山东省临朐县人民法院民 事 判 决 书(2015)临法民初字第589号原告山东诚泰矿业有限公司。法定代表人赵堂虎，董事长。委托代理人刘永刚，临朐九山法律服务所法律工作者。被告潍坊益欣建筑工程有限公司内。法定代表人苑德良，总经理。委托代理人杨昌智，山东昌明律师事务所律师。原告山东诚泰矿业有限公司（以下简称诚泰矿业公司）与被告潍坊益欣建筑工程有限公司（以下简称益欣建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘永刚、被告委托代理人杨昌智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诚泰矿业公司诉称，2011年7月10日，原、被告签订建设工程施工合同，约定被告承建原告综合楼工程，工期自2011年7月10日至2012年5月1日，被告必须按照约定的竣工日期施工完毕，否则承担违约责任，每拖延一天承担违约金5000元，原告可直接从工程款中扣除。施工中被告未能按约竣工，拖延工期达200多天，耽误了原告综合楼的正常使用。请求判令被告支付原告违约金628000元，被告承担全部诉讼费用。被告益欣建筑公司辩称，原告起诉没有事实法律依据，应依法予以驳回。涉案工程原、被告在2012年5月26日验收合格，与合同约定的5月1日推迟的原因在原告，原告没有按照约定的时间提供设计图纸，2011年10月份才提供变更后的施工图纸，这是导致工期顺延的原因。被告施工完成后要求原告验收工程，由于原告的原因导致验收的时间拖后，双方验收合格就是工程竣工的日期，被告不存在违约。即使被告存在违约的情形，原告的起诉也超过诉讼时效。经审理查明，2011年7月10日，原、被告签订建设工程施工合同一份，约定工程名称为诚泰矿业有限公司综合楼；工程地点位于临朐县沂山镇；工程内容及承包范围以施工图纸为准（不列入范围的详见合同附件4）；工程期限为2011年7月10日至2012年5月1日；工程质量标准为合格。合同专用条款约定：施工单位应在基础完工、主体每完成一层、屋面完工、地面完工、装饰完工后上报完成工程量的工程预算书，发包人应在接到报告后7日内审核确认，同时按审核好的工程款的65%拨付，待工程验收合格之日起30日并经总公司审计结算后，再支付工程结算总价的95%，余下5%为工程质量保修金，保修金的支付按工程质量保修书执行；若逾期未能完成的，总工期每延误一天罚款5000元，由发包人直接从承包人的工程款中扣除；发包人同意承包人发包的工程包括门窗工程、水电暖安装工程、消防工程、内外墙粉刷工程、外墙保温工程，分包施工单位发包人自行确定；同日原、被告双方签订合同附件3一份，合同附件3约定：质量保修期从工程实际竣工之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。双方根据国家有关规定，结合具体工程约定的质量保修期如下：土建工程为1年，屋面防水工程为5年。电气管线、上下水管线安装工程为2年，供热及供冷为2个采暖及供冷期，其他按照国家及地方规定执行；本工程约定的质量保修金为施工合同价款的5%；发包人在质量保修期满后14天内，将剩余的保修金和利息返还给承包人。后双方又签订诚泰矿业综合楼建筑施工合同附件3一份，该附件3约定：工程结算执行96定额；工程取费为丙级，土建人工费34元/工日，装饰人工36元/工日；工程结算完毕，总造价（扣除发包方供料款及发包方分包工程款）下调3%。后双方再签订诚泰矿业综合楼建筑施工合同附件4一份，该附件4约定：甩项及分包工程如下：门窗工程、给排水工程、地暖工程、保温工程、装饰工程、天棚吊顶、楼梯栏杆、室外欧式构件等、内、外墙体刮腻子及粉刷工程、灯具、卫生器具、开关、插座、配电盘、箱、电缆、电线购置、地板砖。合同签订后，被告益欣建筑公司按照合同约定进行了施工。在施工过程中，被告益欣建筑公司按原告诚泰矿业公司的要求多次进行工程变更施工。2012年5月26日，原、被告双方对山东诚泰矿业综合楼主体结构部分工程进行验收，验收质量合格。后双方就工程款造价未能协商一致，被告益欣建筑公司起诉至本院，要求原告诚泰矿业公司支付工程款、违约金等损失共计1990000元。2013年12月18日，本院作出（2013）临民初字第335号民事判决书，判决认为，双方签订的补充附件4对该工程的门窗工程、给排水工程等工程作了甩项分包处理，即双方对本案争议施工工程进行了变更，且合同约定分包施工单位发包人自行确定，足以证实对附属的门窗工程等工程作为甩项由诚泰矿业公司另行分包处理，因此本案争议施工工程为山东诚泰矿业有限公司综合楼主体工程，益欣建筑公司按照合同约定进行了施工，且施工工程已经原、被告验收合格，虽施工工程未竣工，但益欣建筑公司已按照合同履行施工义务，双方约定的综合楼主体工程已经施工完毕。诚泰矿业公司辩称该工程未挂瓦，原告未履行合同义务，未提供有效证据证实挂瓦系益欣建筑公司所必须履行的合同义务，不予采信。山东诚泰矿业有限公司综合楼主体工程造价为3200302.80元，扣除诚泰矿业公司已支付工程款2488623.80元，尚欠工程款711679元。依照双方约定质量保修金为合同总价款的5%，即质量保修金为160015.14元，因本案施工工程质量尚在保修期内，该部分质量保修金应从总工程款中扣除，待保修期满后原告益欣建筑公司可另行主张。诚泰矿业公司辩解工程总造价应下调3%计算，原、被告双方在合同附件3中约定工程结算完毕，总造价（扣除发包方供料款及发包方分包工程款）下调3%，该约定系一种附生效条件约定条款，即生效条件为双方工程结算完毕后，而诚泰矿业公司公司一直未与益欣建筑公司结算，导致益欣建筑公司提起诉讼追要工程款，因此，原、被告双方约定生效条件未成就，上述条款未生效，工程款总造价不应下调3%。判决被告诚泰矿业公司支付给益欣建筑公司工程款551663.86元，驳回其他诉讼请求。原告诚泰矿业公司不服上诉至潍坊市中级人民法院。2014年5月13日，潍坊市中级人民法院作出（2014）潍民一终字第360号民事判决书。该判决认为，根据双方的合同约定，本案工程造价并非合同固定价，而是据实结算，即工程验收合格之后，按照合同约定对工程造价进行确认，在益欣建筑公司未提供证据证实双方已经对工程造价进行了确认，或者合同明确约定益欣建筑公司向诚泰矿业公司提交工程决算报告后的合理期限内诚泰矿业公司未提出异议视为认可的情况下，结合双方当事人并未特别约定工程结算方式不包括诉讼的事实，本案工程总造价应下调3%，改判诚泰矿业公司支付益欣建筑公司工程款460455.23元。（2014）潍民一终字第360号民事判决书已生效并进入执行程序。以上事实，有建设工程施工合同、合同附件、（2013）临民初字第335号民事判决书、（2014）潍民一终字第360号民事判决书等证据及庭审笔录在案为证，足以认定。本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同及相应的合同附件均系当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行。原、被告双方签订的合同补充附件4对该工程的门窗、给排水等工程作了甩项分包处理，由建设单位原告诚泰矿业公司另行分包，因此本案争议施工工程为原告诚泰矿业公司综合楼主体工程，被告益欣建筑公司按照合同约定进行了施工，工程已于2012年5月26日经原、被告验收合格，双方约定的综合楼主体工程已经施工完毕。同时，合同约定的工程结算完毕，总造价（扣除发包方供料款及发包方分包工程款）下调3%。被告益欣建筑公司诉原告诚泰矿业公司支付工程款及违约金一案中，原告诚泰矿业公司主张只要工程结算完毕，总价款按约应当下调3%，二审法院已支持原告诚泰矿业公司的该主张，改判原、被告诉争的工程总造价下调3%支付工程款，亦认定了本案原、被告诉争的建设工程被告益欣建筑公司已施工履行完毕并验收结算完毕。原、被告签订的合同约定涉案工程工期至2012年5月1日，因涉案工程在建设中根据原告要求多次进行工程变更施工，工期应当顺延，至2012年5月26日工程经原、被告验收合格，不存在因被告原因逾期完工的情况。退一步讲，即使不存在工程变更，原告向被告主张逾期完工违约金，应自双方验收之日即2012年5月26日已知悉逾期情况，可自此时始两年内向被告主张逾期完工违约金，至2015年2月12日本案原告起诉，已超过两年的诉讼时效。综上，原告诚泰矿业公司要求被告支付逾期完工违约金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条之规定，判决如下：驳回原告山东诚泰矿业有限公司的诉讼请求。案件受理费10080元，由原告山东诚泰矿业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  孙洪魁审 判 员  谷长江人民陪审员  陈学芳二〇一五年十一月二十四日书 记 员  马 娜