四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1902民初4711号 原告：重庆宏蔚建筑劳务有限公司,住所地：重庆市沙坪坝区凤天路。 法定代表人：杜金龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：蔡玉荣，男，生于1958年6月，系公司副经理，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人：谢平，男，生于1963年4月，系公司员工，住重庆市垫江县。 被告：十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司,住所地：重庆市北部新区星光大道98号17-办公。 负责人：蒋新荣，该分公司负责人。 被告：十一冶建设集团有限责任公司，住所地：柳州市河西路28号。 法定代表人：杜少华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蓝辉文，北京市中银（重庆）律师事务所律师。 原告重庆宏蔚建筑劳务有限公司（以下简称宏蔚劳务公司）与被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司（以下简称十一冶重庆分公司）、十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶集团公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年9月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏蔚劳务公司之委托诉讼代理人谢平、蔡玉荣,被告十一冶重庆分公司、被告十一冶集团公司共同委托代理人蓝辉文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宏蔚劳务公司诉讼请求：1、判令二被告支付原告工程款本金1651344.38元，违约金3104575.20元，共计4755919.58元（违约金计算至2018年9月28日，自2016年2月11日起，2018年9月28日款项付清时止，每天按照未付工程款的千分之二计算违约金）；2、本案诉讼费、保全费、保全担保费、鉴定费、勘验费及实现债权的费用等由被告承担。 事实及理由：2014年12月12日，原告与被告一签订《兴合半山逸城21栋、28栋、29栋公寓楼外墙装饰工程合同协议》约定由原告向被告承包合同条款四条验收合格后计算产值，经现场负责人签字交易后15个工作日向原告支付外墙装饰工程总价款80%，剩余工程款待各栋楼竣工后10日内支付至结算总额的97%，剩余3%作为质保金，保修金待一年后的质保期满后30日支付，质保金不计算利息，被告若未按照以上要求支付工程款应当按未付金额的千分之二计算违约金。合同签订后，原告按照被告要求进场施工，工程完工后被告一直拒不支付工程款，截止2018年9月28日尚欠工程款1651244.38元，违约金3104575.20元，合计4755919.58元，被告未按照合同支付工程款及违约金，应当承担违约责任，被告一系十一冶建设集团有限公司设立分公司，十一冶建设集团有限公司亦应当承担还款责任。原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告十一冶重庆分公司、十一冶集团公司共同辩称：1、案涉工程双方未进行结算，工程价款金额不明确，原告诉请本金与事实不符；2、被告已支付原告工程款1498042.9元；3、合同履行过程中，原告承包的范围，其中有部分内容并非原告施工，应当在工程款中扣除相应款项63366元；4、原告完成的工程中，质量出现严重问题，已发生维修整改费用288785元，应当扣减；5、被告不存在违约行为，不应当向原告支付违约金；6、其违约金计算标准过高，违背法律规定，应当予以调整。 经审理查明：2014年12月12日，被告十一冶重庆分公司（甲方）与原告宏蔚劳务公司（乙方）签订了《半山逸城外墙装饰施工合同》，约定：由乙方承包半山逸城21栋、28栋、29栋楼公寓楼外墙装饰工程。工程价款及结算：工程价款按照外墙面积展开计算每平方米69元（综合包干价）；施工工期120天；工程款支付：1、本合同暂定价款350万元，结算时按本合同约定价格和实际完成工程量计算。2、甲方不支付工程预付款和进度款，当具备同时开工条件的单栋号外墙装饰工程全部完工验收合格后，办理该部分楼栋的结算，并在15日内支付该部分栋号外墙装饰工程结算总价款的80%工程款，剩余的工程款待各栋号工程竣工验收后十日内支付至结算总额的97%，剩余的3%作为工程质量保修金，质量保修金待一年的质保期满后30日内支付，质量保修金不计利息；违约责任：甲方未按照合同约定支付工程款的违约责任，每天按照应付而未付工程款的千分之二支付给乙方违约金……。该合同上加盖有双方单位公章，谢平在原告经办人处签字。 合同签订后，原告进场施工。至2015年7月31日，被告十一冶集团公司巴中望王山项目部（甲方）与原告（乙方）签订了《协议》，约定：甲方与乙方签订了半山逸城A21栋外墙涂料施工合同，工程进行到中途，由于其他种种原因，造成中途停工。但是乙方租赁的吊篮要产生费用，对此，甲乙双方本着解决问题，相互理解的基础上达成协议如下：一、截止到2015年7月31日止，以前的吊篮租赁费用甲方一次性补偿乙方100000元，此费用进入结算……。该协议上，被告项目负责人马三能在上面签字确认。 2015年12月，原告撤离施工现场，之后，原告未再进场施工。28栋、29栋外墙装饰由第三人施工完成。审理中，原告陈述，因被告十一冶缺乏资金，没有提供施工原料，导致原告无法继续施工。被告对此不予认可。 2016年1月16日，原告制作了“谢平半山逸城A21栋产值计算”及“工程量汇总表”，载明：1652144.38。被告项目负责人马三能在上面签“工程量由预算提供属实，此结算未计算其他财务数据，其他财务数量以财务为准”、“工程量经预算属实。最终结算工程量以审核的为准”。 同时查明，被告十一冶集团公司已于2015年7月15日、10月19日、11月2日、12月17日及2016年2月4日，通过银行支付谢平工程款49万元，审理中，原告公司员工谢平认可曾收到49万元，原告认为被告支付谢平49万是被告与谢平的个人经济往来，与公司无关，但未向本院提供证据证实。同时，被告陈述，为支付原告工程款，便与原告及兴合投资管理有限公司三方达成协议，以“兴合·半山逸城”A区13-203号房屋，面积为125.15㎡，折价517763元，“兴合·半山逸城”A区29栋1003号，面积为118.05㎡，折价490279.9元，抵付原告工程款共计1008042.9元。之后，该房屋分别由兴合投资管理有限公司卖与李琳、严珍和黄丽娟。 2016年6月19日，原告工作人员谢平向被告十一冶集团公司书立收条一张，载明：“今收到十一冶集团巴中望王山项目部以抵房方式支付欠我的工程款项以抵房方式支付，其中首付款147763元我已收到，另按揭款370000元由银行放贷后归还我账户为准。”2016年6月20日，被告通过银行向谢平支付97742元，被告财务人员李佳在付款凭证上载明:打款97742元+谢平让利50021元=147763元。诉讼中，原告只认可收到认可97742元，不认可让利50021元。该房屋至今银行按揭未办理落实。 2016年11月7日，买房人黄丽娟向被告书立欠条一张，载明：今欠到谢平班组A区29栋10楼3号房款392687.5元……，总价款442687.5元。11月7日已付5万元，剩余392687.5元，待签订正式购房合同时再付250000元，其余房款签订正式合同后两个月付清。之后，原告认可被告项目经理马三能支付原告5万元，但因马三能无钱支付税款，原告又转支被告项目负责人马三能购房税款20428元，原告实际收款29572元。 2016年12月3日，原告工作人员谢平向被告书立收条一张，载明：今收到十一冶建设集团有限责任公司，项目合同如下，其他谢平外墙合同等工程实际付款人民币490279.9元。庭审中，原告否认收到该款，被告亦未提供已给付原告490279.9元的支付凭证。 诉讼中，原告对被告以房抵付工程款未予否认，但原告实际收到被告支付工程款共计617314（490000+97742+29572）元。 另查明，被告提供了2017年7月2日，2018年4月8日，四川省城市建设工程监理有限公司兴合半山逸城工程监理部给被告十一冶建设集团有限责任公司出具了“关于整改外墙涂料质量缺陷相关事宜”载明：贵司承建巴中兴合半山逸城A区项目工程，从2016年6月竣工验收一年来，各楼栋均不同程度的存在外墙空鼓、开裂、窗线条破损及涂料泛白、色差不一、涂料脱皮等质量缺陷……要求贵司派人逐栋排查并在一周之内落实施工班组整改……。 2018年4月11日，被告十一冶集团公司巴中望王山项目工程项目部向一分部、二分部、三分部一、二片区发出工程联系单，内容：四川省城市建设工程监理有限公司兴合·半山逸城工程监理部给被告十一冶建设集团有限责任公司出具的“关于敦促整改外墙涂料质量缺陷的函告”，请各分部(片区)在五天内安排人员到场……进场整改维修，并在2018年4月24日处理完毕。如在五天内不能安排人员进场并及时进行处理，项目部或兴合公司将另行组织人员进行处理，所发生的一切经济费用由贵部承担，并承担因此产生的一切后果。审理中，原告陈述从未收到被告发出的工作联系单，被告也未提供证据证实已向原告送达。 诉讼中，被告提供了从2015年1月至2017年1月30日，A区21栋外墙明细维修费63366元，2018年6月半山逸城A区21栋外墙维修费288785元，以上共计352151元，被告认为应当从工程款中扣减。原告认为是被告单方制作，没有原告签字，对此不予认可。 上述事实，有原、被告的陈述，有原、被告提供的《半山逸城外墙装饰施工合同》、工程量汇总表、协议、收条、欠条、函告、照片复印件及庭审记录等在卷佐证，本案事实清楚、证据充分、足以认定。 本院认为，建设工程合同是承包人进行施工建设，发包人支付工程价款的合同。 原告与被告十一冶重庆分公司签订的《半山逸城外墙装饰施工合同》、《协议》是双方当事人真实意思的表示，合同内容未违反法律、法规强制性规定，对其效力，本院予以确认。 被告十一冶重庆分公司系被告十一冶集团公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，十一冶重庆分公司的责任由十一冶集团公司承担。 当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告进场施工，至2015年12月，因被告原因导致原告停工退场，导致合同未能继续履行，被告应当对原告已完成的工程量进行结算并支付。本案争议的焦点为：1、谢平、马三能在该项目上的行为，是否分别对其公司产生效力；2、原告已完工程款数额的确认；3、被告已支付工程款数额的确认；4、被告主张的外墙维修费352151元是否应当扣减。5、被告是否应当承担违约责任。 一、马三能、谢平在该项目的行为，是否分别对其公司产生效力 被告提供证据：收条（2015年7月11日）载明了该项目负责人为马三能以及原告的陈述，能够认定马三能系被告十一冶集团公司在该项目的负责人。谢平系原告公司的员工。在《半山逸城外墙装修施工合同》中载明谢平是原告的经办人，同时，该项目的收款经手人也系谢平，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定的“执行法人或非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或非法人组织的名义实施民事行为，对法人或非法人组织发生效力。”由此，马三能、谢平在该项目的行为，构成了职务代理，对其以公司的名义实施的民事行为应当产生法律效力，由其相应的公司承担责任。 二、原告已完工程款数额的确定 根据2015年7月31日的《协议》，2016年1月15日，原告与被告项目负责人马三能签订的《谢平半山逸城A21栋产计算》、《工程量汇总表》，能够证实：原告已完成的工程价款为1652144.38（含被告支付原告租赁吊篮的补偿费为100000元、签证单800元）元，该结算应当认定为原、被告之间的结算，对其结算数额予以确认。本院对被告辩称的马三能无权结算，无事实、法律根据，不予支持。 三、被告已支付工程款数额 经庭审查明，被告已于被告十一冶集团公司已于2015年7月15日、10月19日、11月2日、12月17日及2016年2月4日，通过银行支付谢平工程款49万元，本院予以确认。至于原告主张被告支付谢平49万元，是被告与谢平个人经济往来，与原告公司无关。未向本院提供证据证实，对此，本院不予支持。 被告辩称以“兴合·半山逸城”A区13-203号房屋，面积为125.15㎡，折价517763元，“兴合·半山逸城”A区29栋1003号，面积为118.05㎡，折价490279.9元，抵付原告工程款共计1008042.9元。并提供了谢平书立的收条，载明原告收到房款。通过庭审查明，原告虽书立了收条，但被告仅提供了97742元的银行付款凭证，其余未提供支付凭证。原告陈述，被告实际只支付了谢平29572元、97742元，否认收到过房款1008042.9元。同时，2016年11月7日，案外人黄丽娟向被告书立下欠房款的欠条，至今保存在被告处。由此，被告以房抵付工程款的行为被告没有履行完毕，对被告主张的已支付原告以房抵付工程款1008042.9元的事实，因缺乏证据证实，本院不予支持。 综上，被告已实际支付原告工程款为617314（490000+97742+29572）元。 四、被告主张的外墙维修费352151元是否应当扣减。 诉讼中，被告提供从2015年1月至2017年1月30日，A区21栋外墙明细维修费63366元，2018年6月半山逸城A区21栋外墙维修费288785元，共计352151元。用以证明原告有未完工程以及已完成的工程质量存在问题应予扣减。该证据系被告单方制作，无原告签字确认，且被告亦未提供证据证明原告有未完工程以及工程质量出现问题后，曾通知过原告进行整改，原告拒绝整改，同时，审理中，原告对此也不认可。故，被告主张352151元维修费用应当从支付原告的工程款中扣减，缺乏充分证据证实，本院对此，不予支持。 原告已完工程款为1652144.38元，被告已支付617314元，下欠原告1034830.38（1652144.38-617314）元，被告应予支付。 五、被告是否应当承担违约责任 根据双方签订的《半山逸城外墙装饰施工合同》第十条的约定：……当具备同时开工条件的单栋号外墙装饰工程全部完工验收合格后，办理该部分楼栋的结算，并在15日内支付该部分栋号外墙装饰工程结算总价款的80%，剩余的工程款待各栋号工程竣工验收后10日内支付至结算总额的97%……。2015年12月因被告原因，原告退场，未再进场施工，28栋、29栋外墙装饰现已由第三人施工完成，原、被告双方实际解除了《半山逸城外墙装饰施工合同》。2016年1月16日，原告与项目负责人马三能就原告已完21栋进行了结算，被告应当按照合同约定支付相应的工程款，但被告未按照该约定支付相应的工程款，其行为已构成违约，由此应当承担相应的违约责任。该合同十一条违约金约定：每天按照应付而未付工程款的千分之二支付。其约定的违约金超出法律规定，审理中，被告亦申请调减。本院结合本案的实际情况，酌定违约金按中国人民银行银行发布的同期同类贷款利率的二倍，从2016年7月11日(A区项目工程2016年6月竣工验收)起进行计算。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告十一冶建设集团有限责任公司在本判决生效后十日内给付原告重庆宏蔚建筑劳务有限公司工程款1034830.38元； 二、由被告十一冶建设集团有限责任公司在本判决生效后十日内给付原告重庆宏蔚建筑劳务有限公司违约金（以1034830.38元为基数，从2016年7月11日起，按中国人民银行银行发布的同期同类贷款利率的二倍计算至本判决确定给付之日止）； 三、驳回原告重庆宏蔚建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费44845元，减半收取22422.5元，由原告重庆宏蔚建筑劳务有限公司负担12422.5元，被告十一冶建设集团有限责任公司负担10000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  刘梅林 二〇一八年十一月二十日 书记员  陆 艳