杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0105民初1501号 原告：杭州锦江集团有限公司，住所地杭州市拱墅区湖墅南路111号锦江大厦22-22F。 法定代表人：张建阳，总经理。 委托诉讼代理人：巫晓军、王倩，浙江满江红律师事务所律师。 被告：戴生海，男，1960年2月11日出生（身份证号：），汉族，住浙江省临安市锦城街道上东村7组下东163号。 被告：刘建珍，女，1962年10月3日出生（身份证号：），汉族，住浙江省临安市锦城街道上东村7组下东163号。 被告：临安万龙实业有限公司，住所地浙江省临安市锦城街道万马路289号。 法定代表人：戴生海，总经理。 上述被告共同委托诉讼代理人：俞星红，浙江天晟律师事务所律师。 原告杭州锦江集团有限公司（以下简称锦江集团）与戴生海、刘建珍、临安万龙实业有限公司（以下简称万龙实业）民间借贷纠纷一案，于2017年2月7日向本院起诉，本院于同日立案后，依法组成合议庭。本案于2018年6月14日、10月26日公开开庭进行了审理。原告锦江集团委托诉讼代理人巫晓军、王倩，被告戴生海、刘建珍、万龙实业委托诉讼代理人俞星红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告锦江集团向本院提出诉讼请求：一、判令被告戴生海立即归还借款本金3500万元，利息10321318.52元（暂自2012年10月1日算至2017年12月31日止，此后按年利率6.3184%的标准支付至还清之日）；二、判令被告刘建珍对被告戴生海的前述债务承担共同清偿责任；三、判令被告万龙实业对被告戴生海的前述债务承担共同还款责任；四、判令原告对被告万龙实业位于锦城街道横潭路69号的抵押物，即临国用（2010）第02038号国有土地使用权、临房权证锦城字第201000795-201000804房产的拍卖、变卖款享有优先受偿权；五、本案诉讼费用由三被告共同承担。 事实和理由：2010年8月，原告有贷款融资平台但缺乏向银行贷款的抵押物，而戴生海有其控制的抵押权而缺乏银行贷款平台，故原告与戴生海一拍即合，商定由戴生海提供其控制万龙实业的财产作为抵押物，通过原告的贷款平台获取的银行贷款，所得贷款中的3500万元由戴生海出面向原告以借款的形式交付给万龙实业使用。2010年9月1日，原告与戴生海、万龙实业签订了《协议书》，约定以原告的名义向中国银行浙江省分行贷款，万龙实业提供锦城街道横潭路69号1幢整幢商业办公、2幢整幢办公的建筑物作为抵押（万龙实业以上述不动产同时承诺向原告提供抵押）。贷款（包括抵押）手续完成后，原告获取了银行贷款。原告获取贷款后，根据约定及戴生海的委托书于2010年9月6日汇入万龙实业帐户2000万元，于2016年9月16日汇入万龙实业帐户1500万元（已扣除费用后余款为14226516元）。至此，被告以借款的形式获取了3500万元资金的使用权，戴生海、万龙实业亦承担了至2012年9月25日前的利息。2014年1月初，原告和戴生海、万龙实业基于各自的资金需求，均同意继续合作贷款。另，为满足贷款银行的要求，原告将贷款平台内部调整为原告的全资子公司—浙江正才贸易有限公司（现已更名为杭州正才控股集团有限公司），即以原告全资子公司名义向银行贷款，原告提供最高额保证担保，万龙实业提供抵押担保。2014年1月10日，原告根据浙江正才贸易有限公司与中国银行浙江省分行签订的授信业务总协议，与中国银行浙江省分行签订最高额保证合同；戴生海代表万龙实业出面与中国银行浙江省分行签订最高额抵押合同，并与中国银行浙江省分行重新办理了抵押登记手续，抵押期限至2017年1月10日止。至此，被告获取了3500万元借款继续使用权。2017年1月抵押期限届满后，继续合作贷款因需重新办理抵押登记手续。经查，万龙实业用于抵押的财产已被人民法院查封，使得被告已无可能再用其房产抵押通过原告的贷款平台获取贷款，造成双方的合作已无法继续。因此，被告已失去继续使用3500万元借款的基础，理应归还借款本息。刘建珍与戴生海系夫妻，对婚姻关系存续期间的债务依法应当承担共同的清偿责任。戴生海系万龙实业负责人，且系该笔借款的实际使用人，依法亦应当承担共同的还款责任；另，合作之初，万龙实业承诺抵押物同时抵押给原告，因此原告对抵押物依法享有优先受偿权。为维护原告的合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向法院提起诉讼，望依法支持原告的诉讼请求。 被告戴生海、刘建珍、万龙实业辩称：第一，被告戴生海向原告借款是事实，但该借款是戴生海个人行为，和刘建珍无关，不属于刘建珍的夫妻共同债务。案涉金额巨大，刘建珍从未参与过。第二，实际的借款金额没有3500万元，原告主张应当扣除相应的费用没有依据，原告也未提供证据证明所谓费用的合理性和合法性。故我方认为应当按照原告实际出借的款项作为本案借款金额。第三、对于被告已支付的利息金额没有异议。第四，被告万龙实业就原告于银行的借款提供了抵押担保。我方需要确认原告主张对万龙实业的涉案房产享有优先受偿权的依据是基于债权转让还是抵押权转让。除此之外，我方没有异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月1日，锦江集团（甲方）、戴生海（乙方）与万龙实业（丙方）订立《协议书》一份，约定：一、甲方向中国银行浙江省分行（以下简称浙江分行）贷款，丙方以拥有的“锦城街道横潭路69号1幢整幢商业办公、2幢整幢办公”建筑物作为甲方该贷款的抵押物（以下简称抵押物），抵押物价值合计人民币5014.14万元，抵押期为36个月，抵押物的房产权证号见临安中鑫估字（2010）第339号及抵押物清单。二、甲方承诺借款给乙方人民币叁仟伍佰万元。丙方以上述“锦城街道横潭路69号1幢整幢商业办公、2幢整幢办公”建筑物（建筑物清单见本合同附件）同时向甲方抵押，作为乙方向甲方借款叁仟伍佰万元的担保，担保范围包括借款本金、利息、逾期还款违约金、行使债权的所有费用。三、乙方向甲方借款的期限为甲方与银行签订的借款合同所约定的还款时间的前一个工作日；乙方归还甲方借款前一天，甲方须向银行归还该贷款中的叁仟伍佰万元人民币并告知乙方。四、双方约定乙方归还甲方借款的方式是乙方将甲方借款的全额直接支付给发放银行，专用于该贷款的还贷。五、乙方向甲方借款的利息及付息时间按该贷款的贷款合同所约定的利息和甲方代扣代缴的税费及付息时间确定。六、甲方保证于收到银行发放的该贷款后第一个工作日将叁仟伍佰万元汇给乙方。乙方若未按时获得全额借款，甲方应向乙方支付该贷款总额20%的违约金，并向丙方承担因抵押成立导致乙方抵押物不能销售所产生的一切经济损失。七、甲方应保证按期归还银行贷款，如甲方未能按时全部归还叁仟伍佰万元人民币银行贷款，甲方应按逾期还贷额的20%支付乙方违约金，并向丙方承担抵押担保责任及所产生的一切经济损失；同样，如甲方按本协议约定期限全额归还贷款，而乙方未按本协议约定全额归还甲方借款，乙方应按逾期还款额的20%支付甲方违约金，并按年15%计算逾期利息。八、如因乙方未按时归还甲方借款且甲方先行偿还全部银行贷款，甲方可直接单方聘请拍卖公司对享有抵押权的丙方提供的抵押物予以拍卖，并就拍卖所得价款优先于丙方其它所有债权人受偿。2010年9月3日，戴生海出具《委托书》一份，委托锦江集团将其本人借款汇入万龙实业账户。9月6日、16日，锦江集团向万龙实业分别转账2000万元、1422.6516万元，扣除相应费用后，共计向戴生海交付借款本金3422.6516万元。2012年9月21日，万龙实业向锦江集团转账1034434.92元，锦江集团就该款项开具了项目为“利息”（2012.2.13-8.12）的发票。针对上述借款本金3500万元，戴生海主张借款确实产生了一定的费用，但锦江集团并未提供相应证据佐证。 2014年1月始，锦江集团在浙江分行的贷款平台调整为其全资子公司杭州正才控股集团有限公司（原名浙江正才贸易有限公司，以下简称正才公司）。正才公司（甲方）与浙江分行（乙方）订立了《授信业务总协议》（编号：13ＥＳＹ009），该协议就双方的业务范围、合作期限、担保等进行了约定。其中担保款项规定：对于依据本协议和单项协议发生的甲方对乙方的债务，双方同意采用以下方式进行担保：由锦江集团提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同（编号为：）；由万龙实业提供最高额抵押，并签订相应的最高额抵押合同（编号为：）。锦江集团（保证人）就正才公司（债务人）与浙江分行（债权人）之间签署的编号为13ＥＳＹ009的《授信业务总协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议等（以下简称主合同），与浙江分行签订了《最高额保证合同》（编号：），对主合同项下债务的履行，愿意向浙江分行提供连带责任保证。同时，万龙实业（抵押人）就上述主合同与浙江分行（抵押权人）签订了《最高额抵押合同》（编号：），该抵押合同约定：如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在本合同规定的最高额（55682100.00元）内就抵押物优先受偿。后，抵押人与抵押权人就抵押物办理了抵押登记手续。抵押物清单如下： 抵押物名称 数量（平方米） 评估价值（万元） 权利凭证号码 所在地 抵押金额（万元） 土地 2221.00 692.5078 临国用（2010）第02038号 临安市锦城街道横潭路69号 692.5078 房产 9049.23 4875.7022 临房权证锦城字第201000795号-201000804号 临安市锦城街道横潭路69号 4875.7022 2016年1月8日，浙江分行向正才公司发出《融资到期通知书》，要求正才公司按期归还其融资本息。同时，浙江分行分别向锦江集团和万龙实业发出《履行担保责任通知书》，明确锦江集团、万龙实业对正才公司到期债务负连带担保责任，要求其督促正才公司及时组织资金偿还到期本息，或由锦江集团、万龙实业代为清偿相应债务。1月11日，因正才公司、万龙实业均无力清偿贷款本息，锦江集团向浙江分行发出《还款确认书》，确认正才公司办理的金额为7200万元的融易达业务于2016年1月1日到期，由锦江集团代为偿还，浙江分行可从锦江集团账户扣除。 2018年6月27日，浙江分行向锦江集团、正才公司出具《情况说明》一份，确认：依据编号为13ＥＳＹ009《授信业务总协议》和编号为《最高额抵押合同》，浙江分行与正才公司签订了《融易达业务授信额度使用协议书》（编号2015ＲＹＤＢ0035）。该笔授信截止2016年1月11日到期后已按约定方式结清，编号为《最高额抵押合同》项下的抵押物已可以处置。 另查明，戴生海与刘建珍系夫妻关系。万龙实业于2007年7月25日进行股权变更登记。变更后的股东为戴生海、刘建珍。戴生海任公司执行董事兼总经理，刘建珍任公司监事。 本院认为：一、关于借款本金金额的问题。戴生海既然认可借款确实产生了一定费用，只是具体费用金额因原告未能举证而不能确认。结合三方订立的《协议书》，戴生海已向锦江集团支付部分（2012.2.13-8.12）利息1034434.92元，以及自锦江集团向戴生海交付借款本金3422.6516万元至本案诉讼前，戴生海均未就借款本金金额提出异议，同时本案也不属于利息预先在本金中扣除之情形，故对于锦江集团向戴生海出借本金金额为3500万元并产生相应费用77.3484万元的主张，本院予以采信。二、关于刘建珍、万龙实业是否承担共同还款责任的问题。本院认为，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。锦江集团主张万龙实业为戴生海所借款项的实际使用人，且戴生海、刘建珍分别时任万龙实业的执行董事、监事，有理由相信案涉借款用于戴生海和刘建珍夫妻共同生产经营。但锦江集团未提供有效证据予以佐证，又遭到三被告的否认。被告则认为，根据戴生海出具的《委托书》，戴生海委托锦江集团将案涉借款付至万龙实业的账户，万龙实业的代收款项行为是出于戴生海的指令。同理，万龙实业向锦江集团支付利息的行为，也不能说明万龙实业就是案涉借款的实际使用人，因为不能排除戴生海通过万龙实业的账户还本付息的可能性。对被告的该项主张本院予以采信。故锦江集团要求刘建珍承担共同清偿责任，缺乏事实根据，本院不予支持。锦江集团主张的万龙实业为戴生海所借款项的实际使用人，要求万龙实业承担共同还款责任。本院认为，即便万龙实业为案涉借款的实际使用人，也不能据此要求其承担共同还款责任。同时，根据《协议书》第二条的约定，万龙实业以“锦城街道横潭路69号1幢整幢商业办公、2幢整幢办公”建筑物同时向锦江集团抵押，作为戴生海向锦江集团借款叁仟伍佰万元的担保，担保范围包括借款本金、利息、逾期还款违约金、行使债权的所有费用。因此，《协议书》仅规定万龙实业以其不动产项下权利为戴生海所借款项提供抵押担保，亦没有规定其承担共同还款责任。综上，锦江集团要求万龙实业承担共同还款责任的主张，不符合合同约定，依据不足，本院亦不予支持。三、关于锦江集团是否对案涉抵押物享有优先受偿权的问题。本院认为，当事人以《中华人民共和国担保法》第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。前已述及，《协议书》中约定万龙实业以其不动产项下权利提供抵押担保，但锦江集团、万龙实业未到相关部门办理抵押物登记，双方之间的抵押合意并未实际生效。浙江分行虽有“编号为《最高额抵押合同》项下的抵押物已可以处置”的说明，但亦未按照法律、行政法规的规定办理抵押权变更登记手续。因此，锦江集团偿还贷款后，并未实际受让浙江分行对万龙实业的的抵押权。故原告要求对万龙实业位于锦城街道横潭路69号的抵押物，即临国用（2010）第02038号国有土地使用权、临房权证锦城字第201000795-201000804房产的拍卖、变卖款享有优先受偿权之诉请，本院难予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决如下： 一、戴生海归还杭州锦江集团有限公司借款本金3500万元；支付以本金3500万元为基数，按年利率6.3184%标准计算自2012年10月1日至实际付款之日止的利息；上述款项于本判决生效之日起七日内付清。 二、驳回杭州锦江集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费268407元，财产保全申请费5000元，由戴生海负担。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的案件受理费）；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  孙金林 人民陪审员  王春英 人民陪审员  胡亦安 二〇一八年十一月二十二日 法官 助理  韩瑞功 书 记 员  张 垚 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash?-10-?