广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初1911号原告：梅志坚，男，1970年4月14日出生，汉族，住广东省云浮市。委托诉讼代理人：刘军锋，系广东卓建律师事务所律师。被告：中山汉中道和健康管理有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：蔡超田。原告梅志坚与被告中山汉中道和健康管理有限公司（以下简称汉中公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年2月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告梅志坚及委托诉讼代理人刘军锋到庭参加诉讼，被告汉中公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《合作协议书》；2.被告向原告返还投资款100000元；3.被告向原告支付拖欠的2017年9月1日至10月15日的分红款共计7500元；4.被告向原告支付逾期返还投资款及分红款的利息1487元（自2017年10月16日起以107500元为基数按年利率6%暂计至2018年1月6日，最终计算至上述款项全部付清之日止）。事实和理由：原告就“汉宝堂鼻炎馆直营店加盟合作”事宜与被告签订了《汉宝堂鼻炎馆直营店加盟合作协议书》。该协议书签订后，原告依约支付了10万元，并按协议约定选择不参与鼻炎馆的日常经营，只是偶尔到鼻炎馆进行查看。被告按照协议约定向原告支付了2017年5月、6月、7月、8月份的投资回报，此后的投资回报一直没有支付。2017年10月15日，被告在没有事先与原告进行任何协商的情况下，就突然将鼻炎馆予以关闭。为此，原告多次与被告及股东后续退款事宜进行沟通，但是被告至今都没有对关店事宜作任何合理解释，更没有就退款事宜作出明确的安排。为维护原告合法权益，特诉至法院。被告汉中公司未到庭应诉、答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人的陈述及证据，经审查本院认定事实如下：原告以前述事实理由诉至本院，主张实体权利，并提交合作协议书、银行卡交易明细清单、收据、微信聊天记录截图、律师函件及快递单等作证。经查，汉中道和健康管理有限公司—汉宝堂鼻炎馆直营店合作协议上甲方有被告汉中公司盖章及甲方代表处有梁炯汉的签名，乙方处有原告的签名，落款日期为2017年5月2日，主要约定：深圳区域直营店地址为深圳市龙华新区滢水山庄二区9栋118号。由甲乙各出资人民币拾万整，于2017年5月3日前交付给甲方（即甲乙双方拥有该直营店各50%股份，甲方确保乙方每月分红收入伍仟元，利润高于伍仟元以5：5比例利润分红）；深圳龙华直营店所交纳当地物业四押一租的租赁合同，归甲乙双方拥有；沙棘、鼻炎等其它保健产品销售额，所产生的利润均纳入直营店总收入。甲乙双方于2017年5月2日正式合作，每月（1-5日）支付直营店产生的纯利润额50%的收益给乙方（纯利润指直营店每月产生的营业额扣除租金7500元、人工底薪2000元、营业额提成7%/每人、杂费约1000元、生活费1200元/人、药成本后剩余的利润部分）。本协议自签订之日起生效，在此合作期间乙方不得以任何理由提前撤回本金，甲方不得以任何理由拒付或者拖欠乙方的投资收益，故其中一方想退出经营权，则双方协商后，议价确定后支付对方所拥有股权价值后退出，甲乙双方未得对方确认，不得私自出卖该直营店股权。乙方自签订深圳龙华区直营店即日起，拥有该地区开发加盟店权力。（即加盟费五万，药品一万由加盟商支付。乙方开发占加盟费二万；龙华区域以外开发的加盟店，乙方占一万），甲方必须向加盟商提供一站式连锁加盟开店服务（包括：选址、装修、培训、开业、扶持、售后等一系列服务）。乙方可自由选择参与该直营店日常经营事务，乙方有义务多发动身边人脉带动该店营业额。该直营店所有支出收入账户均公开公平并开具联名户口监管该店一切账务。合同期间，乙方若想退出需要提前三个月向甲方提出撤出投资本金，合同注销后接管方退还退出方股金，同时不在支付退出方投资收益，合同效力终止。合同签订日起，一年内（即2018年4月30日）之前如出现国家政策导致不能正常经营，甲方对乙方负责投资额风险的50%（即五万元），一年后店面出现政策受阻，导致关门停业，由甲乙双方共同承担责任。2017年5月2日，原告通过刷卡消费方式分别向中山市中飞票务支付了25000元、75000元。同日，被告向原告出具了拾万元的收据，收据载明用途为合作深圳市龙华新区滢水山庄二区9栋118号直营店合作款项。微信截图反映，原告于10月15日早上十点五十分向昵称为精彩人生的微信号发送信息称：“梁生早上好！忙吧？听梁医师讲，我们合作的深圳民乐店关了，梁医师也走了，接下来，你和公司是想怎样处理我们之间事呢？”昵称为精彩人生的微信号回复称：“店实在没办法。至于资金合同我商量过了，继续合作也行，我会给其它店给你参考，合适在投，另外不合作就协商一定周期内退回合作款。”另昵称为精彩人生的微信号于10月29日早上十一点五十一分通过微信转账向原告支付了5000元。昵称为刘培的微信号于6月16日微信转账向原告支付了6538元，用途为5月份龙华收益。同时，其通过图片方式向原告发送了五月份收支情况一览表。昵称为刘培的微信号分别于7月21日、8月9日通过图片方式向原告发送了六、七月份收支情况一览表。原告称钱也收到。后原告委托律师向被告发出律师函件催促其返还投资款、支付分红及相应利息。庭审中，原告称：其与被告签订合作协议，但不参与直营店的具体经营，也不承担经营风险，只是财务投资；当时双方约定每月保底分红5000元。被告已经支付了2017年5月至8月的投资分红，其中5月份支付了6538元，6月份支付了5016元，7月份支付了6300.5元，8月份支付了5000元。之后的分红就没有支付过了。经本院释明，原告称：一、其参与经营亦不承担风险，仅财务投资，所以其主张的法律关系从合伙纠纷变更为借款合同纠纷；二、原告撤销第一项诉讼请求，不再要求解除合同；三、若法院亦认定本案是借款合同纠纷，原告主张其本金及利息在2017年5月至8月份按年利率36%计算，2017年9月份之后按年利率24%计算；四、对于法院要求明确主张的利息计算问题，原告主张利息按原第四项诉讼请求即年利率6%计算；原告保证提交的证据及所作陈述的真实性，并保证不存在虚假诉讼、恶意诉讼或有损第三人利益之情形。本院认为，根据原、被告签订的合作协议及原告在庭审中的陈述可知，双方约定原告不参与经营亦不承担风险且每月保底分红5000元，上述约定属于保底性质的条款，违背了合伙应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他合伙人和合伙体债权人的合法权益，与《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条第二款关于“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”的规定相悖，且上述约定在未对合伙财产进行结算的情况下对原告进行高额保底利润的分配，亦违反了《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条的规定。且根据原、被告的履行情况可知，原告已投入资金并固定收取了2017年5月至8月保底5000元以上的分红，在此情形下，参照当事人订阅合同时的本意，双方的关系更符合借款合同关系的特征，为此，原、被告双方系名为合伙，实为借贷的民间借贷关系。现因被告未按约支付分红（利息），原告主张被告返还投资款，即偿还借款本金，有理，本院应予支持。对于原告已经收到的分红（利息）超出年利率36%的部分理应抵扣本金，另原、被告均未明确实际支付分红（利息）的时间段，为此，相应的本金数额应为89144.5元（6538+5016+6300.50+5000-100000*36%÷12*4）。对于原告主张支付拖欠的2017年9月1日至10月15日的分红款亦应按民间借贷的相应法律规定支付，年利率不得超过24%，即为2674.34元（89144.5元*24%÷12*1.5）。对于2017年10月16日之后至清偿之日止的利息，原告主张按年利率6%计算，没有违反法律规定，本院予以支持，但其计算基数应以余下的本金为准，利息不再计算复利。被告经合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为其放弃答辩、举证等诉讼权利，不影响法院依法判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告中山汉中道和健康管理有限公司自本判决生效之日起七日内向原告梅志坚返还投资款（即借款本金）89144.5元；被告中山汉中道和健康管理有限公司自本判决生效之日起七日内向原告梅志坚支付2017年9月1日至10月15日的分红款（即借款利息）2674.34元；三、被告中山汉中道和健康管理有限公司自本判决生效之日起七日内向原告梅志坚支付逾期付款利息（以89144.5元为基数，自2017年10月16日起按年利率6%计算至清偿之日止）；四、驳回原告梅志坚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2480元，由被告中山汉中道和健康管理有限公司负担（该款原告已缴纳，被告于上述付款期限内一并支付原告，本院不另收退)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  谭凯航审判员  阮明俞审判员  高嘉敏二〇一八年十一月二十五日书记员  杨明山郭君意