太原市小店区人民法院民事判决书（2018）晋0105民初6127号原告：雷云菲，女，1995年7月11日出生，汉族，学生，住陕西省西安市长安区。委托诉讼代理人：闫薪旭，山西云石律师事务所律师。被告：贾宇峰，男，1990年11月9日出生，汉族，住山西省晋中市平遥县。被告：山西菲利斯电子商务有限公司，住所地太原市小店区寇庄西路百万庄园15排4号，统一社会信用代码×××。法定代表人：吴志强，总经理。被告：拉扎斯网络科技（上海）有限公司，住所地上海市普陀区真北路788号507室，统一社会信用代码×××。法定代表人：王磊，董事长。委托诉讼代理人：郑本源，上海望源律师事务所律师。委托诉讼代理人：文语，上海望源律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号，统一社会信用代码×××。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：霍婷婷，山西晋闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：李欣，山西晋闻律师事务所律师。原告雷云菲与被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司、拉扎斯网络科技（上海）有限公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷云菲的委托诉讼代理人闫薪旭，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人霍婷婷、李欣到庭参加了诉讼，被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司、拉扎斯网络科技（上海）有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷云菲向本院提出诉讼请求：1、判令被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司直接赔付原告住院伙食补助费1700元、营养费3000元、护理费9504.7元、鉴定费1500元、残疾赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，共计79968.7元。2、上述保险赔偿金不足支付的部分，由被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司、拉扎斯网络科技（上海）有限公司向原告承担赔偿责任。3、精神损害抚慰金在保险范围内优先赔付。4、本案诉讼费由上述被告承担。事实与理由：2017年12月24日12时许，被告贾宇峰驾驶电动车在坞城路山西大学西门与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经山西省太原市公安局交通警察支队小店二大队作出第1724149号道路交通事故认定书认定，被告贾宇峰承担全部责任。被告贾宇峰系被告山西菲利斯电子商务有限公司职员，系饿了么送餐员，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司系饿了么平台公司，事故发生在被告贾宇峰工作时间。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司系本案肇事电动车的保险人，事故发生在保险期间，属于理赔范围。事发后，原告被送往中国人民武装警察部队山西省总队医院就诊，于2018年1月10日出院回家休养，出院诊断为右胫骨平台粉碎性骨折等伤情。山西医科大学司法鉴定中心于2018年7月18日出具司法鉴定意见书，认定原告所受损伤构成十级伤残。为维护原告的合法权益提起诉讼，望判如所请。被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司未作答辩。被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司向本院提交书面答辩意见称，第一，山西省太原市公安局交通警察支队小店二大队作出的道路交通事故认定书表明被告贾宇峰系本案直接侵权人，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司不是直接侵权人，不应承担直接侵权责任。第二，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司与被告贾宇峰之间不存在任何形式的劳动关系或雇佣关系，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司不应承担用人单位或雇主责任。第三，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司为“饿了么”订餐平台的运营商，提供网络平台服务，本案不属于网络侵权。第四，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司与被告山西菲利斯电子商务有限公司签订《蜂鸟配送代理合作协议》，被告山西菲利斯电子商务有限公司系被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司平台在太原市的物流服务商，双方系合作关系。从网络订餐平台查询可知，被告贾宇峰可能受雇于被告山西菲利斯电子商务有限公司。合作协议第11.1条明确约定，被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司（甲方）与被告山西菲利斯电子商务有限公司（乙方）员工不存在任何劳动关系，乙方员工在工作期间出现任何事故，包括但不限于造成甲方、第三人或乙方自身的人身、财产损失，一切责任由乙方自行承担。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故认定无异议，上海拉扎斯信息科技有限公司为被告贾宇峰投保饿了么加盟商骑手意外综合保险，其中，平安个人责任保险第三者责任限额为200000元。个人责任是指承保配送员在配送过程中导致第三者人身伤亡或财产直接损失，配送驾驶工具限仅于承保自行车、摩托车，使用摩托车，配送员需要摩托车驾驶证。伤残需按照人身保险伤残评定标准及代码执行，原告提供伤残鉴定报告未采用该标准，对此鉴定结论不予认可，应重新鉴定。关于原告主张的住院伙食费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费不属于保险赔偿范围，保险公司不承担责任。本案所涉险种属于意外险，有人身依附性的特点，保险利益不能随意转换。事故发生后保险公司已将医疗费直接支付被告贾宇峰。综上，原告的主张不属于保险理赔范围，应由实际侵权人承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月24日12时，在太原市坞城路山西大学西门被告贾宇峰骑电动车由南向北行驶碰撞由东向西步行出校门的原告，造成原告受伤的交通事故。本事故经太原市公安局交通警察支队小店二大队作出第1724149号道路交通事故认定书认定，被告贾宇峰负事故的全部责任。原告受伤后被送至中国人民武装警察部队山西省总队医院住院治疗，经诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折，左胸部、腰骶部软组织挫伤，住院17天，于2018年1月10日出院。出院医嘱写明：1、出院后休息6个月，加强营养、加强护理，无负重下膝关节功能锻炼，2、3月内患肢严禁负重，过早负重或外伤有可能导致内固定物松动断裂，骨折再错位；2、定期复查（术后1个月、3个月、6个月、1年）；3、不适随诊；4、骨折术后1-2年复查骨折愈合后酌情取出内固定物。原告住院期间产生的医疗费用已由被告贾宇峰支付。2018年6月20日，山西云石律师事务所委托山西医科大学司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2018年7月18日作出（2018）临鉴字第233号司法鉴定意见书，鉴定意见为：雷云菲的右下肢损伤构成十级伤残。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本案法庭辩论终结后，向本院邮寄了重新鉴定申请书，原告认为该重新鉴定申请不符合法律规定的情形，不同意鉴定。另查，2017年11月5日，上海拉扎斯信息科技有限公司（甲方）与被告山西菲利斯电子商务有限公司（乙方）签订《蜂鸟配送代理合作协议》，约定2017年11月5日至2018年11月4日，甲方授权乙方使用“蜂鸟配送”系列产品在太原市内经营“蜂鸟配送”业务，乙方负责及时配送服务，甲方提供产品支持；乙方需按时给乙方配送员购买保险，乙方配送员与甲方并非劳动、劳务、雇佣关系。根据被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司向本院提交的订单配送明细可知，事故发生时，被告贾宇峰为被告山西菲利斯电子商务有限公司的配送员。2017年12月24日，上海拉扎斯信息科技有限公司作为投保人为被保险人被告贾宇峰投保饿了么加盟商骑手意外险经典计划1天，其中平安个人责任险第三者责任，基本保额为200000元。保单特别约定写明，个人责任部分，承保配送员在配送服务过程中因过失导致第三者人身伤亡或第三者财产的直接损失，配送过程中驾驶使用的交通工具仅限承保自行车、电瓶车、燃气助动车、有效行驶证摩托车（配送员需持有摩托车有效驾驶证）导致第三者人身伤亡或第三者财产的直接损失；三者伤残按照《人身保险伤残评定标准及代码》（标准标号为JR/T0083-2013）执行，保险人按该表所列给付比例乘以三者保险金额给付伤残保险金。2018年1月10日，被告贾宇峰就该事故支付的医疗费向被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司申请意外险及健康险理赔，并填写理赔申请表。2018年2月9日，被告中国平安财产股份有限公司上海分公司作出意外险及健康险客户理赔通知书，告知被告贾宇峰本次医疗费实际赔付金额为34260.5元。被告中国平安财产股份有限公司上海分公司将该款打入被告贾宇锋银行账户。本院确认上述事实的证据，有营业执照、道路交通事故认定书、住院病历、意外险及健康险客户理赔申请、意外险及健康险客户理赔通知书、保单抄件、司法鉴定意见书、蜂鸟配送代理合作协议等，另有本案庭审笔录在卷佐证，足以采信。本院认为，被告贾宇峰驾驶电动车与原告发生碰撞，造成原告受伤，被告贾宇峰负事故全部责任，原、被告对此事故认定无异议，故本院采信该事故认定结论。事故发生时，被告山西菲利斯电子商务有限公司为上海拉扎斯信息科技有限公司授权使用蜂鸟配送业务的代理商，被告贾宇峰为其送餐员，二者之间存在雇佣关系，故被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司应连带赔偿事故给原告造成的损失。虽上海拉扎斯信息科技有限公司为被告贾宇峰在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保“饿了么加盟商骑手意外险经典计划1天”，但该保险不是为涉案电动车所投，属于人身性质的保险，故原告无权直接向被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司主张支付赔偿款。被告拉扎斯网络科技（上海）有限公司系“饿了么”外卖订餐平台，不是本案侵权主体，亦不是被告贾宇峰的雇主，故不应承担民事责任。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本案法庭辩论终结后，向本院邮寄重新鉴定申请书，因其未提交相应证据足以反驳该鉴定结论，且原告不同意重新鉴定，故本院对此申请不准予。原告因交通事故受到的损害后果包括：住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元，以原告住院期间17天计算为1700元。营养费，结合原告伤情及出院医嘱，本院酌定按照每天50元的标准，计算60天的营养费，共计3000元。护理费，结合原告伤情及医嘱，参照2017年度山西省居民服务和其他服务业从业人员在岗职工平均工资38547元标准，酌定按原告住院17天及出院后30天，1人护理计算，护理费为4964元。交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，本院酌定交通费为500元。残疾赔偿金，根据原告伤残等级十级，参照2017年度山西省城镇居民人均可支配收入标准29132元计算，29132×20×10%＝58264元。精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，本院酌情认定为5000元。鉴定费1500元，原告提供有票据予以佐证，本院予以支持。上述费用共计74928元，由被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司连带赔偿原告。被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司、拉扎斯网络科技（上海）有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司于本判决生效后十日内连带支付原告雷云菲住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，共计74928元。二、驳回原告雷云菲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取400元（原告已预交），由被告贾宇峰、山西菲利斯电子商务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 宋志兰 二○一八年十一月二十一日书记员 方志宏