武汉海事法院民 事 判 决 书(2015)武海法商字第01526号原告：郝明山。委托代理人：祝亿峰，湖北省宜昌市中信法律服务所法律工作者。被告：宜昌三峡旅游船有限公司。住所地：湖北省宜昌市东山大道**号。法定代表人：许鲁海，董事长。委托代理人：胡馨睿，系公司职工。原告郝明山因与被告宜昌三峡旅游船有限公司（以下简称三峡游船公司）船员劳务合同纠纷一案，宜昌市葛洲坝人民法院于2014年11月27日移送本院。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条的规定，本院对该案享有管辖权。本院于2014年11月27日受理后，指定代理审判员杨国峰独任审理，后因案情复杂依法转为普通程序，由审判员侯伟担任审判长，与代理审判员杨国峰、车清瑾组成合议庭进行审理，于2015年1月6日、4月17日两次公开开庭进行了审理。原告郝明山及其委托代理人祝亿峰、被告委托代理人胡馨睿到庭参加了诉讼。本案经组织调解不成，现已审理终结。原告郝明山诉称：2006年6月5日至2014年2月28日间，原告在被告处工作，先后担任“龙腾平湖”轮、“龙腾欢乐”轮安保主任。2013年12月，三峡游船公司宣布船舶封存，要求所有船员休假。2014年2月，三峡游船公司通知所有船员到公司谈工资补偿事宜，并通知2014年2月28日以后停发所有船员工资。2014年2月，原告到公司商谈，被告拒绝支付原告加班费、节假日补偿费、扣发工资等。被告未通知原告上班，也未安排其他工作岗位。2014年3月7日，被告违法解除原、被告之间的劳动合同，但未支付相应赔偿款。原告不服宜昌市劳动人事争议仲裁委员会作出的[2014]宜劳仲决字第074号裁决，故提起诉讼，请求判令如下：1、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金人民币（以下均为人民币）44200元；2、被告支付原告2006年6月5日至2014年2月28日期间的经济补偿金22100元；3、被告支付原告超时上班费142080元；4、被告支付原告2006年6月至2014年2月28日期间的补休假工资17985元；5、被告支付原告2006年6月至2014年2月期间的工龄工资10470元；6、被告支付原告2006年6月至2013年12月期间的年休假补偿费13000元；7、被告支付原告2006年至2013年期间的探亲假补偿费21600元；8、被告支付原告2006年至2013年期间的节假日补发工资5000元；9、被告支付原告2010年7月16日至8月9日、2012年1月10日至16日额外加班费1930元；10、被告支付原告2014年3月至8月期间的工资和社保费用16800元；11、由被告承担本案诉讼费用。被告三峡游船公司辩称：1、因原告严重违纪、旷工，被告依法解除原、被告之间的劳动合同，被告无需支付原告赔偿金、经济补偿金等费用；2、因行业特殊性，被告在每年11月至次年3月停航期安排了员工休假或者补休，被告无需支付原告超时上班费、补休假工资、探亲假补偿费；3、并无相关法律规定一定要发放工龄工资；4、原、被告之间签订的是服务合同，并不适用船员条例，被告已经全额发放了停航期的工资；5、被告已经发放原告节假日的加班工资，原告无证据证明额外加班的事实；6、诉讼费用应由原告承担。原告在举证期限内向本院提交了以下证据：证据一、《船员服务簿》、《工作证》及附件、《船员证》原件各一份，证明原、被告之间存在劳动关系，且原告系被告船员。证据二、《解除劳动合同通知书》原件一份，证明被告在合同期间内违法解除了原、被告之间的劳动合同。证据三、2009年3月22日至2011年4月16日、2011年4月17日至2012年8月15日、2012年8月16日至2013年11月11日的《日常工作及安全巡查记录》原件三本，证明原告超时上班共计1480天。证据四、原告2007年4月至2014年2月的《工资表》复印件一份，证明被告未按照法律规定向原告发放加班工资、探亲假补偿费等。证据五、《结婚证》复印件、《登记卡》原件、《户口簿》原件、《居住证》复印件各一份，证明被告已经结婚，且与妻子两地分居，按规定应当享受探亲假。证据六、《安全（巡查）值班登记表》原件一份，证明2010年7月16日至2012年1月16日期间，原告额外加班33天。证据七、《保安责任区包干检查表》原件一份，证明若原告休假，则无人做安全巡查记录。被告对原告证据质证认为：对证据一的真实性无异议，但该证据只能证明原告在被告处工作，不能证明原告从事船员工作，劳动合同中写明原告从事安保工作；对证据二的真实性无异议，但对证明目的有异议，原告在2014年2月28日休假期满后未到被告处办理销假手续，属严重违纪，被告合法解除劳动合同；对证据三的真实性有异议，绝大多数系原告个人记录，公章是发记录本时提前加盖的，收记录本时盖章收回；对证据四的真实性有异议，《工资表》存在被告处，原告非法获取，对《工资表》记录内容的真实性需要核实；对证据五的真实性无异议，但《居住证》系事后补办，且已经过有效期，与本案无关联性；对证据六的真实性有异议，对上面加盖的被告公章的来源有异议；对证据七的真实性有异议，未加盖被告公章，对其证明目的有异议。本院对原告的证据认证认为：对于证据一、二、五，因被告对其真实性无异议，本院依法予以采信；对于证据三、六，虽然属原告个人记载，但系原件，记录连续，记录本首尾页均加盖有被告印章，且记载内容中不定期有被告工作人员签字核查，该证据本院依法予以采信；对于证据四，该证据中2013年的工资表与被告提供的工资表内容一致，被告在本院要求下拒不提供2007年至2012年间原告的工资表供本院核实，对于其中2009年3月至2014年2月间有工资表明细的部分证据，本院依法予以采信。对于2009年2月之前以及2009年3月至2014年2月间仅有工资数额，没有工资发放月份以及名目的部分证据，本院不予采信；对于证据七，系原件，本院依法予以采信。被告在举证期限内向本院提交了以下证据：证据一、《员工手册》原件一份、《情况说明》原件一份、《上海葛洲坝国际旅游有限公司干部聘任通知》复印件一份、《上海葛洲坝国际旅游有限公司关于聘任干部的通知》复印件一份、《假期申请单》原件四份、《员工考勤表》原件一份，证明原告连续旷工6天，属于严重违纪，被告依法解除劳动合同，不存在违法解聘原告的情形。证据二、原告2013年3月至2014年2月间的《工资表》原件一份，证明被告依法发放了工资和各项费用，包括加班费等，被告在停航期安排了原告补休探亲假。证据三、《劳动合同书》原件一份，证明原、被告签订的劳动合同属服务管理合同，实行综合计算工时制，不适用船员条例，原告主张探亲假补偿费和加班费无法律依据。原告对被告证据质证认为：对证据一中《员工手册》真实性有异议，原告未见过《员工手册》，未经过上岗培训。对《情况说明》的真实性有异议，被告在宜昌市劳动人事争议仲裁委员会和葛洲坝人民法院庭审中均未提交。对《上海葛洲坝国际旅游有限公司聘任通知》及《上海葛洲坝国际旅游有限公司关于聘任干部的通知》，原告未见过，无法确认其真实性。对《假期申请单》和《员工考勤表》的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据二的真实性无异议，但对其证明目的有异议，该证据仅能证明被告在2013年3月至2014年2月间发放了各项费用；对证据三的真实性无异议。本院对被告的证据认证认为：对于证据二、三，因原告对其真实性无异议，本院依法予以采信；对于证据一，原告对《假期申请单》和《员工考勤表》的真实性、合法性、关联性均无异议，本院依法予以采信。《员工手册》及《情况说明》因属原件，本院依法予以采信，但对其证明目的将结合其他证据和全案事实进行综合认定。《上海葛洲坝国际旅游有限公司聘任通知》、《上海葛洲坝国际旅游有限公司关于聘任干部的通知》系复印件，且该两份通知属上海葛洲坝国际旅游有限公司文件，与本案不具关联性，本院不予采信。经原、被告举证、质证及法庭认证，结合庭审调查，本院查明事实如下：1、劳动关系事实查明原告持有中华人民共和国宜昌海事局颁发的船员证书。2006年6月5日，原告经被告聘请到被告处工作，并在被告所属船舶上担任安保主任职务。2010年10月1日，原告与被告签订一份《劳动合同书》，约定原告在被告处从事服务管理工作；合同期限自2010年11月1日起至2018年10月31日止；原告工作岗位执行综合计算工时制，被告确因工作需要，可依法安排原告延长工作时间、休息或节假日加班，原告加班须征得被告确认同意，否则不视为加班；工资按照被告薪资方案执行；被告依法制定的规章制度（包括但不限于员工手册、岗位职责、培训协议、保密协议、安全准则等）均属本合同的主要附件，其效力与合同条款同等。《员工手册》第四条第1项规定，员工连续旷工6天或在一年内累计旷工10天，被告签发《严重违反规章制度通知单》，解除劳动合同，且不承担经济补偿金。原告在被告处工作期间，被告按月发放工资，并制作了工资表，工资表明细中包括生活津贴、岗位工资、全勤奖、航行津贴、外勤津贴、护船津贴、双休加班工资、节日加班工资、补工资、其他津贴等。2、工资发放事实查明（2009年3月至2014年2月间）2009年：3月份应发工资1020元，其中双休加班工资113元；4月份应发工资1058元，其中双休加班工资113元，节日加班工资38元；5月份应发工资1392元，其中双休加班工资108元，节日加班工资72元；6月份应发工资952元，其中双休加班工资60元；8月份应发工资1320元，其中双休加班工资108元；9月份应发工资917元，其中双休加班工资60元；12月份应发工资973.33元，其中双休加班工资60元。2010年：1月份应发工资1175.93元，其中双休加班工资84元；2月份应发工资1428元，其中双休加班工资108元，节日加班工资108元；3月份应发工资1320元，其中双休加班工资108元；5月份应发工资1979元，其中双休加班工资134元，节日加班工资45元；6月份应发工资1979元，其中双休加班工资134元，节日加班工资45元；7月份应发工资1930.70元，其中双休加班工资134元；8月份应发工资1934元，其中双休加班工资134元；9月份应发工资2187元，其中双休加班工资134元，节日加班工资45元，舞蹈费、补工资208元；10月份应发工资2000.60元，其中双休加班工资134元，节日加班工资134元；11月份应发工资1557.80元，其中双休加班工资104元。2011年：2月份应发工资2068元，其中双休加班工资134元，节日加班工资134元；3月份应发工资1934元，其中双休加班工资134元；4月份应发工资1979元，其中双休加班工资134元，节日加班工资45元；5月份应发工资1979元，其中双休加班工资134元，节日加班工资45元；6月份应发工资2088元，其中双休加班工资160元，节日加班工资53元；7月份应发工资2035元，其中双休加班工资160元；8月份应发工资2959元，其中双休加班工资160元，舞蹈费、补工资924元；9月份应发工资2444.14元，其中双休加班工资256元，节日加班工资96元；10月份应发工资2822元，其中双休加班工资288元，节日加班工资288元；11月份应发工资1995.46元，其中双休加班工资288元；12月份应发工资1937.94元，其中双休加班工资192元。2012年：1月份应发工资1995.46元，其中双休加班工资192元，节日加班工资96元；2月份应发工资2534元，其中双休加班工资288元；3月份应发工资2534元，其中双休加班工资288元；4月份应发工资1746元，其中双休加班工资288元，节日加班工资96元；5月份应发工资3514元，其中双休加班工资288元，节日加班工资96元，舞蹈费、补工资884元；6月份应发工资2630元，其中双休加班工资288元，节日加班工资96元；7月份应发工资2386.60元，其中双休加班工资256元；8月份应发工资2502元，其中双休加班工资256元；9月份应发工资2534元，其中双休加班工资288元；10月份应发工资2534元，其中双休加班工资288元；11月份应发工资2418元，其中双休加班工资288元；12月份应发工资1271.40元，其中双休加班工资64元。2013年：1月份应发工资2630元，其中双休加班工资288元，节日加班工资96元；3月份应发工资2600元；4月份应发工资2933.66元，其中加班加点工资193.66元；5月份应发工资2933.66元，其中加班加点工资193.66元；6月份应发工资2933.66元，其中加班加点工资193.66元；7月份应发工资2740元；8月份应发工资2740元；9月份应发工资2933.66元，其中加班加点工资193.66元；10月份应发工资3480.97元，其中加班加点工资580.97元；11月份应发工资2487元；12月份应发工资1940元。2014年：1月份应发工资1970元；2月份应发工资1970元。3、休假事实查明2009年，原告共休假46天：6月16日至7月16日，休假31天。12月17日至12月31日，休假15天。2010年，原告共休假40天：1月1日至10日，休假10天。11月22日至12月21日，休假30天。2011年，原告共休假43天：1月22日至31日，休假10天。9月27日至10月1日，休假5天。11月17日至12月14日，休假28天。2012年，原告共休假50天：1月17日至2月5日，休假20天。11月29日至12月28日，休假30天。2013年至2014年，原告共休假125天：2013年2月4日至28日，补休假25天。2013年11月18日至22日，原告补休假5天。2013年11月24日至2014年1月15日，原告申请年休假和补休假共计52天。2014年1月14日，原告申请探亲假和补休假共计43天，自2014年1月15日起至2014年2月28日止。4、解除劳动合同事实查明2014年2月，被告通知原告自2月28日起停发所有船员工资，于2月28日到被告处商谈工资补偿事宜。原告假期届满后，未向被告办理销假手续。2014年3月6日，被告作出《情况说明》，原告未申请离职情况下自2014年3月1日至3月6日连续旷工。3月7日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，因原告严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，解除2010年11月1日签订的劳动合同，终止原、被告之间的劳动关系。劳动合同解除前十二个月，自2013年3月起至2014年2月止，原告的平均应发工资为2639元/月，扣除加班加点后的平均应发工资为2526元/月。5、婚姻关系事实查明2005年5月8日，原告与罗富仙在湖北省县登记结婚。2014年6月26日至2014年12月26日间，罗富仙居住在凭祥市南大路413号光明红木城。6、仲裁事实查明2014年2月19日，原告向宜昌市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，后主动撤回申请。同年6月25日，原告再次向宜昌市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，宜昌市劳动人事争议仲裁委员会于2014年8月10日制作[2014]宜劳仲决字第074号裁决书，查明了如下事实：1、原告在2006年6月5日进入被告处工作，任船员、安保主任等职位；2、2014年2月28日，被告通知原告在内的所有员工停发工资，办理解除劳动合同手续。裁决如下：被告向原告支付解除劳动合同经济赔偿金31662元（按原告2006年6月至2014年2月在被告工作的年限9年，乘以原告在劳动合同解除前12个月的平均工资计算）；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁结果，向法院起诉讼。本院认为：本案系船员劳务合同纠纷。原告具有船员资格，在船担任安保主任，属于在编船员。原、被告签订的《劳动合同书》，系当事人双方真实意思表示，依法成立，合法有效，原、被告之间形成了船员劳务合同关系，双方均应严格依照合同约定和法律规定行使民事权利，全面履行民事义务。1、被告解除《劳动合同书》是否合法2014年3月7日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，解除2010年11月1日签订的劳动合同。本院认为，因被告在原告首次仲裁申请即2014年2月19日之前并未提出原告存在违纪问题，而是在停发原告工资，未另行安排原告工作，且未按照《员工手册》第四条第1项的规定发出《严重违反规章制度通知单》的情况下，直接向原告发出《解除劳动合同通知书》，其解除合同的行为明显有悖于企业处理违纪员工正常程序。故被告解除与原告之间的劳动合同的行为，严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，属于违法解除劳动合同，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿标准按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告自2006年6月5日起至2014年3月1日止在被告处工作，经济补偿金应当按8个月计算。劳动合同解除前十二个月，自2013年3月起至2014年2月止，原告扣除加班加点后的平均应发工资为2526元/月，故被告应当支付原告赔偿金40416元（2526元/月8个月2）。2、原告是否有权主张经济补偿金依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同，经济补偿金适用于用人单位依法解除劳动合同，二者性质截然不同，不能同时适用。故原告主张按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支持其要求经济补偿金的诉讼请求。3、原告是否有权主张补休假补偿费、年休假补偿费因2009年2月之前的工资并无工资表核对，本院不予审查，本案中仅对2009年3月至2014年2月期间有工资表核对期间的补休假、年休假工资进行审查。原告工资组成包括岗位工资、全勤奖、航行津贴、外勤津贴。休假期间，原告工资减少主要体现在航行津贴和外勤津贴。本院认为，除原告应当享有的年休假之外的假期，如补休假、探亲假，因原告离船休假，不应当享有航行津贴、外勤津贴，被告有权扣除该部分工资。故下述休假，原告无权主张补偿费：2013年2月4日至28日，补休假25天。2013年11月18日至22日，原告补休假5天；2014年1月1日至1月14日间，假期申请单记载的为年休假和补休假，原告认为申请的系补休假；2014年1月14日，原告申请探亲假和补休假共计43天。根据《中华人民共和国》第的规定，船员在船工作时间应当符合国务院交通主管部门规定的标准，不得疲劳值班。船员除享有国家法定节假日的假期外，还享有在船舶上每工作2个月不少于5日的年。船员用人单位应当在船员年期间，向其支付不低于该船员在船工作期间平均工资的报酬。可见，船员除享有国家法定节假日的假期外，还享有在船舶上每工作2个月不少于5日的年。从2009年3月22日至2014年2月28日期间，共计1804天，减去休假天数304天，原告实际上船时间1500天，可以享有的年休假不低于125天。结合原告自己的记录以及被告提供的《假期申请单》可以看出，2013年至2014年间，原告申请休假时，被告要求原告填写申请假期的种类，而在2009年至2012年间的休假，属原告自行记载，并未明确假期种类，原告认为属于年休假，被告认为原告假期种类包括休假和补休假，而未明确年休假。本院认为，被告作为用人单位应当有义务提供包括员工资料、工资表、扣发工资财务结算凭证、假期申请单等供本院核实，在被告未提供上述证据证明原告休假种类时，应由被告承担不利法律后果，对于原告记载的休假均应视为年休假。年休假期间，原告在船平均月工资应当不低于该船员在船工作期间平均工资的报酬。因原告工作时间跨度大，工资调整幅度较大，且原告提供的工资记录表不完整，本院综合考虑按照每年度原告在船工作且有工资表记录的月份折算在船平均工资。2009年在船平均工资为1198元：6月份休假发792元，12月份休假发455元，应补发1149元（11982-792-455）。2010年在船平均工资为1845元：1月份休假发1176元、11月份休假发1558元，应补发956元（18452-1176-1558）。2011年平均工资为2233元：9月份休假发2444元，11月份休假发1995元，12月份休假发1938元，应补发533元（22332-1995-1938）。2012年平均工资为2683元：1月份休假发1995元，4月份休假发1746元，7月份休假发2387元，11月份休假发2419元，12月份休假发1271元，应补发3597元（26835-1995-1746-2387-2419-1271）。2013年平均工资2881元：2013年11月24日至12月31日，原告申请年休假38天。11月份休假发2487元，12月份休假发1940元，应补发1335元（28812-2487-1940）综上，原告有权主张年休假补偿费7570（1149+956+533+3597+1335）元。4、原告是否有权主张超时加班工资、节假日加班补发工资因原、被告在《劳动合同书》中约定，原告工作岗位执行综合计算工时制，被告确因工作需要，可依法安排原告延长工作时间、休息或节假日加班，原告加班须征得被告确认同意，否则不视为加班。可见原告采取的是非标准工时形式，该种工时形式符合航运市场的季节性特点，也是目前航运企业普遍采用的工时形式。被告可以根据工作需要安排原告上班时间和休假时间，但不得超过劳动合同法规定的最高工时标准。本案中，从原、被告举证的《工资表》明细可知，被告发放给原告的工资组成中包括了生活津贴、岗位工资、全勤奖、航行津贴、外勤津贴、护船津贴、双休加班工资、节日加班工资、补工资、其他津贴等，原告并未举证证明未发放双休加班工资、节日加班工资的月份存在加班的事实，也未举证证明其工作时间超过了法律规定的最高工时标准，故原告主张被告支付超时加班工资、节日加班补发工资的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。5、原告是否有权主张探亲假补偿费、额外加班费、工龄工资、仲裁期间工资和社保费用带薪探亲假是指在休假期间不停发工资，并非未实际休假可以额外领取补偿费，因原告并无证据证明被告未按法律规定发放探亲假工资，故原告主张探亲假补偿费的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。原告主张被告支付额外加班费的诉讼请求，因原告并无证据证明额外加班事实的发生，本院不予支持。原告主张被告支付工龄工资、仲裁期间工资和社保费用的诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告宜昌三峡旅游船有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郝明山违法解除劳动合同赔偿金40416元；二、被告宜昌三峡旅游船有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郝明山年休假补偿费7570元；三、驳回原告郝明山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告郝明山负担8元，被告宜昌三峡旅游船有限公司负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日（外国主体为三十日）内，向本院递交上诉状正本三份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额按照《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇收款人：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：0569-1，开户行：中国农业银行武汉市东湖支行。缴款人采用银行转账、银行汇兑等方式缴款的，应在银行凭据用途栏注明“湖北省高级人民法院”或湖北省高级人民法院单位编码“103001”。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  侯 伟代理审判员  杨国峰代理审判员  车清瑾二〇一五年十一月十一日书 记 员  邓焱发