湖南省绥宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0527刑初160号 公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。 被告人彭某某，男，1976年6月21日出生。因本案于2018年3月6日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。 辩护人陈移长，湖南通程律师事务所律师。 湖南省绥宁县人民检察院以绥检公诉刑诉[2018]156号起诉书指控被告人彭某某犯贩卖毒品罪、非法制造枪支罪，于2018年10月19日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2018年11月15日公开开庭审理了本案。绥宁县人民检察院指派检察员黄甜香出庭支持公诉，被告人彭某某及辩护人陈移长到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： 一、贩卖毒品罪 1、2017年2月的一天，被告人彭某某收到袁某某购买冰毒的信息后，用一手机包装盒装了10克冰毒，通过邵阳至绥宁的大巴车带到李熙桥镇加油站贩卖给袁某某，非法获利1000余元； 2、2017年3月中旬的一天，被告人彭某某接到袁某某购买毒品的电话后，在洞口县高沙镇高速收费站口贩卖了40克冰毒与10颗麻古给袁某某，非法获利5000余元； 3、2017年3月31日，被告人彭某某收到袁某某购买冰毒的信息后，于当天晚上在李熙桥镇加油站附近的一上坡处贩卖了50克冰毒给袁某某，非法获利5000余元； 4、2017年12月1日，被告人彭某某接到屈某某购买海洛因的电话后，遂电话联系了“曾伢子”（未到案）是否有冰毒，得到“曾伢子”有冰毒的回复后，彭某某将屈某某、龙某某、李某某带至邵阳市双清区板桥乡泥湾村“曾伢子”处，“曾伢子”贩卖了12克海洛因给屈某某、龙某某等人，屈某某、龙某某等人在返回绥宁县城的途中被公安民警抓获。 二、非法制造枪支罪 2017年6月的一天，被告人彭某某在邵阳市第一建材城购买了枪托、枪管、火药等配件，用电钻自制了弹头，非法制造了一把枪支。2018年3月19日，绥宁县公安民警在城步县丹口镇岩门村宏岩沙场搜查彭某某住处时，依法扣押了该枪支及若干底火。经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支为以火药为动力的枪支。 针对上述指控，公诉机关向法庭提交了证人证言、被告人的供述、扣押决定书，枪支照片，辨认笔录，被告人的户籍证明等证据，以被告人彭某某的行为构成贩卖毒品罪、非法制造枪支罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款、第一百二十五条、第六十九条之规定判处。 被告人彭某某辩称，他的行为虽构成贩卖毒品罪，但并没有贩卖毒品112克，其仅于2017年3月31日在李熙桥镇加油站一上坡处贩卖了10克冰毒给袁某某；涉案枪支是朋友赠送给他的，他没有制造枪支，他不构成非法制造枪支罪。 辩护人提出，1、公诉机关指控被告人彭某某贩卖三次冰毒给袁某某，事实不清，证据不足；2、2017年12月1日被告人彭某某受屈某某委托，为屈某某等人联络贩毒者，促成了12克海洛因的毒品交易，不应将彭某某的该次行为认定为贩卖毒品罪，只能认定为非法持有毒品罪的从犯；3、公诉机关指控被告人彭某某犯非法制造枪支罪，仅有被告人彭某某的供述，没有其他证据予以佐证，指控证据不足，应认定被告人彭某某构成非法持有枪支罪。 经审理查明： 一、贩卖毒品罪 1、2017年3月31日，被告人彭某某收到袁某某购买冰毒的信息后，于当天晚上在李熙桥镇加油站附近的一上坡处贩卖了50克冰毒给袁某某，非法获利5000余元； 上述事实，有下列经庭审质证，并且查证属实的证据证明： （1）证人袁某某的证言证明，2017年3月31日中午，他用微信联系彭某某购买冰毒，晚上8点多钟彭某某开着一台黑色的小汽车从邵阳来到李熙桥镇加油站，他开的车辆在加油站加了油后，他与彭某某各自驾驶车辆往红岩镇方向开，开了约200米在一上坡处彭某某下了车，卖给他50克冰毒，每克冰毒用1个小塑料袋包装。他付给彭某某5000元毒资、200元油费。 （2）检查笔录、微信语音聊天记录，证明袁某某因为在唐家坊镇开的“电子打鱼场”没有毒品提供给他人吸食了，便于2017年3月31日用微信语音联系彭某某购买冰毒，并确定毒品交易地点在李熙桥镇加油站。 （3）微信截图，证明2017年8月31日晚上8时34分彭某某与袁某某各自驾驶车辆来到李熙桥镇加油站进行毒品交易的情况。 2、2017年12月1日，被告人彭某某接到屈某某购买海洛因的电话后，遂电话联系了“曾伢子”（未到案）是否有冰毒，得到“曾伢子”有冰毒的回复后，彭某某将屈某某、龙某某、李某某带至邵阳市双清区板桥乡泥湾村“曾伢子”处，“曾伢子”贩卖了12克海洛因给屈某某、龙某某等人，屈某某、龙某某等人在返回绥宁县城的途中被公安民警抓获。 上述事实，有下列经庭审质证，并且查证属实的证据证明： （1）被告人彭某某的供述证明，2017年12月1日龙某某、屈某某要他到邵阳购买海洛因，龙某某给了他一叠钱，听龙某某说有6000元，他从“曾伢子”处得到1包12克的海洛因后，他将这包海洛因给了屈某某与龙某某。 （2）证人屈某某的证言证明，2017年11月30日贩毒人员龙某某问他能否在邵阳买到毒品，他讲有熟人（指彭某某）卖毒品，龙某某要他带其到邵阳去买。2017年12月1日早晨8点多钟，他和龙某某、李某某驾驶车辆从绥宁县城驶往邵阳，车辆驶出邵阳的高速路口后，他电话联系了贩毒人员彭某某，在邵阳双清区建设南路他们见到了彭某某，尔后龙某某下车和彭某某谈价。谈好价后，彭某某将他们带到一个偏远的村庄（指邵阳市双清区板桥乡泥湾村），龙某某讲要试货，他和彭某某便下了车，只见一名男子将一小包毒品约0.3克给了彭某某，彭给了他。他来到车上与龙某某、李某某试了货，龙某某决定买，递给他一把钱，他下车后直接给了彭某某，过了10多分钟，彭某某给了他一包海洛因，并讲“12克”，他将这包海洛因交给了龙某某。 （3）证人龙某某的证言证明，他系贩毒人员，因在绥宁购买毒品价格比邵阳高，他便决定要屈去强带他到邵阳购买毒品。2017年12月1日李某某驾驶车辆搭载他和屈某某从绥宁县城去邵阳，到了邵阳，屈某某就联系一名男子（指彭某某）购买海洛因，他和那名男子谈妥每克海洛因的价格为400元。后来那名男子在邵阳一个郊区的村子里卖了一包海洛因给他。他们购买毒品后，开车返回绥宁，在关峡兰溪村路段被绥宁县公安局的民警截获，民警从他们身上搜缴了海洛因约12克。 （4）证人李某某的证言证明，2017年12月1日他驾驶车辆搭载龙某某、屈某某到邵阳购买毒品，在邵阳屈某某通过一个熟人为龙开强购买了12克海洛因。 （5）辨认笔录，证明李某某、龙某某、袁某某均辨认出贩卖毒品给他们的彭某某。 （6）（2018）湘0527刑初58号刑事判决书，证明2017年12月1日17时许，绥宁县公安局民警在关峡苗族乡兰溪村路段设卡截获被告人龙某某乘坐的车辆，在车内及龙某某身上缴获海洛因11.82克，该11.82克被认定为龙某某贩卖毒品的数量。 二、非法制造枪支罪 2017年6月的一天，被告人彭某某在邵阳市第一建材城购买了枪托、枪管、火药等配件，用电钻自制了弹头，非法制造了一把枪支。2018年3月19日，绥宁县公安民警在城步县丹口镇岩门村宏岩沙场搜查彭某某住处时，依法扣押了该枪支及若干底火。经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支为以火药为动力的枪支。 上述事实，有下列经庭审质证，并且查证属实的证据证明： 1、被告人彭某某的供述证明，2017年6月份，他从邵阳第一建材城购买了枪托、枪管、火药等配件，用电钻自制了弹头，他将枪支做好后，试打了三枪，能够正常使用。他制造枪支的目的是为了打鸟。 2、鉴定意见书、枪支照片，证明被告人彭某某制造的枪支系以火药为动力的枪支。 3、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明公安机关缴获彭某某制造枪支的状况。 4、扣押决定书，证明彭某某制造的枪支于2018年3月19日被绥宁县公安局扣押。 5、被告人彭某某的户籍证明，证明彭某某的身份状况。 本院认为，被告人彭某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。同时被告人彭某某违反枪支管理法规，非法制造以火药为发射动力的枪支1支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人彭某某犯数罪，应数罪并罚。公诉机关指控的第1起和第2起贩卖毒品的事实，仅有证人袁某某的证言予以证明，没有其他证据予以佐证，公诉机关指控的证据不足，本院不予认定。对该2次贩卖毒品事实的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控的第3起和第4起贩卖毒品的事实，指控证据充分，能形成完整的证据锁链，本院予以认定。辩护人提出，公诉机关指控的第3起贩卖毒品的事实，证据不足。经审查，公诉机关指控的该起贩卖毒品事实，不仅有购买毒品人员袁某某的证言予以证明，还有微信聊天记录、视频监控截图，被告人的供述等证据予以佐证。被告人彭某某辩称这次其并没有贩卖50克冰毒，仅贩卖10克冰毒，但未提供任何证据予以证明，故对被告人及其辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出，公诉机关指控的第4起贩卖毒品事实，应将彭某某的行为认定为非法持有毒品罪的从犯。经审查，证人屈某某的证言证明，贩毒人员龙某某要求他带其到邵阳购买毒品后，他电话联系被告人彭某某购买毒品，龙某某在邵阳与彭某某商定毒品交易价格后，龙某某将购买毒品的钱支付给了彭某某，彭某某再贩卖毒品海洛因给龙某某，彭某某的行为并非居间介绍买卖行为，而是贩卖毒品罪的交易主体，且本院（2018）湘0527刑初58号刑事判决书证明龙某某此次从彭某某手中购买的毒品被公安机关查获后，龙某某因犯贩卖毒品罪被本院判处刑罚，故公诉机关指控的第4起贩卖毒品事实，应认定为贩卖毒品罪，不应认定为非法持有毒品罪的从犯。对该辩护意见，本院不予采纳。 被告人彭某某及其辩护人提出，公安机关从被告人彭某某住处搜缴的枪支，只能将彭某某的行为认定为非法持有枪支罪，不能认定为非法制造枪支罪。经审查，被告人彭某某在侦查阶段如实供述了其非法制造枪支的犯罪事实，其在庭审中翻供，但不能提供证据证明其在侦查阶段的供述系非法证据，且被告人彭某某及其辩护人未能提供证据证明该枪支是彭某某的朋友赠送给彭某某的事实，应认定彭某某的行为构成非法制造枪支罪，故对该辩护意见，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第一百二十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十九条、第六十四条和最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人彭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年3月6日起至2034年3月5日止。所处没收财产限本判决书生效后一个月内缴纳完毕，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押的涉案枪支一支，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈新梅 人民陪审员  刘 欣 人民陪审员  刘洋呈 二〇一八年十一月二十一日 书 记 员  黄 敏 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量较大的； …… …… …… …… 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必须的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体为动力的其他非军用枪支二支以上的。