河北省承德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）冀08执异83号 案外人：围场满族蒙古族自治县久泰建筑安装有限公司。住所地围场镇一建公司家属院院内。统一社会信用代码：911308281092455031X。 法定代表人：魏志强，职务董事长。 委托诉讼代理人：程亚峰，围场满族蒙古族自治县纪元法律服务所法律工作者。 申请执行人：北京侨信装饰工程有限公司。住所地北京市怀柔区凤翔科技开发区。统一社会信用代码：911101166000120999。 法定代表人：文琦，职务董事长。 委托诉讼代理人：刘可人，北京市元坤律师事务所律师。 被执行人：围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司。住所地河北省围场满族蒙古族自治县西山渔阳花园1区5号楼2单元101室。统一社会信用代码：91130828598292721。 法定代表人：杨小彬，职务总经理。 委托诉讼代理人：刘文博，该公司员工。 本院在执行北京侨信装饰工程有限公司与围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，案外人于2018年10月8日对位于围场满族蒙古族自治县房屋向本院提出书面异议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，并于2018年10月19日举行了听证，案外人的法定代表人及其委托诉讼代理人、申请执行人和被执行人的委托诉讼代理人参加了听证，并提交了书面意见，现已审查终结。 案外人称,请求贵院接此申请后查明事实，依法解除申请人承建的二号楼21户居民楼的查封（详见协助执行回执单复印件）。事实与理由：2013年春季，围场渔阳房地产开发有限公司开始在围场镇富强村砖厂开发楼盘，当时久泰建筑安装有限公司竞标取得了建筑安装该工程的承建权，当时开发了五栋居民楼。均由久泰公司项目负责人承建：其中一号楼由康宝山施工承建；二号楼由孙增承建；三号楼由王瑞生承建；四号楼由殷广利承建：五号楼由刘会友承建。具体施工后发包方围场渔阳房地产开发有限公司没有按约定履行按照支付工程款的义务，至2018年初共拖欠申请人方总计施工费及人工费用89327881.40元。后经过渔阳公司和久泰公司协商，双方签定了工程付款协议，将久泰承建的渔阳工程二号楼房产135套及地下室车位175个（8万元一个）及自建办公楼2456.24平方米抵给久泰作为施工及人工费，仍下欠工程款275010.40元，并约定于2018年4月3日前支付给久泰公司，此款至今未付。近日得知被申请人已向贵院提出查封申请，对已抵给申请人中的二号楼的21户居民单元楼给予查封，并下达了(2018)冀08执104-2号协助执行通知书。申请人认为，被申请人的申请不符合规定，因此楼房已于2018年2月13日抵给申请人做为施工费及人工费，虽然未登记，但应属于申请人所有，现正在出售中，用以支付拖欠的人工费。按照规定，应优先给付施工费及人工费，直至现在承建的楼盘未支付任何费用，因被申请人的查封将会给申请人造成更大的经济损失，为减少损失，维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》108条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第172条规定，特向贵院提出查封异议申请，请求贵院接此申请后查清本案事实，解除对渔阳开发的二号楼的21户单元楼的查封，确保解封后能正常出售为盼。 申请执行人称：申请人之申请，应予驳回。答辩要点简明如下：一、其异议所涉《工程付款协议》之真实性、合法性、关联性，答辩人暂不评述；二、《物权法》第九条明确规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。另，物权法第二十八条规定：因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。上述所谓《工程付款协议》显然不在此列。综上，请贵院依法驳回其申请。 案外人向本院提交了如下证据：1、2018年2月13日围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司与围场满族蒙古族自治县久泰建筑安装有限公司签订的《工程付款协议》一份；2、围场满族蒙古族自治县住房和城乡规划建设局2018年10月18日向本院出具的《证明材料》一份，内容如下：“承德市中级人民法院：贵院依法受理北京侨信装饰工程有限公司与围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司建设施工合同纠纷执行一案，你院作出（2018）冀08执104-1号执行裁定书因该查封所设2号楼楼盘已在开工时在我局备案，用于施工单位围场满族蒙古族自治县久泰建筑安装有限公司对施工费和工人工资优先受偿。其中贵院查封的2号楼1单元102、103、201、202、204、304、701、702、1001、1101、1104、1403、1304、1404、1504，2单元101、102、103、104、301也在受偿范围之内，现2号楼正在施工建设中，主体封顶，正在进行装修，未交工”。 本院查明，案外人围场久泰建筑安装有限公司（乙方）与围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司（甲方）于2018年2月13日签订了《工程付款协议》，【内容为：甲方开发的围场县渔阳花园1#、2#、3#、4#、5#楼由乙方施工承包。经甲乙双方协商，现就工程款拨付事宜达成以下协议条款：一、乙方已完成实际工程量95000000元，未完成工程量57200000元，两项合计152200000元。甲方已拨付工程款62872118.6元，待乙方完成全部工程量，甲方尚欠乙方工程款89327881.4元。二、甲方以渔阳花园2#楼房产抵顶乙方工程款。根据乙方所承建围场渔阳花园工程的垫资情况，甲方用所开发的渔阳花园2#楼房产135套（房产初测面积地上12962.22平方米，地下室1428.07平方米）抵顶应付乙方工程款，2号楼房产以平均价格4800元/平方米，地下室以图纸建筑面积(2000元／平方米)，车位175个（8万元／个），抵给乙方。其中楼房抵顶金额为62218656元，地下室抵顶金额为：2856140元，车位抵顶金额为：14000000元。抵顶金额合计：79074796元。抵顶后甲方欠乙方工程款10253085.4元。房屋及地下室计价面积以房产部门最终测绘面积为准，多退少补。甲方一次性抵顶全部工程款。甲方用楼房抵顶后，乙方按规定为甲方开具工程款发票……】。 北京侨信装饰工程有限公司与围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，北京仲裁委员会于2018年3月22日作出（2018）京仲裁字第0495号裁决书【主文：（一）、被申请人向申请人支付工程款8092000元及利息809200元，并向申请人支付以8092000元为基数，自2016年11月30日起按月利率2%计算至实际给付之日止的利息；（二）、被申请人向申请人支付工程款3380669.21元；（三）、被申请人向申请人支付质量保证金利息142729.84元，并向申请人支付以本金2373033.46元为基数，自2016年11月18日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止的质量保证金利息；（四）、本案鉴定费93000元（已由申请人全额预交），由被申请人负担83700元，由申请人负担9300元，被申请人应直接向申请人支付申请人代其垫付的鉴定费83700元；（五）、本案仲裁费125617.78元（已由申请人全额预交），由被申请人负担100494.22元，由申请人负担25123.56元，被申请人应直接向申请人支付申请人代其垫付的仲裁费100494.22元。】。因被执行人围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司未履行上述义务，申请执行人北京侨信装饰工程有限公司向本院申请执行后，本院依据（2018）冀08执104-1号执行裁定和(2018)冀08执104-2号协助执行通知书查封了被执行人围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司位于围场县渔阳小区二期2号楼1单元102、103、201、202、204、302、304、701、702、1001、1101、1104、1403、1304、1404、1504、2号楼2单元101、102、103、104、301共21套房产。为此案外人提出上述异议。 另查明，2018年8月15日，围场满族蒙古族自治县住房和城乡规划建设局为本院出具的（2018）冀08执104-1号协助执行通知书（回执）明确记载，渔阳小区二期可售状态房源为：……2号楼1单元102、103、201、202、204、302、304、701、702、1001、1101、1104、1403、1304、1404、1504、2号楼2单元101、102、103、104、301……。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。采取前款措施，人民法院应当作出裁定。”、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第三十条规定：“金钱债权执行中，对被查封的办理了受让物权预告登记的不动产，受让人提出停止处分异议的，人民法院应予支持；符合物权登记条件，受让人提出排除执行异议的，应予支持”。依据上述规定，虽然围场满族蒙古族自治县住房和城乡规划建设局于2018年10月18日向本院出具了关于渔阳小区二期2号楼1单元102、103、201、202、204、304、701、702、1001、1101、1104、1403、1304、1404、1504、2号楼2单元101、102、103、104、301号房产已在开工时在该局备案的证明，但此前的2018年8月15日，该局为本院出具的（2018）冀08执104-1号协助执行通知书（回执）已明确2号楼1单元102、103、201、202、204、302、304、701、702、1001、1101、1104、1403、1304、1404、1504、2号楼2单元101、102、103、104、301共21套房产为可售状态房源。所以对2018年10月18日围场满族蒙古族自治县住房和城乡规划建设局出具的关于渔阳小区二期2号楼1单元102、103、201、202、204、304、701、702、1001、1101、1104、1403、1304、1404、1504、2号楼2单元101、102、103、104、301号房产已在开工时在该局备案的证据本院不予采信。本院依法查封被执行人围场满族蒙古族自治县渔阳房地产开发有限公司渔阳小区二期的上述房产符合《中华人民共和国民事诉讼法》二百四十四条规定；案外人的异议理由不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第三十条规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第三十条之规定，裁定如下： 驳回案外人围场满族蒙古族自治县久泰建筑安装有限公司的异议请求。 案外人、当事人对本裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审判长  刘军生 审判员  李国臣 审判员  廉立伟 二〇一八年十一月十六日 书记员  倪 滨