广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终6231号 上诉人（原审被告）：陈永亮，男，汉族。 委托诉讼代理人：雷明，广西桂胜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张小丽，女，壮族。 委托诉讼代理人：蒙文捷，广西道森律师事务所律师。 原审被告：刘燕烽，女，汉族。 原审第三人：广西南宁鸿业远图文化传播有限公司，住所地：南宁市兴宁区民主路８号都市物语**。 法定代表人：陈永亮。 原审第三人：广西南宁大展雄图广告有限公司，住，住所地：南宁市西乡塘区科园大道３３号盛世龙腾****/div> 法定代表人：陈永亮。 原审第三人：广西南宁盟友广告有限公司，住所地：南宁市西乡，住所地：南宁市西乡塘区大学西路**瑞士花园银湖苑****商铺iv style="font-size: 15pt; font-family: 宋体; margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt"> 法定代表人：刘功顺。 原审第三人：刘锦升，男，汉族。 委托代理人：李贵增，广西明峻律师事务所律师。 原审第三人：刘功顺，男，汉族。 原审第三人：刘振好，男，汉族。 上诉人陈永亮因与被上诉人张小丽、原审被告刘燕烽，原审第三人广西南宁鸿业远图文化传播有限公司（以下简称“鸿业远图公司”）、广西南宁大展雄图广告有限公司（以下简称“大展雄图公司”）、广西南宁盟友广告有限公司（以下简称“盟友广告公司”）、刘锦升、刘功顺、刘振好股权转让纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初6090号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人陈永亮上诉请求：撤销一审判决，发回重审或查清事实依法改判确认陈永亮、张小丽、刘燕烽三方所签订的《个人股份转让协议书》无效；一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：鸿业远图公司于2012年10月12日成立，当时公司股东是上诉人陈永亮和刘锦升。2013年2月28日，上诉人与刘燕烽、张小丽签订《股份合作协议书》约定陈永亮和刘燕烽出让30%的股份给张小丽及2015年12月22日，上诉人、张小丽、刘燕烽签订的《个人股份转让协议书》，约定张小丽将其所占股份作价173000元转让给上诉人，上诉人均没有告知股东刘锦升并征求刘锦升的意见。根据《公司法》第七十一条第二款规定，上述协议因未征求股东刘锦升同意，侵犯其合法权益，应为无效合同。 被上诉人张小丽辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。 原审被告刘燕烽、原审第三人鸿业远图公司、大展雄图公司、盟友广告公司、刘锦升、刘功顺、刘振好均未到庭陈述意见，亦未提交书面意见。 张小丽向一审法院起诉请求：1、陈永亮向张小丽支付股权转让款173000元；2、陈永亮向张小丽支付违约金51900元；3、刘燕烽对陈永亮上述第1、2向债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由陈永亮、刘燕烽负担。 一审法院认定事实：鸿业远图公司于2012年10月12日成立，公司股东为陈永亮、刘锦升。大展雄图公司于2013年7月3日成立，原股东为张小丽、陈永亮、刘燕烽，后于2016年7月18日股东人员变更为陈永亮、刘燕烽。盟友广告公司于2014年9月30日成立，公司股东为刘功顺、刘振好。 2013年2月28日，张小丽（丙方）与陈永亮（甲方）、刘燕烽（乙方）签订《股份合作协议书》约定，陈永亮、刘燕烽现经营鸿业远图公司，因公司需要进一步开拓市场、真正做大做强。为此，经陈永亮、刘燕烽的邀请，由张小丽加入，全面实施三方共同投资、共同合作经营的决策；截至2013年2月28日，鸿业远图公司拥有资产折价15万元，陈永亮、刘燕烽出让30%的股权给张小丽，张小丽将7万元（其中4.5万元股权转让金、2.5万元流动资金投入）直接支付到陈永亮或刘燕烽账户，张小丽占股30%；陈永亮作为公司运营的总负责人，由张小丽协助其处理公司事务，市场开拓业务由陈永亮和张小丽共同进行，财务管理由刘燕烽和张小丽共同进行。鸿业远图公司作为见证方在合同上加盖印章。 2015年12月22日，张小丽（甲方、出让方）与陈永亮（乙方、受让方）、刘燕烽（丙方、受让方）签订《个人股份转让协议书》约定，鸿业远图公司、大展雄图公司、盟友广告公司由甲乙丙三方共同投资开办，三个公司均由甲乙丙共同占有股份，其中甲方占股30%、乙方40%、丙方30%；甲方将其全部的股份作价173000元转让给乙方，丙方表示同意；自签订本协议之日，甲方退出公司经营及股份，公司经营以及盈亏均与甲方无关；在本合同签订之日起至2016年1月30日之前，乙方需一次性支付股权转让款给甲方；任何乙方不履行或完全履行本协议约定的条款，即构成违约，违约方应当按退股金的30%支付违约金。该协议加盖有鸿业远图公司、大展雄图公司、盟友广告公司印章。上述协议签订后，张小丽于2016年7月18日将其拥有的大展雄图公司的30%股份变更至陈永亮名下。 另查明：陈永亮、刘燕烽系夫妻关系，双方于2012年10月12日登记结婚。 一审法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案刘燕烽、鸿业远图公司、大展雄图公司、刘振好经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。张小丽与陈永亮、刘燕烽签的《个人股份转让协议书》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，合同合法有效。本案中，虽张小丽提交的证据无法证明其系鸿业远图公司、盟友广告公司的隐名股东或投资人，但《个人股份转让协议书》明确约定陈永亮以173000元购买张小丽的全部股份，而张小丽也已将其拥有的大展雄图公司的30%股份变更登记至陈永亮名下，故陈永亮应按《个人股份转让协议书》的约定向张小丽支付转让款。陈永亮已向张小丽支付了5000元，故陈永亮应向张小丽支付168000元。 关于违约金。《个人股份转让协议书》约定陈永亮应在2016年1月30日前一次性支付股权转让款给张小丽，陈永亮逾期支付构成了违约，故陈永亮应向张小丽支付违约金。虽陈永亮辩称其逾期支付股权转让款系因张小丽未将股份变更登记至其名下，但《个人股份转让协议书》并未约定办理股权变更登记的时间，亦未约定支付股权转让款与办理股权变更登记的先后顺序，故对陈永亮的辩称一审法院不予采信。同时，对陈永亮辩称违约金过高因未能举证证明，一审法院亦不予采信。综上，陈永亮应支付张小丽违约金51900元（173000元×30%）。 关于刘燕烽的民事责任问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”本案债务发生在陈永亮、刘燕烽的婚姻关系存续期间，陈永亮、刘燕烽未能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明陈永亮、刘燕烽约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，且张小丽知道该约定，故本案陈永亮的债务属于被告陈永亮与刘燕烽的夫妻共同债务，陈永亮、刘燕烽应共同向张小丽偿还。 一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决：一、陈永亮、刘燕烽向张小丽支付168000元；二、陈永亮、刘燕烽向张小丽支付违约金51900元。本案受理费4674元，由陈永亮、刘燕烽负担。 二审中，当事人没有提交新证据，对一审查明事实，当事人亦均无异议，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点是陈永亮与张小丽、刘燕烽于2015年12月22日签订的《个人股份转让协议书》是否有效，陈永亮应否向张小丽支付转让款168000元及违约金51900元？ 陈永亮、张小丽、刘燕烽于2015年12月22日签订的《个人股份转让协议书》约定鸿业远图公司、大展雄图公司、盟友广告公司由三人共同投资开办，三个公司均由三人共同占有股份，其中张小丽占股30%，并约定张小丽将其所占股份以173000元转让给陈永亮。虽然根据工商登记显示，张小丽仅在大展雄图公司中享有30%的股份，其并不是鸿业远图公司和盟友广告公司工商登记的股东，但陈永亮对此亦清楚，其仍与张小丽签订转让协议，同意以173000元受让张小丽30%的股份，且协议签订后，张小丽已将其在大展雄图公司中的30%的股份办理工商变更登记至陈永亮名下，故该协议系双方真实意思表示，内容亦未违反法律行政法规的强制性规定，该协议依法有效。根据该协议约定，陈永亮应于2016年7月18日一次性向张小丽支付173000元，陈永亮仅支付了5000元，尚有168000元未支付，陈永亮构成违约。故一审判决陈永亮按照协议约定，向张小丽支付168000元及违约金51900元正确，本院予以维持。 关于2013年2月28日，陈永亮与张小丽、刘燕烽签订的《股份合作协议书》的效力问题。该协议约定，陈永亮、刘燕烽出让在鸿业远图公司30%的股权给张小丽，陈永亮主张该协议未经股东刘锦升同意，故该协议无效。因张小丽主张陈永亮返还转让款，是依据其与陈永亮、刘燕烽2015年12月22日签订的《个人股份转让协议书》，而刘锦升作为鸿业远图公司的股东在本案中并未就2013年2月28日的《股份合作协议》的效力提出诉请，故对该协议的效力，本案不予审理。 综上所述，上诉人陈永亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4674元，由上诉人陈永亮负担。 本判决为终审判决。 审判长 付 浩 审判员 黄 蔚 审判员 高翔宇 二〇一八年十一月十四日 书记员 韦梦琪