河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5264号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司。住所地河南省平顶山湛南东路北101号。法定代表人：王琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘迎辉，河南博识律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱潘可，男，汉族，1982年6月16日生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：郭刚利，河南绿洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：李珊娜，河南绿洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭会杰，男，汉族，1975年10月28日生，住河南省汝阳县。被上诉人（原审被告）：河南广鑫汽车运输有限公司。住所地河南省汝州市陵头镇养田村207国道距市区12公里处。法定代表人：乔新生，该公司执行董事。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人朱潘可、郭会杰、河南广鑫汽车运输有限公司（以下简称广鑫公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2018）豫0329民初1687号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人刘迎辉，被上诉人朱潘可及其委托诉讼代理人郭刚利、李珊娜到庭参加了诉讼。被上诉人郭会杰、广鑫公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。保险公司向本院提出上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判为保险公司支付朱潘可78823.5元，不服一审判决共计37952.06元；2、本案二审诉讼费用由朱潘可、郭会杰、广鑫公司承担。事实与理由：一、本案中一审法院认定保险公司在牵引车商业险范围内承担40%的责任无事实与法律依据。本案交通事故的形成朱潘可负有绝对的责任，从事故认定书中完全可以看出，本次事故发生时朱潘可存在饮酒的严重违法行为且驾驶的是无牌照的二轮摩托车，最终追尾到保险公司承保车辆上导致自己严重受伤。其完全是因自己的违法行为导致的严重交通事故，应当由朱潘可本人承担大部分的责任。按照《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定，本案中朱潘可驾驶的为机动车辆，存在重大违法行为，一审认定由保险公司在商业险范围内承担40%的责任无事实和法律依据。二、郭会杰驾驶的豫Ｄ×××××/豫D616挂号车存在超载情形，保险公司在赔偿责任范围内实行10%的绝对免赔。一审中查明郭会杰驾驶车辆存在超载行为，按照保险公司与广鑫公司之间签订的商业险条款第二十七条第二款的约定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。根据保险合同的约定，本案保险公司在商业险赔偿范围内享受10%的绝对免赔。朱潘可辩称，一审判决认定保险公司承担40%的赔偿比例，也是依据事故责任认定书做出的，有事实依据和法律依据，一审判决是正确的，应予维持。对超载情形是否实行10%的绝对免赔，本案中，事故车辆虽有超载，但事故发生时，事故车辆处于停驶状态，超载与否与事故的发生没有因果关系，不应适用保险合同中的绝对免赔率。郭会杰、广鑫公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。朱潘可向一审法院起诉请求，1、判令保险公司、郭会杰、广鑫公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计130465.71元。2、诉讼费由保险公司、郭会杰、广鑫公司承担。一审法院审理查明，事故车辆重型半挂牵引车豫Ｄ×××××号检验有效期至2018年6月，挂车豫D615号出厂日期为2014年5月25日，初次登记时间2015年2月17日，年检有效期至2016年2月29日，核载质量为34吨，总质量为40吨。事故车辆过磅总重量为57.97吨。朱潘可提交的证据显示，重型半挂牵引车为解放牌，于2014年10月28日注册，2016年11月10日发证，强制报废期止2029年10月28日。整车质量8.805吨，准牵引总质量40吨。事故车辆实际超载9.165吨。一审法院认为，保险公司承认朱潘可本案所主张的事实，故对朱潘可主张的事实予以确认。郭会杰作为广鑫公司的工作人员，发生交通事故，用人单位广鑫公司应当承担赔偿责任。广鑫公司在保险公司对重型牵引车投保有交强险和100万元商业三者险，朱潘可的损失由保险公司从商业三者险中按责任比例赔付。本案的焦点一是该事故车辆是否正常年审、是否存在超载；二是保险公司应承担朱潘可损失的比例。关于事故车辆是否年审问题，该院查明，事故牵引车豫Ｄ×××××号正常年审，挂车豫D615号未年审。故保险公司挂车商业险按照双方签订的保险合同不应赔偿朱潘可。本案中，事故车辆虽有超载，但事故发生时，事故车辆处于停驶状态，超载与否与事故的发生没有因果关系，故不适用保险公司中的绝对免赔率。关于保险公司的赔付比例，该事故发生的虽然主要责任在朱潘可，但没有郭会杰的违章停车，或许事故就不可能发生。鉴于朱潘可的伤情较重，保险公司商业险的赔偿比例按40%较为适宜。朱潘可的损失为医疗费281297.65元，住院伙食补助费17×100+53×30=3290元，营养费17×20+53×10=870元，护理费（17天×2人+53天×1人）×100.95元/人天，计8782.65元，误工费70天×100.78元，计7054.6元，交通费酌定为644元，共计301938.9元。保险公司应从交强险限额中赔偿朱潘可医疗费10000元，剩余291938.9元，由保险公司从牵引车商业保险中赔偿朱潘可40%，即计116775.56元。对朱潘可超出法律规定的诉求，可在后续治疗及伤残鉴定结束后另案起诉，如果构成伤残，本次未支付的误工费、护理费、交通费60%部分可在另案起诉时一并主张，先在重型牵引车商业险中按保险公司应承担的比例予以计算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、保险公司在交强险责任限额内赔偿朱潘可医疗费10000元（已支付）。二、保险公司在商业三者险内赔偿朱潘可医疗费、生活补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计116775.56元，该款项于判决生效后十日内履行完毕。三、驳回朱潘可的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应担依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2909元，减半收取计1455元，由广鑫公司负担1318元，朱潘可负担137元。二审审理期间各方均未提交证据。本院对一审法院审理查明事实予以确认。本院认为：根据伊川县公安局交警大做出的伊公交认字[2018]第095号道路交通事故认定书认定，本案中的交通事故的发生朱潘可负主要责任，郭会杰负该事故次要责任。该交通事故认定书作出后，各方当事人均未提出异议，视为对该事故认定书的认可，可以作为本案定案依据。关于保险公司是否应当在商业险范围内承担40%的责任问题。根据交通事故认定书的认定，本次交通事故中朱潘可虽系酒后驾驶二轮摩托车上路，但郭会杰驾驶半挂牵引车违章停车，因此造成交通事故的发生，双方均存在违法行为，对本次交通事故的发生均应承担责任。一审法院根据交通事故认定书划分主次责任比例并无不当，保险公司应当在交强险限额内对朱潘可损失赔偿后，不足部分应在商业险赔偿限额内对朱潘可的损失承担40%的赔偿责任。上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于保险公司是否应当在商业险赔偿范围内享受10%的绝对免赔问题。保险公司上诉称其与广鑫公司签订的商业险条款中对绝对免赔进行了详细规定，并明确告知广鑫公司条款内容。根据双方在一、二审中提交的证据，不足以证明保险公司向广鑫公司已对该项条款及相关内容已尽到明确告知。对此保险公司应当承担举证不能的法律后果。对此上诉请求本院不予支持。综上所述，保险公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费748元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一八年十一月十二日书记员  游碧瑶