福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0111民初2483号 原告（反诉被告）：福建中辉投资集团有限公司，住所地福建省福州市晋安区。 法定代表人：游辉，董事长 委托诉讼代理人：林海青，福建共和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑金兰，福建共和律师事务所律师。 被告（反诉原告）：王昆国，男，1951年9月26日出生，汉族，住福建省福清市。 被告：福建冠豪置业有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区。 法定代表人王昆国，执行董事。 以上两被告委托代理人：李英珍，福建世好律师事务所律师。 原告福建中辉投资集团有限公司（以下简称中辉投资公司）与被告王昆国、福建冠豪置业有限公司（以下简称冠豪置业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月2日立案受理，诉讼中，被告王昆国提出反诉，本院依法合并审理，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中辉投资公司的委托诉讼代理人林海青、被告王昆国、冠豪置业公司的委托诉讼代理人李英珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中辉投资公司向本院提出诉讼请求：1.王昆国向中辉投资公司返还借款本金1700万元，并支付利息76.5万元及罚息（以借款本金1700万元为基数，按月利率2%，从2017年12月1日起计算至借款本金还清之日止）。2.冠豪置业公司对王昆国上述债务承担连带清偿责任。3.由王昆国、冠豪置业公司共同承担本案诉讼费。 事实与理由：2017年9月1日，王昆国向中辉投资公司借款1700万元，并出具《借条》，约定：借款利息为本金的1.5%/月，借款期限为90天；若从本借条出具后90天内中辉投资公司与王昆国成功签订《福建冠豪置业有限公司股权转让协议书》（以下简称股权转让协议书），即该协议书生效，则上述借款直接抵作股权转让款，不计取利息；若从本借条出具后90天内中辉投资公司与王昆国未能成功签订转让协议，则借款期限到期后王昆国承诺一次性还本付息，逾期按应还金额0.1%/天另行收取罚息，直至全部还清为止。当日，冠豪置业公司向中辉投资公司出具《担保函》，为前述债务提供连带责任保证。2017年9月1日，中辉投资公司向王昆国支付借款1700万元。截止2017年11月30日，中辉投资公司与王昆国末能签订转让协议书，王昆国按约应向中辉投资公司返还借款本金1700万元及利息，但王昆国分文未付。冠豪置业公司应为王昆国返还上述借款本息承担连带责任。 王昆国、冠豪置业公司辩称：1.中辉投资公司向王昆国支付的款项实为转让协议书的合同签约订金，非借款。2.诉争款项的实际收款人并非王昆国，而是冠豪公司原股东余雄、吴志强。3.双方就股权收购签约的最后期限已由2017年11月30日变更为了2018年4月20日，中辉投资公司要求王昆国从2017年12月1日起至2018年4月21日期间按月2%的利息向其支付罚息的主张依法无据。 王昆国向本院提出反诉请求：1.中辉投资公司赔偿王昆国各项损失计100元；2.本案诉讼费用由中辉投资公司承担。 事实与理由：2017年8月期间，中辉投资公司就收购王昆国持有的冠蒙置业公司股权事宜进行了多次磋商，2017年9月1日双方就转让协议书的条款内容达成一致。形成正式文木，约定：由中辉投资公司收购王昆国持有的冠豪置业公司51％的股权，股权转让价格计12900万元。同日王昆国在四份正式转让协议书文本上签字后当即送交中辉投资公司签字盖章。中辉投资公司在收到四份股权转让文本但还未签字盖章的情形下为表示收购的诚意，于同日向王昆国先行支付了股权转让款1700万元，但因正式文本中辉投资公司尚末签字盖章，中辉投资公司遂要求将该款约定为“借款”，由王昆国出具《借条》，但中辉投资公司收到王昆国已签字的股权转计协议后，迟迟未签署确认，期间仍不断与王昆国协商股权收购事宜，直至2017年11月30日约定的签署最后期限，王昆国再次要求中辉投资公司就是否收购股权事宜进行明确，如不签署就将股权转让协议书原件归还，中辉投资公司当即明确表示愿意继续就股权收购事宜进行协商，且拒绝将协议原件归还反诉原告，且并未要求王昆国归还股权转计款。随后在2017年11月30日至2018年4月8日前双方就收购事宜继续再次进行了多次磋商。2018年4月8日中辉投资公司在毫无征兆的前提下委托律师发函至王昆国要求归还1700万元借款及借款利息76.5万元(罚息中辉投资公司在本案中调为月利率2%），王昆国收到该律师函后再次要求中辉投资公司明确是否继续收购股权，中辉投资公司财务总监于2018年4月20日方才通过微信发函，确认双方合作不再继续进行。综上，中辉投资公司其实并无诚意与王昆国就股权收购事宜达成协议，其假借订立股权收购合同，恶意磋商，实则借收购股权名义向王昆国放贷，在约定签署期限已至的情形下，故意制造继续磋商假象，致王昆国无法确定是否要将1700万元款项在2017年12月1日至2018年4月20日期间归还中辉投资公司，造成反诉原告末能如期还款，且造成王昆国在此期间内丧失了寻求与他人合作的商业机会，造成了巨大的经济损失，依《合同法》第四十二条规定，中辉投资公司应向王昆国承担缔约过失责任，并赔偿由此造成的经济损失。 中辉投资公司提出反诉辩称：一、王昆国提出的反诉与本诉的诉讼请求不是基于相同法律关系、诉讼请求之间不具有因果关系，也非基于相同的事实，故王昆国提出的反诉不应与本诉合并审理。王昆国应就反诉请求另案起诉，故请求法院裁定对反诉不予受理。 二、中辉公司不存在“假借订立股权收购合同，恶意与反诉人进行磋商”。 1、2017年9月1日，双方未就股权转让协议的条款达成一致。王昆国出具的《借条》可以证明，非王昆国所称双方就转让协议书条款内容达成一致并形成正式文本。 2、王昆国从未向中辉公司要求将转让协议书原件归还。根据《借条》的约定，中辉公司签订转让协议书的最后时限是2017年11月30日。根据《中华人民共和国合同法》第二十条关于要约的规定，中辉公司至2017年11月30日未在转让协议书上盖章，即未对王昆国的要约作出承诺。2017年11月30日之后转让协议书失效。王昆国从未要求中辉公司将已作废的转让协议书原件归还，王昆国无证明其主张，应承担举证不能的法律后果。中辉公司不存在“假借订立股权收购合同，恶意与反诉人进行磋商”，故王昆国称中辉公司造成王昆国在2017年12月1日至2018年4月20日期间丧失了寻求与他人合作的商业机会，该辩解与事实不符，不能成立。 ３、双方从未对延长借款期限达成合意。根据《借条》约定，只要在2017年11月30日之前，双方未能签订转让协议书，王昆国应于2017年12月1日向中辉公司返还借款本金1700万元并支付利息76.5万元，无需中辉公司再行确认。王国昆辩称“反诉人无法确定是否要将1700万元款项在2017年12月1日至2018年4月20日期间归还被反诉人，造成反诉人未能如期还款”不能成立。更何况，中辉公司至今没有向王昆国出具《确认函》。2018年4月20日，王昆国向中辉公司提出可以马上还钱，同时要求钱付清后，中辉公司出具一份《确认函》，表明双方未签订股权转让协议并且合作终止。中辉公司同意借款本息付清后，给王昆国出具确认函，当日，中辉公司的财务总监通过微信，将按王昆国要求草拟的，未盖公章的《确认函》草稿发给王昆国，并询问“这份函可以吗？如果行预计何时汇款过来”，该《确认函》因王昆国至今未还款，中辉公司一直没有向其出具。 综上，中辉公司在与王昆国协商收购股权事宜的过程中，没有任何过错，不存在“假借订立股权收购合同，恶意与反诉人进行磋商”。 当事人围绕诉讼请求向本院提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2017年8月，中辉投资公司与王昆国商议关于冠豪置业公司股权转让事宜，并拟定股权转让协议书，约定将王昆国持有的51%股权及股权项下对应的全部资产和债权债务转让给中辉公司，转让价为12900万元。在协议签订当日，中辉投资公司支付2900元给王昆国，余款于协议签订后的10日内支付。协议还对股权变更、税费承担、权利义务作了约定。王昆国于2017年9月1日签署了该股权转让协议书。同日，中辉投资公司向王昆国转账1700万元。王昆国还出具了《借条》，载明本人向中辉投资公司借款1700万元，利息为月利率1.5%(即150元/月)，借款期限为90天。借款转入指定的冠豪置业公司账户。若从本借条出具后90天内中辉置业公司与本人成功签订转让协议书，即该协议书生效，则上述借款直接抵作股权转让款，不计取利息；若从本借条出具后90天内中辉置业公司与本人未能成功签订转让协议，则借款期限到期后本人承诺一次性还本付息，逾期按应还金额0.1%/天另行收取罚息，直至全部还清为止。冠豪置业公司为前述借条承担连带保证责任，担保期限为两年。同时，冠豪置业公司还出具《代为收款确认函》，确认收到中辉投资公司的转款1700万元。此后90日，中辉投资公司与王昆国未能签订股权转让协议书，故2018年4月8日，福建共与和律师事务所接受中辉投资公司的委托，指派林海菁律师向王昆国、冠豪置业公司发出律师函，要求王昆国于律师函送达之日起三日内向中辉投资公司返还借款1700万元，并按约至利息、罚息，冠豪置业公司对王昆国支付上述款项承担连带清偿责任。次日，王昆国签收了该函件。 另，案外人陈某来作为中辉投资公司与王昆国股权收购的联系人，分别于2018年2月25日、2月27日向王昆国发送股权收购协议第10稿、第13稿，并就修改协议一事于3月3日询问王昆国。同年4月20日，王昆国与中辉投资公司的财务总监通过微信沟通，应王昆国要求，财务总监发送中辉投资公司出具的确认函，确认不再与王昆国继续合作，并询问王昆国“该份函可以吗？如果行预计何时汇款过来”。王昆国并未回复。此后，王昆国亦未回复财务总监关于款项支付的问题。 本院认为，王昆国出具的借条及冠豪置业公司出具的担保函，内容不违反国家法律、法规的强制性规定，视为合法有效。根据王昆国出具的借条约定，股权转让协议书生效则借款直接抵作股权转让款，不计取利息；股权转让协议书未能生效，则一次性还本付息，另收取罚息。该借条约定属附条件的合同。自2017年9月1日起90日内，中辉投资公司并未签署股权转让协议书，根据借条的约定，股权转让协议书在2017年11月30日未能成功签订，即股权转让协议书未生效。王昆国应按借条的约定于2017年12月1日还本付息。虽然2018年2月、3月，案外人陈某来作为居间人发微信询问股权协议修改事宜，4月20日中辉投资公司财务总监询问王昆国关于确认函一事，但王昆国均未回复，且王昆国并未举证证明其有要求中辉投资公司返还其已单方签好的股权转让协议书。故王昆国辩称最后期限已由2017年11月30日变更为2018年4月20日，本院不予采信。冠豪置业公司已出具担保函，对王昆国的借款承担连带保证责任，故冠豪置业公司应对借款本息承担连带保证责任。关于王昆国的反诉请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中国人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告王昆国应于本判决生效之日起十日内返还原告福建中辉投资集团有限公司借款1700万元及利息76.5万元，并按月利率2%计算支付2017年12月1日起至借款还清之日止的利息。 二、被告福建冠豪置业有限公司对上述款项承担连带保证责任。 三、驳回反诉原告王昆国的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费139730元，由王昆国、福建冠豪置业有限公司负担。反诉案件受理费25元，由王昆国负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 何 磊 人民陪审员 林 榕 人民陪审员 陈叔金 二〇一八年十一月二日 书 记 员 雷 珞 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。