四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0180民初2935号 原告：刘河，男，1965年10月14日出生，汉族，住四川省。 委托诉讼代理人：毛学东，简阳市镇金法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨华碧，简阳市平泉法律服务所法律工作者。 被告：吴建斌，男，1967年1月2日出生，汉族，住四川省。 委托诉讼代理人：何国梁，四川融创律师事务所律师。 被告：徐永胜，男，1975年9月28日出生，汉族，住四川省。 委托诉讼代理人：李志容，四川理创律师事务所律师。 原告刘河与被告吴建斌、徐永胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月21日立案后，于2018年7月25日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘河及其委托诉讼代理人毛学东、被告吴建斌的委托诉讼代理人何国梁、被告徐永胜及其委托诉讼代理人李志容到庭参加了诉讼。被告吴建斌申请重新鉴定，经四川福森特司法鉴定所鉴定并出具司法鉴定意见书。本院于2018年11月1日再次公开开庭进行了审理，原告刘河及其委托诉讼代理人杨华碧、被告吴建斌的委托诉讼代理人何国梁、被告徐永胜及其委托诉讼代理人李志容到庭参加了诉讼。本院于2018年11月21日第三次公开开庭进行了审理，原告刘河及其委托诉讼代理人杨华碧、被告吴建斌的委托诉讼代理人何国梁、被告徐永胜的委托诉讼代理人李志容到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘河向本院提出诉讼请求：判令吴建斌和徐永胜连带赔偿刘河医疗费、住院伙食补助费、营养费、再医费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计215372.36元。事实与理由：吴建斌与刘河系雇佣关系，刘河于2017年10月起到吴建斌承包的徐永胜家房屋的修建工程中从事普工工作。2018年1月23日下午14时左右，刘河在吴建斌家中吃完由吴建斌提供的午餐后到徐永胜家从事雇佣工作，在吊砖过程中不幸受伤。刘河受伤后被吴建斌送到简阳市人民医院住院治疗，刘河的伤情经医院诊断为：腰1、2椎体压缩性骨折，双侧耻骨闭合性骨折，骶骨闭合性骨折，胸骨中段骨折，胸12椎体骨折，双侧多发性肋骨骨折，失血性体克，失血性贫血，双侧胸腔积液，右小腿肌间静脉血栓形成。2018年5月28日，经四川唯正司法鉴定所鉴定，刘河伤残等级为一个八级、一个九级、一个十级，误工时间为至定残前一日，护理及营养时间从受伤之日起均为120日。刘河是从事吴建斌安排的雇佣活动受伤，吴建斌应承担赔偿责任。徐永胜将房屋发包给没有资质的吴建斌，应当与吴建斌一起对刘河的赔偿承担连带赔偿责任。事故发生后，经多次调解未果，故刘河诉讼来院。 被告吴建斌辩称，吴建斌与徐永胜不是承包关系，吴建斌和刘河均是徐永胜的劳务人员，吴建斌与刘河不存在雇佣关系。刘河受伤是因其酒后擅自开动吊装设备，没栓安全带，其本人有严重过错。 被告徐永胜辩称，徐永胜与吴建斌口头协议将徐永胜拟建的一楼一底房屋以包工包料每平方米860元的价格发包给吴建斌承建，徐永胜与吴建斌形成承揽关系。吴建斌雇请刘河从事建筑工作，刘河系吴建斌的雇员，且吴建斌还为雇员在自己家中提供免费午餐一顿。刘河受伤一事，徐永胜只是事后才知道。徐永胜修建的为一楼一底房屋，不存在选人不当的过错。刘河过量饮酒后工作，对事故的发生存在重大过错。刘河请求的相关赔偿标准过高。 本院经审理认定事实如下：徐永胜将房屋以包工包料的方式以每平方米860元的价格承包给吴建斌修建。吴建斌雇请刘河等人进行修建，并以各自出工的天数计算工钱，且由吴建斌免费提供包括酒在内的一顿午餐。吴建斌常告诉其雇佣的人员少喝酒，注意安全。2018年1月23日，刘河在吴建斌家中吃午饭并饮了一些酒后到建房现场做工，在没有安全措施的情况下操作吊砖设备，造成其从高处摔下受伤。刘河受伤后，于2018年1月23日被送往简阳市人民医院骨科住院治疗，并于当天转入ICU诊治，于2018年1月25日再次转入骨科治疗，于2018年2月21日出院。简阳市人民医院的出院证明书上载明“出院医嘱：休息叁月，具体休息时间由门诊随访定；继续卧床休息，具体时间由门诊随访定；骨折愈合后需再手术取出内固定物，预计费用壹万元人民币左右。”刘河受伤后花费医疗费用共计97874.43元，吴建斌垫付了55985.03元。刘河自行委托四川唯正司法鉴定所进行鉴定，四川唯正司法鉴定所于2018年5月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘河外伤致胸12、腰1、2椎体骨折内固定术后，为八级伤残；骨盆多处骨折后，严重畸形愈合，为九级伤残；双侧第1肋、右第7－10肋、12肋骨折、左第2、8－10肋骨骨折后，为十级伤残。误工时间为“至定残前一日”，护理及营养时间均为120日（均从受伤之日起算）。刘河为此鉴定支付鉴定费1800元。在审理过程中，因吴建斌申请重新鉴定，本院予以准许，并委托四川福森特司法鉴定所进行鉴定，四川福森特司法鉴定所于2018年10月23日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘河腰椎椎体损伤鉴定为八级伤残；其骨盆损伤鉴定为九级伤残；其胸部损伤鉴定为十级伤残；其脊椎损伤鉴定为十级伤残。刘河三期综合鉴定为误工期180日，护理期90日，营养期90日。吴建斌支付的重新鉴定的鉴定费1800元。事故发生后，刘河与吴建斌、徐永胜因赔偿问题经简阳市镇金镇牌坊村村民委员会和简阳市镇金镇调解委员会调解未果，故刘河诉讼来院。 另查明，徐永胜的妻子陈兰英于2017年10月27日向吴建斌转款72000元，吴建斌2018年2月14日向徐永胜出具收条一张，收条载明“今收到徐永胜建房款130000元大写（拾叁万元）建房单价标准按每平米860元计算总造价。要求3月底必须完工。”徐永胜的妻子陈兰英于2018年4月16日向吴建斌转款49900元，并支付100元现金。 以上事实有刘河向本院提供的刘河身份证复印件、刘河常住人口登记卡、吴建斌和徐永胜四川省人口信息（户籍）证明、刘河的出院证明书及病历资料、四川唯正司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗费票据及费用清单、鉴定费票据、交通费票据、简阳市镇金镇牌坊村村民委员会出具的情况说明、简阳市镇金镇调解委员会出具的调解情况说明等证据，吴建斌向本院提供的预交医疗费的票据及门诊费票据、吴建斌申请重新鉴定取得的四川福森特司法鉴定所司法鉴定意见书等证据，徐永胜向本院提供的吴建斌于2018年2月14日出具的收条、徐永胜妻子陈兰英分别于2017年10月27日和2018年4月16日向吴建斌转款的银行回单等证据，和吴建斌申请的证人周某、胡某、张某、吴某出庭作证的证人证言，以及刘河、吴建斌、徐永胜在庭审中的陈述在案佐证。上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院认为，雇佣关系是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指导、监督下，以自身的技能为雇主提供劳动，并由雇主支付劳动报酬的法律关系。徐永胜将拟建的房屋发包给不具备相应工程建设施工资质的吴建斌修建，并口头约定按包工包料每平方米860元计算修建总造价，双方之间形成承揽合同关系。刘河在修建徐永胜房屋工程中做工，工钱按实际做工天数计算，由吴建斌支付，并由吴建斌向包括刘河在内的吴建斌所雇请人员提供免费的午餐，刘河为吴建斌的雇员，故对吴建斌主张刘河与吴建斌均属徐永胜的雇员的抗辩理由，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，吴建斌应当承担赔偿责任。 徐永胜修建的房屋为一楼一底农村住房，属农村低层住宅，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”的规定，农民自建两层（含两层）以下的住宅，不适用《中华人民共和国建筑法》的规定，承建方不需要建筑从业资质，徐永胜选任无相应资质的吴建斌为其修建房屋不存在选人上的过错，故对原告主张徐永胜选任无相应资质的吴建斌为其修建房屋存在过错，应承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 刘河酒后从事建筑工作，且无安全防护措施的情况下操作吊砖设备，未尽到谨慎注意义务，原告对损害的发生存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，刘河也应对损害承担相应的责任。结合本案实际，酌定刘河承担35%的责任，吴建斌承担65%的责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院确定刘河的损失为：1、医疗费：经庭审核实，刘河医疗费为88908.76元；2、住院伙食补助费：住院29天，其中在ICU急诊治疗2天不需住院伙食补助费，本院对刘河住院伙食补助费核定为27天，每天30元，计810元；3、营养费：虽出院医嘱中无加强营养的医嘱，但加强营养有利于刘河的伤情好转，且经重新鉴定刘河的营养期为90日，本院对刘河的营养费核定为营养期90天，每天25元，计2250元；4、护理费：刘河的护理期经重新鉴定为90日，考虑到刘河病情在不断好转，出院后所需护理程度要比住院时低，本院对刘河的护理费核定为护理期90天，住院期间每天80元，住院29天，扣除在ICU急诊治疗不需护理的2天，住院期间的护理时间为27天，计2160元，出院后每天40元，出院后护理时间为63天，计2520元，护理费共计4680元；5、误工费：虽两次鉴定均对误工时间进行了鉴定，但刘河、吴建斌、徐永胜均同意按125天，每天按80元计算，本院对刘河护理费核定为误工期125天，每天80元，计10000元；6、残疾赔偿金：经重新鉴定刘河的伤残等级为一个八级、一个九级、两个十级，伤残系数为0.34，本院对刘河的残疾赔偿金核定为12227元/年×20年×0.34＝83143.6元；7、精神损害抚慰金：酌情确定为8000元；8、再医费：简阳市人民医院出具的出院证明书中出院医嘱载明骨折愈合后需再手术取出内固定物，预计费用壹万元人民币左右，本院核定刘河的再医费为10000元；9、鉴定费：刘河自行委托鉴定支付鉴定费1800元，该鉴定结果与重新鉴定的结果有所不同，本院采信重新鉴定的结果，该鉴定费应由刘河自行承担。吴建斌申请重新鉴定支付鉴定费1800元，该鉴定费应纳入损失计算，本院确认鉴定费为1800元；10、交通费：刘河主张交通费1000元，但仅提供了800元的租车费发票，根据刘河的就医情况，本院酌定交通费为700元。以上各项合计为210292.36元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害抚慰金已考虑过错程度，不应再根据责任比例由各责任人承担。上述各项损失除精神损害抚慰金外，其余各项均应按责任比例承担。根据责任比例，加上应赔偿的精神损害抚慰金，吴建斌共计应赔偿刘河139490.03元，扣除吴建斌已支付的医疗费55985.03元和鉴定费1800元，吴建斌还应赔偿刘河81705元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一款和第二款、第二十一条第一款和第二款以及第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告吴建斌于本判决生效后十日内赔偿原告刘河各项损失81705元； 二、驳回原告刘河的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2366元，由原告刘河负担1366元、被告吴建斌负担1000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，向成都市中级人民法院提出上诉。 审判员  陈军辉 二〇一八年十一月二十二日 书记员  白 燕