河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫06民终1551号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司，住所地濮阳市黄河中路与卫河路交叉口东南角481号。代表人：裴保军，该公司经理。委托诉讼代理人：张亚东，河南瀛汉律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：贾群英，男，1948年11月5日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：刘永波，河南达剑律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：赵明富，男，1978年11月29日出生，汉族，住新乡市。被上诉人（原审被告）：濮阳市顺通汽车贸易有限公司，住所地濮阳市苏北路与106国道交叉口北300米路东。法定代表人：裴世超，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司（以下简称人民财险濮阳公司）因与被上诉人贾群英、赵明富、濮阳市顺通汽车贸易有限公司（以下简称顺通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省浚县人民法院（2018）豫0621民初2411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。人民财险濮阳公司上诉请求：1、依法改判减少赔偿贾群英各项损失54502元。2、二审诉讼费由贾群英承担。事实和理由：1、贾群英在浚县新镇中心卫生院所治疗的病情与交通事故无关，因此发生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费应当扣除，且一审法院对已报销的医疗费未扣除错误。2、事故时贾群英已经年满60周岁，按照法律规定不应当存在误工费。3、根据鉴定意见，贾群英出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，一审法院未考虑护理依赖程度错误，且已超出贾群英诉讼请求，应当按照50%的比例折算护理费。4、本次事故贾群英也存在过错，一审判决精神抚慰金过高，应当20000元为宜。5、鉴定费、诉讼费、评估费不属于上诉人承担范围。贾群英辩称，在浚县新镇中心卫生院的治疗过程中没有针对美尼尔病症进行治疗，相关费用不应扣除。根据法律规定，医保应当进行赔偿。贾群英已经超过60岁但是身体××从事医疗社会服务行业，应当得到误工费。本案立案时间是2017年9月21日，故其按照2017年标准起诉，但司法鉴定意见出具的时间是2018年1月12日后，根据法律规定应当按照2018年的新标准计算。人民财险濮阳公司的上诉理由没有事实依据，一审法院认定事实正确，程序合法，判决公正，请求依法维持。赵明富、顺通公司未作答辩。贾群英向一审法院起诉请求：判令赵明富、顺通公司、人民财险濮阳公司赔偿其各项损失共计313264.39元。一审法院认定事实：2016年11月5日10时许，赵明富驾驶豫Ｊ×××××重型半挂牵引车（豫JE363挂）沿新濮公路自西向东行驶至新濮公路浚县新镇镇胡岸村路口，因观察不够且机动车的安全技术性能不符合标准，与前方自南向北行驶通过道路贾群英驾驶的二轮电动车发生相撞，致二车损坏，贾群英受伤。经浚县公安局交通警察大队认定，赵明富承担此事故的主要责任，贾群英承担此事故的次要责任。事故发生后，贾群英先后在新乡医学院第一附属医院、浚县新镇中心卫生院诊疗，花费医疗费22215.51元，住院27天。贾群英的伤情经鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所于2017年12月7日鉴定评估，于2018年1月12日出具鉴定意见书。鉴定意见为，被鉴定人贾群英因交通事故致右侧上肢损伤后单瘫（肌力Ⅱ°以下）评定为Ⅴ级伤残。评估意见为，被评估人住院期间为大部分护理依赖，需2人护理；因右臂丛神经损伤需较长时间恢复，按照相关规定出院后至鉴定之日前为部分护理依赖，需1人护理。被评估人右肩关节脱位并大结节撕脱骨折，右侧臂丛神经损伤，治疗终结时间为180-365日。贾群英支付鉴定费用2500元。贾群英主张的车辆损失经鹤壁市黎兴旧机动车鉴定评估有限公司鉴定评估，于2018年3月10日出具鉴定评估意见书，鉴定评估意见为，涉案赛利特二轮电动车损失价值为575元。贾群英支付鉴定评估费200元。结合贾群英就医情况、就医地与居住地之间的距离等综合考虑，交通费酌定为1000元。豫Ｊ×××××重型半挂牵引车在人民财险濮阳公司投保有交强险（赔偿限额为122000元）和商业三者险（赔偿限额为1000000元）且不计免赔，豫JE363挂车在人民财险濮阳公司投保有商业三者险（赔偿限额为50000元）且不计免赔。本案事故发生在保险期间内。豫Ｊ×××××重型半挂牵引车（豫JE363挂）登记车主为濮阳市顺通汽车运输有限公司，濮阳市顺通汽车运输有限公司已于2014年11月28日变更名称为濮阳市顺通汽车贸易有限公司。事故发生时实际车主为裴广开，驾驶人为赵明富。事故发生后，赵明富垫付12700元。另查明，2017年河南省农村居民人均可支配收入为12719.18元/年，农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为36785元/年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为36848元/年，河南省机关事业单位出差人员伙食补助标准为30元/天。一审法院认为，浚县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分适当，予以采信。肇事车辆驾驶人赵明富承担此事故的主要责任，贾群英承担此事故的次要责任。本案为机动车与非机动车之间发生的交通事故，赵明富应当承担80%的责任。对于贾群英的损失，认定意见如下：医疗费22215.51元；护理费42804.25元（36848元/年÷365天×2人×27天＋36848元/年÷365天×1人×370天）；误工费27513.16元（36785元/年÷365天×273天）；住院伙食补助费810元（30元/天×27天）；营养费270元（10元/天×27天）；交通费酌定1000元；残疾赔偿金76315.08元（12719.18元/年×10年×60%）；车辆损失575元；鉴定评估费用2700元。以上损失共计174203元。贾群英因交通事故致残，给其造成一定的精神损害，结合本案情况及当地经济发展水平，应赔偿其精神损害抚慰金30000元。肇事车辆在人民财险濮阳公司投保了交强险和商业三者险，故人民财险濮阳公司应首先在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿贾群英医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在伤残赔偿限额内赔偿贾群英残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金共计110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿贾群英车辆损失575元。超出交强险责任限额的80928元，按事故责任比例由人民财险濮阳公司在商业三者险责任限额内承担64742.4元（80928元×80%）。人民财险濮阳公司应赔偿贾群英共计185317.4元，扣除赵明富垫付的12700元，人民财险濮阳公司应赔偿贾群英共计172617.4元。因人民财险濮阳公司未依法及时对受害人予以赔付，鉴定评估费用2700元，由人民财险濮阳公司负担2160元。贾群英的其他诉讼请求，未提供充分、有效证据证明，不予支持。人民财险濮阳公司辩称的异议意见，无有效证据证明的部分，不予采纳。一审法院判决：一、人民财险濮阳公司于判决生效后十日内赔偿贾群英各项损失共计172617.4元；二、人民财险濮阳公司于判决生效后十日内支付赵明富垫付款12700元；三、驳回贾群英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5999元，由贾群英负担2699元，人民财险濮阳公司负担3300元；鉴定评估费2700元，由贾群英负担540元，人民财险濮阳公司负担2160元。人民财险濮阳公司负担部分，暂由贾群英垫付，执行时一并执行。二审中，各方当事人均未提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人人民财险濮阳公司所提出的贾群英在浚县新镇中心卫生院所治疗的病情与交通事故无关，因此发生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费应当扣除，且一审法院对已报销的医疗费未扣除错误的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，贾群英因交通事故受伤先后在新乡医学院第一附属医院、浚县新镇中心卫生院诊疗，花费医疗费22215.51元，有医院出具的正规票据佐证，且有住院病历和诊断证明等相印证。人民财险濮阳公司对此提出异议，认为贾群英在浚县新镇中心卫生院所治疗的病情与交通事故无关，但未提交证据证明其主张，也未提交证据证明医院的治疗及用药部分不合理，该项上诉理由不能成立，本院不予支持。此外，被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。本案中，贾群英所花费的医疗费因参加新农合进行部分报销，并不减轻人民财险濮阳公司应当承担的赔偿责任，因此，上诉人人民财险濮阳公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人人民财险濮阳公司所提出的事故时贾群英已经年满60周岁，按照法律规定不应当存在误工费的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此，误工费的计算和赔偿是以受害人受害前是否具有劳动能力为依据，而不是以其年龄作为给付条件，法律亦未排除已超过退休年龄主张误工费的权利。本案一审中，贾群英提交了兽医证、职业资格证、养殖兽医合同书、证人证言等证明其从事兽医行业，人民财险濮阳公司虽有异议，但未提交证据予以反驳，且也未提交证据证明贾群英已丧失劳动能力，故该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人人民财险濮阳公司所提出的根据鉴定意见，贾群英出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，一审法院未考虑护理依赖程度错误，且已超出贾群英诉讼请求，应当按照50%的比例折算护理费的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，贾群英的伤情经鉴定，意见为：贾群英因交通事故致右侧上肢损伤后单瘫（肌力Ⅱ°以下）评定为Ⅴ级伤残。住院期间为大部分护理依赖，需2人护理；出院后至鉴定之日前为部分护理依赖，需1人护理。因此，根据该鉴定意见，贾群英的伤情护理并不属于定残后的康复护理，结合本案案情和贾群英的实际病情，一审法院认定贾群英住院期间（27天）按照2人计算护理费、出院后至鉴定前（270天）按照1人计算护理费符合案件事实和法律规定，上诉人人民财险濮阳公司认为应当考虑护理依赖程度，并按照50%的比例折算护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持。此外，一审中贾群英起诉请求赔偿各项损失合计313264.39元，且请求赔偿护理费43935.48元，一审法院认定护理费42804.25元并判决赔偿金额为185317.4元（含垫付款12700元），并未超出其诉讼请求，上诉人人民财险濮阳公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人人民财险濮阳公司所提出的本次事故贾群英也存在过错，一审判决精神抚慰金过高，应当20000元为宜的上诉理由。精神损害抚慰金是受害人或者死者近亲属因受害人的生命权、健康权、名誉权、人格自由权等人格权利益遭受不法侵害而导致其遭受肉体和精神上的痛苦、精神反常折磨或生理、心理上的损害而依法要求侵害人赔偿的精神抚慰费用。因此，精神损害赔偿应当按照抚慰为主补助为辅的原则，其数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、当地经济生活水平等因素合理确定。本案经鉴定，贾群英的损伤构成五级伤残，一审法院根据各方的过错程度、损害后果、当地平均生活水平等因素，并参照本地区同类案件，综合分析考虑酌定本案的精神损害抚慰金为30000元并无不当，上诉人人民财险濮阳公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人人民财险濮阳公司所提出的鉴定费、诉讼费、评估费不属于其承担范围的上诉理由。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。鉴定费、评估费属于诉讼费用。一审法院依据《诉讼费用交纳办法》确定诉讼费用的分担并无不当，上诉人人民财险濮阳公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人人民财险濮阳公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。河南省浚县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4006元，由中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇一八年十一月二十三日书记员  张立平