安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0102民初9768号原告：广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司，住所地：安徽省合肥市瑶海区长江东路555号，统一社会信用代码：91340100790127061。法定代表人：徐飞龙，职务：董事长。委托诉讼代理人：时科升，安徽星阑律师事务所律师。被告：黄轩，男，汉族，住安徽省宣城市宣州区。委托诉讼代理人：陶厚清、黄卉，安徽秉度律师事务所律师。原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司（以下简称“广创公司”）与被告黄轩劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广创公司委托诉讼代理人时科升、被告黄轩及其委托诉讼代理人陶厚清、黄卉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广创公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告应支付被告一次性伤残补助金金额为48501.33元；2、判令原告无须支付被告伤残津贴119571.28元；3、判令原告应支付被告停工留薪工资的金额18188元；4、请求判令原告支付被告一次性医疗补助金的金额为67734元，一次性就业补助金的金额为97942元；5、判令原告无须为被告缴纳社会保险；6、判令无需支付被告经济补偿金；7、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：合肥市劳动争议仲裁委员会所作出的〔2018〕合劳人仲字第490号裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。一、裁决原告按照4285.71元支付被告工资标准，并以此为标准计算一次性伤残补助金和经济补偿金是错误的，仲裁委应当以2013年度安徽省建筑行业在岗职工平均为标准3031.3元/月，一次性伤残补助金为48501.33元。在劳动仲裁阶段，原告提交了有被告签字确认的工资清单，明确可以看出2013年6月份工资为1500元，7月份工资为1500元，8月份工资为2000元，10月份工资为3000元，其中员工陈万桥2013年6月份工资为6000元，龚理为1000元；2013年7月员工李小花4000元，朱瑞500元；2013年8月份，员工陈道武工资5000元，胡彪500元；2013年10月份，员工孔样岭工资6000元，朱瑞1000元；上述各月的工资清单能明确看出各个员工之间工资标准均不一致，被告黄轩的工资也在逐渐增加，是客观真实的工资表，符合一个刚刚参加工作的员工实际工资状态。因此，被告2013年工作期间工资总额为8000元，其9月份没有工作，实际在岗时间为5个月，其月平均工资应当为1600元。2014年1月24日，即农历春节前一天被告因为受伤没有收入，项目经理刘术清为其申请了15000元的玍活费，但由于单位财务做账的需要申请名目为结算工资，是单位的内部结算凭证。2015年下半年原告单位又支付了30000元生活费给被告。劳动仲裁委简单的将上述4个月工资总和15000元生活费用相加计算出工资总额的做法是错误的，并以此计算出所谓的平均工资更没有事实和法律依据。退一步说，在双方对于工资标准有争议的情况下，实际工资的标准不能根据双方提交证据进行认定的话，仲裁委应当以安徽省建筑行业在岗职工平均为标准。2013年度安徽省在岗职二平均工资其中建筑行业为36376元，月平均工资为3031.3元。原告认为应当以3031.3元为标准计算一次性伤残补助金和经济补偿金，被告工伤6级伤残，即一次性伤残补助金为3031.3元X16个月=48501.33元。二、关于停工留薪期限10个月仲裁委认定错误，被告的停工留薪期限为6个月，原告应当支付停工留薪期工资18188元。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》s72、s36.0、s36.1的规定，申请人右股骨粉碎性骨折和脾、肝损伤停工留薪期均为6个月，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法(试行）》第五条“工伤职工多部位受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。各受损部位停工留薪期时间不得累加。”的规定，申请人的停工留薪期为6个月。劳动仲裁委适用s36.7,多个“多个“腹内器官损伤s36.7为适用错误，根据百度百科“多”字的含义为：二个以上，因此s36.7不适用于本案被告。根据《安徽省工伤职工停工留薪管理办法（试行〕》第四条、第五条，工伤职多部位受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。各受损部位停工留薪期不得累加。2014年11月17日，被告的再次手术治疗，不属于原发性损伤引起感染和并发症。第六条、第七条被告在达到《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定的停工留薪期时间，需继续治疗的，应在停工留薪期满前5个工作日内向市劳动能力鉴定委员会提出延长停工留薪期的确认申请。被告达到规定时间，又未提出延长停工留薪期确认申请的，原告单位停发停工留薪期的工资福利待遇，经办机构暂停支付工伤医疗费用。因此，被告在法定停工留薪期限届满前没有提出延长停工留薪申请，其停工留薪期限为6个月。被告受伤前，按照2013年度建筑行业在岗职工平均工资3031.3元/月*6=18188元。二、伤残津贴与一次性伤残就业补助金不能同时予以适用，本案中劳动仲裁委既裁定支持被告停工留薪工资和伤残津贴合计119571.28元，又裁定原告承担一次性伤残就业补助金192459.83元，同时裁定原告承担上述两项费用是错误的。伤残津贴根据《工伤保险条例》第36条：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：六级伤残是本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。本案合肥市劳动仲裁委既裁定解除原被告之间的劳动关系，要求原告承担一次性伤残就业补助金192459.83元，又支持按照工伤保险条例支付伤残津贴4285.71元*60%*3年5个月15天=106714.179元，系适用法律错误，伤残津贴依法不应当予以支持。四、被告2013年12月2日发生工伤，停工里录下期限根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》为6个月，2014年5月31日停工留薪期满之日解除。1、关于解除劳动合同具体时间，若仲裁委认定是否存在劳动关系，被申请人同意解除劳动合同。被告停工留薪期限到2014年5月31日；因停工留薪期限满后，申请人一直未到工地上班，也未向滁州市劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期限。因此，应认定为双方劳动合同于2014年5月31日停工留薪期满之日解除。2、关于被告社保和经济补偿金，原告仅承担用工主体责任，不应当承担社保和经济补偿金。退一步说，即使支付，也应当从2013年6月23日计算到2014年5月31曰。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发（2005）12号》第四条：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务〕或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。原告系建筑企业，鉴于建筑行业层层分包和用工实际情况，原被告之间仅是一种拟制的劳动合同关系。被告系原告单位分包项目经理直接工作人员，与原告单位并没有直接劳动关系，但基于《关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发〔2005〕12号》第四条的特殊法律规定，原告仅承担用工主体责任，不应当承枳社保和经济补偿金。退一步说，即使应当承担社保，也应当2013年6月23日至劳动合同解除之日的社会保险。如前所述，申请人与被申请人之间不存在劳动关系，不存在缴纳社保的问题，即使存在劳动关系，劳动关系存续的时间应是2013年6月底申请入职之日起至2014年5月31日停工留薪期满之日止。五、关于一次性医疗补助金101890.5元、一次性就业补助金192459.83元，仲裁委裁决错误。原被告之间劳动合同到2014年5月31日自动解除。因此，按照2013年度滁州市在岗职工平均工资3763元/月，一次医疗补助金为67734元，一次性就业补助金为97942元。(1）一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，且如前所述，双方解除劳动合同的时间是2014年5月31日，医疗补助金的标准应按照解除劳动合同上一年度2012年度统筹地区即滁州市在岗职工平均工资〔45156/年÷12个月）元/月=3763元/月计算，即3763元×18个月=67734元。(2）一次性就业补助金，应按解除劳动合同上一年度2013年度滁州市职工平均工资3763元/月，计算34个月，即127942元。2015年下半年，原告曾经支付给被告30000元生活费，应当予以扣除。127942元-30000元=97942元。综上，原被告之间不存在直接劳动关系，仅因为《关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发〔2005〕12号》特殊法律规定，承担用工主体责任。因此，原告不应当承担社保和经济补偿金，一次医疗补助金为67734元，一次性就业补助金为97942元。被告黄轩辩称：1、2013年6月黄轩入职原告从事施工员岗位工作，口头约定的工资待遇为6000元/月。原告提供的所谓工资表实为4个月的生活费领取记录，从劳动仲裁时原告提供的证据来看，原告还支付了这4个月的结算工资15000元，实际工资为5750元/月。裁决书认为原告支付的结算工资为2013年6月23日至2013年12月1日期间的结算工资，因此认定黄轩的平均工资为4285.71元/月，该认定低于原告招工时的承诺，也低于黄轩的实际工资，未影响原告的任何权益。黄轩因工受伤，导致右股骨粉碎性骨折，肝、脾破裂等多处损伤；为此，黄轩先后四次入院治疗，其中因骨折愈合不良于2014年11月19日宣城市人民医院入院治疗，并行固定取出+骨折复位植骨内固定术；裁决书根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》和《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》认定停工留薪期为10个月事实清楚，于法有据。3、原告诉称双方之间的劳动关系自动解除没有任何事实根据和法律依据。黄轩因工致残，伤残等级经安徽省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为六级。黄轩接受工伤治疗直至2017年5月2日才结束，由于原告没有为黄轩安排工作，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，停工留薪期满后原告应当按月发放伤残津贴。因原告未为黄轩缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬，黄轩要求解除劳动合同符合法律规定；一次性就业补助金、一次性医疗补助金应当按照劳动合同解除时的相关规定和标准计算，由于工伤保险已经实行全省统筹，裁决书裁决原告支付经济补偿金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金计算正确，于法有据，裁决原告为黄轩补缴社会保险于法有据。综上，原告的诉请无任何事实根据和法律依据，在黄轩与原告劳动关系存续期间，原告一直拖欠工资、伤残津贴等待遇，在劳动仲裁时也多次以调解为由拖延时间，现其提起诉讼仍是其拖延履行法定义务的一种手段和方法，请求法庭查明事实，尽快判决，依法维持【2018】合劳人仲案字第490号仲裁裁决书各项裁决内容，驳回原告的全部诉讼请求。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于各方争议的事实，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：被告黄轩于2013年6月23日入职原告公司从事施工员工作，被派驻原告滁州恒大绿洲项目部工作。2013年12月1日17时左右，被告在指挥施工时，被二楼坠落的泵管砸伤，导致右股粉碎性骨折，肝、脾破裂等多处损伤，被送入滁州市中西医结合医院治疗，住院治疗期间，行脾脏切除+肝脏修复+后腹膜血肿缝扎术、右股、右股骨骨折切开复位内固定术等治疗措施，2014年1月23日出院，出院医嘱，被告出院后需护理5个月，2013年12月30日，滁州市人力资源和社会保障局认定被告的伤害为工伤。2014年8月25日，滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力障碍为陆级。2014年11月20日安徽省劳动能力鉴定委员会作出最终鉴定结论，被告伤残等级为六级。2014年11月19日被告因骨折愈合不良在宣城市人民医院入院治疗，并行固定取出+骨折复位植骨内固定术，于2014年12月17日带药出院，出院医嘱，被告出院后需护理3个月，后一直门诊治疗。2015年9月19日至22日期间因全身无力伴少言懒语年加重10余天，在宣城市人民医院入院治疗，2015年9月29日经合肥市第四人民医院诊断，被告患上了轻度焦虑特质。2017年4月17日至5月2日被告在宣城市人民医院入院治疗，行内固定取出术，出院医嘱，申请人出院后需护理2个月。合计住院99天。根据原告提供的证据，原告支付了被告在受伤前工作期间的工资8000元及之后结算工资15000元，合计23000元，被告在2013年6月23日入职，2013年12月1日受伤，被告受伤前的月平均工资4285.71元。原告在被告后期治疗期间支付了生活费30000元。原告虽然在项目所在地办理了建筑农民工工伤保险，但由于原告的工作失误，导致使本该由工伤保险支付的医疗费用由原告支付，原告实际支付了被告医疗费226108元。被告因原告未与被告订立书面劳动合同，未为被告购买社会保险，未及时支付相关医疗费用，且拖欠工资等发生劳动争议，被告黄轩向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金96000元；二、裁决被申请人支付申请人医疗费7908.75元、护理费155810.14元、住院伙食补助费2970元、就医期间的交通食宿费35113元；三、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；四、裁决被申请人支付申请人拖欠的工资（按每月6000元的标准，自2013年6月23日起计算至定残之日即2014年11月20日）和伤残津贴（按每月6000元×60%的标准，自2014年11月21日至裁决解除劳动合同之日）；五、裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金102623.94元、一次性伤残就业补助金193845.22元；六、裁决被申请人支付申请人双倍工资差额72000元合解除劳动合同补偿金30000元；七、裁决被申请人为申请人缴纳2013年6月23日至解除劳动合同之日的社会保险；八、仲裁费由被申请人承担。2018年9月4日合肥市劳动人事争议仲裁委员会作出《合劳人仲案字第490号仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人于本裁决生效后七日内一次性支付申请人一次性伤残补助金68571.36元；二、被申请人于本裁决书生效后七日内一次性支付申请人医疗费7908.75元、护理费71080.33元、住院伙食补助费1980元、交通食宿费2000元；三、双方自2018年3月15日解除劳动关系；四、被申请人于本裁决生效后七日内一次性支付申请人停工留薪工资和伤残津贴合计119571.28元；五、被申请人于本裁决书生效后七日内一次性支付申请人一次性工伤医疗补助金101890.5元、一次性伤残就业补助金192459.83元；六、被申请人于本裁决书生效后七日内一次性支付申请人经济补偿金21428.55元；七、被申请人于本裁决书生效后三十日内为申请人补缴2013年6月至2018年3月期间的社会保险，具体缴费标准和比例由社会保险经办机构核定，其中个人缴费比例部分费用由申请人承担；八、驳回申请人的其他仲裁请求。后原告不服向本院提起诉讼。以上事实有原、被告身份信息、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、病历、出院记录、医药费发票、疾病诊断证明书等、工资表、结算工资领款单、社会保险缴款发票等证据和双方当事人陈述在卷予以证明。本院认为：双方当事人均有义务对自己的主张和抗辩提供证据。一、关于原告主张应按照被告每月平均工资为3031.3元的标准计算涉案请求的主张，原告所举证据证明其在被告受伤前共支付被告8000元工资，后又支付结算工资15000元，共计23000元，月平均工资为4285.71元，对原告提出15000部分系支付给被告的生活费仅因财务需要作为工资支付的主张本院不予认可。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受一次性伤残补助金待遇，具体赔偿标准为16个月的本人工资，故原告应支付被告一次性伤残补助金为4285.72元/月×16月=68571.36元。二、关于原告主张的被告停工留薪期应为6个月的问题。被告因工伤致右股粉碎性骨折，肝、脾破裂等多处损伤，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条、第五条第一款及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，多个腹内器官损伤S36.7，停工留薪期为8个月。后被告因骨折愈合不良于2014年11月19日在宣城市人民医院入院治疗，并行固定取出+骨折复位植骨内固定术，出院医嘱休息三个月再视复查情况决定。根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第五条第二款的规定的规定，遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据医疗机构的诊断证明，可以在原发性损伤停工留薪期的基础上增加两个月。综上，被告的停工留薪期为10个月，自2013年12月1日至2014年9月30日止。故，原告应向被告支付停工留薪期工资4285.71元/月×10月=42857.1元；三、关于双方劳动合同关系何时解除的问题。原告主张自停工留薪期满时解除，但停工留薪期满后于被告又于2014年11月19日、于2015年9月19日、2017年4月17日入院治疗，且在此期间原告并未给被告安排适当的工作，被告亦未提出解除劳动关系，直至2018年3月15日提起仲裁时要求解除，故双方的劳动关系应于2018年3月15日解除，原告关系自停工留薪期满之日双方劳动关系解除的主张，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条的相关规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发放伤残津贴，标准为：。六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。”故原告应向被告支付伤残津贴4285.71元/月×60%×3年5个月15天=106714.18元，综上，扣除原告支付给被告的生活费30000元，原告还应向被告支付停工留薪期工资及伤残津贴共计119571.28元；四、关于原告应付的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的金额问题。根据《工伤保险条例》三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体标准根据《安徽省工伤保险条例》第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金的标准为六级伤残的18个月，一次性伤残就业补助金的标准为六级伤残的34个月。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《安徽省工伤保险省级统筹暂行办法》及省厅皖人社秘199号文，一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金按2017年全省非私营单位在岗职工平均工资67927元/年执行。综上，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金5660.58元/月×18月=101890.5元、一次性伤残就业补助金5660.58元/月×34月=192459.83元；五、关于原告主张的伤残津贴与一次性伤残就业补助金不能同时适用以及原告不应为被告缴纳社保及支付经济补偿金的问题。经审查，伤残津贴是双方保留劳动关系而原告不能给被告安排适当工作时应支付给被告的相关费用，而一次性伤残就业补助金系被告要求与原告解除劳动关系应支付的费用，两者产生的原因和适用的对象并不相同，不存在不能同时适用的问题，原告的该项主张本院不予支持。而根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险法》等规定，用人单位和劳动者必须依法参保，用人单位必须为劳动者缴纳社会保险，被告入职起至双方劳动关系解除日止的期间，原告始终未为被告缴纳社会保险，应该依法予以补缴。被告因原告未为其缴纳社会保险、未足额支付工资等原因要求解除劳动关系，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告应依法向被告支付经济补偿金，金额为4285.71元/月×5个月=21428.55元。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动法合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效后十日内向被告黄轩支付一次性伤残补助金68571.36元；二、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效后十日内向被告黄轩支付医疗费7908.75元、护理费71080.33元、住院伙食补助费1980元、交通食宿费2000元；三、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司与被告黄轩于2018年3月15日解除劳动关系；四、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效后十日内向被告黄轩支付停工留薪期工资和伤残津贴共计119571.28元；五、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效后十日内向被告黄轩支付一次性工伤医疗补助金101890.5元、一次性伤残就业补助金192459.83元；六、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效后十日内向被告黄轩支付经济补偿金21428.55元；七、原告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效后三十日内为被告黄轩补缴2013年6月至2018年3月期间的社会保险，具体缴费标准和比例由社会保险经办机构核定，其中个人缴费比例部分费用由被告黄轩承担；八、驳回原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  吴扬二〇一八年十一月二十八日书记员  权可