安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0522民初2078号 原告：安徽威达环保科技股份有限公司，住所地安徽省含山县林头镇工业园区，统一社会信用代码9134050056635449XH。 法定代表人：解彬，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪中文，男，1976年3月2日出生，住安徽省合肥市包河区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：姜文强，男，1972年9月26日，住安徽省合肥市庐江区，特别授权。系该公司员工。 被告：山西金宇科林科技有限公司，住所地山西省忻州市忻府区兰村乡北场村211地质队院内，统一社会信用代码91140900798276152L。 法定代表人：罗维枢，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：刘学军，男，1971年9月29日，汉族，住山西省忻州市忻府区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：刘钢，山西元昌律师事务所律师。 原告安徽威达环保科技股份有限公司（以下简称威达公司）与被告山西金宇科林科技有限公司（以下简称金宇公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用简易程序进行审理，2018年8月16日，根据威达公司申请，本院裁定冻结金宇公司账户中的存款1000000元。2018年11月5日，由审判员阮法明公开开庭进行了审理，原告威达公司委托诉讼代理人汪中文、姜文强，被告金宇公司委托诉讼代理人刘学军、刘钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 威达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付价款872100.00元及其违约金（自2017年1月24日起至还清之日止，按银行同期贷款利率的4倍计算）；2、被告承担本案诉讼费及保全费。 事实与理由：原告与金宇公司于2016年5月签订《干法布袋除尘系统采购合同》，合同总金额4250000元。合同签订后原告按约履行义务，但金宇公司仅支付价款3377900.0元，下欠872100.O0元未付，为维护市场诚信秩序及当事人的合法权益，现诉至贵院，请求人民法院判如所请。 金宇公司辩称：1、原告起诉的剩余价款与实际价款不符，应当为850000元；2、原告主张违约金没有任何事实依据；3、在合同签订后，在履行过程中，原告存在众多违约行为，具体表现如下：未按照合同约定及时向被告交付合同约定的货物，根据合同11.5条约定，也应当承担违约金；4、原告交付给被告的标的物经权威机构检测未达标，原告交付的4050除尘器中有众多规格与合同约定不符，致使被告停产造成相应损失，该部分损失应当由原告承担。 威达公司为支持其诉请提交如下证据：1、除尘系统采购合同一份；2、银行的承兑汇票及电汇凭证；3、增值税专用发票。 金宇公司对威达公司提交的证据质证认为：1、对第一组证据，真实性无异议，但对证明目的有异议；2、对第二组证据，第一、二笔无异议，第三笔汇款和原告业务员联系后，实际支付有贴息费用，贴息费用22100元由原告承担，原告业务员同意支付；3、对第三组证据，全是2017年1月19日开具，结合合同5.2条的约定，也就是说原告开具发票的时间应当为合同约定的标的物到了被告方的现场（2016年年底货到现场），原告才开具相应的发票。而合同约定，票开具二联，原告开具了四五联，且单个票据开具的数额过大。 金宇公司为支持其抗辩，提交如下证据材料举证：1、《干法布袋除尘系统采购合同》一份(P1-18)；2、威达公司出具的《关于回复的承诺函》一份(P19—20)；3、威达公司出具的《山西金宇项目施工进度计划表》(P21-23)；4、《威达公司设备交接单》一份(P24)；5、青岛中海博睿检测技术服务有限公司出具的检测报告一份(P25-29)；6、青岛理工大学工程质量检测鉴定中心出具的物性检测报告一份(P30)；7、金宇公司经理聂若太向威达公司赵明经理发送的邮件一封(P31-32)；8、《64050除尘器吊瓦故障分析》一份(P33)；9、金宇公司技术部员工吴尧鹏向威达公司金经理发送的邮件一封(P34)；10、《关于金宇公司4050除尘器质量问题的鉴定意见》(P35-36)；11、《关于敦促安徽威达环保科技股份有限公司尽快交货的函》。 威达公司对金宇公司所举证据质证认为： 1、对第一组证据，真实性无异议，但对证明目的有异议，涉案合同2016年5月20日签订，被告在前面质证中陈述2017年5月27日支付预付款1200000元，根据合同约定被告应付的款项为总价款的30%，应为1275000元，表明被告未按合同约定先行履行足额支付价款义务，而被告陈述的第二笔款项时间是2016年8月19日，金额为1350000元，直到该时被告才补齐前面欠缺的75000元价款，故被告在履约中存在先行违约。原告虽有部分设备8月份到被告现场，但原告依法并不构成违约，且原告不认可货在2016年12月交付，只是被告自行陈述； 2、对第二组证据，真实性有异议，被告陈述是传真件，传真上的时间和被告主张时间是不一致的；对证明目的有异议，承诺函可看出被告方需在两天内确定图纸版本而且存在被告自行采购除尘设备附属货物，需要被告及时配合原告安装工作，并协助提供安装通道，并指出要求被告按合同约定支付进度款，所以证据质证意见为，原告质证意见不认可； 3、对第三组证据，真实性、关联性均有异议，被告陈述是传真件，但传真上没有具体的制作发出时间，且原告并未收到，所以对该组证据不认可； 4、对第四组证据，真实性有异议，1）经同本公司现场工作人员核实，与被告进行设备交接，被告不配合，所以没有设备交接单；2）被告提供的设备交接单上2016年10月13日，原告将设备交付给被告，被告签收用户意见明确写出具备接受意见，而且不是五台是七台； 5、对第五组证据，真实性无法提出意见，合法性、关联性有异议，1）鉴定报告中委托方是被告，不是与原告参与的；2）也不是原告委托的；3）鉴定涉及到元素的确定不是关于购买设备的合同目的，不能证明产品不合格，且取样时间为2016年8月8日，与被告所陈原告供货时间，供货单和交接单中陈述的交接时间不一致； 6、对第六组证据，“三性”均有异议，该报告的委托单位是被告，样品是钢板，样品与该设备是否有关，无法证明，不符合证据的“三性”； 7、对第七组证据，“三性”均有异议，如果被告提供的二份检验报告与本案有关联性，两部门鉴定时间为2016年8月10日和12日，但被告在9月12日发送的邮件中却没有提到，相反还要求原告寻找原因，这是自相矛盾的，且被告提供该邮件上4050除尘器是2016年8月16日投入使用。对不合格投诉单，不符合证据的“三性”形式，不予认可； 8、对第八组证据，被告没有提供证据原件，真实性有异议，达不到被告的证明目的； 9、对第九组证据，“三性”均有异议，且4050设备2016年8月使用到2017年8月，使用了一年，原告不知道有炮灰，炮灰的存在是否是因为使用不当造成或者本身就存在，没有证据证明。且原告单位没有金经理这个人； 10、对第十组证据，“三性”均有异议，1）个人不能做出鉴定；2）该意见涉及的设备与本案涉及的设备是否是一致的，无法证明；3）该意见没说明设备不合格，没有原告人员的参与，且鉴定只是涉及到蓬渠管存在问题。 11、对第十一组证据，“三性”有异议，1）被告未按约足额支付首付款的义务，直到2016年8月19日才补齐首付款，所以原告不存在违约行为。 经审查，威达公司提交的三组证据，真实性、合法性和关联性，予以认定。金宇公司提交的第一组证据，真实性、合法性，予以认定，关联性不予认定；第二、三、四、十一组证据，虽为复印件，真实性予以认定；第五、六组证据，与被告提交的第七组证据证明的目的相矛盾，且系被告单方面委托，真实性、合法性和关联性不予认定；第七组证据，被告单方面提出，没有经双方确认，真实性，难以认定；第八组证据，系复印件，真实性，无法认定；第九组证据，未经原告确认，达不到被告证明目的。第十组证据，因该鉴定系个人作出，不是有资质的鉴定机构作出，真实性、合法性和关联性，均不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年5月20日。威达公司（卖方）与金宇公司（买方）于2016年5月签订《干法布袋除尘系统采购合同》，由威达公司为金宇公司加工制作各类型号的除尘器九台套，并对九台套设备进行安装、调试，合同总金额4250000元。合同主要约定：付款方式为合同签订后7日内向卖方支付总价款30%作为预付款，4050设备货到现场后5日内支付卖方总价款30%，所有设备安装调试完成后，买方向卖方支付30%，卖方向买方提供全额增值税发票两份，其中4050设备单独开票一份，金额1450000元。合同总价的10%作为质量保证金，质保期到期后一次性付清，质保期为设备投入运行一年后或设备到买方现场18个月，以先到时间为准；交货为合同生效后35天交货，在买方配套设施具备安装条件55日内卖方完成设备安装任务，调试合格交付使用。本合同设备最终交付日期为90天；保证与索赔为质量保证期是设备及安装工程全部验收合格后12个月或设备到被告现场18个月，以先到时间为准。合同执行期间，如卖方提供的设备有缺陷或技术资料有错误，卖方立即免费修理或更换。在质量保证期内，买方发现合同设备有缺陷，如属卖方责任，则买方有权要求立即免费修理或更换，由此产生的费用由卖方承担。逾期交付，每逾期一周，买方有权收取合同总价O.5％的违约金。因买方资金不到位或法定不可抗拒的自然灾害而造成停工时，工期顺延，因买方其他配套工程造成影响，工期顺延。施工过程中，买方延期付款不得超过10天，超过10天后，每逾期一周，向卖方应支付合同总价O．5％的违约金。 合同签订后，2016年5月23日，威达公司收到金宇公司预付款1200000元后，2016年7月至10月期间，威达公司将案涉合同设备运至金宇公司，并进行安装调试，2016年8月17日，威达公司收到金宇公司设备款1350000元，2017年1月19日，威达公司向金宇公司提供4250000元增值税发票。2017年1月24日，威达公司收到金宇公司827900元，威达公司共计收到金宇公司价款3377900.0元，金宇公司尚欠威达公司872100.O0元。 本院认为：2016年5月20日。威达公司与金宇公司签订《干法布袋除尘系统采购合同》，系合法有效合同，合同双方当事人应当按合同约定履行自己义务。在合同履行中，威达公司作为承揽人，应按时完成设备安装调试内容，金宇公司作为定作人，应当按照合同约定及时支付报酬，对各自义务的履行，合同约定有先后顺序之分，先履行一方未履行合同义务的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。从付款数额看，合同签订后的7日内，被告向原告支付总价款4250000元的30%作为预付款，应为1275000元，而被告仅支付了1200000元，因此导致工期延长，并非承揽方违约，而是定作方违约。威达公司在金宇公司仅支付部分预付款的情况下，继续履行合同，未无故拖延，即使部分设备安装调试时间延长，也不属于违约情形；合同约定“在买方配套设施具备安装条件55日内卖方完成设备安装任务，调试合格交付使用”，金宇公司未提供证据证明何时“配套设施具备安装条件”，因此也无法确定2016年7月至10月期间，威达公司将案涉合同设备运至金宇公司，并进行安装调试，就一定违约；根据合同约定“所有设备安装调试完成后，买方向卖方支付总价款的30%”，可金宇公司至今未能将此部分价款全部支付完毕，尚欠447100元，且设备投入运行一年、质保期届满后，也未能将合同总价款10%的质保金425000元一次性付清。因此，金宇公司在涉案合同履行过程中构成违约，应承担违约责任。金宇公司第二、三项抗辩意见，不能成立，不予支持；合同约定总金额4250000元，支付的应是现金，金宇公司在庭审中辩称，威达公司业务人员同意部分款项可用承兑汇票，愿意承担贴息费用22100元，却无证据证明，其第一项抗辩意见，不能支持；金宇公司第四项抗辩意见，证据不足，且未提起反诉，不能支持。威达公司要求金宇公司支付价款872100元，诉请成立；对逾期付款违约金的计算，若按合同约定“每逾期一周，买方向卖方支付合同总价O.5％的违约金”计算，明显过高，威达公司主张“按银行同期同类贷款利率4倍计算”适当，予以支持。对起算时间威达公司主张2017年1月24日起算，时间在合同约定的“所有设备安装调试完成后，买方向卖方支付总价款的30%”支付时间之后，予以支持，但此时合同总价款10%的质保金支付时间不足一年，对质保金部分，应从2017年11月1日起算。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、一百零七条、第一百一十四条、二百五十一条、二百六十三条之规定，判决如下： 被告山西金宇科林科技有限公司于本判决生效后十日内，一次性支付原告安徽威达环保科技股份有限公司872100元及其违约金（其中尚欠价款447100元自2017年1月24日起计算违约金至实际支付之日止；质保金425000元自2017年11月1日起计算违约金至实际支付之日止，均按银行同期同类贷款利率的4倍计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费适用简易程序减半收取6260元，财产保全费5000元，共计11260元，由被告山西金宇科林科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  阮法明 二〇一八年十一月二十八日 书记员  陆曼迪 附件：本判决书所援引的法律条款原文 《中华人民共和国合同法》 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。