甘肃省天水市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）天刑二终字第22号原公诉机关天水市秦州区人民检察院。上诉人（原审被告人）张新武，男，生于1970年4月18日，汉族，中共党员，天水市秦州区人，大学文化，原系天水市秦州区七里墩街道办事处主任，住秦州区。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年12月24日被取保候审，2015年3月27日被秦州区人民法院取保候审，同年9月30日被本院继续取保候审。辩护人王朝晖，甘肃天秦律师事务所律师。辩护人纪红，甘肃天秦律师事务所律师。天水市秦州区人民法院审理秦州区人民检察院指控原审被告人张新武挪用公款一案，于2015年6月18日作出（2015）天秦刑初第72号刑事判决，以被告人张新武犯挪用公款判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。宣判后，被告人张新武不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于同年9月29日公开开庭进行了审理，天水市人民检察院指派代理检察员辛琪出庭履行职务，上诉人张新武及其辩护人王朝晖、纪红到庭参加诉讼，现已审理终结。原审法院审理认定：被告人张新武于2013年4月任天水市秦州区七里墩街道办事处（以下简称办事处）主任。2013年度办事处虚报冒领城镇居民独生子女费共计15.7万元。2013年12月1日，张新武以给自己孩子跑工作急用钱为由，让七里墩街道办事处人口与计划生育服务所（以下简称计生服务所）所长李某某将其管理的办事处2013年度虚报冒领的城镇居民独生子女费15.7万元中的10万元转入自己的银行卡中，2014年5月27日，被告人张新武将其中39550元用于归还个人贷款。另查明，2014年4月4日因办事处外墙粉刷，张新武预支工程款1万元；4月21日因办事处窗户改造张新武预支定金2000元，5月21日该工程完成后支付工程款8450元；2014年7月2日因办事处罗玉一社区暖气改造，张新武支付梓裕热力公司碰头费2万元，2014年10月29日暖气改造工程完成后，张新武支付工程款31200元（其中2万元系挪用的独生子女费），以上张新武从所挪用的10万元中支出款项共计60450元。截止2015年3月23日，除窗户改造预支定金2000元和工程完成后支付的工程款8450元，两项共计10450元因未能提供发票而至今未报帐外，其余款项均已通过财政报销后退还给张新武，张新武均用于归还个人借款。2014年12月17日，秦州区人民检察院到办事处调查独生子女费发放问题，18日张新武将所借10万元归还，23日经电话传唤主动到侦查机关接受调查，如实供述了其挪用独生子女费10万元的事实。上述事实，有公诉机关提交，并经当庭示证、质证的下列证据予以证实：1、天水市秦州区人民政府的文件，证实被告人张新武2013年4月20日被任命为办事处主任；2、证人李某某及吕某某的证言及情况说明，证实2013年12月的一天，张新武打电话给李某某说要借剩下的独生子女费10万元，给孩子跑工作用，第二天，李、吕二人一起到农业银行给他银行卡打款10万元，张新武没有写借条，以及2014年12月19日张新武还款等事实。3、证人毛亚斌的证言，2014年12月19日，办事处工委书记王华叫我到她办公室，张新武交给我一个封存好的档案袋，档案袋上盖有办事处的公章，上有张新武、李某某和吕某某三人的签名，还写着“2014年3月11日封、计生办办公柜钥匙和开启需要三人同在场”的字样；4、证人王华的证言及情况说明，证实检察院介入调查时才知道张新武将独生子女费10万元挪用，用于个人支出。2014年5、6月，李某某说过张新武将独生子女费中的10万元自己保管。期间罗玉一社区暖气并网工程需要支付2万元碰头费，和支付工程预付费31200元，这些都是张新武负责支付的，后来张新武说这些款报回来，预付的钱已还给他了。张新武经常随意用现金预支款项，提前预支的钱后来都从单位的帐上报出来了，张新武也都领回来了；5、证人马某某、张花某的证言，证实2012年6月，张新武以张花某的名义贷了一笔8万元的妇女小额担保无息贷款，用于在老家给张新武父母盖房，2014年11月份，张新武向张花某借款9万元；6、证人王兰某的证言，证实张新武以他姐姐张花某的名义在贷款及还款的事实；7、证人谢玉某的证言、收条等，证实2014年3月底承接七里墩办事处的里墙粉刷工程，张新武给自己预付1万元的工程款，2015年1月份工程款结算后将10000元退还给张新武；8、证人容某的证言、情况说明、收款收据，证实2014年4月份，七里墩办事处需要进行窗户维修，张新武让他从王红某处领取2000元的订金，工程完工后于5月21日在张新武办公室，张通过王红某结算余款8450元；9、王红某的证言、情况说明，证实单位维修窗户时，张新武交给他2000元，让做为定金交给了维修窗户的容某。工程结束后，张新武又给了8450元的现金，付给了容某；10、证人陈亚某的证言、办事处罗玉社区暖气并网工程结算书、罗玉一社区暖气并网工程合同书、支付结算单及收条，证实罗玉一社区暖气并网工程，张新武于同年10月29日支付了31200元的预付款的事实；11、证人缑某的证言、情况说明、借条、收条，证实2014年7月2日，因七里墩罗玉一社区供暖工程改造，该工程由陈亚某具体负责，需要给梓裕热力公司交纳碰头费，张新武在办公室交给他2万元，他交给了梓裕热力公司。2015年2月11日，报帐后他将2万元现金退还给张新武；12、2013年度城镇居民独生子女领证户统计表、记帐凭证、秦州区国库集中收付中心内部单位用款结算单等，证实了2013年度申报统计独生子女费的事实；13、银行卡取款凭条、明细查询，证实2013年12月2日给张新武转帐10万元的事实；14、被告人张新武的供述，亦证实了以上事实，且能与各证人证人相互印证。原审法院认为，被告人张新武在担任七里墩街道办事处主任期间，利用职务之便，挪用单位虚报冒领的独生子女费，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。鉴于被告人张新武在检察机关介入调查其他事项时，能够及时归还挪用款额，主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，确有悔罪表现，故可从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条的规定，判决被告人张新武犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。张新武上诉理由，其没有利用职务便利将公款挪作私用，相反大部分款项用于公务支出，请二审查明其身份和工作职权，对于自首情节，量刑中没有体现，请求二审依法改判。辩护人的辩护意见：原审法院忽略了被告人张新武并不掌管计生服务所钱款的情况，从而错误判决被告人张新武构成挪用公款罪，不能体现罪责刑相一致的原则，望二审审理后改判免予对张新武的刑事处罚。经二审审理查明：上诉人张新武身为办事处主任身份，利用职务之便，称自己给孩子跑工作急需要钱，将计生服务所管理的15.7万元中的10万元借其使用，后该所所长李某某安排吕某某将其保管10万元转入张新武名下。2014年4月4日后，张新武因办事处外墙粉刷、窗户改造、支付梓裕热力公司碰头费、暖气并网工程支付工程费，合计陆续用于公务支出费用共计60450元。以及上诉人接受办案单位的调查和归还10万元的时间与原审查明的事实一致。另查明，上诉人涉嫌挪用公款立案决定时间为2014年12月24日。计生服务所系事业法人单位，该服务所受办事处和秦州区计生局双重管理，经费、人事、业务、考核归于秦州区计生局统管，街道办事处只是监管和辅助目标任务完成。独生子女费的发放主要是计生服务所具体实施。上述事实经一审法院当庭质证认证的相关证据证实，经本院审理查证属实应予以确认。二审审理期间，上诉人张新武表示认罪服法，但请求法庭考虑其犯罪情节及家庭实际情况，对其免于刑事处罚。关于上诉人称，其没有利用职务便利将公款挪作私用，而是便于公务开支的理由，经查，因其已承认所犯罪行，对一审判决认定其犯罪事实再无意见，故本院再不做评判。二审庭审中上诉人及其辩护人又提出给罗玉一社区张支付梓裕热力公司工程款31200元，除支付的2万元外，另有11200元也属于10万元挪用出来的款项，故认定用于公务支出款项金额合计71650万元，经查，31200元的支出，上诉人在卷内交代“今天我想了一下，预付的31200元中11200元是我个人的钱，剩余20000元是从独生之女费挪用的10万元中支出的款项”等证据证实，故上诉人辩称11200元亦属自己的个人款项无其他证据予以证实，故该理由予以驳回。原审法院认定用于公务支出的数额清楚，证据充分，予以支持。本院认为：上诉人张新武在担任秦州区七里墩街道办事处主任期间，利用职务之便，挪用单位虚报冒领的款项，且明知款项性质，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确。但经一、二审审理查明，上诉人张新武存在自首情节，被挪用的大部分款项亦用于公务支出，且在立案前能够及时归还全部挪用款额，没有给国家造成实际的损失，故考虑其犯罪的情节及社会危害性，能够证明其犯罪情节轻微，可对其免于刑事处罚，辩护人关于对其量刑重的相关理由应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）款、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三十七条的规定，判决如下：一、撤销秦州区人民法院（2015）天秦刑初字第72号刑事判决对被告人张新武判项；二、改判上诉人张新武犯挪用公款罪，免于刑事处罚。本判决为终审判决。审 判 长  王卫红代理审判员  赵 岷代理审判员  闫青春二〇一五年十一月十九日书 记 员  任 斌