三亚市城郊人民法院民 事 判 决 书（2015）城民一初字第2427号原告：董某某，男，黎族。法定代理人：董某科，男，黎族。委托代理人:宁某。被告：胡某俊,男，汉族。被告：胡某，男，汉族。被告：周某丽，女，汉族。三被告共同委托代理人：谢某杰。被告：张某华，男，汉族。被告：中国太平洋财产保险某某支公司。法定代表人：陶喜明，该公司经理。委托代理人：陈垂迅，该公司职员。原告董某某诉被告胡某俊、胡某、周某丽、张某华及被告中国太平洋财产保险某某支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月28日受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案在审理过程中，应原告董某某的申请，本院于2015年6月11日通过三亚市中级人民法院委托海南公平司法鉴定中心对董某某的身体伤残等级进行鉴定，海南公平司法鉴定中心做出琼公平鉴（2015）医检字第108号法医临床鉴定意见书后于2015年7月23日送交本院。本院于2015年9月10日公开开庭进行了审理。原告董某某的委托代理人董某科、宁某,被告胡某、周某丽及其委托代理人谢某杰，被告张某华及被告太平洋保险公司的委托代理人陈垂迅出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董某某诉称:2014年8月12日22时55分，被告胡某俊骑二轮摩托车乘载原告途经三亚市某道G223线吉阳镇汕头村沟渔人码头饭店对面路段时，与被告张某华驾驶的琼B155**号重型自卸货车发生碰撞，造成原告重度受伤的重大交通事故。三亚市公安局道路警察支队作出三亚公交认字[2014]第00031号交通事故认定书，认定：“当事人胡某俊、张某华应分别承担此事故的同等责任，乘坐人董某某不承担责任”。事发后，原告被送住医院住院治疗，诊断为：脑挫裂伤、颅面骨多发骨折等。原告经治疗232天出院，住院期间，由其父母亲护理，除被告垫付的费用外，原告自付医疗费共116475元。出院医嘱“康复锻炼、加强营养，建议二人护理”。至今，原告仍无法下床，伤情仍未治愈，需要长期后续治疗和康复护理。据查，琼B155**号重型自卸货车向被告太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔50万）。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》和《2014-2015年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》相关规定，原告因此次交通事故造成的损失为1319509元：其中医疗费116475元（已除去被告垫付费用）、后续治疗费39000元、住院伙食补助费23200元、营养费5000元、残疾赔偿金412722元、护理费624445元、残疾辅助器具费18667元、精神损害抚慰金80000元。五被告至今未给予赔偿。公民身体健康权受法律保护，造成他人损害的应承担赔偿责任。本次交通事故原告不承担任何责任，被告胡某俊和被告张某华承担同等责任，原告造成的损失，依法首先应由被告太平洋保险公司在交强险责任范围内承担赔偿责任，不足部分的50%由被告胡某俊承担赔偿责任，剩余50%应由被告太平洋保险公司在商业三者险责任范围内承担赔偿，仍有不足部分由被告张某华承担赔偿。事故发生时，被告胡某俊为14岁，属于限制行为能力人，其相应民事赔偿责任依法应由其监护人即其父母亲胡某、周某丽承担。为维护原告的合法权益，特诉至法院请求：一、判令原告因本次交通事故造成的损失1319509元首先由太平洋保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分的50%由胡某、周某丽予以赔偿，剩余的50%由被告太平洋保险公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足由被告张某华予以赔偿。二、本案的诉讼费用16598元、鉴定费5700元由五被告共同承担。被告胡某俊、胡某、周某丽共同辩称，我们认为胡某俊不应当成为被告主体，而是本案第三人，关于各项费用的问题，其中一项是医疗费用，原告主张的1319509元，并没有扣去被告垫付的费用，营养费用应当提供提供证据予以支持。精神损害抚慰金我们认为应当在10000元以下判决，其他费用应当以鉴定所确定的数额为依据。这个案件胡某俊本身也是受害人，胡某俊已经另案起诉了太平洋保险公司，太平洋保险公司应当在保险限额范围内按比例对两位被害人予以赔偿。被告张某华辩称，在保险公司赔偿完毕不足部分，本人请求法院依法判决。被告太平洋保险公司辩称，一、我司不是本案的侵权人，对事故的发生及原告的人身损害没有过错。我司与张某华签订了保险合同，双方权利义务应受相关法律及保险合同的保护和约束，我司将依据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）及保险合同的约定承担相应的合同责任。二、保险责任的承担。根据交警事故认定书，双方承担同等责任，故我司承担不超过50%的赔偿责任。三、针对原告各项诉求：1、原告主张的医疗费用，我司不予认可。根据《解释》第十九条的规定，医疗费以原告提供的医疗机构出具的正式票据确定，此外依照保险合同的约定，我司有权按某家基本医疗保险标准核定医疗费用，超出社保标准的费用不予赔偿。我司已经垫付医疗费用10000元，应当予以扣减；2、后续治疗费用，我司不予认可，原告右眼并未摘除，故不存在义眼安装的后续治疗费用；3、原告主张的营养费，我司不予认可。根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告并未鉴定也无医嘱证明其需加强营养，故其该项主张无事实依据和法律依据；4、原告主张的护理费，我司不予认可。护理费用计算标准有误，应当根据一年365天计算，出院后护理费用计算不合理；首先，原告并未提供证据证明其需终身护理从而某致护理人员无经济收入来源，其次，该项费用并未实际发生，故我司认为，护理费用计算5年为宜，如若后期仍然存在护理，可再行主张；原告分别主张住院期间护理费、出院后定残前护理费以及定残后护理费用属于重复主张；5、原告主张的残疾赔偿金，我司不予认可。根据《解释》第二十五条及《道路交通事故人伤评残标准》附录B：多等级伤残的综合计算方法，原告伤残赔偿附加指数为6%（八级伤残+四级伤残），则其伤残系数总为76%。所以原告主张残疾赔偿金计算不符合法律规定。此外，原告遗留二级肌力3级评为三级伤残不合理；7、原告主张的残疾辅助器具费，其中义眼费用3000元/次，5年已更换，该项费用并不存在，原告右眼并未摘除，故不存在安装义眼费用；8、精神损害抚慰金，我司不予认可。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条明确规定，根据过错原则确定，本案中，保险车辆仅承担50%的事故责任，另外部分是由胡某俊无证驾驶机动车某致的，故其主张一方当事人全部承担精神损害抚慰金于法无据。并且其该项主张过高。9、诉讼费，鉴定费根据《保险法》第六十六条及保险条款的约定，我司不承担因交通事故产生的诉讼费用和鉴定费用。综上，请贵院查明事实，依法判决，以维护我司的合法权益。经审理查明:2014年8月12日22时55分，被告胡某俊驾驶乘载原告董某某的二轮摩托车从吉阳环岛往亚龙湾方向行驶，途途经上述路段时，碰撞到同方向由被告张某华驾驶的因爆胎而停放在道路右侧边的琼B155**号重型自卸货车左侧，造成胡某俊、董某某受伤及二轮摩托车部分损坏的重大交通事故。三亚市公安局道路警察支队作出三亚公交认字[2014]第00031号交通事故认定书，认定：当事人胡某俊、张某华应分别承担此事故的同等责任，乘坐人董某某不承担责任。事故发生后，董某某当天被送往海南省农垦三医院住院治疗。其伤情被诊断为：1、弥漫性轴索损伤；2、脑挫裂伤并脑肿胀；3、颅面骨多发骨折；4、外伤性气颅污；5、右眼球脱出合并视神经、内外直肌挫伤；6、双肺挫伤；7、吸入性肺炎；8、呼吸衰退；9、肋骨骨折；10左眼睑挫伤；11、电解性代谢性紊乱；12、肺部感染；13、脑干损伤。董某某于2015年4月2日出院。住院天数232天。出院医嘱为：1、继续注意休息、康复锻炼、加强营养。建议二人护理；2、随诊。董某某治疗费用共184721元。其中张某华支付49246元，太平洋保险公司支付10000元,胡某俊家人支付9000元，董某某个人支付116475元。本案在审理过程中，应原告董某某的申请，本院通过三亚市中级人民法院委托海南公平司法鉴定中心对董某某的身体伤残等级、护理级别、护理期限、后续治疗费等内容进行鉴定，海南公平司法鉴定中心于2015年7月9日做出琼公平鉴（2015）医检字第108号法医临床鉴定意见书，认定：1、被鉴定人董某某交通事故后，遗留二肢肌力3级，评定为三级伤残；2、被鉴定人董某某交通事故后，遗留严重失语，评定为四级伤残；3、被鉴定人董某某交通事故后，遗留右眼萎缩，右眼视力为NLP，评定为八级伤残；4、被鉴定人董某某护理级别、护理期限评定为：治疗期间的护理期限为232日，终身完全护理依赖；5、被鉴定人董某某后续治疗费用约需39000元；6、被鉴定人董某某残疾辅助器具普通义眼，费用约为人民币3000元，需5年更换一次；残疾辅助器具轮椅约需人民币1000元一台，每3年更换一次。另查明，因肇事车辆琼B155**号重型自卸货车向被告太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔50万）。胡某俊以张某华和太平洋保险公司为被告向本院提起诉讼，在本院主持调解下，双方当事人于2015年10月15日达成调解协议：一、被告太平洋保险公司于本协议生效之日起三十个工作日内向原告胡某俊赔付医疗费、住院伙食补助费、护理费共计35606元；二、被告太平洋保险公司于本协议生效之日起三十个工作日内向被告张某华赔付医疗费3450元；三、原告胡某俊于本协议生效之日起十五个工作日内向被告张某华退还医疗费3000元。以上事实，有《道路交通事故认定书》、住院病历、收费专用票据、琼公平鉴（2015）医检字第108号法医临床鉴定意见书、（2015）城民一初字第4466号民事调解书及当事人陈述等证据佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应予赔偿。被告胡某俊驾驶乘载原告董某某的二轮摩托车碰撞到同方向由被告张某华驾驶的因爆胎而停放在道路右侧边的重型自卸货车左侧，造成胡某俊、董某某受伤及二轮摩托车部分损坏的重大交通事故。三亚市公安局道路警察支队作出道路交通事故认定书，认定：当事人胡某俊、张某华应分别承担此事故的同等责任，乘坐人董某某不承担责任。胡某俊、张某华作为交通事故责任者应按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。其各自按照50%的比例赔偿董某某因此次交通事故造成的合理损失。董某某所诉求的医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金，应参照海南省公安交通警察总队《关于2014-2015海南省交通事故人身损害赔偿项目和计算标准的通知》进行计算。具体为：1、医疗费。董某某治疗费用总计为184721元，有相关票据为凭。太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元责任范围内向董某某支付10000元医疗费，张某华支付49246元，胡某俊支付9000元，本院予以确认；2、后续治疗费。依据海南公平司法鉴定中心做出的琼公平鉴（2015）医检字第108号法医临床鉴定意见书误工费。董某某后续治疗费为39000元；3、住院伙食补助费。董某某住院232天，住院伙食补助费每天按100元计为23200元（232天×100元=23200元）；4、营养费。董某某住院天数232日，根据其伤残严重的实际情况，其主张营养费5000元符合相关标准，本院予以照准；5、护理费。董某某护理费分为三阶段。董某某住院时间共232天，住院期间由其父母亲护理。由于其未提供护理人员有固定收入的证明，又未举证证明其最近三年的平均收入状况，故护理费参照我省的居民服务和其他服务业上一年度职工的平均工资28771元计算，住院期间护理费为18287元（28771元÷365天×232天=18287元）；出院后至定残日前共97天（2015年4月2日至2015年7月8日）依医嘱2人护理，故出院后至定残日前的护理费为15292元（28771元÷365天×97天×2=15292元）；依据鉴定部门意见，董某某护理级别、护理期限为终身完全护理依赖，又根据护理期限最长不超过20年的规定，故定残后的护理费为549487元{28771元×19年+[28771元÷365天×（365天-232天-97天）=549487元}，三项合计，董某某护理费总计为583066元；7、残疾赔偿金。董某某多处伤残，分别为三级伤残、四级伤残和八级伤残，综合按二级计算，按我省上一年度城镇居民上人均可支配收入标准22929元计算为412722元（22929元×20年×0.9=412722元);8、残疾辅助器具费。经鉴定残疾辅助器具普通义眼，费用约为人民币3000元，需5年更换一次；残疾辅助器具轮椅约需人民币1000元一台，每3年更换一次。故该项费用为18667元[（3000元×20年÷5）+（1000元×20年÷3）=18667元]10、精神损害抚慰金。精神损害抚慰金主要依据受害人的伤残程度、事故发生原因力的大小、当地生活水平及给受害人精神上造成的痛苦等因素综合考虑。因董某某多处伤残，分别为三级伤残、四级伤残和八级伤残，故董某某精神损害抚慰金为70000元较为适宜。综上，董某某的医疗费184721元、后续治疗费39000元、住院伙食补助费23200元及营养费5000元共计251921元。董某某的护理费583066元、残疾赔偿金412722元、残疾辅助器具费18667元及精神损害抚慰金70000元合计共1084455元。鉴于肇事车辆琼B155**号重型自卸货车在太平洋保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（50万），事故发生在保险有效期内，故太平洋保险公司应首先在机动车交通事故责任强制保险下赔偿董某某实际损失。不足部分，由太平洋保险公司所承保商业三者险的保险合同按照50%的比例予以赔偿。再不足部分由胡某俊、张某华赔偿。因太平洋保险公司首先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用10000元限额内已优先赔偿董某某10000元，不足部分241921元（251921元-10000元）由胡某俊、张某华各自承担50%即120960.5元的赔偿责任。张某华应赔数额120960.5元由太平洋保险公司在商业第三者责任保险范围内承担赔偿责任。董某某包括护理费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计共1084455元由太平洋保险公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金110000元限额内赔偿。不足部分974455元（1084455元-110000元）由胡某俊、张某华各自承担50%即487227.5元的赔偿责任。由于太平洋保险公司在胡某俊诉张某华及其太平洋保险公司机动车交通事故责任纠纷一案中，已向胡某俊及张某华赔付医疗费、住院伙食补助费、护理费共计39056元，故太平洋保险公司只在交强险和商业第三者责任保险范围赔偿限额580944元（120000元+500000元-39056元）内向董某某赔付。张某华应赔数额487227.5元由太平洋保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿339983.5元（580944元-10000元-120960.5元-110000元),不足部分147244元由张某华赔付,扣除张某华向董某某支付的医疗费49246元,张某华还需向董某某支付97998元。综上，太平洋保险公司实际应向董某某赔付的各项费用为580944元（10000元+120960.5元+110000元+339983.5元),张某华实际应向董某某赔付的各项费用为97919.5元。胡某俊向董某某赔付的包括医疗费等各项费用在内的费用为608188元（120960.5元+487227.5元)，扣除胡某俊家人支付的9000元，胡某俊应赔付的数额为599188元。因胡某俊系限制民事行为能力人，故其承担的赔偿责任由其父母亲胡某、周某丽承担。依照《中华人民共和某侵权责任法》、第三十二条第一款、《中华人民共和某道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险某某支公司应自本判决生效之日起十五日内向原告董某某赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计人民币580944元；二、被告胡某、周某丽应自本判决生效之日起三十日内向原告董某某赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计人民币599188元。三、被告张某华应自本判决生效之日起十五日内向原告董某某赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计人民币97988元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和某民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费16598元（原告董某某已预交），由被告胡某、周某丽负担7331.5元,被告张某华负担7331.5元，原告董某某负担1935元;鉴定费5700元（原告董某某已预交）由被告胡某、周某丽负担2850元,被告张某华负担2850元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长  黄泽贤审 判 员  罗 妩人民陪审员  黎 想二〇一五年十一月九日书 记 员  邢云嫁附相关法律条文：《中华人民共和某侵权责任法》侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。中华人民共和某道路交通安全法第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成伤害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地某家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。最高人民法院关于适用《中华人民共和某民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承当不利后果。《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》根据《全某年节及纪念日放假办法》（某务院令第513号）的规定，全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此，职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下：一、制度工作时间的计算年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天季工作日：250天÷4季＝62.5天/季月工作日：250天÷12月＝20.83天/月工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除某家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天三、2000年3月17日劳动保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2000]8号）同时废止。