中华人民共和国 安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0191民初406号 原告：黄镳（英文名：ＨＵＡＮＧＢＩＡＯ），男，1968年6月18日出生，加拿大国公民，现住江苏省江阴市，护照号×××5716 委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：裴学文，安徽汪维斌律师事务所律师， 被告：张建华，男，1968年3月27日出生，汉族，住江苏省江阴市。 委托诉讼代理人：夏立冬，安徽年代律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冷贺矿，安徽年代律师事务所律师。 原告黄镳与被告张建华合同纠纷一案，本院于2018年1月10日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。黄镳委托诉讼代理人潘秋红、裴学文，张建华委托诉讼代理人夏立冬、冷贺矿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄镳向本院提出诉讼请求：确认黄镳享有和县华宏建材厂出资额的30%份额。事实和理由：和县华宏建材厂系张建华于2004年4月26日成立的个人独资企业，2007年双方经人介绍商谈合作事宜，黄镳出资360万元，享有和县华宏建材厂出资额的30%份额。双方商谈好后黄镳于2007年2月12日转账给张建华360万元，并于2007年2月14日签订了《和县华宏建材股份转让协议书》，和县华宏建材厂的总资产及开采权总价为1200万元整，张建华受让股权30%，为360万元。 张建华辩称：黄镳适用法律有错，个人独资企业应该适用个人独资法，故股权转让协议本身就不合法，该协议无效，个人独资企业系非公司制企业，不存在股权问题；本案的采矿权是张建华个人所有，矿产资源法规定矿产资源的采矿权不可以转让，即使存在此协议，依据合同法规定，也应当认定协议无效，故该协议不合法；依据个人独资企业法的规定，此协议与2007年12月14日签订，至今已十余年，时效过期；此协议签订日期为张建华夫妻关系存续期间，股权转让是夫妻共同财产的重大变更，依据婚姻法解释必须经夫妻双方协商一致，但该转让协议上并无张建华妻子签字，在黄镳无证据证明其履行了支付义务善意取得的情况下，亦应被认定为无效；即便协议有效，黄镳亦未履行协议约定的义务；黄镳主张的主体不适格，协议的相对方是原告与和县华宏建材厂，并非张建华。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于黄镳所举证据：1、张建华对工商登记资料没有异议，该份证据充分显示被告是个人独资企业。本院认为张建华对该份证据的真实性、合法性、关联性均无异议，且与本案有关，应予认定；2、张建华对转让协议书真实性无异议，合法性有异议，认为签字潦草，股权转让协议书明显违反个人独资企业法和矿产法的相关规定，协议并未生效，本院认为，张建华对该份证据的真实性无异议，该份证据系原件，且与本案有关，应予认定；3、张建华对银行转账凭证合法性和关联性及证明目的均有异议，认为不能证明黄镳转账给张建华的事实，存取款时间早于协议签订时间，不能证明其履行协议，没有先履行后签协议的情况，本院认为，黄镳依据本院调查令调取的凭证，且银行加盖印章，且与本案有关，应予认定；4、张建华认为协议书与本案无关，本案诉请是份额，有无资产与本案并无关联。本院认为，该份证据系原件，且与本案有关，应予认定。 关于张建华所举证据：黄镳对和县国土局文件的真实性无异议，但认为张建华依据该注销通知获得了和县人民政府补偿的建筑石料115.66万吨，并于2017年1月11日与和县人民政府签订了补偿协议。本院认为，该份证据系原件，且与本案有关，应予认定。 结合上述认定的证据，本院查明以下事实： 和县华宏建材厂成立于2004年04月26日，类型为个人独资企业，投资人：张建华，经营范围为：石料加工、销售。 2007年1月11日，和县人民政府（甲方）与和县华宏建材厂（乙方）签订《协议》，主要内容如下：乙方原受让的采矿权有效期至2015年1月，因安全距离不足的原因于2014年4月29日被县安监局责令停产；停产后，经地勘单位复核该采矿权范围内还剩余建筑石料用灰岩资源存储115.66万吨；该剩余资源现已纳入和县花山矿区水泥用灰岩矿整合范围……一、乙方同意将其原采矿权内剩余的建筑石料用灰岩115.66万吨全部交由甲方处置。二、甲方承诺补偿建筑石料115.66万吨给乙方，由乙方自2017年3月份开始自装自运,乙方根据自身条件尽快装运完毕,装运时间最长不得超过三年,否则视同补偿结束认定;甲方负责协调相关单位，由乙方暂在安徽盘景水泥有限公司石杨花山矿里自装自运建筑材料，整合后任何摘牌企业必须履行此协议。三、甲方同意乙方自行清理原华宏建材厂开采宕口内的尾矿矿石；乙方原环评等相关手续在到期后，在补偿期内甲方应予以协调环保部门办理延期。四、乙方负责协调配合此次矿山整合相关事宜。 2007年2月12日，黄镳从银行取款360万元，同日，张建华在银行存款360万元。 2007年2月14日，和县华宏建材厂（甲方）与黄镳（乙方）签订《和县华宏建材股份转让协议书》，约定如下：1、和县华宏建材厂所在地安徽省和县石杨镇，是一家从事石灰石开采、加工和销售，并依法设立的个人独资企业。2、和县华宏建材厂已取得所在地国土资源部门颁发的矿产开采许可证。3、和县华宏建材厂于本协议签署生效之日，合法拥有转让资产的全部权利和场地的使用权利。4、受让方取得转让方股份后，即时和县华宏建材厂进行资产重组和共同合作生产及经营。 第一条：转让资产范围1、生产和加工机械；2、码头工地使用权；3、办公室、地磅、建筑物场地房屋及用电设施。 第二条：矿山开采权利在乙方取得甲方投资人资格后，甲方所持开采许可证项下的开采期限和开采范围的开采权利，由甲、乙双方共同承担和分享。 第三条：权利和责任因乙方长期在国外，不可能参与企业的管理和经营，乙方可委托专人要有决策权的全权代表来协助甲方对企业的管理和经营。自本协议签署生效之日起甲方对乙方作出如下声明、保证和承诺：1、甲方对转让的资产拥有合法的、完全的处分权，并未设立任何担保及质押。2、甲方承诺具有完全地，合法签署和履行本协议的民事权和股份权。 第四条：资产转让的总额1、企业的总资产及开采权总价为壹仟贰佰万元整。乙方受让股权30%，为叁佰陆拾万元整。其次甲、乙双方还要共同承担国土局和林业局共计壹佰捌拾壹万元整的资源费和林木费及林业用地费。 协议双方还就盈余分配与债务承担，入伙、退伙、出资的转让，禁止行为，合伙的终止及终止后的事项，纠纷的解决等事项进行了约定。该协议的甲方落款处有和县华宏建材厂的印章及张建华的签名。 2015年1月19日，和县国土资源局（和国土字[2015]10号）《关于注销和县华宏建材厂采矿权的通知》，该文件载明：和县华宏建材厂采矿权出让期限已于2015年1月18日届满。根据《矿产资源开采登记管理办法》有关规定和出让合同约定，和县国土资源局现依法注销和县华宏建材厂采矿许可证。和县华宏建材厂接通知后自，注销之日起立即停止矿产开采，并主动与相关管理部门对接做好矿山关闭的各项工作。 本院工作人员前往和县人民政府、和县国土资源局及安徽盘景水泥有限公司调查，调取安徽盘景水泥有限公司（甲方）与和县华宏建材厂（乙方）于2017年12月8日签订《补充协议》一份，双方对石料的清理事项等作了约定。 庭审中，黄镳陈述其并未参与派人或者直接参与企业的经营活动，其出资360万元，两天后签订协议；其与张建华原本是朋友，因其他合作产生协议。张建华确认双方之前有其他合作，张建华陈述其没有收到约定的补偿石料，和县人民政府与和县华宏建材厂签订的协议是真实的，但未履行；其并未收取黄镳向其支付的股权转让款360万元。 本院认为：本案为涉外合同纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。本案黄镳与张建华均选择使用中华人民共和国法律审理本案，故本案纠纷应适用中华人民共和国法律。 本案中，案涉和县华宏建材厂系个人独资企业，该类型企业本身并不涉及股权，《和县华宏建材股份转让协议书》约定黄镳受让股权30%，其所涉份额对应的应为企业性质变更后的股权份额或出资份额。我国涉及外商的企业形式包括：外商独资企业、中外合资经营企业、中外合作经营企业，黄镳作为加拿大国公民加入该企业后，其企业性质必然发生变更，依据法律规定，上述三种涉及外商的企业应依照中国的法律程序而设立，企业性质的变更应当经过审批，而本案双方当事人均未举证涉案合同经过审批，故该《和县华宏建材股份转让协议书》属于成立未生效的合同，合同未生效之前，黄镳要求确认其享有和县华宏建材厂出资额的30%份额证据不足；黄镳与张建华在合同签订之前就有合作，黄镳未能举证证明张建华所存入360万元就是其向张建华所支付的款项，且黄镳与张建华的存、取款行为发生在合同签订之前，故黄镳要求确认其享有和县华宏建材厂出资额的30%份额，无事实和法律依据，故对黄镳该项诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告黄镳（英文名：HUANGBIAO)的诉讼请求。 案件受理费200元，由原告黄镳（英文名：HUANGBIAO)负担。 如不服本判决，原告黄镳（英文名：HUANGBIAO)应在判决书送达之日起三十日内，被告张建华应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  李 楠 人民陪审员  王劲松 人民陪审员  李文兵 二〇一八年十一月十七日 书 记 员  赵玉琦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。