安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0104民初3437号 原告：安徽萌发商贸有限公司，住所地合肥市蜀山区广利花园18幢502室，统一社会信用代码91340100343848206M。 法定代表人：单珊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐宏霞，安徽年代律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋晨，安徽年代律师事务所律师。 被告：日照市莒县金穗工贸有限公司，住所地山东省日照市莒县城阳北路城北工业园，统一社会信用代码9137112275353753IP。 法定代表人：刘润书，该公司经理。 委托诉讼代理人：张立全，山东文心正律师事务所律师。 原告安徽萌发商贸有限公司(以下简称萌发商贸公司)与被告日照市莒县金穗工贸有限公司(以下简称莒县金穗工贸公司)买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告萌发商贸公司的法定代表人单珊及其委托诉讼代理人徐宏霞、被告莒县金穗工贸公司的委托诉讼代理人张立全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告萌发商贸公司向本院提出诉讼请求：1、被告退还未予发货的货款28628元；2、被告退还已接收原告1650件退货的货款85422元；3、被告退还因2896件产品即将过期未予接收办理退货的货款140010元；4、被告兑现3元/件奖励（8832件）共计26496元；5、被告返还付费购买的5%搭赠费用22068.55元、2%试吃费用8827.42元，共计30895.97元；6、被告承担违约金共计23499.95元；7、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年6月29日，原告与被告订立《产品总经销协议》一份，约定原告为被告的品牌系列（千石谷、米享时光）、产品系列（免蒸米饭系列、方便米饭系列、米浆系列、胚芽糙米粉系列）（下称“产品”）在安徽省（合肥、六安、宣城、池州、安庆、芜湖、黄山、巢湖、淮南、蚌埠）、重庆市、辽宁省、江苏省等四省市的总代理与经销商，并就双方的权利、义务进行了约定。后原、被告双方又签订《补充协议》，约定被告向原告提供2%的产品市场推广试吃品、合同履行期间给予原告5%进货搭赠和每件产品销售3元返利。合同履行期间，被告存在大量严重违约行为，给原告造成巨大损失。首先，被告在收到原告货款后，未完成足额发货；其次，根据合同约定及食品销售惯例，对于将要过期产品，被告未做到及时予以更换或者退款；再次，对于承诺的搭赠、试吃产品，被告仍向原告收取费用，对于返利承诺亦未能兑现；最后，被告未经原告同意擅自在原告经销区域内销售产品，严重冲击原告的正常销售活动，直接造成原告产品滞销和前期市场开发损失。原告认为，被告的违约行为严重损害了原告的合法权益，给原告造成了巨大的经济损失，现为维护自身合法权益，依据相关法律规定诉至法院，恳请法院判如诉请。 被告莒县金穗工贸公司辩称：该案的基本事实是，2015年6月29日，原告与答辩人签订《产品总经销协议》，双方约定了相关的权利和义务，协议期限自2015年7月1日起至2016月6月30日止。答辩人按照协议约定认真全面的履行了协议义务，无任何违约行为。但原告因自身原因，未能积极有效的开发市场，未能完成双方在协议中约定的“本协议有效期内，甲乙双方约定回款目标总额为1000万元”的货物销售量，仅仅在协议期间内完成了40余万元，明显违反协议约定，故根据协议第五条的规定，原告应向答辩人支付50万元违约金。现原告却将答辩人告上法庭，原告在诉状中的诉求及事实和理由均于情于理于法不符。事实和理由如下：一、原告共计向答辩人支付货款469999元是事实，但答辩人共向原告提供了价值为471469元的产品，其中多出的1470元货物，是因原告分三次为答辩人垫付了共1470元的运费，故用货物抵顶了相应的运费。因此，答辩人实际共向原告提供了价值469999元的产品，达到了货款两清，根本不存在原告在诉状中诉称的“被告在收到原告货款后，未完成足额发货”的情形。故原告“判令被告退还未予发货的货款28628元”的诉讼请求不成立。二、原告因经营不善，造成部分产品即将到期，要求答辩人重新更换包装上市，答辩人因考虑产品质量及相关费用，答辩人一直未予同意，但原告擅自将货物发出，答辩人工作人员予以拒收，后经原告多次请求，答辩人只好将货物暂时收存。双方因就产品质量及相关费用没有达成一致意见，故对该批货物一直未予处理，现货物均已报废。经核查，该批货物原价值为41200元。对于该批货物的损失应由原告自行承担。同时，原、被告双方在协议3.2条款中约定，只有在产品存在质量问题的情况下，才予以换货或退货，原告从未对产品的质量提出任何异议。根本不存在原告在诉状中诉称的“根据合同约定及食品销售惯例，对于将要过期产品，被告未做到及时予以退款”的情形。故原告“判令被告退还已接收原告1650件退货的货款85422元”的诉讼请求不成立。三、原告在诉状中诉称的“根据合同约定及食品销售惯例，对于将要过期产品，被告未做到及时予以更换”根本与事实不符。答辩人对原告是否存在过期产品并不清楚，即使有，有多少？哪几个品种？答辩人也不知情，并且即使存在过期产品，也是原告销售不力等自身原因造成的，其损失也应由原告自行承担，与答辩人无关。同时，原、被告双方在协议3.2条款中约定，只有在产品存在质量问题的情况下，才予以换货或退货，原告从未对产品的质量提出任何异议。故原告“判令被告退还因2896件产品即将过期未予接收办理退货的货款140010元”的诉讼请求不成立。四、双方在协议中约定的“本协议有效期内，甲乙双方约定回款目标总额为1000万元”的货物销售量，原告仅在协议期间内完成了40余万元，明显违反协议约定，故答辩人在协议期满没有按照每件产品给予3元的返利。故原告“判令被告兑现3元／件奖励（8832件）共计264960元”的诉讼请求不成立。五、答辩人按照协议约定自2015年7月1日至2015年11月11日共向原告提供了进货搭赠共计465箱,其中[2015年7月20日10箱、2015年8月4日9箱、2015年8月13日7箱、2015年8月13日401箱、2015年11月10日38箱。具体品种和数量详见销货联单备注明细]。占实际发货数量的5.14%（自2015年7月1日至2015年11月11日共向原告提供货物9038箱），已超出协议约定的5%。故原告“判令被告返还付费购买的5%搭赠费用22068.55元”的诉讼请求不成立。六、答辩人按照协议约定自2015年7月1日至2015年11月11日共向原告提供了市场推广试吃品（包括试吃杯、试吃勺、试吃碗、试吃米围裙、帐篷、海报、促销台、电热锅、电煮锅、电水壶、太阳伞、米浆、手提袋等）共计12537份,其中[2015年7月1日4999份、2015年7月16日750份、2015年7月16日515份、2015年7月20日3491份、2015年8月4日1571份、2015年8月11日604份、2015年8月13日604份、2015年8月13日3份。具体品种和数量详见销货联单备注明细]。占实际发货数量的139%（自2015年7月1日至2015年11月11日共向原告提供货物9038箱），答辩人为帮助原告市场开拓用足了心，出尽了力。故原告“判令被告返还付费购买的2%试吃费用8827.42元”的诉讼请求不成立。七、原告在诉状中诉称的“被告未经原告同意擅自在原告经销区域内销售产品，严重冲击原告的正常销售活动，直接造成原告产品滞销和前期市场开发损失”更是与事实不符。在签订合同前，有包括原告在内的几家经销商在销售产品，但在协议签订后，答辩人就停止向其他经销商供货，原告的经销区域涵盖安徽、重庆、辽宁、江苏四个省份，可谓幅员辽阔，潜力巨大，而原告销售业绩平平，却不从自身找原因，妄将所谓的损失让答辩人承担，于情于法均不符。八、答辩人按照协议约定认真全面的履行了协议义务，无任何违约行为。原告“判令被告承担违约金共计23499.95元”的诉讼请求不成立。其实，违约的恰恰是原告，由于原告的销售不利，致使答辩人的产品未能形成产销两旺的良好局面，造成了巨大的损失，为此，答辩人将保留要求原告因没有完成回款目标总额为1000万元而承担违约金50万元的权利。综上，原告所诉无任何事实和法律依据，请法院依法予以驳回，以维护答辩人的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告实际发货数量及金额？从双方提交的证据和当事人陈述可以看出，原告称被告发货8832件，另搭赠19件，总价值441371元，并提供了销货联单予以佐证；被告称其实际发给原告价值471469元的产品，多出的货物冲抵原告垫付的运费，并提交14张销货联单；该14张销货联单中的9张与原告提供的销货联单一致，另外多出的5张销货联单是复印件，原告不予认可，且该5张销货联单的格式与前9张销货联单不一致，亦没有原告方签收手续，故本院对被告提交的另外5张销货联单不予认可；本院确认被告实际给原告发货8832件，另搭赠19件，总价值441371元。2、关于快过保质期的产品如何处理？原告称快过保质期的产品合同虽没有书面约定退回厂家，但根据行业惯例，应在快过保质期的前三个月返回厂家；被告对此不予认可，认为没有退货的行业惯例，也没有约定，根据约定只有在产品存在质量问题才予以换货或退货；原告称存在上述行业惯例，但未提交确凿证据予以证实，被告亦不予认可，故本院不予认定。3、被告是否存在违约情形？从上述分析可以看出，被告存在未足额发货、搭赠试吃产品没有按合同约定兑现、没有支付返利的违约情形。 本院认为：合法的买卖合同受法律保护，双方应该按照合同约定履行各自的义务。原告根据先付款后发货的约定，总共支付被告货款469999元，但被告仅发价值441371元的货物给原告，故原告要求被告退还未予发货的货款28628元的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。快过保质期的产品双方没有书面约定退回，原告亦没有提供确凿证据证明存在退回的行业惯例，被告对此亦不予认可，故原告要求被告退还因2896件产品即将过期未予接收办理退货的货款140010元的请求，本院不予支持；被告实际认可并接收的退回产品的货款应返还给原告，被告实际接收原告退回产品940件，价值41200元，故被告应返还原告已接收退回产品货款41200元。根据合同约定，被告应按每件3元返利给原告，故原告要求被告兑现3元/件奖励（8832件）共计26496元的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。根据合同约定，被告应提供方便米饭产品2%的市场推广试吃品，但被告没有免费提供，故被告应支付原告2%试吃费用8827.42元。根据合同约定，被告应提供方便米饭产品5%的进货搭赠，但被告仅搭赠19件（按销货联单核定其价值为885元），故被告应支付原告搭赠不足的费用21183.55元（441371元×5%-885元）。被告存在违约行为，故根据合同约定应支付原告总金额5%的违约金23499.95元（469999元×5%）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告日照市莒县金穗工贸有限公司于本判决生效后十日内返还原告安徽萌发商贸有限公司未予发货的货款28628元、已接收退货产品货款41200元； 二、被告日照市莒县金穗工贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽萌发商贸有限公司奖励款26496元、2%试吃费用8827.42元、5%进货搭赠费用21183.55元； 三、被告日照市莒县金穗工贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽萌发商贸有限公司违约金23499.95元； 四、驳回原告安徽萌发商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6324元，减半收取3162元，由原告安徽萌发商贸有限公司负担1581元，由被告日照市莒县金穗工贸有限公司负担1581元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  李中明 二〇一八年十一月九日 书记员  王**梅 附证据目录清单： 原告萌发商贸公司提交如下证据：1、《日照市莒县金穗工贸有限公司与安徽萌发商贸有限公司产品总经销协议》、《补充协议》、产品代理授权书四份、函件1份[致山东莒县金穗公司（韩守平）]；2、银行汇款凭证4张、日照市莒县金穗工贸有限公司汇款账户信息、日照市莒县金穗工贸有限公司销货联单9份、函件1份（致山东金穗食品有限公司）、关于市场销售规则说明及汇总表6张；3、物流单据；4、库存照片打印件；5、安徽萌发商贸有限公司工作人员与日照市莒县金穗工贸有限公司工作人员往来短信（截图打印件）、微信记录；6、图片；7、证人单其江证言。 被告莒县金穗工贸公司提交如下证据：1、日照市莒县金穗工贸有限公司销货联单复印件14份；2、货物托运单三张；3、货物托运单1张。 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。