广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初927号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人陈金鹏，曾用名陈星火，男，1993年12月15日出生，汉族，出生地福建省诏安县，文化程度初中，户籍地址福建省诏安县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年4月11日被羁押及刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人何志梅，广东安国律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉（2018）848号起诉书指控被告人陈金鹏犯销售伪劣产品罪，于2018年8月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年9月29日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吴俊峰出庭支持公诉，被告人陈金鹏及辩护人何志梅到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月，被告人陈金鹏租赁广州市黄埔区丰乐北路丰乐立交桥东北侧一无名停车场内的集装箱简易房作为仓库存放假烟，并根据客户要求分拣发送假烟。2018年4月11日上午9时30分许，一无悬挂号牌的丰田汉兰达小汽车运送假烟至上述仓库，被告人陈金鹏搬运车上卷烟进仓库过程中，被公安人员当场抓获。公安人员在上述仓库内共扣押卷烟11个品种共计1697条。经鉴别，上述卷烟中共10个品种1580条为假冒注册商标且伪劣卷烟；经核算，共价值人民币346984.2元。在上述小汽车内共扣押卷烟2个品种1100条。经鉴别，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经核算，共价值人民币272000元。公诉机关在法庭上出示、宣读了相关书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、鉴定意见、现场勘验笔录等证据支持上述指控的事实。公诉机关认为：被告人陈金鹏无视国家法律，以不合格产品冒充合格产品，销售金额人民币五十万元以上不满二百万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人陈金鹏已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。建议对被告人陈金鹏判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。被告人陈金鹏对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议均无异议。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并提出以下辩护意见：1.被告人陈金鹏在庭审中如实供述自己的罪行，认罪态度较好。2.被告人陈金鹏系初犯、偶犯。3.被告人陈金鹏是从犯，其是受雇从事卸货工作。4.被告人陈金鹏的行为系犯罪未遂。5.被告人陈金鹏家庭困难，父亲身患癌病，弟弟妹妹尚在读书，均需要其照顾。综上建议对被告人陈金鹏判处缓刑。经审理查明：2018年3月，被告人陈金鹏租赁位于广州市黄埔区丰乐北路丰乐立交桥东北侧一无名停车场内的一个集装箱简易房作为仓库存放伪劣卷烟，并根据客户要求分拣发送伪劣卷烟。2018年4月11日上午9时30分许，被告人陈金鹏在上述停车场内从一辆未悬挂号牌的丰田牌小汽车（登记在册的机动车所有人为吴某）内搬运假烟至上述仓库存放时，被公安人员当场抓获。公安人员在上述仓库内查获卷烟11个品种共1697条，经鉴别，其中“白沙（精品）”、“云烟（软珍品）”、“芙蓉王（硬）”等10个品种共1580条为假冒注册商标且伪劣卷烟（经核算，真品价值人民币346984.2元），其余117条“好猫（软专供出口）”为真品卷烟；在上述小汽车内查获卷烟2个品种共1100条，经鉴别，均为假冒注册商标且伪劣卷烟（经核算，真品价值人民币272000元）；从被告人陈金鹏处缴获iPhone手机3部。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的《抓获经过》、广州市烟草专卖局黄埔稽查大队出具的《证明》、《证据先行登记保存通知书》、《租赁合同》、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《移送物品清单》、手机通话清单、手机微信聊天记录截图、全国机动车驾驶人信息资料库查询情况、涉案车辆发动机号和车架号拓印、广州市公安局黄埔区分局黄埔派出所出具的《情况说明》、广州市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品核价表》、案发现场、作案工具及涉案卷烟照片、证人罗某1、严某、罗某2的证言、被告人陈金鹏的供述、辨认笔录、《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、穗埔公（司）鉴（痕迹）字[2018]35号《手印鉴定书》、穗公埔（刑）勘[2018]1559号《现场勘验检查工作记录》、穗公网勘[2018]3800号《电子数据检查工作记录》等证据证实，足以认定。本院认为：被告人陈金鹏销售伪劣卷烟，货值金额达人民币50万元以上，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人陈金鹏犯销售伪劣产品罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人陈金鹏已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，本院依法比照既遂犯减轻处罚。被告人陈金鹏在庭审中能如实供述自己的罪行，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人陈金鹏的罪责相适应，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人陈金鹏是从犯的辩护意见。经查，被告人陈金鹏租赁仓库存放伪劣卷烟，并负责联系客户、收货、发货等工作，积极实施销售伪劣卷烟的行为，在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，依法不应认定为从犯。故上述辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。至于辩护人提出的其他从轻、减轻处罚的量刑情节，经查，与事实相符，本院予以采纳，但综合考虑被告人陈金鹏犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度等，不宜宣告缓刑。扣押在案的真品卷烟，与本案无关；扣押在案的用于运送伪劣卷烟的丰田牌小汽车，并非被告人陈金鹏的本人财物，根据现有证据亦不能证明是其他同案人所有。上述物品均不宜在本案中处理，由公安机关依法处置。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款及第三款、第五条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人陈金鹏犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月11日起至2021年4月10日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收扣押在案的伪劣卷烟2680条（由广州市烟草专卖局黄埔稽查大队执行）。三、没收扣押在案的作案工具iPhone牌手机3部（由广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 茵人民陪审员  王丽云人民陪审员  曾祥燕二〇一八年十一月十二日法官助理蓝章湖书记员池东莹附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。