海南省第一中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼96民终1752号 上诉人（原审原告、反诉被告）：张盛，男，1973年5月10日出生，汉族，住天津市河**。 委托诉讼代理人：曾雷，广东正大方略(海口)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒲玺，广东正大方略(海口)律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：琼海信达置业有限公司，住所地海南省琼海市嘉积镇振华路荣华园小区****。 法定代表人：李明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆加航，海南新概念律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟绍芬，海南新概念律师事务所律师。 上诉人张盛因与上诉人琼海信达置业有限公司（以下简称信达公司）商品房预售合同纠纷一案，不服海南省琼海市人民法院（2018）琼9002民初250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月1日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均没有提交新的证据，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 张盛上诉请求：1.撤销海南省琼海市人民法院(2018)琼9002民初250号民事判决；2.改判信达公司向张盛支付违约金，计算方式为自2017年6月30日起至张盛起诉之日(2018年1月8日)止，每逾期一日按张盛已付购房款804503元的万分之二计算，为35237元；3.本案的案件诉讼费用由信达公司承担。事实和理由：一、一审法院查明事实不清，信达公司向张盛支付违约金的截止期限应在2018年1月8日之后。根据一审法院查明事实，张盛已经于2017年5月31日接收了涉案房屋，并向张盛缴交了燃气管道初装费，而信达公司与海南中石油昆仑港华燃气有限公司琼海分公司（以下简称燃气公司）所签订的协议中，最后一笔款项直至2018年1月8日才支付，张盛的涉案房屋至此才开通天然气，而涉案房屋所在楼栋更是在2018年3月21日才取得建筑工程竣工验收备案证。所以根据张盛与信达公司所签订的《琼海市商品房买卖合同》的约定，信达公司应当自房屋交房之日起为张盛安装燃气系统并达到使用条件。如逾期的，则按照逾期交房处理。综上，信达公司未按照燃气系统及达到使用条件当然存在逾期，故信达公司支付违约金的截止期限应在2018年1月8日之后。二、一审法院适用法律错误，其酌定信达公司承担50%的违约责任不可取。双方签订《琼海市商品房买卖合同》系自愿平等签订的，对上述合同的每一条款都应自愿平等的遵守，既然合同内约定，信达公司应当自房屋交房之日起为张盛安装燃气系统并达到使用条件。如逾期的，则按照逾期交房处理。而逾期交房则约定按逾期日数每日向上诉人支付已付房价款万分之二的违约金处理，则双方都应严格遵守。一审法院适用公平原则来变更信达公司应承担的违约责任，但既然在《琼海市商品房买卖合同》有了违约金方式的规定，根据法律规则优先原则的约定，合同已经约定了，而一审法院却存在滥用自由裁量权的行为实属不妥。三、张盛不应向信达公司支付逾期支付购房款违约金。1.信达公司的反诉与张盛的起诉并非基于相同事实，不应合并审理，法院应不予受理或驳回。2.张盛与信达公司签订《琼海市商品房买卖合同》，而张盛支付款项是根据信达公司的约定及信达公司的指示来支付，张盛已经依约支付购房款，张盛不应向信达公司支付任何的违约金。 信达公司辩称：1.交付条件中有约定要取得竣工验收备案，但现行的法律规定，不是只有备案才能交付，而是竣工验收后即可交付；2.根据一审查明的事实，燃气管道于6月份就已经安装完毕，12月20日管道燃气配套工程竣工验收合格，燃气系统的交付条件是和供水供电系统的交付条件不同的，应当认定安装完毕即具备交付条件，应当以安装完毕时间为准；3.一审判决适用公平原则错误，逾期交付的情形是不能交付，与本案的实际事实不相符，我公司认为已经具备交房条件，也交付了房屋，只是缺乏备案证而已，只有在业主不接受房屋，开发商不能出具相关交付竣工验收的文件时需要向业主支付违约金，显然与本案事实不符。 信达公司上诉请求：1.请求判决撤销琼海市人民法院于2018年6月28日作出的(2018)琼9002民初250号民事判决；2.请求判决驳回被上诉人全部诉讼请求；3.请求判决支持信达公司全部反诉请求；4.请求判决张盛承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：1.一审裁判违反合同约定，增加信达公司合同义务，燃气开通不属于信达公司合同义务，未开通不是由信达公司原因造成，故一审裁判应当予以撤销，张盛诉求应当予以驳回。张盛与信达公司签订的《商品房买卖合同》第十八条明确约定“燃气系统在房屋交付使用时按燃气公司的规定安装到位”，由此可知，信达公司向张盛交付房屋使用时，燃气系统仅做到安装到位即可，并未约定信达公司的合同义务需要开通，安装并不等于开通，所以燃气系统开通不属于信达公司合同义务，张盛诉求没有事实与合同依据，应当予以驳回。一审裁判违反合同约定，应当予以撤销。2.根据信达公司提交的证据可知，信达公司早于2016年11月20日就与燃气公司签订《燃气报装协议》，并且按照合同约定，按时向燃气公司支付相关费用，履行完毕相关协议约定的义务。燃气系统也于2017年6月完成安装，于2017年12月20日竣工验收合格。由此可知，信达公司向张盛交付使用时，燃气系统已安装到位，信达公司交付使用时，已完成自身合同全部义务。至于何时开通，应是由张盛根据自身情况而定。信达公司也已完成燃气协议所约定的全部义务。因此，未开通并不是由信达公司原因造成。张盛的诉求没有事实与合同依据，应当予以驳回，综上一审裁判违反合同约定，应当予以撤销。3.根据信达公司提交的证据可知，“银海御湖”项目受到“博鳌亚洲论坛年会”、“威马逊台风”等不可抗力因素的影响。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定“因不可抗力不能履行合同的，免除责任”可知，燃气系统的迟延竣工验收均是由不可抗力所造成，应当予以免除。因此，迟延竣工验收不是由信达公司原因造成。一审裁判应当予以撤销，张盛诉求应当予以驳回。4.一审认定上诉人反诉请求没有证据，违反基本事实，应当予以撤销，并改判。案件的基本事实是，张盛确实存在未按期支付购房款的情形。一审认定违反基本事实，应当予以撤销，并改判。 张盛辩称：第一，一审法院认定信达公司应承当违约责任认定事实部分清楚，适用法律正确。信达银海御湖一期整体住宅楼居民用户管道整体燃气工程于2017年12月20日才完成，信达公司其实是违法交付房屋，其在2017年5月交付房屋时不符合合同约定。第二，信达公司在一审的反诉没有事实与法律依据，应予以驳回，信达公司的反诉与本诉并非基于相同事实，其提出的主张不应构成反诉。信达公司的反诉与本诉并非基于相同事实。张盛已经根据相应约定支付购房款，但由于信达公司的原因晚提交相应材料，才导致了信达公司晚于合同约定的期限收到购房款，且信达公司也没有向张盛发出任何催告办理按揭贷款手续，所以相应的违约责任并不应该由张盛承担，而应由信达公司自行承担。 张盛向一审法院起诉请求：1.判令信达公司向张盛支付违约金35720元(违约金按张盛已付购房款804503元的日万分之二自2017年5月31日起至开通燃气系统之日截止，暂计算至2018年1月8日)；2.本案诉讼费用由信达公司承担。 信达公司向一审法院反诉请求：1.判令张盛向信达公司支付逾期付款违约金1609元；2.本案诉讼费用由张盛承担。 一审法院认定事实：2016年6月10日双方签订《琼海市商品房买卖合同》，购买位于琼海市××镇房，建筑面积119.3平方米，房屋总价款804503元。合同第五条约定，信达公司同意张盛按下列第1种方式按期付款：1、一次性付款……第六条约定，张盛如未按本合同规定的时间付款，按下列第1种方式处理：1、逾期在30日之内，每逾期一天，信达公司有权要求张盛每日按应付而未付房价款部分的万分之一支付违约金，合同继续履行。逾期超过30日后......张盛同意继续履行合同的，经信达公司同意，合同继续履行，张盛应按逾期日数每日向信达公司支付应付而未付房价款部分万分之二的违约金。第八条约定，信达公司应当在2017年5月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定将具备下列第1种条件，并符合合同约定的商品房交付张盛使用：1、该商品房已完成建设工程规划验收和各种专项验收，并取得建筑工程竣工验收备案证明文件。第十一条约定，除本合同第八条规定的特殊情况外，信达公司未能按本合同约定的期限交房，按下列方式处理：2、逾期60日后，张盛有权单方解除合同，张盛要求继续履行合同的，合同继续履行，信达公司按逾期日数每日向张盛支付已付房价款万分之二的违约金。第十八条约定，信达公司承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件：1、给排水系统在房屋交付使用时达到使用条件；2、供电系统在房屋交付使用时达到使用条件；3、燃气系统在房屋交付使用时按燃气公司的规定安装到位；如果在规定日期内未达到使用条件，双方同意按以下方式处理：按照逾期交房处理。附件七：本合同补充协议第一条一次性付款方式约定，房屋总价款为804502元（已付定金转为房款）。买受人应于签订合同及本补充协议的当日内，一次性向出卖人付清全部购房款。合同签订后，张盛交付全部购房款给信达公司，其中除了已付的定金外，张盛于2016年6月28日向信达公司通过银行转账方式支付了余款754502元，信达公司于5月31日向张盛出具了收取涉案房屋购房款804502元的收据。张盛于2017年5月31日接收了涉案房屋，并向信达公司缴交了有线电视初装费350元、燃气管道初装费3200元。因张盛认为信达公司交付房屋时燃气系统未达到使用条件，张盛于2018年1月15日提起诉讼。在审理过程中，信达公司以张盛逾期支付购房款为由提起反诉。另查明，2016年11月30日，信达公司（甲方）与燃气公司（乙方）签订了《燃气报装协议（民用）》，约定信达公司委托燃气公司组织实施信达银海御湖（一期）住宅楼居民用户管道燃气工程。协议第三条第1项的规定，乙方将燃气管道设施安装至甲方每户同层厨房或生活阳台挂表位……。第2项规定，燃气表采用统挂方式，即工程整体施工至表后阀（又名灶前阀）。验收时整体工程以燃气表安装到位视为竣工。其中9号楼燃气系统2017年5月完成安装。2018年3月12日燃气公司出具的证明函件中表示，信达银海御湖（一期）住宅楼居民用户管道燃气工程于2017年12月20日按照双方协议约定根据设计图完成了燃气工程施工；燃气系统安装到位的标准为“燃气表安装到位为标准”，详见《燃气报装协议》第3.2条。张盛于2017年8月29日开始对涉案房屋进行装修，并于2017年1月16日完成装修。信达银海御湖（一期）9#楼于2018年3月21日取得建筑工程竣工验收备案证。 一审法院认为：双方签订的《琼海市商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应遵守履行。本案的争议焦点为：一、房屋交付时，燃气系统是否达到双方合同中约定的安装到位标准，信达公司是否应承担违约责任；二、张盛主张信达公司支付违约金是否应支持；三、张盛是否应承担逾期支付购房款的违约责任。 关于争议焦点一：双方在《琼海市商品房买卖合同》第十八条约定，信达公司向张盛交付房屋时燃气系统的安装应按燃气公司的规定安装到位。如果在规定日期内未达到使用条件，双方同意按照逾期交房处理。经审理查明，信达公司与燃气公司签订的《燃气报装协议》的第3.1及3.2条约定：该公司将燃气管道设施安装至信达公司每户同层厨房或生活阳台挂表位；燃气表采用统挂方式，即工程整体施工至表后阀(又名灶前阀)。验收时整体工程以燃气表安装到位视为竣工。涉案的信达·银海御湖(一期）9号楼的燃气系统安装是2017年5月底完成，但信达银海御湖(一期)整体住宅楼居民用户管道整体燃气工程于2017年12月20日才完成。一审法院认为，燃气系统是否安装到位应该以整体住宅楼的燃气配套工程验收竣工为标准，涉案的9号楼虽在2017年5月底完成燃气系统的安装，但整体工程尚未达到竣工验收标准。信达公司将尚未经过竣工验收的燃气系统工程的房屋交付张盛使用，违反合同的约定，信达公司的行为已构成违约，应当按照合同第十八条的约定承担逾期交房的违约责任。信达公司关于合同中并未明确约定“燃气系统在房屋交付使用时达到使用条件”及涉案房屋在交付前已通过分户验收，验收通过的项目包括电气工程的安装质量，说明涉诉房屋燃气系统在交付张盛时已安装到位抗辩意见，无事实根据和法律依据，另信达公司以该项目施工过程中存在暴雨、高温、台风博鳌会议等理由，导致工期延误，应扣除不可抗力因素影响的时间，但其提供的证据不足以证明该主张，故一审法院对信达公司以上抗辩及主张不予采纳。 关于争议焦点二：根据合同第十一条第2款合同继续履行，信达公司按逾期日数每日向张盛支付已付房价款万分之二的违约金的约定。张盛主张信达公司支付违约金应予支持。从2017年6月1日起按已付房款804503元的日万分之二计算到2017年12月19日，共计202天，违约金为32502元(804503×0.0002×202)。鉴于张盛接收的商品房是毛坯房，需经过装修方能居住使用，房屋交付时燃气系统虽未通过验收，但未给张盛对房屋的管理装修造成严重影响和经济损失。为平等保护合同当事人的权益，平衡双方的利益，一审法院综合考虑张盛实际受损情况、信达公司的违约程度等因素，根据公平原则，酌定信达公司承担50%的违约责任，即信达公司应向张盛支付违约金16251元(32502×50%)。张盛主张违约金应计算至燃气系统开通之日，一审法院认为，合同约定信达公司交付房屋时燃气系统安装按燃气公司规定安装到位，并没有约定达到燃气开通标准。另燃气开通使用应由张盛向燃气公司申请，签订安全供气协议，燃气公司进行安全检查符合开通条件后方能开通使用。张盛主张违约金计算到燃气开通之日没有事实根据和法律依据，故张盛主张违约金超出16251元的部分，不予支持。 关于争议焦点三：张盛是否应承担逾期支付购房款的违约责任。一审法院认为，张盛与信达公司于2016年6月10日签订合同及补充协议，约定当日内，张盛一次性向信达公司付清全部购房款804503元。但除了已付的定金外，张盛于2016年6月28日才向信达公司通过银行转账方式支付了余款754502元。故张盛存在违约，应当承担逾期付款的违约责任。合同第六条约定：买受人如未按本合同规定的时间付款，按下列第1种方式处理：1、逾期在30日之内，每逾期一天，出卖人有权要求买受人每日按应付而未付房价款部分的万分之一支付违约金，合同继续履行。故信达公司主张张盛支付逾期付款违约金应予支持。从2016年6月11日起以未按合同约定支付的房款754502元的日万分之一计算到2016年6月27日，共计17天，违约金为1283元（754502×0.0001×17）。信达公司主张按未付房价款部分的万分之二计算违约金计算至实际收款之日，无事实根据和法律依据，一审法院不予支持。张盛抗辩其已经依据合同约定支付购房款，不应承担逾期支付购房款的违约责任，理由不成立，一审法院不予采纳。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限信达公司于本判决生效之日起十日内向张盛支付违约金16251元；二、限张盛于本判决生效之日起十日内向信达公司支付逾期付款违约金1283元；三、驳回张盛的其他诉讼请求；四、驳回信达公司的其他反诉请求；五、上述第一、二项相抵减后，信达公司应于本判决生效之日起十日内向张盛支付14968元。 二审期间，双方当事人均没有提交新的证据，对一审查明的事实均没有异议。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点是：1.信达公司应否承担燃气系统安装的违约责任；2.张盛应否承担逾期支付购房款的违约责任。 第一、关于信达公司应否承担燃气系统安装违约责任的问题。双方签订的《琼海市商品房买卖合同》第十八条约定：“出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺:出卖人承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件……3.燃气系统在房屋交付使用时按燃气公司的规定安装到位；如果在规定日期内未达到使用条件，按照逾期交房处理。”根据该条约定，信达公司有义务将涉案商品房的燃气系统安装达到正常运行并达到正常使用的要求，而且张盛于2017年5月31日接收了涉案房屋，并向信达公司缴交燃气管道初装费3200元。因此，信达公司上诉称其仅负责完成安装，是否达到正常运行并达到正常使用的条件不属于其合同义务，缺乏事实及法律依据，对其辩解本院不予采纳。涉案商品房燃气系统是2017年6月完成安装，但该燃气配套工程是在2017年12月20日才竣工验收合格、符合使用条件，且违约天数已超过60日，应以合同第十一条约定的日万分之二计算违约金支付给张盛。据此，信达公司上诉称燃气配套工程验收或迟延竣工验收不是其责任合同义务，不应承担违约金，理由不成立，本院不予采纳。鉴于张盛接收的商品房是毛坯房，需经过装修方能居住使用，燃气系统虽延期交付，但未给张盛对房屋的管理使用带来严重影响和经济损失，为平等保护合同双方当事人的权益，平衡双方的利益，一审法院综合考虑张盛实际受损情况、信达公司的违约程度等因素，根据公平原则，酌定信达公司承担50%的违约责任并无不当。 第二，关于张盛应否承担逾期支付购房款违约责任的问题。从一审查明的事实看，张盛签署《商品房买卖合同》和补充协议贷款的时间是2016年6月10日，并约定当日一次性付清全部购房款，但张盛仅付了定金，直至同年6月28日才向信达公司支付了剩余的购房款754502元，张盛存在逾期付款行为，已构成违约，应当按合同约定支付逾期付款的违约金，一审据此判决张盛承担逾期付款违约金并无不当。 综上所述，张盛及信达公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费165元，由上诉人张盛负担65元，由上诉人琼海信达置业有限公司负担100元。 本判决为终审判决。 审 判 长 卢艳萍 审 判 员 阮慧婷 审 判 员 林 敏 二〇一八年十一月二十九日 法官助理 闫海宁 书 记 员 陈素园 附：本案适用法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。