重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第05952号上诉人（原审被告）：重庆保时龙塑业有限公司，住所地重庆市铜梁区工业园区金龙大道20号。法定代表人：许国民，该公司董事长。委托代理人：梁丹，重庆衡天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：古耀君。委托代理人：欧德印，重庆渝礼律师事务所律师。上诉人重庆保时龙塑业有限公司（以下简称保时龙公司）与被上诉人古耀君工伤保险待遇纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年7月22日作出（2015）铜法民初字第02843号民事判决。保时龙公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月10日公开对本案进行了询问。保时龙公司的委托代理人梁丹，古耀君的委托代理人欧德印到庭参加了询问。本案现已审理终结。古耀君一审诉称：古耀君于2013年11月起在保时龙公司从事仓管员，平均工资是3500元／月。保时龙公司未依法购买社会保险，也未支付未休年休假工资。古耀君于2014年8月18日发生工伤，经鉴定为9级伤残。为此，起诉要求解除与保时龙公司的劳动关系；保时龙公司支付一次性伤残补助金31500元（3500元／月×9月），一次性医疗补助金17008元（4242元／月×4月）、一次性就业补助金38268元（4252元／月×9月）、停工留薪期工资21000元（3500元／月×6月）、住院期间护理费3120元（80元／天×39天）、经济补偿金7000元（3500元／月×2月）、一次性生活补助金1575元（875元／月×3月×50%×120%）、交通费500元。保时龙公司一审辩称：古耀君受工伤时，保时龙公司为其参加了工伤保险，应该由工伤保险基金支付部分不应该由保时龙公司支付。古耀君受伤后2014年8月领取了全月工资3500元，此后还支付了三个月工资7870元，之后古耀君回到保时龙公司工作，不应再支付停工留薪期工资。一审法院经审理查明：古耀君于2013年11月13日到保时龙公司从事仓管工作，工资3500元／月。2014年8月18日16时许，古耀君送货到永川，在仓库遮箱子时不慎滑倒致使头部受伤。受伤后到重庆医科大学附属永川医院住院治疗至2015年9月26日出院（住院39天），被诊断为：1、脑震荡；2、右侧颞部急性硬膜外血肿；3、颅底骨折；4、左侧颞部急性硬膜外血肿；5、左耳听力减退。2014年10月31日，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局认定古耀君的受伤性质为工伤。2015年3月11日，古耀君向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2015年5月12日作出古耀君系“玖级伤残，无护理程度依赖”的鉴定结论。古耀君于2015年5月20日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除双方劳动关系；保时龙公司支付其一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资21000元、住院期间护理费3120元、交通费500元、经济补偿金7000元、一次性生活补助金1575元。该委于2015年5月25日向古耀君出具逾期未作出决定案件证明书。古耀君遂起诉至一审法院。一审另查明，保时龙公司的工资结算周期为每月1日至当月最后一日。保时龙公司在古耀君受工伤当月（2014年8月）按3500元支付了全月工资，此后在停工留薪期内一共支付了7870元工资。保时龙公司为古耀君从2014年6月起至今缴纳了养老保险费、失业保险费，从2014年6月19日起至今缴纳了工伤保险费，从2014年7月起至今缴纳了医疗保险费、生育保险费。保时龙公司在2014年8月期间至2014年11月期间为古耀君缴纳齐了各种社会保险费，古耀君在此期间每月应自行承担养老保险费136.08元，医疗保险费34.02元，共计170.10元。一审庭审中，古耀君明确其要求解除劳动关系的理由是保时龙公司没有依法为其缴纳社会保险费，受了工伤不能从事原工作；明确2014年12月1日起又到保时龙公司工作至2015年6月23日。古耀君与保时龙公司均明确同意双方的劳动关系于2015年6月23日解除。一审法院认为，古耀君与保时龙公司自建立劳动关系之日起均应受《劳动法》、《劳动合同法》等相关劳动法律法规调整。根据查明的事实对古耀君的各项诉讼请求分别评判如下：关于古耀君请求解除与保时龙公司劳动关系的诉讼请求。古耀君于2013年11月13日到保时龙公司工作，保时龙公司应从2013年11月13日起依法为古耀君缴纳各种社会保险费，但至2014年7月才为古耀君缴纳齐各种社会保险费，保时龙公司的行为属未依法为古耀君缴纳社会保险费的情形。古耀君受工伤构成九级伤残。古耀君以保时龙公司未依法为其缴纳社会保险费和受工伤不能继续从事原工作为由要求解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、（六）项规定，予以支持。因双方均同意双方的劳动关系于2015年6月23日解除，因此，确认双方的劳动关系于2015年6月23日解除。关于古耀君要求保时龙公司支付其一次性伤残补助金31500元（3500元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17008元（4252元／月×4个月）的诉讼请求。因保时龙公司在2014年6月19日至今为古耀君缴纳了工伤保险费，根据《工伤保险条例》的规定，古耀君的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，古耀君要求保时龙公司支付，不予支持。关于古耀君要求保时龙公司支付一次性伤残就业补助金38268元（4252元／月×9月）的诉讼请求。古耀君系玖级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日我市上年度职工月平均工资为计发基数。玖级伤残的一次性伤残就业补助金为9个月。古耀君与保时龙公司的劳动关系于2015年6月23日解除，其一次性伤残就业补助金本应参照2014年度我市职工月平均工资计算，但古耀君请求按2013年度我市职工平均工资4252元／月计算，予以尊重。故保时龙公司应当支付古耀君一次性伤残就业补助金38268元（4252元／月×9月）。对古耀君的该诉讼请求，予以支持。关于古耀君要求保时龙公司支付停工留薪期工资21000元（3500元／月×6月）的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（S02.1、S06）》规定，并结合古耀君“1、脑震荡；2、右侧颞部急性硬膜外血肿；3、颅底骨折；4、左侧颞部急性硬膜外血肿；5、左耳听力减退”的受伤情况，古耀君的停工留薪期为6个月。但古耀君于2014年12月1日又到保时龙公司上班，其实际停工留薪期间为2014年8月19日至2014年11月30日即3.43月，保时龙公司应支付古耀君3.43个月停工留薪期内工资，古耀君工资为3500元／月，因此，保时龙公司应支付古耀君停工留薪期工资12005元（3500元／月×3.43月）。保时龙公司2014年8月按3500元支付了古耀君全月工资，折算2014年8月19日至31日期间即支付了古耀君工资1467.74元（3500元／月÷31天／月×13天）。保时龙公司2014年9月至11月期间还实发了古耀君7870元，该三月古耀君还应自承担社会保险费510.30元（170.10元／月×3月）。因此，保时龙公司还应支付古耀君停工留薪期工资2156.96元（12005元-1467.74元-7870元-510.30元）。对古耀君请求超出部分，不予支持。关于古耀君要求保时龙公司支付住院期间护理费3120元（39天×80元／天）的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。古耀君住院治疗39天，根据古耀君住院期间重庆市护工工资80元／天标准，保时龙公司应支付古耀君住院期间护理费3120元（39天×80元／天）。对古耀君的该诉讼请求，予以支持。关于古耀君要求保时龙公司支付交通费500元的诉讼请求。古耀君在庭审中虽然没有举示支付了交通费的证据，但保时龙公司同意支付200元交通费，该200元交通费符合实际。因此，予以支持交通费200元。对古耀君超出部分，不予支持。关于古耀君要求保时龙公司支付解除劳动合同经济补偿金7000元（2月×3500元／月）的诉讼请求。《劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，古耀君以《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、（六）项规定提出解除劳动合同，根据前述法律规定，保时龙公司应向古耀君支付经济补偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。古耀君于2013年11月13到保时龙公司工作双方建立劳动关系，至2015年6月23日双方解除劳动关系，古耀君在保时龙公司的工作年限为满一年六个月，不足两年。保时龙公司应当支付古耀君2个月工资标准的经济补偿金。古耀君解除劳动关系前12个月平均工资为3500元／月，因此，保时龙公司应当支付古耀君的经济补偿金7000元（2月×3500元／月）。对古耀君的该诉讼请求，予以支持。关于古耀君要求保时龙公司支付一次性生活补助金1575元（875元／月×3月×50%×120%）的诉讼请求。《社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）……（二）非因本人意愿中断就业的；……。人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（第13号令）第十三条规定，失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；……。古耀君以《劳动合同法》第三十八第一款第（三）、（六）项为由解除劳动合同，应认定为非因本人意愿中断就业，可以享受失业保险待遇。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月……”。古耀君2013年11月13日到保时龙公司工作双方建立劳动关系，至2015年6月23日双方解除劳动关系，保时龙公司在此期间应为保时龙公司缴纳失业保险费，缴纳期限为满一年不足两年，古耀君最长应领取三个月失业保险金。保时龙公司于2014年6月至双方解除劳动关系时为古耀君缴纳失业保险费已满1年，古耀君在相关社会保险机构已能领取3个月失业保险金。因此，保时龙公司不应再赔偿古耀君失业保险金损失。对古耀君的该诉讼请求，不予支持。综上，保时龙公司应支付古耀君受工伤产生的一次性伤残就业补助金38268元，停工留薪期工资2156.96元，住院期间护理费3120元，交通费200元，经济补偿金7000元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、（六）项，第四十六条第（一）项，第四十七条第一、三款，《工伤保险条例》第三十三条第一、三款，第三十七条第（二）项，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发（2012）22号）第三十六条之规定，判决如下：一、古耀君与保时龙公司的劳动关系于2015年6月23日解除；二、保时龙公司在本判决生效之日起十日内支付古耀君一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、交通费共计43744.96元；三、保时龙公司在本判决生效之日起十日内支付古耀君经济补偿金7000元；四、驳回古耀君的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半交纳5元，由保时龙公司负担。保时龙公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：一、请求二审人民法院依法判决保时龙公司不承担经济补偿金，不支付年休假工资；二、本案上诉费用由古耀君负担。主要事实和理由：在双方解除劳动合同时保时龙公司已经为古耀君缴纳社会保险超过一年，不应当适用劳动合同法第38条第一款第三项规定主张经济补偿金。古耀君以工伤待遇解除劳动合同，是其本人主动解除劳动合同，也不应当主张经济补偿金。2014年11月1日至2014年11月31日古耀君享受了一个月的停工留薪期待遇，其年休假工资不应主张。古耀君辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。二审中双方均没有提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，古耀君于2013年11月13日在保时龙公司上班，保时龙公司于2014年7月为古耀君缴纳齐各项社会保险，属于未依法为古耀君缴纳社会保险情形。古耀君以此为由要求与保时龙公司解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、（六）项规定，保时龙公司应当根据《劳动合同法》第四十六条规定向古耀君支付解除劳动合同的经济补偿金。保时龙公司认为在双方解除劳动合同时其已经为古耀君缴纳社会保险超过一年，不应当支付经济补偿金的上诉理由不能成立。保时龙公司上诉认为不应当主张年休假工资，但一审法院并未就古耀君未休年休假工资问题进行判决，故对其该项上诉请求不予审理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人保时龙公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆保时龙塑业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一五年十一月三十日书 记 员  董昫顗