福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终1490号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）谷传金，男，1983年10月1日出生于安徽省淮南市潘集区，汉族，初中文化，无业，住潘集区。曾因犯故意伤害罪于2017年2月27日被安徽省淮南市潘集区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，缓刑考验期至2018年3月9日，2017年10月30日被撤销缓刑收监执行，2018年4月30日刑满释放。因涉嫌犯危险驾驶罪于2017年8月9日被石狮市公安局刑事拘留，同月12日被取保候审，2018年6月22日被石狮市人民法院取保候审。现在家。 石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控被告人谷传金犯危险驾驶罪，于2018年8月29日作出(2018)闽0581刑初876号刑事判决。原审被告人谷传金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2017年8月8日20时许，被告人谷传金从石狮市宝盖镇鞋城公厕驾驶一辆二轮助力车到宝盖镇鸿远鞋底厂欲接其妻子下班，因其妻未到下班时间，其即从鞋底厂返回，途经鞋城公园伟业路旧垃圾站路段时，正在喝酒的老乡徐某看见被告人谷传金，即喊其过来，谷传金遂将助力车停在旧垃圾站的马路边，与徐某在旧垃圾站旁边的铁皮房里喝酒，酒后谷传金驾驶助力车沿着伟业路往公厕方向行驶，至金迈王路段时（距旧垃圾站约30余米）停车欲到水果店买水果，因琐事与在此工作的联防队员发生口角纠纷，被联防队员带至鞋城警务室并报警，后被公安人员查获。经检测，被告人谷传金血液中检出乙醇浓度为95.38ｍｇ／100ｍｌ，属于醉酒状态。 原判认定上述事实的证据有： 1.证人郭某证言，证实2017年8月8日21时许，其在石狮市宝盖镇鞋城金迈王鞋厂对面伟业路旁的临时搭盖房签署消防责令整改通知书，当时谷传金喝了酒到现场说其是在骗别人的钱，其回他说其是在执法，让他喝了酒赶紧回家睡觉，谷传金听后一直伸出中指指其，还要打其，被在场的人员劝开了。后来谷传金坐在一辆助力车上，突然他又从车上下来要打其，其就叫警务室的队员过来支援，将谷传金带到了鞋城警务室，并打110报警，谷传金被公安人员带到派出所。其不清楚谷传金之前是否酒后驾车。 2.证人徐某2017年9月14日证言，证实被告人谷传金让其向公安机关作证。2017年8月8日晚上20时20分至30分之间，其在鞋城旧的垃圾站，当时买了一瓶雪津啤酒和一瓶劲酒在吃饭。其看见谷传金骑着一辆助力车从他老婆的鸿远厂往公厕方向驾驶，路过其住的垃圾站，其就喊他过来喝一点。谷传金就喝了半杯劲酒、两杯啤酒。喝完酒，谷传金说他家里来了几个朋友，等下还要吃饭喝酒，让其也一起去，其要干活就没有去。其跟谷传金说喝酒不能开车，谷传金说知道，一会就回家了，他就开着那辆助力车回家了。这次来公安机关作证是谷传金让其过来说当天发生的事情其才到公安机关作证的。 徐某2018年6月2日第二次向公安机关作证，证言证实的内容与第一次一致，还证实谷传金将助车停在路边距离大概５米，其给他倒酒，谷传金喝了半杯劲酒、两杯啤酒，10多秒就喝完了，酒后骑助力车往公厕家里方向走了。过了不久，在其吃饭的地方往公厕的方向不远处传来吵架的声音，其没有出去看。到了第二天，其才听说谷传金跟警务室队员吵架了。 3.证人李某证言及辨认笔录，证实其每天晚上20点之后就在石狮市宝盖镇鞋城金迈王鞋厂对面的西瓜店门口摆摊卖臭豆腐。2017年8月8日20时之后，其正在卖臭豆腐，就有个青年男子（经其辨认为被告人谷传金）骑着一辆二轮助力车过来西瓜店这边，车停在其摊子旁边，就进去店里面了。过了会，其看到这个男子跟一个巡逻队员吵架，后来另外一些巡逻队员将青年男子带走了。这个青年男子是安徽的，30来岁，他母亲就在旁边管理公厕。 4.证人金某（被告人谷传金的妻子）证言，证实2017年8月8日晚上，谷传金到其务工的宝盖镇鸿远鞋底厂告诉其娘家来人，其告诉他其晚上9点下班，谷传金就离开了。 5.工作说明，证实2017年8月8日20时30分，被告人谷传金涉嫌醉酒后驾驶助力车至石狮市××镇××路××路段购买东西，后与在该处发放文书的鞋城联防队员发生纠纷，经联防队员通报被公安人员查获。 6.户籍证明，证实被告人谷传金的基本身份情况。 7.刑事判决书、执行通知书、刑事裁定书、收监决定书、释放证明书，证实2017年2月27日，被告人谷传金因故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，缓刑考验期至2018年3月9日。2017年10月30日，被告人谷传金因在缓刑考验期内，不按规定参加教育学习等活动，擅自外出，经县级司法行政机关警告仍不改正，在社区矫正期间擅自到福建省石狮市，并在该地涉嫌犯危险驾驶罪先后被当地公安机关采取刑事拘留、取保候审强制措施，在取保候审期间又因吸食毒品被公安机关行政拘留，违反法律和行政法规等相关规定，被安徽省淮南市潘集区人民法院裁定撤销缓刑，收监执行。2018年4月30日刑满释放。 8.驾驶证查询信息，证实被告人谷传金持有B2驾驶证，状态为正常。 9.车辆查询说明、车辆照片，证实被告人谷传金驾驶的助力车经查询没有被盗抢的信息。 10.酒精检测报告、酒精吹气照片，证实被告人谷传金的吹气酒精检测含量为122mg/100ml。 11.当事人血样提取登记表、血液鉴定采样图片及移送表、司法鉴定检验报告书，证实经检测，被告人谷传金血液中检出乙醇浓度为95.38mg/100ml，属于醉酒状态。 12.司法鉴定意见书，证实被告人谷传金驾驶的助力车的相关技术参数与普通摩托车的技术参数和标准要求相符合。 13.辨认笔录、照片，证实被告人谷传金与证人徐某均辨认出石狮市宝盖镇伟业路鞋城旧垃圾站路段是其二人喝酒的地点，被告人谷传金还辨认出石狮市宝盖镇伟业路金迈王鞋厂对面系其与警务室队员吵架的地点，证人徐某还辨认出垃圾站路段马路边是被告人谷传金停放助力车的地点，证人李某辨认出石狮市宝盖镇伟业路金迈王鞋厂对面马路边上系被告人谷传金停放助力车的地点，金迈王鞋厂对面过道上系其摆臭豆腐摊的地点。 14.现场示意图，证实石狮市宝盖镇伟业路鞋城垃圾站路段马路边与伟业路金迈王对面马路边距离约33米。 15.被告人谷传金供述和辩解。被告人谷传金2017年9月14日在侦查阶段供述称，2017年8月8日20时30分，其买了一些卤菜和一箱啤酒在宝盖鞋城公厕家里准备和朋友韩赵国夫妇、老乡“小陈”及母亲一起吃饭，还没开始吃，韩赵国就让其接老婆一起回家吃饭，其就骑着助力车到鸿远鞋底厂要接老婆回家，但是还没到下班时间，老婆让其先回去，其就骑着助力车往公厕方向走，打算买水果，其将助力车停在路边，刚好路边有个旧的垃圾站，碰到鞋城打扫卫生的老乡徐某，他刚好在喝酒，他倒了大半杯劲酒和两杯雪津啤酒给其，其就喝了。喝完其就走路去买水果，车还是放在路边。在水果店前和联防队员发生争吵，吵了大概二、三分钟，其就被带到警务室了。这次其将韩赵国和徐某一起叫到派出所。其之前两次在侦查阶段承认在公厕家里喝酒后骑助力车，是因为其在老家还有一个故意伤害的案子被判处缓刑，还在缓刑期间，其以为跟老家的案件扯不上关系，就大胆的说了。后来其问了很多人，了解到如果承认酒驾就跟家里的案件扯上关系，缓刑就会被撤销，会被抓进去关，所以其前两次就撒了谎。 原判认为，证人徐某在庭审中作证称被告人谷传金与其喝酒后其不清楚他是不是骑助力车离开，但其亦表示看到谷传金朝停车地方走去，10多秒后车不见了，谷传金也不见了。相比较徐某在侦查阶段的两次证言，徐均证实谷传金将车停放在垃圾站路段的马路边，与其一起喝酒后，又骑着助力车离开。该二次证言均有同步录音录像，且第一次证言还是谷传金让其到公安机关作证，更具有客观性，故应采信其在侦查阶段的证言。 证人李某在庭审中作证时提出，其没有看到被告人谷传金是否有骑助力车过来。但其也表示，在公安机关作证后，被告人谷传金的妻子曾到其摊位找其，其也有到被告人谷传金的家中，谷传金的妻子将起诉书副本的复印件给其，之后其到检察院要求将其证人名字从起诉书副本中去除。其没有收到本院的证人出庭作证通知书，此次出庭作证系被告人谷传金的母亲让其来。李某的当庭证言推翻了其在侦查阶段关于“其看到谷传金驾驶助力车过来，将助力车停在其摊子旁边”的证言。本院认为，李某在侦查阶段的证言由侦查机关依法定程序取得，李并辨认出谷传金停放助力车的地点。李某当庭翻证，并没有合理的理由，不能排除其受被告人家属影响的可能。据此，应当采信其在侦查阶段所作的证言。 对于被告人谷传金2017年9月14日在侦查阶段所作的供述中辩称其将助力车停在路边后与徐某一起喝酒，后走路到水果店与联防队员发生纠纷，其酒后并没有驾驶助力车。经查，谷传金被查获的地点距其与徐某喝酒的垃圾站大约30余米，是在水果店门口卖臭豆腐摊的边上。当谷传金从垃圾站经过时徐喊了其，一般情况下谷传金应当将助力车靠近停下或倒回来与徐一同喝酒，徐某的证言证实谷传金喝两杯啤酒、半杯劲酒就10多秒，尔后就离开了，显示谷传金当时比较匆忙，故其不太可能走路来回。谷传金供述称其在老家有犯罪前科正在缓刑考验期，其先前以为承认不会影响到老家的案件，后来听说酒驾会被撤销缓刑，所以“前两次承认在公厕家里喝了酒骑助力车”系撒谎，这一辩解显然不符合逻辑。 综上，证人徐某、李某在侦查阶段的证言能够相互印证，足以证实被告人谷传金与证人徐某饮酒后驾驶助力车离开，后在水果店与联防队员吵架被公安人员查获的事实。被告人谷传金提出其与徐某饮酒后并未驾驶助力车及辩护人提出本案事实不清、证据不足的意见，不能成立，不予采纳。 被告人谷传金在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人谷传金醉酒后驾驶助力车，血液中乙醇浓度为95.38mg/100ml，驾驶距离仅为几十米，且是在停止驾驶状态被查获，可认定为犯罪情节轻微，免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项和第三十七条的规定，判决：被告人谷传金犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。 上诉人谷传金诉称，其喝完酒后没有驾车，原判认定其酒后驾车事实错误，证据不足，请求二审法院撤销原判。 经审理查明，原审判决认定上诉人谷传金犯危险驾驶罪的事实清楚，认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。 关于上诉人谷传金提出的其酒后没有驾车的问题。经查，证人徐某、李某在侦查阶段的证言、上诉人谷传金在侦查阶段的第一次供述能够相互印证，足以证实上诉人谷传金与证人徐某饮酒后驾驶助力车离开，后在水果店与联防队员吵架被公安人员查获的事实。上诉人谷传金提出其酒后并未驾车的上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人谷传金在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。原审定罪准确。上诉人谷传金归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。鉴于上诉人谷传金醉酒后驾驶助力车，血液中乙醇浓度为95.38mg/100ml，驾驶距离仅为几十米，且是在停止驾驶状态被查获，可认定为犯罪情节轻微，原审对其免予刑事处罚并无不当，且适用法律正确，审判程序合法。上诉人谷传金提出其酒后未驾车的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  连晓东 审判员  董耿瑜 审判员  张兴裕 二〇一八年十一月二十日 书记员  庄巧毅 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  9-