安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1502民初4695号 原告:吴后云,女,1966年2月8日出生,汉族,住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：江山，安徽皋德律师事务所律师。 被告:上海绿禾餐饮配送有限公司,住所地上海市青浦区北青公路8228号三区8号2幢,社会统一信用代码91310118320760789N。 法定代表人：童辉。 被告:童辉,男,1967年12月1日出生,汉族,住上海市嘉定区。 两被告共同委托诉讼代理人：顾建平，上海顾建平律师事务所律师。 原告吴后云与被告上海绿禾餐饮配送有限公司、被告童辉挂靠经营合同纠纷一案，本院于2018年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴后云及其委托诉讼代理人江山，被告上海绿禾餐饮配送有限公司、被告童辉及两被告共同委托诉讼代理人顾建平均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告吴后云向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即退还押金13万元；2、判令被告立即退还送餐费361847元及资金占用费（自2017年1月6日按同期贷款利率计算至本清息止）；3、判令被告支付违约金20万元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月16日，原、被告签订《承包协议》，约定原告承包被告位于上海市青浦区北青公路8228号餐厅，承包期限自2016年10月21日至2017年10月20日，承包期内原告自主经营、独立核算，自负盈亏。被告无条件提供餐厅所需各类证照等。合同订立后，被告收取原告押金13万元，但至合同解除时也未将公司公章、账户等交给原告。因被告未授权公司账户，导致原告经营所得餐费汇入被告账户后无法取出，原告多次要求退还，被告均推诿不还。原告经营餐厅的食材、人工、水电等需要大量资金投入，被告无故占有原告资金收入造成原告无力继续经营，同时被告交付的餐厅没有消防批文等文件，导致原告经营期间经常被相关部门要求整改，上述种种原因导致原告合同目的不能实现。2017年1月2日，双方办理合同解除，被告的法定代表人对原告经营期间原告的餐费出具收条，时至今日被告仍未退还。现原告起诉至法院，请求判如所请。 上海绿禾餐饮配送有限公司、童辉当庭辩称，1、押金数额是10万元，合同并未解除而是原告退出，原告是邀请另一个人加入替代自己。原合同中加入两人后才继续履行，原告无权要求退款，原告是违约方，原告是因自身原因书写了两份证明材料。2、退还餐费，该清单中餐费是其他单位付的，原告退出后向我们说明，是与后承包人之间的交接，和原告无关；3、违约金是原告自己的原因，后续的承包者仍在履行，由于原告管理不善导致餐厅烧毁，原告只是做了简单修饰，在2016年，案外人纪如进加入作为后承包人，和原告约定好，后续由纪如进继续履行合同。故对原告四个诉请，搞错了主体，违约责任也搞错了，时原告自己违约。协议没有解除，而是自己退出了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经过庭审举证质证，本院对原告提交的原告身份证复印件、被告人口信息、企业信息复印件、《承包协议》、收条四份、上海青浦出口加工区安全生产检查意见书予以确认并在卷佐证。 对于双方有争议的证据，本院认定如下：对于原告提交的电表确认单和面条账单，本院对其证明目的不予认可；对于被告提供的上海市青浦区人民法院（2018）沪0118号民事判决书、（2018）沪0118民初10101号民事调解书，《承包合同》、2016年10月25日的《印件移交确认表》、2017年1月2日《协议书》的真实性予以认可；对于被告提交的餐费清单、确认单、工资清单、送货单等均系复印件，本院对此不予认可。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、2016年10月16日，原告吴后云与被告上海绿禾餐饮配送有限公司、童辉签订《承包协议》，被告将其位于上海市青浦区北青公路8228号上海绿禾餐饮配送有限公司发包给原告吴后云，由原告自主经营、独立核算、自负盈亏。原告独自承担运营过程中的债权债务问题和由此引发的经济、安全和法律责任。原告协商两被告做好对外协调工作，承包期限自2016年10月21日至2017年10月20日。原告吴后云分别于2016年1月16日向被告交付押金50000元，于2016年10月14日向被告交付押金50000元，于2016年11月14日向被告交付押金30000元，合计向被告交付押金130000元。原告在接手经营餐厅后，被告仅移交公司合同专用章给原告。 2、2017年1月3日，原告的丈夫陈秀雷与被告童辉、股东纪如进三方签订《绿禾餐饮租定解除协议》，原告吴后云于2017年1月6日与被告童辉、股东纪如进签订了《协议书》，明确原告吴后云解除租定协议，自愿退出了承包权，由案外人纪如进加入承包。 3、案外人童林飞系被告童辉之子，2016年11月4日童林飞出具《收条》一份，载明收到现金15000元，同年11月10日童林飞出具《收条》一份，载明收到凌广餐费1万元，2017年1月6日，童辉出具收条，载明2016年10月份起至收到四次账单共计336847元，注明“童辉收到餐费”。 本院认为，原、被告之间在自愿的基础上签订的《承包合同》，合同内容未违反法律法规强制性规定，双方的合同关系受到法律的保护，后续原被告已协议解除合同，原告吴后云在签订合同后向被告交付了13万元的押金，被告主张其中3万元已协商一致抵扣盘点的货款，无相应证据支持，本院不予支持，依法应由被告退还原告押金13万元；被告当庭认可公司营业部分收现金，基本都是公司账户收款，原告在经营后未能独立使用公司账户，被告童辉在收条上也注明系“餐费”，被告童辉及其儿子童林飞在原告经营期间代收了368147元餐费，依法应由被告支付给原告吴后云；被告存在未按合同约定移交公章及公司银行账户的违约情形，因《承包合同》对此并未约定违约金或损失赔偿额的计算方法，原告诉请被告支付违约金，本院对此不予支持。现依据《中华人民共和国民法总则》第六十条、六十一条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告上海绿禾餐饮配送有限公司于本判决生效之起十五日内退还原告吴后云押金130000元； 二、被告上海绿禾餐饮配送有限公司于本判决生效之起十五日内支付原告吴后云餐费368147元，并自2017年1月6日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至款清之日止； 二、驳回原告吴后云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（本院开户行：六安农村商业银行股份有限公司皋城路分理处；帐号×××55；收款单位：六安市金安区人民法院）。 案件受理费10770元，减半收取计5385元，由被告上海绿禾餐饮配送有限公司负担4385，由原告吴后云负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  王慧芳 二〇一八年十一月二十三日 书记员  王 健 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第六十条法人以其全部财产独立承担民事责任。 第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。