四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1302民初1127号 原告：郑安，男，1983年1月14日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：何健，四川泰宇律师事务所律师。 被告：南充娇美倾城医疗美容门诊部（普通合伙），住所地四川省南充市顺庆区玉带南路一段75号玉带商贸综合楼4层。 执行事务委托人：杨斌。 委托诉讼代理人：陈森洪，四川兴恒平律师事务所律师。 被告：王帮辉，男，1968年4月1日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 被告：郑金福，男，1984年9月15日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：王立新，四川科全律师事务所律师。 被告：杨斌，男，1976年10月15日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：杨旭东，四川兴恒平律师事务所律师。 被告：徐和，女，1973年2月16日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：王松，四川天普律师事务所律师。 被告：李梅，女，1982年2月22日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：文虹，四川兴恒平律师事务所律师。 被告：曾飞，男，1975年12月22日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：文虹，四川兴恒平律师事务所律师。 原告郑安诉被告南充娇美倾城医疗美容门诊部（普通合伙）（简称娇美倾城门诊部）、王帮辉、郑金福、杨斌、徐和、李梅、曾飞装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年2月8日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。于2018年4月17日第一次开庭进行了审理，2018年5月11日原告郑安以李梅、曾飞为娇美倾城门诊部合伙人为由申请追加为被告，本院于2018年5月17日追加李梅、曾飞为被告，于2018年8月27日第二次开庭进行了审理。原告郑安及委托诉讼代理人何健，被告娇美倾城门诊部的执行事务委托人杨斌及委托诉讼代理人陈森洪，被告王帮辉，被告郑金福的委托诉讼代理人王立新，被告杨斌及委托诉讼代理人杨旭东，被告徐和的委托诉讼代理人王松，李梅、曾飞的委托诉讼代理人文虹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告郑安向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款269万元；2、判令被告以269万元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付原告从2015年9月至工程款付清之日的利息；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。 变更诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款304万元；2、判令被告以未付工程款304万元为基数从2015年9月起，按年利率24%支付违约金至工程款付清为止；3、判决原告对建设工程款在被告转让款中享有优先受偿权；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实和理由：原告与被告杨斌于2015年1月20日签订《装饰装修工程施工承包合同》，合同约定，原告采用大包干的方式对被告位于南充市顺庆区玉带商贸综合楼，建筑面积约1700平方米的“南充紫瑞医学整形美容院室内装修”。工程按照约定和被告的要求施工，现已经竣工，经被告与原告进行结算，最终确定工程造价为3873825元，被告同意按照3840000元支付。在施工过程和竣工后，被告累计支付1150000元工程款（其中35万元是以借条方式领取），下欠2690000元工程款。 案涉合伙企业性质为普通合伙企业，原始合伙人由杨斌、王帮辉、何明生、李梅、曾飞五人组成；共同出资承租了位于南充市顺庆区玉带商贸综合楼，原拟对合伙企业命名为南充紫瑞医学整形美容院，后经工商行政管理局核准名称为“南充娇美倾城医疗美容门诊部”。原始合伙人在尚欠工程款290万元的情况下，将案涉合伙企业90%股权转让给新的合伙人郑金福，根据《合伙企业法》之规定郑金福应对合伙企业责任承担连带无限责任。原始合伙人何明生去世后，其妻子徐和应在其继承遗产范围内对原告承担连带付款责任。为了维护原告的合法权益，现依据《合同法》、《合伙企业法》及《民事诉讼法》相关规定，特诉至贵院，敬请法院依法及时裁判。 被告娇美倾城门诊部辩称，1、从程序上看，本案原告作为诉讼主体不适格，根据被告杨斌、王帮辉陈述，娇美倾城门诊部的装修工程是承包给王帮辉，是王帮辉与娇美倾城门诊部签订的装修装饰合同，王帮辉与郑安是合伙关系，合伙人在诉讼中应作为共同主体参加诉讼，王帮辉在本案应当是原告，只有在合伙人内部之间发生纠纷，才能作为相对人；2、杨斌、徐和等人不应当作为本案被告，娇美倾城门诊部系核准登记，独立经营主体，具有独立的民事权利，娇美倾城门诊部尚未进行清算，债权债务关系尚不明确，故杨斌、徐和等人不应当成为被告；3、本案法律关系混淆，郑安与王帮辉是合伙关系，王帮辉与娇美倾城门诊部是装修装饰合同关系，杨斌、徐和、王帮辉、李梅、曾飞系公司内部的投资收益合伙法律关系，而本案被告娇美倾城门诊部与郑金福是资产股权转让关系，原告是将四层关系混合起诉；5、娇美门诊部作为公司股东投资收益的连接点，也是股东的权益最后一道屏障，为了保护股东的权益不受侵犯，所以原、被告主体不适格；4、原告陈述的合同不属实，双方的结算价款也不属实，杨斌与王帮辉结算是真实金额。综合以上内容，我们认为原告起诉的事实不是真实的意思，应当驳回原告的起诉。 被告王帮辉辩称，最早是我与杨斌签订的装修装饰合同，工程是郑安在管理，我成为娇美倾城门诊部股东后郑安不同意我与杨斌签订的装修装饰合同，郑安要求与杨斌重新签订合同，我与杨斌结算后，郑安又不同意，与杨斌又对工程款进行了重新结算。 被告杨斌辩称，我是娇美倾城门诊部的合伙人之一，王帮辉与郑安是装修娇美倾城门诊部工程合伙人。最初是王帮辉、我、何明生一起签订的装修装饰合同，整个工程都是王帮辉在负责。2017年郑安对我讲王帮辉将装修装饰合同丢失了，要求与我补签一份，我与郑安补签了一份装修装饰合同，之后我与王帮辉核实该事实，王帮辉并不清楚此事，所以郑安欺骗我与王帮辉，现我将我与王帮辉签订的装修装饰合同找到，我与王帮辉签订的合同是真实的，与郑安签订的合同是假的，所以郑安作为原告的主体不适格，应由王帮辉作为原告进行起诉。 被告徐和辩称，1、何明生是2016年3月3日去世，娇美倾城门诊部在2016年4月13日在工商局申请注册，工商登记注册的股东为杨斌、王帮辉；2、2016年、2017年2月20日企业进行了名称变更，股东依然是王帮辉、杨斌，工商登记是在何明生去世后，何明生前没有与杨斌、王帮辉签订书面合伙协议，因此何明生与杨斌、王帮辉的合伙关系并未建立，依法不能承担娇美倾城门诊部的债务，作为何明生的法定继承人徐和不是娇美倾城门诊部的合伙人，不应当参加本案诉讼。按照工商章程的规定，前期的整个过程没有得到继承人的追认，何明生在娇美倾城门诊部的资产，应当作为他的债务进行清偿，请求驳回对徐和的诉讼。 被告曾飞、李梅辩称，1、曾飞、李梅与本案不具有法律上的关系，不是本案直接被告，与原告签订合同的是杨斌，基于合同相对性，李梅、曾飞不是合同当事人；2、李梅、曾飞既不是合伙企业工商登记的合伙人，也没有与杨斌等人签订合伙协议；3、原告主张的是娇美倾城门诊部的装修款，娇美倾城门诊部工商登记是普通合伙企业，依法领取了营业执照，属于民法总则规定非法人组织，具有独立民事主体资格，同时根据民事诉讼法规定依法登记领取营业执照的合伙企业具有独立的诉讼主体资格，因此原告将合伙企业合伙人想当然的列为被告，与上述法律规定相违背，并且合同纠纷并非复合之诉，原告仅依据合伙企业法规定普通合伙人对债务承担连带责任，而将他认为的合伙人李梅、曾飞列为本案被告违反了合伙企业法规定。驳回原告的诉讼请求。 被告郑金福辩称，1、郑金福不具有支付工程款的资格，应当是娇美倾城门诊部。原告诉讼要求判令被告给付工程款，没有明确是哪个被告，所以郑金福不具备支付工程款的资格；2、郑金福与娇美倾城门诊部的法律关系，事实上郑金福与杨斌、王帮辉的股权转让还在进行中，还不具有法律意义上的股东身份，还不是娇美倾城门诊部的合伙人，协议是否得到主管部门的批准尚不清楚，所以郑金福不是娇美倾城门诊部合法的合伙人；3、郑金福不应在本案中承担任何给付责任。驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 1、原告郑安与被告王帮辉、案外人杨越系合伙承建娇美倾城门诊部装修装饰工程的合伙人。 王帮辉与杨斌于2015年12月2日向工商管理部门申请成立“南充市娇美倾城医学美容门诊部”，投资人杨斌、王帮辉，注册资本200万元，王帮辉出资98万元，持股比例49%，杨斌出资102万元，2016年4月26日娇美倾城门诊部成立，该门诊部性质为普通合伙，经营范围：整形美容服务，2017年2月23日“南充市娇美倾城医学美容门诊部”更名为“南充娇美倾城医疗美容门诊部”，投资人仍为王帮辉、杨斌。王帮辉、杨斌、何明生、曾飞、李梅在“南充娇美倾城医疗美容门诊部”成立之前，拟申请成立南充娇美.倾城整形美容门诊部有限公司，注册资本200万元，章程载明：何明生以现金出资100万元，占注册资本的50%；杨斌以现金出资30万元，占注册资本的15%;王帮辉以现金出资30万元，占注册资本的15%;李梅以现金出资20万元，占注册资本的10%;曾飞以现金出资20万元，占注册资本的10%。王帮辉、杨斌、何明生、曾飞、李梅在成立有限责任公司出资人股东章程中签字进行了认可，章程没有签字日期，最终南充娇美.倾城整形美容门诊部有限公司未成立。后何明生、曾飞、李梅成为娇美倾城门诊部股东。2016年3月3日，何明生突发疾病去世，生前无遗嘱，也未与他人签订遗赠扶养协议，其法定第一顺序继承人有何明生妻子徐和，女儿何田田，母亲李洪芳，何田田、李洪芳自愿放弃遗产的继承。 2017年4月28日，杨斌、王帮辉（甲方）与郑金福（乙方）签订了《股权转让协议书》，协议约定：甲方将其所有的“娇美门诊部”100%股权折价以人民币300万元，转让给乙方90%的比例，折价为人民币270万元；甲方应处理好“娇美门诊部”转让前的一切纠纷，承担“娇美门诊部”转让前的一切债务，甲方在“娇美门诊部”生效前发生的医疗纠纷、事故和债务由甲方全权负责并承担损失，与乙方无关，如因前述原因导致乙方承担经济、法律责任，乙方有权要求甲方赔偿；本协议经甲乙双方签字、盖章之日起生效。《股权转让协议书》有王帮辉、杨斌、郑金福的签字确认，并加盖娇美倾城门诊部的印章。郑金福按照协议已付部分转让款。《股权转让协议书》未在工商管理部门备案登记。因何明生系娇美倾城门诊部的隐名股东，其涉及到债务问题，娇美倾城美容门诊部的13%的股权被冻结，最终郑金福受让门诊部87%的股权，王帮辉、杨斌、郑金福就该事实在当日又签订了《关于南充娇美倾城医疗美容门诊部股权转让的补充协议》。 2、娇美倾城门诊部进行装修，杨斌代表娇美倾城门诊部的前身南充紫瑞医学整形美容院与王帮辉签订了《南充紫瑞医学整形美容院室内装饰装修工程施工承包合同》，甲方：南充紫瑞医学整形美容院，乙方：王帮辉。合同约定了工程名称：南充紫瑞医学整形美容院室内装修；承包方式：大包干；工程地点：四川省南充市玉带南路75号；总工期84天，开工日期2015年2月27日，竣工日期2015年5月20日；工程价款320万元；甲方不能按期支付工程款的，每延误一日应向乙方支付迟延部分工程款千分之三的违约金”。2015年9月24日，杨斌与王帮辉进行了结算，结算的项目与金额为：A、装修金额320万元；B、技术核定单金额374680元；C、甲方调整减少金额117017.50元；D工程总价款（A﹢B﹢C）3457662.50元。 同时原告郑安与杨斌代表南充紫瑞医学整形美容院于2015年1月20日也签订了《南充紫瑞医学整形美容院室内装饰装修工程施工承包合同》，甲方：南充紫瑞医学整形美容院，乙方：郑安。合同约定，原告郑安采用大包干的方式对被告位于南充市顺庆区玉带商贸综合楼，建筑面积约1700平方米的“南充紫瑞医学整形美容院室内装修”。同时约定总工期150天，开工日期2015年1月25日，竣工日期2015年6月25日；工程价款320万元。 上述两份承包合同的其他内容一致。2015年9月14日，杨斌与原告郑安进行结算，结算的项目与金额为：A、装修金额320万元；B、甲方调整项目费用：250000元；C、技术核定单金额525800元；D、甲方调整减少金额101975元；E、工程总价款（A﹢B﹢C﹣D）3873825元。杨斌于2015年10月20日在结算单中注明“同意按3840000元支付”。 在施工过程和竣工后，被告累计支付800000元工程款。现原告以被告方下欠3040000元工程款为由提起前述诉讼请求。 3、杨越作为装修娇美倾城门诊部的合伙人，已向本院书面申请放弃此次诉讼的相关权利。 以上事实有当事人陈述、工商管理部门档案、《股权转让协议书》及补充协议、《南充紫瑞医学整形美容院室内装饰装修工程施工承包合同》/等证据在卷佐证。 本院认为，一、杨越作为案涉工程合伙人，自愿放弃本案的实体权利系行使自有之民事权利处分权，本院予以尊重。 二、本案原告应是郑安还是王帮辉的主体认定问题。王帮辉既是案涉装修工程承包方的合伙人，又是案涉装修工程发包方的合伙人，其具有双重身份，诉讼地位即可是原告，也可是被告。基于其身份的特殊性，即既是债权人也是债务人，有可能损害其他债权人的权利，据此，郑安作为案涉装修工程承包方的合伙人之一，作为装修工程承包合同的相对方提起本案诉讼同样符合法律规定，且能够充分保护债权人的合法权益，故本院确认郑安为本案原告主张本案权利具有正当性。 三、案涉工程的工程价款认定问题。娇美倾城门诊部内部进行装修属实，原告郑安要求支付下欠工程款本院予以支持。杨斌代表南充紫瑞医学整形美容院与王帮辉、郑安分别签订了内容基本一致的《南充紫瑞医学整形美容院室内装饰装修工程施工承包合同》，但结算的工程价款相差382337.50元，杨斌述称与郑安签订合同、结算均存在虚假，由于王帮辉既是案涉装修工程承包方的合伙人，又是案涉装修工程发包方的合伙人，其结算的工程价款可认定为真实工程款，本院确认其与杨斌结算的工程价款3457662.50元，该款扣减已经支付的80万元，尚余2657662.50元。合同约定了“甲方不能按期支付工程款的，每延误一日应向乙方支付迟延部分工程款千分之三的违约金”，现原告主动将违约金调整为年利率24%要求被告支付，其主张本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”，原告对郑金福转让金部分享有优先受偿权。 四、本案承担给付责任的主体认定问题。首先、娇美倾城门诊部未注销，应承担给付装修款的责任；其二、根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款规定“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业作为承担无限连带责任。……”、第三十九条规定“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”。本案中，杨斌、王帮辉、何明生、李梅、曾飞为娇美倾城门诊部的投资人应对娇美倾城门诊部的债务承担给付责任。何明生已去世，根据第五十条第一款规定“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(一)继承人不愿意成为合伙人；(二)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格。而该继承人未取得该资格；(三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。”其继承人徐和在继承何明生遗产范围内承担给付责任。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十四条第二款规定“新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任”，郑金福与杨斌、王帮辉签订的《股权转让协议书》及补充协议已生效，虽未在工商管理部门登记，但其股东身份已通过《股权转让协议书》及补充协议进行了确认，郑金福占有娇美倾城门诊部87%的股份，由于双方在转让股份时未对债权债务进行清算，故郑金福在本案中承担连带给付责任。 综合上述，依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”、第二百八十六条/《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第三十九条、第四十四条第二款、第五十条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下： 一、被告南充娇美倾城医疗美容门诊部（普通合伙）在本判决生效之日起十日内偿付原告郑安工程款2657662.50元及利息；利息计算方法为：以2657662.50元为基数，以年利率24%为标准，从2015年10月20日起计算至款项付清之日止。 二、被告王帮辉、郑金福、杨斌、李梅、曾飞对以上第一项本判决承担连带清偿责任。 三、被告徐和在继承何明生遗产范围内对以上第一项本判决承担连带清偿责任。 四、原告郑安对南充娇美倾城医疗美容门诊部转让款享有优先受偿权。 五、驳回原告郑安的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费31120元，保全费1855元，由被告南充娇美倾城医疗美容门诊部（普通合伙）、王帮辉、郑金福、杨斌、徐和、李梅、曾飞承担29916元，由原告郑安承担3059元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长 赵 霁 人民陪审员 罗 平 人民陪审员 何学琳 二〇一八年十一月十八日 书 记 员 王仕豪