江西省南城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）赣1021刑初167号 公诉机关南城县人民检察院。 被告人吴木兰，女，1970年3月30日出生于江西省南城县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南城县。2018年4月10日因涉嫌销售伪劣产品罪被南城县公安局刑事拘留；2018年5月10日经南城县人民检察院批准逮捕，次日由南城县公安局执行逮捕。2018年7月6日经南城县人民检察院决定取保候审。2018年9月25日经本院决定被取保候审，同日由南城县公安局取保候审。现在家。 南城县人民检察院以城检刑诉（2018）150号起诉书指控被告人吴木兰犯非法经营罪，于2018年9月18日向本院提起公诉。本院于2018年9月18日受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南城县人民检察院指派检察员李某、代理检察员邹某出庭支持公诉，被告人吴木兰到庭参加诉讼。现已审理终结。 南城县人民检察院起诉书指控：2017年11月份开始，被告人吴木兰通过微信在网上向“詹山林”、“AA中国老猫”购买硬中华、软中华、利群、芙蓉王等品牌假冒伪劣香烟，并将购买来的假冒伪劣香烟卖给了南城县天缘网吧、百千味酒店、桔都大酒店、百姓餐馆、九鼎金沙河面店，销售假冒伪劣香烟金额共计50405元。2018年4月10日，南城县公安局联合南城县烟草专卖局依法扣押吴木兰尚未销售出去的假冒伪劣香烟，其中硬中华64条，软中华7条，黄鹤楼（1916）5条，利群（阳光）5条，大前门（短支）5条，利群（蓝天）5条，玉溪（青花瓷）5条。经抚州市烟草质量监督检测站鉴定，涉案扣押的烟草专卖品为假冒伪劣香烟，总价值41871.39元。 公诉机关据以指控的证据有：华为手机一部；常住人口信息、归案经过、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、鉴别检验委托书、鉴别检验报告、涉案卷烟价格认定意见书、明细表等书证；证人郑某、宁某、崔某、江某、余某、丁某等人的证言；被告人吴木兰的供述与辩解；辨认笔录、检查笔录、提取笔录、照片；同步录音录像光盘等。公诉机关认为，被告人吴木兰违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，非法经营数额92276.39元，其中未遂数额41871.39元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。且其具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第二十三条规定之情节，请依法判处。公诉机关在庭审时认为，被告人吴木兰归案后如实供述自己的全部犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；扣押的未销售卷烟货值金额41871.39元，认定为犯罪未遂，可以比照既遂从轻处罚。 被告人吴木兰对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示认罪。 经审理查明：2017年11月份开始，被告人吴木兰通过微信认识“詹山林”、“AA中国老猫”，后通过微信在网上向“詹山林”、“AA中国老猫”购买硬中华、软中华、利群、芙蓉王等品牌假冒伪劣香烟，并将购买来的假冒伪劣香烟卖给了南城县“天缘网吧”、“百千味酒店”、“桔都大酒店”、“百姓餐馆”、“九鼎金沙河面店”，销售假冒伪劣香烟金额共计50405元。2018年4月10日，南城县公安局联合南城县烟草专卖局依法查获并扣押吴木兰尚未销售出去的假冒伪劣香烟，其中硬中华64条，软中华7条，黄鹤楼（1916）5条，利群（阳光）5条，大前门（短支）5条，利群（蓝天）5条，玉溪（青花瓷）5条。经抚州市烟草质量监督检测站鉴定，涉案扣押的烟草专卖品为假冒伪劣香烟，总价值41871.39元。 2018年4月10日，吴木兰在南城县建昌镇崔家上33号被南城县公安局民警抓获归案。 上述事实，有下列证据证实： 1.物证华为手机一台证实：吴木兰通过微信购买、销售香烟及通过微信转账等。 2.常住人口信息证实：吴木兰出生于1970年3月30日，犯罪时系成年人。 3.归案经过证实：2018年4月10日，吴木兰在南城县建昌镇崔家上33号被南城县公安局民警抓获归案。 4.证据先行登记保存通知书证实：南城县烟草专卖局对于查获扣押的硬中华64条、黄鹤楼（1916）5条、大前门（短支）玉溪（青花瓷韵）5条、软中华7条、利群（阳光）5条、利群（蓝天）5条等七个品种，合计96条予以先行登记保存。 5.抽样取证物品清单、鉴别检验委托书、鉴别检验报告证实：南城县烟草专卖局对抽取扣押的烟草送检，经江西省烟草质量监督检测站检验送检的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 6.涉案卷烟价格认定意见书、明细表证实：经抚州市烟草专卖局认定，扣押的96条卷烟价值总计41871.39元。 7.检查笔录照片证实：2018年4月10日9时30分许，南城县烟草专卖局执法人员接群众举报称韵达快递内有大量卷烟，后联合南城县公安局刑侦大队民警前往韵达快递查证情况。在一个快递单号为“3993150674823”外观为热水瓶包装的纸箱内发现有25条不同品种的卷烟。2018年4月10日11时许，韵达快递工作人员将4包裹送至南城县凤凰路幼儿园门口，当事人签收后，尾随至当事人位于南城县建昌镇崔家上33号2户吴木兰家中将其查获，并对吴木兰家中进行检查。从吴木兰刚收取的快递中当场查获黄鹤楼（1916）5条、利群（硬阳光）5条、利群（蓝天）5条、大前门（短支）5条、玉溪（青花瓷韵）5条；从吴木兰家中卧室内查获硬中华64条、软中华7条。通过目测这96条卷烟图案模糊，手感粘滞。 8.提取笔录、照片证实：侦查人员通过吴木兰手机内提取其与郑某微信转账记录显示郑某向吴木兰微信转账四次，分别是26日微信转账3180元，2018年1月31日转账6650元，2018年2月15日转账1800元，2018年4月1日转账2670元；宁某分三次通过微信转账给吴木兰，分别是2017年11月8日转账5300元，2017年12月9日转账4000元，2018年2月12日转账9875元；崔某通过微信分别于2018年2月12日转账1520元，2018年2月14日转账760元；2018年2月18日转账960元给吴木兰；江某于2018年2月14日转账560元给吴木兰；余某通过微信分别于2017年11月18日转账530元，2017年12月8日转账650元，2017年12月27日转账200元，2018年2月7日转账540元给吴木兰。 9.证人郑某的证言及辨认笔录证实：其在凤凰路经营一家天缘网吧，网吧内上网的人会需要香烟，所以其会进一些香烟来卖。2017年12月份开始，其开始向吴木兰购买香烟。其已经和她结过四次账，第一次是去年12月26日，通过微信转了3180元；第二次是2018年1月31日,通过微信转账了6650元；第三次是2018年2月15日，通过微信转账1800元；第四次是2018年4月1日，通过微信转账2670元。第五次是2018年4月4日向吴木兰拿了三条利群，每条110元，4月6日其拿了四条利群，每条110元，二条芙蓉王每条110元，这两次应该支付1210元，但还没有转给她。吴木兰的微信名为“空谷幽然”，其的钱都是由其老公龚国祥管理的，店里买的这些烟都是用其老公的微信转的。其问过吴木兰买的烟是否是真烟，吴木兰说是真的，外包装上还有编码，但前几天有伢仔说其卖的芙蓉王烟是假烟。 经辨认，郑某辨认出一组照片中的7号就是卖烟到其网吧的吴姓女子，经查实7号女子就是吴木兰。 10.证人宁某的证言及辨认笔录证实：其婆婆在九鼎经营一家金沙河面店。2017年11月份左右，其听说吴木兰有烟卖，家里要办酒席刚好要烟用，所以就和吴木兰购买了十条芙蓉王和十条硬中华，本来要给她5550元，后来吴木兰说是第一次买烟就收5300元。随后其通过自己的微信直接转了5300元钱给这名女子微信里。2017年12月份年底，其婆婆店里没有烟，又向吴木兰购买了芙蓉王及利群，具体多少条不记得，后来通过微信转了4000元，这些烟放在其婆婆的店里卖掉了。2018年2月份，其又向吴木兰购买了25条硬中华，25条芙蓉王、15条老利群，10条软中华，这些烟价钱总共是19950元，后来谈好成交价钱19875元，并通过微信转了9875元，另外1万元是给了现金给了吴木兰。吴木兰没有说买的烟的来源，就说是广东那边买来的。 经辨认，宁某辨认出一组照片中5号照片中的女子就是卖烟给她的女子，经查实5号照片中的女子就是吴木兰。 11.证人崔某的证言证实：其经营百千味酒店，其通过桔都酒店的人介绍开始向吴木兰购买香烟。2018年2月份，其第一次购买了四条硬中华，通过微信转了1520元给吴木兰；第二次向吴木兰购买了2条硬中华，通过微信转了760元给吴木兰；第三次其购买了2条硬中华，通过微信转了960元。这三次购买香烟一次是吴木兰送来的，另外两次是一名男子送过来的。 12.证人江某的证言证实：其在其姐姐经营的桔都大酒店负责财务管理及日常一些管理工作。2018年2月份左右的一天晚上，有名女子到酒店前台向其推销香烟，并说如果不放心，可以等烟卖完了再给钱。后其向这名女子购买了一条中华香烟和一条芙蓉王香烟，中华香烟是360元一条、芙蓉王香烟是200元一条，过了一段时间卖完烟就通过微信转账转了560元给了这名女子。 13.证人余某的证言及辨认笔录证实：其自己经营开了一家百姓餐馆，其微信名为“百姓菜馆”。其曾经向一名微信名为“空谷幽然”的女子购买过香烟。其向这名女子购买过四次香烟，主要是芙蓉王和利群香烟，芙蓉王200元/条，利群110元/条。其每次买烟都是通过微信转账的方式把烟钱转到了她的微信帐号上。第一次是2017年11月18日，其转了530元；第二次是2017年12月18日，其转了650元，第三次是2017年12月27日，其转了200元；第四次是2018年2月7日，其转了540元。其问过这名女子购买的香烟是不是真的，女子说是真的。 经辨认，余某辨认出一组照片中12号女子就是卖烟给其的人，经查实12号就是吴木兰。 14.证人丁某的证言证实：其在网上买了点烟，从快递员那里拿了烟后把烟带回家，在家中被公安机关民警缴获。缴获的香烟有玉溪青花瓷韵5条、短支大前门（软）5条、蓝天利群5条、阳光利群5条、黄鹤楼19165条，一共25条。其知道这些烟是其妻子吴木兰从广东那边通过微信联系购买的。其清楚其老婆从网上购买过四五次香烟，都是其帮忙到拿的快递，这些烟都是吴木兰拿到卖的。其到凤凰幼儿园门口拿过四次快递，每次都是一箱。吴木兰在网上购买的香烟的是假烟，有一部分被她卖掉了，剩下的都是在家里。其送过两次烟到百千味酒店，一次是一条芙蓉王，店里给了200元钱；一次是一条硬中华，店里给了360元钱。其送烟去过桔都酒店一次，是其妻子吴木兰自己去收的钱，其他的都是其妻子吴木兰拿出去卖的。其和吴木兰没有经营商店，也没有办理烟草售卖许可证。吴木兰购买的烟和烟草公司买的烟差价很大，而且买过的人有说过这些烟是假的。这些假烟基本上都是其老婆卖的，其只是受吴木兰委托送过几次假烟给买家，其平常主要是做水电的。 15.被告人吴木兰的供述与辩解证实：其在微信群内认识昵称“詹山林”的人，他每天在群里发免税香烟的广告，后其就主动联系了对方。后来对方叫其另外加了一个“中国老猫”的微信号。其通过微信一共三次向对方购买过香烟。第一次是在2018年2月份左右，其通过微信向“詹山林”购买了芙蓉王20条，利群15条，通过微信转账给了3100元给对方。其将这些香烟卖给了一些酒店，有百千味酒店和凤凰路口子上的一家酒店及九鼎商贸城里的一家杂货店。第二次是3月中旬，其通过微信购买了硬中华70条、利群20条、软中华10条。这些香烟其卖掉了一部分，另外还有一部分被公安机关及烟草专卖局缴获了。这批货其赚了一万余元。这批购买的香烟主要是销给了百千味酒店，九鼎的商家，格莱美KTV旁边的王府里的南杂店。第三次就是案发时被缴获的这批货。其向“中国老猫”购买了五种香烟，每种5条，共25条香烟，并通过微信转了3000元给“中国老猫”。其将买来的假烟卖给九鼎一家南杂店，第一次是2017年11月8日，结算了5300元的烟钱，然后对方通过微信转账方式将烟钱转给其微信上。第二次是2017年12月9日，结算了4000元的烟钱，对方也是用微信转账的；第三次是2018年2月12日，结算金额为19950元，对方还价到了19875元，之后对方通过微信转账给9875元，另外8000元是给的现金，还有2000元钱一直没给。其还将假烟卖给了王府大街百千味大酒店，硬中华4条、芙蓉王10条、利群约6条、硬中华卖320元/条、芙蓉王卖200元/条，利群卖120元/条，总共卖到3040元，卖烟的钱等烟卖完都是通过微信转给她的。桔都大酒店向其拿了一条硬中华、360元/条、芙蓉王200元，一共是560元，后通过微信转给了其。百姓餐厅卖了3-4条硬中华，340元/条，芙蓉王3-4条左右，200元/条，利群2条左右，110元/条，一共通过微信转了1920元给其。格莱美KTV旁边的杂货店，其卖了软中华、硬中华、利群、芙蓉王各一条，卖到1000元。其还将烟给过凤凰路开网吧的吴小兰，从2017年12月份开始，其就送烟到网吧。吴小兰一般就是拿利群和芙蓉王的烟，一个月结一次账，每次结账都是通过微信转账给其。2018年1月底，吴小兰的老公向其拿了5条软中华的烟，一共收到吴小兰购烟款14390元。假烟全是“中国老猫”用韵达快递寄过来的。 在诉讼过程中，本院依法委托南城县社区矫正机构对被告人吴木兰能否适用非监禁刑进行调查评估，南城县社区矫正机构评估结论为可以对被告人吴木兰判处非监禁刑，实行社区矫正。 本院认为，被告人吴木兰违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，非法经营数额92276.39元，其中未遂数额41871.39元。公诉机关指控被告人吴木兰的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。从被告人吴木兰处扣押的未销售卷烟货值金额41871.39元，系犯罪未遂，可以比照既遂从轻处罚。被告人吴木兰归案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人吴木兰归案后确有悔罪表现，根据南城县社区矫正管理中心对被告人吴木兰的调查评估意见书，南城县社区矫正管理中心同意将吴木兰纳入社区矫正教育管理，故对被告人吴木兰适用缓刑不致再危害社会。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决如下： 被告人吴木兰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴 娟 人民陪审员  刘玉华 人民陪审员  黎 累 二〇一八年十一月二十二日 书 记 员  孙立峰