山东省济南市历下区人民法院行 政 判 决 书（2015）历行初字第160号原告张某某，女，1946年12月13日出生，汉族，住济南市。委托代理人高玉勇，山东鲁泉律师事务所律师。被告济南市公安局历下区分局，住所地济南市。法定代表人贾延昭，局长。委托代理人刘诚，济南市公安局历下区分局法制大队中队长。委托代理人牛泽泷，济南市公安局历下区分局法制大队民警。原告张某某不服被告济南市公安局历下区分局作出的《终止案件调查决定书》（历下公（奥）行终止决字（2015）00001号），于2015年5月27日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年7月20日公开开庭审理了本案。原告张某某及委托代理人高玉勇，被告济南市公安局历下区分局的行政机关负责人田建克及委托代理人刘诚、牛泽泷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告济南市公安局历下区分局于2015年5月18日对原告作出《终止案件调查决定书》（历下公（奥）行终止决字（2015）00001号），主要内容为：因张某某被殴打案一案具有其他行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于违反治安管理的行为的情形，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一款之规定，现决定终止调查。原告张某某诉称，根据《中华人民共和国立法法》（以下简称《立法法》）的规定，国法秘函（2005）第256号回复函（以下简称回复函）既不是法律、法律解释，也不是国务院的行政法规，因其不符合《立法法》第84条、85条的规定，也不是国务院的部门规章，因此它不具有法律效力，也不具有《立法法》第97条之（三）被撤销的资格，这就是它能长期存在为行政机关工作人员的违法行为做挡箭牌的原因所在；更重要的是此回复函违反了《立法法》第9条之规定，涉及到限制人身自由的强制措施和处罚，并且违反了《立法法》第87条的规定与《中华人民共和国宪法》第33条第二款相抵触，所以它还是一封违法的回复函，因此不能作为被告济南市公安局历下区分局终止案件调查的依据。2014年12月18日，济南市公安局工作人员王仁军故意伤害原告的身体并造成轻微伤的行为虽发生在上班时间，但不是工作行为，是王仁军个人违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的违法行为，而不是违纪行为。综上所述，请求历下区人民法院撤销被告济南市公安局历下区分局历下公（奥）行终止决字（2015）00001号《终止案件调查决定书》，并判决被告济南市公安局历下区分局对王仁军违反《中华人民共和国治安管理处罚法》，故意伤害原告张某某身体，并造成轻微伤的违法行为作出行政处罚。原告张某某向本院提交了以下证据、依据：1、终止案件调查决定书；2、鉴定意见通知书；3、国法秘函（2005）256号国务院法制办秘书行政司的复函，原告认为该复函既不是法律、法规、司法解释，也不是部门规章，不具有法律效力；4、补交的120费发票、急诊室证明、120出诊记录单；5、妹妹张景华证明一份。被告济南市公安局历下区分局辩称，2014年12月18日14时许，原告到济南市公安局南门处上访，阻碍车辆进出市局，市局信访处民警王仁军劝说原告到信访处反映问题，原告不听劝阻继续阻挡车辆，王仁军遂与保安员韩长生一起将原告扶至东侧门岗台阶处，原告情绪激动，在与王仁军二人的撕扯中摔倒在绿化带中，后经鉴定，原告的伤情被评定为轻微伤。被告于2015年5月18日依照《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一款第四项之规定，对该案终止调查。原告提起行政诉讼要求撤销被告作出的终止案件调查决定，并要求被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》对王仁军作出行政处罚。对此，被告认为，该案发生时，王仁军处于工作期间，其行为属于正当执行职务的行为，不属于违反治安管理的行为，因此，不适用《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定。综上所述，被告依法终止调查原告被殴打一案，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律、法规正确。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，恳请历下区人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告济南市公安局历下区分局于法定期限内向本院提交了用以证明被诉行政行为合法的证据：1、受案登记表，证明案件于2014年12月22日受案情况；2、呈请延长办案期限审批表，证明被告依法延长办案期限；3、法医学人体损伤程度鉴定书，证明原告所受伤情鉴定为轻微伤；4、鉴定意见通知书，证明被告依法在法定期限内将鉴定意见送达原告；5、终止案件调查决定书，证明被告依法履行职责后终止对该案的调查；6、行政案件权利义务告知书，证明被告在询问前依法告知当事人享有的权利、义务；7、原告询问笔录，证明原告反映案发时的基本情况；8、行政案件权利义务告知书，证明被告在询问原告时依法告知其享有的权利、义务；9、询问笔录，证明办案单位为落实案发时的情况再次对原告进行询问；10、行政案件权利义务告知书，证明被告在询问原告时依法告知其享有的权利、义务；11、王仁军询问笔录，证明王仁军反映案发时依法执行职务，并未殴打原告；12、行政案件权利义务告知书，证明被告在询问韩长生时依法告知其享有的权利、义务；13、韩长生询问笔录，证明韩长生是现场证人，其证实无人殴打原告，系原告自己摔倒造成伤情；14、收到条，证明被告将伤情鉴定委托书送交原告；15、山东大学齐鲁医院急诊病历及医疗材料一宗，证明原告提交给办案单位以证实其伤情情况。被告济南市公安局历下区分局提交了用以证明被诉行政行为合法的依据：1、国法秘函（2005）256号《国务院法制办秘书行政司对的复函》，证明行政机关工作人员执行职务的行为不属于违反治安管理的行为；2、《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一款第（四）项。经庭审质证，本院对当事人提交的证据认证如下：对于被告提交的1-15号证据，原告对3、6、7、8、10、12、14、15号证据无异议；原告对1号证据有异议，认为现场有110报警，但是1号证据没有110出警材料，且原告认为载明的两位受案民警不属实；原告对2号证据有异议，认为没有违法行为人王仁军的任何信息，被告延长办案期限的审批不符合《治安管理处罚法》第99条的规定，严重违反了法定程序，被告延长办案期限的审批是无效的；原告对4号证据有异议，认为只有被害人签名，没有王仁军的签名；原告对5号证据有异议，认为法律依据是国法秘函（2005）256号复函与《宪法》、《行政诉讼法》、《行政处罚法》等法律相抵触，是无效的；原告对9号证据有异议，认为询问内容是实事求是的，但是询问时间已经超过了法定的2015年4月18日；原告对11号证据有异议，认为王仁军在询问笔录中颠倒了案发的先后顺序即因果关系；原告对13号证据有异议，认为韩长生的询问笔录和王仁军的询问笔录相差三分钟，韩长生在询问笔录中反映的内容不属实；原告认为11号和13号证据两份笔录是于2015年4月21日作出，已超过了法定办案期限是无效的，且对王仁军和韩长生询问没有使用传唤证进行传唤。本院认为，被告提交的1-15号证据均是被告在办理行政案件过程中取得的证据，来源合法，客观真实，足以证实被告所认定的事实，对被告提交的证据1-15号证据，本院予以采信。对于原告提交的1-5号证据，被告对1-3号证据无异议；对4-5号证据有异议，认为与本案无关。本院认为，原告提交的1-2号证据来源真实，本院予以采信；原告提交的3号证据即有关复函，其内容不违反有关法律法规的规定，对原告的证据主张本院不予采信；原告提交的4-5号证据是证明伤情等情况与被告的行政程序无关，在本案中本院不予评价。经审理查明，2014年12月22日，原告张某某拨打110报警电话向济南市公安局历下区分局报案，称其于2014年12月18日14时许在济南市历下区旅游路济南市公安局南门上访时被济南市公安局信访处民警王仁军殴打。被告济南市公安局历下区分局于同日受理该案以后，分别对原告张某某、王仁军、韩长生进行询问，调查了事发过程。2014年12月31日，被告济南市公安局历下区分局组织对原告张某某进行人体损伤程度鉴定。经法医鉴定，原告张某某所受损伤鉴定为轻微伤，被告济南市公安局历下区分局于2015年3月27日将《鉴定意见通知书》送达原告张某某。2015年5月18日，被告济南市公安局历下区分局作出《终止案件调查决定书》（历下公（奥）行终止决字（2015）00001号），主要内容为：因张某某被殴打案一案具有其他行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于违反治安管理的行为的情形，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一款之规定，现决定终止调查。被告济南市公安局历下区分局于2015年5月20日将《终止案件调查决定书》（历下公（奥）行终止决字（2015）00001号）送达原告张某某。另查明，王仁军，男，1962年11月26日出生，汉族，系济南市公安局信访办公室工作人员，在单位负责涉及公安工作信访案件的接待和处置工作。本院认为，《国务院法制办秘书行政司对〈关于对国家行政机关工作人员执行职务过程中的违法行为能否给予治安处罚的请示〉的复函》（国法秘函（2005）256号）规定：“根据有关法律规定，行政机关工作人员在执行职务时在故意或者重大过失侵犯公民合法权益造成损害的，一是承担民事责任，即承担部分或者全部的赔偿费用；二是承担行政责任，即由有关行政机关依法给予行政处分。同时，依照刑法规定，构成犯罪的，还应当承担刑事责任。行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于治安管理处罚条例规定的违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚”。《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一款规定：“经过调查，发现行政案件具有下列情形之一的，经公安派出所、县级公安机关办案部门或者出入境边防检查机关以上负责人批准，终止调查：……（四）其他需要终止调查的情形”。本案中，原告张某某要求撤销被告作出的终止案件调查决定并依据《治安管理处罚法》对王仁军作出行政处罚。而事实上原告张某某在济南市公安局上访时，济南市公安局工作人员王仁军正处于工作期间，其行为属于正常执行职务行为。上述复函作为规范性文件，可以参照适用，即行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于治安管理处罚法规定的违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚。因此，原告张某某要求撤销被告济南市公安局历下区分局作出的《终止案件调查决定书》（历下公（奥）行终止决字（2015）00001号）并判决被告对王仁军违法《治安管理处罚法》的行为作出行政处罚的诉讼请求没有法律依据和事实根据。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：一、驳回原告张某某要求撤销被告济南市公安局历下区分局作出的《终止案件调查决定书》（历下公（奥）行终止决字（2015）00001号）的诉讼请求；二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。案件受理费人民币五十元由原告张某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  任 军人民陪审员  王力平人民陪审员  张荣霞二〇一五年十一月二十五日书 记 员  张童瑜