整。收款人：隋向东2016年6月24日”；“兹收到于洪艳2016年12月24日到2017年6月24日的利息叁万壹仟玖佰伍拾元整（31950）收款人：隋向东2016年12月24日”。原告针对上述转账行为，与被告于洪艳陈述不一，原告认可这五笔款项确已收到及约定了提前支付半年利息的事实，也认可两份收条是其向被告于洪艳出具的，但不认可被告于洪艳的主张。对于该5笔转账，原告先是主张前3笔转账系涉案借款的利息，系提前支付半年的利息，第3笔转账之后半年期满，即2017年6月24日借款到期，则后2笔转账只能充抵借款到期后的逾期违约金。后原告又主张，第1笔转账是涉案借款提前半年支付的利息，后4笔转账是支付的原告与被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司之间另外一笔借款的利息。三、原告提交的落款时间为2016年6月25日原告与潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司签订的借款合同复印件。该借款合同复印件载明“乙方因经营资金短缺，借甲方人民币肆拾万元整（400000元），借款期限6个月，自2016年6月25日至2016年12月24日。乙方以企业和法人代表拥有的全部资产抵押，乙方到期归还甲方人民币肆拾万元整（400000元）。如有逾期乙方按日向甲方支付千分之一的违约金。备注：自今日起，付半年利息31950元。此借款合同续半年，到2017年6月24日还款。”乙方在合同中加盖公章，被告于洪艳作为乙方法人代表在合同中签名。对上述借款合同的履行，原告主张这是其与被告于洪艳之间的第二笔40万元借款，是通过现金交付给被告于洪艳的，40万元的现金来源是取自朋友高某处，因为当时高某欠自己100多万元，所以就让高某给凑了40万元现金，用报纸包着送到被告于洪艳办公室交给了于洪艳，高某替原告凑了40万元后与原告之间也没有任何手续，与之前高某给原告打的欠条互相抵顶。原告对该主张未提供证据证明，亦未在本院限定的时间内提供证人高某到庭作证，并拒绝提交2016年6月25日借款合同原件。被告于洪艳认可曾在2016年6月25日与原告签订上述借款合同，但是主张该借款合同是涉案2015年12月25日借款合同的续签合同，双方仅有涉案一笔40万元的借款。四、被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司提交的潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司注销声明一份。载明：“潍坊鸿源盛世商贸有限公司（简称总公司）烟台分公司（简称分公司）现申请注销，分公司与总公司除5万元押金外已不存在任何债权、债务纠纷，如分公司在注销前或注销后存在自身或者借用总公司名义进行交易而产生的债权、债务纠纷，由分公司自行处理，总公司不承担任何损失及责任。声明人（签字、按手印）：于洪艳2017年11月23日”。庭审中被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司主张潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司虽曾是其分公司，但是该分公司不同于一般的分公司，只是挂名，实际都是被告于洪艳的个人行为，应驳回原告对其的诉讼。五、原告与被告于洪艳微信聊天记录一份。内容为“原告：再一个希望于总早点回来把合同我们重新签签。2017年12月26日下午9:12分于洪艳：是我不好意思隋大哥！2017年12月27日下午2:08原告：于总款打了吗？2017年12月27日下午4:37原告：于总怎么没收到款啊？2017年12月27日下午6:12于洪艳：收到了告诉我！原告：谢谢，收到了”被告于洪艳主张，涉案借款合同（即2015年12月25日签订的借款合同）快到期的时候，原告要求续签该借款合同，双方就于2016年6月25日续签了涉案借款合同，续签合同（2016年6月25日签订的借款合同）快到期时，原告要求其从北京回来继续续签合同，于洪艳回到烟台后就在2016年6月25日的合同上写上“此借款合同续半年，到2017年6月24还款”，续期半年到期后，原告要求其再回来续签合同，因于洪艳在北京无法回烟台，双方口头约定继续沿用交易习惯，即提前支付半年利息，则借款合同续期半年，2017年6月24日于洪艳给原告转账31950元，继续支付了下一个半年的借款利息，在2017年12月27日又转给原告31950元即支付的是2017年12月至2018年6月的利息，至原告起诉时借款并未到期，因此其并没有违约。原告认可微信聊天记录是其与被告于洪艳之间的聊天记录，但原告主张，于洪艳在2016年6月24日后支付的4笔款项偿付的是原、被告在2016年6月25日的借款合同的利息，与本案所诉的2015年12月25日的40万元的借款没有关系，该微信记录也不能证明被告于洪艳的主张。六、原告请求的逾期付款违约金168852.42元，系根据其主张的借款于2016年6月24日到期，自2016年6月25日逾期之日按年利率24%计算至起诉之日即2018年3月27日的金额。被告于洪艳对原告主张的违约金不认可，认为其共5次提前支付半年的利息，借款期限每次延续半年，2018年6月27日合同才到期，原告起诉时不存在逾期，不应支付违约金。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案系民间借贷法律关系。原、被告于2015年12月25日签订借款合同，约定潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司向原告借款40万元。被告于洪艳对该借款合同及借款40万元的事实无异议但主张借款预先扣除了利息，本金不应认定为40万元，后又主张该40万元系原告向被告以借贷方式融资的累计金额，后又主张系原、被告双方合伙炒现货亏损后，原告逼迫其签的借款合同，但均未提供证据证明，对其主张本院不予采信。上述借款合同系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告要求被告偿还借款本金40万元，符合法律规定，本院依法予以支持。至于被告是否应当支持逾期付款违约金。被告于洪艳主张借款期限延续了5次，每次半年，至原告起诉时合同未到期。原告主张合同仅延续一次，时间为半年，合同于2016年6月24日已到期，被告未还款应支付违约金。被告对其主张提供了银行转账明细表、收据及微信聊天记录加以证实，原告提供了时间为2016年6月25日的借款合同复印件予以反驳。本院认为，原、被告均认可双方约定了提前支付半年利息的事实，提前支付半年利息，应视为之后的半年为借款期间。被告于洪艳先后五次的转账，金额相等，时间衔接，且原告对第一次系提前支付半年利息，借款期限延长半年的事实亦认可，结合双方的微信聊天记录，对于待证事实已达到高度盖然性的标准。原告对于被告的五次转账，先是认可均系涉案借款合同所产生，后又主张一部分为其他借款的利息，前后陈述不一，虽提供了落款时间为2016年6月25日的借款合同复印件一份，但未提供原件，且对于该借款的款项来源、支付方式均未提供证据证明，对该借款合同复印件，本院不予采信。对被告的主张，本院依法予以支持，涉案合同的到期日应为2018年6月27日。原告要求被告支付逾期付款违约金，应自2018年6月28日起算。原告要求按照年利率24%计算，符合法律规定，本院予以确认，对原告主张的过高部分，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担，分公司注销后，债权债务由总公司概括承受。因此被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司应对潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司存续期的债务承担民事责任。被告于洪艳在借款合同中承诺以其自身全部资产为潍坊鸿源盛世商贸有限公司烟台分公司提供抵押，明确表示了其为该借款提供担保的意思表示。根据法律规定：“当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”原告要求于洪艳作为担保人承担连带责任符合法律规定，本院予以支持。综上所述，被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司应偿还原告借款本金400000元，被告于洪艳对上述款项的偿付承担连带责任。本院对原告请求合理部分予以支持，对过高部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十一条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告隋向东借款本金400000元、并支付自2018年6月28日起至借款实际付清之日止的利息（以本金400000元为基数，按年利率24%计算）。二、被告于洪艳对上述第一项款项的给付承担连带清偿责任。三、驳回原告隋向东其他诉讼请求。如果被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司、于洪艳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8419元、保全费5000元共计13419元，由原告负担4073元，被告潍坊鸿源盛世商贸有限公司、于洪艳负担9346元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 陈 欣二〇一八年十一月十日书记员 赵健君