广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 行 政 判 决 书 （2017）桂0103行初83号 原告杨德抗，男，出生，壮族，住南宁市。 委托代理人陈世华，广西双贺律师事务所律师。 委托代理人黄升，广西双贺律师事务所实习律师。 被告南宁市工商行政管理局高新技术产业开发区分局，地址：南宁市科园大道68号。 负责人裴文林，该分局分局长。 委托代理人韦敏，该分局工作人员。 委托代理人黄路华，该分局工作人员。 第三人广西鸿磊贸易有限责任公司，住所地：南宁市科园大道33号盛世龙腾A单元A-1503号。 法定代表人杨德抗。 原告杨德抗诉被告南宁市工商行政管理局高新技术产业开发区分局（以下简称高新工商分局）工商行政登记一案，于向本院提起行政诉讼。本院于2017年5月31日立案后，于向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于公开开庭审理了本案。原告的委托代理人陈世华、黄升，被告的委托代理人韦敏、黄路华到庭参加诉讼，第三人广西鸿磊贸易有限责任公司（以下简称鸿磊贸易公司）经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告杨德抗诉称，其是第三人鸿磊贸易公司原股东，2014年10月31日经工商变更登记，原告将50%的股权转让给宁意求，法定代表人由原告变更为张家著。变更登记后，原告已退出第三人的经营。2017年3月14日，经原告在被告处查询工商登记档案，发现在2017年1月3日原告的身份信息被第三人盗用。第三人在没有告知原告的情况下，伪造原告签名，并向被告提交虚假的2017年1月3日公司登记（备案）申请书、法定代表人信息及2016年12月23日股权转让协议书、公司章程修正案、股东会决议等材料，向被告提出公司变更登记的申请。被告于当日受理并准予第三人的变更登记申请，将原告变更为第三人的股东、法定代表人及备案为执行董事。原告对上述变更登记事项完全不知情，变更登记申请材料中涉及的所有原告的签名均不是原告本人亲自签字，且原告并没有收到股权转让协议中的股权转让款，该签字事后没有得到原告的追认。因此，第三人的申请变更登记材料在实质上是不合法的，导致被告作出了错误的登记行为，应予以撤销。原告经查询得知第三人利用仿冒原告的签字材料进行变更登记的情况后，曾向被告提出撤销第三人的变更登记，但被告没有依职权进行调查取证，更没有将变更登记予以撤销。原告认为，被告核准第三人的变更登记，将原告登记为股东、法定代表人以及高级管理人员备案等行政行为并非原告的真实意思表示，第三人提交虚假材料，伪造原告的签名，而被告未尽到审查义务，在原告不知情、未亲自到场且没有核实原告亲自授权的情况下，对第三人的申请错误登记，侵犯了原告的合法权益。该变更登记的行政行为即使形式上合法，实质上也是不合法的，因其所依据的事实虚假，符合具体行政行为主要证据不足的法定情形。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；”被告拒绝纠正错误登记行为，给原告造成了严重影响，为维护合法权益，原告依法提起诉讼，请求法院：一、判决撤销被告于将原告登记为鸿磊贸易公司的股东（投资人）、法定代表人、执行董事的行政行为。二、本案受理费由被告承担。 原告杨德抗向本院提供了以下证据： 1、《公司登记（备案）申请书》，证明第三人申请公司变更登记； 2、《法定代表人信息》，证明原告的签名不是本人亲自书写； 3、《董事、监事、经理信息》，证明未经原告的签字确认； 4、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，证明第三人授权职员古中莹办理变更登记手续，原告未参与申请变更； 5、登记提交材料规范，证明被告的材料告知书； 6、《股权转让协议书》，证明变更登记内容； 7、鸿磊贸易公司章程修正案； 8、鸿磊贸易公司股东会决议； 9、《股权转让协议书》； 证据7-9证明原告的签名不是本人亲自书写； 10、企业信用查询信息，证明2017年1月3日第三人工商变更登记的全部信息； 11、谈话录音光盘及文字翻译，证明2017年3月14日原告与被告工作人员在南宁市××大道火炬大厦××楼高新工商分局大厅取号窗口的谈话录音，被告拒绝对2017年1月3日变更登记的实质内容进行核实，违反《中华人民共和国行政许可法》第三十四条第二款及《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称公司登记管理条例）第五十一条第（二）项的程序规定。 被告高新工商分局辩称，一、，第三人向被告提出了关于公司股东、法定代表人、执行董事变更登记的申请，并向被告提交了相关材料。被告工作人员收到变更的申请材料后，依据公司登记管理条例以及相关法律的规定，对该公司变更登记申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行了形式审查。经审查，该公司提交的变更登记申请材料齐全、符合法定形式，被告依法作出准予变更登记的决定。因此，原告认为被告“未尽到审查义务”的主张是不成立的。二、原告从未向被告提出请求，亦从未提交任何证明材料来证明本次登记中所提交的材料为虚假材料，故原告称被告“拒绝纠正错误登记行为”的主张毫无理由和依据。被告在本次变更登记的行政许可中已经依法履行了审查职责，且原告来被告处复印本次变更材料时被告亦依法予以配合，未曾有刁难行为，故被告不存在行政不作为。综上所述，第三人的变更申请材料齐全、符合法定形式，被告受理、核准其股东（投资人）、法定代表人、执行董事变更登记的行政许可行为事实清楚、证据充分、适用法律准确、内容适当、程序合法，请求法院维持被告作出的第三人变更登记具体行政行为。 被告高新工商分局向本院提供了以下证据： 第一组证据：2011年6月鸿磊贸易公司设立登记材料，包括：1、公司设立登记目录；2、《公司设立登记申请书》；3、《公司股东（发起人）出资信息》；4、《董事、监事、经理信息》；5、《法定代表人信息》；6、公司设立登记提交材料规范；7、《指定代表或者共同委托代理人的证明》；8、鸿磊贸易公司章程；9、鸿磊贸易公司第一次股东会决议；10、鸿磊贸易公司法定代表人、执行董事、经理、监事任职证明；11、杨德抗、古蕃槐的居民身份证；12、鸿磊贸易公司企业法人营业执照副本（2011年6月17日）；13、《房屋租赁协议》及邕房权证字第××号《房屋所有权证》；14、《企业名称预先核准通知书》；15、《公司登记注册入资证明》；16、汇力验字[2011]第0589号《验资报告书》；17、中国工商银行现金存款凭证；18、广西汇力会计师事务所有限公司企业法人营业执照副本；19、企业登记证照颁发及归档记录表。 第二组证据：鸿磊贸易公司年检材料，包括：1、年检材料目录；2、2011年度公司年检报告书；3、2012年度公司年检报告书； 第三组证据：2014年9月11日鸿磊贸易公司变更登记材料，包括：1、变更材料目录；2、《准予变更登记通知书》；3、收到材料凭据；4、企业登记证照颁发及归档记录表；5、《公司登记（备案）申请书》；6、《法定代表人信息》；7、《董事、监事、经理信息》；8、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；9、公司设立登记提交材料规范；10、鸿磊贸易公司股东会决议；11、鸿磊贸易公司章程修正案；12、《租赁合同》；13、广西壮族自治区工业和信息化委员会《证明》；14、鸿磊贸易公司企业法人营业执照副本（2011年6月17日）。 第四组证据：2014年10月31日鸿磊贸易公司变更登记材料，包括：1、《准予变更登记通知书》；2、收到材料凭证；3、企业登记证照颁发及归档记录表；4、《公司登记（备案）申请书》；5、《法定代表人信息》；6、《董事、监事、经理信息》；7、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；8、公司变更登记提交材料规范；9、鸿磊贸易公司股东会决议；10、鸿磊贸易公司章程修正案；11、《股权转让协议书》；12、宁意求、张家著、古蕃槐、杨德抗的居民身份证；13、鸿磊贸易公司营业执照副本（2014年9月11日）。 第五组证据：2017年1月3日鸿磊贸易公司变更登记材料，包括：1、收到材料凭据；2、企业登记证照颁发及归档记录表；3、变更登记审核表；4、准予变更登记通知书。 第六组证据：审核材料，包括：1、公司设立登记审核表；2、企业年检审查表；3、变更登记审核表；4、《承诺书》；5、非公经济党建工作情况统计表；6、企业用户网上年检确认函；7、NO：450111200054186《企业网上年检预审核结果通知书》；8、NO：4501112011020002380《企业网上年检预审结果通知书》；9、党建及纪检情况表。 第七组证据：申请查询材料，包括：1、《申请书》；2、鸿磊贸易公司营业执照（2017年1月3日）；3、杨德抗的居民身份证；4、鸿磊贸易公司营业执照（2014年9月11日）；5、鸿磊贸易公司企业法人营业执照（2011年6月17日）；6、《公司登记（备案）申请书》；7、《法定代表人信息》；8、《董事、监事、经理信息》；9、鸿磊贸易公司股东会决议；10、鸿磊贸易公司章程修正案；11、《股权转让协议书》；12、黄伟、杨德抗的居民身份证；13、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；14、公司设立登记提交材料规范；15、鸿磊贸易公司营业执照正、副本（2014年10月31日）；16、鸿磊贸易公司税务登记证正、副本；17、鸿磊贸易公司组织机构代码证正、副本。 上述七组证据证明第三人变更登记时提交的材料符合法定形式。 第三人鸿磊贸易公司未向本院提供书面陈述意见及证据。 经庭审质证：一、被告对原告提供的证据1-10的真实性、合法性、关联性无异议；对证据11的真实性、合法性、关联性有异议，认为无法确认对话人的身份以及对话时间、地点，对话过程中从来没有表示过正在录音。二、原告对被告提供的第一组证据中证据1-14的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为这些证据是第三人在公司设立时提交的登记申请材料，不涉及本案变更登记行为，且证据中“杨德抗”的签名都不是原告本人所签；对证据15-19无异议。对第二组、第三组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为不涉及本案变更登记行为，且材料中“杨德抗”的签名也不是原告本人所签。对第四组证据的真实性、合法性、关联性无异议，材料中“杨德抗”的签名是原告本人所签，原告已经将第三人50%的股权转让给了张家著，退出第三人的经营，2014年10月31日的变更登记是真实的。对第五组、第六组证据的真实性、合法性、关联性有异议，认为证据中原告的签名不是本人所签。对第七组证据中证据1的真实性、合法性、关联性无异议，是原告2017年3月14日向被告查询变更登记档案材料时提交的申请书，按照被告的程序规定个人无法查询第三人的内部登记档案材料，需以第三人的名义申请查询，故原告在申请书上盖章，但不代表原告仍在鸿磊贸易公司经营；对证据2的真实性、合法性、关联性有异议，原告对此变更登记未参与、不知情；对证据3-5的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为不涉及本案变更登记行为；对证据6-14真实性、合法性、关联性有异议，原告对此变更登记不知情，证据中原告的签名均不是本人亲笔书写，被告没有对签名进行核实，也没有电话联系原告对此次申请进行确认核实，故本案变更登记行为的事实依据是虚假的，应当予以撤销；对证据15-17的真实性、合法性、关联性无异议。 在案件审理过程中，原告向本院提出笔迹及指纹鉴定申请。本院依法委托广西天宏司法鉴定所进行鉴定，原告支付了鉴定费11680元。广西天宏司法鉴定所于2017年11月17日出具编号：桂天宏司鉴[2017]文鉴字第024号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：鸿磊贸易公司2017年1月3日《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》及2016年12月23日《股东会决议》、《章程修正案》、《股权转让协议书》上“杨德抗”的签名字迹，与杨德抗样本签名字迹不是同一人所写。同日，广西天宏司法鉴定所还出具了编号：桂天宏司鉴[2017]痕鉴字第016号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：2016年12月23日鸿磊贸易公司《股东会决议》、《股权转让协议书》中“杨德抗”签名字迹上捺印的红色指印，不是杨德抗本人所捺印。经质证，原告对上述两份《司法鉴定意见书》的真实性、合法性、关联性无异议；被告对上述两份《司法鉴定意见书》的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为公司登记申请材料的真实性应由申请人负责。 本院对上述证据认证如下：一、原告提供的证据1-10及被告提供的七组证据，来源合法，且与本案具有关联性，可以作为认定本案案件事实的依据。二、原告提供的证据11与本案无关，不作为本案的定案依据。三、广西天宏司法鉴定所出具的两份《司法鉴定意见书》，合法有效，本院依法予以确认。 经审理查明，被告高新工商分局于2011年6月17日核准第三人鸿磊贸易公司设立登记，原告杨德抗登记、备案为公司的法定代表人、股东、执行董事及经理，古蕃槐登记、备案为公司的股东、监事。2014年9月11日，被告核准第三人经营范围变更登记。2014年10月31日，被告核准第三人的法定代表人、股东、管理人员变更登记，法定代表人、执行董事及经理变更为张家著，监事变更为宁意求，股东变更为张家著、宁意求。2017年1月3日，被告核准第三人的股东、法定代表人变更登记，法定代表人、执行董事及经理变更为杨德抗，监事变更为黄伟，股东变更为杨德抗、黄伟。原告因不服被告2017年1月3日的变更登记备案行为，遂向本院提起行政诉讼，并提出前述的诉讼请求，被告则答辩如前。 本院认为：根据公司登记管理条例第四条第一款、第八条、第二十六条第一款、第三十七条的规定，被告高新工商分局作为公司登记机关，具有对其辖区范围内的公司变更登记、备案申请进行审核并决定是否准予登记、备案的法定职权。 公司登记管理条例第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。……”国家工商行政管理总局2014年2月17日印发的《内资企业登记提交材料规范》第二条第（二）项“变更登记提交材料规范”中公司变更登记提交的材料包括：“1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。3、法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。4、关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件；其中股东变更登记无须提交该文件，公司章程另有规定的，从其规定）。……5、修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签署）。6、变更事项相关证明文件。……7、公司营业执照副本。”第五条“企业备案提交材料规范”中公司备案提交的材料包括：“1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。3、法律、行政法规和国务院决定规定备案事项必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。4、备案事项证明文件。……董事、监事、经理备案。提交有关董事、经理、监事发生变动的文件。有限责任公司提交股东会决议（由符合章程规定表决通过比例的股东签署）、董事会决议（由公司董事签字）或其他批准文件。……5、公司营业执照复印件。”该条款同时注明，公司备案与公司有关变更登记同时申请时，可一并提交有关材料。据此，公司申请变更登记、备案，应按上述规定提交材料并申请办理。本案中，第三人在2017年1月3日申请法定代表人、股东变更登记及执行董事、经理、监事备案时，提交了公司登记（备案）申请书、杨德抗和黄伟的居民身份证、股东会决议、公司章程修正案、股权转让协议书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、营业执照等材料。被告经审查后认为第三人提交的申请材料齐全，符合法定形式，故于当日核准第三人法定代表人、股东的变更登记及执行董事、经理、监事的备案。被告的核准变更登记、备案行为虽然在形式上符合上述规定，但根据现有证据可以证实，第三人申请变更登记、备案时提交的公司登记（备案）申请书、法定代表人信息、股东会决议、章程修正案、股权转让协议书上“杨德抗”签名字迹经鉴定不是杨德抗本人所写；股东会决议、股权转让协议书中“杨德抗”签名字迹上捺印的红色指印经鉴定也非杨德抗本人所捺印。被告在办理第三人的变更登记、备案申请时，对申请材料中“杨德抗”的签名字迹与工商登记档案材料中“杨德抗”的签名字迹前后多处差异明显的情形未做进一步核实，未尽到审慎审查的义务，其依据虚假材料作出的核准变更登记原告为第三人法定代表人、股东及将原告备案为第三人执行董事、经理的行政行为，缺乏事实依据，主要证据不足，依法应予撤销。原告的诉讼请求合法有据，本院予以支持。 综上所述，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 撤销被告南宁市工商行政管理局高新技术产业开发区分局2017年1月3日将原告杨德抗登记、备案为第三人广西鸿磊贸易有限责任公司法定代表人、股东、执行董事、经理的行政行为。 案件受理费50元、鉴定费11680元（原告杨德抗已预缴），由被告南宁市工商行政管理局高新技术产业开发区分局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  滕 莹 人民陪审员  陈凤兰 人民陪审员  赖泳燕 二〇一八年十月二十九日 书 记 员  黄 馨 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第四条第一款工商行政管理机关是公司登记机关。 第八条设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记： （一）本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司； （二）国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。 前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市（地区）工商行政管理局负责登记。 第二十六条第一款公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。 第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的变更登记申请书； （二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定； （三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。 变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。 第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。 国家工商行政管理总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知（工商企字[2014]29号） 《内资企业登记提交材料规范》 二、公司登记提交材料规范 （二）变更登记提交材料规范 【6】公司变更登记提交材料规范 1、《公司登记（备案）申请书》。 2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。 3、法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。 4、关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件；其中股东变更登记无须提交该文件，公司章程另有规定的，从其规定）。 ◆有限责任公司提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。 …… 5、修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签署）。 6、变更事项相关证明文件。 …… ◆变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证件复印件；公司法定代表人更改姓名的，只需提交公安部门出具的证明。 …… ◆变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。 股东向股东以外的人转让股权的，提交其他股东过半数同意的文件；其他股东接到通知三十日未答复的，提交拟转让股东就转让事宜发给其他股东的书面通知；股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明；新股东的主体资格证明或自然人身份证件复印件。 …… 7、公司营业执照副本。 五、企业备案提交材料规范 【26】公司备案提交材料规范 1、《公司登记（备案）申请书》。 2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。 3、法律、行政法规和国务院决定规定备案事项必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。 4、备案事项证明文件。 …… ◆董事、监事、经理备案。提交有关董事、经理、监事发生变动的文件。有限责任公司提交股东会决议（由符合章程规定表决通过比例的股东签署）、董事会决议（由公司董事签字）或其他批准文件。…… 5、公司营业执照复印件。 注：……2、公司备案与公司有关变更登记同时申请时，可一并提交有关材料。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条第（一）项行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；