浙江省丽水市莲都区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙1102刑初429号 公诉机关丽水市莲都区人民检察院。 被告人冯刚，男，1990年9月20日出生，四川省宣汉县人，汉族，初中文化，农民，住四川省宣汉县。因本案，于2018年3月8日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押在丽水市看守所。 辩护人徐凯，浙江丽大律师事务所律师。 丽水市莲都区人民检察院以丽莲检刑诉（2018）415号起诉书指控被告人冯刚犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2018年8月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。丽水市莲都区人民检察院指派检察员夏美君出庭支持公诉，被告人冯刚及其辩护人徐凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2014年至2018年期间，被告人冯刚向莫某（另案处理）、王某（已判刑）等人购买淫秽视频，后在91porn.com网站上将上述淫秽视频样片挂在网站上，以QQ联系、百度网盘分享链接、支付宝等收账的方式将淫秽视频贩卖给许某1（另案处理）等人。经鉴定，从被告人冯刚用于贩卖的“拒接调戏”百度网盘中提取出淫秽视频5251个，淫秽图片5610张，被告人冯刚从中获利共计人民币287898元。 另，公诉机关当庭确认指控被告人冯刚贩卖淫秽视频数量为5251个，淫秽图片5610张。 上述事实有户籍证明、被告人供述、证人证言及书证等予以证实。被告人冯刚以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条的规定，构成贩卖淫秽物品牟利罪。提请依法判处。 被告人冯刚在开庭审理过程中对起诉指控的事实、情节及罪名均无异议。 被告人冯刚的辩护人提出的辩护意见：1.被告人冯刚认罪态度较好，有较好的悔罪表现；2.被告人冯刚系因法律意识淡薄而贩卖淫秽物品；3.“宋某”和“冯某”两个支付宝账号中的款项不能均计入被告人冯刚贩卖淫秽视频的收入，其中人民币600以上的金额应当予以剔除；4.从“拒接调戏”网盘中查到的淫秽视频及图片仅客观体现网盘中淫秽视频、图片的存储数量，不能均认定为被告人冯刚贩卖的数量；5.被告人冯刚没有犯罪前科，系初犯、偶犯，其行为社会危害性较小。请求本院对被告人冯刚以贩卖淫秽物品牟利的“情节严重”进行从轻处罚。 经审理查明，2014年至2018年期间，被告人冯刚向莫某（已判刑）、王某（已判刑）等人购买淫秽视频，后在91porn.com网站上将上述淫秽视频样片挂出，以QQ联系、百度网盘分享链接、支付宝等收账的方式将淫秽视频贩卖给QQ名称为“一级军士长”、“和你谈笑风生”、“信哥”、“偶尔罗某”等人，共计卖出淫秽视频1075余个，其中通过支付宝交易的非法获利人民币147214元。 另查明，2018年3月8日10时许，被告人冯刚在广东省东莞市日本电子三协电子（东莞）有限公司内被抓获归案，公安机关从其处扣押手机1只、移动硬盘1只、笔记本电脑1台。公安机关从被告人冯刚使用的“拒接调戏”百度网盘中提取出淫秽视频5251个，淫秽图片5610张。 上述事实，有公诉机关当庭举证，经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.户籍信息，证明被告人冯刚等人的身份情况。 2.证人冯某的证言，证明其系被告人冯刚的哥哥，2017年上半年的一天，冯刚问其有没有银行卡借自己办支付宝用来转钱，其就给了冯刚一张其平时不用的农业银行卡，冯刚就用其身份和农业银行卡办理了支付宝，具体什么用途其没有问也不清楚等事实。 3.证人毛某的证言，证明2016年12月26日，有名男子在其经营的丽水市经济开发区新世纪网吧43号机位上网，后其发现该男子用网吧电脑浏览色情网站，色情网站的网址是××，其制止对方也不听，其就联系了网警大队的民警，后那名男子离开了网吧等事实。 4.证人张某的证言，证明其从“好多福利”等淫秽视频网站及“信哥”、“秦先生”、“仓本C仔”、“康先生”等人处复制或购买淫秽视频、图片，转存到三个百度云盘中等事实。 5.证人许某1的证言，证明2015年上半年，其在91porn网站注册了会员并留下QQ联系方式，刚开始其自己拍淫秽视频放在网站上卖。其向“好大一棵树啊20”（张某）及“小鱼儿就是我80”等人贩卖过淫秽视频，向“砖家”（莫某）、“撸神”（冯刚）等人买过片子，其网盘内70%左右的片子是从“砖家”处购买的，花了人民币2万元左右，其余的都是从“撸神”那里购买，花了人民币1万元左右等事实。 6.证人莫某的证言，证明其卖过大约4000多个淫秽视频，其使用的“砖家561840”的百度网盘里的视频都卖过了，其卖给过“信哥”（许某1）和“撸神”（冯刚）等人，相关的淫秽视频主要从“开来”处购买，“开来”的真名叫柯绍伟，在宁波上班等事实。 7.搜查笔录、扣押决定书，证明公安机关于2018年3月8日对广东省东莞市日本电产三协电子有限公司员工宿舍4205室被告人冯刚的住处进行搜查，并从被告人冯刚处扣押移动硬盘1只、笔记本电脑1台、手机1只等事实。 8.复制说明，证明公安机关将从支付宝公司调取的涉案支付宝账户注册信息、登录日志、交易记录、账户明细、转账记录进行复制至空白光盘内等事实。 9.解压说明，证明公安机关于2018年2月22日到百度公司调取百度网盘账号为“拒接调戏”的百度网盘，将6549个视频和15551个图片导出至硬盘内的事实。 10.电子证据检查工作记录、原始物证使用记录、提取电子证据清单，证明公安机关于2018年3月12日对被告人冯刚被扣押的金色iphone手机进行检查，手机内登陆的QQ信息为名为“撸神”的账号，同时提取出大量疑似购买、出售淫秽视频的QQ聊天记录、支付宝、百度网盘登录记录等，并将上述电子数据导入至光盘；公安机关于2018年3月26日对被告人冯刚被扣押的黑色联想牌笔记本电脑进行检查，提取出大量百度网盘、网盘缓存、下载记录、淫秽视频预览图、淫秽视频压缩包等文件，并将上述电子数据导入至移动硬盘等事实。 11.淫秽物品审查鉴定书，证明经鉴定，从被告人冯刚百度网盘内查获的视频及图片中有5251个视频属淫秽视频、5610张图片属淫秽图片等事实。 12.光盘资料、移动硬盘，证明（1）名为“冯某”、“宋某”的支付宝账号交易记录及被告人冯刚的微信交易记录；（2）名为“撸神”的QQ账号的聊天记录；（3）淫秽物品鉴定明细；（4）“拒接调戏”网盘内的文件；（5）从被告人冯刚的手机中提取的文件等事实。 13.抓获经过，证明被告人冯刚系被公安机关抓获归案等事实。 14.被告人冯刚的供述与本院查明的事实相符。 针对被告人冯刚的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 1.关于被告人冯刚贩卖淫秽物品数量的认定问题。本院认为，根据QQ聊天记录、支付宝交易记录，被告人冯刚与买家通过QQ联系确定视频数量后通过支付宝、微信等付款贩卖淫秽视频的数量为1075余个，而公诉机关将从被告人冯刚使用的百度云盘内查获的淫秽物品数量作为被告人冯刚贩卖淫秽物品的数量进行指控与客观事实不相符，不能成立，本院予以纠正。故被告人冯刚的辩护人提出起诉指控贩卖淫秽物品数量的证据不足的意见，本院予以采纳。 2.关于被告人冯刚贩卖淫秽物品非法获利数额的认定问题。经查，根据QQ聊天记录、支付宝交易记录，QQ名为“一级军士长”、“和你谈笑风生”、“信哥”、“偶尔罗某”等人与被告人冯刚通过QQ联系购买淫秽视频，后通过支付宝等付款，上述买家的支付宝账号与被告人冯刚用于收款的支付宝账号交易金额共计人民币147214元，事实清楚，证据确实、充分。故公诉机关指控被告人冯刚的获利数额有误，本院予以纠正。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，被告人冯刚以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，且属情节特别严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持；但公诉机关指控的部分事实有误，本院予以纠正。被告人冯刚归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，判决如下： 一、被告人冯刚犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十四万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月8日起至2028年3月7日止。罚金限本判决生效后即向本院缴纳）； 二、追缴被告人冯刚的违法所得人民币十四万七千二百一十四元，上缴国库； 三、被告人冯刚被公安机关扣押的手机一只、笔记本电脑一台、移动硬盘一只，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 叶 露 人民陪审员 夏 燕 人民陪审员 金 烨 二〇一八年十一月十九日 书 记 员 何一芳