海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼9028民初816号 原告：郭琳，男，1988年6月3日出生，现住陵水县英州镇。 委托诉讼代理人:李文建，海南威盾律师事务所律师。 被告：陵水英州贝高莉豪景旅租，经营场所陵水县英州镇海棠福湾一号中堂路58号。 经营者：程泽鹏，男，1984年5月17日出生，汉族，现住陵水县英州镇。 被告：程泽鹏，男，1984年5月17日出生，汉族，户籍所在地山西省太原市，现住陵水县英州镇。 两被告共同委托诉讼代理人：吴媛，海南法立信律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：郑成哲，海南法立信律师事务所实习律师。 被告：广州游家酒店管理有限公司陵水分公司，住所地陵水县英州镇清水湾旅游度假区A03区B3-302号。 负责人：程泽鹏（目前已从该公司离职，但工商登记未变更负责人）。 被告：广州游家酒店管理有限公司，住所地广州市天河区体育东路28号801房（自编5号）。 法定代表人：李聃菱，总经理。 委托诉讼代理人：曹安，该公司法务专员。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。 负责人：石合群，总经理。 委托诉讼代理人：曾晓蓓，海南颍川律师事务所律师。 原告郭琳诉陵水英州贝高莉豪景旅租（以下简称贝高莉旅租）、程泽鹏、李鲜萍广州游家酒店管理有限公司陵水分公司（以下简称游家陵水分公司）、广州游家酒店管理有限公司（以下简称游家公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月15日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。原告于2018年9月18日向本院申请撤回对被告李鲜萍的起诉，本院予以准许。本案本院于2018年10月9日公开开庭进行了审理。原告郭琳及其委托诉讼代理人李文建，被告贝高莉旅租、程泽鹏以及二被告共同委托诉讼代理人吴媛、郑成哲，被告游家公司委托诉讼代理人曹安，被告平安保险广东分公司诉讼代理人曾晓蓓到庭参加诉讼，被告游家陵水分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭琳向本院提出诉讼请求：1、判决四被告共同向原告支付原告已垫付的赔偿款共计320786.57元，各被告之间互负连带责任；2、判决被告平安公司在承保限额内对第一项诉求承担保险赔付责任；3、本案诉讼费、鉴定费等费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：证人出庭作证产生的交通费用和住宿费用3789元。事实和理由：2017年3月6日，原告与被告游家公司签订劳动合同，双方建立劳动关系。2017年4月13日，原告被游家公司任命为该公司销售总监并兼任三亚贝高莉度假酒店总经理一职。2017年6月2日，经行政主管部门核准，三亚贝高莉度假酒店变更为被告贝高莉旅租。2018年1月1日原告与游家公司、贝高莉旅租三方之间订立《劳动合同补充协议书》，原告自该日起与被告贝高莉旅租建立劳动关系，职务为总经理。2018年2月28日，原告从被告贝高莉旅租离职，双方解除劳动关系。虽然该补充协议书约定由被告贝高莉旅租承担原告的社保、工资发放等义务，但直到原告离职，原告的社保均是由游家公司缴纳。经查，被告程泽鹏是被告贝高莉旅租的经营者，也是被告游家陵水分公司的负责人。游家公司、贝高莉旅租在经营范围上均包含了旅租业，且同属于广东方圆集团公司旗下公司。2018年1月25日，原告受被告程泽鹏指派驾驶被告游家陵水分公司所有的琼D1B499号车辆前往陵水县英州镇赤岭村渔村人家洽谈被告游家陵水分公司意向合作酒店项目，与原告一道的是贝高莉旅租销售经理岑东富。看完此项目后，原告又按要求与碧桂园公寓负责人洽谈被告游家陵水分公司意向托管及合作公寓事项。在上述工作结束后，原告驾驶琼D1B499号车辆自陵水县英州镇往陵水县县城方向行驶，途经陵水县陵田线1KM+800M处时碰撞到鞠丰领驾驶的摩托车（载吕刚），造成鞠丰领、吕刚受伤，两车损坏，事故发生后，原告郭琳支付了鞠丰领、吕刚的医疗费用。经交通警察支队认定，该起事故郭琳负主要责任，鞠丰领为次要责任，吕刚无责任。在交通警察支队的调解下，原告郭琳与鞠丰领、吕刚分别达成了和解协议，在医疗费用之外再向鞠丰领、吕刚赔偿，上述费用总计320786.57元。原告认为，根据相关法律规定，原告履行职务行为致他人损害的，应当由用人单位被告贝高莉旅租承担。但本案事故的发生是原告受被告程泽鹏指派处理被告游家陵水分公司的事项，肇事车辆也属于被告游家陵水分公司，被告程泽鹏同属于被告游家陵水分公司、贝高莉旅租的负责人。又因被告贝高莉旅租、游家陵水分公司之间存在人员、业务、财务等混同或交叉情形，且均是被告游家公司的关联公司，根据《公司法》第20条第3款规定，被告贝高莉旅租、被告游家陵水分公司、被告游家公司均应当对原告已经垫付的赔偿款承担连带支付责任。另外，琼D1B499号车辆在被告平安保险广东分公司投保了交强险、商业第三者险100万元（含不计免赔），本案事故发生在保险期间，因此其应该在承保限额内对第一项诉求承担保险赔付责任。此外，原告申请证人出庭作证，产生差旅费3665元、住宿费124元，以及本案诉讼费用，鉴定费用等由五被告承担。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告贝高莉旅租辩称：1、原告认为交通事故发生时其已经与被告建立劳动关系与事实不符，贝高莉旅租的前身是三亚贝高莉度假酒店，无论是更名前或更名后，人事、财务、决策权均由游家公司把持。自变更为旅租以来，原告的工作内容、工作地点、社保关系和工资发放等均未发生变化，仍与变更前一致，因此原告认为与被告之间存在劳动关系与事实不符。2、交通事故发生时，原告的劳动关系仍在游家公司，且正在执行该公司交办的工作任务，由此产生的侵权责任与被告无关。3、对于原告交通事故所造成的损害结果，应当先由被告平安保险广东分公司予以赔偿。 被告程泽鹏辩称：与被告贝高莉旅租旅租的答辩意见一致，增加一点，答辩人的实际情况不符合《中华人民共和国公司法》规定的“法人混同”情形，不应对原告造成的侵害结果承担连带责任。 被告游家陵水分公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 被告游家公司辩称：1、答辩人与原告之间的劳动关系自2018年1月1日终止，此后原告与贝高莉旅租建立新的劳动关系，原告亦在起诉书中自认用人单位为被告贝高莉旅租，有关法律后果应由贝高莉旅租承担。2、贝高莉旅租作为个体工商户，其出资人为程泽鹏，从事经营的也是程泽鹏，答辩人不参与贝高莉旅租的经营管理，贝高莉旅租全程由程泽鹏独立运营，根据《民法总则》第54条、56条，答辩人不存在原告所说的滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务的问题。3、原告发生事故当天并没有向答辩人提交任何参与此项目谈判的申请，答辩人对于原告私自驾驶答辩人车辆毫不知情，且事故发生时间为23时30分，早已超过正常的上班时间，事故后，原告也未立即将相关情况通知答辩人，综上，答辩人认为原告发生事故期间并非为答辩人履行公务。4、答辩人在平安保险广东分公司投保了交强险和商业险，应由保险公司理赔员工损失，根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条的规定，原告应该向保险公司追偿。 被告平安保险广东分公司辩称：1、根据游家公司的答辩意见，原告在事故发生时并不是在为游家公司执行工作任务，我方认为没有经过游家公司同意私自驾驶车辆发生交通事故，根据保险条例，我们承保的范围是被保险人或其允许的驾驶人，我方认为这不属于我们公司的承保范围。2、退一步讲，原告在发生交通事故后逃逸，根据相关的法律都明令禁止肇事逃逸，我们在保险条款第8条我们将肇事逃逸作为免责事由，并且在保单中进行加黑加粗进行提示，因此我们是可以免责的。3、我们认为郭琳与受害人达成的赔偿协议，是其与受害人之间的意思表示，答辩人对其双方协议的内容并没有认可，根据合同相对性原则，赔偿协议对答辩人不具有法律约束力，并且我们认为赔偿协议中所约定的赔偿标准过高，根据事故认定书，郭琳承担的是主要责任，并不是全部责任。其与受害人签订的赔偿协议约定的高出正常赔偿标准的范围，应当由其自行履行。4、吕刚的医药费应当扣除我方支付的9999元。 原告围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：证据1广州游家酒店文件，证据2被告贝高莉旅租营业执照，证据3被告游家陵水分公司企业登记信息，证据4劳动合同补充协议书，证据5离职证明，证据6社保缴费历史明细表，证据7行驶证，证据8交通事故认定书，证据9吕刚身份证复印件、和解协议，证据10吕刚住院病案，证据11吕刚户口本，证据12医疗费发票，证据13车辆维修费发票，证据14、转账明细查询3份、收条，证据15鉴定报告（华洲鉴定中心），证据16鉴定费发票，证据17鞠丰领身份证复印件、和解协议，证据18鞠丰领医疗费发票，证据19鞠丰领住院病案，证据20转账记录，当庭补充提交证据21受害者出具的权益转让书，证据22、贝高莉的商标注册证，证据23证人出庭作证差旅费3665元、住宿费124元，证据24疾病证明书。并申请证人岑东富、汲增明、高德尧出庭作证。 庭审中，证人岑东富出庭作证称：当时游家公司要拓展项目，我和原告受程泽鹏即游家公司委派去了渔村人家谈项目，当时已经快接近黄昏了，大概花半个小时，接着又去碧桂园谈公寓托管项目，并且我们也没有正常的上下班时间。平时工作受游家公司委派，出去洽谈业务都是为游家公司，涉案车辆属于游家陵水分公司的，正常业务外出拜访都是开这辆车，出去洽谈业务一般很晚回来。 证人汲增明出庭作证称：我当时是渔村人家的经理，老板当时不在，通知我要接待原告，当时大概是傍晚，我就带了原告参观了一下，大概不到一个小时，就离开了。我听过贝高莉，没听说过游家公司，我们想要方圆集团来帮我们托管酒店，我们只知道原告是方圆集团的人。 证人高德尧出庭作证称：2018年1月25日，对方想与我们商谈公寓的托管，因为马上进入淡季，我们想和对方进行合作，双方大概谈了不到一个小时左右，应该是下午5点多左右。原告来找我的时候有提前打电话，但具体时间记不清楚了，当时原告大概是9点左右离开，时间太久记不清了。当时原告是以方圆集团的名义向我方谈托管的事情。 被告贝高莉旅租与程泽鹏提交证据如下：证据1社保缴费历史明细表；证据2工资转账记录截图；证据3关于贝高莉度假酒店总经理的任命通知；证据4房屋托管经营合同；证据5广州游家酒店管理有限公司内文签报表；证据6贝高莉商标注册证；当庭补充证据7房屋托管经营转让合同。 被告游家公司向本院提交劳动合同补充协议书、离职证明、内文签报表作为证据。 被告平安保险广东分公司向本院提交保单及保险条款作为证据。 对当事人经质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认证如下：对原告提交的证据：对证据1，被告游家公司认可原告曾担任过游家公司销售总监，被告程泽鹏认可其在作为游家公司总经理时任命原告兼任三亚贝高莉酒店总经理一职，故对该证据本院予以认定。证据4劳动补充协议书，有原告签名及游家公司、贝高莉旅租的印章，本院予以认定。证据8《道路交通事故认定书》，系由交警部门作出，符合客观事实，责任划分准确，且被告平安保险广东分公司未能提交相反证据予以反驳，故本院对该证据予以采信。对证据9、17和解协议有原告与吕刚、鞠丰领的签字确认，本院予以认定。对证据10、12、18、19均系医院出具的住院病案、疾病证明书及医疗费发票，本院予以认定。对证据11吕刚户口本、出生证系由相关单位出具，符合证据真实性、合法性、关联性，本院予以认定。关于村民委员会出具的证明，有户口本予以佐证，可证明吕国茹系吕刚父亲，故该证据本院予以采信。对证据13是由三亚海罗鹏成汽修行出具的正式增值税发票，故本院予以认定。对证据15鉴定报告及鉴定发票，该鉴定系由海南华洲司法鉴定中心作出，是经有关部门审核认可的鉴定单位，具有鉴定的资质条件，其所做出的鉴定具有客观真实性、合法性，与本案有关联性，可以作为认定案件事实的依据，且被告平安保险广东分公司未能提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论依据严重不足等予以反驳，故本院予以采信。对证据14、20，系有效的转账记录，本院予以认定。对补充证据21权益转让书，其上有吕刚、鞠丰领的签字确认，本院予以认定。对补充证据22贝高莉商标注册证，与被告程泽鹏、贝高莉旅租提交的证据一致，且游家公司已确认证据真实性、合法性，故本院予以采信。对补充证据23系原告为证人汲增明、岑东富出庭作证在网上购票及订房的有效凭据，本院对该证据予以认定。关于原告申请的证人岑东富、汲增明、高德尧的证人证言，虽然证人高德尧所述时间因间隔太久而记忆模糊，但三证人证言经相互印证，可证明事故当天原告与岑东富（原为游家公司销售经理，后转为贝高莉旅租的销售经理）受当时游家陵水分公司负责人程泽鹏的指派，为拓展公司业务两人先后与高德尧（渔村人家接待人）、汲增明（碧桂园公寓接待人）洽谈意向合作事宜，本院对上述证人证言予以采信。对被告程泽鹏及贝高莉旅租提交的证据5游家公司内文签报表，游家公司抗辩上述内文签报表无公司盖章，且无法核实原件故不予认可，结合游家公司自己提交的内文签报表，格式、样式均与之相同，另程泽鹏已于2018年6月30日从游家公司离职，且内文签报表系公司内部系统，与案件有利害关系，所提交的内文签报表无公司印章属情理之中。再结合游家公司在将贝高莉旅租转让给程泽鹏前一直在经营管理的事实，程泽鹏、贝高莉旅租所提交的内文签报表均系贝高莉经营事宜，故本院认定上述内文签报表的真实性。 根据原、被告的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告郭琳于2017年4月左右入职游家公司，担任游家公司销售总监一职，后兼任三亚贝高莉度假酒店的店长。方圆贝高莉隶属于游家公司的全资品牌项目，在贝高莉旅租成立之前，“贝高莉”作为一个品牌并通过商标局注册，贝高莉所有的人事和运营开支等进项均由游家公司及其陵水分公司负责。后为配合政府对旅馆行业的整顿，三亚贝高莉度假酒店于2017年6月2日更名为“陵水英州贝高莉豪景旅租”。在更名时，经游家公司同意，将程泽鹏的名字作为经营者办理了旅租注册手续。无论是变更前还是变更后，贝高莉所有人事和汇报机制、流程、财务进出账等均是按照游家的财务管理体系和管理机制进行。2018年1月1日，原告、游家公司和贝高莉旅租签订《劳动合同补充协议书》，约定：1.用人单位由原单位游家公司调整为贝高莉旅租；2.本协议生效之日起，乙方与新用人单位建立劳动关系，由新用人单位负责办理乙方的用工、社保及公积金缴纳、工资发放等相关手续。3.本补充协议签订及生效日期为2018年1月1日。事实上，原告1月份工资由贝高莉旅租发放，社保仍由游家公司为其缴纳。2018年2月28日，原告从贝高莉旅租处离职，贝高莉旅租发布离职证明，载明“兹证明郭琳于2017年3月4日至2018年2月28日期间任职总经理一职。因个人原因申请离职，我司与该员工的劳动关系已于2018年2月28日依法解除。”2018年2月6日，游家公司（甲方）与程泽鹏（乙方）签订《房屋托管经营转让合同》，约定：1.甲方将陵水县海棠福湾一号小区的房屋经营管理权整体打包有偿转让给乙方经营管理，甲方收取转让经营管理费；2.本次经营托管服务2018年1月1日-2020年5月31日；3.甲方按年收取经营托管费。庭审中，游家公司确认在转让给被告程泽鹏之前一直是由其经营并管理贝高莉旅租。被告游家公司主张转让给程泽鹏承包经营时间应为2018年1月1日，因双方自2018年1月1日开始财务清理。被告程泽鹏认为是因为便于走账的需要，所以自2018年1月1日划清账目，但实际上至2018年2月6日才交由程泽鹏独立经营，2月6日之前均是由游家公司在管理。被告游家公司向本院提交内文签报表（1232018020700264），拟文日期为2018年2月7日，内容载明：“游家公司已于2018年1月1日正式归入方圆集团地产板块旗下商业团队管理。游家酒店归入商业团队后，经管理层决定剥离旗下海南贝高莉项目经营管理权，以有偿转包经营管理权的方式给“程泽鹏”经营管理至2020年5月31日，详见《房屋托管经营转让合同》。因此关于“海南贝高莉项目”的相关债权债务关系如下：截止2018年2月5日，游家陵水分公司应收“程泽鹏”172081.41元，明细如下：1.截止2018年2月5日，应收供应商货款及备用金等206960.61元，应收固定资产净额180417元，合计387377.61元；2.应付“程泽鹏”2018年1月1日-2月5日代收贝高莉项目房款收入215296.2元。”另，岑东富原为游家公司销售经理，与原告一道于2018年1月份将劳动关系从游家公司转到贝高莉旅租，工作内容、方式均与先前一致，销售人员洽谈业务上下班时间不定。涉案琼D1B499号车辆自提车以来一直由郭琳在使用，洽谈业务均使用该车辆。2018年1月25日下午，原告与岑东富受被告程泽鹏指派驾驶被告游家陵水分公司琼D1B499号车辆前往陵水县英州镇赤岭村渔村人家洽谈意向合作酒店项目。看完此项目后，原告又按要求与碧桂园公寓接待人汲增明洽谈意向托管及合作公寓事项。结束上述工作后，2018年1月25日23时30分许，原告驾驶琼D1B499号车辆（载姜海峰、姜海岩、岑东富），自陵水县英州镇往陵水县县城方向行驶，途经陵水县陵田线1KM+800M处时，占道行驶碰撞到一辆迎面驶来（自陵水县县城往陵水县文罗镇方向行驶）由当事人鞠丰领无证驾驶的两轮电动轻便摩托车（载吕刚），造成当事人鞠丰领、乘车人吕刚受伤，两车损坏，发生事故后，当事人郭琳驾车逃离现场于2018年1月27日15时许向陵水县公安局交通警察大队自首，构成一般伤人逃逸道路交通事故。2018年3月26日，陵水县公安局交通警察大队依法出具陵公交认字[2018]第00005号《道路交通事故认定书》，认定郭琳负事故的主要责任，鞠丰领负次要责任，乘车人姜海峰、姜海岩、岑东富、吕刚不负事故责任。事故发生后，吕刚被送往海南骨科医院住院治疗56天（2018年1月26日至2018年3月23日），共花费住院医疗费103764.77元。鞠丰领被送往陵水县人民医院住院治疗91天（2018年1月26日至2018年4月27日），共花费住院医疗费37021.8元。上述医疗费除被告平安保险广东分公司垫付了9999元医疗费外，余款均由原告支付。2018年7月28日，海南华洲司法鉴定中心出具琼华洲司鉴[2018]临鉴字第146号司法鉴定意见书，认定吕刚左髋关节功能障碍为十级伤残；左膝关节功能障碍为十级伤残；后续治疗费为16000元，误工期300日，护理期120日，营养期90日，护理人数为1人。原告支付鉴定费2900元。另事故发生后原告将涉案车辆开往三亚海罗鹏成汽修行进行维修，维修费用共计4300元。 原告驾驶的琼D1B499号小型普通客车为游家陵水分公司所有，在被告平安保险广东分公司投保了交强险（保险期限为2017年6月24日至2018年6月23日）和商业三者险（赔偿限额为100万元，不计免赔）。发生事故时在保险期内。 另查明，吕刚系农村户口，与其妻子刘万辉共育有三个子女——吕博（2005年9月26日出生）、吕子文（2010年1月22日出生）、吕珊珊（2012年5月12日出生）。吕刚父亲为吕国茹，母亲已故，两人共生育含吕刚共7个子女。鞠丰领亦为农村户口。吕刚、鞠丰领均向原告出具《权益转让书》，同意将已取得赔偿款部分的权益转让给原告，授权原告以原告名义向责任方追偿。原告为申请证人出庭作证往返共计花费5202元。 本院认为，本案主要因交通事故而产生的责任承担问题,主要案由应为交通事故责任纠纷,故本案案由应适用机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：1、原告发生交通事故时是否是在执行工作任务；2、原告交通肇事后逃逸，保险公司是否在商业险范围内免予赔偿；3、民事责任如何承担问题。 对于争议焦点1，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，发生交通事故时，郭琳正在执行游家公司的工作任务，理由是：第一，郭琳作为游家公司的销售总监，贝高莉旅租的总经理及店长，自购车以来涉案车辆一直由郭琳在使用，出去洽谈业务均使用该车辆。一直以来，游家公司未对此提出过任何异议，即表示游家公司愿意将案涉车辆置于郭琳的控制之下。第二，事故当天，郭琳受游家陵水分公司负责人程泽鹏的委派，与游家公司的销售经理岑东富一道前往渔村人家、碧桂园等洽谈合作事宜。虽然事故发生时间为晚上11点30分，但原告出发洽谈业务时间为近黄昏，作为销售人员，其收入一般与销售业绩挂钩，洽谈业务时间不定，故谈完业务夜间返回亦在情理之中。第三，结合三名证人证言，也可以证明原告履职的事实。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条”当事人对自己诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”的规定，原告证明了自己合理使用车辆，案涉车辆属于游家公司所有，就已经完成自己的举证责任。游家公司抗辩郭琳超出工作时间使用车辆属于公车私用，应当就其抗辩事由承担举证责任，游家公司在整个诉讼阶段未提交任何可以证实郭琳因个人私事外出使用车辆的证据，游家公司主张郭琳从事个人私事的依据建立在其推断的基础上得出的结论，本院不予采信。所以，游家公司没有证据证明自己的诉讼主张，应当承担举证不能的法律后果，即推定郭琳在本案中所实施的行为是履行职务行为。 关于原告代表哪家公司履行职务行为问题。其一，虽然原告与贝高莉旅租、游家公司签订《劳动合同补充协议书》，约定原告的劳动关系自2018年1月1日起从游家公司转到贝高莉旅租，但结合贝高莉旅租自成立以来至2018年2月6日转给程泽鹏承包前，一直由游家公司在管理经营的事实，且原告1-3月份的社保亦由游家公司缴纳，故本院认为在游家公司与程泽鹏正式签订承包经营合同之前（2018年2月6日），贝高莉旅租与游家公司仍有隶属关系，人事使用上与游家陵水分公司存在混同。其二，原告自述是为游家公司履职，且与证人证言印证，符合逻辑和常理，具有高度可能性，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”的规定，本院认定在发生交通事故时正在为游家公司、游家分公司履职。其三，游家公司虽抗辩自1月1日起原告的劳动关系已经转移给贝高莉旅租，而贝高莉旅租自1月1日起已经和程泽鹏作了财务清点、划分，故原告执行的并非游家公司的工作任务。本院认为，1月1日仅是作为财务分割线，作财务清点并不意味着从此日起程泽鹏就接手了贝高莉旅租的全面管理，在没有正式签订承包合同之前，贝高莉旅租仍处于游家公司管理之下，故游家公司的抗辩理由不成立，本院不予采纳。 对于争议焦点2，本案中，原告代表游家公司、游家分公司正常使用车辆发生了事故，保险公司应按照保险合同的约定在承保范围内承担责任。根据保险公司与游家陵水分公司签订的《机动车综合商业保险条款》约定，保险公司在三者险范围内不承担赔偿责任。因该条款系保险人责任免除条款，保险公司与游家陵水分公司签订合同时，保险公司应根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条的规定，对保险合同的各项条款，特别是免除保险人责任的条款作出明确的说明。本案中免责条款虽采用加黑等特别标识以达到引起投保人注意的程度，但保险公司还应当对免责条款作出明确解释，否则，不能认定保险公司履行了提示说明义务。现平安保险广东分公司未提交证据证明已经对被保险人进行过免责条款的提示和明确说明，故该条款对游家公司不发生法律效力，保险公司仍应在三者险范围内承担赔偿责任。 对于争议焦点3，经交警大队认定原告承担本案事故的主要责任，鞠丰领承担本案事故的次要责任，据此，应按郭琳承担70%、鞠丰领承担30%的责任比例划分责任为宜。郭琳作为游家公司的工作人员，属职务行为，其承担的赔偿责任应由游家公司承担。因游家陵水分公司非独立法人，其民事责任由其总公司承担。由于原告使用的车辆由游家陵水分公司向被告平安保险广东分公司投保，故保险公司应在交强险范围内承担车辆保险责任，因为原告已提前代保险公司向受害人支付，故原告有权请求保险公司返还垫付款。因原告是为游家公司、游家分公司履职，故程泽鹏、贝高莉旅租不承担连带赔偿责任。 对于吕刚、鞠丰领的各项损失，本院依法审核如下： （一）关于吕刚：1.医疗费103764.77元；2.后续治疗费16000元；3.住院伙食补助费：吕刚共住院56天，参照海南省国家机关一般工作人员出差伙食补助日标准100元/天×56天=5600元；4.营养费：根据鉴定意见，吕刚营养期90天，营养费为90天×50元/天=4500元；5.护理费：根据鉴定意见，吕刚的护理期为120天，参照海南省当地护工报酬标准计算：80元/天×120天=9600元；6.误工费：根据鉴定意见，误工期为300日，吕刚为农业家庭户口，亦无证据证明其最近三年的平均收入状况，故应参照海南省农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资计算：28811元/年÷365天×300天=23680.27元。7.残疾赔偿金。根据鉴定结论，原告伤残等级为两处十级。原告为农业家庭户口，故应参照海南省上一年度农村居民人均可支配收入为11843元/年的标准：11843元/年×20年×11%＝26054.6元；被扶养人生活费：按照海南省2017年度农村居民人均消费性支出8921元/年，被扶养人吕国茹需抚养5年，抚养费为700.93元（8921元/年×5年÷7人×11%）；吕博需抚养5年，抚养费为2453.27元（8921元/年×5年÷2人×11%）；吕子文需抚养10年，抚养费为4906.55元（8921元/年×10年÷2人×11%）；吕姗姗需抚养12年，抚养费为5887.86元（8921元/年×12年÷2人×11%），上述被扶养人生活费赔偿数额共计13948.61元。8.精神损害抚慰金。吕刚因交通事故造成两处十级伤残，本院酌定5000元作为精神损害赔偿；9.鉴定费：事故后，吕刚为鉴定损伤后遗症支出费用2900元，系直接的必须支出的费用，应当由平安保险广东分公司在商业三者险内赔付。上述费用共计211048.25元。 （二）关于鞠丰领：1.医疗费用37021.8元；2.住院伙食补助金：共住院91天，为9100元；3.护理费：根据医嘱，住院期间陪人一名，故为7280元（91天×80元/天）；4.误工费：根据医嘱需休息1个月，再加上住院期间91天，鞠丰领为农业家庭户口，亦无证据证明其最近三年的平均收入状况，故应参照海南省农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资计算：28811元/年÷365天×121天=9551.04元。上述费用共计62952.84元。原告未提交证据证明鞠丰领的营养费、精神损害抚慰金、交通费，故对上述费用本院不予支持。 吕刚的上述损失除鉴定费2900元外共计208148.25元、鞠丰领的62952.84元应在交强险的保险责任限额范围内，优先获得赔偿。本案中，交强险限额为120000元（医疗费用10000元、死亡伤残赔偿金110000元），故被告平安保险广东分公司应在交强险限额120000元内先予以赔偿，超出的部分151101.09元（271101.09元-120000元）与涉案车辆的维修费用4300元、鉴定费2900元，由鞠丰领承担30%的责任，即47490.33元（158301.09元×30%），另外的70%的赔偿责任110810.76元（158301.09元×70%），由游家公司、游家陵水分公司、贝高莉旅租承担，即由被告平安保险广东分公司在商业三者险责任限额内承担。因上述费用原告均已提前支付给吕刚、鞠丰领，故扣除被告平安保险广东分公司已经垫付给吕刚的医疗费9999元后，被告平安保险广东分公司应支付给原告220811.76元（120000元-9999元+110810.76元）。至于原告自愿与受害人达成调解协议，向两名受害人支付320786.57元，超出部分系其自身真实意思表示，且履行完毕，不应就其自愿承担部分向他人主张权利。 对于原告诉请证人出庭作证费用3789元属于诉讼费用，应按比例各自承担。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起七日内向原告郭琳支付已垫付的赔偿款220811.76元； 二、驳回原告郭琳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6111.78元，减半收取3055.89元，由原告郭琳负担977.89元，由被告广州游家酒店管理有限公司负担2078元；证人出庭作证费用3789元，由原告郭琳负担1212元，由被告广州游家酒店管理有限公司负担2577元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审判员  吴彬彬 二〇一八年十一月十二日 书记员  冯长弘 附法律依据： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。