四川省雅安市名山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1803民初775号 原告：雅安农村商业银行股份有限公司农商行名山支行，住所地四川省雅安市名山区蒙阳镇新民路357号。 负责人：曾勇，支行行长。 原告：雅安市商业银行股份有限公司名山支行，住所地四川省雅安市名山区蒙阳镇民益路2号。 负责人：何艳平,支行行长。 二原告的委托诉讼代理人：张宏，四川三龙律师事务所律师。 被告：四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司，住所地四川省雅安市名山区百丈镇红军路198号。 法定代表人：吴思祥，公司董事长。 被告：四川正行投资管理有限公司，住所地四川省成都市武侯区长益路11号1栋4层39号。 法定代表人：金凌霞，公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴思祥。 被告：吴思祥，男，1975年7月4日出生，汉族，住浙江省乐清市。 被告：彭杰，男，1972年4月13日出生，汉族，住四川省雅安市名山区。 原告雅安农村商业银行股份有限公司名山支行（简称农商行名山支行）、雅安市商业银行股份有限公司名山支行（简称雅商行名山支行）诉被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司（简称克鲁尼公司）、四川正行投资管理有限公司（简称正行投资公司）、吴思祥、彭杰金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月30日立案受理。因被告克鲁尼公司、正行投资公司、吴思祥无法直接送达诉讼文书，本院依法通过公告方式进行了送达。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行名山支行、雅商行名山支行的委托诉讼代理人张宏，被告吴思祥（亦是被告克鲁尼公司的法定代表人、被告正行投资公司的委托诉讼代理人）、被告彭杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告农商行名山支行、雅商行名山支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告克鲁尼公司归还原告农商行名山支行、雅商行名山支行贷款740万元，支付从2017年9月21日起至2018年4月24日止的利息210161.97元，并支付以740万元为基数按月利率5.9375‰计算的从2018年4月25日起至该贷款归还时止的利息及相应复利；2.判令被告克鲁尼公司给付原告农商行名山支行、雅商行名山支行委托律师参与诉讼的律师代理费256500元；3.判令被告正行投资公司、吴思祥、彭杰对被告克鲁尼公司前述一、二项债务承担连带清偿责任；4.判令二原告对被告克鲁尼公司提供的“川（2016）雅安市名山区不动产证明第000XXX号”和“名工商抵（2016）XXX号”登记证书中载明的不动产和动产享有优先受偿权；5.诉讼费、保全费、公告费等由被告方承担。事实和理由：2016年9月11日，被告克鲁尼公司向原告农商行名山支行申请贷款，为向其提供贷款，原告农商行名山支行联合雅商行名山支行组成银团，共同为被告克鲁尼公司提供贷款。2016年12月7日，原告农商行名山支行、雅商行名山支行与被告克鲁尼公司签订《银团贷款合同》（以下称贷款合同）和《抵押合同》，与被告吴思祥、彭杰签订《保证合同》。原告农商行名山支行、雅商行名山支行与被告克鲁尼公司所签贷款合同中有“第二条贷款总额（一）本合同项下的贷款总额为人民币740万元；第四条贷款期限（一）本合同的贷款期限为36个月，即从2016年12月7日起至2019年12月6日；第五条贷款利率为固定月利率3.9583‰，在借款期限内，该利率保持不变。罚息利率为贷款利率上浮50%；第十五条代理（一）每一贷款人在此不可撤销地委托农商行名山支行作为其主办社，同时不可撤销地授权主办社行使本合同所赋予的、以及其他合理的派生性的权利和决定权；第十八条违约责任及发生危及贷款人债权情形的补救措施（二）借款人违约情形1.借款人违反本合同任一约定或违反任何法定义务；2.借款人明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务。（四）贷款人救济措施-出现本条第二款或第三款约定的任一情形，经社团会议决定，主办社有权行使下述一项或几项权利：2.宣布贷款立即到期，要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；第二十条其他条款（一）费用的承担-贷款人为实现债权而实际发生的一切费用均由借款人承担。”等主要约定以及其他约定。二原告（乙方）与被告（甲方）克鲁尼公司所签抵押合同中有“第二条抵押财产（一）甲方以本合同‘抵押财产清单’所列之财产设定抵押（详见该合同中的抵押财产清单）；第三条担保范围-本合同的担保范围为以下第（二）种：（二）主合同项下本金人民币740万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。”等主要约定以及其他约定。二原告（乙方)与被告（甲方）吴思祥和彭杰所签保证合同中有“第二条保证范围-本合同的保证范围为以下第（二）种：（二)主合同项下本金人民币740万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用等；第三条保证方式-甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证；第四条保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至乙方宣布的债务提前到期日后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，则对每期债务而言，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止；第七条保证责任(二）无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，甲方将不提出任何异议。”等主要约定以及其他约定。2016年12月7日，被告正行投资公司向二原告出具承诺书，为该笔贷款提供连带责任保证。2016年12月8日被告克鲁尼公司提供的抵押物进行了登记。自2016年12月20日起至2017年9月25日止，农商行名山支行分19笔共向被告提供530万元贷款。自2016年12月29日起至2017年9月25日止雅商行名山支行分11笔共向被告提供210万元贷款。 2017年9月21日至2018年4月20日被告克鲁尼公司连续两个季度没按约支付利息。截止2018年4月24日止，被告克鲁尼公司累计拖欠利息210161.97元，原告依约宣布贷款提前到期。被告克鲁尼公司不付利息的行为已构成严重违约。为维护原告方的合法权益，依据贷款合同约定，原告农商行名山支行向被告方送达了《告知函》，宣布被告克鲁尼公司向原告农商行名山支行、雅商行名山支行的贷款立即到期，被告克鲁尼公司、正行投资公司、吴思祥和彭杰应当承担贷款合同、抵押合同和保证合同约定的相应民事责任，但被告仍未履行义务。为维护原告合法权益，特提起诉讼。 被告克鲁尼公司辩称：对原告起诉的欠款事实无异议，同意还款及承担抵押担保责任，但不同意承担律师费。 被告正行投资公司辩称：对于该笔贷款所出具的承诺函，虽盖了公司印章和法定代表人的个人印章，但没有法定代表人签字，也无股东会决议，不能视为正行投资公司的真实意思表示，且承诺函上关于利息、担保方式、时间等都无约定，不能构成担保的意思表示。故不同意承担担保责任。 被告吴思祥、彭杰辩称：借的740万元中，大部分没用于流动资金支出，大概有530万元是受托支付，用于支付了银行利息。当初作为担保人目的是为了盘活资金，但这笔资金是以贷付息，等于左手贷出，右手收回，贷款提前到期，也没收到告知函。所以不同意承担担保责任，不同意承担律师费。 经审理查明：2016年9月1日，被告克鲁尼公司分别向二原告申请贷款。2016年12月7日，原告农商行名山支行、雅商行名山支行与被告克鲁尼公司签订了《银团贷款合同》，主要约定有“借款人因恢复生产经营需要，向主办社组织的银团申请中长期流动资金，由抵押人克鲁尼公司为借款人履行本贷款合同项下的义务提供抵押担保；本合同项下的贷款总额为人民币740万元；本合同的贷款期限为36个月，即从2016年12月7日起至2019年12月6日；贷款利率为浮动利率，即在基准利率基础上上浮0%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止如遇基准利率调整，则自下年1月1日起按本合同约定的浮动比例确定新的贷款利率和罚息利率，不另行通知借款人；借款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；如借款人不能按照本合同的结息日付息，则自次日起计收复利；按季结息，结息日固定为每季末的第20日；每一贷款人在此不可撤销地委托农商行名山支行作为其主办社，同时不可撤销地授权主办社行使本合同所赋予的、以及其他合理的派生性的权利和决定权；第十八条违约责任及发生危及贷款人债权情形的补救措施（二）借款人违约情形1.借款人违反本合同任一约定或违反任何法定义务；2.借款人明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务。（四）贷款人救济措施-出现本条第二款或第三款约定的任一情形，经社团会议决定，主办社有权行使下述一项或几项权利：2.宣布贷款立即到期，要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；第二十条其他条款（一）费用的承担-贷款人为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、差旅费、公告费、律师费等）均由借款人承担”。同日，二原告（乙方）与被告（甲方）克鲁尼公司签订了《抵押合同》，约定有“甲方以本合同‘抵押财产清单’所列之财产设定抵押（详见该合同中的抵押财产清单）；本合同的担保范围为主合同项下本金人民币740万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。”同日，二原告（乙方)与被告（甲方）吴思祥、彭杰签订了《保证合同》，约定的主要内容有“本合同的保证范围为主合同项下本金人民币740万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至乙方宣布的债务提前到期日后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，则对每期债务而言，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止；保证责任：无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，甲方将不提出任何异议。”正行投资公司向二原告出具《承诺函》载明“本公司郑重承诺以所有对外投资的股权及收入为克鲁尼公司在贵行银团贷款人民币740万元的贷款本息及实现债权费用承担连带责任保证。”承诺函后加盖了正行投资公司印章，亦加盖了正行投资法定代表人金凌霞的印章，日期签署为2016年12月7日。2016年12月8日，被告克鲁尼公司为贷款提供的抵押物在雅安市名山区工商行政管理局进行了动产抵押登记，登记号为“名工商抵XXX号”。2016年12月12日，被告克鲁尼公司为贷款提供的抵押物在雅安市不动产登记中心进行了不动产抵押登记，登记号为“川（2016）雅安市名山区不动产证明第000XXX号”，登记证书中载明了被告克鲁尼公司用于抵押的各种类财产。 原告农商行名山支行向被告克鲁尼公司提供贷款的情况如下：2016年12月20日83.1万元，2016年12月29日105.3万元，2017年1月16日26万元，1月25日21.4万元，2月20日47828元，3月6日64500元，3月15日65022元，3月21日355487.78元，4月1日52200元，4月20日301807元，5月11日123591元，5月22日5万元，5月27日116800元，6月2日1.6万元，6月7日34万元，6月21日71万元，6月23日33.5万元，7月18日92380元，9月25日127384.22元，共19笔计530万元。原告雅商行名山支行向被告克鲁尼公司提供贷款的情况如下：2016年12月29日60万元，2017年1月16日24万元，2017年1月24日10万元，2017年3月21日23.1万元，2017年4月21日12万元，2017年5月25日15万元，2017年6月13日307681元，2017年7月21日123830元，2017年8月23日3万元，2017年8月28日69969元，2017年9月25日127520元，共11笔金额总计210万元。被告克鲁尼公司支付利息至2017年9月20日止，从2017年9月21日起未支付利息。至2018年4月24日止，被告克鲁尼公司累计拖欠利息210161.97元。原告农商行名山支行在2018年4月24日向被告克鲁尼公司送达了《贷款提前到期告知函》，宣布该笔贷款于即日起提前到期，并要求借款人提前归还贷款本息。2018年5月3日，原告农商行名山支行向被告克鲁尼公司、吴思祥、彭杰和正行投资公司送达《告知函》，告知已依照合同约定宣布涉案贷款立即到期，请克鲁尼公司、吴思祥、彭杰和正行投资公司切实履行贷款合同、抵押合同、保证合同及承诺函约定和确认的全部义务。克鲁尼公司在《告知函》上签章确认，加盖了吴思祥的签章。2018年5月28日，二原告与四川三龙律师事务所签订《诉讼代理合同》，约定由四川三龙律师事务所指派律师为涉案贷款提供法律代理服务，律师代理费为256500元。四川三龙律师事务所向原告农商行名山支行出具了增值税普通发票4份，金额共计256500元。 上述事实有当事人的陈述及本院采信的原告向本院提交的流动资金借款申请书、银团贷款合同、抵押合同、保证合同、承诺函、房产证、土地证、他项权证、动产抵押登记书、抵押物清单、借款借据、贷款提前到期告知函、告知函、欠息清单、代理合同、代理费增值税发票等证据证实，足以认定。 本院认为，本案当事人签订的银团贷款合同、抵押合同、保证合同，均是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人均具有法律约束力。被告克鲁尼公司未按银团贷款合同的约定按期归还利息，原告方依照合同约定宣布贷款提前到期，请求被告克鲁尼公司归还贷款本息，符合合同约定及法律规定，故原告请求被告克鲁尼公司归还贷款本金740万元，给付以7145095.78元为基数按月利率3.95833‰计算从2017年9月21日起至2017年9月25日止的利息，给付以740万元为基数按月利率3.95833‰计算从2017年9月25日起至2018年5月3日止的期内利息，本院予以支持。对原告请求支付的逾期利息，从宣布贷款提前到期的告知函送达之日即2018年5月4日起计算至付清之日止，以贷款本金740万元为基数，利率按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算。对于原告方请求支付的其余利息，本院不予支持。对于原告请求计算的复利，以未支付的利息及逾期利息为基数，利率按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算。二原告与被告克鲁尼公司签订了《抵押合同》，并办理了抵押登记，抵押合法有效。故二原告请求对被告克鲁尼公司提供抵押并办理了抵押登记的各类财产（雅安市名山区工商行政管理局“名工商抵XXX号”、雅安市国土资源局“川（2016）雅安市名山区不动产证明第000XXX号”登记证书中载明的财产）享有优先受偿权，本院予以支持。 本案当事人争议的焦点是：1.被告吴思祥、彭杰对全部贷款本息如何承担责任；2.正行投资公司出具的承诺函是否具有保证的意思表示，是否承担连带责任保证；3.对原告请求给付的律师费用，被告是否承担给付责任。 涉案债权既有物的担保，又有保证人提供的连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第十二条规定“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。根据上述法律的规定，二原告就涉案债权请求被告吴思祥、彭杰承担连带保证责任，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。被告吴思祥、彭杰在承担连带清偿保证责任后，有权向被告克鲁尼公司追偿。对于被告吴思祥、彭杰辩解的其只对抵押物清偿后不足部分承担责任的意见，因与保证合同的约定不符，故本院不予采纳。 正行投资公司出具的《承诺函》中，明确载明了“以所有对外投资的股权及收入为克鲁尼公司在贵行银团贷款人民币740万元的贷款本息及实现债权费用承担连带责任保证”，承诺函后加盖了正行投资公司印章，亦加盖了正行投资法定代表人金凌霞的印章，故正行投资公司自愿承担连带责任保证的意思是清楚的，正行投资公司应对涉案债务承担连带责任保证。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，在本案有物的担保，且物的担保系债务人自己提供的情况下，正行投资公司仅对克鲁尼公司的抵押物清偿债务后不足的部分承担连带清偿责任，对于原告请求的其余部分，本院不予支持。 关于律师费的问题。原告方虽提交了其为实现涉案债权而发生律师代理费256500元的代理合同及增值税票据，但考虑到案件的难易程度及涉案法律服务所耗费的工作时间等因素，对原告方请求给付的代理费用本院依法确认为35000元，对原告方请求的其余部分代理费用，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条之 规定，判决如下： 一、被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司于本判决生效之日起十五日内归还原告雅安农村商业银行股份有限公司名山支行、原告雅安市商业银行股份有限公司名山支行借款本金740万元，支付以7145095.78元为基数按月利率3.95833‰计算的从2017年9月21日起至2017年9月25日止的利息，支付以740万元为基数按月利率3.95833‰计算的从2017年9月25日起至2018年5月3日止的利息，并支付以740万元为基数自2018年5月4日起至清偿之日止利率按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算的逾期利息及相应复利； 二、被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司在本判决生效之日起十五日内给付原告雅安农村商业银行股份有限公司名山支行、原告雅安市商业银行股份有限公司名山支行律师代理费35000元； 三、被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司对其前述一、二项债务承担抵押担保责任，原告雅安农村商业银行股份有限公司名山支行、原告雅安市商业银行股份有限公司名山支行对被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司提供抵押的登记编号为“名工商抵XXX号”（雅安市名山区工商行政管理局）、“川（2016）雅安市名山区不动产证明第000XXXX号”（雅安市国土资源局）登记证书中载明的财产拍卖、变卖、折价的价款享有优先受偿权； 四、被告吴思祥、彭杰对被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司前述一、二项债务承担连带保证责任；被告吴思祥、彭杰在承担连带保证责任后有权向被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司追偿； 五、被告四川正行投资管理有限公司对被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司抵押物清偿前述一、二项债务后不足的部分承担连带清偿责任；被告四川正行投资管理有限公司在承担连带保证责任后有权向被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司追偿； 六、驳回原告雅安农村商业银行股份有限公司名山支行、原告雅安市商业银行股份有限公司名山支行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费66867元，公告费300元，合计67167元，由被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司、吴思祥、彭杰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  杨培琼 人民陪审员  程 均 人民陪审员  吴是踴 二〇一八年十一月五日 书 记 员  高 飞