湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂十堰中民四终字第00381号上诉人（原审被告）洪浩，系十堰宏宇制冷家电维修部业主。委托代理人李方林，十堰楚郧法律事务公司副总经理。代理权限：一般诉讼代理。被上诉人（原审原告）何仁杰，无固定职业。委托代理人魏怀平，湖北瑞泰律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解或者调解、代签法律文书。原审被告武汉武商集团十堰人民商场有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民北路*号。法定代表人贾国启，该公司董事长。委托代理人汪红卫，武汉武商集团十堰人民商场有限公司人力资源部高级经理。代理权限：承认、放弃、变更、增加诉讼请求，代签法律文书。上诉人洪浩因与被上诉人何仁杰及原审被告武汉武商集团十堰人民商场有限公司（以下简称十堰人民商场）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第01837号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长，审判员王海、徐恩田（主审）参加评议的合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，询问当事人，合议庭认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。何仁杰一审诉请判令：1、洪浩、十堰人民商场赔偿各项损失共计235888.05元；2、本案诉讼费由其承担。一审判决认定：2012年4月，何仁杰到洪浩经营的十堰宏宇制冷家电维修部从事安装空调工作。2013年7月10日，何仁杰与左心均在为一客户安装空调过程中从四楼跌落受伤。后被送往十堰市中医院住院治疗，住院32天，医疗费全部由洪浩支付；诉讼后，何仁杰申请对其遗留伤残进行鉴定，2014年8月1日，茅箭区人民法院委托湖北医药学院法医司法鉴定所对何仁杰此次损伤遗留伤残进行了鉴定。鉴定意见为：何仁杰2013年7月10日所受损伤综合评定为八级伤残；后续医疗费（左肱骨中段粉碎性骨折不愈合再次治疗费）约需人民币40000元；本次损伤误工损失共计300日，护理时间共计100日。现何仁杰认为十堰人民商场选择没有相关资质的十堰市宏宇制冷家电维修部安装空调及售后服务，请求洪浩、十堰人民商场共同赔偿其各项损失共计235888.05元，引起诉讼。另查明，第二次庭审时，该鉴定意见质证过程中得知何仁杰再次住院，对受伤部位又做了手术。原因是上次受伤部位术后骨折不愈合、延迟愈合。2014年5月14日，何仁杰还对此申请了医疗事故技术鉴定，鉴定意见为：不属于医疗事故。对于何仁杰术后骨折不愈合、延迟愈合系骨折的并发症之一，具体很难讲清楚是什么原因造成的。为此，2014年9月3日，何仁杰再次做手术对不愈合的骨折部位进行了修复。洪浩认为何仁杰在骨折没有愈合的情况下作的鉴定，不能做为定案依据。申请对何仁杰的伤残程度重新鉴定，予以准许。该案中止审理，等二次鉴定鉴定做出后，再开庭审理。2015年1月30日，法院重新委托湖北同济法医学司法鉴定中心对何仁杰的伤残重新做出鉴定意见。鉴定意见为：何仁杰所受伤，伤残程度评为九级。再查明，洪浩系个体工商户，是“十堰宏宇制冷家电维修部”业主，经营范围为：家用电器维修、空调、制冷设备安装维修服务。一审法院认为：公民的生命健康权依法受法律保护。何仁杰于2012年就在十堰宏宇制冷家电维修部从事安装空调工作，此事故也是在安装十堰宏宇制冷家电维修部承包的广东志高空调服务过程中受伤，所以洪浩辩称其不是适格的被告，辩称理由不能成立；雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主洪浩应对其承担赔偿责任，但何仁杰在未持有操作证，且在高空作业时，自身未尽安全注意义务，应减轻洪浩的赔偿责任。至于何仁杰请求十堰人民商场共同赔偿其损失，理由是十堰宏宇制冷家电维修部没有安装空调的相关资质，但是十堰宏宇制冷家电维修部的经营范围中明确标明有此项，所以何仁杰要求十堰人民商场共同赔偿其损失的请求，不予支持。另外，何仁杰的第一次鉴定意见已被第二次的鉴定意见推翻，所做的所有鉴定项目意见均不能作为此定案的依据。根据何仁杰遗留伤残等级等情况适当支持相关项目。关于本案何仁杰受伤的赔偿项目及数额认定如下：伤残赔偿金91624元（22906元／年20年20%）、误工工资21511元（38720元／年÷360天200天＝21511元）、住院伙食补助费480元（住院32天15元∕天）、护理费4335元（26008元／年÷360天60天＝4335元）、交通费酌情支持600元、鉴定费3000元、精神抚慰酌情支持6000元。合计127550元，何仁杰承担20%，即25510元，洪浩承担80%，即102040元。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十二条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条的规定，判决：一、洪浩于判决生效15日内赔偿何仁杰各项费用共计102040元，何仁杰自行负担25510元。二、驳回何仁杰对武汉武商集团十堰人民商场有限公司的诉讼请求。三、驳回何仁杰其它诉讼请求。义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4839元，何仁杰负担2000元，洪浩负担2839元。宣判后，洪浩不服一审判决，向本院上诉称，何仁杰未系安全带，一审法院应查清该事实；本人已经支付的医疗费应当计算在损失总额中；一审法院处理鉴定费用不当；一审法院适用法律错误，划分责任不当。请求二审法院依法裁判。洪浩为支持其上诉理由，向本院提交了医院收费票据若干张。拟证实：其垫付的医疗费47501.27元，应计入损失总额中。何仁杰认为，医疗费票据系其缴纳，一直由其保管，不是新证据。十堰人民商场认为，该证据与其无关。本院认为，洪浩垫付的医疗费，票据由其保存与常理相符，该证据与本案存在关联性，予以采信。何仁杰、十堰人民商场未向本院提交答辩状。也无新的证据向本院提交。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，何仁杰受洪浩雇请，在从事劳务过程中受伤，洪浩应承担赔偿责任。划分责任时应当考虑已经垫付的费用，洪浩上诉认为其垫付的医疗费应计入损失总额的主张成立，本院予以支持。何仁杰各项损失为：医疗费47501.27元、残疾赔偿金91624元、伙食补助费480元、护理费4335元、交通费酌定600元、误工费21511元，共计166051.27元。由洪浩承担80%的责任，即132841元，再加上酌定的精神抚慰金6000元，共计138841元，扣除其垫付的47501.27元，还应支付91339.73元。关于鉴定费，根据谁主张，谁负担的原则，应当由申请鉴定的当事人自行承担。一审判决认定事实清楚，但结果处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第01837号民事判决第二项。二、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第01837号民事判决第三项。三、变更湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第01837号民事判决第一项为：洪浩赔偿何仁杰各项损失共计91339.73元。四、驳回何仁杰的其他诉讼请求。上述给付义务，定于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4839元，二审案件受理费2341元，共计7180元，由洪浩负担5180元，何仁杰负担2000元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书生效之日起计算。审判长  王志刚审判员  王 海审判员  徐恩田二〇一五年十一月三十日书记员  刘亚琼附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。