湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘12刑终386号原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）李战，男，1991年11月2日出生于湖南省沅陵县，汉族，小学文化，无业，住湖南省沅陵县。曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2012年9月5日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元，2014年12月4日经减刑释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年2月2日被湖南省沅陵县公安局刑事拘留，2018年2月13日被逮捕。现羁押于湖南省沅陵县看守所。辩护人周开文，湖南兴沅律师事务所律师。湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人李战犯运输毒品罪一案，于二〇一八年八月十四日作出（2018）湘1222刑初107号刑事判决。原审被告人李战不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省沅陵县人民法院判决认定，被告人李战系吸毒人员，与贩毒人员“彭某”约定于2018年2月1日在湖南省溆浦县克毒品海洛因。2018年2月1日15时许，李战包租了李某1的湘Ｎ×××××银色别克牌轿车，并邀约黄某、张某一起乘坐该车前往湖南省溆浦县。17时30分许，李战在湖南省溆浦县某小区下车。21时许，李战以人民币14300元从“彭某”处购得毒品海洛因2包。24时许，李战、张某、黄某乘坐李某1驾驶的湘Ｎ×××××银色别克牌轿车在湖南省沅陵县境内的高速公路筲箕湾收费站处被公安人员抓获，李战衣服口袋内的2包毒品海洛因被当场查获。经称量鉴定，该查获的2包毒品净重共计30.91克，从中均检出海洛因成分。上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证明：1、抓获经过，证明公安人员于2018年2月2日0时许在沅陵县筲箕湾高速公路收费站将湘Ｎ×××××别克牌轿车拦停，并从该车乘客李战的衣服口袋内查获毒品海洛因疑似物2包。2、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、称量笔录、取样笔录，证明2018年2月2日0时许，公安人员对湘Ｎ×××××别克牌轿车进行检查，从乘车人员李战身上查获2包毒品海洛因疑似物，经称量净重为30.91克；公安人员对涉案毒品依法提取并取样送检。3、怀化市公安局刑事科学技术研究所出具的怀公物鉴（理化）字[2018]170号检验鉴定意见，证明从李战处查获的2包毒品海洛因疑似物中均检出海洛因成分。4、现场检测报告书，证明李战经尿检呈吗啡、甲基苯丙胺阳性。5、辨认笔录，证明在公安人员组织下，张某、黄某辨认出李战。6、湖南省沅陵县人民法院（2012）沅刑初字第131号刑事判决书，证明李战因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2012年9月5日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。7、户籍资料，证明李战的基本情况。8、证人张某的证言：2018年1月31日17时许，张某毒瘾发作后向朋友李战要毒品，后李战在沅陵二中门口将1小包毒品海洛因（约0.05克）交给张某。2018年2月1日，李战邀约张某一同前往溆浦县，在返回沅陵途中于筲箕湾高速收费站被公安人员抓获，李战身上的毒品海洛因被当场查获。9、证人黄某的证言：2018年2月1日14时许，李战邀约黄某一同前往溆浦县，同行的还有张某及一名司机。17时许，李战独自在溆浦县个小区门口下车离开。22时许，李战返回，众人乘车返回沅陵县，途经筲箕湾高速公路收费站被公安人员抓获，当场从李战衣服口袋内搜出1包用白色塑料袋包装的毒品海洛因。10、证人李某1的证言：2018年2月1日，有一个小伙子通过微信联系以600元的价格包李某1的车去溆浦县。15时许，李某1在沅陵县武陵桥头与该小伙子见面，然后搭载另外三个小伙子前往溆浦县。后李某1根据要求在溆浦县城内某处停车，穿睡衣的小伙子（李战）就下车去了路边的一栋六七层的楼房。期间穿皮衣的小伙子借了李某130元钱去玩游戏机。22时许，李战返回并支付李某1730元，其中600元是包车费，100元是加时费，30元是还款，尔后李某1驾车与三个小伙子返回沅陵。24时许，公安人员在筲箕湾高速收费站将李某1驾驶的车辆拦截，并从李战身上当场搜出一包毒品海洛因。11、被告人李战的供述和辩解：李战通过朋友“老幺”介绍联系到溆浦的贩毒人员“彭某”，二人约定由李战向“彭某”购买毒品海洛因30克，于2018年2月1日在溆浦县交易。2月1日15时许，李战包了一辆别克车，然后邀约张某、黄某一起去溆浦县。17时许，李战在溆浦县城某小区处下车，让张某、黄某在车上等待。李战在小区内等待4小时后才与毒品卖家会面，李战支付7000元现金，微信转账7300元后拿到了毒品。尔后李战与张某、黄某乘车返回沅陵，于沅陵县筲箕湾高速收费站被公安人员拦停，李战随身携带的30克毒品海洛因被当场查获。湖南省沅陵县人民法院认为，被告人李战从溆浦县城购买30.91克毒品海洛因后乘坐租用的车辆返回沅陵县城，在途中被当场查获，其客观上实施了运输毒品的行为，且毒品数量达到较大以上，明显超过合理吸食量，不应认定是单纯的吸食目的和动态的非法持有，应当以其实际实施的运输行为认定为运输毒品罪。被告人李战曾因犯贩卖、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系累犯和毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人李战能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。据此判决：被告人李战犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。上诉人李战上诉提出其购买毒品是用于吸食，应构成非法持有毒品罪。其辩护人周开文提出李战为吸食而购买毒品，于回家途中被查获，应构成非法持有毒品罪。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，一审判决中采信的经庭审质证认定本案事实的证据，本院均予以确认。本院认为，上诉人李战携带毒品海洛因30.91克从湖南省溆浦县前往湖南省沅陵县，其行为已构成运输毒品罪。李战曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。李战归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于李战提出“其购买毒品用于吸食，应构成非法持有毒品罪”的上诉理由和其辩护人周开文提出“李战为吸食而购买毒品，于回家途中被查获，应构成非法持有毒品罪”的辩护意见，经查李战在湖南省溆浦县购买毒品后，携带毒品乘车进入湖南省沅陵县，跨越了两个县级行政区域，其行为应以运输毒品罪定罪处罚，故对该上诉理由和辩护意见均不予采纳。综上所述，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  许云生审 判 员  龚 琰审 判 员  刘哲艺二〇一八年十一月十六日法官助理孙小平代理书记员  刘 菲附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。