广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初1729号原告：中山市威星电器有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：陈进。委托诉讼代理人：何再，广东贤道律师事务所律师。被告：广东光语空间智能灯饰有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：施必伟。委托诉讼代理人：李细芳，广东君品律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘良才，广东君品律师事务所律师。原告中山市威星电器有限公司（以下简称威星公司）与被告广东光语空间智能灯饰有限公司（以下简称光语空间公司）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告威星公司委托诉讼代理人何再，被告光语空间公司委托诉讼代理人刘良才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告威星公司向本院提出诉讼请求：被告向原告支付货款本金156338.43元及延期付款违约金（以156338.43元为基数，从2017年9月30日起按中国人民银行逾期贷款利率计至判决付款日止，暂计至2018年1月30日为4490元）。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：被告向原告支付货款本金130441.43元及延期付款违约金（以130441.43元为基数，从2017年9月30日起按中国人民银行逾期贷款利率计至判决付款日止）。事实与理由：原、被告双方于2016年7月19日签订了一份《OEM采购合同》，约定原告销售给被告“光语空间”牌驱动产品。该合同还规定了货款结算等事项。其中第十四条第五项规定“本协议履行过程中，若发生争议，协商解决，协商不成，任何一方可向甲方（即被告）所在地人民法院提起诉讼”。合同签订后，原告依约陆续分数次向被告送货，被告亦陆续支付了部分货款。现经双方对账，被告确认还欠原告156338.43元货款。此欠款虽经原告多方催讨，被告迄今未付。原告起诉后，被告向原告支付两万多元的货款。被告通过其律师、法定代表人及其妻子向原告提出了和解方案，传递了书面的付款保证函，在函中确认欠款，并承诺在一定期限内向原告支付完毕所有货款。被告光语空间公司辩称：一、本案并非买卖合同纠纷，而是加工款纠纷。本案所涉的产品是原告代被告加工的，从产品订购单中反映出模块部分是由被告提供。二、原告存在逾期交货的违约情形，应承担逾期交货的违约责任。被告请求违约金与加工款进行抵销。同时，被告对加工款的履行义务与原告对违约金的履行，应当同时进行，在原告不支付违约金时，被告可以行使同时履行抗辩权而不支付款项给原告。《OEM采购合同》“三、产品交付”第2点约定：乙方（原告）按《采购订单》确认的交货期交付产品；乙方逾期未交货的，每延期一天，按本批次货款的百分之0.5%（该%属笔误）向甲方（被告）支付逾期交货违约金；延期交货超过十天，甲方有权取消订单，终止本协议，并有权要求乙方按本批次货款金额支付违约金。本案所涉的加工产品，被告发出《产品订购单》的时间为2016年11月30日，要求25T60W、18T36W产品交货日期为2017年3月2日（其中应于2017年1月5日各交1000个），60T90W产品交货日期为2016年2月18日（2016年属笔误，应为2017年）。而原告实际交货日期均逾期超过10天。2017年5月23日，由于原告所送100个60T90W产品不合格品较多，且逾期交货时间太长，所以被告仅收取了该100个60T90W产品，而不愿意再接收原告的产品，但不知原告采取了什么手段，被告的采购人员在离职之际，擅自在6月、7月、8月代被告收取了上述产品。三、原告所加工的产品存在各种质量问题，原告应依法承担质量保证责任。《OEM采购合同》“三、产品交付”第3点约定“交货后如批量检验不合格，甲方应书面方式通知乙方，乙方在接到甲方通知后3个工作日内处理，如因返工或更换不及时造成的延误按以上第二条执行”。2017年7月17日，原告向被告送货1000个60T90W产品，该产品送错数量，而且经被告检验该产品不合格而当场予以退回。2017年底，被告使用原告加工的产品所生产的灯具，大批量出现低温时难以启动的质量问题，被全国各地的客户特别是北方的客户投诉。被告立即停止使用剩余的原告所加工的产品，造成大量库存。根据《OEM采购合同》“三、产品交付”第9点“甲方的初步检验合格视为甲方认可乙方交付产品的外观、数量等，但日后该产品存在质量问题的，乙方仍应承担产品质量责任”的约定，被告有权就存在质量问题部分进行退货并扣除货款。四、本案应扣减被告已付的加工款25897.06元和履约保证金2万元。五、原告单方违约，被告不应承担任何责任，特别是逾期付款违约金。综上，请求驳回原告的诉讼请求。另外，被告向原告出示的付款保证函是附条件的付款，是在争取和解、寻求及时解决问题的一个和解方案，不能作为裁判的依据。经审理查明：2016年7月19日，光语空间公司（甲方）与威星公司（乙方）签订《OEM采购合同》，约定甲方授权乙方加工生产“光语空间”牌驱动产品并由甲方负责收购，乙方接受授权并自行提供原材料为甲方加工产品。产品丝印版面格式由甲方提供，所有驱动版面由乙方按甲方格式修改经甲方书面确认后方可生产。乙方应自收到甲方发出的《采购订单》之日起两个工作日内签章确认。若两个工作日内乙方未书面回复交货日期，视为同意《采购订单》中确定的交货日期。若乙方对《采购订单》上的交货日期有异议，乙方应于收到《采购订单》后两个工作日内向甲方书面提出，由双方再行协商确定，原则上不得超过生产周期后一周。若乙方逾期未交货的，每逾期一天，按本批次货款的0.5%向甲方支付逾期交货违约金；逾期交货超过十天，甲方有权取消订单，终止本协议，并有权要求乙方按本批次货款金额支付违约金。交货后如批量检验不合格，甲方应书面通知乙方，乙方在接到甲方通知后3个工作日内处理，如因返工或更换不及时造成的延误按以上第二条（逾期未交货）执行。乙方将产品运到甲方所在地后，除明显的产品数量溢短装、包装或产品破损外，甲方仓管人员可签收由乙方出具的发货单，确认已收到货物。但该签收行为不意味着甲方认可了乙方产品的质量及内在包装数量。甲方应在7个工作日内按双方确定的产品验收标准组织验收。初步验收合格的，甲方向乙方出具入库单。初步验收不合格的，乙方应负责在甲方书面通知后2日内纠正。纠正后验收仍然不合格的，甲方有权拒收货物，并有权解除本合同，同时要求乙方承担甲方的相关损失。上述初步验收系指甲方对交付产品的外观、数量等外在性状的清点与查验。甲方的初步验收合格视为甲方认可乙方交付产品的外观、数量等，但日后该产品存在质量问题的，乙方仍应承担产品质量责任。乙方须按甲方制定的技术和质量标准加工生产本协议约定的产品。乙方加工生产的产品以甲方双方共同确认的样品作为验收标准。样品由甲方双方共同封样并交由甲方保存。若因乙方产品本身质量问题给甲方造成经济损失的，由乙方负责赔偿，但以下不在此赔付责任范围内：甲方销售无国家承认的3C认证产品，若被国家机关抽检造成不合格需罚款且需追究到电源生产厂家的，此责任由甲方自行承担，乙方不承担任何责任。当月货款于次月6号前对账，对账完毕后30天左右付清（例如6月的货款在7月30号现金转账或以1个月支票支付）。若双方合作到期终止，甲方从乙方最后一笔货款中扣出2万元作为履约保证金。在合作终止后12个月内，甲方在确认双方无售后服务、第三方赔偿责任与违约责任等遗留问题后将乙方剩余的质保金无息退还给乙方。2016年11月30日，光语空间公司向威星公司订购25T60W产品3000个、18T36W产品3000个、60T90W产品500个，货款共计186895元，模块由光语空间公司提供。其中，25T60W产品、18T36W产品在2017年1月5日各交1000个，余下的在2017年3月2日交完，60T90W产品交货日期为2016年2月18日（笔误，应为2017年2月18日）。威星公司生产完毕上述货物后，光语空间公司仅安排在2017年4月接收18T36W产品1000个。2017年5月16日，威星公司询问光语空间公司剩余产品的出货计划，要求光语空间公司尽快安排出货。光语空间公司于2017年5月23日回复18T36W产品计划2017年6月15日出货1000个，2017年7月15日出货1000个；25T60W产品计划2017年7月5日出货1000个，2017年8月5日出货2000个；60T90W产品计划2017年6月15日出货500个。威星公司当日回复产品早已生产完毕，可以暂存于威星公司，根据光语空间公司安排的出货时间出货，要求光语空间公司在2017年6月付清货款。2017年5月底，威星公司出货100个60T90W产品到光语空间公司。2017年6月，威星公司多次联系光语空间公司，表示光语空间公司未出完的货严重影响威星公司的资金周转和库存管理，要求光语空间公司在2017年6月底前付清货款，在2017年8月前安排出货完毕。光语空间公司于2017年6月23日回复“很抱歉由于未出完库存给您公司带来的不便，也很感谢你们对光语空间一直以来的支持，我们一直在努力解决目前的资金问题，谢谢你们的理解；在此过渡期间，4－5月的两万左右的货款最迟在7月15号前安排，会尽量提前；未出完的货可按原出货计划安排，即8月份送完未交货的订单。”2017年6月15日，威星公司出货18T36W产品1000个，60T90W产品400个。2017年7月17日，威星公司出货18T36W产品1000个。2017年8月7日，威星公司出货25T60W产品3000个、18T36W备品18个、25T60W备品18个、60T90W备品3个。光语空间公司已支付2017年5月前的货款和2017年7月的货款25897元，尚欠2017年6月、8月货款共计130441.43元。威星公司提起本案诉讼后，光语空间公司曾提出付款计划，但因双方对于履约保证金的支付时间存在分岐，最终未就付款计划达成一致。诉讼过程中，光语空间公司提供了中山市新邦照明电器有限公司（以下简称新邦公司）的《外部联络函》、《来料检验报告》、《入库单》、中山市质量计量监督检测所《委托检测协议书》、检验报告等证据，用于证明威星公司加工的涉案产品存在低温启动异常的情况，给光语空间公司造成了损失。威星公司对光语空间公司的上述证据真实性不予确认，称光语空间公司交易时并未要求产品需满足“低温150V能启动”，“低温150V能启动”也不在国家标准要求范围内。本院认为，本案争议的焦点是：一、威星公司是否存在逾期交货的违约行为；二、威星公司生产的产品是否存在质量问题。关于焦点一，根据威星公司与光语空间公司的邮件往来内容可知，威星公司是根据光语空间公司的出货计划安排送货，并曾多次催促光语空间公司尽早安排出货，所以双方是在合同履行过程中协议变更了出货时间，威星公司不存在逾期交货的违约行为。关于焦点二，光语空间公司未提供证据证明双方约定涉案产品需满足“低温150V能启动”的要求。而且，截至2017年8月7日，光语空间公司已收到威星公司交付的全部产品，但其未按《OEM采购合同》约定在7个工作日内检验并通知威星公司涉案产品质量不符合约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款的规定，视为威星公司交付的产品质量符合约定。综上，本院认为光语空间公司关于威星公司逾期交货、产品存在质量问题的抗辩不成立。光语空间公司应当向威星公司支付尚欠的2017年6月、8月货款130441.43元。威星公司最后一次送货是在2017年8月7日，双方约定履约保证金2万元应在合作终止后12个月后退还，所以光语空间公司应当在2018年8月7日退还2万元履约保证金。光语空间公司未及时支付剩余货款包括履约保证金，应当承担相应的违约责任。双方约定上个月货款在下个月底付清，所以光语空间公司应当支付的逾期利息为：以110441.43元为基数，从2017年10月1日起计，以2万元为基数，从2018年8月8日起计，均按中国人民银行同期贷款利率计至本判决确定的履行期限之日止。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十八条第一款、第一百七十四条之规定，判决如下：一、被告广东光语空间智能灯饰有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中山市威星电器有限公司支付货款130441.43元及逾期付款违约金（以110441.43元为基数，从2017年10月1日起计，以2万元为基数，从2018年8月8日起计，均按中国人民银行同期贷款利率计至本判决确定的履行期限之日止）；二、驳回原告中山市威星电器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1758元，保全费1320元，共计3078元（原告已预交），由原告负担52元，被告负担3026元，被告负担的部分于支付上述款项时迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  姚红波二〇一八年十一月九日书记员  朱杰军