广东省汕尾市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2018)粤15刑终430号 原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）方某，男，1970年8月15日出生，汉族，中学教师，住惠来县。系本案被害人。 原审被告人黄培增，外号“大声”，男，1999年11月2日出生，广东省惠来县人，汉族，初中文化，无业，住广东省揭阳市惠来县。因本案于2018年1月15日主动到陆丰市公安局投案，同日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。 广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人黄培增犯抢劫罪、故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人方某提起附带民事诉讼一案，于2018年9月25日作出（2018）粤1581刑初323号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人方某对附带民事判决部分不服，提出上诉，本案的刑事判决部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经阅卷，听取上诉人意见，核实有关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）抢劫的事实。 1.2016年11月21日凌晨零时许，被告人黄培增与同案人黄钟杰、黄世增及同案罪犯林开宇、林增填、黄昱睿事先商量抢劫事宜后，驾乘摩托车，携带改造的钢珠枪和大砍刀等凶器，窜到广汕公路陆丰市陂洋镇路段伺机作案，当余某、余钦水驾乘一辆价值人民币6500元的银色“电喷二”摩托车途经该处时，被告人黄培增与同案人黄钟杰、黄世增及同案罪犯林开宇、林增填、黄昱睿便掉头追至陂洋镇菠萝湾路段附近，同案人黄昱睿向地上开了一枪，余某、余钦水受枪声惊吓倒地，被告人黄培增与同案人黄钟杰、黄世增及同案罪犯林开宇、林增填、黄昱睿等人持刀对余某、余钦水进行威胁，强行将余某、余钦水摩托车劫走。 上述事实，有书证、物证、现场勘验笔录、照片及现场图、被害人余某陈述、证人证言、同案人供述、被告人供述及辩解等证据予以证实。 2.2013年12月29日23时许，被告人黄培增与同案人黄酉镇、黄佳发事先商量抢劫事宜后，携带砍刀，驾乘白色女装摩托车窜到揭阳市惠来县葵潭镇吉镇小学附近伺机作案，当谢镇雄、傅某、谢锦泰驾乘一辆价值人民币2800元的银色“羊仔”女装摩托车途经该处时，被告人黄培增等人驾车追上，用刀背砍了谢镇雄的手背和傅某的后背，致使谢镇雄、傅某、谢锦泰连人带车摔倒在地，谢镇雄腿部受伤。随后，被告人黄培增与同案人黄酉镇、黄佳发等人强行劫走谢镇雄、傅某、谢锦泰驾乘的银色“羊仔”女装摩托车，劫后往吉镇小学后面荔枝园方向逃离，后被谢镇雄、傅某、谢锦泰及朋友追上，被告人黄培增等人便弃车逃跑，被抢的摩托车追回后已返还被害人。 上述事实，有书证、物证、被害人傅某陈述、证人证言、同案人供述及辨认笔录等证据予以证实。 3.2017年1月25日15时许，被告人黄培增与同案人黄酉镇经事先商量抢劫事宜后，携带尖刀，驾乘摩托车窜到揭阳市惠来县葵潭镇兵营管区乡村小道伺机作案，当黄某驾驶一辆黑色“羊仔”摩托车途经该处时，被告人黄培增等人驾车将黄某驾驶的摩托车拦停，持刀对黄某进行威胁，强行劫取黄某身上现金人民币2800元、价值为人民币2300元的苹果6S手机一部及金戒指一枚。劫后，被告人黄培增与同案人黄酉镇驾车逃离现场。 上述事实，有书证、物证、被害人黄某陈述、同案人供述及辨认笔录等证据予以证实。 （二）故意伤害的事实。 2016年12月上旬的一天7时许，同案人黄松钦(另案处理)因故伺机殴打被害人方某，遂串招同案人黄酉镇、黄桂林(均另案处理)驾驶一辆黑色本田CRV小汽车窜至惠来县东港高速路口一加油站附近守候。当方某驾驶一辆车牌号码为粤Ｖ×××××小汽车从东港高速路口出来，同案人黄松钦就驾车加速停在方某的车前面，因方某及时刹车没有发生碰撞，黄松钦等人见无法动手便驾车离开现场。2016年12月14日上午8时许，同案人黄松钦串招被告人黄培增和同案人黄佳发、黄嘉明(均另案处理)及同案人黄酉镇、黄桂林，携带催泪剂和锄头柄，驾乘一辆黑色本田CRV小汽车一起窜到揭阳市惠来县东港高速口一加油站附近伺机殴打方某，当方某驾驶一辆粤Ｖ×××××奇瑞小汽车途经该处时，同案人黄松钦驾车以追尾的方式撞上方某的小汽车，方某下车与黄松钦理论时，同案人黄松钦从身上拿出催泪剂喷射方某脸部，方某见状跑开，被告人黄培增及同案人黄松钦、黄桂林等人持锄头柄对方某进行殴打致伤。经鉴定：方某损伤程度为轻伤二级；方某车辆被损坏的价值为人民币1290元。 上述事实，有现场勘查笔录、现场平面图、现场照片及视频截图、扣押清单、发还清单、鉴定文书、证实材料、户籍证明、被害人陈述、证人证言、被告人供述及辩解、辨认笔录等证据予以证实。 另查明，被害人方某被被告人黄培增等人打伤后，于2016年12月14日当日到惠来县人民医院住院治疗，至2017年5月30日出院，共计住院治疗167天，支付医疗费共计人民币44065.58元；2016年12月14日当日在惠来县人民医院门诊治疗，支付治疗等费用6单共计人民币855.52元；于2016年12月19日、31日和2017年6月30日分别在惠来县人民医院门诊治疗，支付治疗等费用3单共计人民币199.70元；于2017年7月6日、14日分别到汕头大学学院第一附属医院门诊检查治疗，支付治疗等费用2单共计人民币1647.1元；于2017年12月26日在惠来县人民医院住院治疗，至2018年1月10日出院，共计住院治疗15天，支付医疗费共计人民币8572.91元。 又查明，被害人方某于2017年12月22日委托广东正理法医临床司法鉴定所对其后续治疗费、营养费、康复费、护理期及人数作鉴定，广东正理法医临床司法鉴定所于2017年12月29日作出正理司鉴所[2017]临鉴字第476号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为方某需后续治疗费5000元，康复费2000元，护理期40天每天配护理人员1名，营养期30天增加营养费共600元。被害人方某因此向该鉴定所支付鉴定费人民币2010元。 上述事实，有附带民事诉讼原告人方某提供的病例资料、收费收据以及刑事部分的相关证据等证据予以证实。 原判认为，被告人黄培增伙同同案人以非法占有为目的，持枪、刀采用暴力、威胁手段多次劫取他人财物，数额较大，其行为已构成抢劫罪；被告人黄培增受同案人的串招，结伙持械故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为又构成故意伤害罪。依法应予数罪并罚。鉴于被告人犯罪时未满十八周岁，属未成年人犯罪，对其犯抢劫罪依法给予减轻处罚，对其犯故意伤害罪依法给予从轻处罚。被告人在案发后能自动向公安机关投案，对其犯抢劫的事实自愿认罪，可予酌情处罚；被告人自动投案后能如实交代其故意伤害的犯罪事实，属自首，依法给予从轻处罚。 附带民事诉讼原告人方某请求被告人赔偿医疗费85056.06元，证据不足，应按医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证计算；请求赔偿其住院伙食补助费18200元、护理费39335.93元、后续治疗费5000元、康复费2000元、营养费2000元、车辆损坏1290元、鉴定费2010元，合理合法，予以支持；请求赔偿其误工费90755.56元，因没有证据证实其误工期间工资被扣除，不予支持；请求赔偿交通费10000元，因有关凭证不能证实与其就医地点、时间、人数、次数相符合，不予支持，但可酌情补偿；请求赔偿其住宿费10000元，没有证据证实，不予支持；请求赔偿其餐费10000元，因不属正式发票收据，也不能证实与其就医地点、时间、人数、次数相符合，不予支持。结合本案事实，因附带民事原告人方某未能提供赔偿项目足够的相应证据，对各赔偿项目的数额应结合本案事实予以酌情处理。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的规定，附带民事诉讼原告人方某因受伤和车辆损坏造成的损失核定：医疗费55340.81、住院伙食补助费18200元、护理费39335.93元、交通费酌情补给1500元、后续治疗费5000元、康复费2000元、营养费2000元、车辆损坏1290元、鉴定费2010元，合计人民币126676.74元。 依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十三条第(四)项、第(七)项、第六十九条、第十七条、第二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条、第十五条第(六)项、第十六条之规定，判决如下： 一、被告人黄培增犯抢劫罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；总和刑期有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。 二、被告人黄培增应赔偿附带民事原告人方某医疗费55340.81、住院伙食补助费18200元、护理费39335.93元、交通费酌情补给1500元、后续治疗费5000元、康复费2000元、营养费2000元、车辆损坏1290元、鉴定费2010元，合计人民币126676.74元。该宗故意伤害的同案人负连带赔偿责任。 三、驳回附带民事诉讼原告人方某的其他诉讼请求。 上诉人方某上诉提出，本案应定性为故意杀人罪，即使不能认定为故意杀人罪，也应认定为寻衅滋事罪，原审判决以故意伤害罪对黄培增定罪量刑属定性和适用法律错误；原审判决对医疗费、交通费的认定及没有支持其误工费、住宿费、餐费错误。请求二审法院依法予以改判。 经审理查明，原审被告人黄培增的犯罪事实及上诉人方某提起的附带民事诉讼事实均与原审法院认定的事实相同。原审法院认定的上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能相互印证，本院予以确认。 对于上诉人方某提出的上诉意见，本院评判如下: 1.关于上诉人方某所提原判定性和适用法律错误，请求改判的意见。经查，依照《中卷人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款、第二百二十九条、第二百五十二条的规定，上诉人作为一审刑事附带民事诉讼原告人，只能对一审判决的附带民事部分提出上诉，如对一审刑事判决不服，依法可以申请原公诉机关在法定期限内提出抗诉。刑事判决依法不属于附带民事诉讼原告人的上诉范围。该上诉意见于法无据，不予采纳。 2.关于上诉人方某所提原判对医疗费认定错误的上诉意见。经查，上诉人举证的惠来坑仔绩顺中医骨伤医院《门诊收据》6单计850元、惠城益寿药店城西分店的《收据》6单计27250元、益寿药店的《小票》3单计1228元，惠来县松龄药店的《小票》4单计387.30元，共计医药费29715.30元，因均不属医疗机构出具的正式收费收据，对该部分医疗费的请求不予支持。原审判决以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证为依据，认定上诉人方某的医疗费总计人民币55340.81元并无不当。该上诉意见不能成立，不予采纳。 3.关于上诉人方某所提原判没有支持其误工费错误的上诉意见。经查，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。上诉人提出其误工期间工资被扣除，但却未能提供相应证据予以证实，因依据不足，原审判决对该项请求不予支持并无不当。该上诉意见不能成立，不予采纳。 4.关于上诉人方某所提原判对交通费认定错误的上诉意见。经查，交通费应当以正式票据为凭，且有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。上诉人举证《车票》等交通费19单计2466元、诉请赔偿其交通费10000元，但有关凭据不能证实与其就医地点、时间、人数、次数相符合。原审判决考虑到交通费确属必要支出，予以酌情补偿人民币1500元并无不当。该上诉意见不能成立，不予采纳。 5.关于上诉人方某所提原判对住宿费及餐费认定错误的上诉意见。经查，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。上诉人诉请赔偿其住宿费10000元，却无提供证据予以证实；举证餐费《收款收据》14单计7610元，诉请赔偿其餐费10000元，但提交的有关凭据不属正式发票收据，也不能证实与其就医地点、时间、人数、次数相符合。因依据不足，原审判决对该两项请求不予支持并无不当。该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，原审被告人黄培增以非法占有为目的，结伙持枪、刀采用暴力、威胁手段多次劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪；还结伙持械故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为又构成故意伤害罪。黄培增与同案人的共同故意伤害行为致使上诉人方某遭受人身损害及物质损失，依法应当赔偿并与同案人承担连带赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，附带民事部分判赔准确，审判程序合法。上诉人方某所提上诉意见经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑仕忠 审判员  彭朝城 审判员  许淑芬 二〇一八年十一月二十二日 法官助理周增辉 书记员曾曼荻 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。