江苏省南通市崇川区人民法院 民 民 事 判 决 书 (2018)苏0602民初4369号 原告：陈炫桦，男，1989年12月4日出生，汉族，住如皋市。 委托诉讼代理人：王春林，江苏如一律师事务所律师。 被告：丁翠萍，女，1984年4月12日出生，汉族，住如皋市。 被告：余永胜，男，1978年3月15日出生，汉族，住仪征市。 两被告委托诉讼代理人：谢庆斌，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 原告陈炫桦与被告丁翠萍、余永胜合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月20日立案后，依法适用简易程序，于2018年10月15日公开开庭进行了审理。原告陈炫桦的委托诉讼代理人王春林，被告丁翠萍、余永胜的委托诉讼代理人谢庆斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈炫桦向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告立即返还原告投资款21.5万元；2.判令两被告支付自2017年8月1日起至其实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率支付上述投资款的逾期付款利息；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：丁翠萍与余永胜为南通卓诚商贸有限公司(以下简称卓诚公司)股东，丁翠萍为法定代表人。该公司主要从事汽车配件、润滑油销售等经营。2016年10月起，两被告与原告洽谈合伙从事海拉润滑油及易损件经营，原告先后以现金或转账的方式，向两被告设立的卓诚公司帐户存入25万元。2016年12月1日，原告与余永胜签订《合作协议》，约定双方合伙从事海拉润滑油及易损件经营，每人各投资40万元现金，约定了工资、盈余分配与债务承担方式，并对入伙、退伙、出资转让进行了约定。后因被告公司资金回笼慢且需要投入更多的资金，原告与余永胜于2017年2月2日达成了《退股撤资协议》，约定余永胜于2017年7月前付清原告25万元投资款。但至目前为止，被告仅退还原告投资款3.5万元，原告多次向被告催要，但两被告拒不退还。该债务发生于两被告婚姻关系存续期间，并用于夫妻共同生产经营，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，两被告应该共同承担。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。 被告丁翠萍、余永胜辩称：一、本案案由为合伙协议纠纷，显然丁翠萍不是适格被告。丁翠萍与陈炫桦之间不存在合伙协议，亦不存在事实的合伙关系，根据合同相对性原则，丁翠萍不是本案的适格被告。虽然丁翠萍与余永胜是夫妻，但是，是否夫妻共同债务的问题系另一法律关系，在本案中不应理涉。更何况，陈炫桦并无证据证明案涉债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示。二、陈炫桦投资的主体是卓诚公司，余永胜不是本案的适格被告。1.陈炫桦的25万元股本是转入到卓诚公司账户的，丁翠萍或余永胜个人都没有收到陈炫桦任何投资款；2.卓诚公司的经营范围中包含有汽车及配件、润滑油等，与合作协议上约定的合作项目和范围一致；3.从退股撤资协议的名称及内容看，所退之“股”其实是股权，“资”是股权的对价或资金。陈炫桦与余永胜签订的合作协议，本质上是原告投资入股到卓诚公司，成为公司股东。陈炫桦要退出卓诚公司应根据公司法的相关规定来进行，余永胜个人与陈炫桦签订的该退股撤资协议与公司法的规定不符，是无效的。三、陈炫桦与余永胜之间不存在合伙关系，余永胜无权决定陈炫桦从卓诚公司退股相关事宜。《中华人民共和国合伙企业法》规定，合伙是指自然人和法人或其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。合伙协议由各合伙人协商一致，订立书面的合伙协议，申请设立合伙企业并进行企业登记，办理营业执照，有合伙企业的名称和生产经营场所等要件。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。陈炫桦与余永胜之间不具备形成合伙关系的构成要件，双方没有进行合伙企业登记，没有合伙企业的名称和合伙企业的经营场所。陈炫华也没有按合作协议的方式进行出资，故陈炫桦与余永胜之间不是合伙关系，也不存在合伙关系。综上所述，陈炫桦实际是向卓诚公司进行的投资，余永胜与陈炫桦之间并不存在合伙关系，而余永胜只是卓诚公司股东之一，其无权擅自决定陈炫桦从卓诚公司退股相关事宜，应驳回陈炫桦对丁翠萍、余永胜的全部诉讼请求。 原告陈炫桦围绕诉讼请求依法提交了企业信用信息、结婚登记审查处理表、企业信用信息、合作协议、银行存款单、转账凭证、结婚证、退股撤资协议等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对于上述证据的真实性均无异议或未能提供反驳证据，本院对上述证据的真实性予以确认，并在卷佐证。根据当事人的陈述和上述经审查确认的证据，本院对以下事实予以确认： 2016年12月1日，甲方余永胜与乙方陈炫桦签订了一份《合作协议》，载明，合伙宗旨：诚信合作，平等互利，利用合伙人自身积累的经营管理经验和人脉关系，共同经营，使合伙人通过合作的手段，创造劳动成果，分享经济利益。合伙经营项目和范围：海拉润滑油及易损件。《合作协议》第三条“合伙期限”部分载明，合伙期限为1年，自2016年12月1日起至2017年11月30日止，期满之后若继续合伙，再另行协商。第四条“出资额、方式、期限”部分载明：1.合伙人余永胜以现金方式出资，计40万元。合伙人陈炫桦以现金方式出资，计40万元。2.各合伙人的出资，于2016年12月31日以前交齐，逾期不交或未交齐的，应对应交未交金额数计付银行利息，并赔偿由此直接造成的全部经济损失。3.本合伙出资共计80万元。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。第五条“工资、盈余分配与债务承担”部分载明：1.奖金分配：合伙组织经营期间，各合伙人工资为3000元。随着合伙经营的深入，利润可观后年底将发放奖金，奖金数额根据收入现状和个人贡献经合伙人会议决定。2.盈余分配：除去经营成本、日常开支，工资、资金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例分配。3.债务承担：如合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担。第六条“入伙、退伙，出资的转让”部分载明：1.入伙：（1）需承认本合同；（2）需经全体合伙人同意；（3）执行合同规定的权利义务。2.退伙：（1）需要正当理由方可退伙；（2）不得在合伙不利时退伙;(3)退伙需提前6个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意；（4）退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算；（5）未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。3.出资的转让：合伙期间，未经全体合伙人书面同意，合伙人不得随意转让其在合伙组织中的全部或部分财产份额。如经其他合伙人书面同意该合伙人向合伙人意外的第三人转让，第三人应按新入伙对待。合伙人以外的第三人受让合伙组织财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙组织的合伙人。第七条“合伙负责人及其他合伙人的权利、义务”部分载明：1.余永胜为合伙负责人。其权限是：（1）对合伙组织的重大事项（如扩展业务、调整、转换经营项目等）享有最后的决定权；（2）对外开展业务，订立合同；（3）对合伙事业进行日常管理：出售合伙的产品（货物），购进常用货物；（4）支付合伙债务。2.其他合伙人的权利：（1）参予合伙事务的经营，并对合伙事务的执行进行监督；（2）合伙人享有合伙利益的分配权；（3）合伙人分配合伙利益以其占有合伙组织财产份额比例或者按本协议的约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有；（4）听取合伙负责人开展业务情况的报告；共同决定合伙重大事项。3.其他合伙人的义务：（1）按照合伙协议的约定维护合伙组织财产的统一；（2）分担合伙经营损失的债务；（3）为合伙债务承担连带责任。各合伙人工作中不得越权操作，且应认真履行应尽义务。第十一条载明，本合同如有未尽事宜，应由合伙人集体讨论补充或修改。补充和修改的内容与本合同具有同等效力。《合作协议》还对合伙的终止、纠纷的解决等其他事项进行了约定。上述《合作协议》签订后，原告陈炫桦先后通过现金支付、通过陈炫桦及其妻周璐璐的银行账户转账等方式，向卓诚公司交付了25万元，其中一张以现金方式存入卓诚公司的银行存款凭证上有被告丁翠萍的签字。上述款项后用于卓诚公司租用办公室、装修改造、到海拉上海贸易有限公司购买材料等。 2017年2月2日，余永胜与陈炫桦签订了一份《退股撤资协议》，载明，余永胜与陈炫桦关于海拉产品合作一事，因陈炫桦个人原因，单方提出退股撤资，根据合同协议单方退股，需提前6个月通知对方，并于6个月后（2017年7月）付清股本。陈炫桦共计投资金额为25万元，余永胜与陈炫桦的关于海拉产品合作一事于2017年1月始结束。此后，被告余永胜退还了原告陈炫桦3.5万元，余款至今未能退还。 另查明，卓诚公司为有限责任公司，成立于2015年12月28日，注册资本200万元，经营范围包括汽车及配件、润滑油等。卓诚公司的股东有两人，为丁翠萍、余永胜，丁翠萍任卓诚公司的法定代表人。 还查明，被告丁翠萍、余永胜系夫妻关系，双方于2011年9月5日登记结婚。 综合原、被告的诉辩意见及提供的证据，本案的争议焦点为：一、原告陈炫桦支付的25万元的性质以及与被告余永胜之间的关系。二、案涉债务是否属于被告丁翠萍、余永胜的夫妻共同债务。对此本院分述如下： 对于争议焦点一，本院认为，根据本案查明的事实，被告余永胜以其个人名义与原告陈炫桦签订了《合作协议》，约定了合伙的宗旨、经营项目和范围、期限、出资额、盈余分配及债务承担、入伙、退伙、出资的转让、合伙负责人及其他合伙人的权利、义务、合伙的终止等事项，符合合伙的特征，合伙可以有多种形式，并不以成立合伙企业为要件，根据该合作协议的内容可以确认原告陈炫桦与被告余永胜之间存在合伙关系。对于原告陈炫桦向卓诚公司支付的25万元，结合余永胜与陈炫桦事后签订的《退股撤资协议》，可以确认该款项系履行案涉《合作协议》的出资款。被告虽抗辩上述《合作协议》并未实际履行，而是另有陈炫桦入股卓诚公司的投资入股协议，但未能提供证据予以证明，本院对其抗辩意见不予采纳。 对于争议焦点二，本院认为，被告丁翠萍与被告余永胜系夫妻关系，丁翠萍与余永胜均系卓诚公司的股东，案涉投资款系用于卓诚公司经营，丁翠萍为卓诚公司的法定代表人，且在部分投资款进入卓诚公司账户时签字确认，故应认定该投资款系用于夫妻共同生产经营，相关债务应属于夫妻共同债务。 综上所述，本院认为，原告陈炫桦与被告余永胜之间签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方之间形成合伙关系。在经双方协商一致退伙的情况下，被告余永胜未能按约返还投资款，是引起本案纠纷的原因，案涉债务属于夫妻共同债务，应由被告丁翠萍、余永胜承担相应的民事法律责任。原告陈炫桦的诉讼请求于法有据，本院依法应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，判决如下： 一、被告丁翠萍、余永胜于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还原告陈炫桦投资款21.5万元。 二、被告丁翠萍、余永胜于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告陈炫桦上述投资款21.5万元自2017年8月1日起至其实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算的逾期付款利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2325元（已减半），由被告丁翠萍、余永胜共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费4650元(户名：江苏省南通市中级人民法院，账号46×××655，开户行：中国银行南通市濠南路支行)。 审判员  吴陈根 二〇一八年十一月十九日 书记员  高玲玲