河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）驻民四初字第37号原告正阳县中小企业融资担保有限公司，住所地正阳县真阳镇东顺河街。法定代表人陈剑，该公司董事长。委托代理人张万俊，河南济世雨律师事务所律师。被告吴凡，男，1990年10月13日出生，汉族，住正阳县。被告正阳彤彤工贸有限公司，住所地正阳县工业园区西侧。法定代表人闫玉荣，该公司经理。以上二被告的委托代理人吴四海，男，1972年2月27日出生，汉族，住郑州市管城区，系吴凡之父。原告正阳县中小企业融资担保有限公司（以下简称正阳担保公司）与被告吴凡、正阳彤彤工贸有限公司（以下简称彤彤工贸公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告正阳担保公司的委托代理人张万俊，被告吴凡、彤彤工贸公司的委托代理人吴四海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正阳担保公司诉称，2013年5月16日，被告吴凡因购买原材料资金不足拟向正阳县农村信用合作联社个人金融部贷款3000000元，贷款期限12个月。原告根据被告吴凡的申请，同意为其贷款提供担保，并分别与被告吴凡、彤彤工贸公司签订了《委托担保合同》及《抵押反担保合同》。2013年7月29日，被告吴凡与正阳县农村信用合作联社个人金融部签订了3000000元的借款合同。同日，原告为被告吴凡就上述贷款与正阳县农村信用合作联社个人金融部签订了《保证合同》。2014年7月29日贷款到期后，被告吴凡未能偿还贷款本息。2014年7月31日，正阳县农村信用合作联社个人金融部依据《保证合同》的约定，从原告账户中将被告吴凡所欠本息3326784元划走。根据《中华人民共和国担保法》的规定及《委托担保合同》的约定，原告承担保证责任后有权向被告吴凡追偿。由于被告彤彤工贸公司为被告吴凡的贷款向原告提供了反担保，依据《抵押反担保合同》的约定，被告彤彤工贸公司应当在抵押反担保范围内承担连带清偿责任。另外，被告依照合同约定还应向原告支付担保费、违约金、律师费。请求判令被告吴凡、彤彤工贸公司连带偿还原告代为清偿的借款本息3326784元、担保费12000元、违约金167390元、律师费100000元，共计3606714元，并判令吴凡、彤彤工贸公司负担本案诉讼费及保全费。被告彤彤工贸公司、吴凡辩称，对本金及利息的数额无异议，担保费已经付过，不存在违约金；既然原告起诉，律师费应由原告负担；所有贷款是彤彤工贸公司使用，应由该公司负责偿还，吴凡不应当承担还款义务；诉讼费、保全费可以协商。经审理查明，2013年5月16日，原告正阳担保公司（甲方）与被告吴凡（乙方）签订《委托担保合同》一份，主要内容为：“第一条、乙方拟与正阳县农村信用合作联社签订《借款合同》，借款金额为叁佰万元，期限为12个月。乙方向甲方申请为该借款提供担保，甲方同意为该借款提供担保。……第三条、乙方应提供甲方认可的反担保措施。第四条、甲方为乙方提供担保，乙方应按被担保金额和担保期限向甲方缴纳担保费，保费标准为月费率1‰。担保费应在《保证合同》签字前一次付清。第五条、如果乙方逾期偿还担保贷款，甲方除按原执行的收费标准向乙方收取担保费外，另在担保贷款逾期期间内，按未清偿的贷款额逐日收取万分之五的逾期违约金。第六条、若乙方违反《借款合同》及本协议约定，造成甲方发生代偿，甲方除追究有关当事人连带责任，包括处理反担保财产、贷款银行执行委托划款等补偿损失外，乙方还应按本合同第五条的规定向甲方支付相应费用。……第八条、甲方为实现债权的一切费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由乙方承担。第九条、本协议在甲方正式向借款银行出具《保证合同》后生效，与乙方履行《借款合同》全部义务后自动失效，或在甲方代偿金额及利息、违约金、实现债权的费用得到全部清偿后自动失效。……”《委托担保合同》的甲方签字栏加盖有原告正阳担保公司的印章，乙方签字栏由被告吴凡本人的签字。在《委托担保合同》签订的同一天，原告正阳担保公司（甲方）与被告彤彤工贸公司（乙方）、吴凡（丙方）签订了《抵押反担保合同》，主要内容为：“一、乙方以“抵押物清单”所列之财产设定抵押，抵押财产评估作价2606万元。二、乙方抵押期限自反担保范围内的所有债权实现后止。……五、抵押反担保范围：担保金额（大写）人民币叁佰万元及利息、借款方应支付贷款方的违约金或罚息、保证人代偿的本金及利息、违约金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、强制执行费、抵押物处置费等）。……八、主合同期限届满，丙方未能清偿债务，甲方代丙方履行还款义务后，甲方有权以法定的方式处置抵押物并从所得价款中优先受偿，实现抵押权。……十九、甲方依法处分抵押物所得的价款，按下列顺序分配：1、实现抵押权的费用及甲方代丙方偿还贷款所产生的费用；2、贷款方本息损失及甲方的代偿损失；3、甲方代贷款方收取贷款方和借款方所约定的违约金；4、补偿上述款项后，剩余部分返还乙方。二十、本合同经甲、乙、丙三方签字、盖章后生效。抵押物依法必须进行抵押登记的，本合同在“抵押物清单”中的抵押物依法办理登记之日起生效。……”《抵押反担保合同》的甲方签字栏加盖有原告正阳担保公司的印章，乙方签字栏加盖有被告彤彤工贸公司的印章，丙方签字栏有被告吴凡本人的签名。原告正阳担保公司提供的抵押物品清单上显示，被告彤彤工贸公司同意以其公司的剪板机、滚花机等动产为原告正阳担保公司设定抵押，双方约定抵押物品清单为《抵押反担保合同》的附件。2013年5月16日，原告正阳担保公司与被告彤彤工贸公司就抵押物品清单所列财产在正阳县工商行政管理局办理了动产抵押登记。2013年7月29日，被告吴凡（借款人）与正阳县农村信用合作联社个人金融部（贷款人）签订《个人借款合同》一份，约定吴凡向该金融部借款3000000元，月利率为8.88‰，借款期限为12个月（2013年7月29日至2014年7月29日），并约定借款本金、利息及相关费用由原告正阳担保公司提供保证担保。由于3000000元借款到期后，被告吴凡未按期还款，正阳县农村信用合作联社个人金融部在2014年7月31日根据《保证合同》的约定，从原告正阳担保公司的账户中将3326784元借款本金及利息划走。庭审中，原告正阳担保公司提供其与河南济世雨律师事务所在2014年11月20日签订的代理协议一份及总额为100000元的代理费发票十张，其中代理协议约定河南济世雨律师事务所指派张万俊律师为正阳担保公司的代理人，代理费为100000元。以上事实，有《个人借款合同》、《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、动产抵押登记书、正阳县中小企业融资担保有限公司抵押物品清单、《关于对吴凡借款300万元扣划担保单位资金的报告》、河南省农村信用社贷款本金利息收回凭证、《河南济世雨律师事务所代理协议》、代理费发票、当事人的陈述等证据予以证实，本院依法予以确认。本院认为，原告正阳担保公司与被告吴凡签订的《委托担保合同》以及原告正阳担保公司与被告吴凡、彤彤工贸公司签订的《抵押反担保合同》，系合同当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效。在被告吴凡未按照《个人借款合同》的约定偿还3000000元借款及利息的情况下，原告正阳担保公司作为保证人代其履行了全部还款义务；被告彤彤工贸公司作为反担保人，在原告正阳担保公司履行了保证责任后，有义务依照《抵押反担保合同》的约定，向原告正阳担保公司承担抵押反担保责任，故原告正阳担保公司向被告吴凡、彤彤工贸公司主张追偿权，符合法律规定，予以支持。由于被告吴凡、彤彤工贸公司对正阳县农村信用合作联社个人金融部从原告账户中划走的款项数额没有异议，原告正阳担保公司代偿的借款本金及利息认定为3326784元。正阳县农村信用合作联社个人金融部在2014年7月31日从原告正阳担保公司账户中将被告吴凡所欠借款本息划走之后，该担保公司对借款本息的担保义务终止，故该公司主张2014年7月31日之后的担保费，无事实根据，不予支持。根据《委托担保合同》第五条、第六条的约定，原告正阳担保公司承担保证责任后至追偿权实现前，被告吴凡应支付逾期违约金。逾期违约金应从正阳县农村信用合作联社个人金融部从原告正阳担保公司账户中将借款本息划走之日的第二天即2014年8月1日起计算至被告吴凡、彤彤工贸公司还款之日止，但原告正阳担保公司仅主张101天的违约金，应以其主张为准。根据原告正阳担保公司的主张，逾期违约金计算为168002.59元=3326784元×0.5‰×101天。原告正阳担保公司与其代理人约定的100000元律师费为合理费用，根据《委托担保合同》第八条的约定，律师费应由被告吴凡负担。根据《抵押反担保合同》第五条、第八条的约定，本案借款本金、利息、逾期违约金、律师费属抵押反担保的范围，在被告吴凡不履行债务清偿义务的情况下，原告正阳担保公司有权以折价或者拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民法通则》第八十九条第（二）项之规定，判决如下：一、限被告吴凡于判决生效后十日内偿还原告正阳县中小企业融资担保有限公司本金、利息、逾期违约金、律师费共计3594786.59元；二、如果被告吴凡不履行上述债务，对被告正阳彤彤工贸有限公司名下的抵押物品清单所列财产进行折价或者拍卖、变卖，原告正阳县中小企业融资担保有限公司有权以折价或者拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿；三、驳回原告正阳县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35635元、保全费5000元，共计40635元，由被告吴凡、正阳彤彤工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长  于俊义代理审判员  呼小伟代理审判员  王 威二〇一五年十一月十八日书 记 员  刘 青