.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}朝阳市双塔区人民法院民事判决书（2018）辽1302民初2487号原告（案外人）丁国福，男，1963年5月22日出生，汉族，无职业，住朝阳市。原告（案外人）吴秀华，女，1963年6月28日出生，汉族，退休工人，住朝阳市。二原告的委托代理人赵鸿翔，辽宁翰林律师事务所律师。被告（申请执行人）朝阳市国志机电有限公司，住所地朝阳市。法定代表人赵建平，经理。委托代理人赵国志，男，1968年8月29日出生，汉族，该公司员工，住朝阳市。委托代理人张晓光，辽宁晟然律师事务所律师。第三人（被执行人）苏凤军，男，1968年7月24日出生，汉族，住朝阳市。原告（案外人）丁国福、吴秀华与被告（申请执行人）朝阳市国志机电有限公司（以下简称国志机电公司）、第三人（被执行人）苏凤军案外人执行异议之诉一案，本院于2017年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁国福、吴秀华及其委托代理人赵鸿翔，被告国志机电公司的委托代理人赵国志、张晓光，第三人（被执行人）苏凤军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丁国福、吴秀华向本院提出诉讼请求:1.撤销（2018）辽1302执异22号执行裁定书；2.停止对位于双塔区凌凤街道四家子村一组一栋面积600m2二层住宅房屋及其院落土地、附属物的执行。事实与理由：一、就国志机电公司申请执行苏凤军买卖纠纷一案中，法院并未对现原告占有使用的面积600m2二层住宅房屋及其院落土地、附属物进行查封，故无权对其采取强制执行措施。贵院于2013年1月15日作出的（2013）朝双立保字第00025号案件中，只是对平房的房籍进行了查封，而该平房早已不存在。法院查封平房的档案在政府房管部门虽留存，但平房早在2008年因坍塌已被拆毁。法院仅到房管部门下达了查封手续，而实物名存实亡。面积600m2二层住宅房屋属于平房宅基地为基础而翻建的，因未履行翻建审批手续，原告无法到房管部门办理抵押登记。现面积600m2二层住宅房屋及院落土地、附属物，经原告申请，依据相关法律规定，法院为原告公告查封。二、原告是该面积600m2二层住宅房屋的抵押权人。2012年10月9日，丁国福、吴秀华与苏凤军、邵玉梅签订《协议书》约定：由丁国福、吴秀华用自有的三套楼房，为苏凤军借款110万元作担保。该协议还约定，苏凤军若逾期还贷，自愿将双塔区凌凤街道四家子村一组一栋面积600m2二层住宅房屋无条件归由丁国福、吴秀华所有。贵院以（2014）朝双执字第00820号立案执行后，苏凤军未能还款，是由原告代为还款的。据此，原告依据该协议的约定，已于2015年实际占有使用对面积600m2二层住宅房屋实现抵押权的权利。综上所述，法院在未查明事实的情况下，作出了（2018）辽1302执异22号执行裁定书，属事实不清，证据不足，应予以撤销。请求法院依法支持原告的诉讼请求，切实维护法律严肃性和公正性。被告国志机电公司辩称，一、双塔区法院（2018）辽1302执异22号裁定书，叙述事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。二、案外人丁国富、吴秀华的诉讼无事实和法律依据，应依法驳回其无理诉请。三、对该查封房屋依法进行拍卖，维护答辩人的合法权利。原告所陈述的事实与我国的法律规定相悖，不具有抵押优先权的法律效力，因此不能抗拒人民法院的查封执行，应该依法驳回原告的诉讼请求。第三人苏凤军述称，我把房子抵押给了宏基公司，二原告是担保人，当时借款本金70万元，利息6万元，因房子有抵押宏基公司没有拍卖。原告丁国福起诉过我一次，因为我妻子没到庭，就休庭说择日开庭，后来怎么判的我不知道；二原告是直接强行占有的房子，这个房子应该走拍卖程序。根据当事人的陈述和和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院在审理国志机电公司诉苏凤军买卖合同纠纷一案中，于2013年1月15日作出（2013）朝双立保字第00025号民事裁定，将苏凤军所有的价值99万元的财产予以查封。2013年4月15日，本院依据该裁定将苏凤军所有的位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村的平房予以查封,并将协助执行通知书、裁定书送达给了朝阳市双塔区村镇建设管理办公室。2013年4月8日，本院就该案作出（2013）朝双民四初字第00116号民事判决书，判决：苏凤军于判决书生效后30日内给付国志机电公司材料款964,455元，并自2011年9月12日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算利息，利随本清。判决生效后，苏凤军未履行给付义务，国志机电公司向本院申请执行，执行过程中，本院于2015年3月10日、2016年5月30日，作出（2013）朝双执字第00756号民事裁定，对苏凤军所有的位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村的平房两次继续查封，同时将民事裁定书、协助执行通知书送达给朝阳市双塔区村镇建设管理办公室。2018年3月10日，本院将院长签发的公告，张贴在被执行人苏凤军在朝阳市双塔区凌凤街道四家子村房屋门上，责令被执行人苏凤军于2018年4月20日前迁出房屋，到期仍不履行的，本院将依法强制执行。2018年5月2日，丁国福、吴秀华作为案外人向本院提出执行异议，要求不得执行苏凤军位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村二层600m2房屋，解除对该房屋的查封。本院经审查，于2018年5月15日作出（2018）辽1302执异22号执行裁定书，裁定驳回丁国富、吴秀华的执行异议。为此，丁国富、吴秀华提起诉讼。另查明，2013年4月10日，朝阳市双塔区宏基小额贷款有限公司（以下简称宏基小贷公司）作为贷款人，苏凤军、邵玉梅作为抵押借款人、丁国富、吴秀华作为质押担保人，朝阳宏基房地产开发有限公司作为监管责任人，四方签订《抵、质押担保借款合同》和《借款委托服务补充协议》各一份，约定，苏凤军、邵玉梅在宏基小贷公司借款800,000元，借款期限2个月。借款到期后，苏凤军、邵玉梅偿还了借款本金100,000元及利息，余款未予偿还，后宏基小贷公司诉至本院。本院于2013年12月12日作出（2013）朝双民五初字第00754号民事调解，苏凤军、邵玉梅同意2014年1月8日之前偿还宏基小贷公司人民币70万元，并按双方所签借款合同约定承担借款利息、逾期罚息及综合服务费至本息清偿之日止；被告丁国福、吴秀华同意承担连带保证责任。调解协议生效后，被告未履行偿还义务，宏基小贷公司向本院申请执行，本院于2014年6月23日以（2014）朝双执字第00820号立案执行，执行过程中，丁国福、吴秀华作为被执行人履行了代偿义务。2014年9月16日，丁国福、吴秀华向本院提起诉讼，要求追偿代为苏凤军、邵玉梅偿还的借款本息。2014年12月30日，本院作出（2014）朝双民初字第03211号民事判决书，判决：苏凤军、邵玉梅于判决生效后15日内偿还丁国福、吴秀华代为其偿还的贷款人民币760,000元，并自2014年9月16日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付利息。判决生效后，苏凤军、邵玉梅未履行偿还义务，丁国福、吴秀华向本院申请执行，本院于2018年5月17日以（2015）朝双执字第00582号执行裁定，查封了苏凤军所有的位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村一组600m2二层住宅房屋（无证照）及集体土地建设用地所有权（使用面积267m2），并将执行裁定书及协助执行通知书送达给相关部门，将查封公告、裁定书张贴在该住宅大门垛上。本案在审理中，原告丁国富、吴秀华向本院提供了2012年10月9日与苏凤军、邵玉梅签订的协议书，协议内容为：“今有甲方苏凤军在宏基典当行贷款110万元为期一个月，由乙方（丁国富、吴秀华）用三套楼房所担保（105m2二套、85m2一套）。如在期限内苏凤军未能偿还贷款或出现任何差错，甲方愿用位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村二层600m2别墅，（房证号：朝双房字第010201025）住房将无条件归乙方所拥有”。被告认为，该协议书是第三人借款时用涉案房屋做的反担保，由于协议书的担保物权没有到房产部门办理抵押登记，所以担保权不能成立，不能对抗法院的依法执行。第三人认为，涉案房屋是原告强行入住的，第三人并没有同意。上述事实，有原告提供的（2018）辽1302执异22号执行裁定书，（2014）朝双民初字第03211号民事判决书、2012年10月9日协议书一份、（2015）朝双执字第0582号协助执行通知书和送达回证、2018年5月4日法院询问丁国福的笔录一份、2018年5月12日原告写的申请书一份、2018年5月17日法院询问原告丁国福的询问笔录一份、（2015）朝双执字第0582号执行裁定书一份以及和该裁定书配套的查封公告一份、法院为第三人苏凤军和原告送达协助执行通知书的照片两张、双塔集用（2010）第17901004号集体土地使用证一份，（2013）朝双立保字第00025号民事裁定书一份、（2013）朝双立保执字第00025号协助执行通知书两份、查封扣押财产清单、送达回证两份，财产保全申请书一份等证据证明其主张的诉讼请求;被告提供的双塔法院询问苏凤军爱人邵玉梅的笔录一份以证明其抗辩理由，经本院审查和当庭质证，予以采信。上述事实双方当事人不持异议，本院予以确认。本院认为，本院在审理国志机电公司诉苏凤军买卖合同纠纷一案中，作出（2013）朝双立保字第00025号民事裁定，并于2013年4月15日依据该裁定将苏凤军所有的位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村的平房予以查封,该案作出判决后，因苏凤军未能履行还款义务，国志机电公司申请本院执行，执行中，本院对位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村的平房裁定两次继续查封并依法张贴公告，要求被执行人苏凤军限期搬出，上述查封及执行程序符合法律规定，应予以确认。原告丁国福、吴秀华因代为苏凤军、邵玉梅偿还借款，提起诉讼，并依据本院作出的（2014）朝双民初字第03211号民事判决申请本院执行，本院于2018年5月17日作出（2015）朝双执字第00582号裁定，查封了苏凤军所有的位于朝阳市双塔区凌凤街道四家子村一组600m2二层住宅房屋（无证照）及集体土地建设用地所有权（使用面积267m2），该裁定查封的房屋虽为600m2二层楼房（无证照），不是国志机电公司诉苏凤军买卖合同纠纷一案查封的平房，但属同一地块上的房屋，原告丁国福、吴秀华提供的土地使用证、房屋产权证也是朝阳市双塔区凌凤街道四家子村一组平房的土地使用证、房屋产权证，是因为该地块上的平房在翻建为600m2二层楼房后没有办理房屋产权证书，（2013）朝双立保字第00025号民事裁定才对平房下发的查封手续。第三人苏凤军在宏基小贷公司办理抵押贷款时，虽承诺不按约还款将涉案房屋归原告所有，但并未办理涉案房屋的抵押登记，原告要想取得涉案房屋应履行相关的法定程序。综上，本院在审理国志机电公司诉苏凤军买卖合同纠纷一案中，作出的查封及执行的法律文书符合法律规定，应予以执行。原告丁国福、吴秀华没有证据证明其取得的涉案房屋属依法取得，不能对抗本院依法执行涉案房屋的法律行为。原告诉请撤销（2018）辽1302执异22号执行裁定书，停止对位于双塔区凌凤街道四家子村一组一栋面积600m2二层住宅房屋及其院落土地、附属物执行的诉讼请求，本院不予支持。被告提出的辩解理由成立，本院予以采纳。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条、第三百一十二条（二）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告（案外人）丁国福、吴秀华的诉讼请求。案件受理费11,400元（原告预交），由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于朝阳市中级人民法院。审 判 长 刘志伟人民陪审员 黄玉玲人民陪审员 李 艳 二O一八年十一月十九日书 记 员 宋 华