广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2015）肇四法民一初字第796号原告李家伟，男，1975年12月25日出生，汉族，住湖北省襄樊市樊城区。委托代理人毛志亮，广东禹优律师事务所律师。被告四会市千亿陶瓷有限公司，住所地：四会市城中区下布管理区（下布陶瓷厂北面）。组织机构代码：781177422。法定代表人陈咏榆。委托代理人龙国飞、乔红卫，该公司员工。原告李家伟诉被告四会市千亿陶瓷有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员夏睿娜适用简易程序于2015年10月27日公开开庭进行了审理。原告李家伟的委托代理人毛志亮、被告四会市千亿陶瓷有限公司的委托代理人龙国飞到庭参加诉讼；2015年11月12日，本院再次适用简易程序公开开庭审理了本案，原告李家伟的委托代理人毛志亮、被告四会市千亿陶瓷有限公司的委托代理人龙国飞、乔红卫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告于2013年3月15日入职被告处从事搬运工作。入职后被告没有与原告签订书面劳动合同，且被告没有为原告参加社会保险。被告安排原告等搬运工每天分两班工作，每班工作10—12小时，如需休息就要请假。被告对原告等搬运工实行计件工资，当月工资在下下个月的5号前发放，被告让原告等员工在工资表上签名，并扣除50元保险费、约140元伙食费后，将剩余工资以现金方式发放。原告的月均（应发）工资约为5300元。2013年4月13日下午14时许，原告在被告装车柜里搬运瓷砖时，被倒下的瓷砖砸伤左足。当天即被送往四会市万隆医院住院治疗，至2013年4月30日出院，经该院诊断为：（1）左足第1-5跖骨闭合性骨折；（2）左足第3趾远节指体陈旧性缺损。2013年8月26日四会市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2014年5月13日四会市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残为九级，医疗期为3个月。因被告支付了原告的医疗费后就拒付其他工伤待遇，原告于2014年7月14日以被告没有为其参加社会保险为由，通过四会市劳动人事争议仲裁委员会向被告提出解除劳动关系，并提起劳动仲裁，要求仲裁请求所列赔偿。现原告不服仲裁裁决，遂提起诉讼。据此，请求判令被告向原告支付：1、九级工伤的一次性伤残补助金47700元（5300元/月×9个月）；2、九级工伤的一次性伤残就业补助金42400元（5300元/月×8个月）；3、九级工伤的一次性工伤医疗补助金10600元（5300元/月×2个月）；4、医疗期工资15900元（5300元/月×3个月）；5、住院伙食补助费595元（50元/天×70%×17天）、劳动能力鉴定费1300元；6、解除劳动关系的经济补偿7950元（5300元/月×1.5个月）。（以上1-6项合计126445元）；7、诉讼费（含快递费15元）由被告承担。原告举证：1、认定工伤决定书。证明原告所受伤为工伤。2、劳动能力鉴定结论、省级劳动能力鉴定结论。证明原告所受伤为九级伤残，停工留薪期为3个月。3、鉴定费票据。证明原告垫付的鉴定费300元。4、出院证。证明原告伤后住院17天。5、仲裁裁决书。证明本案已经劳动争议仲裁前置程序。6、送达回证。被告辩称：原告主张鉴定费1300元，但只提供了300元的电子票据，与事实不符。我方认为应该按照劳动仲裁裁决书对原告进行赔偿。被告举证：《李家伟工资情况说明》。证明李家伟的工资情况。经审理查明：原告李家伟于2013年3月15日入职被告四会市千亿陶瓷有限公司从事搬运工作。被告称将搬运工作发包给乔红卫，原告的工资由被告交由乔红卫代为发放，被告确认与原告存在劳动关系。原、被告之间没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告参加社会保险。2013年4月13日，原告在搬运瓷砖时，左足1-5跖骨被砸伤，被送四会万隆医院住院治疗17天，被告垫付了原告住院期间的全部医疗费用和包餐伙食费。原告的该次受伤由四会市人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2014年5月13日经肇庆市劳动能力鉴定委员会评定为劳动功能障碍等级九级，生活自理障碍等级不入级，终结医疗期日期为2013年7月13日。被告对鉴定的伤残等级不服，分别向肇庆市和广东省劳动能力鉴定委员会申请复查和再次鉴定，广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定原告的伤残等级为九级。原告于2014年7月14日向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，四会市劳动人事争议仲裁委员会裁决如下：一、被申请人应支付给申请人工伤保险待遇人民币72086元，自裁决书生效之日起十日内一次性付清。二、驳回申请人其他的仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。另，原告诉称其2013年3月16日至2013年3月25日上班5天，工资是1157元，2013年3月26日至2013年4月13日上班16.5天，工资是3851元，两月实发工资总额为5008元，加上扣除的50元社保费和140元伙食费，主张月平均工资为5300元，原告未能对其该说法提供依据。被告辩称原告2013年3月15日至2013年3月25日的工资是1157元，2013年3月26日至2013年4月13日工资是1788元，但未能提供原告签收工资的依据。经查核，2013年肇庆市企业在岗职工月平均工资为3357元。原、被告均确认原告受伤出院后曾回被告公司，之后就再没回去上班的事实，原告称回公司是谈赔偿和上班事宜，被告的委托代理人乔红卫辩称原告回公司跟他说不干了，但没说为什么不干。以上事实有经庭审质证的证据以及庭审笔录证实。本院认为：关于计算工伤保险待遇的本人工资及原工资福利待遇标准问题。《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受××前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”原、被告对原告的工资数额未能达成一致意见，且均不能提供相关的依据，根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。……”第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。……用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”原、被告确认是在原告住院期间向原告发放了2013年3月、4月的工资，至原告起诉时，已经超过了上述规定的被告应保存工资支付台账的最短期限，在原、被告都不能对工资数额举证的情况下，根据上述规定，原告的本人工资及原工资福利待遇按2013年度肇庆市企业在岗职工月平均工资3357元的标准计算为宜。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。……”第三十四条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”第四十三条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”故原告主张被告支付其停工留薪期内工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。原告的停工留薪期工资为：3357元/月×3个月=10071元，九级伤残的三项补助金为3357元/月×19个月=63783元。关于原告主张住院伙食补助费595元的诉讼请求，因被告已经为原告垫付了住院期间的包餐伙食费，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。”原告主张1300元的鉴定费，对原告能提供票据证明的300元，本院予以支持，对原告未能提供费用支出依据的1000元，本院不予支持。关于解除劳动关系的经济补偿金问题。原、被告均确认原告受伤出院后曾回被告公司，之后就再没回去上班的事实。原告的停工留薪期根据医疗终结期确定，原告的终结医疗期为2013年7月13日，医疗期终结期即停工留薪期结束后至2014年7月14日提起劳动争议仲裁之日，原告在无办理任何手续的情况下没有回被告公司上班，可视为单方面解除与被告的劳动关系，原告的该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故原告主张被告支付解除劳动关系的经济补偿金7950元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的快递费15元，因原告未提供该费用支出的依据，本院对原告的该诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十三条、第五十七条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，判决如下：一、被告四会市千亿陶瓷有限公司应自本判决书生效之日起五日内向原告李家伟支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共63783元、停工留薪期工资10071元、劳动能力鉴定费300元，合计74154元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告四会市千亿陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  夏睿娜二〇一五年十一月二十三日书记员  张小敏