山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）威高民初字第413号原告：白海峰，男。委托代理人：于建新，山东凌云志律师事务所律师。委托代理人：刘斐斐，山东凌云志律师事务所律师。被告：丛金鑫，男。委托代理人：王瑛，山东东方未来律师事务所律师。被告：潘海军，男。委托代理人：王大鹏，山东力诺律师事务所律师。被告：威海浩金建筑安装工程有限公司。法定代表人：魏在友，经理。委托代理人：丁阿梅，山东弘誉律师事务所律师。原告白海峰与被告丛金鑫、潘海军、威海浩金建筑安装工程有限公司（以下简称“浩金安装公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月18日立案受理后，依法由审判员张红雨适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白海峰及其委托代理人于建新，被告丛金鑫及其委托代理人王瑛，被告潘海军及其委托代理人王大鹏，被告威海浩金建筑安装工程有限公司之委托代理人丁阿梅到庭参加诉讼。原、被告曾申请庭外和解，后未达成一致意见。本案现已审理终结。原告白海峰诉称，被告浩金安装公司承包了威海威建集团在荣成的建设工程，并将该工程转包给没有施工资质的被告丛金鑫及潘海军，被告丛金鑫及潘海军又雇佣了原告。2014年11月17日7时许，被告潘海军雇佣的司机林某某驾驶着被告潘海军所有的鲁KVK0**号小轿车载乘原告等多名工人前往位于石岛工地干活，行驶至荣成市公路处，林某某处理路面情况不当，车辆掉入沟中，造成原告受伤的交通事故。故原告诉至法院，要求三被告连带赔偿原告医疗费66111.88元、住院伙食补助费1050元、残疾赔偿金175332元、误工费19800元、护理费6880元、后续治疗费15000元及鉴定费1900元，以上共计286073.88元。被告丛金鑫辩称，被告与被告潘海军及浩金安装公司素不相识，被告只是认识原告。原告受雇于被告潘海军，被告潘海军及驾驶潘海军车辆的司机林某某是直接侵权人，根据侵权责任法的相关规定，原告的损害应当由被告潘海军及林某某承担。被告潘海军辩称，被告浩金公司并未将威海威建集团在荣成石岛的建设工程转包给被告，林某某也非被告雇佣的司机，事故车辆不属于被告所有，该事故的发生与被告无任何关系，故拒绝承担赔偿责任。被告浩金安装公司辩称，案外人郭某某以被告的名义借用被告的资质承揽了石岛的建设公司，并承诺支付被告挂靠费20000元，但该费用至今未支付。对于原告的伤害事件，被告并不知情，根据原告的陈述其受伤是因被告潘海军的司机林某某驾驶车辆发生交通事故导致，而非因安全生产事故受伤，故根据最高院人身的司法解释的相关规定，被告不应承担赔偿责任。经审理查明，2014年11月17日，林某某无证驾驶登记在被告潘海军名下的鲁KVK0**号小型轿车，沿威石一级公路由北向南行驶至荣成市公路处时，处理路面情况采取措施不当，掉入路东的沟内，致该车内乘车人原告等人受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经荣成市公安局交通警察大队认定，林某某驾驶机动车出处理路面情况采取措施不当，未确保安全的行为违反《中华人民共和国道路安全法》第二十二条第一项之规定，负事故全部责任，原告等人不负事故责任。原告于受伤当日就诊于荣成市第二人民医院，伤情经诊断为：颈椎压缩骨折并脱位、棘突骨折、胸骨骨折、腰椎压缩性骨折（L1）等，住院35天，住院医疗花费66111.88元。2015年3月20日，原告委托威海威明司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数、后续治疗费进行了鉴定，鉴定意见为：1、原告多发损伤构成八级伤残；2、原告外伤后需1人陪护3个月（含二次住院时间），其休治时间为6个月；3、原告外伤后，其后续治疗费约需15000元。原告为此支付鉴定费1900元。根据上述鉴定意见，原告对残疾赔偿金、误工费及护理费的主张提交房屋所有权证、原告及护理人员收入减少证明等证据，三被告对上述证据的真实性无异议，但对鉴定意见存在异议，根据2013年最高人民法院（2013）他8复函的意见，对原告的伤残等级的评定标准不予认可，被告潘海军申请对原告的伤残等级、误工时间、护理时间及人数、后续治疗费进行了重新鉴定，根据被告潘海军的申请，本院委托威海恒源司法鉴定所进行了重新鉴定，鉴定意见为：1、原告颈椎伤情符合九级伤残、腰椎伤情符合十级伤残、肋骨骨折符合十级伤残；2、原告误工时间为180天，住院期间及出院后需1人陪护90天；3、原告后续治疗费为14000元。被告潘海军支付鉴定费1900元。经庭审质证，原、被告对鉴定结论的真实性无异议，原告根据重新鉴定意见明确诉讼请求为：医疗费66111.88元、残疾赔偿金为140265.6元、误工费19800元、护理费6880元、住院伙食补助费1050元、鉴定费1900元，以上共计250007.48元。原告主张其首先是被告丛金鑫的雇员，事故发生在被告丛金鑫安排原告为其朋友在石岛建筑工地临时帮忙期间，原告去石岛工作八九天的时间便发生了交通事故，原告的工资一直由被告丛金鑫发放，事故发生后，被告丛金鑫将石岛工地的工资还发放给原告；其次，根据交警部门所做询问笔录，林某某称被告潘海军是其老板。被告潘海军称林某某及原告等四人是为其打工的。故原告认为其也是被告潘海军的雇员。并针对上述主张提交了被告丛金鑫于2015年1月2日出具的证明一份、原告妻子唐某某在中国农业银行的账户明细及原告的亲属与被告丛金鑫及潘海军在交警队处理事故时的对话录音资料两份。被告丛金鑫的证明内容为：兹证明白海峰、李安伟、赵某某三人2014年10月30日前在我处工作，日工资为每天110元。原告妻子唐某某的账户明细记载：被告丛金鑫于2014年11月17日事发后通过ATM机向唐某某的账户共六次转账21000元。在原告的亲属与被告潘海军的对话录音中，被告潘海军称：“老郭以浩金公司的名义包的活后，把人工活包给了我，我们之间没有签合同，因为工地缺人手，通过老郭找的他们，我不认识老丛，他们的工资都是按天算的，老郭把工资开给老丛，老丛再把钱给他们结，从接手到出事不到一个月，认倒霉吧”。在原告亲属与被告潘海军及被告丛金鑫的对话录音中，原告亲属问：“丛哥我问你，你把这俩个人借给哪个老板了”，被告丛金鑫回答：“现在就属于借给老潘了”，被告潘海军称：“现在不管借给谁，我们给工人的钱都是开到老丛手里”。被告潘海军及丛金鑫对上述录音证据的真实性予以认可，被告丛金鑫对证明及转款的证据的真实性予以认可，但称事发后通过ATM机转给原告妻子的钱是事发前拖欠原告的工资。原告称事发前，被告丛金鑫尚欠工资不到20000元，所转款项中有石岛工地的工资。上述事实，有双方当事人的陈述及交通事故认定书、询问笔录、录音资料、医疗花费单据、鉴定报告等证据在案佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇佣关系是否存在是根据形式要件及实质要件来分析确定的，从形式要件上看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议；从实质要件上看，首先双方的权力义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬，其次要看雇员是否受雇主控制、指挥和监督，即是否存在隶属关系，根据原告提交的被告丛金鑫出具的证明、支付工资的银行明细及处理事故时的对话录音等证据综合分析来看，原告与被告丛金鑫之间存在口头雇佣关系，原告是受被告丛金鑫的指派到石岛工地临时帮忙，原告之前的工资及到石岛工地帮忙后的工资均由被告丛金鑫发放，故原告与被告丛金鑫之间存在雇佣合同关系，原告在为被告丛金鑫从事雇佣活动中遭受人身损害，应当由雇主被告丛金鑫承担赔偿责任，但原告受伤系因案外人违章驾驶车辆所致，故被告丛金鑫承担赔偿责任后，可以向加害人进行追偿。事发时，原告是受被告丛金鑫指派到被告潘海军在石岛的工地帮忙，故原告与被告潘海军之间不存在雇佣关系，原告要求被告潘海军承担雇主责任，于法无据。原告系因交通事故遭受人身损害，而非从事雇佣劳动时因安全生产事故受伤，故原告要求被告浩金安装公司与无施工资质的雇主承担连带赔偿责任的请求，理由不当，本院不予支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款、第二款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告丛金鑫于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费66111.88元、残疾赔偿金为140265.6元、误工费19800元、护理费6880元、住院伙食补助费1050元、鉴定费1900元，以上共计250007.48元。二、驳回原告要求被告潘海军、被告威海浩金建筑安装工程有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。如果被告丛金鑫未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2752元，鉴定费1900元，原告负担605元，被告丛金鑫负担4047元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  张红雨二〇一五年十一月十九日书记员  姜珊珊