湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)衡中法民三终字第221号上诉人（原审原告）华耀城（衡阳）有限公司。法定代表人许主奇，该公司董事长。委托代理人贺永隽，衡洲律师事务所律师。委托代理人朱宾信，该公司法务经理。上诉人（原审被告）杨爱丽。委托代理人唐为，湖南居安律师事务所律师。上诉人华耀城（衡阳）有限公司（以下简称华耀公司）因与上诉人杨爱丽劳动争议纠纷一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院(2015)石民一初字第129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月21日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。上诉人华耀公司的委托代理人贺永隽、朱宾信，上诉人杨爱丽的委托代理人唐为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2013年6月25日，被告杨爱丽进入原告公司担任人力行政部副总经理一职并签订一份劳动合同，约定合同期限自2013年6月25日起至2014年6月24日止，被告月工资为10966.50元/月，加班工资为4033.50元/月，试用期为两个月。被告于2013年8月1日办理转正手续，转正后税前工资为17000元/月。华耀公司均在当月15日以银行转账形式支付上月工资。2014年5月13日，原告以被告在聘用期间不适合本岗位，并经调整后仍不能胜任新岗位工作为由，书面通知被告解除劳动合同，该通知书于当日送达给被告，被告收到该通知书后即离开公司。被告在离开公司前即2014年5月1日至13日工资原告尚未支付给被告。另查明，被告到原告单位入职后，即享受原告公司规定的住房补贴条件。每月可领取1000元的住房补贴，2013年6月25日至12月31日被告的住房补贴已经领取，因住房补贴每半年支付一次，被告1-5月份的住房补贴应当在7月10日才能报销，故被告2014年1月1日至5月13日的住房补贴原告尚未支付给被告。经核算被告离开原告公司前12个月的平均工资为16667元/月。后被告为维护自身权益，向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：1、原告依法支付被告经济补偿金17780元，并依法支付违法解除劳动合同赔偿金35560元；2、原告补发违法克扣被告2014年3月工资1133.33元，并支付违法赔偿金1133.33元；3、原告未提前30日通知申请人解除劳动合同应支付被告一个月工资17000元；4、原告支付被告2014年年终奖7083元；5、原告支付被告住房补贴11000元及交通费补助318.5元；6、原告支付被告2014年5月1日至13日13天工资。2014年12月20日，衡阳市劳动人事争议仲裁委员会作出衡市劳仲裁[2014]第356号仲裁裁决书，裁决内容为：1、申请人华耀城（衡阳）有限公司与申请人杨爱丽劳动关系解除；2、被申请人自仲裁裁决书生效后五日内一次性支付被告杨爱丽解除劳动关系经济补偿金9090元；3、被申请人自本裁决书生效后五日内一次性支付代通知金17000元；4、被申请人自本裁决书生效后五日内一次性支付申请人2014年5月1日至2014年5月13日工资共计10161元。5、被申请人自本裁决书生效后五日内一次性支付申请人杨爱丽2014年1月1日至5月14日期间的住房补贴5000元；原告不服该仲裁裁决，诉至法院。原审认为，本案争议焦点为：1、原告解除与被告的劳动关系是否符合法律规定；2、原告应当支付给被告的经济补偿金、代通知金、工资和住房补贴是多少及是否有法律依据。原审认为，华耀城公司系依法成立的企业法人，具有合法的用工主体资格，被告作为完全民事行为能力和劳动能力的自然人，亦具有合法的劳动者主体资格，双方签订劳动合同合法有效，2014年5月13日，原告向被告送达了一份衡华耀城字[2014]第013号解除劳动合同通知书，解除劳动合同原因为被告在聘用期间不适合所聘岗位，并在岗位调整后仍不能胜任新岗位的工作，根据《劳动合同法》第四十条之规定，用人单位以书面形式解除劳动合同，应提前30日通知劳动者，因原告未提前30日通知被告，故原告应额外支付一个月工资即17000元给被告理由成立，予以支持。被告不能胜任所聘岗位工作，经调整后仍不能胜任新岗位工作，依法解除劳动合同，符合法律规定，但依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定原告应向被告支付经济补偿金，因被告的工资高于本市在岗职工平均工资的三倍，原告向被告支付经济补偿金的标准应按照职工平均工资的三倍支付，具体支付标准为9090元（3030×3×1个月＝9090元），被告到原告单位入职后，符合员工享受住房补贴的条件。每月享受1000元的住房补贴，2013年6月25日至12月31日的住房补贴已经领取，因住房补贴每半年支付一次，被告2014年1月1日至5月13日的住房补贴原告尚未支付。原告应向被告支付住房补贴5000元。作为用人单位原告有责任和义务及时发放员工工资，故原告应当支付2014年5月1日至2014年5月13日的工资10161元给被告（17000÷21.75×13天＝10161）。被告要求原告支付2014年3月被克扣的工资及2104年年终奖因其不能提供计发上述费用的依据及相关证据予以印证，对于其请求本院不予支持。被告要求原告支付318.5元交通费因被告不能证明其在公司履行了相关探亲假的手续，对于被告的该项请求本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十条、第四十六条、第四十七条之规定判决：一、原告华耀城（衡阳）有限公司与被告杨爱丽劳动关系解除；二、原告华耀城（衡阳）有限公司一次性支付被告杨爱丽解除劳动关系经济补偿金9090元；三、原告华耀城（衡阳）有限公司一次性支付被告杨爱丽代通知金17000元；四、原告华耀城（衡阳）有限公司一次性支付被告杨爱丽2014年5月1日至2014年5月13日工资共计10161元。五、原告华耀城（衡阳）有限公司一次性支付被告杨爱丽2014年1月1日至5月14日期间的住房补贴5000元；六、驳回被告杨爱丽的其他仲裁请求。上述二、三、四、五项判决限在本判决生效后10日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告华耀城（衡阳）有限公司负担。宣判后，上诉人华耀公司不服原审判决，向本院提起上诉称，双方提供的住房补贴制度规定员工离职不满月的据实计算，据此杨爱丽的住房补贴应该是4500元，故请求依法改判。上诉人杨爱丽答辩称，上诉人华耀公司的上诉理由不成立，请求驳回其上诉请求。上诉人杨爱丽亦不服，向本院上诉称，上诉人华耀公司系违法解除与其劳动关系及违法克扣其工资，应支付其违法解除劳动关系赔偿金35560元及违法赔偿金1133.33元，并判决华耀公司支付其2014年年终奖7083元，住房补贴11000元及交通补助费318.5元。上诉人华耀公司答辩称，杨爱丽的上诉请求不成立，住房补贴也只应支付其4500元，故请求驳回杨爱丽的上诉请求。在本院指定的证据交换期间，上诉人华耀公司、杨爱丽均未向本院提交新的证据。经审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，劳动者不能胜任所聘用的岗位，经调整后仍不能胜任新岗位工作的，用人单位可以解除与该劳动者的劳动关系，但应提前30日通知劳动者，否则应支付劳动者一个月工资。据此，本案中上诉人华耀公司解除与上诉人杨爱丽的劳动关系，不属于违法解除，不需向杨爱丽支付违法解除劳动关系赔偿金。原审法院依据本案事实及法律规定，判决华耀公司支付杨爱丽经济补偿金9090元及代通知金17000元符合法律规定，故杨爱丽提出华耀公司应支付其违法解除劳动关系赔偿金35560元的上诉请求不成立，本院不予支持。另当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人杨爱丽未提供确实充分的证据证明华耀公司克扣了其2014年3月份的工资、并向公司其他员工发放了2014年年终奖，以及其提供的车票是其公司批准的探亲假期间支出的费用，应承担举证不能的民事责任。故杨爱丽提出华耀公司应支付其克扣的2014年3月工资1133.33元及违法赔偿金1133.33元、2014年年终奖7083元以及交通补助费318.5元的上诉理由亦不成立，本院不予支持。根据华耀公司住房补贴制度，杨爱丽每月享受1000元的住房补贴。日常生活中，房屋租住一般也是按月计收。杨爱丽2013年的住房补贴已经领取，杨爱丽2014年5月13日离职，原审按月判决华耀公司支付2014年1月至5月的住房补贴5000元并无不当，故杨爱丽上诉称华耀公司应支付其住房补贴11000元、华耀公司上诉称其只应支付杨爱丽4500元住房补贴的上诉理由均不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费免收。本判决为终审判决。审判长  黄志英审判员  严 君审判员  谭丽平二〇一五年十一月二十六日书记员  王 露