云南省开远市人民法院民 事 判 决 书(2015)开民一初字第00365号原告余家发，男，1974年11月9日生，现住开远市。委托代理人周文明，云南锡都律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告开远市羊街乡人民政府。法定代表人马超，该乡代理乡长（未到庭）。地址：开远市。被告开远市羊街乡村镇建设管理所。法定代表人王生，系该所所长（未到庭）。地址：开远市。二被告共同委托代理人雷彬，云南法砝码律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告余家发与被告开远市羊街乡人民政府、开远市羊街乡村镇建设管理所劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月23日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告余家发及其委托代理人周文明，被告开远市羊街乡人民政府、开远市羊街乡村镇建设管理所的共同委托代理人雷彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余家发诉称，原告于2015年6月向开远市劳动人事争议仲裁院申请仲裁与被告开远市羊街乡人民政府的劳动争议纠纷，开远市劳动人事争议仲裁院于2015年7月2日裁决原告申请仲裁的用工主体应为被告开远市羊街乡村镇建设管理所，原告将开远市羊街乡人民政府、开远市羊街乡村镇建设管理所列为共同被告，要求共同对原告承担责任。开远市劳动人事争议仲裁院所认定“用工主体为管理所”的事实和依据不充分，适用法律不当。原告于1998年6月起通过招考进入被告开远市羊街乡人民政府，并安排至乡政府下属部门被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作至今。原告与被告开远市羊街乡人民政府已成立事实劳动关系，并于2009年1月1日签订了无固定期限劳动合同书，依法建立了劳动合同关系。被告开远市羊街乡人民政府安排原告到属下部门被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作，其正是原告受用人单位的劳动管理，从事了用人单位安排的有报酬的劳动，用工主体就是被告开远市羊街乡人民政府。在被告开远市羊街乡村镇建设管理所脱离乡政府自收自支后，被告开远市羊街乡人民政府并未重新予以安排原告其他工作，用工主体依旧是被告开远市羊街乡人民政府。据此，开远市劳动人事争议仲裁院所认定的“用工主体为管理所”其事实和依据不充分，适用法律不正确。原告在与二被告的劳动关系存续期间，被告侵害原告的合法权益，造成重大经济损失，表现在：长期拖欠原告工资、未按最低工资标准支付原告2014年1月至2015年3月的工资、未与原告签订无固定期限劳动合同、违法单方解除劳动合同、未为原告缴纳职工五险一金。为维护原告的合法权益，请求人民法院判决：1、二被告按照开远市2014年最低工资标准支付原告2014年1月至2015年3月的工资19050元，以及支付因拖欠原告2006年3-4月、2007年2-3月、2009年2月至2015年3月工资产生的补偿金16562.5元、赔偿金66250元，共计101862.50元；2、二被告补发原告1999年1月-2000年12月、2002年1月-2010年2月、2013年1月-12月应发给原告的低于开远市最低工资标准的差额部分14600元、补偿金3650元、赔偿金14600元，共计32850元；3、从2008年1月-12月，二被告违反劳动法未与原告订立无固定期限劳动合同应向原告支付的二倍工资7200元；4、支付因被告单方违法解除劳动合同应支付1998年6月至2015年3月的经济补偿金15240元及额外经济补偿金7620元、赔偿金15240元，共计38100元；5、二被告为原告缴纳1998年6月至2006年9月职工五险一金及按日加收万分之五的滞纳金。以上合计：180012.5元。被告开远市羊街乡人民政府、开远市羊街乡村镇建设管理所共同辩称，本案中，原告应当首先通过劳动仲裁程序明确用人单位这一主体。原告请求支付因违法解除劳动合同的经济补偿金、赔偿金共计38100元的诉讼请求，不应当得到支持。原告主张的拖欠工资费用共计101862.50元没有依据。原告主张的低于最低工资标准支付工资产生的补偿金及赔偿金32850元没有事实和法律依据。原告要求支付拖欠支付劳动报酬产生的赔偿金不应得到支持。原告主张支付未签订无固定期限劳动合同产生的双倍工资没有事实和法律依据。经统计，答辩人低于最低工资标准应补发的差额实际应为7499.96元；答辩人欠原告2014年1月至2015年3月工资，这期间开远市最低工资标准为1270元/月，工资总额为19050元，扣除原告的社会保险费、住房公积金，实际欠的工资金额应为14046.95元。综合双方当事人诉辩主张，本案争议的焦点为：一、被告开远市羊街乡人民政府是否属于原告余家发的用工主体，原告余家发对被告开远市羊街乡人民政府的诉讼请求是否应当支持？二、原告余家发在被告开远市羊街乡村镇管理所工作期间，被告开远市羊街乡村镇管理所拖欠原告余家发工资数额是多少？原告余家发所得工资低于开远市最低工资标准的差额是多少？被告开远市羊街乡村镇管理所是否应当补足原告余家发的工资与开远市最低工资标准的差额，是否应当加倍支付赔偿金？三、原告余家发与用工主体之间是否签订过无固定期限劳动合同？四、用工主体解除原告余家发的劳动合同是否合法，是否应当支付原告余家发经济补偿金、赔偿金？原告余家发为了证明其主张提交如下证据：1、身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。2、开远市羊街乡党政班子会议记录复印件，证明原告与被告开远市羊街乡人民政府成立事实劳动关系。3、劳动合同书复印件，证明原告与被告开远市羊街乡人民政府于2009年1月1日签订无固定期限劳动合同书，已形成了法定劳动合同关系的事实。4、通知复印件，证明被告开远市羊街乡人民政府以“签订劳动合同主体不合法”为理由书面通知原告的事实。5、解除劳动合同通知书复印件，证明被告开远市羊街乡人民政府未提前三十日书面通知原告的情况下，单方面违法解除劳动合同的事实。6、领票登记记录证复印件，证明被告开远市羊街乡人民政府以“长期旷工”为理由单方面违法解除劳动合同的事实不成立。7、银行存取款明细复印件，证明1998年6月至2015年3月期间，二被告拖欠原告工资及违法低于当地最低工资标准支付工资的事实。8、工资表复印件，证明1998年6月至2015年3月期间，二被告拖欠原告工资及违法低于当地最低工资标准支付工资的事实。9、劳动仲裁裁决书复印件，证明开远市劳动人事争议仲裁院做出“用工主体不对”的裁决。经质证，被告开远市羊街乡人民政府、开远市羊街乡村镇建设管理所共同质证如下：对证据1、9的真实性、合法性、关联性无异议。对证据2、3的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，原告用人单位的主体应该是被告开远市羊街乡村镇建设管理所。对证据4、5的真实性、合法性、关联性无异议，原告用人单位的主体应该是被告开远市羊街乡村镇建设管理所。对证据6的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，不能证明原告没有长期旷工。对证据7、8的真实性、合法性、关联性无异议，但证据有部分不全面，对证明目的不予认可。被告开远市羊街乡人民政府、开远市羊街乡村镇建设管理所根据其答辩观点共同提交如下证据：1、开远市羊街乡人民政府事业单位及法定代表人证明证复印件，证明被告的自然情况。2、2006年至2013年工资表及统计表证复印件，证明被告开远市羊街乡村镇建设管理所除了在2014年1月至2015年3月未支付原告的工资，其余时间都支付了相应工资；2014年1月至2015年3月拖欠的工资，扣除应已缴纳的五险一金后，实为14046.95元。原告主张的单位应发金额明显高于单位实际应发金额。2002年、2003年、2009年、2010年被告支付的工资高于最低标准，其余时间低于工资标准应补发的金额实为7720.04元。3、2009年劳动合同复印件，证明被告开远市羊街乡人民政府与原告经协商一致，签订了无固定期限劳动合同。4、会议记录复印件，证明开远市羊街乡村镇建设管理所在2012年10月31日会议中已经决定从2012年11月开始，所有员工必须打卡上班，并以出勤率支付工资及奖金。5、职工出勤率统计表及余家发等十人调查笔录复印件，证明2013年1月至6月的全勤天数为120日，但原告的出勤率只有3天。原告在笔录中承认一星期只有星期三工作，并且2013年下半年就没有打开上班的出勤记录。原告长期旷工的行为已经严重违反了单位的规章制度。6、为原告余家发缴纳社会保险费和住房公积金统计表，证明被告已为原告余家发缴纳了2014年1月至2015年5月的社会保险费和住房公积金。（含原告余家发个人应承担部分在内）经质证，原告余家发对二被告共同提交的证据1、6的真实性、合法性、关联性无异议。对证据2有异议，对证明目的不予认可。2014年1月至2015年3月拖欠工资是事实，其他拖欠的工资是原告到劳动监察部门反映后才支付的，2013年实发工资是800元。对证据3的真实性、合法性、关联性无异议，恰好证明了原告与乡政府形成劳动关系。对证据4的真实性、合法性有异议。对证据5的真实性和证明目的有异议。经当事人双方举证、质证，本院认为，原告余家发提交的证据1、4、5、6、7、8、9，二被告对真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认。原告余家发提交的证据2、3，二被告对真实性、合法性无异议，仅对关联性有异议，证据客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。二被告共同提交的证据1、3、6，原告余家发对真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认。二被告共同提交的证据2，原告余家发有异议，对证明对象不认可，但该证据客观、合法，与本案有关联性，本院予以确认。二被告共同提交的证据2、4、5，原告余家发虽有异议，但证据客观、合法，与本案有关联性，本院予以确认。根据双方提交的证据和庭审质证意见，本院确认如下法律事实：1997年7月31日，被告开远市羊街乡人民政府为配套开远市羊街乡集镇建设工作，向开远市人民政府提交了《关于成立羊街乡村镇建设管理所的报告》。1998年，被告开远市羊街乡人民政府面向社会招聘一批应届高中、中专毕业生，通过笔试、面试及政审后安排至不同的部门，同年4月2日经乡党政班子会议研究并在征询原告余家发态度的基础上，原告余家发被安排到被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作；工作内容为绿化、卫生、收取水费及摊位费、路灯等公共设施的维护。原告余家发主要负责路灯维护工作，其中收取水费由职工按已安排的片区任务自行安排时间完成，摊位费的收取时间固定在周三的赶集日，之后管理所正式挂牌，为被告开远市羊街乡人民政府下属部门，经费由开远市羊街乡政府承担扶持，后被告开远市羊街乡村镇管理所逐步脱钩为自收自支的事业单位。2009年1月1日，被告开远市羊街乡人民政府与原告余家发签订了无固定期限劳动合同。2015年1月14日，被告开远市羊街乡村镇建设管理所作为用工主体，以被告开远市羊街乡人民政府签订合同主体不合法为由向原告余家发下发通知，同时向原告余家发提出签订劳动合同的要求，原告余家发未同意。同年3月24日，被告开远市羊街乡人民政府以原告余家发违反被告开远市羊街乡村镇建设管理所规章制度为由解除了与原告余家发的劳动合同，并要求原告余家发办理工作交接，工资结算等手续。次日，原告余家发离开被告开远市羊街乡村镇建设管理所。2015年5月12日，原告余家发以被告开远市羊街乡人民政府为被申请人，并以本案诉讼请求的事项向开远市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，开远市劳动人事争议仲裁院的开劳人仲案（2015）09号《裁决书》对原告余家发申请补交住房公积金及按日加收万分之五滞纳金的请求事项不予受理，对其余请求事项认为开远市羊街乡人民政府不是用工主体，用工主体应为开远市羊街乡村镇建设管理所，因此，驳回余家发的仲裁请求，原告余家发不服仲载裁决向本院起诉。原告余家发工作期间，接受被告开远市羊街乡村镇建设管理所管理并由其安排工作，其中收取水费、摊位费的两项收费工作由原告余家发到被告开远市羊街乡村镇建设管理所财务处签字领取制式票据后与其他同事共同开展，帐对好后再将费用交给被告开远市羊街乡村镇建设管理所。被告开远市羊街乡村镇建设管理所职工劳动报酬最初是被告开远市羊街乡人民政府拨付，后来转变为由被告开远市羊街乡村镇建设管理所自行承担，由其财务造表经所领导审核后发放，劳动报酬的发放方式、金额、内容等也有调整和变化，发放形式由最初的签名领取、邮政储蓄代发改为农信社代发，组成部分也由仅固定工资一项调整为基础工资、补助、奖金三大项，其中补助由全勤补助、通讯补助，全勤补助与出勤率挂钩，奖金与被告开远市羊街乡村镇建设管理所效益有关。2013年，被告开远市羊街乡村镇建设管理所提出实行考勤制度，原告余家发等职工因被告开远市羊街乡村镇建设管理所不能按时发放工资表示不同意。2014年3月，被告开远市羊街乡村镇建设管理所以现金方式一次性发放了原告余家发2013年全年工资9600元。另查明，2006年，被告开远市羊街乡村镇建设管理所为职工先后办理了社会保险参保手续，原告余家发收费工作时领取的票据有时盖有被告开远市羊街乡村镇建设管理所的印章，有时没盖。原告余家发工作期间，被告开远市羊街乡村镇建设管理所未按时发放原告余家发2006年3-4月工资、2007年2-3月工资、2009年2-5月工资、2009年7-12月工资、2010年3-5月工资、2010年7-12月工资、2011年1-6月工资、2011年8-10月工资、2012年1月工资、2012年3-12月工资、2013年1-12月工资、2014年1月-2015年3月工资，原告余家发等曾就其身份问题及被告开远市羊街乡村镇建设管理所不能按时足额发放工资向相关部门反映。被告开远市羊街乡村镇建设管理所已支付了2006年-2013年拖欠的工资，2014年1月-2015年3月工资至今未付。原告余家发在被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作期间，1999年至2013年的工资为：1999年每月为250元、2000年每月为250元、2002年每月为300元、2003年至2009年1月每月为300元、2009年2月至2010年2月每月为610元、2013年每月为1117.21元。开远市最低工资标准为：1996年7月1日至1999年6月30日每月为200元、1999年7月1日至2002年6月30日每月为260元、2002年7月1日至2004年9月30日每月为310元、2004年10月1日至2006年6月30日每月为405元、2006年7月1日至2007年12月31日每月为480元、2008年1月1日至2010年6月30日每月为610元、2010年7月1日至2011年8月31日每月为740元、2011年9月1日至2012年4月30日每月为845元、2012年5月1日至2013年4月30日每月为980元、2013年5月1日至2014年4月30日每月为1130元、2014年5月1日至2015年8月30日每月为1270元、2015年9月1日后每月为1400元。2014年1月-2015年3月期间，被告开远市羊街乡村镇建设管理所为原告余家发缴纳的社会保险费和住房公积金（原告余家发个人应承担的部分），2014年1月-12月期间每月为319.93元，合计3839.16元；2015年1月-3月期间每月为326.65元，合计979.95元；2015年4-5月期间每月为347.77元，合计695.54元。针对本案的争议焦点，本院综合评判如下：一、被告开远市羊街乡人民政府是否属于原告余家发的用工主体，原告余家发对被告开远市羊街乡人民政府诉讼请求是否应当支持？本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第二条规定，在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之奖励劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。用人单位是指与劳动者建立劳动关系的用人单位。判断用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系则根据实际用工情况，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，被告开远市羊街乡村镇建设管理所作为开远市羊街乡人民政府的下属机构，是自收自支的事业单位，是独立的法人单位，具备用工主体资格；其次，原告余家发从事的工作是被告开远市羊街乡村镇建设管理所管理、安排的，并从被告开远市羊街乡村镇建设管理所领取相应的劳动报酬；第三，原告余家发由被告开远市羊街乡人民政府统一招考后安排到被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作，其工作属于被告开远市羊街乡村镇建设管理所的业务组成部分。被告开远市羊街乡人民政府作为被告开远市羊街乡村镇建设管理所的上级部门，履行的是对被告开远市羊街乡村镇建设管理所的管理监督职能，原告余家发与被告开远市羊街乡人民政府虽然因为历史原因签订过书面劳动合同，但实际用工、管理、发放工资等均为被告开远市羊街乡村镇建设管理所，不能仅因原告余家发是由被告开远市羊街乡人民政府统一招考、且与其签订书面劳动合同，就得出原告余家发与开远市羊街乡人民政府存在劳动关系，开远市羊街乡人民政府是用工主体的结论，本案中，与原告余家发实际存在劳动关系的是被告开远市羊街乡村镇建设管理所，虽然未签订书面劳动合同，但双方存在事实上的劳动关系，被告开远市羊街乡村镇建设管理所是原告余家发的用工主体，被告开远市羊街乡人民政府不是用工主体，故原告余家发对被告开远市羊街乡人民政府提出的诉讼请求，本院不予支持。二、原告余家发在被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作期间，被告开远市羊街乡村镇建设管理所拖欠原告余家发工资的数额是多少？原告余家发所得工资低于开远市最低工资标准的差额是多少？被告开远市羊街乡村镇建设管理所是否应当补足原告余家发的工资与开远市最低工资标准的差额，是否应当加倍支付赔偿金？根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者计算足额支付劳动报酬。本案中，原告余家发主张，其在被告开远市羊街乡村镇建设管理所工作期间，开远市羊街乡村镇建设管理所未按时支付原告余家发下列月份的工资：2006年3月工资300元、2006年4月工资300元、2007年2月工资300元、2007年3月工资300元、2009年2-5月份工资2000元（500元/月×4个月）、2009年7-12月工资3000元（500元/月×6个月）、2010年3-5月份工资3000元（1000元/月×3个月）、2010年7-12月工资6000元（1000元/月×6个月）、2011年1-6月份工资6000元（1000元/月×6个月）、2011年8-10月工资3000元（3000元/月×3个月）、2012年1月份工资1000元、2012年3-12月份工资10000元（1000元/月×10个月）、2013年1-12月份工资12000元（1000元/月×12个月）、2014年1月-2015年3月份工资19050元（1270元/月×15个月），其中至今未支付2014年1月-2015年3月份工资19050元（1270元/月×15个月），其他月份的工资已经支付。被告开远市羊街乡村镇建设管理所认可至今未支付原告余家发2014年1月-2015年3月份工资19050元（1270元/月×15个月）。被告开远市羊街乡村镇建设管理所应当支付原告余家发2014年1月-2015年3月份工资19050元（1270元/月×15个月）。扣减被告开远市羊街乡村镇建设管理所为原告余家发缴纳的2014年1月至2015年5月社会保险费和住房公积金5514.65元，还应支付原告余家发13535.35元。原告余家发工作期间，开远市最低工资标准为：1996年7月1日至1999年6月30日每月为200元、1999年7月1日至2002年6月30日每月为260元、2002年7月1日至2004年9月30日每月为310元、2004年10月1日至2006年6月30日每月为405元、2006年7月1日至2007年12月31日每月为480元、2008年1月1日至2010年6月30日每月为610元、2010年7月1日至2011年8月31日每月为740元、2011年9月1日至2012年4月30日每月为845元、2012年5月1日至2013年4月30日每月为980元、2013年5月1日至2014年4月30日每月为1130元、2014年5月1日至2015年8月30日每月为1270元、2015年9月1日开始每月为1400元。原告余家发工作期间，1999年至2013年领取的工资为：1999年每月为250元、2000年每月为250元、2002年每月为300元、2003年至2009年1月每月为300元、2009年2月至2010年2月每月为500元、2013年每月为1000元，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的上述规定，被告开远市羊街乡村镇建设管理所应当补足原告余家发的工资低于最低工资标准的差额，其中：1999年应补足（260元-250元）×6个月=60元、2000年应补足（260元-250元）×12个月=120元、2002年7月至12月应补足（310元-300元）×6个月=60元、2003年应补足（310元-300元）×12个月=120元、2004年1月至9月应补足（310元-300元）×9个月=90元、2004年10月至12月应补足（405元-300元）×3个月=315元、2005年应补足（405元-300元）×12个月=1260元、2006年1月至6月应补足（405元-300元）×6个月=630元、2006年7月至12月应补足（480元-300元）×6个月=1080元、2007年应补足（480元-300元）×12个月=2160元、2008年应补足（610元-300元）×12个月=3720元、2009年1月应补足（610元-300元）×1个月=310元、2009年2月至2010年2月应补足（610元-500元）×12个月=1320元、2013年5月至12月应补足（1130元-1000元）×8个月=1040元，合计12285元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）、（二）款规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）、未按照劳动合同的约定或者国家规定计算足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。原告余家发主张同时按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定要求用人单位支付经济补偿金、赔偿金，因《中华人民共和国劳动合同法》属国家法律，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》属于部门规章，在法律效力上低于《中华人民共和国劳动合同法》，且根据后法优于前法的原则，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》关于赔偿金的规定，已被《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定替代，故本院对原告余家发的该主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，责令用人单位支付劳动者赔偿金是劳动行政部门的行政管理职责，不属于人民法院的民事审判范围，故本院对原告余家发要求被告开远市羊街乡村镇建设管理所支付因未按时支付2006年3月、4月、2007年2月、3月、2009年2-5月、2009年7-12月、2010年3-5月、2010年7-12月、2011年1-6月、2011年8-10月、2012年1月、2012年3-12月、2013年1-12月工资产生的补偿金16562.5元、赔偿金66250元的诉讼请求及因开远市羊街乡村镇建设管理所支付原告余家发工资低于开远市最低工资标准产生的补偿金3650元、赔偿金14600的诉讼请求，本院均不予支持。三、原告余家发与被告之间是否签订过无固定期限劳动合同，原告要求被告支付2008年1月至12月因违法劳动法规定未与原告订立无固定期限劳动合同二倍工资7200元的诉讼请求是否应当支持？本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第二款规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，与原告订立书面劳动合同的是被告开远市羊街乡人民政府，开远市羊街乡人民政府在2009年1月1日与原告余家发协商一致订立了无固定期限劳动合同，实际用工单位是被告开远市羊街乡村镇建设管理所，因此，应当视为从2009年1月1日起，原告余家发与实际用工单位按照开远市羊街乡人民政府与原告余家发于2009年1月1日订立的无固定期限劳动合同建立了无固定期限的劳动关系，虽然订立合同的用工单位为开远市羊街乡人民政府，但该合同实际约束的用工单位是被告开远市羊街乡村镇建设管理所，故本院视为原告余家发与被告开远市羊街乡村镇建设管理所已经订立了无固定期限劳动合同，故原告余家发要求支付未签订劳动合同补偿金的诉讼请求，本院不予支持。四、被告解除原告余家发的劳动合同是否合法，是否应当支付原告余家发经济补偿金、赔偿金？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金后，不再支付经济补偿金。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。用人单位对具有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定情形的劳动者可以解除合同，并且用人单位依照该法第三十九条规定解除劳动合同，不属于第四十六条规定的支付解除劳动合同经济补偿的情形。原告余家发与被告开远市羊街乡村镇建设管理所实际建立了劳动关系，各自的权利和义务按照原告余家发与被告开远市羊街乡人民政府签订的书面劳动合同执行，被告开远市羊街乡村镇建设管理所作为用人单位，对员工的岗位职责有相关的规定及要求，原告余家发作为工作人员应受相关的法律法规、规章制度的约束。原告余家发主张被告开远市羊街乡村镇建设管理所无故解除劳动合同，应支付其解除劳动合同的经济补偿金和额外经济补偿金，其提交的证据为被告开远市羊街乡人民政府于2015年3月24日出具的解除劳动合同通知书，该证据证明解除劳动合同的理由是原告余家发严重违反单位规章制度，长期旷工。被告开远市羊街乡人民政府解除原告余家发劳动合同的理由属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，该解除行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的享受经济补偿金的条件，故原告余家发要求被告支付解除劳动合同经济补偿金、额外经济补偿金、赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。五、被告是否应当为原告缴纳1998年6月至2006年9月职工五险一金及按日加收万分之五的滞纳金。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。用人单位未为劳动者缴纳社保险费，应当由社会保险费征收机构责令缴纳或补足，不属于人民法院的管辖的职责范围，故本院对原告余家发要求判令被告为其缴纳1998年6月至2006年9月职工五险一金并按日加收万分之五的滞纳金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，被告开远市羊街乡村镇管理所应当支付原告余家发2014年1月-2015年3月份工资19050元、原告余家发实际工资低于开远市最低工资之间的差额12285元。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十六条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，判决如下：一、被告开远市羊街乡村镇建设管理所支付原告余家发2014年1月至2015年3月工资共计19050元。扣减被告开远市羊街乡村镇建设管理所为原告余家发缴纳的2014年1月至2015年5月社会保险费和住房公积金5514.65元后，被告开远市羊街乡村镇建设管理所还应一次性支付原告余家发13535.35元。二、被告开远市羊街乡村镇建设管理所一次性支付原告余家发工资低于开远市最低工资之间的差额12285元。三、驳回原告余家发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告开远市羊街乡村镇建设管理所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请强制执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。审判长 马 磊审判员 岳炳玉审判员 康正权二〇一五年十一月二十七日书记员 李 丹