山东省桓台县人民法院刑 事 裁 定 书（2015）桓刑再字第1号抗诉机关山东省淄博市人民检察院。原审被告人王某，男，1977年1月17日出生于山东省桓台县，汉族，住桓台县。1999年12月1日，因犯盗窃罪被山东省淄博市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二千元；2004年8月17日，因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，2005年2月5日，经山东省淄博市中级人民法院裁定减刑释放。2015年3月1日，又因涉嫌容留他人吸毒罪、危险驾驶罪被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。原公诉机关桓台县人民检察院指控原审被告人王某容留他人吸毒、危险驾驶一案，本院原审于2015年7月13日作出（2015）桓刑初字第217号刑事判决，已经发生法律效力。2015年8月20日，山东省淄博市人民检察院以该案适用法律错误为由，向山东省淄博市中级人民法院提出抗诉。2015年9月6日，山东省淄博市中级人民法院作出（2015）淄刑抗字第16号再审决定，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省淄博市人民检察院指派检察员窦慧琴出庭履行职务。原审被告人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，（一）容留他人吸毒部分1、2014年10月份的一天，被告人王某提供冰毒容留高奎泉、崔强在其位于桓台县某某小区34号楼1单元201室的家中吸食毒品。2、2014年阴历11月份的一天，被告人王某从于某手中购买冰毒，并和于某在其位于桓台县某某小区34号楼1单元201室的家中吸食毒品。3、2014年腊月十几号的一天，被告人王某从于某手中购买冰毒，并和于某、崔强在其位于桓台县某某小区34号楼1单元201室的家中吸食毒品。4、2014年腊月二十几号的一天，被告人王某从于某手中购买冰毒，并和于某、于康康在其位于桓台县某某小区34号楼1单元201室的家中吸食毒品。（二）危险驾驶罪部分2015年2月28日22时许，被告人王某醉酒、无证驾驶号牌为鲁C／×××××号“吉利帝豪”轿车在东岳路等道路上行驶，后在桓台县惠仟佳购物广场北侧停车场被执勤交警查获。经鉴定，被告人王某血样中酒精含量为171.04mg／100ml。上述事实，被告人王某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人胡某、于某等人证言；书证为接处警登记表、受案登记表、当事人血样提取登记表、户籍证明；鉴定意见理化检验鉴定报告书等证实，足以认定。原审认为，被告人王某提供场所容留他人吸食毒品，其行为已经构成容留他人吸毒罪；被告人王某违反道路交通安全法，醉酒后驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采信。被告人王某一人犯有数罪，应当对其数罪并罚。被告人王某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人王某因吸毒到案后，如实供述了其多次容留他人吸毒的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被告人王某在简易审理过程中自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第一百三十三条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：被告人王某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个半月，并处罚金一千五百元；决定执行有期徒刑六个月，并处罚金四千五百元（罚金限本判决生效后三十日内缴纳，刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月1日起至2015年8月31日止）。山东省淄博市人民检察院抗诉认为，原审判决原审被告人王某犯数罪，将不同刑种的刑罚吸收合并执行，属于法律适用错误，理由如下：根据最高人民法院于1981年7月27日发布的《关于管制犯在管制期内又犯新罪被判处拘役或有期徒刑应如何执行的问题的批复》、最高人民法院研究室于1988年3月24日作出的《关于判决拘役缓刑的罪犯在缓刑考验期内又犯新罪应如何执行问题的电话答复》的精神，本案对被告人王某判决的有期徒刑和拘役分属于不同的刑种，执行方法不完全相同，数罪并罚时无法按照法律规定吸收合并，而应当分别执行，故本案中法院的判决，属适用法律错误。综上所述，山东省桓台县人民法院对原审被告人王某的判决，存在法律适用错误，为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对山东省桓台县人民法院（2015）桓刑初字第2l7号刑事判决书提出抗诉，请依法判处。原审被告人王某辩解称，请求法院依法判处。再审查明的事实与原审一致。上述事实，有控辩双方提交并由法庭质证认证的下列证据予以证实：（一）书证1、接处警登记表、受案登记表，现场检测报告书，证实2015年2月28日21时许，桓台县某某小区34号楼1单元201室杨双拨打110报警电话举报其丈夫王某吸食毒品，并说王某现正在桓台县惠仟佳购物街。处警民警迅速赶到桓台县惠仟佳购物街，将王某口头传唤到桓台县公安局少海派出所，用甲基安非他明检测试剂给王某检测，呈阳性。经询问，王某承认了其吸毒的违法事实，并供述最近一年多其曾多次容留于某、于康、高奎泉在其家中吸毒的犯罪事实。2、当事人血样提取登记表，证实2015年2月28日21时40分许，淄博市公安局交通警察支队桓台大队经与举报人联系，与桓台县公安局巡警大队夜间巡逻人员共同在桓台县惠仟佳商场北侧广场将驾驶鲁C×××××号轿车的嫌疑人王某抓获。经呼气式酒精检测，其酒精血液含量为180mg／100ml，联合执法人员将王某带到桓台县中医院进行血液采集。3、户籍证明，证实被告人王某出生于1977年1月17日，案发时具备完全刑事责任能力。4、刑事判决书、刑事裁定书，证实被告人王某因犯盗窃罪被山东省淄博市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金2000元；被告人王某因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，2005年2月5日，由山东省淄博市中级人民法院裁定减刑，予以释放。（二）证人证言1、证人于某的证言证实，2014年10月份的一天，王某给其打电话说要购买500元的冰毒，并说他在惠仟佳附近的麻辣鸭头店吃饭，其先去店里找到王某，拿了500元钱。当时是高奎泉和王某在吃饭。然后其联系荆德刚，购买了500元的冰毒，有0.5克，之后其将冰毒给王某送去就离开了。2014年阴历11月的一天，王某让其去桓台县五里村的一个储藏室找他，其去了后找到王某，当时高奎泉也在，那个储藏室是高奎泉租赁的。王某给了其200元去买冰毒，其拿着钱找到了荆德刚，购买了0.2克冰毒，之后其回到五里村的那个储藏室，其和王某、高奎泉将那200元的冰毒吸食了。2014年阴历11月的一天，王某给其打电话，要从其处购买200元的冰毒，并让其送到他家里，其就从荆德刚处拿了200元的冰毒，有0.2克，然后来到王某家里，其和王某在王某家里将那0.2克冰毒吸食了，之后王某给了其200元钱，其从王某家出来后将那200元给荆德刚汇到了银行卡上。2014年农历12月十几的一天，王某给其打电话，让其给他送200元的冰毒，其从荆德刚处拿了200元的冰毒，有0.2克，然后其来到王某家，当时崔强也在王某家，其和崔强、王某三人将那0.2克冰毒吸食了，之后，王某给其200元钱，其离开王某家后把钱给了荆德刚。2014年农历12月二十几的一天，王某给其打电话让其送200元的冰毒，其从荆德刚处拿了200元的冰毒，有0.2克，然后来到王某家里，当时于良也在王某家，其和于良、王某三人将0.2克冰毒吸食了，之后，王某给其钱，其从王某家离开后将钱给了荆德刚。2015年大年初三或初四，王某给其打电话说要200元的冰毒，还让其去桓台县索镇睦和村接他，其先去荆德刚处买了200元的冰毒，0.2克，然后去接上王某，之后两人来到其家，将那200元的冰毒吸食了。2、证人胡某的证言证实，2015年2月28日上午，王某通过一个张玉的朋友借其驾驶证处理违章，扣了其9分，王某准备叫其中午一起吃饭，其因有事就回家了。晚上18时11分，王某给其打电话说一起到张北路开发区的绿洲生态园吃饭，王某接上其前往绿洲生态园，中途其见王某喝了酒，车开的又快，害怕出事就让他停车，其下了车。王某又说开慢点只是吃个饭，其就又上了车和王某一起到了绿洲生态园。到了饭店总共要了三瓶红酒，开了一瓶，其喝了三杯酒，王某喝了一杯多红酒。饭没吃完王某说有事就开车送其回家，王某开着车沿张北路由南向北到了建设街，去了他的一个朋友那里喝茶，喝完茶又开车沿建设街由东向西到了兴桓路向南，又沿公安街向西到了东岳路，随后沿中心大街向西拐到少海路，沿少海路向南行驶到桓台大道向西走，到了于堤村，然后经红莲湖西侧内一条小道到了鸿嘉星城北门，经地下车库到了其家楼下。从车库到了楼下，王某想吃饭，其在厨房里给他热饭，王某自己喝了几瓶酒其也不知道，因为其家的酒橱在餐桌边，拿酒很方便。其觉得王某喝酒了，说话很冲动，就想让朋友来接他，但王某不听，自己开车走了。（三）被告人的供述和辩解原审被告人王某的供述是，2014年10月份的一天，其和高奎泉、崔强三人在桓台县惠仟佳附近的麻辣鸭头店吃饭，其给于某打电话，让于某给其送过来500元的冰毒，于某给其冰毒，其给于某支付了钱，于某就离开了。之后其与高奎泉、崔强在其家里一起吸食冰毒，没吸完的被高奎泉拿走了。2014年阴历11月的一天，其自己一人在家，给于某打电话，让于某送过来200元的冰毒。于某到其家后，其给于某200元钱，之后其二人将那200元的冰毒吸食了。2014年腊月十几的一天，其和崔强在其家里，其给于某打电话让于某送200元的冰毒，于某到其家后，其给于某付了钱，然后其和崔强、于某三人一起将那200元的冰毒吸食了。2014年腊月二十几的一天，其和于良在其家里，其给于某打电话让于某给其送200元的冰毒，于某到其家后其给于某付了钱，后其和于良、于某三人一起将冰毒吸食了。2015年2月28日上午10点钟左右，其与朋友胡某到交警队处理违章。中午，其和金立会，还有前大王村张成友三人喝酒，其喝了一杯“赖茅”，大概二两半，还有两三瓶啤酒。14时左右结束，金立会送其回家。中间其去了胡某家喝了三瓶啤酒。下午四点多的时候其开上鲁C×××××轿车接上胡某去“绿洲生态园”吃饭。吃饭时大家总共喝了一瓶葡萄酒。吃完饭，其开着鲁C×××××轿车顺张北路向北走，到了北辛村喝了茶，约十分钟后又驾驶车辆顺建设街从东向西经柳泉北路向南到鸿嘉星城送下了胡某，然后其开到了惠仟佳广场，约十几分钟警察就来了。（四）鉴定意见淄公（司）鉴（理）字（2015）207号理化检验鉴定报告，证实所送王某静脉血中检出乙醇成分，含量为171.04mg／100ml。上述证据相互印证，足以认定。本院再审认为，原审被告人王某提供场所容留他人吸食毒品，其行为已经构成容留他人吸毒罪；原审被告人王某违反道路交通安全法，醉酒后驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。原公诉机关指控罪名成立，本院予以采信。原审被告人王某一人犯有数罪，应当对其数罪并罚。原审被告人王某有犯罪前科，可酌情从重处罚。原审被告人王某因危险驾驶到案后，如实供述了其多次容留他人吸毒的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。原审被告人王某在审理过程中自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。山东省淄博市人民检察院抗诉认为，原审判决被告人王某犯数罪，将不同刑种的刑罚吸收合并执行，属于法律适用错误。本院认为，最高人民法院于1981年7月27日发布的《关于管制犯在管制期内又犯新罪被判处拘役或有期徒刑应如何执行的问题的批复》针对的是管制犯在管制期内又犯新罪被判处拘役或有期徒刑应如何执行的情形，最高人民法院研究室于1988年3月24日作出的《关于判决拘役缓刑的罪犯在缓刑考验期内又犯新罪应如何执行问题的电话答复》针对的是判处拘役缓刑的罪犯在缓刑考验期内又犯新罪应如何执行的情形，本案原审被告人王某并非管制犯，亦非判处拘役缓刑的罪犯，不符合上述批复、答复适用的情形。故，抗诉机关援引上述批复、答复对原审判决提出抗诉理由不成立，本院不予支持。原审判决以原审被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；以原审被告人王某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金一千五百元；数罪并罚决定执行有期徒刑六个月，并处罚金四千五百元（罚金限本判决生效后三十日内缴纳，刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月1日起至2015年8月31日止），并无不当。综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分。定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。山东省淄博市人民检察院关于原审判决适用法律错误的抗诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：维持本院（2015）桓刑初字第217号刑事判决。如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  伊护国审 判 员  ＸＸ军人民陪审员  郝 莹二〇一五年十一月二日书 记 员  郭子懿