广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0111刑初1062号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人麦素艳，女，中共党员，1975年9月11日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度大专，住广州市白云区，原系广州市白云区市场和质量监督管理局注册科主任科员。因本案于2018年3月8日被广州市白云区监察委员会依法留置，3月22日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人陈觉为、胡梦桐(实习)，广东金鹏律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕1011号起诉书指控被告人麦素艳犯滥用职权罪和受贿罪，于2018年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员杨冬艳、伍尚昶出庭支持公诉，被告人麦素艳及其辩护人陈觉为、胡梦桐(实习)到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，(一)2017年3月至10月，被告人麦素艳在担任广州市白云区市场和质量监督管理局注册科主任科员期间，滥用职权，为陈某某中介代理的16家企业、古某某请托的1家企业违规解除警示措施，造成国家经济损失人民币（下同）70万元，并从中分别收受陈某某贿赂的6.5万元、古某某的贿赂5000元。(二)2016年4月至2017年11月，被告人麦素艳在担任广州市白云区市场和质量监督管理局注册科主任科员期间，利用初审企业登记、变更、注销资料的职务便利，接受张某强、何某珍、邝某红、陈某霞、古某霞、胡某鸿、刘某贵请托，为相关企业优先加快审核，收受上述人员的贿赂共计34.05万元。为证实指控的事实，公诉机关随案移送了证人证言、书证等证据。据此，公诉机关认为被告人麦素艳的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，构成滥用职权罪和受贿罪。提请本院依法判处。被告人麦素艳对公诉机关指控的事实不持异议。辩护人提出广州市白云区市场和质量监督管理局对已被作出警示措施的企业在警示期间进行行政处罚属于不当行为，认定麦素艳解除警示措施造成的损失70万元认定不能成立，且麦素艳的解除行为并未给公共财产、国家和个人利益造成实际损失，故不属于“致使国家遭受重大损失”的要件，不应当认定为滥用职权罪。对被告人麦素艳滥用职权并受贿的行为，应当择受贿一罪处断。被告人麦素艳在与行贿人达成收受财物的合意后，方实施的滥用职权行为，受贿之意在前，利用职权在后，利用职权和取得财物是手段和目的的关系，二者相互牵连，应当择一重处。请法庭考虑其是初犯，并有自首情节，及家庭状况等情节，对被告人减轻处罚，适用缓刑。经审理查明，(一)2017年3月至10月，被告人麦素艳在担任广州市白云区市场和质量监督管理局注册科主任科员期间，滥用职权，为陈某某中介代理的16家企业、古某某请托的1家企业违规解除警示措施，造成国家经济损失人民币70万元，并从中分别收受陈某某贿赂的6.5万元、古某某的贿赂5000元。(二)2016年4月至2017年11月，被告人麦素艳在担任广州市白云区市场和质量监督管理局注册科主任科员期间，利用初审企业登记、变更、注销资料的职务便利，接受张某强、何某珍、邝某红、陈某霞、古某霞、胡某鸿、刘某贵请托，为相关企业优先加快审核，收受上述人员的贿赂共计34.05万元。上述事实，被告人麦素艳在开庭审理过程中亦无异议，并有证人古某霞、陈某港、谭某玲、黄某琪、王某龙、王某兰、张某丽、何某珍、邝某红、陈某霞、胡某鸿、刘某贵的证言，被告人麦素艳的微信账号截图，被告人的微信账号转账交易记录截图及相关解锁的短信聊天记录截图，证人谭某玲提供的解锁业务清单，《广州市工商行政管理机关对商事主体实施警示措施规则》《关于在监管工作中锁定、解锁的工作规范》等相关法规文件，广州市白云区市场和质量监督管理局提供的关于涉案17家企业的载入经营异常名录决定书、被解除警示措施的说明等材料，广州市白云区市场和质量监督管理局关于提供虚假地址取得公司登记案件处理的有关说明、对涉案17家企业重新立案的材料，关于对广州漫点贸易有限公司等15家涉案企业立案调查情况的报告及附件，广州市白云区工商行政管理局穗云工商处字(2018)598、624、655、663、681、689号等行政处罚决定书及电子发票，广州市白云区工商行政管理局行政处罚决定书及穗云工商公告(2018)89、90、97、118号公告等，《关于麦素艳密钥权限的说明》材料，广州市工商行政管理局白云分局关于明确注册科岗位审批时限及登记审批权限的通知，被告人麦素艳的干部任免审批表，广州市白云区市场和质量监督管理局出具的《关于麦素艳身份及任职情况说明》，扣押清单，被告人麦素艳的身份材料，到案经过，受案登记表，立案决定书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人麦素艳身为国家工作机关工作人员滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，并利用职务上的便利非法收受他人财物，数额巨大，为他人谋取利益，其行为分别构成滥用职权罪和受贿罪。公诉机关指控被告人麦素艳犯滥用职权罪和受贿罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人麦素艳案发后有自首情节，可以减轻处罚。对辩护人提出的该相关辩护意见，本院予以采纳。对于辩护人提出的广州市白云区市场和质量监督管理局对已被作出警示措施的企业在警示期间进行行政处罚属于不当行为的意见，经查，广州市白云区市场和质量监督管理局依照《中华人民共和国公司登记管理条例》对涉案企业进行行政处罚，符合法律规定，该辩护意见仅为辩护人的个人观点，并无相关法律依据予以支持，对于辩护人提出认定被告人麦素艳的解除警示措施造成的损失70万元认定不能成立的意见，经查，该70万元是公诉机关根据涉案企业应受罚款的最低数额5万予以计算，被告人麦素艳共计滥用职权解除了17家企业的警示(后又主动锁回3家)，故以70万元予以认定，合理合法。对于辩护人提出被告人麦素艳的行为并未给公共财产、国家和个人利益造成实际损失的意见，经查，被告人麦素艳滥用职权的行为让应当受到行政罚款处罚的企业逃避了处罚，从而造成了国家行政处罚罚款的流失，已经给国家利益造成了实际损失，对案发后被警示企业又依行政处罚缴纳了罚款的行为，属于对实际损失的挽回，本院在量刑时予以评定。对于辩护人提出应当对被告人麦素艳的行为择一受贿罪予以处罚的意见，不符合法律规定，依照《最高人民法院、最高人民检察院》第三条的规定，国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。被告人麦素艳身为国家机关工作人员，实施滥用职权犯罪并收受贿赂，应当以滥用职权罪和受贿罪数罪并罚。综上，辩护人提出的以上辩护意见，本院不予采纳。被告人麦素艳归案后退回了全部赃款，确有悔罪表现，综合以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人麦素艳犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元，合并有期徒刑二年，并处罚金十万元。决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月8日起至2019年11月7日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、对被告人麦素艳退缴的赃款41.05万元，予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 文人民陪审员  梁桂红人民陪审员  李清萍二〇一八年十一月九日书 记 员  周兴平附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。