河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2015）济中民一终字第223号上诉人（原审被告）紫金财产保险股份有限公司河南分公司。代表人张鹏昊，该公司总经理。委托代理人岳玫合，河南国银律师事务所律师。被上诉人（原审原告）宋雁中。委托代理人张晓峰，济源市五龙口法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）徐涛。上诉人紫金财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称紫金财险河南分公司）与被上诉人宋雁中、被上诉人徐涛机动车交通事故责任纠纷一案，宋雁中于2014年12月3日向济源市人民法院提起诉讼，请求判令紫金财险河南分公司在交强险限额内进行赔偿，超出交强险部分不要求徐涛承担。济源市人民法院于2015年7月3日作出（2014）济民一初字第3818号民事判决，紫金财险河南分公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理该案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人紫金财险河南分公司的委托代理人岳玫合，被上诉人宋雁中的委托代理人张晓峰到庭参加了诉讼；被上诉人徐涛经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年4月8日22时许，徐涛驾驶豫A×××××号牌轿车行驶至济源市宣化街步行街路段时，停车打开车门时，与宋雁中驾驶电动自行车沿宣化街由西向东行驶发生相撞，造成两车损坏、宋雁中受伤。该事故经交警部门处理，认定徐涛承担该事故全部责任、宋雁中无责任。次日，宋雁中入住济钢医院治疗，经诊断为：左锁骨骨折、胸部外伤等，住院期间一人护理，同年5月23日出院，共住院44天，支出住院费3619.23元、门诊费210元，出院医嘱：1、适当活动左上肢；2、1月后复查，继续休息1月半；3、如有不适随时就诊。原审诉讼中，根据宋雁中申请，原审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对宋雁中的伤残等级进行鉴定，2015年3月31日，该所作出司法鉴定意见书，认定宋雁中的伤残等级为九级，宋雁中为此支出鉴定费700元。另查：1、事故发生后，徐涛给付宋雁中3000元；2、宋雁中及其妻子孙庆连在济源市北海办事处蟒河北街畜牧中心家属院3单元1楼北居住，均系城镇居民户口；3、豫A×××××号牌轿车在紫金财险河南分公司投保交强险，其中医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元。本次事故发生在保险期间。原审法院认为：宋雁中、徐涛对交警部门作出的事故认定书均无异议，且该认定书事实清楚、程序合法、适用法律正确，该院予以确认，据此徐涛承担该事故全部责任、宋雁中无责任。此外，豫A×××××号牌轿车在紫金财险河南分公司投保交强险，该保险合同的签订系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律禁止性规定，该院予以确认。根据相关法律规定，宋雁中的损失应首先由紫金财险河南分公司在交强险责任限额内赔付，不足部分再由侵权人徐涛依照侵权责任法和道路交通安全法的相关规定予以赔偿。该案中，宋雁中的损失如下：1、医疗费3829.23元；2、住院伙食补助费及营养费。宋雁中住院44天、每天分别为30元、15元，经计算为1980元；3、误工费。宋雁中主张误工费计算至伤残鉴定结论作出前一日共360天，但其未提供相关证据证明存在持续误工的情形，结合宋雁中的伤情及住院天数，该院酌定其误工时间为出院后三个月，加上住院44天共误工134天，宋雁中系城镇居民户口，2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元，故误工费为8954.67元；4、护理费。宋雁中住院44天，住院期间一人护理，2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元，故护理费为2940.34元；5、交通费。结合宋雁中的住院时间、住院地点及往返洛阳进行鉴定等情况，宋雁中主张500元较为合理，该院予以支持；6、残疾赔偿金。宋雁中系城镇居民户口，鉴定结论作出时尚未年满六十周岁，经鉴定其伤残等级为九级，2014年河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元，故残疾赔偿金为97565.8元（24391.45元／年×20年×20%）；7、精神损害抚慰金。结合宋雁中的伤残等级、徐涛的过错程度及本地的经济水平，该院酌定为6000元；8、鉴定费700元；9、关于宋雁中主张的施救费100元，因其提供的证据不能证明与本案的关联性，该院不予支持。以上损失共计122470.04元，由紫金财险河南分公司分别在交强险医疗费用赔偿限额、伤残赔偿限额内赔付5809.23元、110000元共计115809.23元，扣除徐涛赔偿的3000元，在该案中应赔付宋雁中112809.23元；超出交强险部分宋雁中不再要求徐涛赔偿，系其真实意思表示，该院予以采纳。综上，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十四条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、紫金财险河南分公司于该判决生效后十日内赔付宋雁中112809.23元；二、驳回宋雁中要求徐涛承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3110元，由宋雁中负担613元，紫金财险河南分公司负担2497元。紫金财险河南分公司上诉称：一、原审判决认定事实不清，本案关键性证据伤残等级鉴定过程违法，鉴定结论不客观。本案关键性证据伤残等级鉴定结论存在诸多违法现象，如在鉴定过程中仅测量伤者左肩关节活动度，并未依据检测流程测量另一侧活动度，未形成有效对比，且在鉴定过程中鉴定结论未排除宋雁中旧病对左肩关节活动度的影响，结论不真实客观，应重新鉴定。紫金财险河南分公司在规定的期限内向原审法院提交了书面伤残等级重新鉴定申请书，鉴定机构仅作出模棱两可的解说，为查明该伤者实际伤情，应对宋雁中的伤残程度进行重新鉴定。二、原审判决认定误工费缺乏事实依据。宋雁中锁骨仅线性骨折，中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定锁骨骨折70日，即锁骨骨折误工日最高应不超过70日，且宋雁中未提供任何误工证据，无证据证明存在误工损失。三、原审法院适用法律错误，本案诉讼费不应由紫金财险河南分公司承担。依据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”而本案中依据紫金财险河南分公司与徐涛签订的《交强险条款》第十条规定“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：…（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其它相关费用。”关于相关诉讼费用，紫金财险河南分公司已经在保险合同中与徐涛订立相关条款，徐涛对此也是明知的，故案件诉讼费用不应由紫金财险河南分公司承担。综上，请求二审法院依法对宋雁中的伤情进行重新鉴定，并根据重新鉴定后的鉴定结论计算宋雁中的残疾赔偿金、精神损害抚慰金及超出70日的误工费用。宋雁中答辩称：一、宋雁中因交通事故造成左肩关节受伤，有医院的诊断证明、病例、X光片的检测，说明该伤情系因本次事故导致。双方当事人在原审时选择了鉴定机构，原审法院委托双方当事人选择的鉴定机构对宋雁中的伤情进行了鉴定，得出的结论与受伤部位相互吻合，也与宋雁中住院期间的证据相互印证，该鉴定结论不存在违法现象，应属于客观公正的鉴定结论，宋雁中的伤情与其它案件受伤人一致，他人在关节受伤均鉴定为九级伤残。紫金财险河南分公司对鉴定机构在鉴定的过程提出异议，只是对医学知识的片面理解，鉴定书中记载的鉴定过程及程序是符合鉴定规程的，紫金财险河南分公司提出重新鉴定申请，并未提供鉴定存在违法的证据，且鉴定机构是经过双方摇号产生、原审法院委托的，紫金财险河南分公司提出重新鉴定的理由不应得到支持。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工费应当从受伤之日计算至评残的前一日，因截至宋雁中评残前一日已经超出一年之久，故原审法院酌定的误工时间是合理的；鉴定结论作出时，宋雁中未满60周岁，且居住在市区，根据相关法律规定，有固定收入的按照减少收入计算，没有固定收入的按照城镇居民可支配收入计算，宋雁中虽没有固定收入，但其长期在城镇打工，无需提供其误工的相关证据。三、关于诉讼费用。根据《诉讼费用交纳办法》第十九条的相关规定，诉讼费由败诉方承担，本案的诉讼是由于紫金财险河南分公司不按照法律规定履行赔偿义务而产生的诉讼费用，原审判决由紫金财险河南分公司负担2497元诉讼费用符合法律规定。四、原审中，紫金财险河南分公司对鉴定结论提出异议后，原审法院要求鉴定机构书面答复，鉴定结构运用了法律规定及医学知识，对紫金财险河南分公司提出的异议作出了合理的解释，该解释系专业的理论答复，该答复足以说明紫金财险河南分公司提出的异议是无理的、片面的，从而说明鉴定结论是合法的。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的案件事实与原审法院查明的案件事实一致。本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”紫金财险河南分公司上诉称宋雁中的伤残鉴定过程违法，应予重新鉴定，但紫金财险河南分公司并未提供证据证明洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见存在上述情形，且原审中洛阳鑫正法医临床司法鉴定所针对紫金财险河南分公司提出的异议进行了合理的书面答复，因此，原审法院对宋雁中的伤残等级鉴定意见予以采信并无不当，紫金财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。紫金财险河南分公司上诉称原审法院认定宋雁中的误工费缺乏事实依据，因宋雁中系城镇居民，且宋雁中未提供证据证明其存在持续误工的情形，原审法院结合宋雁中的伤情及住院天数，酌定宋雁中的误工时间为住院天数加上出院后三个月，并按城镇居民可支配收入计算宋雁中的误工费并无不当。关于案件受理费，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，原审判决确定由紫金财险河南分公司负担案件受理费并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2557元，由紫金财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 董 慧代理审判员 石 林代理审判员 林慧慧二〇一五年十一月九日书 记 员 王 璐