河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终4922号上诉人(原审原告）：张留栓，男，1963年4月6日出生，汉族，住河南省洛阳市瀍河回族区。上诉人(原审被告）：张彦杰，男，1974年1月15日出生，汉族，住河南省洛阳市老城区。委托诉讼代理人：张增文，系张彦杰父亲。上诉人张留栓因与上诉人张彦杰身体权纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院(2018)豫0304民初873号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。张留栓上诉请求：1、赔偿精神损害费12000元；2、赔偿误工费等收入损失4568.66元；3、承担案件受理费。事实和理由：张彦杰和张留栓是邻居。2017年5月，张彦杰将张留栓家出路用杂物堵塞，2017年6月18日，又将张留栓大门外用砖堵住，张留栓在拆被堵砖时，被张彦杰用砖砸伤头部，住洛阳市第三人民医院治疗，后经法医鉴定为轻微伤。一审法院仅对张留栓的医药费、误工费等损失进行了判决，但是对于张留栓提出的精神损失并未支持，在计算误工费时也未按实际的工资损失计算，故提起上诉。张彦杰辩称，张留栓的伤不是张彦杰加害所致，两者之间是邻里关系，对于瀍河公安分局的处理决定，答辩人已经向法院起诉，目前该案件上没有结论，因此张留栓的伤答辩人不应当赔偿。张彦杰上诉请求：1、驳回一审判决；2、依法变更一审判决上的错误问题；3、一、二审案件诉讼费由张留栓承担。事实和理由：2017年6月18日晚9时许，张彦杰与张留栓家发生宅基地纠纷，先由张留栓全家商量后，一起拆西面砖垛和北面栅栏，张彦杰与父亲看见后就去拆张留栓家后来在东面垒的砖墙，两家在拆东西过程中，双方互投砖头和杂物。张留栓当时在西面用手在拆砖垛，因砖垛比较高，不小心碰到头才流血，却认为是张彦杰扔砖头砸伤。张留栓次日才到第三人民医院就诊，住院7天，后16天到公安机关鉴定为轻微伤，但当时张留栓头部伤有大小不等和擦伤共有4处。然而瀍河区公安局在没有任何证据的情况下，就认定张留栓的伤是由张彦杰砸伤的。张留栓辩称，瀍河区公安分局处罚张彦杰后，他们进行复议被驳回，他们又去法院起诉，法院也维持了公安局的处罚决定。当时答辩人被砸伤后，110联动中心接答辩人到医院进行急诊，后来看到严重才住院治疗。对于答辩人的伤有鉴定结论可以证明。张留栓向一审法院起诉请求：1.赔偿精神损害费12000元；2.赔偿医药费3756.03元、伤情鉴定费80元，陪护费、营养费等2000元；3.赔偿误工费等收入损失4568.66元；4.案件受理费由张彦杰承担。一审法院认定事实如下：经洛阳市公安局瀍河分局查明，2017年6月18日21时许，在洛阳市××区××组，因宅基地纠纷，张留栓与张彦杰在争议地块发生冲突期间，张彦杰从里面拆除张留栓家之前垒砌的围墙时抛掷砖头，将墙外的张留栓头部砸伤，后经鉴定张留栓损伤程度属轻微伤。洛阳市公安局瀍河分局遂决定对张彦杰以故意伤害行政拘留五日，并处罚款200元。同月19日，张留栓入住洛阳市第三人民医院住院治疗，共住院8天，花费医疗费3756.03元，住院期间陪护两人，出院医嘱显示建议休息一个月。因伤情鉴定需要，张留栓2017年7月4日花费检查费80元。2018年5月25日，洛阳市公安局出具行政复议决定书认为，洛阳市公安局瀍河分局认定张彦杰实施了拆除张留栓家垒砌的围墙并向墙外抛掷砖头将张留栓头部砸伤，决定对张彦杰行政拘留五日并处200元罚款的行政处罚并无不当，但自受理案件到作出处罚决定，超出了治安案件办理期限的规定，因此洛阳市公安局瀍河分局办理该治安案件超期的行为违法，但该违法情形对申请人（张彦杰）权利不产生实际影响，申请人要求撤销行政处罚决定的复议申请不予支持，遂作出决定如下：确认洛阳市公安局瀍河分局作出的该行政处罚决定违法。张彦杰已向洛阳铁路运输法院提起诉讼。一审法院认为：洛阳市公安局认定行政处罚决定违法，但并未撤销，虽张彦杰提起诉讼，但无法确定其提起诉讼的具体内容，故本案依据洛阳市公安局的行政复议决定书认定张彦杰抛转致使张留栓受伤，张留栓要求张彦杰赔偿的合法合理部分依法予以支持。张留栓的医疗费3756.03元、伤情鉴定费80元予以认定。陪护费由于张留栓并未提交陪护人员的误工损失，故依据河南省2017年度居民服务业和其他服务业职工平均工资36848元计算8天即1615.25元（36848元/年/人÷365天/年×8天×2人）。营养费该院酌定每天30元，住院8天，共计240元。由于张彦杰未能向该院提交合法有效的误工证明，故依据2017年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元予以计算即3077.26元（29557.86元/年÷365天/年×38天）。关于精神损害费结合本案的具体案情，依法不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、张彦杰于本判决生效之日起十日内赔偿张留栓医疗费3756.03元、伤情鉴定费80元、陪护费1615.25元、营养费240元、误工费3077.26元，共计8768.54元；二、驳回张留栓其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元由张彦杰承担。二审中，张留栓提交如下证据：1、洛阳铁路运输法院（2018）豫7102行初46号行政判决书一份，2、洛阳九州中医肿瘤医院出具的证明一份。张留栓通过上述证据说明：公安机关对张彦杰的处罚没有被撤销，张留栓的具体误工时间。张彦杰对上述证据的质证意见是，对于判决书我已经上诉二审还没有判决，误工证明与本案无关。本院除与原审查明的事实一致外，另查明，1、2018年10月15日郑州铁路运输中级法院作出（2018）豫71行终225号行政判决书，判决驳回了张彦杰在一审要求撤销瀍河分局作出的10044号处罚决定和市公安局作出的87号复议决定的诉讼请求。2、洛阳九州中医肿瘤医院出具证明说明，张留栓在职期间于2017年6月19日至2017年7月6日因外伤住院缺勤18天。本院认为：张彦杰因为邻里纠纷用砖头将张留栓砸伤，该事实由洛阳市公安局瀍河分局作出的处罚决定书予以证明，故张留栓因为被砸伤所受到的各项损失均应由张彦杰负担。对于张留栓上诉称一审法院没有计算其精神抚慰金和认定误工费过低的诉求，本院认为，张留栓所受到的伤害并未达到伤残的地步，且本案是因为邻里之间的纠纷而产生，因此本案不适用支付精神抚慰金。对于误工费，根据张留栓所在单位出具的证明，张留栓在2017年6月19日至2017年7月6日期间仅缺勤18天，该18天就是张留栓的实际误工时间，而一审法院却将医院建议的出院后休息一个月的时间，作为张留栓误工的时间来计算误工费，属于认定事实错误，本院二审予以纠正。由于张留栓在二审仍未提交其实际收入情况，故本院也按照2017年度河南省城镇居民人均可支配收入来计算其误工费，并将张留栓的误工费重新核定为1458元（29557.86元/年÷365天/年×18天）。张彦杰该部分上诉请求有理，本院予以支持。综上所述，张留栓的上诉请求不能成立，应予驳回；张彦杰的上诉请求部分有理，本院部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市瀍河回族区人民法院(2018)豫0304民初873号民事判决第二项；二、变更河南省洛阳市瀍河回族区人民法院(2018)豫0304民初873号民事判决第一项为“张彦杰于本判决生效之日起十日内赔偿张留栓医疗费3756.03元、伤情鉴定费80元、陪护费1615.25元、营养费240元、误工费1458元，共计7149.28元”；三、驳回张彦杰的其他上诉请求；四、驳回张留栓的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元由张彦杰负担100元，由张留栓负担150元；二审案件受理费600元，由张彦杰负担240元，由张留栓负担360元。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一八年十一月七日书记员  蒋 超