广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0703民初3746号原告：何仁彬，男，汉族，1969年8月10日出生，住重庆市荣昌县，委托诉讼代理人：左缅章，广东金浓律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈活强，广东金浓律师事务所实习律师。被告：陈城，男，汉族，1983年1月4日出生，住广东省始兴县，委托诉讼代理人：张育华，广东众同信律师事务所律师。第三人：刘玄勇，男，汉族，1976年11月27日出生，住重庆市荣昌县，第三人：何仁国，男，汉族，1966年6月4日出生，住重庆市荣昌县，两第三人共同委托诉讼代理人：左缅章，广东金浓律师事务所律师。第三人共同委托诉讼代理人：陈活强，广东金浓律师事务所实习律师。原告何仁彬诉被告陈城，第三人刘玄勇、何仁国合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月29日立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告及两个第三人的委托诉讼代理人左缅章、陈活强，被告的委托诉讼代理人张育华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还欠款10万元及利息（以10万元为本金，按照中国人民银行同期同类逾期贷款利率自2017年12月31日起计至全部款项还清之日止）；2.由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2015年3月20日，原告与何仁国、刘玄勇合伙经营江门市蓬江区天御贸易行（以下简称天御贸易行），总投资额为960000元。投资后，原告占合伙企业股份的50%，何仁国、刘玄勇各占合伙企业股份的25%。原告于2016年8月1日将持有的天御贸易行12.5%股份作价125000元转让给被告，以合伙投资协议四方签署的形式签定了股权转让。2016年8月1日，原告收到被告支付的股权转让款现金25000元。2017年12月13日，被告书面承诺在2017年12月30日结清剩余股权转让款100000元，但至今仍未结清，原告催收无果，因此起诉。原告向本院提供的证据如下：身份证2份，《收据》1份，欠款确认书（欠条）1份，《天御贸易行合伙投资协议》2份，营业执照2份，《天御贸易投资借款条》1份，《中国建设银行银行卡客户交易明细清单》1份，《战略联盟合作协议书》1份，《费用申请表》12份，《天御贸易业务用酒申请单》1份，名片1份，《中国建设银行网上银行转账汇款电子回单》2份。被告陈城辩称，1.本案案由不是股权转让纠纷，应为公司设立纠纷。双方签订的《天御贸易行合伙投资协议》约定，要注销蓬江区天御贸易行，再注册成立合伙企业江门市蓬江区天御贸易行，也就是双方合伙约定设立公司，双方之间不存在任何的股权转让。此外，蓬江区天御贸易行也仅仅是个体工商户，不存在股权转让的实质条件。2.被告依约履行了《天御贸易行合伙投资协议》的全部义务，并超额支付了投资款，至今原告及第三人均没有设立协议约定的江门市蓬江区天御贸易行，双方在设立合伙企业的过程中，引发不同意见，最终四方不了了之。在设立过程中，由于合同约定刘玄勇为合伙事务执行人，未能设立合伙企业的责任首先应由刘玄勇承担，其他合伙人连带承担。因此，请法院驳回原告的诉讼请求。被告陈城向本院提交证据如下：《天御贸易行合伙投资协议》1份，《企业信用信息公示报告》1份，转账单1份，《借记卡账户历史明细清单》1份。第三人何仁国述称，同意原告对被告的诉讼请求。第三人何仁国没有向本院提交证据。第三人刘玄勇述称，由于被告在本案中质疑委托诉讼代理人的代理资格，所以代理人不代表刘玄勇发表意见，待庭审后向刘玄勇征询后再作出答复。第三人刘玄勇庭审后至今没有向本院作出答复，也没有向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合诉辩双方的意见，并经审核认定双方当事人提交的证据，本院查明：1.何仁彬、刘玄勇、何仁国之间的合同关系。蓬江区天御贸易行的企业类型为个体工商户，注册日期为2013年8月7日，营业执照登记的经营者为刘玄勇。2015年3月20日，何仁彬、刘玄勇、何仁国签订《天御贸易行合伙投资协议》，约定三方共同出资合伙成立江门市蓬江区天御贸易行，总投资金额为960000元。何仁彬出资460000元，占合伙企业股份的50%，何仁彬多出资40000元，属于增资款项；刘玄勇出资230000元，占合伙企业股份的25%；何仁国出资230000元，占合伙企业股份的25%。合伙企业成立注册日期为2013年8月8日，因前合伙人退出，重组合伙成立日期为2015年3月20日（注册新公司执行办理中，新公司名称待定），全体合伙人委托刘玄勇为合伙企业事务执行人。若有他人申请入伙的，必须经各合伙人协商一致同意，并重新签订合伙协议方能入伙。2.何仁彬、刘玄勇、何仁国、陈城之间的合同关系。2016年8月1日，何仁彬、刘玄勇、何仁国、陈城签订《天御贸易行合伙投资协议》，约定四方共同出资合伙成立江门市蓬江区天御贸易行，总投资金额为960000元。何仁彬出资375000元，占合伙企业股份的32.5%；刘玄勇出资230000元，占合伙企业股份的25%；何仁国出资230000元，占合伙企业股份的25%；陈城出资125000元，占合伙企业股份的12.5%。何仁彬、陈城多出资的40000元，属于增资款项。合伙企业成立注册日期为2013年8月8日，因前合伙人退出，重组合伙成立日期为2016年8月1日起（注册新公司执行办理中，新公司名称待定），全体合伙人委托刘玄勇为合伙企业事务执行人。各合伙人如中途向他人转让股份，应先通知其他合伙人，同等条件下，其他合伙人有优先受让权。上述协议签订后，合伙体开展经营。根据何仁彬提供的2016年12月至2017年6月《费用申请表》，以及《天御贸易业务用酒申请单》，该申请表、申请单的落款处陈城作为负责人签字审批。2017年1月，合伙体向各合伙人按股份比例借款，用作投资广东台椰食品有限公司（台椰集团）。2017年6月10日，刘玄勇作为签约代表，以蓬江区天御贸易行的名义与广东台椰食品有限公司签订《战略联盟合伙协议书》，约定由蓬江区天御贸易行交纳3888888元的加盟费，以投资经营“（喜庆）头道奶”系列产品。2017年6月18日，陈城在《战略联盟合伙协议书》尾部空白处签名确认“第一期上交1888888元加盟投资资金，天御公司还有20万加盟投资资金没有上交台椰集团，2017年10月1日前天御公司要把剩余20万加盟投资资金上交到台椰集团。如2017年10月1日没有上交，从分红百分百扣除。”3.何仁彬与陈城之间的合伙份额转让。2016年8月1日，刘玄勇见证，何仁彬出具《收据》，内容为“陈城入股款人民币现金25000元，剩余100000元入股款在2017年12月30日全部付清。”2017年12月13日，陈城以“欠款人”的身份出具欠条（没写标题），内容为“因陈城入股天御公司，现欠何仁彬入股资金100000元整，于2017年12月30日结清。”本院认为：本案是合伙协议纠纷，立案时将案由定为股权转让纠纷不妥，法庭已在诉讼中向各方当事人释明，现予订正。何仁彬、刘玄勇、何仁国于2015年3月20日签订的《天御贸易行合伙投资协议与何仁彬、刘玄勇、何仁国、陈城于2016年8月1日签订的《天御贸易行合伙投资协议》均约定合伙企业注册日期为2013年8月8日，为同一合伙体，虽然未注销“蓬江区天御贸易行”，再成立“江门市蓬江区天御贸易行”，但各方已经以“蓬江区天御贸易行”作为合伙体开展经营，且“蓬江区天御贸易行”与“江门市蓬江区天御贸易行”在实际商号上并无本质区别，故本院认定四方的合伙关系合法成立，四方所签《天御贸易行合伙投资协议》受法律保护。比对2015年3月20日《天御贸易行合伙投资协议》与2016年8月1日《天御贸易行合伙投资协议》，何仁彬的合伙份额减少了，可以初步判定何仁彬将合伙份额转让了12.5%给陈城，作价125000元。2016年8月1日，即四方签订《天御贸易行合伙投资协议》的同一日，经刘玄勇见证，何仁彬出具《收据》确认收到了陈城的入股款25000元，尚欠余款100000元，进一步证实了何仁彬将合伙份额的12.5%转让给了陈城。2017年12月13日，陈城本人出具欠条，明确确认因入股合伙尚欠何仁彬入股资金100000元，完整地证实了何仁彬与陈城之间的合伙份额转让事实。诉讼中，刘玄勇、何仁国均表示同意何仁彬转让合伙份额给陈城，四方也重新签订《天御贸易行合伙投资协议》，合伙体也展开了经营，故本院认定何仁彬转让部分合伙份额给陈城合法有效，陈城应按欠条确认的欠款金额支付受让款给何仁彬。综上所述，何仁彬诉请陈城支付合伙份额转让余款100000元及利息损失合法合理，本院予以支持，其中利息损失实为违约责任，按人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款的规定，判决如下：被告陈城应自本判决发生法律效力之日起十日内支付合伙份额转让款100000元及利息损失给原告何仁彬（利息损失以100000元为本金按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%计算，自2017年12月31日起计至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2339元，财产保全费1120元，合计3459元，原告何仁彬已预交，由被告陈城负担。本判决生效后，原告何仁彬预交的受理费、财产保全费共3459元，本院予以退回。被告陈城应向本院补缴受理费2339元，财产保全费1120元，合计3459元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  肖 剑人民陪审员  陈小青人民陪审员  钟伟玲二〇一八年十一月二十日法官助理梁沛杰书记员张晓莹