广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初5099号 原告：广西壮族自治区国有高峰林场，住所地广西壮族自治区南宁市邕武路**。 法定代表人：苏勇，该场场长。 委托诉讼代理人：卢延华，广西邦泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢乃瑞，广西邦泰律师事务所律师。 被告：广西绿辰科技有限公司，，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区兴东路**高峰林场厢竹小区**** 法定代表人：黄丽东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王顺儒，广西浦顺律师事务所律师。 案由：合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年8月30日 开庭时间：2018年10月26日 当事人到庭情况： 原告广西壮族自治区国有高峰林场（以下简称高峰林场）：委托诉讼代理人卢乃瑞到庭。 被告广西绿辰科技有限公司（以下简称绿辰公司）：委托诉讼代理人王顺儒到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告向原告归还投资款4513286.85元；2、被告向原告支付逾期还款违约金5979665元（计算方式：以4513286.85元为基数，按月利率2%计算，自2012年6月1日起暂计至2018年6月30日止为6679665元，扣减被告于2013年6月支付的500000元和2018年2月支付的200000后为5979665元，至被告归还完全部款项之日止）；3、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告与被告于2001年9月5日签订了《合作造林协议书》，并于2008年11月10日签订《补充协议》，协议约定由原告负责投资造林，被告负责租地和施工管理，林木采伐时按约定比例分成。后因被告经营变化原因双方不再继续合作，经过友好协商，于2011年12月16日就终止合作和被告归还原告投资款相关事宜签订了《协议书》。《协议书》不仅约定被告以还本付息的方式归还原告的投资本金和利息合计为人民币8513286.85元，还约定了还款时间和逾期还款的违约责任等。但《协议书》签订后，经原告多次催告，被告仍未依约足额归还原告投资款。2017年6月12日，原告向被告送达《关于归还高峰林场造林投资款的函》，被告于2017年6月15日收到函并签字确认。2017年11月20日，被告向原告出具《广西绿辰科技有限公司关于归还高峰林场造林投资钱款的承诺书》。被告出具还款承诺书后仅支付过20万元违约金，未再履行任何还款义务。 被告答辩要点 被告绿辰公司辩称：1、被告与广西人造板有限公司（以下简称人造板公司）于2001年9月5日签订的《合作造林协议书》中的保底条款是无效的。被告与人造板公司的合作造林为合伙型联营，根据《合作造林协议书》第四、五条的约定，人造板公司不但按比例分成合作成果，而且对己方投入的资金如数收回，并以资金使用时间按年利率8%收取利息，这是典型的联营合同的保底条款，违反了共负盈亏、共担风险的原则，故无效。2、被告2008年11月10日、2011年12月16日分别与原告签订的《补充协议》、《协议书》也是无效的。原告不是《合作造林协议书》的当事人，原告替代人造板公司签订《补充协议》、《协议书》没有法定事由。《协议书》约定解除之前的联营协议是按无效的保底条款进行结算，原告将人造板公司的合伙投入作为借款处理违反了共负盈亏、共担风险的法律规定，因此，原告收取的1513286.85元利息没有法律依据。《协议书》中将结算款作为高利贷处理也是没有法律依据的。3、原告不具有本案适格的原告主体资格，应驳回其起诉。4、在《合作造林协议书》中，合同的相对人为人造板公司，本案的权益应由人造板公司主张，本案的诉讼时效期间为三年，因此，本案的起诉已超过诉讼时效。 认定事实及法律适用 根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2001年9月5日，广西营林开发中心（甲方）与广西高峰人造板有限公司（乙方，下称高峰人造板公司）签订《合作造林协议书》，约定：合作造林面积15000亩（以双方核定的实际造林面积为准）；合作造林地点：上林县、邕宁县、武鸣县；合作期限30年，自2001年9月3日至2030年9月3日止（按生产分期经营，桉树6年为一期，相思10年为一期）；由甲方出林地，组织施工造林和管理维护，乙方出资，派监理员监督施工，检查验收造林成果；乙方按合同支付投资给甲方后，甲方生产经营的所有费用由甲方承担经济责任；到木材砍伐时，按甲方使用乙方资金的时间，甲方负责还乙方投资及利息（利息按8%年计），同时额定向乙方销售0.7㎡/亩.年木材，乙方以到厂保底价180元/吨收购（厂指的是高峰人造板公司），如当时的木材价格高于180元/吨的，则价格随行就市；乙方总投资550万元拨款给甲方，其中直接投资费和管理费由甲方支配使用、监督、检查，验收费用由乙方支配使用。 2008年11月10日，原告高峰林场与被告绿辰公司签订《合作造林协议书》，约定：根据甲、乙双方2000年11月15日和2001年9月5日签订的《合作造林协议书》，一致同意将2007年度采伐后更新造林经营管理由双方继续合作经营，就有关问题达成如下条款，共同履行，双方继续合作营造林管护的面积、地点、地点为桉树面积15583，地点，地点为上林县县、武鸣县。 2011年11月10日，原告高峰林场与绿辰公司签订《广西绿辰公司科技有限公司高峰项目造林贷款本息（2011年12月31日止）确认单》，载明截至2011年12月31日，按本金7000000元，应计利息1513286.85元，合计8513286.85元。 2011年12月16日，原告高峰林场与被告绿辰公司签订《协议书》，约定：甲、乙双方2001年9月5日签订了《合作造林协议书》，并于2008年11月10日《合作造林协议书》，协议明确了由甲方负责造林投资，乙方负责租地和施工管理，林木采伐时按比例分成，由于后期乙方公司内部结构发生变化，甲方就不再继续投入，经双方充分协商，就终止合作造林和归还甲方投资事宜达成以下协议书：乙方以还本付息的方式归还甲方投资本金和利息，乙方应归还款项和利息为8513286.85元，其中本金为7000000元，利息为1513286.85元，计息时间：从2008年12月3日至2011年12月31日止；乙方在协议签订后30个工作日内归还甲方本金1000000元，余款7513286.85元于2012年5月30日还清；乙方必须在约定期限内还清所有款项，逾期归还本息不超过30天的，每天应支付甲方违约金5‰，同时计付本金利息；过30天每天支付原告违约金1%，同时计付本金利息；超过三个月不归还的，原告有权进行民事诉讼追讨。 2017年6月12日，原告向被告发出《关于归还高峰林场造林投资款的函》，载明:《协议书》签订后，直至2012年11月7日，绿辰公司向高峰林场归还了造林投资4000000元，剩余4513286.85元未归还。2017年6月15日，绿辰公司收到该函。 2017年11月20日，绿辰公司向原告出具《广西绿辰科技有限公司关于归还高峰林场造林投资款的承诺书》，载明：绿辰公司与高峰林场于2011年12月16日就归还造林投资款事宜签订了一份《协议书》，协议约定绿辰公司归还高峰林场投资本金和利息为8513286.85元（其中本金7000000元，利息1513286.85元），截至目前仅还款4000000元，剩余4513286.85元未归还，承诺尽快履行还款义务。 还查明，2004年11月18日，广西壮族自治区营林开发中心变更名称为绿辰公司。 在审理过程中，原告表示：人造板公司是高峰林场下属的子公司，2001年人造板公司与被告前身签订协议时，高峰林场想用子公司与被告合作，签订协议后因经营调整合作投资款实际是由高峰林场出资，合作协议书记载的700万投资款是高峰林场与被告签订补充协议时出资的，被告当时是认可的。原告是人造板公司百分之百股东，合作协议上的签约代表是高峰林场当时的法定代表人。协议签订后实际上都是由高峰林场出资及履行，本案投资款在补充协议签订的时候2008年11月份支付。被告分别于2013年6月支付500000元，2018年2月支付的200000元。关于违约金，协议约定按每天1%计算，原告主动调减为按民间借贷利率月利率2%，从协议书约定的最后还款期限的次日2012年6月1日起计算，扣减被告于2013年6月支付的500000元和2018年2月支付的200000元。 被告表示：被告与人造板公司签订的协议书，签订合同以后第一代林木已经砍伐并且按照协议书约定对合伙成果进行了分成，人造板公司已经拿回本金，第二代林再由人造板公司进行投育为结束时，高峰林场要求收回人造板公司的款项及解除合同。合作造林协议书签订以后一直都是人造板公司履行。被告与高峰林场签订的协议书、承诺函及确认单，这个是理解错误所造成的，把高峰林场理解为协议书的相对人。原告与被告没有其他经济往来。 上述事实，有《合作造林协议书》、《合作造林协议书》、《协议书》、《广西绿辰公司科技有限公司高峰项目造林贷款本息（2011年12月31日止）确认单》、《关于归还高峰林场造林投资款的函》、《广西绿辰科技有限公司关于归还高峰林场造林投资款的承诺书》及庭审笔录等为证，本院予以确认。 本院认为：《合作造林协议书》虽系被告绿辰公司与高峰人造板有限公司签订，但协议签订后实际履行的主体是原告高峰林场，高峰林场与绿辰公司签订的《合作造林协议书》、《协议书》、《广西绿辰公司科技有限公司高峰项目造林贷款本息（2011年12月31日止）确认单》、《关于归还高峰林场造林投资款的函》、《广西绿辰科技有限公司关于归还高峰林场造林投资款的承诺书》亦相互印证了由高峰林场实际履行《合作造林协议书》的事实。上述协议均系当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约全面履行。根据上述确认单、承诺书，绿辰公司确认尚欠原告投资款4513286.85元，故高峰林场要求绿辰公司归还投资款4513286.85元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于违约金，《协议书》约定“逾期归还本息过30天每天支付原告违约金1%，同时计付本金利息”，原告自动调整为按每月2%计算，该主张系其自行处分民事权利，并不违反法律规定，本院予以支持，违约金从协议书约定的最后还款期限的次日即2012年6月1日起至被告付清之日止，以所欠款为基数，按每月2%计算。被告提出原告不具有本案适格的主体资格、协议无效，无事实和法律依据，本院不予支持。关于本案是否已超过诉讼时效的问题，被告于2017年11月20日向原告出具《广西绿辰科技有限公司关于归还高峰林场造林投资款的承诺书》，确认欠原告投资款4513286.85元，并承诺履行还款义务，故原告于2018年8月30日诉至法院，并未超过诉讼时效。对被告的上述抗辩本院依法不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，判决如下： 一、被告广西绿辰科技有限公司向原告广西壮族自治区国有高峰林场支付投资款4513286.85元； 二、被告广西绿辰科技有限公司向原告广西壮族自治区国有高峰林场支付违约金（违约金计算：以4513286.85元为基数，从2012年6月1日起至被告付清欠款时止，按月利率2%计算，扣减被告于2013年6月支付的500000元和2018年2月支付的200000元）。 案件受理费84758元，由被告广西绿辰科技有限公司负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 黄 艳 人民陪审员 卢 静 人民陪审员 朱卫红 二〇一八年十一月二十二日 法官 助理 朱力克 书 记 员 周嘉晖 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。