安徽省固镇县人民法院刑 事 判 决 书（2015）固刑初字第00227号公诉机关安徽省固镇县人民检察院。被告人张某，女，1962年5月31日出生于安徽省固镇县，汉族，农民，住安徽省固镇县。2013年4月11日被告人张某因涉嫌犯开设赌场罪被固镇县公安局刑事拘留，同年5月17日经固镇县人民检察院批准逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕，同年5月24日由固镇县公安局决定被取保候审，2013年10月18日因犯开设赌场罪被固镇县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金十万元。2015年6月11日因涉嫌犯开设赌场罪被固镇县公安局刑事拘留，同年6月24日经固镇县人民检察院批准逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。辩护人王建新，安徽明锐律师事务所律师。固镇县人民检察院以固检刑诉[2015]178号起诉书指控被告人张某犯开设赌场罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派代理检察员吴小玲、徐淑萍出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人王建新等到庭参加了诉讼。现已审理终结。固镇县人民检察院指控：2015年2月份至2015年6月9日，被告人张某在固镇县新马桥街道自家游戏室内放置十台具有退分功能的弹珠机供他人赌博。经营期间，张某进行管理，共非法获利300元。2015年6月9日，固镇县公安局新马桥派出所民警口头传唤张某至派出所接受询问，同年6月10日固镇县公安局将本案立为刑事案件。针对上述事实，公诉机关向本院提供了固镇县公安局制作的现场勘验检查笔录及照片，证人郭某甲、郭某乙等人的证言，被告人张某的供述和辩解，案发及抓获经过等相关证据，认为被告人张某以营利为目的，开设赌博场所，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张某对公诉机关指控的事实不持异议，但辩称十台弹珠机有五台不能使用。辩护人王建新的辩护意见是：1、张某本次行为是否构成犯罪有待商榷。首先，张某其明知自己在缓刑期间，没有犯罪故意；其次，上一次公安机关在查收其经营的犯罪工具时，没有把此次的犯罪工具查没，给被告人造成错误的认识；第三，张某在机子被砸后主动报案，如知道机子是犯罪工具就不会主动报案；2、赌资未达到法定数额；3、公安机关没有对犯罪工具的使用性进行鉴定。公安机关查获的十台弹子机，实际上可以使用五台，其他均损坏不能使用，因此从台数上定罪量刑是不客观的。综上，指控被告人本次行为构成犯罪证据不足，请法庭在查清事实的基础上依法做出公证判决。经审理查明：2015年2月份至2015年6月9日，被告人张某在固镇县新马桥街道自家游戏室内放置十台具有退分功能的弹珠机供他人赌博。经营期间，张某进行管理，共非法获利300元。2015年6月9日，固镇县公安局新马桥派出所民警口头传唤张某至派出所接受询问，被告人张某到案后，如实供述自己在游戏室内放置十台具有退分功能的弹珠机供人赌博的事实。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、现场勘查笔录、现场照片及现场图，证明案发现场的方位、弹珠机的摆放及周围概况等情况；2、证据保全决定书、证据保全清单，证明保全东方明珠弹珠机十台；3、抓获经过，证明2015年6月9日，固镇县公安局新马桥派出所民警口头传唤张某至派出所接受询问，被告人到案后，如实供述了自己在游戏室内放置十台具有退分功能的弹珠机供人赌博的事实；4、户籍资料，证明被告人张某案发时具有完全刑事责任年龄；5、（2013）固民初字第00218号刑事判决书，证明张某于2013年10月18日因犯开设赌场罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年；6、证人郭某乙的证言，证明他玩的弹珠机有赌博功能，弹珠机具有上分退分功能。一元钱买一个游戏币，一个游戏币是10分，通过弹簧摇杆来控制弹珠来赢分或者输分。自己机上赢分了通过退币然后到老板那退钱，一个游戏币退一块钱。游戏室一共有十台弹珠机，自己玩过其中的四、五台，不知道其他几台能否正常使用；7、证人郭某丙���证言，证明店里有十台弹珠机。一般都是先买币，一元钱一个币，用币投到弹珠机里，1个币是10分。弹珠机是打弹珠的，弹珠弹起来再落下去就可以翻倍，最低是2倍，最高是30倍，中间还有不少是空的。弹珠落在几倍的空格里就可以赢多少赔的分。赢的分到走的时候可以退钱，也是按10分1元钱退的；8、证人郭某丁的证言，证明弹珠机具有上分、退分功能，1元钱换一个游戏币，一个游戏币可以换10分，通过弹簧摇杆来控制弹珠，弹珠机上的屏幕上有每个水果的倍数，五个弹珠如果有四个弹珠落到同一种水果上的话就可以获得相应水果倍数的分数。如果四个弹珠没有落到同一水果上的话自己的分就输掉了。赢分的可以退分找老板退钱，要是赢的分比较多，可以拿钥匙消分退钱。游戏室一共有十台弹珠机，东边五台、西边五台。这十台弹珠机都能正常使用，没有人玩的���候老板娘就把机子关掉；9、证人王某的证言，证明弹珠机平时是张某负责管理的，游戏室一共放置了十台弹珠机。东边五个，西边五个。弹珠机能正常使用。弹珠机具有退币功能，玩弹珠的人先花钱买币，一个币一元钱，1个币投到机子里是十分，弹珠落到多少倍就赢多少倍的分，落空的话就输分。玩的人要是赢到分了，10分退一个币，一个币兑换一元钱。平时玩弹珠机的人不多；10、被告人张某的供述：我和我老公王某在新马桥街道上开了一家小游戏机店，还卖些杂货。晚上9点钟，有三个小伙子到店里玩弹珠机，其中有两个人买了40元钱的币，每人买了20元钱的。其中一个小伙子玩的弹珠机死机了，问我是怎么回事。我就让他关了机再重新开。他们问了我几次，我就和他们说了让他们关了再重开，我就朝门外走了。他们中的一个瘦一点的小伙子有点不耐烦了，站起来用脚把弹珠机的玻璃给踹烂了，又用拳头把里屋柜台的玻璃给砸了。我报警后，过了一会，你们派出所的人也就到了。有两台弹珠机的玻璃和柜台上面的两块玻璃被砸烂了，价值100元。店里屋里一共放了有十台弹珠机，靠东墙有5台，靠西墙有5台。弹珠机是今年过年后放的，到现在有3个月样子。弹珠机都能正常使用。弹珠机是买币玩的，是1元钱1个币，投到机里是1个币10分，弹珠落到多少倍的就赢多少倍的分，落到空的就输分。玩的人要是赢到分了，按1元钱10分退给玩的人，赢的分就销掉。我经营弹珠机到现在一共就盈利300元钱。弹珠机是我自己经营管理的。对于辩护人提出被告人张某经营的弹珠机是上一次公安机关在查收其经营的犯罪工具时，没有把此次的犯罪工具查没，给被告人造成错误的认识的辩护意见。经查，辩护人所提辩护意���无证据支持，且被告人张某在2015年6月9日接受公安机关询问时，陈述：“弹珠机是2015年过年后放的，到现在有3个月样子。”同年6月11日在接受讯问时，供述：“今年2月份的时候，我在自家的游戏室放了十台弹珠机。”被告人张某在公安机关对放置十台弹珠机的时间在供述上是稳定，没有反复。故该辩护意见不能成立。对于辩护人提出赌资未达到法定数额，公安机关没有对犯罪工具的使用性进行鉴定，公安机关查获的十台弹子机，实际上可以使用五台，其他均损坏不能使用，因此从台数上定罪量刑是不客观的，证明被告人犯罪的证据不足的辩护意见。经查，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二项规定：设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第���百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的。第六项规定：对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。辩护人所提辩护意见不符合上述规定，且证人王某的证言，证明游戏室一共放置了十台弹珠机，东边五个，西边五个，弹珠机能正常使用。被告人张某在侦查机关供述：“我家店里屋里一共放了有十台弹珠机，靠东墙有5台，靠西墙有5台。弹珠机是今年过年后放的，到现在有3个月样子。弹珠机都能正常使用。”故该辩护意见不能成立。本院认为：被告人张某以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设���场罪。公诉机关指控的事实存在，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人张某经公安机关口头传唤到案，如实供述自己在游戏室内放置十台具有退分功能的弹珠机供人赌博的事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人张某在缓刑考验期限内又犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2013）固刑初字第00218号刑事判决书对被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币十万元的缓刑部分；被告人张某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十万二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2018年4月28日止。罚金于判决书生效后十日内缴纳。）二、扣押在案的赌博机十台，由扣押机关予以没收销毁；违法所得人民币三百元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢继文审 判 员  刘 静人民陪审员  王贤章二〇一五年十一月五日书 记 员  唐永丞附：相关��律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，���期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。