安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖08民终2271号上诉人（原审被告）：安庆天域时代酒店有限公司，住所地安徽省安庆市中兴大道146号。法定代表人：任登庆，总经理。委托诉讼代理人：黄益，安徽益上律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐冬冬，安徽益上律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽省澳星设备安装工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市高新区香樟大道168号科技实业园C-8号楼401室。法定代表人：毛俊，董事长。委托诉讼代理人：吕晓璐，安徽力澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海蓉，安徽力澜律师事务所实习律师。上诉人安庆天域时代酒店有限公司因与被上诉人安徽省澳星设备安装工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2018）皖0811民初336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安庆天域时代酒店有限公司的委托诉讼代理人徐冬冬、被上诉人安徽省澳星设备安装工程有限责任公司的法定代表人毛俊及其委托诉讼代理人吕晓璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安庆天域时代酒店有限公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判给付工程价款2128113.04元及利息（以1614999.14元为基数，自2014年10月1日起按月利率1.5%计算至2015年2月28日止；以2221316.15元为基数，自2015年3月1日起按月利率1.5%计算至2016年8月31日止，自2016年9月16日起按月利率1.5%计算至2017年9月28日止；以483158.51元为基数，自2016年9月16日起按月利率1.5%计算至工程价款清偿完毕之日止；以1721316.15元为基数，自2017年9月29日起按月利率1.5%计算至工程价款清偿完毕之日止）。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、根据双方合同约定，报审的工程价超出审核额10%以上部分的审计费用应当由安徽省澳星设备安装工程有限责任公司承担，该部分费用经审计计算为76361.62元。该费用是必然需要发生的费用，且审计单位出具了书面催收函，因此主张该费用在工程款中予以扣除并无不当，为避免诉累，理应在本案中一并处理；2、一审认为备忘录利息的约定违反法律规定，进而对利息进行调整，行为正确适当。但按照月利率2%计算明显标准过高，且与安徽省澳星设备安装工程有限责任公司主张的利率标准不一，应按照月利率1.5%进行计算较妥。安徽省澳星设备安装工程有限责任公司辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确。安庆天域时代酒店有限公司主张的审计费用过高，远高于可能实际产生的费用，且并未实际支付审计费用，其主张不具有客观真实性，缺乏事实依据；2、根据双方签订的备忘录，对于安庆天域时代酒店有限公司拖欠和未付的工程款利息均有明确约定，虽然双方约定的利息远高于一审判决认定的标准，但安徽省澳星设备安装工程有限责任公司愿意尊重一审法院认定的事实及适用的法律，一审法院认定未超出法律规定的范围，因此对于安庆天域时代酒店有限公司上诉请求的事实及理由均不予认可。安徽省澳星设备安装工程有限责任公司向一审法院起诉请求：判令安庆天域时代酒店有限公司支付安徽省澳星设备安装工程有限责任公司工程款2524474.66元，利息920738.76元（2016年8月29日已确认）、材保费29459.35元，合计3474672.77元，及以上款项利息（自2016年9月16日起，以3974672.77元为基数算至2017年9月30日，2017年10月1日以3474672.77元为基数算至款清之日止，按月息1.5%计算），并承担案件受理费41665元，财产保全申请费5000元。一审法院认定事实：2014年5月12日，安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司签订《安庆天域时代酒店空调设备采购及安装工程施工承包合同》，约定由安徽省澳星设备安装工程有限责任公司承接天域时代酒店空调设备采购及安装工程，其中风机盘管及空调风柜等系安徽省澳星设备安装工程有限责任公司应提供的设备。2014年9月20日，安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司及监理单位共同形成《工程竣工验收报告》，完成了对案涉工程的竣工验收。2016年8月29日，安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司签订《备忘录》，约定：一、安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司及审计单位于2016年8月30日之前完成工程造价审计，结果为5031585.06元，安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司均予以确认；二、参照应付款比例及已付工程款计算后，分别以1614999.14元、2221316.15元为基数，分两个阶段计算欠付工程款的利息，2014年10月1日至2015年2月28日按月利率1.5%计算利息为121124.94元，2015年3月1日至2016年8月31日按月利率2%计算利息为799673.82元；三、安徽省澳星设备安装工程有限责任公司同意支付代购乐金风机盘管材保费5%即29459.35元；四、安徽省澳星设备安装工程有限责任公司于2016年9月15日支付上述的工程款及利息，逾期以欠付工程款及利息为基数自2016年9月16日开始按月利率1.5%计算利息。经审理，自2014年6月11日起至2017年9月29日止，安庆天域时代酒店有限公司共计向安徽省澳星设备安装工程有限责任公司付款2827110.4元，余款2204474.66元至今未付。安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司之间除2014年5月12日签订的《安庆天域时代酒店空调设备采购及安装工程施工承包合同》外，还分别于2014年6月10日签订有购买LG空调设备的《购销合同》、2016年5月20日签订有《天域时代酒店健身房中央空调及新风换气系统安装工程合同书》。一审法院认为，安徽省澳星设备安装工程有限责任公司诉安庆天域时代酒店有限公司签订的《安庆天域时代酒店空调设备采购及安装工程施工承包合同》系双方真实意思的表示，不违反法律规定，安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司双方均应依约履行。案件在审理过程中，根据双方当事人的诉辩意见，存在以下争议焦点：一、针对本次诉讼案涉工程，安庆天域时代酒店有限公司向安徽省澳星设备安装工程有限责任公司已给付的工程款实为3347883.20元还是2827110.4元？安庆天域时代酒店有限公司提交的付款凭证及借条可证明安庆天域时代酒店有限公司向安徽省澳星设备安装工程有限责任公司支付了3347883.20元，但是安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司于2014年5月12日签订的《安庆天域时代酒店空调设备采购及安装工程施工承包合同》第二条第1项中明确注明“甲供设备：……风机盘管、空调风柜”（合同中安庆天域时代酒店有限公司简称甲方），且安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司之间除签订有上述合同外，还于2014年6月10日签订有购买LG空调设备的《购销合同》，安庆天域时代酒店有限公司提交的2014年6月11日、6月23日和7月31日的付款凭证中分别明确注明“空调设备定金”、“空调订货款”及“LG设备预付款”，故上述三笔付款凭证载明的款项80000元、368384元和22388.8元不应认定为已给付的诉争工程价款。安庆天域时代酒店有限公司提交的2016年11月30日的付款凭证附言部分明确载明货款，且与安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司于2016年5月20日签订的《天域时代酒店健身房中央空调及新风换气系统安装工程合同书》可相互印证，2016年11月30日的付款凭证载明的50000元应系健身房工程的价款而非本案的工程价款。故结合安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司于2016年8月29日签订的《备忘录》中双方确认的天域时代酒店空调系统安装工程的造价5031585.06元，至起诉之日安庆天域时代酒店有限公司尚欠安徽省澳星设备安装工程有限责任公司工程款2204474.66元【5031585.06元-（3347883.20元-80000元-368384元-22388.8元-50000元）】。二、安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司于2016年8月29日签订的《备忘录》第四条中关于逾期付款利息的约定应否得到支持？参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，以《备忘录》第四条的约定计算的本息之和违反上述第二十八条第二款的规定，该条约定有违公平。对此法院将结合安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司双方在《备忘录》中关于计息期间及利率标准的约定在判决主文中一并予以调整。三、对安徽省澳星设备安装工程有限责任公司应承担的超出工程造价审核额10%的部分产生的审计费用应否在本次诉讼中从安庆天域时代酒店有限公司的应付款中予以抵扣？安庆天域时代酒店有限公司提交的证据虽能证明安徽省澳星设备安装工程有限责任公司、安庆天域时代酒店有限公司共同约定超出工程造价审核额10%的部分应由安徽省澳星设备安装工程有限责任公司支付审计费用，但安庆天域时代酒店有限公司未能提交其已代为给付该部分审计费用的证据材料，故就该部分费用安庆天域时代酒店有限公司可在实际给付后另行主张。判决：一、被告安庆天域时代酒店有限公司于本判决生效后十日内向原告安徽省澳星设备安装工程有限责任公司给付工程价款2204474.66元及利息（以1614999.14元为基数，自2014年10月1日起按月利率2%计算至2015年2月28日止；以2221316.15元为基数，自2015年3月1日起按月利率2%计算至2016年8月31日止，自2016年9月16日起按月利率2%计算至2017年9月28日止；以483158.51元为基数，自2016年9月16日起按月利率1.5%计算至工程价款清偿完毕之日止；以1721316.15元为基数，自2017年9月29日起按月利率2%计算至工程价款清偿完毕之日止）；二、被告安庆天域时代酒店有限公司于本判决生效后十日内向原告安徽省澳星设备安装工程有限责任公司给付代购乐金风机盘管材保费29459.35元及利息（自2016年9月16日起按月利率1.5%计算至款付清之日止）；三、驳回原告安徽省澳星设备安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41665元，财产保全申请费5000元，以上共计46665元，由原告安徽省澳星设备安装工程有限责任公司负担2560元，由被告安庆天域时代酒店有限公司负担44105元。二审中，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、安庆天域时代酒店有限公司要求超出工程造价审核额10%部分的审计费用在工程款中予以扣除的主张能否成立；2、一审关于逾期付款利息标准的认定是否合理。对于本案争议焦点，一、虽然涉案双方在合同中约定超出工程造价审核额10%的部分应由安徽省澳星设备安装工程有限责任公司支付审计费用，但安庆天域时代酒店有限公司未举证证明该费用已经实际产生并已由其实际支付，一审法院认为该费用在安庆天域时代酒店有限公司代为实际给付后可以另行主张并未违反法律规定，上诉人要求超出工程造价审核额10%部分的审计费用在工程款中予以扣除的主张不能成立。二、一审对逾期付款利息标准的认定未违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》确定的法定利率，其认定的利息标准合理。综上所述，安庆天域时代酒店有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1709元，由安庆天域时代酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈庆中审判员  胡 毅审判员  马 骥二〇一八年十一月十六日书记员  王 璜附相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；