江苏省江阴市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0281民初8981号 原告：刘兵，男，1968年9月29日出生，汉族，住滨海县，现住江阴市。 被告：江阴市南闸城炎金属制品厂，住所地江阴市南闸街道施元村站西路北侧。 经营者：徐国强，男，1955年8月22日出生，汉族，住江阴市，现住江阴市，该厂厂长。 委托诉讼代理人：张黎丽，江苏大桥律师事务所律师。 原告刘兵与被告江阴市南闸城炎金属制品厂（以下简称金属制品厂）工伤保险待遇、劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月13日立案受理后，依法适用简易程序，经审理发现该案有不宜适用简易程序的情形，于2018年9月7日裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘兵、被告金属制品厂委托诉讼代理人张黎丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下： 一、办理社会保险的时间和险种：未办理。 二、发生工伤时间：2016年11月5日；工伤认定情况：2017年6月1日江阴市人力资源和社会保障局认定刘兵受到的事故伤害为工伤。 三、伤残等级鉴定时间及鉴定结果：2018年3月13日，无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定为致残程度为八级；2018年5月9日无锡市劳动能力鉴定委员会复核鉴定致残程度为七级。 四、停工留薪期限：2016年11月5日刘兵受伤后，于2016年11月8日到江阴市南闸医院住院治疗，2016年11月30日出院；2017年11月18日再次到江阴市南闸医院住院治疗，做内固定装置取出术、关节镜下左膝后交叉韧带重建术和左膝外侧半月板成形术，2017年11月28日出院。刘兵主张停工留薪期限为18个月，金属制品厂主张6至8个月。本院认为：停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊的，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，刘兵虽未提供经市级劳动能力鉴定委员会确认延长的相关证据，但金属制品厂也未提供在12个月停工留薪期期满前已尽到通知刘兵申请延长义务的相关证据；综合考虑刘兵的受伤、治疗情况以及伤残等级，本院对于刘兵主张18个月停工留薪期予以认定。 五、本人工资：刘兵主张双方约定他的工资为140元/天，故每月工资为4200元；金属制品厂主张他厂职工每月的工作天数为26天，刘兵提供上岗操作证后工资可按140元/天计算，因刘兵没有提供上岗操作证，故刘兵的本人工资应当按照同期统筹地区上年度职工月平均工资4740元的60%即2844元计算。本院认为：用人单位应当对二年内的职工工资支付记录和考勤记录承担举证责任。本案中，双方均表示无法明确2016年金属制品厂与刘兵同岗位职工的月平均工资金额。因金属制品厂既未提供2016年职工考勤记录和工资支付记录，也未提供刘兵需有上岗操作证后工资才能按140元/天计算的相应证据，应承担举证不能的法律后果。故本院采信刘兵的主张，认定刘兵的本人工资为4200元。 综上四、五项，刘兵的停工留薪期工资为75600元（4200元/月×18月）。 六、护理费：双方认可刘兵出院后由其没有工作的父母对其进行护理了3个月，故本院参照同期江阴市一般护工市场标准认定护理费为5400元（60元/天×90天）。 七、鉴定费及鉴定检查费：565元。 八、交通费：500元。 九、后期产生的手术费用100000元、伙食费300元、护理费900元、交通费300元：因该费用尚未实际发生，金属制品厂对此也不予认可，故刘兵要求金属制品厂赔偿上述费用的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 十、双方劳动关系解除时间：2018年6月6日。 十一、金属制品厂需支付的工伤保险待遇数额：一次性伤残补助金54600元（4200元/月×13月）、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、停工留薪期工资75600元、护理费5400元、鉴定费及鉴定检查费565元，合计301165元。 十二、用人单位已付款项：金属制品厂提供了2016年11月30日借条、2017年3月7日汇款收据、2017年4月26日收条和2017年7月26日借条，主张他厂已支付刘兵25000元，其中2016年11月30日支付7500元、2017年3月7日支付5000元、2017年4月26日支付10000元、2017年7月26日支付2500元。刘兵对2017年4月26日收条的真实性有异议，对其他的无异议，主张2017年4月26日收条上的字不是他写的，手印不是他按的，他没有收到10000元，但具体收到多少记不清了。本院认为，刘兵对2017年4月26日收条真实性有异议，既未申请司法鉴定，也未提供足以反驳的相反证据，故本院对该收条的证明力予以确认，对金属制品厂关于已支付刘兵25000元的主张予以采信。审理中，双方一致确认该款中包含刘兵受伤前工作13.5天的工资。刘兵的工资标准为140元/天，故刘兵受伤前的工资为1890元（140元/天×13.5天）。综上，金属制品厂已支付刘兵工伤待遇23110元。 十三、未签订劳动合同的二倍工资差额：劳动争议案件应先向劳动人事争议仲裁委申请仲裁。本案中，刘兵主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额的请求未申请仲裁，且该请求与本案的其他诉讼请求不属于同一法律关系，故本案不予理涉。 十四、刘兵申请仲裁的时间：2018年6月6日。 十五、仲裁请求：要求被申请人（即金属制品厂，下同）支付：1、一次性伤残补助金54600元；2、一次性医疗补助金151680元；3、一次性伤残就业补助金56880元；4、一级护理费7110元；5、停工留薪期工资75600元；6、交通费800元；7、工伤鉴定费565元；8、后期必要发生的手术相关费80000元至100000元左右、伙食费300元、护理费900元、交通费300元。 十六、仲裁结果：逾期未受理。 十七、刘兵的诉讼请求：判令金属制品厂支付：1、2016年10月22日至2016年11月5日期间未签订书面合同的二倍工资1800元；2、一次性伤残补助金54600元;3、一次性医疗补助金120000元；4、一次性就业补助金45000元；5、出院后三个月的一级护理费7110元；6、2016年11月5日受伤之日到2018年5月9日伤残鉴定结论鉴定书下来期间的停工留薪工资75600元；7、交通费800元；8、鉴定及鉴定检查费565元；9、后期必要发生的手术相关费100000元、伙食费300元、护理费900元、交通费300元。 以上事项中，双方有争议的事项为第四、五、六、九、十二项，其他事项双方无争议。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《江苏省实施办法》第二十一条、第二十五条第一款、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、江阴市南闸城炎金属制品厂赔偿刘兵各项工伤保险待遇包括一次性伤残补助金54600元、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、停工留薪期工资75600元、护理费5400元、鉴定费及鉴定检查费565元，合计301165元，扣除已支付的23110元，余款278055元，江阴市南闸城炎金属制品厂于本判决发生法律效力之日起十五日内支付刘兵； 二、驳回刘兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（刘兵已预交），由江阴市南闸城炎金属制品厂负担（刘兵同意其预交案件受理费10元，由江阴市南闸城炎金属制品厂直接向他支付，本院不再退还，由江阴市南闸城炎金属制品厂于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付刘兵）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  李 萍 人民陪审员  潘静雯 人民陪审员  徐凤玉 二〇一八年十一月十六日 书 记 员  凌忆赟