福建省泉州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2018）闽05刑终1484号 原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）万艳金，男，1964年8月23日出生于江西省九江市，汉族，初中文化，务工，住九江市星子县，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年9月21日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人郭荣锋、梁晓芬，福建诺道律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人刘某，男，1967年3月16日出生，汉族，住四川省达县，现暂住泉州市丰泽区。 丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控被告人万艳金犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼一案，于2018年9月7日作出（2017）闽0583刑初168号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人刘某、原审被告人万艳金对附带民事部分均没有上诉，附带民事部分已发生法律效力，原审被告人万艳金对刑事部分提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人万艳金并审阅上诉人万艳金的上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，2005年10月13日下午3时许，被害人刘某在丰泽区××街道××路××号门口处，与在该处招嫖的周某（另案处理）因嫖资问题发生争执，周叫来在上述房屋内的被告人万艳金。万艳金闻讯后，持老虎钳赶至现场，并冲上前用上述工具击向刘某脸部，击中刘左眼，导致刘左眼球萎缩、丧失视力。案发后，万艳金逃离现场，刘某即报警并到医院治疗。经法医鉴定，刘某的损伤系重伤二级，属七级伤残。2009年9月15日，泉州市公安局丰泽分局对该案立案侦查，后于2017年7月11日对万艳金刑事拘留上网追逃。同年9月21日上午，公安机关在江西省九江市共青城市××道冬盛水暖店将万艳金抓获归案。 另查明，被害人刘某受伤后立即前往福建医科大学附属第二医院住院治疗，共住院8天。刘某自2004年起就暂住于泉州市丰泽区。2018年6月22日，刘某家属委托福建华闽司法鉴定中心对刘某的护理依赖程度、护理期、误工期、后续治疗费进行鉴定。经鉴定，刘某的护理依赖程度为三级，即部分护理，护理期为30日；误工期为60日；行眼球摘除约2000元，安装义眼的费用约8000-12000元，八年左右更换义眼一次。 原判据以认定上述事实的证据有：被害人刘某的陈述及辨认被殴打地点、证人伍某照片、作案工具的辨认笔录及照片；证人伍某的证言；证人罗某的证言及其辨认被告人照片的辨认笔录；证人周某的证言及辨认被告人照片、作案地点的辨认笔录；法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书；报警登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书；抓获经过、到案经过、在逃人员登记表、常住人口信息；被告人万艳金的供述及辨认作案地点的辨认笔录以及附带民事诉讼原告人刘某提供的身份证明、社区证明、手术记录、出院小结、司法鉴定意见书、发票等证据证实。 原判认为，上诉人万艳金持械故意非法损害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。万艳金的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成了经济损失，应予赔偿刘某残疾赔偿金、护理费4356.7元、后续治疗费、误工费计、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、交通费共计人民币393676.78元依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出判决：一、被告人万艳金犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。二、被告人万艳金应在本判决生效之日起十日内支付附带民事诉讼原告人刘某赔偿款人民币393676.78元。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。 上诉人万艳金诉称，上诉人的行为属过失致人重伤，原判定性不当，请求撤销原判，改判较轻刑罚。其辩护人除了支持上诉人的上列上诉意见外还提出，原判认定上诉人万艳金持械故意伤害他人事实不清，证据不足；被害人与周某在洽谈卖淫嫖娼过程中产生纠纷，具有过错，建议对上诉人万艳金从轻处罚。 经审理查明，原判认定原判认定，2005年10月13日下午3时许，被害人刘某在丰泽区××街道××路××号门口处，与在该处招嫖的周某（另案处理）因嫖资问题发生争执，周叫来在该房屋内的上诉人万艳金。万艳金闻讯，持老虎钳赶至现场，并冲上前用上述工具击中刘某刘左眼，导致刘左眼球萎缩、丧失视力。经法医鉴定，刘某的损伤系重伤二级，属七级伤残的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人万艳金及其辩护人提出，上诉人万艳金的行为属过失致人重伤，原判定性不当以及辩护人提出，原判认定上诉人万艳金持械故意伤害他人事实不清，证据不足的诉辩意见。经查，上诉人万艳金听见周某呼叫，竟持老虎钳赶至现场，不分青红皂白，并冲上前用上述工具击中刘某刘左眼，致其重伤的事实，有被害人刘某的陈述，证人伍某、周某的证言证实，并有证人罗某证实，上诉人万艳金在案发后告诉他，万艳金于案发当天持老虎钳打伤一男子左眼经过的证言可佐证，并有法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实被害人刘某的伤情程度。证据确实，充分。上诉人万艳金持械殴打被害人，足以证明其主观上具有伤害他人的故意，客观上对被害人实施了殴打的行为且造成被害人刘某左眼球萎缩、丧失视力的重伤后果，该行为符合故意伤害罪的构成要件。上诉人万艳金及其辩护人该诉辩意见无事实和法律依据，不予采纳。 本院认为，上诉人万艳金持械故意非法损害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。本案中，被害人刘某与周某洽谈卖淫嫖娼事宜属双方违法行为，该过程中二人产生的纠纷，不能认定为刑法意义上的被害人过错行为而作为对上诉人万艳金从轻处罚的情节和理由。上诉人万艳金的辩护人该辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人万艳金及其辩护人请求对上诉人万艳金从轻处罚的诉辩理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇一八年十一月三十日 书记员  颜世龙 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 2、《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应 调整。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  9-