辽宁省大连市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）辽02行初156号 原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组，住所地大连市开发区社服公司招待所4-110号。 法定代表人刘振琦，清算组负责人。 委托代理人于德生，辽宁青松律师事务所律师。 委托代理人元苹苹，辽宁青松律师事务所律师。 被告大连市人民政府，住所地大连市西岗区人民广场1号。 法定代表人谭成旭，市长。 委托代理人李梅，大连市司法局公职律师。 委托代理人董云非，辽宁本道律师事务所律师。 原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组因与被告大连市人民政府行政复议决定一案，于2019年6月17日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，于2019年6月21日向各方当事人送达了起诉状副本及相关证据材料，本院依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭审理了本案。原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组的委托代理人于德生、元苹苹，被告大连市人民政府的委托代理人李梅、董云非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年4月9日，大连市人民政府作出大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》，主要内容为：大连北方国际风景旅游开发有限公司于1997年4月29日的变更登记是针对该公司的相关事项的变更，大连经济技术开发区亚奥经贸公司作为该公司的一方出资人，应推定其知道变更行为。即使其在变更登记时不知情，大连嘉乐斯餐饮娱乐有限公司于2002年5月15日被吊销，大连经济技术开发区亚奥经贸公司作为出资人也应知道。现其于2014年2月19日才提起行政复议申请，显已超过法定的申请复议期限。故根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项之规定，决定：驳回申请人大连经济技术开发区亚奥经贸公司的行政复议申请。该复议决定告知了当事人起诉的权利。 原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组诉称，请求撤销大连市人民政府2019年作出的大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》。主要理由是：被告大连市人民政府认定原告超过法定的申请行政复议期限，没有事实和法律依据。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款之规定，判定行政管理相对人及利害关系人知道具体行政行为的依据是行政机关依法送出行政决定文书。而在2014年1月17日原告查询企业工商注册登记档案之前，大连市市场监督管理局（行政复议被申请人）未履行对大连北方国际风景旅游开发有限公司（以下简称“北方公司”）核准变更注册登记的通知义务，因此，原告对大连市市场监督管理局作出核准“北方公司”变更注册登记具体行政行为申请行政复议的期限应当自2014年1月17日计算。被告大连市人民政府“推定亚奥公司已知道工商变更注册登记行为的内容并应开始计算起诉期限”没有依据。被告混淆了两个基本事实，一、大连嘉乐斯俱乐部娱乐有限公司是新设中外合资企业，由大连绿野集团公司与大连亚奥经贸公司香港中化设计装饰工程公司、中国银行大连市分行开发区信托投资办事处共同出资兴办，该公司虽取得大连市对外经济贸易委员会设立批复（大外经贸外资字[1994]181号），并取得中华人民共和国台港澳侨投资企业批准证书(批准号大外经贸外资字[1994]147号)，但未办理企业注册登记。被告大连市人民政府将一个未取得中国企业法人资格的大连嘉乐斯俱乐部娱乐有限公司与依法注册登记的中美合资企业“北方公司”相混淆。二、“北方公司”申请变更注册登记，依法应当向工商登记机关提交“北方公司”董事会决议及有关批准文件，但工商机关的企业登记档案却无法查证相关材料。且“北方公司”提交的企业变更登记申请材料中，“董事会纪要”系大连嘉乐斯俱乐部董事会作出“大连嘉乐斯俱乐部娱乐有限公司”设立有关事宜决议事项的会议纪要，与“北方公司”变更登记无关，且该纪要上“刘振奇”签名经鉴定“并非其本人签写”，“北方公司”提交的其他材料也均与“北方公司”变更登记申请无关，且未经“北方公司”合资各方确认。因此，“北方公司”是在原告不知情的情况下申请变更登记的。被告大连市人民政府以原告作为合资企业的一方出资人推定原告已经知道工商变更注册登记行为的内容，证据不足。故原告恳请人民法院查明事实，依法撤销被告大连市人民政府作出的大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》；并判决撤销大连市市场监督管理局作出的核准大连北方国际风景旅游开发有限公司企业名称、法定代表人、公司董事长及董事会成员变更注册登记行政行为。 原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组为证明其主张，向本院提交以下证据：1.2019年的（2014）32号《行政复议决定书》、2014年的（2014）32号《行政复议决定书》各一份；2.北方国际公司成立批复、批准证书和工商登记。营业执照各一份；3.嘉乐斯公司前期工商查询卡、更名启事各一份；4.北方国际公司2015年10月13日工商查询卡、2019年7月29日工商查询卡、2019年10月16日企业公示信息各一份、清算资料一份。 被告大连市人民政府辩称，其作出的大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》事实清楚、证据确凿、适用法律正确，决定合理。主要理由是：原告作为大连北方国际风景旅游开发有限公司一方出资人，应推定其知道企业登记变更行为，即使在变更时不知情，案外人大连嘉乐斯餐饮娱乐有限公司于2002年5月15日被吊销，申请人作为出资人也应当知道，其2014年2月19日才提出行政复议，超过行政复议法定期限。关于本案大连市中级人民法院及辽宁省高院均对原行政复议决定书全案进行了审查，因此大连市人民政府也是根据两级人民法院生效判决作出了2019年的行政复议决定书。故被告作出的复议决定符合法律规定，应予维持，请求驳回原告的诉讼请求。 被告大连市人民政府为证明其主张，向本院提交以下证据：1.行政复议申请、变更复议请求申请书各一份；2.行政复议答复通知书、送达回证各一份；3.行政复议答复书及证据材料一份；4.行政复议决定书一份；5.大连市中级人民法院（2015）大行初字第138号行政判决书、大连市中级人民法院（2015）大行初字第138号行政裁定书、辽宁省高级人民法院（2016）辽行终668号行政判决书各一份；6.第三人参加行政复议通知书、送达回证各一份；7.行政复议决定书一份、EMS邮单及查询记录一份、送达回证两份。 经庭审质证，被告对原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组提交的证据认为：所有证据真实性没有异议。证据一到证据三的证明目的也没有异议，证据四的证明目的有异议，因为在省高院的判决书中争议焦点一已经对嘉乐斯公司是否具备主体资格进行了判断，因此被告的决定也是依据其作出的。 原告对被告大连市人民政府提交的证据认为：对于两份法律文书的真实性无异议，关于申请时效超过法定时效问题，原告认为不能成立。根据原告在2014年1月17日的查档才知道北方公司被更名的事实，应当从2014年1月17日作为申请时效的起算点，而亚奥公司在2014年2月19日就提出了复议申请。关于第三人的问题，嘉乐斯公司在工商登记中是由“北方公司”更名而来，在重新复议之前，嘉乐斯公司已经根本不存在，没有了主体资格，不能成为法律上的第三人。在嘉乐斯公司不存在的情况下应当由股东作为第三人参与行政复议。该行政决定应当予以撤销。关于证据四省高院的判决中有涉及，但是根据法律的规定相关主体的审查并不能认为省高院有观点，被告就在行政复议中放弃审查职责。省高院在另案判决的时候掌握的材料并不齐全，被告在行政复议中不能够仅仅根据嘉乐斯公司授权和法定代表人证明就予以认可它的主体资格。应当审查嘉乐斯公司到底是否存在、存在的证据、到底谁有资格代表嘉乐斯公司。现在被告作出的行政复议决定书根本不存在嘉乐斯公司。 本院对上述证据认证如下：对原告证据1-4，被告证据1-7同本案相关，予以采信。 经审理查明，大连经济技术开发区亚奥经贸公司于2014年2月19日，向被告大连市人民政府提出了复议申请，被告作出大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》。后经两级法院审理，分别作出了大连市中级人民法院（2015）大行初字第138号行政判决书、辽宁省高级人民法院（2016）辽行终668号行政判决书，于2018年9月25日终审判决撤销被告大连市人民政府于2014年5月27日作出的大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》，判令被告大连市人民政府重新作出行政行为。2019年4月9日，被告大连市人民政府重新作出大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》。 另查明，业已生效的辽宁省高级人民法院（2016）辽行终668号行政判决书，查明以下事实：“大连北方国际风景旅游开发有限公司系中美合资企业，于1992年4月3日核准注册登记。1997年4月18日，该公司向大连市工商行政管理局申请公司变更注册登记并提交了申请书、董事会纪要、审计报告等材料。1997年4月29日，大连市工商行政管理局作出核准变更注册登记决定，核准该公司名称变更为大连嘉乐斯餐饮娱乐有限公司；公司董事长刘振奇变更为宋长宝；经营范围、注册资本等均予以变更。大连日报分别于1996年7月31日、1997年4月17日、1997年4月18日刊登更名启事，主要内容为：大连北方国际风景旅游开发有限公司更名为大连嘉乐斯餐饮娱乐有限公司及减少注册资本和变更经营范围。2014年1月17日，大连经济技术开发区亚奥经贸公司查询大连北方国际风景旅游开发有限公司工商注册登记档案。大连市工商行政管理局出具了该公司变更注册登记申请书及相关材料。…” 本院认为，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十一条规定，“公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服，依照行政复议法和本条例的规定申请行政复议的，作出该具体行政行为的行政机关为被申请人。”第四十八条第一条第二款规定，“受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请。”本案中，原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组是大连经济技术开发区亚奥经贸公司的权利承继人，以自己名义代表亚奥经贸公司进行诉讼，应予准许。从现已查明的事实看，北方公司于1997年4月29日的变更登记是针对北方公司的相关事项的变更，亚奥公司作为北方公司一方出资人，应推定其知道变更行为，即使亚奥公司在变更登记时不知情，嘉乐斯公司于2002年5月15日被吊销，亚奥公司作为出资人也应知道，亚奥公司于2014年2月19日才提出行政复议，已超过行政复议的申请期限。被告大连市人民政府作为复议机关对此节认定并无不当。另外，行政复议的申请期限可参照行政诉讼的起诉期限，根据《中华人民共和国行政诉讼》第四十六条之规定，因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案案涉变更登记行为的作出时间是1997年4月29日，亚奥公司于2014年2月提起行政复议，确已超过法定的最长5年期限。此外，对于亚奥公司超过法定申请复议期限一节，业已生效的辽宁省高级人民法院（2016）辽行终668号行政判决书也予以了认定。被告大连市人民政府据此重新作出大政行复字（2014）32号《行政复议决定书》，认定原告于2014年2月19日提出的复议申请，超过法定复议申请期限，并驳回原告的复议申请，事实清楚，适用法律正确，并无不当。 综上，原告的诉讼请求及理由不能成立，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告大连经济技术开发区亚奥经贸公司清算组的诉讼请求。 案件受理费人民币50元，由原告负担（已预交）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  徐建海 审判员  李 健 审判员  刘 杰 二〇一八年十一月十三日 书记员  王 阳 附本判决适用的相关法律依据 1.《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。