海南省洋浦经济开发区人民法院   刑事判决书   (2018)琼9701刑初81号   公诉机关海南洋浦经济开发区人民检察院。   被告人黎华山，男，1998年4月2日出生，身份证号码：XXX，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地海南省儋州市，住儋州市。2018年6月11日被告人黎华山因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被洋浦经济开发区公安局刑事拘留，2018年7月17日因涉嫌信用卡诈骗罪被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。   海南洋浦经济开发区人民检察院以浦检公诉刑诉[2018]85号起诉书指控被告人黎华山犯盗窃罪，于2018年9月4日向本院提起公诉，本院于同年9月10日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月9日公开开庭审理了本案。海南洋浦经济开发区人民检察院指派副检察长王剑毅、检察官助理高远出庭支持公诉，被告人黎华山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   海南洋浦经济开发区人民检察院指控：   2017年12月4日凌晨2时许，符汉斗（已起诉）骑电动车至洋浦经济开发区新英湾安置区联排房22栋14号，从后院潜入该房内，趁被害人宋某1等人熟睡之机，从该户房间内盗走手机6部，得手后骑车逃离现场。随后符汉斗发现盗窃得来的玫瑰金色OPPO牌R7S型手机（以下简称OPPO手机）（系宋某1所有）未设置手机锁屏密码，且手机壳上记有微信支付密码，遂产生将该手机微信零钱及绑定银行卡内的现金转走的想法。符汉斗随即将该OPPO手机内微信绑定的银行卡中的人民币12500元分三次充值入宋某1的手机微信零钱中。充值完成后，符汉斗联系被告人黎华山，要求帮其将该OPPO手机微信内的钱款提现，黎华山以收取手续费为条件同意帮忙提现。后符汉斗使用该OPPO手机中的宋某1的微信添加黎华山为好友，并向其转账5000元。因该OPPO手机微信零钱中还有部分钱款未取出，当日凌晨4时许，符汉斗从洋浦经济开发区坐车前往儋州市那大镇与黎华山汇合，汇合后黎华山返还符汉斗部分赃款。当日凌晨6时许，黎华山联系微信好友“A咚咚”（董某），在其帮助下将该OPPO手机微信零钱内剩余的7673.34元通过POS机扫码的方式提现，得款6906元被符汉斗、黎华山二人分赃，符汉斗将该OPPO手机给予黎华山。被告人黎华山伙同符汉斗盗走被害人宋某1手机微信（含绑定银行卡）中钱款共计12673.34元。2018年6月11日，黎华山到洋浦经济开发区公安局自动投案。   针对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认等笔录等证据材料。   公诉机关认为，被告人黎华山以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。建议以盗窃罪判处被告人黎华山有期徒刑一年至二年，并处罚金。   被告人黎华山辩解，其自愿认罪，但他不知道符汉斗第一次转给他的5000元是偷来的，对第二次的7000多元他有怀疑是偷来的。   被告人黎华山未向法庭提供证据材料。   经审理查明，2017年12月4日凌晨2时许，符汉斗（另案处理）骑电动车至洋浦经济开发区新英湾安置区联排房22栋14号，从后门潜入院内，趁被害人宋某1、宋某2等人熟睡之机，在该房两个房间内共盗走手机6部,得手后骑车逃离现场。随后符汉斗发现盗窃所得的宋某1所有的OPPO牌R7S型手机未设置锁屏密码，且在该手机上找到微信支付密码，随即将宋某1手机内微信绑定的银行卡中的12500元人民币分三次充值入宋某1的手机微信零钱中。随后符汉斗联系被告人黎华山，告知其偷了一部手机,该手机微信内有一万多块钱，要求其帮忙将该手机中微信内的钱款提现，黎华山表示同意。符汉斗随即用宋某1手机中宋某1的微信号添加黎华山的微信号为好友，从宋某1的微信账户向被告人黎华山的微信账户转款5000元人民币。因宋某1的手机微信账户中还有部分钱款未能取出，当日凌晨4时许，符汉斗从洋浦经济开发区乘车前往儋州市那大镇与被告人黎华山汇合。二人见面后，符汉斗将宋某1的手机交于黎华山。黎华山联系其微信好友董某（微信昵称“A咚咚”），在董某的帮助下通过多次使用POS机扫码收款的方式将宋某1手机微信零钱账户内的7673.34元人民币提现，董某收取部分手续费后将6906元人民币转账给黎华山。符汉斗、黎华山将前后取得的宋某1的钱款进行了分赃。后符汉斗将盗取的宋某1的手机给予黎华山。符汉斗伙同黎华山共盗走被害人宋某1手机微信及绑定的银行卡中钱款共计12673.34元。   以上事实有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证明：   一、物证   拉卡拉POS机一部（含充电器），被告人黎华山联系其微信好友董某利用该部POS机对被害人宋某1的手机微信中的钱款进行了提取。   二、书证   1.受案登记表，证明案件来源于被害人报案；   2.扣押清单，证明侦查机关对董某处的一部涉案POS机进行扣押的情况；   3.财付通支付科技有限公司提供的黎华山、宋某1、董某等人的微信交易信息，证明涉案手机微信账户内的钱款交易情况；   4.拉卡拉支付股份有限公司海南分公司提供的涉案POS机的交易明细、该POS机绑定的中国工商银行卡的交易明细，证明董某用POS机扫码收款的方式从宋某1微信账户内套取涉案钱款的情况；   5.符汉斗及被告人黎华山的手机通话记录，证明符汉斗与黎华山在2017年12月4日凌晨2时59分至上午8时47分有多次手机通话；   6.黎华山对符汉斗于2017年12月4日使用微信昵称为“文谋”的微信账号向其微信转账5000元人民币及其随后进行提现的微信截图的指认照片；   7.黎华山的微信绑定的中国建设银行卡的交易记录，证明黎华山于2017年12月4日从自己微信钱包内将被告人符汉斗转给其的5000元人民币提现到微信绑定的银行卡并分两次从ATM机上取现的事实；   8.被害人宋某1的微信账户交易记录截图、微信账户绑定的中国建设银行的银行卡的交易明细，证明其微信绑定的银行卡内的钱款分数次被充值到其微信零钱内并被分多次交易转走的事实。   三、证人证言   证人董某的证言，证明：我和丈夫樊嵩松一起在做网络兼职，做淘宝刷单、微信辅助注册、微信解封、微信提现等工作。微信提现是指别人因为限额或者其他原因不能从微信提现到银行卡，我使用拉卡拉POS机扫码、发红包等方式帮他们把微信里面的钱提取出来，一般收取5%到10%的手续费。我们就办理过一部POS机，是以我老公樊嵩松的名义，使用他原来开的“阳城县城精诚手机服务中心”的手续在拉卡拉办理的，绑定的是樊嵩松的工商银行卡。我以前微信提现主要是借助这部拉卡拉的POS机。通过查看我手机的转账记录，我在2017年12月4日给昵称为“顺顺利利888888”的微信好友转过账，从当日7时44分至8时16分，我给其分别转了900元、700元、3420元、1886元，我共计给他转账6906元。当时应该是帮其从微信里提现，提现成功转给其的。我不记得当时收了多少钱的手续费。   四、被害人陈述   被害人宋某1的陈述，其述称：我在山东齐鲁石化建设有限公司工作，住在洋浦经济开发区新英湾区春鸣居委会22栋14号房二楼房间。2017年12月4日早晨5点30分发现昨晚睡觉时放在床头充电的手机不见了，我们同屋5个人中有4个人的手机被偷了。我的手机是一部玫瑰金色的OPPOR7S型手机，手机没有设置开机密码，我的手机被盗后我的微信有17次转账支付信息，4次充值记录，是从我微信绑定的建设银行卡中充值到我的微信中，然后利用17次转账支付出去的。我的微信昵称是“文谋”。   五、被告人供述和辩解   1.被告人黎华山的供述和辩解，其供称：2017年12月4日凌晨3点至4点左右，符汉斗给我打电话，问我有没有微信号，他要给我转账5000元让我帮他提现。我说可以，但我要用点钱来花花，符汉斗说没有问题。挂电话后符汉斗就用一个微信号码添加了我的微信，就用那个微信给我转账了5000元。我收到钱后就提现到了我的建设银行卡中。符汉斗又给我打电话，说要来那大镇找我拿钱，顺便找我玩，我就骑摩托车去建设银行ATM机把符汉斗转给我的5000元取了出来。大概4点左右，符汉斗说他快要到那大镇了，我就骑摩托车接到符汉斗，给了他4500元，说500元我拿来用，符汉斗同意。我骑车带着符汉斗找了一家按摩店泡脚，然后我带着符汉斗去我叔叔开的欣旺宾馆，没有用身份证登记开了房。进房间后，符汉斗给我说他有个微信号码，里面还有几千元钱拿不出来，问我有没有办法找人把里面的钱弄出来。符汉斗就把手机微信打开让我看，里面大概还有7000多元。我就用微信给“A咚咚”发语音电话，“A咚咚”一直没有接电话，我就让符汉斗先休息。到6到7点钟，“A咚咚”给我发来语音，我就问她有没有办法，“A咚咚”说她有办法，让我把那个微信的付款二维码拍照发给她，她来提现，但是要收13%的手续费。我就骗符汉斗说对方要收取30%的手续费，符汉斗同意后我们就开始操作，一共盗刷了7000多元，盗刷完后，“A咚咚”通过微信分数次把盗刷后扣除13%收费以后的钱转给了我，共6000多元。我收钱后在ATM机上取出了转给我的钱，我扣除了我要的17%的手续费后，把剩余的钱给了符汉斗。   我用昵称为“顺顺利利888888”的微信号码接收的符汉斗的转账，也是用这个微信联系的“A咚咚”。我心里清楚符汉斗拿的这个手机来路不明。   2.同案人符汉斗的供述和辩解，其供称：2017年12月初的一天晚上2点多，我在洋浦联排房的一栋房屋内盗走6部手机。我盗窃完手机以后，就骑着电动车走了，我边骑电动车边查看我偷的手机，发现手机的密码就写在手机壳后面，手机的银行短信显示手机绑定的银行卡里还有钱，我就试着用被我偷的有密码的手机里的微信提现，发现可以提现成功。我打电话给黎华山告诉他我偷了部手机，里面有钱，我也知道密码，问其能否帮我取出来，黎华山说能。我就给黎华山说手机里有一万二千多元，我先给你转5000元，我问他要不要手续费，黎华山说5000元要收1000元的手续费。然后黎华山让我用那个被偷的手机里的微信添加他的微信，我添加后给黎华山转了5000元，继续微信转账时手机提示有风险转不了，黎华山让我去那大找他，他帮我转。后来我坐车去了那大镇。黎华山在那大镇骑摩托车接到我，带我去按摩，然后黎华山在一家宾馆楼下给了我3000元，我问黎华山不是只收1000元手续费吗？黎华山说刚才泡脚用了一些，剩下的就给他了。我碍于曾经是同学的面子，就收下3000元算同意了。后黎华山带我去他叔叔开的宾馆给我开了一间房，让我先休息，等帮我们取现的人起床。黎华山在宾馆房间里告诉我对方要30%的手续费，当时那部OPPO手机里面还有7000多元，黎华山把该OPPO手机和密码都要过去以后我就在宾馆睡觉了，后来黎华山怎么操作的我不知道。大概早上九点左右，黎华山出去取了被我们盗刷的钱，在他叔叔的那个宾馆门前给了我3200元，黎华山告诉我扣除手续费，他再收一些，就这么多了。那部手机他也拿走了，算我送给他了，没有收他的钱。   六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录   1.同案人符汉斗对被告人黎华山的辨认笔录；   2.被告人黎华山对同案人符汉斗的辨认笔录；   3.证人董某对其手机微信内转账记录的指认笔录及指认照片、侦查机关对董某手机内的微信及微信转账记录的截屏的提取笔录。   经审理查明本案的量刑事实如下：   被告人黎华山出生于1998年4月2日，作案时已成年；2018年6月11日，被告人黎华山向公安机关投案；被告人黎华山的近亲属在本案侦查期间协助其共退赃退赔5633元，结合同案人符汉斗所退赃款，本案赃款全部退赔相关被害人。   上述事实有如下证据予以证实：   1.人口信息查询资料，证明被告人黎华山出生于1998年4月2日等基本情况。   2.侦查机关出具的到案经过，证明被告人黎华山于2018年3月12日到案后，因证据不足，未对其采取强制措施。2018年3月19日符汉斗到案，如实供述了其犯罪事实，并供述了黎华山所涉犯罪事实。2018年4月1日，公安机关对黎华山上网追逃。2018年6月11日，黎华山向洋浦经济开发区公安局投案。   3.庭审笔录，证明被告人黎华山当庭认罪情况。   4.被告人黎华山及同案人符汉斗所退赃款发还各被害人的银行交易凭单及微信截图，证明本案全额退赃退赔情况。   上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观真实，且证据之间能相互印证，形成证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。   本院认为，被告人黎华山以非法占有为目的，伙同符汉斗对符汉斗所盗手机的微信及微信所绑定的银行卡中的钱款进行窃取，盗窃数额共计12673.34元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人黎华山虽自动投案，但归案后未如实供述自己的罪行，依法不能认定为自首；被告人黎华山当庭认罪，酌情予以从轻处罚；被告人黎华山能够退赃、退赔，酌情予以从轻处罚。涉案的拉卡拉POS机一部，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：   一、被告人黎华山犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月11日起至2019年5月10日止。罚金应在本判决生效之日起十日内缴纳。）   二、涉案的拉卡拉POS机一部（含充电器）予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。   审判长 田立新   审判员 胡 耿   审判员 范 煜     二〇一八年十一月二十九日   书记员 唐 曦   附相关法律法规条文：   《中华人民共和国刑法》   第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理.   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》   第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。   各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。   在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。   盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。