山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0203民初7128号原告：李世芬，女，1953年3月5日出生，汉族，住青岛市市北区。委托诉讼代理人：刘海琴，山东众成清泰（青岛）律师事务所。被告：刘明林，男，1992年6月12日出生，汉族，户籍地山东省莱西市，现住青岛市市北区。被告：青岛向尚健康实业股份有限公司，住所地青岛市市南区香港中路8号3号楼4层。法定代表人：赵军林，总经理。委托诉讼代理人：孙泽鹏，山东雅君律师事务所律师。委托诉讼代理人：董美琳，山东雅君律师事务所实习律师。原告李世芬与被告刘明林、青岛向尚健康实业股份有限公司（以下简称“向尚公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李世芬委托诉讼代理人刘海琴、被告刘明林、被告向尚公司委托诉讼代理人孙泽鹏、董美琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李世芬向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费、残疾赔偿金等各项损失合计215527.8元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月13日，李世芬购买向尚公司的保健产品，该产品同时包含欧洲四国旅游。向尚公司全程负责李世芬与其他购买产品的人员出国旅游事项，并在出国及回国时车接车送。2017年12月1日，李世芬旅游回来乘坐向尚公司大巴车到了青岛新业广场，向尚公司安排刘明林驾驶浙Ｇ×××××号车从新业广场送李世芬回家。在途中，该车与正在施工的工程挖掘机发生交通事故，造成李世芬受伤。李世芬因伤住院治疗。双方未能就赔偿问题达成一致意见，请求法院判令被告承担侵权责任，赔偿李世芬各项损失。刘明林辩称，1、刘明林系向尚公司职工；2、因刘明林为李世芬提供过服务，具有较深的感情，在向尚公司统一安排大巴车将李世芬从机场送回新业广场后，公司组织的旅游活动即宣告结束。刘明林自行开车将李世芬送回家中，该行为系基于内心善良的考量，无偿为其提供便利，这种好意同乘行为主观上没有为此谋取利益的想法和心态，应当依据公平原则，适当减轻刘明林的赔偿责任，并对精神损害赔偿金不予支持；3、在事故发生后，刘明林垫付了部分费用；4、李世芬主张的各项损失费用过高。请求法院依法判决。向尚公司辩称，1、刘明林系向尚公司职工；2、李世芬乘坐向尚公司统一安排的大巴车从机场返回新业广场后，旅游项目至此结束。因李世芬系刘明林的客户，刘明林出于好心，自行决定驾驶个人车辆将李世芬送回家中，该行为系其个人行为，与向尚公司无关；3、李世芬自行委托鉴定机构出具的伤残鉴定意见不具有证据效力；4、李世芬主张的各项损失金额过高。请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织双方当事人进行了证据质证，对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：刘明林系向尚公司职员。李世芬在向尚公司购买了保健品，向尚公司于2017年11月中旬安排李世芬到欧洲旅游。2017年12月1日，李世芬旅游归来，向尚公司安排大巴车将李世芬从青岛机场送至青岛新业广场。刘明林驾驶浙Ｇ×××××号车从新业广场接到李世芬准备将其送回家，该车行驶至青岛市辽阳西路和劲松一路路口时，与正在该路口施工作业的工程挖掘机相撞，致使乘坐该车的李世芬受伤。青岛市公安局交通警察支队市北大队出具道路交通事故认定书，认定刘明林驾驶机动车在夜间施工路段的道路上行驶，因观察不周致事故发生的行为是导致事故发生的直接原因，应承担事故全部责任。事故发生后，李世芬到山东大学齐鲁医院住院治疗，被诊断为右胫骨平台骨折、多发肋骨骨折、肺挫伤、鼻泪管断裂，住院期间进行了骨折切开复位内固定手术，住院36天后出院。出院情况及医嘱为：一般情况可。支具保护患肢，定期复诊。2018年6月5日，李世芬自行委托青岛青大司法鉴定所对其伤残等级、护理期限和后续治疗费等进行了鉴定，2018年6月25日该所出具司法鉴定意见书，认定1、被鉴定人因交通事故致肋骨骨折为伤残九级；致右膝部损伤为伤残十级；2、被鉴定人护理期限建议为60-90天；3、被鉴定人后续治疗费（取出内固定）建议为10000-12000元。事故发生后，刘明林垫付了李世芬门诊住院费用合计71781.7元，另外支付李世芬10000元。双方未能就其他赔偿问题达成一致意见，李世芬具状本院，要求被告赔偿其以下各项损失：住院伙食补助费37天×100元=3700元、护理费24807元（标准：2017年度青岛市职工月人均工资5309元，住院期间一级护理需要2人陪护，出院后1人陪护，住院期间陪护人员陪护费：医院护工护理240元×37天=8880元，住院期间及出院后家属护理，陪护费：5309元×3个月=15927元）、交通费1480元、伤残赔偿金47176元×（20%+2%）×(20年-5年)=155680.8元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元、营养费5000元、精神抚慰金10000元。李世芬提供了住院病历、检查报告、出院记录，刘明林提供了门诊住院费用单据（合计71781.7元）庭审中，双方对刘明林是否接受向尚公司指派接送李世芬的事实陈述不一。李世芬主张，刘明林接受向尚公司指派到新业广场接送李世芬，在途中发生了本次事故。刘明林陈述：“因为李世芬在我这购买的保健品，2017年12月1日李世芬旅游回到了新业广场，回来的时间太晚了，我怕她打不上车，我就到新业广场接她。发生事故的车辆是我从别人处购买的抵押车。我去新业广场不是公司安排的，我也不知道公司知不知道我去新业广场”。向尚公司陈述：“我公司是销售保健品的，购买者可以成为会员，因为经营活动所以给会员组织的旅游活动，李世芬确实是我公司的会员，这一批的活动是欧洲旅游，时间为2017年11月份左右出发，青岛嘉华国旅旅行社组织的，由我公司承担费用。该旅游活动是由会员自行到新业广场集合，由公司安排的大巴车将会员送至机场，回来的时候是由我公司安排大巴车在机场接会员到新业广场，然后自行解散，旅游活动就结束了，我公司从未安排员工将会员从新业广场送回家”。本院认为，交警部门对本次交通事故出具的交通事故认定书认定事实清楚，程序合法，对此认定本院予以采信。本案的争议焦点是承担本案赔偿责任的主体问题。对此，本院认为，我国《民事诉讼法》规定，当事人对自己的提出的主张，有责任提供证据。李世芬主张，刘明林接受所在单位向尚公司的指派，到新业广场接送李世芬，在途中发生了本次交通事故，即李世芬认为刘明林接送行为系职务行为。对此问题，刘明林和向尚公司均称，刘明林未接受向尚公司指派接送李世芬。对此李世芬应当提供证据证明其主张，但是对此只有李世芬的陈述，其未能提供其他证据。从刘明林使用私家车接送以及接送地点看，刘明林该行为并不具备履行职务行为的外部特征。因此李世芬主张不能成立，刘明林接送行为不能认定为职务行为，刘明林作为肇事车辆的实际控制者，存在违反道路交通法律法规的过错行为，由此给李世芬造成的人身损害，应当由刘明林承担赔偿责任，向尚公司不应承担赔偿责任。刘明林接送李世芬是基于双方曾有销售购买保健品业务从而熟识这一关系，是刘明林自愿且主动的行为，并不构成法律意义上的好意同乘关系，由于其自身过错造成了本次事故发生，依法不能减轻刘明林的赔偿责任。关于李世芬的各项损失，本院分析如下：李世芬提供的病历、诊断证明等相关治疗证据合法有效，对此予以采信。李世芬的住院伙食补助费损失为3600元（100元*36天）。诉讼前，李世芬自行委托司法鉴定机构对其伤残等级、护理期限和后续治疗费进行了司法鉴定，该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定依据材料充分，被告虽然提出异议，但是其未能提供足以反驳的证据，本院对鉴定意见予以采信。本院确定李世芬合理的护理期限为80天，后续治疗费（取出内固定）为11000元。根据司法解释规定，护理人员原则上为1人，如需两人陪护应当有医疗机构或鉴定机构意见，对此李世芬未能举证。本院确定其护理人员为1人，其住院期间护理费损失参照青岛市职工年平均工资标准计算，为：63702元/365天*36天=6283元；出院后护理80天-36天=44天，根据其出院状况，本院确定为部分护理依赖，参照青岛市职工年平均工资标准的50%确定其护理费损失为：63702元/365天*44天*50%=3840元。李世芬护理费损失合计10123元。李世芬主张的残疾赔偿金损失本院予以支持，为47176元*15年*22%=155680.8元。根据就诊情况和必要陪护情况，本院确定李世芬合理的交通费损失为400元。李世芬因伤致残，严重影响了其今后的生活，给其造成了精神上的损害，根据侵权情节、损害后果等因素，本院确定精神损害抚慰金损失为5000元。根据李世芬伤残情况及年龄状况，本院酌情确定其营养费损失为2000元。李世芬鉴定费损失2860元证据充分，本院予以支持。综上，刘明林赔偿李世芬上述住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、营养费和鉴定费损失合计190663.8元，扣除刘明林已支付的10000元，刘明林还应赔偿180663.8元。本案中，向尚公司不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条第一款第八项，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘明林于本判决生效之日起十日内赔偿原告李世芬各项损失180663.8元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告李世芬的其他诉讼请求。案件受理费4533元（李世芬已交纳），李世芬承担733元，刘明林承担3800元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  左 杰人民陪审员  牛清洁人民陪审员  于敬乐二〇一八年十一月七日书 记 员  王 倩