福建省福安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)闽0981刑初20号 公诉机关福安市人民检察院。 被告人袁希玲，曾用名袁希铃，男，1951年10月17日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，原福安市甘棠中心卫生院防疫组工作人员，住福安市，户籍地福安市，因涉嫌犯非法经营罪于2016年12月13日被福安市公安局取保候审；2017年1月11日经福安市人民检察院决定，由福安市公安局执行取保候审；2017年12月15日经本院决定，由福安市公安局执行取保候审。 辩护人夏怡，福建人文律师事务所律师。 福安市人民检察院以安检公刑诉[2017]519号起诉书指控被告人袁希玲犯非法经营罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福安市人民检察院指派检察员薛梅青出庭支持公诉，被告人袁希玲及辩护人夏怡到庭参加诉讼。在本案审理期间，经福安市人民检察院建议，延期审理二次，现已审理终结。 福安市人民检察院指控：2013年9月起，陈明生在未取得药品经营许可证的情况下，多次向非法经营疫苗的陈达购入“安儿宝B型流感嗜血杆菌疫苗”、“水痘疫苗”、“23价肺炎疫苗”、“口服轮状病毒疫苗”等人体二类疫苗，后将非法购得的人体疫苗通过所任职的福安市甘棠镇卫生院疾控平台进行接种销售获利。被告人袁希玲在未取得药品经营许可证的情况下于2013年11月起参与上述经营，并帮助陈明生将非法渠道购进的二类人体疫苗混入正规疫苗进行接种销售获利。至2015年4月止，陈明生非法经营疫苗款达282295元；被告人袁希玲参与经营的疫苗款达194425元。 2016年12月13日，被告人袁希玲向福安市公安局投案。 针对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人袁希玲未经许可，经营专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人袁希玲辩解未参与陈明生实际经营疫苗的行为，仅按照陈明生的指示帮助注射疫苗，每月收取200元的好处费，从2013年11月开始至2014年8月退休时，共收取2000元的好处费。 辩护人夏怡辩护认为，对起诉指控的犯罪事实及罪名不持异议，但认为被告人袁希玲并未参股经营，也未实施具体的经营管理行为，仅负责接种疫苗，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，又有自首情节，建议法庭对被告人袁希玲从轻处罚，适用缓刑。 经审理查明：2013年10月起，陈明生（已判决）在未取得药品经营许可证的情况下，多次向非法经营疫苗的陈达（亦已判决）购入“安儿宝B型流感嗜血杆菌疫苗”、“水痘疫苗”、“23价肺炎疫苗”、“口服轮状病毒疫苗”等人体二类疫苗，再通过陈明生所任职的福安市甘棠中心卫生院疾控平台将非法购得的人体疫苗进行接种销售获利，至2014年12月止，陈明生以其个人及王学兴名下账户共向陈达转账支付282295元用以购买疫苗。被告人袁希玲在该院防疫组任职期间，亦未取得药品经营许可证，于2013年11月至2014年8月间，帮助陈明生将非法渠道购进的二类人体疫苗混入正规疫苗进行接种销售获利，参与非法经营，经营数额达185705元。2016年12月13日，被告人袁希玲向福安市公安局投案。 在本案审理期间，被告人袁希玲向本院退出违法所得款2000元。 上述事实，有证人陈达、陈明生、李小丹、陈城、王学兴、林志雄、孙琪、庞红卫等人的证言、辨认笔录，陈明生、王学兴银行转账明细查询单，福安市甘棠中心卫生院出具的证明，福安市疾病预防控制中心出具的乡镇卫生院购苗流程、预防接种工作人员资格说明，福安市卫生局关于规范预防接种门诊考核验收的批复，被告人袁希玲的任职证明、医师资质、岗位证书及不具备经营疫苗资质的说明，存款凭证，福安市公安局出具的到案经过、户籍证明及被告人袁希玲的供述、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人袁希玲未取得药品经营许可，明知他人非法经营药品而帮助销售，非法经营数额达185705元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人袁希玲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；在案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，有自首情节，可以从轻处罚；主动退出违法所得，可以酌情从轻处罚。综合被告人袁希玲的犯罪情节、悔罪表现，符合适用缓刑的条件，予以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下： 一、被告人袁希玲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，被告人在缓刑考验期内，应当接受社区矫正。） （罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、扣押在案由被告人袁希玲退出的违法所得款人民币2000元，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  雷华龙 人民陪审员  缪 菱 人民陪审员  王 芳 二〇一八年十一月十三日                            本件与原本核对无异                书记员赵海燕 附注： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。 以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。 实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。 实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。