兰州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）兰民一终字第713号上诉人（原审原告）支某某，男，生于1965年9月4日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住甘肃省永登县。上诉人（原审原告）陈某某，男，生于1979年2月12日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住甘肃省永登县。上诉人（原审原告）韩某某，男，生于1963年6月13日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住甘肃省环县。上诉人（原审原告）赵某某，男，生于1973年2月21日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住甘肃省永登县。上诉人（原审原告）张某某，男，生于1977年11月2日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住甘肃省永登县。上诉人（原审原告）张某甲，男，生于1967年1月20日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住兰州市红古区。上诉人（原审原告）王某某，男，生于1971年10月22日，汉族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工。住甘肃省永登县。上诉人（原审原告）马某，男，生于1968年10月15日，回族，兰州炭洞沟矿业有限公司职工，住青海省民和县。诉讼代表人王某某、支某某。委托代理人闫永育，兰州市红古区法律援助中心律师。委托代理人高承龙，兰州市红古区法律援助中心律师。上诉人（原审被告）兰州炭洞沟矿业有限公司。住所地兰州市红古区。法定代表人马某某，该公司经理。委托代理人李明，甘肃昶泰律师事务所律师。委托代理人李某某，该公司劳资干事。上诉人支某某、陈某某、韩某某、赵某某、张某某、张某甲、王某某、马某因与上诉人兰州炭洞沟矿业有限公司劳动争议一案，不服兰州市红古区人民法院（2015）红民一初字第205号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人支某某、陈某某、韩某某、赵某某、张某某、张某甲、王某某、马某的诉讼代表人支某某、王某某及其委托代理人闫永育、高承龙，上诉人兰州炭洞沟矿业有限公司的委托代理人李明、李某某到庭参加了诉讼。原审法院查明，原告支某某等8人原系被告兰州炭洞沟矿业有限公司协议工。2010年12月被告单位改组，2011年1月1日实施股权转让，2010年12月之前原告的经济补偿金已经进行了清算；原、被告双方在劳动合同中约定实行计件工资制，这点从原告提交的工资条中亦能得到证实；被告在双方劳动关系存续期间，没有依法为原告缴纳社会保险费；2014年8月，被告兰州炭洞沟矿业有限公司因故停止生产放假，未对原告妥善安置，原告等人此后也未去被告单位报到上班。后原、被告双方发生争议，原告等人向兰州市红古区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2015年1月30日作出红劳人仲（2015）1号裁决书，原告等人不服，向法院提起诉讼，要求依法判令1、被告支付原告经济补偿金；2、被告支付原告2014年8月至2015年1月6个月最低工资合计8100元；3、被告给原告做离岗前职业健康检查及劳动能力评定，视检查评定结果给予原告相应待遇；4、被告支付原告2011年至2014年冬季取暖费每人3200元；5、支付原告节假日及加班工资、夜班费；6、被告为原告办理社会保险手续；7、被告为原告出具解除或者终止劳动合同的证明。原审法院认为，劳动者的合法权利应受法律保护。本案中，2014年8月被告兰州炭洞沟矿业有限公司因故停止生产放假，未对原告妥善安置，此后，原告再未去被告单位报到上班，在此期间原告未给单位提供劳动，被告也没有给原告发放过任何形式工资及福利待遇，被告一直未正式与原告解除劳动关系或者提供证据证明已将解除劳动关系的书面通知送达原告。在此情形下，双方之间的劳动关系已经实际解除。对于原告要求被告支付经济补偿金的诉请，根据庭审查明，被告作为用人单位，未依法为劳动者缴纳社会保险费，原告作为劳动者可以解除劳动合同，关于支付经济补偿金的工作年限，2010年12月被告单位改组，对于之前的经济补偿金已经进行了清算，因此，应从2011年算至2014年8月，对于原告前十二个月的平均工资，因被告在举证期限内未提交工资表，后经法庭多次通知，才提交了部分原告的部分工资表，但又不能说明逾期提交证据的理由，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释规定，可视为被告因故意或重大过失逾期提供的证据，本院不予采信，而原告诉称其平均工资每人每月4000元——5000元不等，但又与被告所提交的工资表差距太大，参照被告提交的工资表，酌定原告月人均工资为3000元，据此其经济补偿金每人为12000元（3000元×4）；对于原告要求被告支付2014年8月至2015年1月6个月最低工资合计8100元的诉请，原告从2014年8月开始再没有为被告提供劳动，我国法律既然承认事实劳动关系的存在，依据公平原则，应认定双方之间的劳动关系已经解除，被告作为用人单位再无义务向劳动者支付工资，对其请求不予支持；对于原告要求被告做离岗前职业健康检查及劳动能力评定，视检查评定结果给予相应待遇的诉请，依据《职业病防治法》第三十二条之规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果如实告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担……”，被告应按国家规定，对原告支某某等8人中从事接触职业病危害的人员，进行职业病健康检查，并视检查评定结果给予相应待遇；对于原告要求被告支付2011年至2014年冬季取暖费每人3200元的诉请，因为原告未能提供证据证实2011年至2014年期间被告给单位其他职工发放了取暖费，依据谁主张，谁举证的原则，本院不予支持；对于原告要求被告支付节假日及加班工资、夜班费的诉请，根据庭审查明，双方之间约定的是计件工资，而非计时工资，因此，原告超时付出的劳动业已包含在其所领取的工资报酬中，故对该请求不予支持；对于原告要求被告为其办理社会保险手续的诉请，因为社会保险费的缴纳及相关手续的办理，由《社会保险费征缴暂行条例》予以调整，属于社会保险缴费争议，不属于劳动争议的受案范围，故不予支持；对于原告要求被告出具解除或者终止劳动合同证明的诉请，虽然双方之间的劳动关系已经实际解除，但被告作为用人单位并未依法为劳动者送达解除劳动关系的书面通知，故原告该项诉请应予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十二条之规定，判决：一、被告兰州炭洞沟矿业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告支某某等8人经济补偿金每人12000元。二、被告兰州炭洞沟矿业有限公司对原告支某某等8人中从事接触职业病危害的人员，进行职业病健康检查，视检查评定结果给予相应待遇。三、被告兰州炭洞沟矿业有限公司向原告支某某等8人出具解除劳动关系的证明。四、驳回原告支某某等8人的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告兰州炭洞沟矿业有限公司承担。宣判后，原审原告支某某等八人及原审被告兰州炭洞沟矿业有限公司均不服，提起上诉。上诉人支某某等八人上诉称，被上诉人兰州炭洞沟矿业有限公司系2010年由国有企业改制而成，自上诉人在被上诉人处上班以来，被上诉人未按《劳动法》、《劳动合同法》等有关法律规定维护职工的合法权益，给我们职工加班不依法支付双倍工资，不依法办理社会保险手续，不支付职工冬季取暖费、夜班费、节假日工资、超时工资、安全加班、防暑费、停产期间的生活补助费等，自2014年8月以来，被上诉人在没有与上诉人依法解除劳动合同的情况下，既不给上诉人安排工作，也不发工资，不进行职业病健康检查评定处理。请求二审法院支持上诉人一审的诉讼请求。兰州炭洞沟矿业有限公司答辩称，支某某等八人系自动离职，不能支持其上诉请求，请求二审法院驳回其上诉请求。兰州炭洞沟矿业有限公司上诉称，一、原审判决认定事实错误，1、该判决在没有查明事实的情况下，不论工龄长短，均按照4年工龄判令上诉人承担每个人的经济补偿金。2、因每个职工岗位、工作能力、工作条件不同，获得的工资报酬也不一样，该判决按照一样的标准计算经济补偿金，缺乏客观性。3、上诉人在经营期间，每年都因政府行为造成企业停产整顿，致使企业不能正常生产，严重影响企业的经营，造成职工收入偏低，该判决按照每月3000元计算每人的收入，缺乏事实依据。4、被上诉人中，有的离矿时间已超过两年，超过诉讼时效，原审法院没有对此问题给予认定是错误的。5、被上诉人中，有的自动离职，属于单方面解除合同，不应给予经济补偿，该判决未驳回被上诉人的诉求是错误的。二、原审判决适用法律错误，该判决书依据《职业病防治法》这一行政法律判决上诉人承担民事法律义务，属于适用法律错误。请求二审法院驳回被上诉人的诉讼请求。支某某等八人答辩称，有些职工确实停工，但不影响补偿金的获得。政府让其停产整顿，是政府的正常管理，不能成为抗辩理由。根据相关法律规定，特殊行业解除劳动合同时，应为员工检查是否有职业病，并且给予相关待遇。请求二审法院驳回兰州炭洞沟矿业有限公司的上诉请求。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定：“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。”本案中支某某等8名劳动者起诉所依据的劳动争议仲裁裁决书与兰州市红古区人民法院（2015）红民一初字第211、298号劳动争议案所依据的劳动争议仲裁裁决书为同一裁决，兰州炭洞沟矿业有限公司在（2015）红民一初字第211、298号劳动争议案中已将支某某等8名劳动者列为被告起诉至兰州市红古区人民法院，本案中支某某等8名劳动者与兰州炭洞沟矿业有限公司互为原告和被告，故本案应与（2015）红民一初字第211、298号劳动争议案合并审理，一并作出判决。原审法院对相同的当事人、相同的事实作出两次判决，违反法律规定。据此，原审判决违反法定程序受理本案并作出判决不妥。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销（2015）红民一初字第205号民事判决；二、驳回上诉人支某某、陈某某、韩某某、赵某某、张某某、张某甲、王某某、马某的起诉。上诉人支某某、陈某某、韩某某、赵某某、张某某、张某甲、王某某、马某预交的一、二审案件受理费20元；上诉人兰州炭洞沟矿业有限公司预交的二审案件案件受理费10元，均予以退还。本裁定为终审裁定。审 判 长  李志勇代理审判员  张煜枫代理审判员  王 博二〇一五年十一月十日书 记 员  刘艺涵