河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2015）中民二初字第228号原告郑州弘融商贸有限公司，住所地郑州市中原区。法定代表人杨海平，该公司总经理。委托代理人雷露露，河南英展律师事务所律师。委托代理人刘星绍，河南英展律师事务所实习律师。被告张留根，男，1954年11月8日出生，汉族。原告郑州弘融商贸有限公司与被告张留根追偿权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑州弘融商贸有限公司的委托代理人雷露露、刘星绍到庭参加诉讼，被告张留根经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告郑州弘融商贸有限公司诉称，2012年5月2日，被告与出借人张某甲签订借款合同，约定出借人张某甲向被告提供借款本金200000元，月利率为18‰，借款期限两个月，由原告为被告提供连带责任保证。合同签订当日，张某甲通过银行转账向被告支付186800元，以现金形式向被告支付13200元。被告同时向张某甲出具200000元收据。借款期满后，被告没有按照约定偿本付息。2014年12月4日，原告向张某甲履行担保义务，并达成代偿协议。同日原告以转账方式向张某甲支付借款本金及利息394260元。为维护原告合法权益，请求判令：一、被告向原告支付代偿款394260元及利息（按合同约定月利率18‰计算至实际还款日止）；二、诉讼费用由被告承担。原告郑州弘融商贸有限公司为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：第一组证据：自中原区工商局调取的有限责任公司变更登记申请书、企业名称变更核准通知书，用以证明2013年7月23日，郑州融汇投资担保有限公司变更名称为郑州弘融商贸有限公司。郑州弘融商贸有限公司作为本案原告，主体适格。第二组证据：2012年5月2日的借款合同一份，用以证明被告与出借人张某甲签订借款合同，由原告为被告向出借人提供连带责任保证，合同同时还对被告借款的其它相关事项作了详细的约定。第三组证据：收据、中国工商银行网上银行电子凭证各一份，用以证明在借款合同签订当日，出借人张某甲通过中国工商银行向被告转账186800元，其余13200元以现金方式于同日交付被告。被告在收到200000元款项后，出具收据。第四组证据：原告与张某甲签订的代偿协议，用以证明原告作为该笔借款的连带责任保证人，于2014年12月4日与出借人张某甲达成代偿协议，约定由原告向出借人履行担保义务，代被告张留根向出借人偿还本息共计394260元。第五组证据：电子银行交易回单，用以证明《代偿协议》签订当日，原告以转账的方式，通过中国农业银行将394260元代偿款支付给出借人张某甲，履行了自己作为担保人的代偿义务，同时获得了对被告张留根追偿的权利。被告张留根未作答辩未提交证据材料。被告张留根经本院合法传唤未出庭对原告提交的证据材料进行质证，视为放弃质证权利，原告提交的证据真实、合法，可以证明被告张留根向张某甲借款，原告为该笔借款提供担保以及借款到期后原告承担保证责任代被告偿还借款本息的事实，本院予以采信。基于上述证据及当事人陈述，本院确认本案法律事实如下：2012年5月2日，案外人张某甲作为出借人与作为借款人的被告张留根、作为保证人的郑州融汇投资担保有限公司签订借款合同一份，约定被告张留根向张某甲借款200000元，期限两个月，自2012年5月2日至2012年7月1日，借款利率为月利率18‰，郑州融汇投资担保有限公司为该笔借款提供连带责任保证。合同第十七条约定若被告张留根未按合同约定按时、足额偿还借款本息，自逾期之日除按实际占用天数向张某甲支付利息外，另按日向张某甲支付违约金，标准为逾期额的万分之五，并按相同标准向郑州融汇投资担保有限公司支付债务追偿费；若被告张留根未按时足额向张某甲履行还款义务而导致员工履行担保责任而向张某甲垫款的，被告张留根应向原告支付代垫款及利息、及垫款额的10%的垫款补偿金。同日，被告张留根向张某甲出具收据一张，内容为“今收到张某甲人民币贰拾万元整，200000.00，系付借款”。借款到期后，被告张留根未偿还张某甲借款本金及利息。2013年7月23日，郑州市工商行政管理局中原分局核准郑州融汇投资担保有限公司企业名称变更为郑州弘融商贸有限公司。2014年12月4日，原告郑州弘融商贸有限公司与张某甲签订代偿协议一份，协议约定经原告与张某甲对账，双方均认可截止2014年12月1日，张留根共欠张某甲借款本金200000元、利息194260元，原告需要向张某甲支付的代偿款为上述本金及利息，原告履行代偿义务后，取得对张留根的追偿权。同日，原告通过中国农业银行向张某甲转账支付394260元。庭审中，原告表示代偿协议中约定的利息194260元，是在依据合同约定计算出的借款利息及违约金相加后，在其基础上原告与张某甲协商约定的数额。本院认为，被告张留根经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了答辩、举证、质证的权利，应承担对其不利的法律后果。被告张留根、案外人张某甲于2012年5月2日签订了借款合同，被告张留根于签订合同当天收到张某甲交付的借款本金200000元，被告张留根与张某甲之间的借款合同成立并生效。原告郑州弘融商贸有限公司作为保证人签订该借款合同，自借款合同生效之日与被告张留根、张某甲之间成立保证合同关系。借款到期后，被告张留根未向张某甲偿还借款本金及利息，其行为构成违约。张某甲向原告主张清偿借款本金及利息，符合三方的约定和法律规定，原告在承担保证责任后有权向被告张留根追偿。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。原、被告在借款合同中并未对担保的范围作出约定，原告应对全部债务承担担保责任。原告与张某甲签订的代偿协议约定，清偿的数额包括本金及计算至2014年12月1日的借款利息，依据原告的陈述，原告与张某甲是将合同约定的违约金并入利息进行计算。借款合同中约定借款利率为月息18‰，违约金计算标准为日万分之五，原告同时主张利息和违约金，经折算后计算标准过高，本院酌定按照年利率24%计算借款到期后利息和违约金的总额。截止2014年12月1日，被告应偿还张某甲借款本金200000元，借款期内利息7200元（200000元18‰2），借款期满至2014年12月1日之间利息与违约金的总额116000元（200000元24%÷1229），以上共计323200元。原告承担担保责任应以被告承担的债务为限，对超出被告承担债务的部分，原告虽已向张某甲清偿，但其清偿标的已超出担保范围，故原告再向被告追偿，没有法律依据。原告主张被告支付其代偿款的利息，借款合同中虽约定在原告履行担保责任代偿债务后，被告应当支付代偿款的利息，但并未约定该利息的标准，故原告按照主债务利息标准月18‰主张垫付款项的利息，没有事实及法律依据。原告代偿债务后，利息损失实际发生，本院认为参照合同中约定的被告向原告支付债务追偿费的标准即月息15‰（日万分之五）计算代偿费用的利息，未超出被告签订合同时对利息的预期，也能保护原告的合法权益，较为适宜。综上，原告主张被告支付其代偿款394260元，本院对其中323200元予以支持，对剩余部分不予支持。被告应当自原告代偿债务后按月息15‰支付代偿款的利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张留根于本判决生效后十日内偿还原告郑州弘融商贸有限公司323200元及利息（以323200元为基数自2014年12月4日起按照月息15‰计算至本判决限定还款之日止）；二、驳回原告郑州弘融商贸有限公司的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7214元、公告费260元，共计7474元，由原告郑州弘融商贸有限公司负担1066元，被告张留根负担6408元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  张燕杰代理审判员  毛大帅代理审判员  沈德田二〇一五年十一月十五日书 记 员  罗梦宇