四川省什邡市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0682民初1372号 原告：杨成伟，男，1976年2月13日出生，汉族，住四川省什邡市。 委托诉讼代理人：郑泽川，四川宏剑律师事务所律师。 被告：海南三禾汽车租赁有限公司德阳华山北路分公司。住所地：四川省德阳市区华山北路17号华山大厦8层6号。统一社会信用代码91510600MA6235261M。 负责人：刘洪刚，该公司经理。 委托诉讼代理人：张光佩，四川山和律师事务所律师。 被告：中国石油化工股份有限公司西南油气分公司。住所地：成都市高新区吉泰路688号13楼。统一社会信用代码915100007422747640。 负责人：甘振维，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李佳阳，女，该公司员工。 杨成伟与海南三禾汽车租赁有限公司德阳华山北路分公司（以下简称海南三禾德阳公司）、中国石油化工股份有限公司西南油气分公司（以下简称中石油西南公司）劳动争议一案，本院于2018年7月17日立案受理后，依法适用简易程序。因本案需等待另一案的审理结果，故于2018年9月10日中止审理，2018年11月13日恢复审理，并于2018年11月23日公开开庭进行了审理。杨成伟的委托诉讼代理人郑泽川，海南三禾德阳公司的委托诉讼代理人张光佩，中石油西南公司的委托诉讼代理人李佳阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杨成伟向本院提出诉讼请求：1.判令海南三禾德阳公司、中石油西南公司支付加班工资183,600元(详见起诉状）；2.判令海南三禾德阳公司、中石油西南公司支付带薪年休假工资5100元（170元/天×10天（2年年假）×300%=5100元)；3、判令海南三禾德阳公司、中石油西南公司支付经济补偿金7400元(3700元/月×2月）。事实和理由：杨成伟于2016年到海南三禾德阳公司上班,被该公司派到中石油西南公司川西采气厂什邡采气大队工作,工作岗位为驾驶员。杨成伟每月工作时间除每月两周每天24小时加班外，其余时间均为正常上下班。每月工资3700余元。长期的加班致使杨成伟身心疲惫，但海南三禾德阳公司、中石油西南公司从未安排杨成伟休年假。2017年7月4日海南三禾德阳公司以杨成伟不服从工作安排为由将其开除。杨成伟为维护其权益，诉至本院。 海南三禾德阳公司辨称：杨成伟与海南三禾德阳公司于2016年11月至2017年7月存在劳动关系，杨成伟确实被派往中石油西南公司处工作，杨成伟每月两周加班实际为值班，杨成伟可在值班期间休息，故杨成伟不存在加班，也不应该享有年休假。杨成伟的月工资按合同约定为1820元，且杨成伟因旷工被解除劳动合同，不应支付经济补偿金。 中石油西南公司辩称：中石油西南公司与海南三禾德阳公司之间为劳务外包关系，与杨成伟之间不存在直接的管理关系，对杨成伟的加班工资、年休假、经济补偿金均不承担责任。 本院经审理认定事实如下：2016年10月起，海南三禾德阳公司与中石油西南公司签订了业务外包（汽车租赁）框架合同及业务外包（汽车租赁）框架合同补充协议、变更协议、车辆驾驶业务外包合同等，双方约定海南三禾德阳公司为中石油西南公司提供用车服务，中石油西南公司具有服务车辆的调度权、负责安排服务的驾驶人员的食宿方便并支付运输服务费用，服务费用计算标准为：单车日平均定额150公里/天，按月累计，超过年累计行驶公里的部分另行计费；海南三禾德阳公司驾驶员不服从调度一次，扣除1天的日费，不服从调度两次予以退回。2016年11月，杨成伟与海南三禾德阳公司之间建立了劳动关系，双方签订的劳动合同约定：期限自2016年11月1日起至2018年9月30日止，杨成伟的工作岗位为驾驶员，按时完成规定的工作数量平均每月行驶4500公里；海南三禾德阳公司可调整工作岗位；杨成伟执行不定时工作制；杨成伟月工资报酬为1820元，工资根据情况调整；海南三禾德阳公司安排杨成伟延长日工作时间，应支付不低于杨成伟工资150%的工资报酬；安排杨成伟在休息日工作又不安排补休的，应支付不低于杨成伟工资200%的工资报酬；安排杨成伟在法定休假日工作的，应支付不低于杨成伟工资300%的工资报酬；杨成伟享有带薪年休假等。杨成伟入职海南三禾德阳公司后即被派驻中石油西南公司工作。工作安排为每月两周正常上、下班，两周到采气管理区24小时值班，值班期间的工余时间可休息。2016年11月至2017年6月期间，海南三禾德阳公司的工资表载明杨成伟此期间加班1天，加班日工资为182元/天，月工资为3715元（基本工资+岗位工资+绩效工资+工龄工资+通讯交通补贴+工时补贴+生活补贴+福利）。2017年7月4日，海南三禾德阳公司以“不服从公司正常工作安排，无正当理由拒绝到新岗位报到，造成车辆停驶，影响公司费用结算”为由开除了杨成伟。2018年7月2日，什邡市劳动人事争议仲裁委员会因杨成伟未提供《四川省劳动人事调解仲裁工作规范》要求的被申请人企业工商注册资料而不予受理其仲裁申请。2018年7月17日，杨成伟为维护其合法权益，诉至本院。 另查明：海南三禾德阳公司经营范围为：汽车租赁、代驾服务；旅游订房、订票；会议接待（不含旅行社业务）；汽车装饰。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2014年9月至2016年9月，德阳市人力资源和社会保障局作出同意海南三禾德阳公司驾驶员实行不定时工作制的批复。 上述事实，有双方当事人提交且经质证的：劳动合同、什邡采气管理区驾驶员值班综合表、川西采气工单什邡采气（2017）6号通知、海南三禾德阳公司2016年11月-2017年6月工资表、养老保险实缴信息、四川省什邡市人民法院民事判决书、四川省德阳市中级人民法院民事判决书、德阳市人力资源和社会保障局文件以及双方当事人陈述为凭，本院予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点在于：1.杨成伟在中石油西南公司采气管理区每月两周每天24小时值班是否应认定超过8小时之外时间即为加班；2.杨成伟是否应享受带薪年休假待遇；3.杨成伟每月工资的具体金额以及海南三禾德阳公司开除杨成伟是否应当支付经济补偿金；4.杨成伟与海南三禾德阳公司建立劳动关系后被派往中石油西南公司工作属于劳务派遣还是劳务外包，中石油西南公司是否应当与海南三禾德阳公司承担连带责任。现分别评判如下： 1.关于杨成伟在中石油西南公司采气管理区每月两周24小时值班是否应认定超过8小时之外均为加班的问题，本院经审查认为：2016年9月9日，海南三禾德阳公司的不定时工作制审批有效期限届满后，未办理新的不定时工作制审批许可，故此后的劳动用工不属于不定时工作制用工。尽管海南三禾德阳公司与杨成伟签订的劳动用工合同约定双方的用工为不定时工作制，但因海南三禾德阳公司未重新得到有效的不定时工作制审批许可，故杨成伟与海南三禾德阳公司2016年11月1日至2017年7月期间的劳动用工应依法认定为标准工时工作制用工。对此期间的加班费，本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条的规定“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”。该“全面履行”原则要求劳动者应依照诚实信用原则以及约定，在约定的岗位上，按质按量地完成劳动任务，用人单位则依约定或法律规定提供劳动条件并足额支付劳动报酬。结合杨成伟作为驾驶员的工作职责以及中石油西南公司的岗位管理要求，海南三禾德阳公司支付工资的主要对价是杨成伟按照中石油西南公司的安排完成车辆安全驾驶任务。杨成伟作为油气巡查单位的劳务外包驾驶员，其履行合同义务有别于其他标准工时工作制员工。2016年11月1日，杨成伟在与海南三禾德阳公司签订劳动合同时，就知晓其劳动岗位需要不定时值班、轮班，因此，双方在签订劳动合同之初，杨成伟对该劳动岗位的特殊性就有明确的客观预期和理解，值班、待岗属于履行该劳动合同约定的隐性和必然义务。本案中，杨成伟在中石油西南公司的值班时间超出劳动法规定的劳动时间属客观事实，关键在于杨成伟值班时间的性质认定。根据查明的事实和日常生活经验法则，在值班非运行车辆时间段，杨成伟在公司待岗不能随意外出，应定性为工作时间。但此间中石油西南公司允许驾驶员休息或自主安排活动，并提供了必要的休息设施，确保了杨成伟的休息权利。由于值班待岗时间较为弹性，劳动强度较正常行车驾驶弱,故不能仅以值班时间的长短来认定加班的时长。本案中，海南三禾德阳公司提供的工资表，证实杨成伟的加班已经发放了加班费，杨成伟在每月领取工资明细表时知晓其工资构成和各项数额，对此亦未提出异议。故杨成伟将值班时长等同于加班时间明显不合法理与情理。综合如前分析，结合杨成伟的值班期间、工作强度、休息时间以及已领加班工资等因素，本院对杨成伟主张加班费的诉求不予支持； 2.对杨成伟是否应享受带薪年休假待遇的问题，本院经审查认为：根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”规定，杨成伟自2016年11月工作至2017年7月被开除未满1年，故杨成伟不应享有带薪年休假待遇，杨成伟的该项诉讼请求于法无据，本院不予支持。海南三禾德阳公司的辩解意见符合法律规定，本院予以采信; 3.关于海南三禾德阳公司与杨成伟解除劳动合同是否应当按3700元/月支付2月经济补偿金的问题，本院经审查认为：海南三禾德阳公司出具的解除劳动合同通知书载明：杨成伟不服从公司正常工作安排，无正当理由拒绝到新岗位报到，造成车辆停驶，影响公司费用结算被开除。虽然海南三禾德阳公司申请的证人彭志云在庭审中陈述杨成伟2017年7月1-4日因旷工被开除，但本院认为证人系海南三禾德阳公司员工，与公司存在利害关系，其证言没有其他证据印证，杨成伟亦不认可，故该证人证言真实性存疑，本院不予采信。庭审中，海南三禾德阳公司未向本院提交该公司规章制度的制定及公示且杨成伟已知晓并违反相应规章制度的证据，故本院认为海南三禾德阳公司与杨成伟解除劳动合同缺乏约定及法定的理由，海南三禾德阳公司应向杨成伟支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”规定，海南三禾德阳公司应向杨成伟支付经济补偿金一个月的经济补偿金，杨成伟主张两月的经济补偿金于法无据，本院不予支持；关于经济补偿金的具体金额，虽然劳动合同约定基本工资为1820元，但海南三禾德阳公司提交的工资表载明，杨成伟每月工资平均为3715元，杨成伟主张3700元/月低于其实际工资，本院予以支持，则海南三禾德阳公司应向杨成伟支付解除劳动合同的经济补偿金3700元； 4.关于杨成伟与海南三禾德阳公司建立劳动关系后被派往中石油西南公司工作属于劳务派遣还是劳务外包，中石油西南公司是否应当与海南三禾德阳公司承担连带责任的问题，本院经审查认为：海南三禾德阳公司的经营范围中未包含劳务派遣，且与中石油西南公司合同约定的标的是劳务，即用车服务，合同费用的计算与支付方式为：单车日平均定额150公里/天，按月累计，超过年累计行驶公里的部分另行计费；对不服从调度安排的驾驶员，中石油西南公司只能退回海南三禾德阳公司，没有直接的管理权利，故本院认为海南三禾德阳公司与中石油西南公司之间的劳务外包合同成立。杨成伟虽然在中石油西南公司处上班，但是与其形成劳动关系的是海南三禾德阳公司，海南三禾德阳公司应为用人单位，故杨成伟主张的经济补偿金应当由海南三禾德阳公司支付。杨成伟认为中石油西南公司应当承担连带责任的意见与法律规定不符，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告海南三禾汽车租赁有限公司德阳华山北路分公司于本判决发生法律效力后十日内一次性支付原告杨成伟解除劳动合同的经济补偿金3700元； 二、驳回原告杨成伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 受理费减半共收取5元，由原告杨成伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员 宋 兵 二〇一八年十一月二十三日 书记员 彭雪峰