广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初9396号原告：吴巧燕，女，1984年1月22日出生，汉族，身份证住址四川省广汉市。委托诉讼代理人：张志升，广东广诚信律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧丽敏，广东广诚信律师事务所律师。被告：广东邦富品牌管理有限公司，住所地广东省中山市沙溪镇沙溪南路******06卡商铺，统一社会信用代码91442000MA4W14C49L。法定代表人：莫云辉。被告：莫云辉，男，1985年4月25日出生，汉族，身份证住址广东省广州市花都区，现住广东省中山市。被告：扶君，男，1984年8月23日出生，汉族，身份证住址湖南省新化县，现住广东省中山市。被告：文振维，男，1991年10月4日出生，汉族，身份证住址广东省廉江市，现住广东省中山市。上列三被告共同委托诉讼代理人：黄明章，广东鼎汉律师事务所律师。上列三被告委托诉讼代理人：叶林康，广东鼎汉律师事务所实习律师。第三人：罗北平，男，1981年10月9日出生，汉族，住广东省中山市。原告吴巧燕与被告广东邦富品牌管理有限公司（以下简称邦富公司）、莫云辉、扶君、文振维合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月10日立案。诉讼过程中，本院依被告莫云辉、扶君、文振维申请追加罗北平为本案第三人参加诉讼，并依法适用普通程序，于2018年11月29日公开开庭审理了本案。原告吴巧燕的委托诉讼代理人张志升，被告莫云辉、扶君、文振维的共同委托诉讼代理人黄明章、叶林康到庭参加诉讼。被告邦富公司的法定代表人莫云辉经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第三人罗北平经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审查终结。原告吴巧燕向本院提出诉讼请求：1.判令被告邦富公司支付原告86385元（利息从起诉之日起计至实际清偿完毕之日止，按年利率6%计算）。2.判令被告莫云辉在30653元及利息范围内与被告邦富公司承担连带支付责任；被告扶君在27866元及利息范围内与被告邦富公司承担连带支付责任；被告文振维在27866元及利息范围内与被告邦富公司承担连带支付责任。事实和理由：原告于2016年10月20日与莫云辉、扶君、罗北平、文振维签订《广东邦富品牌管理有限公司合伙协议书》。该协议书约定，合伙设立邦富公司，约定莫云辉占邦富公司份额（股权）22%；扶君占邦富公司份额（股权）20%;罗北平占邦富公司份额（股权）20%;文振维占邦富公司份额（股权）20%;原告占邦富公司份额（股权）18%。协议还约定合伙项目（邦富公司）总出资额为100万元，但经营过程中经各合伙人同意又增加了出资25万元，实际投资金额为125万元，各方按“股权”占比分配盈余和承担债务等。合伙协议签订后，各合伙人共同设立了邦富公司作为合伙实体进行经营，从事为企业招商、策划及品牌运营业务。由原告任总经理负责邦富公司的日常管理，邦富公司的重大经营决策均由其他合伙人集体讨论后共同决定。在经营过程中，因市场风险原因导致邦富公司亏损，各合伙人又不继续增加出资导致企业无法继续经营而停业。邦富公司停止经营后，各合伙人又拒不清算。因邦富公司无流动资金支付日常经营费用以及公司停业后发放员工工资，原告用自己的资金共垫付了139331.92元，清偿了邦富公司的全部对外债务。原告认为，依据《广东邦富牌管理有限公司合伙协议书》第四条第2项的约定：“债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足以清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担。”原告为邦富公司垫付的139331.92元属邦富公司经营过程中产生的债务，原告秉承诚信经营，诚实做人的原则用自己的资金为邦富公司垫付用于清偿债务，使邦富公司在对外无债务的情况下停止经营，维护了正常的市场经济秩序，避免损害邦富公司其他债权人的权益。合伙企业的对外债务各合伙人应当按各自占合伙企业（邦富公司）的份额（股权）比例承担。原告垫付的资金超过自己应承担的份额部分，依据《合伙企业法》第三十三条第一款“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担”以及第四十条“合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿”的规定，原告可以向被告追偿。经原告向各合伙人催收后，合伙人罗北平已向原告返还了其应承担的债务份额。但莫云辉、扶君、文振维被告均借故推拖，原告委托律师发《律师函》催收后仍拒不返还。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。被告莫云辉、扶君、文振维辩称，一、合伙协议已经在2017年8月份合伙人各方已经协商一致解除合伙协议关系，在此之后发生的新业务及费用支出，与三被告无关。二、邦富公司自一开始就由原告吴巧燕全盘经营管理，公章、财务章及资金、账务登记管理，全部由吴巧燕掌控和使用。三、罗北平是本案合伙协议的合伙人之一，应当依法追加罗北平作为被告或者第三人参加本案诉讼，以便查清事实。四、三被告己完成出资，莫云辉已付275000元、扶君已付250000元、文振维己付250000元。五、原告提交的财务数据资料不予确认，缺乏事实和法律的依据，也没有被告的任何确认。原告除了需提供完整的原始凭证外，还应提交具有资质的鉴定机构对账务情况的审计鉴定报告。六、原告吴巧燕主张清算合伙体，全部经营也是吴巧燕负责，吴巧燕应当提交清算的依据和清算时合伙体的财产状况依据。财产状况应当包括动产、银行存款、债权债务情况等证明。被告邦富公司未作答辩。第三人罗北平未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月20日，吴巧燕与莫云辉、扶君、文振维、罗北平就开设邦富公司签订一份《广东邦富品牌管理有限公司合伙协议书》（以下简称合伙协议书），约定：莫云辉出资22万元，股权占比22%，扶君、文振维、罗北平各出资20万元，股权各占比20%，吴巧燕出资18万元，股权占比18%；公司法定代表人为莫云辉，该合伙项目的总出资额为100万元，各合伙人均以现金的方式出资；如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担。合伙协议书还约定了其他事项。签订合伙协议书后，邦富公司于2016年11月29日核准登记成立，并开始对外经营。另查，邦富公司类型为自然人投资或控股的有限责任公司；法定代表人为莫云辉；注册资本为1000万；莫云辉、扶君、文振维、罗北平、吴巧燕均为股东，认缴出资额均为各200万元，认缴出资时间均2060年12月31日，认缴出资方式均为货币。在实际经营过程中，莫云辉实际出资27.5万元，扶君、文振维、罗北平实际各出资25万元，吴巧燕实际出资22.5万元，合计总出资125万元。2017年7月31日，经各股东协商一致，同意邦富公司停止经营，但未对邦富公司的资产进行清算及工商登记注销手续。吴巧燕认为在邦富公司经营过程中其垫付了部分款项及停止经营时垫付了工人工资，合计139331.92元，其他股东应按出资比例向其返还。但该款经吴巧燕催讨后，仅罗北平返还相关款项，吴巧燕遂诉至法院，主张前述实体权利。庭审中，吴巧燕述称：涉案款项应由邦富公司承担，但由于邦富公司没有财产可供执行，故要求各股东按比例承担；合伙人所有出资均是转入莫云辉的个人账户，莫云辉管理公司的财务，公司的资金都是从莫云辉的账户支出，所有费用都是由莫云辉支付给其后再对外支付，其他合伙人没有固定上班，遇到事情就需要集体协商；邦富公司的账目一直是委托第三方做账，停业时由于其他合伙人不配合，所以没有清算；邦富公司的账册现在第三方中山市国政会计咨询有限公司保管。莫云辉、扶君、文振维则称：其他合伙人均没有参与公司的实际经营，吴巧燕所称资金账户是吴巧燕使用莫云辉的名义开设，资金由吴巧燕操作及管理，并负责公司经营管理，故公司清算应由吴巧燕主持，但至今吴巧燕没有整理出清单及财务报表。针对本案已查明事实，本院已向吴巧燕释明，但吴巧燕仍坚持本案纠纷为合伙协议纠纷。本院认为，根据吴巧燕主张的诉因及依据的法律，本案为合伙协议纠纷。《中华人民共和国合伙企业法》第二条规定：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。本案中，吴巧燕与莫云辉、扶君、文振维、罗北平签订合伙协议书后所成立的合伙体即邦富公司的性质为有限责任公司，并非合伙企业法所规定的合伙企业，因此，吴巧燕依据合伙企业法提起本案诉讼，并主张邦富公司及其他股东承担债务属于适用法律不当。而根据《中华人民共和国公司法》第十章的相关规定，公司股东决议解散公司应组成清算组进行清算。根据本案已查明事实可知，邦富公司已停止营业，吴巧燕等各股东亦已决议解散邦富公司，但尚未进行公司清算，故根据公司法的规定，吴巧燕应另案起诉申请公司清算，并在清算过程中对涉案债务进行处理。综上所述，吴巧燕诉求缺乏理据，本院不予支持；莫云辉、扶君、文振维抗辩合理之处，本院予以采信。邦富公司、罗北平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃举证、质证及辩论的诉讼权利，相应的诉讼风险应由其自行承担。依照《中华人民共和国公司法》第二条、第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：驳回原告吴巧燕的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1960元(原告已预交)，由原告吴巧燕负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  饶 琨人民陪审员  高青薇人民陪审员  张子锋二〇一八年十一月三十日书 记 员  罗 敏陈奇