广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初7236号原告：许祥，男，1976年4月21日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。委托诉讼代理人：刘振海，广东红棉律师事务所律师。被告：黄英毅，男，1969年8月19日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。被告：广州环景虚拟娱乐有限公司，住所地广州市天河区广山一路334号2166。原告许祥诉被告黄英毅、广州环景虚拟娱乐有限公司（以下简称环景公司）合同纠纷一案,本院于2018年6月11日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许祥委托诉讼代理人刘振海到庭参加诉讼。被告黄英毅、广州环景虚拟娱乐经本院合法公告传唤，期满未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告许祥诉称：2017年，被告环景公司欲在广州市天河区新塘合景路商业街3号A区218房投资经营魔乐城VR互动体验馆实体门店，总投资额为人民币2000000元，原告同意出资合作经营该“目标项目”之相关事宜。2017年3月30日，原告和被告环景公司签订《魔乐城VR互动体验馆门店合作经营协议书》（简称经营协议书）。原告按《经营协议书》投资18万元，并提供场地出租给被告，但被告并没有如期进场，没有装修和购置游戏设备。原告多次催促都没有效果，原告要求被告退回投资，但被告总是以各种理由推诿，也不知将?原告的投资款项用于何处。双方的合作无法继续。在原告的多次催告下，被告环景公司实际控制人黄英毅在2017年承诺赔偿，并与原告签订了《欠条及还款协议》，约定白云区人民法院管辖，黄英毅承诺在2018年1月15日之前付清赔偿款524306元。但是黄英毅并没有给付。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、解除《魔乐城VR互动体验馆门店合作经营协议书》，两被告连带赔偿原告524306元，并从2018年1月15日起以524306元为基数按每日千分之一计算滞纳金至清偿完毕；2、判令被告承担本案诉讼费。被告黄英毅辩称：无答辩。被告广州环景虚拟娱乐有限公司辩称：无答辩。经审理查明，2017年3月30日，原告（乙方）与被告环景公司（甲方）签订《【魔乐城】VR互动体验馆门店合作经营协议书》（以下简称涉案合作协议书），约定：就甲方将在广东省广州市天河区新塘合景路商业街3号A区218房投资经营【魔乐城】VR互动体验馆实体门店（下称“目标项目”）总投资额为人民币2000000元，乙方同意出资合作经营该“目标项目”；乙方同意出资200000元在该“目标项目”，占该“目标项目”10%的投资权益；乙方按照本协议约定支付人民币200000元，在签该协议后2天内支付50%（壹拾万元），甲方装修物料进场7天内支付40%（捌万元），正式开业当天支付剩余10%（贰万元）；汇入甲方指定的账号（收款账户名称：卢江宁；收款账号：合同提前终止或因亏损退出，乙方出资优先支付，不足部分由甲方补齐，收入结余按权益分配，固定资产等归甲方所有；因履行本协议产生的任何等议，双方应尽力通过友好协商的方式解决，如协商解决不成，任何一方可向目标项目法定住所地人民法院提起诉讼。62×××76合同提前终止或因亏损退出，乙方出资优先支付，不足部分由甲方补齐，收入结余按权益分配，固定资产等归甲方所有；因履行本协议产生的任何等议，双方应尽力通过友好协商的方式解决，如协商解决不成，任何一方可向目标项目法定住所地人民法院提起诉讼。；开户银行：建设银行广州星汇园支行）；甲方负责该“目标项目”经营管理，乙方不参与该“目标项目”的日常经营管理；乙方享有该“目标项目”每月总营业收入40%的分成，按其投资权益比例，即占该部分分成的10%；每月分3次支付应得的分成，该“目标项目”总营业收入分成支付给乙方，直至合同终止；甲方需在2017年5月1曰前完成场地装修及所需设备进场测试，而该“目标项目”分成将按正式开业日起计算；双方约定合作经营期限为五年，自2017年4月1日起至2022年3月31日止；合作经营期内，甲方单方增加投入不改变乙方权益分配；约定合作经营期后，该“目标项目”如需更新扩充投入，双方可按投资权益比例继续投入，如乙方不进行投入，则视为退出该“目标项目”；乙方亦可选择退出该新“目标项目”；甲方的权利及义务，1、合作经营事务的决定权、监督权和具体的经营活动由甲方决定，2、甲方负责所有经营成本包括场地租赁、装修、游戏设备、日常开支、工资、奖金、社保福利、需缴纳的税费等，3、如该“目标项目”合作经营过程中有债务产生，债务由甲方全面负责，4、享有合作经营财务管理权、利益的分配权，6、承担合作经营期间“目标项目”的任何债务，7、合作期满后，该“目标项目”的所有设备、财产、门店经营管理权全部归属双方共同拥有，按投资权益分配，8、甲方在经营“目标项目”中出现产品质量、消防、卫生、建筑等违法违规问题，造成乙方损失的，应由甲方承担相应赔偿责任，9、甲方在经营管理“目标项目”中，应当取得并保存好各种合同、票据等，以备后期查账、审计使用，若甲方在经营过程中没有保存或虽保存但因管理不善致使合同、票据丢失，视为甲方违约，所有因合同或票据不存在或丢失所产生的不利后果由甲方承担。但因不可抗力原因导致合同或票据丢失、损毁的除外；合同的终止及清算，1、项目严重亏损达到甲方投资额或没有营业收入时，乙方可以决定退出经营；达不到双方预期利益或因其他客观原因无法经营时双方可以协商终止或变更经营项目，2、合同提前终止或因亏损退出，乙方出资优先支付，不足部分由甲方补齐，收入结余按权益分配，固定资产等归甲方所有；因履行本协议产生的任何等议，双方应尽力通过友好协商的方式解决，如协商解决不成，任何一方可向目标项目法定住所地人民法院提起诉讼。2017年4月1日，原告向卢江宁转账100000元。同日，被告环景公司向原告出具《收款收据》，载明“今收到许祥合景店VR投资款100000元”，该收据加盖“广州环景虚拟娱乐有限公司”印章。2017年4月4日，原告向卢江宁转账50000元；2017年4月5日，原告向卢江宁转账50000元；2017年4月28日，原告向卢江宁转账40000元。2017年4月30日，被告环景公司向原告出具《收款收据》，载明“今收到许祥第二期投资80000元”，该收据加盖“广州环景虚拟娱乐有限公司”印章。2017年8月30日，被告黄英毅向原告出具《承诺书》，载明“本人黄英毅投入魔东城项目租用地址广州市天河区合景商业街二楼218室共欠租金264776元，在2017年9月10日前由本人黄英毅承诺个人自愿先付一个月房租61476元，剩余部分租金从10月份支付61476元，并从11月份分期付款每月给3万元人民币，如没有如期在2017年9月10日前支付此项款给到许祥，许祥即刻收回场地并终止合作协议追回所欠房租款项。”承诺人处有被告黄英毅签名并按捺手印。2017年11月7日，原告（甲方）与被告黄英毅（乙方）签订《欠条及还款协议》，约定：“甲方之前投资18万元到乙方任法人代表的公司（环景公司）计划在天河区合景路开办的“魔乐世界”项目，并签订魔乐城VR互动体验馆门店《合作经营协议书》，由于乙方公司的原因无法开办，导致甲方受到损失。经双方自愿协商达成如下协议：双方之前《合作经营协议书》不再履行。乙方就此以个人名义赔偿和补偿甲方损失共人民币524306元。按以下期限付款：第一期63289元，于2017年11月8日付清；第二期123859元，于2017年12月15日付清；最后一期，一次还清尾数337158元。乙方如有以上任一期没有按时付清，则甲方有权就所有未付的款项主张索赔，并有权主张逾期金额每天千分之三的滞纳金至付清款项为止。乙方确认该项目承租场地己清空，如有剩余物资或设施、装修等不再另外主张价值视同放弃。本协议自签名之日起生效，之前双方文字协议如与本协议有冲突，以本协议为准。如有争议，双方约定由广州市白云区人民法院管辖处理。”该协议下方乙方处有被告黄英毅签名并按捺手印。庭审中，原告表示其经朋友介绍，参与投资了涉案项目，被告黄英毅以被告环景公司的名义签订了涉案合作协议，其后，被告黄英毅就以案外人广东传奇互动广告有限公司（以下简称传奇公司）的名义与原告签订了租赁合同。原告遂当庭提交了其与传奇公司在2017年4月27日签订的《商铺合作经营合同》，显示原告（出租方）将广州市天河区合景路商业街二楼的房屋出租给传奇公司（承租方），第一至第二年租金54300元/月，其中2017年5月份保底租金46155元，从2017年6月开始分12期支付给乙方（即3846.25元），经营期限2017年6月1日至2022年5月31日止，物业管理费用每月2932元/月。原告表示被告黄英毅承租涉案场地后，仅放了几个电子游戏机在租赁场地内，并没有进行经营，也一直没有装修，故原告要求其退款，被告黄英毅表示款项已经用于资金周转无法返还，其也未缴纳租金，在原告多次催促下，被告在2017年8月出具欠条，承诺赔偿损失并支付租金，但其仍未支付任何款项，故在原告的要求下，被告在2017年11月7日再次出具了还款协议书。庭审中，原告明确涉案场地已经收回，还款协议书中载明的欠款金额524306元中，除投资款18万元外，其余均为2017年4月至10月的租金、物业管理费、垃圾费、水电费等，原告亦出具了《黄英毅欠款说明》详细列明了该款项的构成。原告表示被告环景公司与被告黄英毅的财产是混同的，故黄英毅可以代表环景公司作出承诺，原告表示其在合同履行过程中一直与被告黄英毅联系，被告黄英毅出具涉案承诺书和欠款协议书是债务加入的行为。原告明确租金不向传奇公司主张，仅向黄英毅主张。涉案承诺书和还款协议出具后，被告环景公司、黄英毅及案外人传奇公司均未向原告偿还任何款项，原告催收无果，遂诉至本院。另查，广东传奇互动广告有限公司于2004年12月8日登记成立，类型为有限责任公司，法定代表人为被告黄英毅；广州环景虚拟娱乐有限公司于2016年12月27日登记成立，类型为有限责任公司（法人独资），法定代表人为卢江宁。以上事实，有合作经营协议书、收据、承诺书、欠条及还款协议、银行转账明细、工商登记信息、商铺合作经营合同及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告与被告环景公司签订的《合作经营协议书》是双方当事人的真实意思表示，并无违反法律法规的强制性规定，为合法有效，双方应恪守履行。涉案协议书签订后，原告向被告环景公司转账支付180000元。现原告被告环景公司收取该款项后，并未依约履行涉案协议，原告提交的承诺书、欠条及还款协议虽未加盖被告环景公司印章，但依据原告与案外人传奇公司签订的《商铺合作经营合同》可以看出，被告黄英毅对涉案合作协议书的履行均知悉，原告的举证责任已经完成，其提交的证据具有证明力，被告环景公司、黄英毅未到庭对原告的主张提出抗辩，故本院对原告的主张予以采信。被告环景公司至今未依约履行涉案合作协议书，其行为构成违约，原告诉请要求解除涉案合作协议书合理，本院予以支持，原告具状诉至本院请求解除涉案《合作协议书》的行为，应视为原告行使法定解除权的行为。根据有关法律规定，当事人一方依约定或法定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，本案起诉状副本及开庭传票等诉讼材料向被告送达的时间为2018年10月9日，因此原告与被告环景公司签订的涉案《合作协议书》已于该日解除。被告黄英毅虽于2017年11月7日签订《欠条及还款协议书》载明涉案《合作经营协议书》不再履行，但被告黄英毅的个人行为并不及于被告环景公司，且原告亦未提交证据证实环景公司授权被告黄英毅签订该还款协议书，故该还款协议书签订的时间不能视为该合作协议书解除时间。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”现原告要求被告环景公司返还投资款180000元合理，本院予以支持，至于利息部分，涉案《合作协议书》约定若乙方违约，另一方有权要求违约方支付违约金并赔偿相应损失，故原告要求被告环景公司支付违约金（滞纳金）合理，涉案《合作协议书》虽未对违约金金额予以明确约定，故违约金（滞纳金）应从涉案合作协议书解除次日即2018年10月10日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计付至实际清偿之日止。被告黄英毅向原告出具的承诺书及还款协议书表明，被告黄英毅自愿向原告偿还524306元，原告明确该524306元中包括投资款180000元，故原告要求被告黄英毅共同偿还该投资款180000元合理，本院予以支持。至于被告黄英毅应承担的利息，本院认为，《欠条及还款协议书》载明若逾期付款，按逾期金额每天千分之三的滞纳金计至付清款项止，该约定过高，本院对该滞纳金予以调整，滞纳金以180000元为本金从2018年10月10日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至实际清偿之日止。至于原告诉请要求被告环景公司、黄英毅支付的租金、物业管理费、垃圾费、水电费等344306元（524306元-180000元），该款项的产生是基于原告与案外人传奇公司签订的《商铺合作经营合同》，与本案并非同一法律关系，两份合同是分别订立、分别履行的合同，是完全独立的、可分的合同关系，且两份合同的履行主体存在不同，因此，本院对于该《商铺合作经营合同》所涉款项不予调处，原告另寻法律途径解决。被告环景公司、黄英毅经本院合法公告传唤，期满未到庭参加诉讼，是其对自身诉讼权利的处分，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告许祥与被告广州环景虚拟娱乐有限公司在2017年3月30日签订的《【魔乐城】VR互动体验馆门店合作经营协议书》于2018年10月9日解除。二、本判决生效之日起五日内，被告黄英毅、广州环景虚拟娱乐有限公司向原告许祥返还投资款180000元并支付违约金（违约金以180000元为本金，从2018年10月10日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计付至实际清偿之日止）。三、驳回原告许祥的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9043元、财产保全费3141.5元，由原告许祥负担受理费3105元、财产保全费2063元，由被告黄英毅、广州环景虚拟娱乐有限公司负担受理费5938元、财产保全费1078.5元。本判决生效之日起五日内，被告广州环景虚拟娱乐有限公司、黄英毅将其应承担的费用向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  伍 璇人民陪审员  叶晓敏人民陪审员  刘艳柳二〇一八年十一月三十日书 记 员  翁向雯