安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0111民初3823号 原告：中铁建设集团有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区蒙城北路139号，统一社会信用代码913401005532612864（1-1） 负责人：于新军，该公司总经理。 委托代理人：胡振，安徽虹途律师事务所律师。 委托代理人：傅强，安徽虹途律师事务所律师。 被告：肥西县日晨建筑劳务有限责任公司，住所地安徽省合肥市肥西县上派镇青年路口，统一社会信用代码91340100772834670R。 法定代表人：涂爱华，该公司执行董事。 委托代理人：李锐，安徽万世律师事务所律师。 委托代理人：李阳，安徽万世律师事务所实习律师。 原告中铁建设集团有限公司合肥分公司诉被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案。本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中铁建设集团有限公司合肥分公司委托诉讼代理人胡振，被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司委托代理人李锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中铁建设集团有限公司合肥分公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》解除（工程保修义务不因合同解除而豁免）；2、依法判令被告返还原告已支付的工程款1490191.92元；3、依法判令被告返还原告垫付的工资款1880000元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月8日，原告与被告签订了《建设工程施工劳务分包合同》一份，合同中约定：1、原告将合肥宝能城二期住宅项目12#、13#主体及二次结构劳务、车库工程分包给被告；2、合同工期为2014年10月15日至2015年10月15日（以建设单位实际开工令为准），合同工期总日历天数为365历天（总工期不变）。暂定合同价款为人民币9905000万元；3、工程承包方式为建筑面积平方单价包干，建筑面积为35000平方米；4、被告应保障原告免于承担因工资纠纷及其他债务支付方面的一切责任和风险；5、被告无意继续履行合同时，原告有权解除合同、有权拒付工程款，被告应予接受并承担由此造成的一切经济损失和法律责任；6、因被告原因造成工期延误，由被告承担因此给原告造成的一切损失并承担违约责任；7、凡应由被告完成的工程内容被告在规定时间内未及时完成时，原告可安排他人代理完成，原告可按实际发生金额的两倍从被告结算款中扣除；8、除原告书面认可外，被告不得以任何形式或理由将工程的部分或全部转包给其他单位或个人，否则原告有权终止合同，并拒付工程款；9、被告不能按照原告批准的施工进度计划的要求完成这个分包工程或其中任意一区段的工作，则每一区段工作的延误都将被视为工期延误。每延误一天被告须承担工期违约金2万元。该合同还对其他权利义务关系等事项进行了相应约定。2017年1月20日，被告就其承揽工程提前与原告进行最终结算，最终结算的工程款总额为11165092.08元。结算协议中明确约定上述结算金额为一次性包死，包括被告完成和未完成工作内容及全面履行合同约定义务所需的一切费用。按照双方签订的劳务分包合同中主体结构封顶支付70%工程款的约定，原告应向被告支付的工程款为7815564元。但因被告多次要求提高付款比例，原告考虑到合肥市当地政府、建设单位春节前的维稳要求，最终被迫以超过合同约定的付款比例向被告支付了工程款9484100元,剩余未达到支付条件的工程款为1680992.08元。被告在收到上述工程款后违背最终结算协议的约定，以停工要挟原告增加合同价款，在原告明确拒绝后，又指使其所属班组及农民工围堵原告项目部恶意讨薪。原告多次发函要求被告组织人员复工，但被告却以“不拨付工程款无法施工”为由自2017年5月30日起无故停工至今，导致合同无法继续履行。2017年10月17日，原告就被告的违约行为向被告发函函告解除双方之间签订的劳务分包合同，并另行委托第三方对被告未完成部分的工程进行施工，原告为此向第三方共计支付工程款1585592元。此后，因被告一直恶意拖欠农民工工资导致其所属大量班组及农民工多次前往合肥市建委等部门上访，合肥市建筑领域维护农民工权益办公室于2018年1月12日向原告发函，要求原告就被告拖欠的农民工工资款进行垫付。迫于政府部门的压力，原告陆续为被告垫付工资款共计188万元。原告认为，被告的行为已经构成违约，原告有权解除双方订立的建设工程施工劳务分包合同，被告依法应向原告承担违约责任。原告对其超付的工程款以及垫付的工资款有权要求被告进行返还。 被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司辩称：原告要求和被告解除劳务分包合同，非出自被告真实意愿，由于原告没有按合同约定支付进度款，造成工程停滞，在此情况下，被告单方提出解除合同，属于原告单方违约。且在被告非自愿的情况下停工、进驻第三方导致合同无法继续履行，由此带来的损失应当原告承担。原告诉请的要求没有事实和法律依据，双方合同约定工程没有经过最终的决算，工程款项没有最终确认，应该按实际的施工工程量和合同约定的对最后的工程量进行决算，确定工程款给付情况。 经审理查明：2015年12月8日，原告中铁建设集团有限公司合肥分公司与被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，合同中约定：原告将其承包的合肥宝能城二期住宅项目12#、13#主体及二次结构劳务、车库工程分包给被告施工，合同价款为人民币9905000万元，工程承包方式以建筑面积平方单价包干，建筑面积为35000平方米，被告无意继续履行合同时，原告有权解除合同、有权拒付工程款，被告应予接受并承担由此造成的一切经济损失和法律责任；因被告原因造成工期延误，由被告承担因此给原告造成的一切损失并承担违约责任；凡应由被告完成的工程内容被告在规定时间内未及时完成时，原告可安排他人代理完成，原告可按实际发生金额的两倍从被告结算款中扣除；被告不能按照原告批准的施工进度计划的要求完成这个分包工程或其中任意一区段的工作，则每一区段工作的延误都将被视为工期延误。每延误一天被告须承担工期违约金2万元。在合同的专用条款付款方式中双方还约定：待承包人与建设单位结算完并付款后支付被告至结算额的95%，剩余5%待保修期（2年）期满后视质量情况退还。合同签订后，被告组织了施工。2017年10月17日，双方因工程施工发生争议，原告向被告发函解除双方之间签订的劳务分包合同，并2017年1月20日，双方就分包承建的工程进行结算，并达成《结算协议》，确定结算面积为35885平方米为双方认可最终结算面积。被告最终结算暂定金额为11165092.08元。且约定该结算金额为一次性包死，包括被告完成和未完成工作内容及全面履行合同约定义务所需的一切费用。至2017年1月，原告向被告支付工程款9484100元。另2018年1月12日，合肥市建筑领域维护农民工权益办公室向原告发函，要求原告就被告拖欠的农民工工资款进行垫付，原告陆续为被告垫付工资款共计188万元。 上述事实，有原告中铁建设集团有限公司合肥分公司提供的《企业营业执照》、《企业基本信息查询单》、《建设工程施工劳务分包合同》、《结算协议》、《付款明细表》、《收据》、《解除合同通知书》、《公证书》、《关于12#、13#未完工工程款告知函》、《宝能城二期住宅工程主体劳务分包合同》、《会议纪要》，被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司提供的总决算单、涉案工程面积对账单、合同外增加项目签证及双方当事人陈述等证据在卷证明。 本院认为：2015年12月8日，原告中铁建设集团有限公司合肥分公司与被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，系双方真实意思表示，且内容不违背法律法规禁止性规定，合法有效，应受法律保护,双方应按合同约定履行各自的义务。本案中，因双方在合同履行中已发生争议,且双方以实际行为已不再履行合同,并原告已于2017年10月17日向被告发函解除双方之间签订的劳务分包合同，本院对原告诉请的要求确认原告与被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》解除予以确认。对于原告诉请的要求判令被告返还原告已支付的工程款1490191.92元，因根据原告所提交的《结算协议》，结算的工程款为11165092.08元，原告仅付9484100元，其对工程款的支付并未超额，即便按原合同规定，扣除5%维修质保金，其也应支付10606837.4元。本院对原告的该请求不予以支持。至于原告诉称的在其后合肥市建筑领域维护农民工权益办公室发函要求原告就被告拖欠的农民工工资款进行垫付，原告陆续为被告垫付工资款共计188万元，此款要求原告返还的请求，因该支付是政府行为，且该支付也未超过原告所提交的《结算协议》工程款总额，同理，本院对原告的该项请求不予以支持。对于被告辩称的要求因对案涉工程面积鉴定，据以主张增加工程款及称合同解除是非处于被告的真实意愿，是在被迫情况下同意原告单方解除，因其仅是辩驳，未能提起反诉及未能提供证据加以证明，本院对被告的辩称不予以采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告中铁建设集团有限公司合肥分公司与被告肥西县日晨建筑劳务有限责任公司于2015年12月8日签订的《建设工程施工劳务分包合同》解除。 二、驳回原告中铁建设集团有限公司合肥分公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33762元，由原告中铁建设集团有限公司合肥分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  倪友柱 人民陪审员  许淑萍 人民陪审员  张 俊 二〇一八年十一月二十日 书 记 员  罗晓洁 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。