文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）湘04刑终259号抗诉机关湖南省衡山县人民检察院。原审被告人宾金美，男，1963年2月8日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，衡山县公路局职工，户籍地衡山县，现住衡山县。2013年6月27日，因犯非法持有毒品罪被衡东县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。2014年8月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品犯罪，于2018年1月8日被抓获，2018年1月10日被衡山县公安局刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。湖南省衡山县人民法院审理湖南省衡山县人民检察院指控原审被告人宾金美犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月13日作出（2018）湘0423刑初50号刑事判决，衡山县人民检察院认为原判认定事实错误，量刑畸轻，提起抗诉。本院于2018年7月9日受理后，依法组成合议庭，于2018年10月10日公开开庭进行了审理，衡阳市人民检察院指派检察员王冠颖出庭支持抗诉，原审被告人宾金美到庭参加诉讼。由于本案案情复杂，依法报请湖南省高级人民法院批准延长审限二个月。现已审理终结。原审法院经审理查明：被告人宾金美系吸毒人员，2017年12月，宾金美从他人处购回了一些冰毒和麻古，除自己吸食部分外，卖给陈某、周某毒品各一次。另查明，2018年1月8日，陈某因吸毒被公安机关决定强制戒毒，陈某想立功，愿意协助公安机关抓获宾金美，于是陈某电话联系宾金美并约定在宾金美家见面，当日下午16时多，陈某到宾金美家与其见面，随后二人被公安机关抓获，并从宾金美身上搜出二包疑似毒品，当场予以扣押。经鉴定，其中一包重0.87克含甲基苯丙胺成分，另一包重3.01克不含甲基苯丙胺成分。还查明，被告人宾金美2013年6月27日因犯非法持有毒品罪被衡东县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。2014年8月6日刑满释放。上述事实，原判有以下经过庭审举证质证属实的证据予以证实：1.户籍资料、到案经过、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书等书证；2.人身检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、辨认笔录、证据保全清单；3.称量笔录、取样笔录；4.鉴定意见；5.通话详单；6.微信转账截图；7.证人陈某、朱某、周某、刘某1的证言；8.被告人宾金美的供述。原审法院认为,被告人宾金美违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品仍贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪，应当负刑事责任。被告人宾金美是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人宾金美到案后，如实供述了查明的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：一、被告人宾金美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；二、涉案毒品由公安机关予以没收。抗诉机关认为，一、一审判决未予认定被告人宾金美贩卖毒品刘某2辉，系事实认定错误；二、被告人宾金美多次贩卖毒品陈某军刘某2辉周某正，系情节严重，原判量刑畸轻。原审被告人宾金美辩称其只给了毒品朱某军，并没有给毒品熊某军他们。经本院审理查明：2018年1月，原审被告人宾金美贩卖毒品甲基苯丙胺陈某军刘某2辉周某正，具体犯罪事实如下：1.2018年1月4日下午周某正陈某军到衡山吸毒陈某军便联朱某军，并约定在老地税局门口汇合，见面朱某军将宾金美的电话告周某正。周某正电话联系宾金美购买毒品，双方约好在衡山电影院旁见面交易。当日19时周某正与宾金美在衡山县电影院旁见面，宾金美卖周某正一小包毒品，因宾金美只接收现金周某正便通过微信转账给衡山县体育馆旁的“手工饺子馆”老刘某1理套现250元付给宾金美。2.2018年1月6日下午，宾金美在衡山县开云镇义安路原地税局家属楼二单元201室卖陈某军毒品两小包，收毒资500元。当日19时许，宾金美在该201室又卖熊某军刘某2辉毒品一小包，收毒资300元。另查明，2018年1月8日陈某军因吸毒被公安机关决定强制戒毒陈某军想立功，愿意协助公安机关抓获宾金美，于陈某军电话联系宾金美并约定在宾金美家见面，当日下午16时多陈某军到宾金美家与其见面，随后二人被公安机关抓获，并从宾金美身上搜出二包疑似毒品，当场予以扣押。经鉴定，其中一包重0.87克含甲基苯丙胺成分，另一包重3.01克不含甲基苯丙胺成分。以上事实，有以下经过庭审举证质证属实的证据予以证实：1.户籍资料。证明被告人宾金美犯罪时具有完全刑事责任能力。2.到案经过。证明被告人宾金美的到案情况；3.刑事判决书、释放证明。证明宾金美2013年6月27日因犯非法持有毒品罪，被判有期徒刑一年四个月，2014年8月6日刑满释放。4.行政处罚决定书，证明宾金美朱某军陈某军因吸毒被公安机关行政拘留、强制戒毒。5.人身检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、证据保全清单。证明2018年1月8日从宾金美身上查获二包疑似毒品。6.称量笔录、取样笔录。证明被查获的疑似毒品其中一包0.87克，另一包3.01克，编号为1、2号，并取样送检。7.鉴定意见。证明查获1号疑似毒品检出甲基苯丙胺成分，2克疑似毒品未检出甲基苯丙胺成分。8.通话详单。证明2018年1月4日下午周某正与宾金美进行电话联系。2018年1月6日下熊某军朱某军先后与宾金美进行电话联系。9.微信转账截图。证周某正转刘某1理250元人民币。10.证陈某军的证言。证明2017年底或2018年初的一天朱某军陈某军到老地税局二楼去玩朱某军问要拿多少东西（毒品），告知拿500元。朱某军打电话要“老三”（宾金美）送过来陈某军拿了500元钱朱某军朱某军将500元交给宾金美，宾金美将2包麻古、冰毒朱某军朱某军再将毒品陈某军。后三人一起吸食。没过多久，“老三”就接到一个电话陈某军从电话中听到，对方熊某军，因陈某军朱某军很熟熊某军的声陈某军听得出。熊某军和一个刘某2辉的男子一起来的陈某军和这个陈红辉也很熟陈某军在房间里面听到了陈红辉讲话。后朱某军出去熊某军他们打了招呼朱某军告陈某军熊某军刘某2辉两个人拿了一个东西（麻古、冰毒）。2018年1月8日公安机关决定陈某军强制戒毒，当日宾金美电话联系陈某军陈某军想立功，愿意协助公安机关抓获宾金美，于是电话联系宾金美，双方约定在宾金美家见面，见面陈某军给宾金美300元钱，宾金美拿了一包毒品陈某军，随后两人被抓获，从两人身上均搜出毒品。11.证朱某军的证言。证实2018年初的一天陈某军打电话朱某军要东西（毒品）朱某军打电话问宾金美，宾金美告知有些东西在老地税局二楼。当日下午4时宾金美来到老地税局二楼陈某军问宾金美还要买东西，加上刚吸食的一共500元钱，宾金美说要得陈某军就拿500元钱给宾金美，宾金美就给陈某军1克左右的毒品。朱某军陈某军、“盐麻拐”三人在房间吸食毒品，才吸了一会熊某军刘某2辉也敲门进来了，当时朱某军开的门熊某军刘某2辉坐在梳妆台边吸食了毒品，并且跟宾金美说要买三百块钱东西，宾金美就熊某军说拿钱来刘某2辉就拿了300元钱放在梳妆台上熊某军就将这300元钱拿给了宾金美。还有一天宾金美卖周某正250元钱毒品。12.证周某正的证言。证实2018年1月4日周某正陈某军到衡山吸毒陈某军联朱某军，见面后朱某军将“老三”（宾金美）的电话告周某正。周某正电话联系宾金美购买毒品，双方约定在衡山县电影院交易，交易过程中因宾金美只收现金周某正微信转账给一饺子店老板套现250元，将250元现金交给宾金美，宾金美将一包毒品周某正。13.证刘某1理的证言。证明2018年1月4日晚上8时左右，宾金美带一年轻男子刘某1理的饺子店，年轻男子用微信转账250元刘某1理刘某1理处套现金250元。14.证刘某2辉的证言。证明2018年1月初的一天，下刘某2辉打电话熊某军，熊某军一起去衡山耍刘某2辉熊某军二人开车来到衡山黄花坪附近时熊某军打电话给“三哥”，问“三哥”在哪里，“三哥”在电话里说在建设银行对面的地税局院子里刘某2辉熊某军进去二楼的一个房间，进去房间刘某2辉看到“三哥”朱某军和一个不认识的年轻男子在围着房间里面的一张梳妆台，梳妆台上摆着吸食剩下的毒品和吸食毒品的工具熊某军跟“三哥”讲，要“三哥”将东西（毒品）拿出来，“三哥”并没有马上将东西（毒品）拿出来熊某军就刘某2辉拿三百块钱给“三哥”，“三哥”就从身上的衣服口袋里拿出一小包透明塑料袋装着的毒品给熊某军。15.原审被告人宾金美的供述。证实2018年初的一朱某军打电话给宾金美要其到老地税局房子去，宾金美去后陈某军也在房子里朱某军要宾金美拿300元钱的毒品给他，但未付钱，宾金美给了一小包毒品朱某军，陈某军告知宾金美说欠300元钱，2018年1月8陈某军将欠的300元钱还给宾金美；2018年1月4日朱某军电话联系宾金美要东西，后在衡山县电影院旁宾金美周某正见面，宾金美给一小包毒品周某正周某正在一饺子店套现250元付给宾金美；2018年1月8日陈某军电话联系宾金美告知要还钱，两人约定在宾金美家见面，见面陈某军还给宾金美300元钱陈某军问宾金美要毒品，宾金美给了一点点陈某军，后两人被公安机关抓获，并搜出二包毒品。庭审中供述证实2018年1月8日被抓时查获的毒品二包，都是从宾金美身上搜出的。16.辨认笔录。证周某正辨认出宾金美是卖毒品的“老三”周某正辨认刘某1理是套现的饺子店老板刘某2辉辨认出宾金美是2018年1月刘某2辉在其手上购买毒品的“三哥”。本院认为，原审被告人宾金美贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人宾金美曾经因为故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人宾金美还系毒品再犯，依法应当从重处罚。对于抗诉机关提出的抗诉理由，经查，原审被告人宾金美贩卖毒品刘某2辉的犯罪事实，有证陈某军朱某军刘某2辉的证言以及通话记录等证据可以证实，证据之间能够相互印证，足以认定。原判认定的犯罪事实不清，量刑畸轻，应当依法予以纠正。故抗诉机关的抗诉理由能够成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（四）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持湖南省衡山县人民法院（2018）湘0423刑初50号刑事判决的第二项，撤销该判决的第一项；二、原审被告人宾金美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月8日起至2021年7月7日止）本判决为终审判决。审判长  匡梓精审判员  李自蹊审判员  李国锋二〇一八年十一月二十日书记员  袁 伟            打印质量责任人：匡梓精     校对质量责任人：袁  伟