福建省安溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0524民初3967号 原告：汪锦岳，男，1974年10月11日出生，汉族，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：胡英雄，福建铭群律师事务所律师。 被告：福建安溪裕盛工艺品有限公司（以下简称裕盛公司），住所地：福建省泉州市安溪县城厢镇雅兴工业区。 法定代表人：林革愉，任总经理。 委托诉讼代理人：陈战英，福建安荣律师事务所律师。 原告汪锦岳与被告裕盛公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪锦岳及其委托诉讼代理人胡英雄、被告裕盛公司法定代表人林革愉及其委托诉讼代理人陈战英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪锦岳向本院提出诉讼请求：1.判决裕盛公司赔偿汪锦岳各项经济损失84213.13元（已扣除裕盛公司已支付的5000元）；2.由裕盛公司负担本案诉讼费用。诉讼过程中，汪锦岳变更第1项诉讼请求为：判决裕盛公司赔偿汪锦岳因提供劳务受伤造成的损失149329.66元，具体为：医疗费37690.63元、住院伙食补助费390元、营养费3769.06元、误工费17977.17元、护理费6363.6元【住院13天×159.09元/天＋住院90天×159.09元/天×30%】、交通费1000元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金65339.20元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1800元，计154329.66元，扣除裕盛公司已支付的5000元，共计149329.66元。另根据鉴定意见，汪锦岳保留再行主张后续治疗费的权利。 事实和理由：2018年5月21日，汪锦岳受雇于裕盛公司从事钢丝绳穿帆布工作。同日9时30分左右，汪锦岳在空中作业时因从竹梯滑落，不慎从三米多高的空中跌落以致左腿受伤。当日，裕盛公司的法定代表人林革愉以及工友吴秋金送其到安溪县医院治疗。2018年5月26日，汪锦岳转院至中国人民解放军第一八○医院治疗。经医生诊断为：1.左胫腓骨骨折；2.左2、3、4跖骨基底部骨折。2018年6月8日，汪锦岳出院，出院医嘱：1.注意休息，加强营养，需要护理；2.继续左足石膏固定6周，3个月内禁止拿拐杖或者自行下床行走；3.定期复查，出院后1月、3月、6月、1年来院复查，根据医生的指导意见，决定能否下地行走，骨折愈合后取出内固定；4.门诊随访。为此，汪锦岳支付医疗费37690.63元。事故发生后，裕盛公司支付汪锦岳5000元。 汪锦岳在裕盛公司指定的工作场所、由裕盛公司提供材料、劳动工具或设备中提供劳务，且该劳务系为裕盛公司生产经营活动所服务的，故应当认定汪锦岳与裕盛公司之间存在雇佣关系。虽然汪锦岳对本次事故的发生负有一定的过失，但汪锦岳受雇于裕盛公司，并在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据《人身损害赔偿解释》第11条规定，裕盛公司应当承担赔偿责任。即使二者之间的法律关系是承揽合同关系，裕盛公司亦应负本次事故的主要责任。1.裕盛公司作为定作人，要求汪锦岳在3米多高处从事钢丝绳穿帆布工作，根据《高处作业分级》（GB/T3608-2008）之规定，属高空作业，具有一定的危险性。因此，裕盛公司存在定作过失。2.根据法律、行政法规的有关规定，高空作业属于特种作业，个人从事高空作业需要持高空作业操作证。裕盛公司将高空作业交付给未取得高空作业操作证的汪锦岳及其工人去完成，存在选任过失。3.高空作业具有一定的危险性，裕盛公司未尽到对定作活动的监督、管理义务，也未尽到提醒、帮助汪锦岳做好安全保护措施的义务，这是导致本次事故发生的主要原因。 裕盛公司辩称：一、汪锦岳并非裕盛公司的雇工，汪锦岳与裕盛公司之间存在的法律关系为承揽合同关系。承揽合同关系与雇佣关系最主要的区别在于承揽关系的双方是平等关系，不具有隶属性。在承揽合同中，用工方式、用工程度、操作规程和劳动过程全由承揽人自行确定，定作人接受承揽人物化的劳动成果，此成果是定作人付酬的直接对象。2018年5月21日，裕盛公司将钢丝绳穿帆布工作承包给汪锦岳施工，由汪锦岳自行购买钢丝绳、穿帆布。在其完成工作后，裕盛公司才给予一定报酬。也就是说，汪锦岳是用自己的交通工具、安装设备、技术和劳动完成裕盛公司交付的钢丝绳穿帆布工作，凭自身的劳动成果与裕盛公司结算。显然，裕盛公司与汪锦岳之间不存在隶属关系，应当认定双方之间是承揽合同关系。二、在承揽合同中，定作人是否承担赔偿责任在于其是否具有定作、指示或者选任中的过失。本案中，对于钢丝绳穿帆布这种不需要具备任何资质的人都可以从事的工作，汪锦岳完全可以按照自己的技能和劳动来完成工作成果。因此，裕盛公司不存在定作、指示或者选任的过失，依法不必承担任何责任。案涉事故的发生系由于汪锦岳自身操作不慎、没有注意安全，可以认定汪锦岳存在重大过失，其本人应对此次事故负全部责任。三、对汪锦岳主张医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费的数额没有意见，但汪锦岳主张赔偿数额有些不合理：1.营养费应按医疗费的5%计算。2.交通费数额为1000元明显偏高，汪锦岳又未能提供证据证明，故应以500元计算为宜。3.根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，精神损害赔偿只适用于非法侵害的民事侵权案件，不适用于非民事侵权赔偿案件的其他人身损害赔偿案件。本案中，汪锦岳受伤系其自身原因造成，而非裕盛公司的侵权行为造成的。因此，汪锦岳要求精神损害抚慰金的请求没有法律依据。4.鉴定费应由汪锦岳承担。四、事故发生后，裕盛公司支付给汪锦岳的5000元应当予以扣除。 双方当事人围绕各自主张依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 裕盛公司申请证人吴某1、吴某2出庭作证。证人吴某1庭审时陈述：汪锦岳平时是做铁铝合金工作，钢丝绳穿帆布应该不属于汪锦岳的经营范围；汪锦岳并非裕盛公司工人，平时无需向工人一样上班打卡；裕盛公司有需要才叫汪锦岳工作，工作由汪锦岳包工包料，但何时协商价格证人并不清楚。证人吴某2庭审时陈述：证人并不清楚裕盛公司与汪锦岳如何交接工作，但本案事后发生后，其与林革愉一起到汪锦岳家中看望，双方均称之间是承包关系。本院认为，证人吴某1、吴某2的陈述，与双方当事人所陈述的基本一致，对其证言的证据效力，予以采信。 对本案有争议的事实，本院认为：雇佣关系的主要特点在于雇主与雇佣人之间存在隶属关系。本案中，案涉作业由汪锦岳包工包料，在作业过程中，裕盛公司对汪锦岳明显并不具有管理、指挥和支配权。因此，裕盛公司与汪锦岳之间存在的法律关系应视为承揽合同关系。汪锦岳主张裕盛公司与其之间存在雇佣关系，不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月21日，裕盛公司将钢丝绳穿帆布的业务发包给汪锦岳施工，未订立书面合同。同日9时30分许，汪锦岳在作业时不慎从竹梯上滑落，致左腿受伤。事故发生后，林革愉、吴秋金及时将汪锦岳送至安溪县医院进行治疗。经安溪县医院初步诊断为：左腓骨上段骨折；左胫腓骨下端粉碎性骨折，多发骨碎片移位；左内踝骨骨折。2018年5月26日，汪锦岳转院至中国人民解放军第180医院治疗，2018年6月8日出院，共住院13日，花费医药费37690.63元，伤情为：1.左胫腓骨骨折；2.左2、3、4跖骨基底部骨折。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，需要护理；2.继续左足石膏固定6周，3个月内禁止拿拐杖或者自行下床行走；3.定期复查，出院后1月、3月、6月、1年来院复查，根据医生的指导意见，决定能否下地行走，骨折愈合后取出内固定；4.门诊随访。事故发生后，裕盛公司支付给汪锦岳5000元。2018年7月9日，汪锦岳向本院提起诉讼。审理过程中，汪锦岳申请伤残鉴定，本院依法委托福建万鸿司法鉴定所鉴定，鉴定意见：1.被鉴定人汪锦岳的损伤评定为九级伤残。2.被鉴定人汪锦岳取内固定物的后续治疗费用评定为10000元。后续如发生骨不连，需行植骨术等治疗，其相关后续治疗费用以实际发生的费用票据为准。为此，汪锦岳支付鉴定费1800元。 另查明，2017年福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58068元/年，即159.09元/日。 结合汪锦岳的诉讼请求及裕盛公司的辩称，本院确定汪锦岳因本案事故造成的经济损失为153829.66元，具体项目：1.医疗费37690.63元；2.住院伙食补助费390元；3.营养费酌情按医疗费的10%计算，即3769.06元（37690.63元×10%）；4.误工费17977.17元；5.护理费6363.6元；6.交通费酌情确定为500元；7.后续治疗费10000元；8.残疾赔偿金65339.20元；9.精神损害抚慰金10000元；10.鉴定费1800元。 本院认为，汪锦岳与裕盛公司之间存在承揽合同关系。汪锦岳因履行承揽合同自己受伤，各方当事人应根据各自的过错承担责任。汪锦岳作为一个完全民事行为能力人，其在从事钢丝绳穿帆布的过程中，没有注意安全致自身受伤，对此，汪锦岳本人存在过错，应自行承担80%的民事责任。钢丝绳穿帆布具有一定的危险性，但裕盛公司在要求汪锦岳钢丝绳穿帆布时并未尽到提醒汪锦岳做好安全保护措施的义务，在指示上存在一定的过失，应对汪锦岳的损害承担20%的民事赔偿责任，数额为30765.93元（153829.66元×20%）；扣除裕盛公司已支付的5000元，裕盛公司还应支付25765.93元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建安溪裕盛工艺品有限公司应赔偿汪锦岳医疗费等各项损失计25765.93元，款项限于本判决生效之日起十日内支付； 二、驳回汪锦岳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1905元，由汪锦岳负担1460元，福建安溪裕盛工艺品有限公司负担445元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄月治 人民陪审员  苏汉阳 人民陪审员  张国显 二〇一八年十一月六日 法官助理苏亚东 书记员余淑霞 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -2-