河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀01民终13239号 上诉人（原审原告）：黄建永，男，1963年4月20日出生，汉族，住石家庄市桥**。 委托诉讼代理人：成建华，男，1962年11月13日出生，汉族，河北司法警官职业学院员工，住石家庄市桥**。 被上诉人（原审被告）：杨某1，男，2001年4月10日出生，汉族，学生，住石家庄市新华区。 法定代理人：杨某2（系杨某1父亲），男，1974年7月2日出生，中国人民银行石家庄中心支行员工，住石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：和淑霞（系杨某1祖母），女，1950年3月30日出生，住石家庄市新华区。 被上诉人（原审被告）：河北中拓房地产开发有限公司，住所地石家庄市新华区北二环西路**和谐家园**楼底商**，统一社会信用代码91130100665271411Q。 法定代表人：王振杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张丽，该公司员工。 上诉人黄建永因与被上诉人杨某1、河北中拓房地产开发有限公司（中拓公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2018）冀0105民初2488号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 黄建永上诉请求：1、撤销原判，依法改判继续查封、拍卖争议房屋，维护上诉人的合法权益；2、诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：原审认定杨某1与中拓公司签订认购合同在法院查封之前、杨某1名下无其他房产，与事实不符，两被上诉人恶意串通虚构房屋买卖事实，原审判决应予撤销。 被上诉人辩称：驳回上诉，维持原判。 黄建永向一审法院起诉请求：1、要求人民法院继续查封、拍卖被告河北中拓房地产开发有限公司开发建设的位于新华区西三庄大街145号和谐家园4号楼2单元402室。2、诉讼费由被告承担。 原审查明：本院在审理（2014）新民二初字第625号原告黄建永与被告河北中拓房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案过程中，原告黄建永提出财产保全申请，本院于2014年10月20日作出（2014）新民二初字第625号民事裁定书，并于2014年10月22日对被告河北中拓房地产开发有限公司名下的位于石家庄市新华区西三庄街145号和谐家园4-2-402室等房产进行了查封。被告杨某1于2018年5月25日提出执行异议，认为其于2014年4月11日与河北中拓房地产开发有限公司签订房屋认购合同，购买位于石家庄市新华区西三庄街145号和谐家园4-2-402室房产，分别于2014年4月11日、2014年5月21日分两次付清购房款1274000元，河北中拓房地产开发有限公司已于2014年5月21日交付房产，要求中止拍卖行为并解除对该房产的查封。本院于2018年6月22日作出(2018)冀0105执异87号执行裁定书，裁定异议人提出的异议成立，解除登记在被执行人河北中拓房地产开发有限公司名下位于新华区西三庄大街145号和谐家园4号楼2单元402室的房屋一套查封。2018年7月17日，原告黄建永向本院提出执行异议之诉，请求撤销(2018)冀0105执异87号执行裁定书。 又查，2014年4月11日被告杨某1父亲杨某2代杨某1与河北中拓房地产开发有限公司签订房屋认购合同一份，合同约定杨某1购买位于石家庄市新华区西三庄街145号和谐家园4号楼2单元402室房屋一套，建筑面积约185.34平方米，单价6873.85元，总价款1274000元，合同约定，被告杨某1采取分期付款方式支付房款，分别于2014年4月11日支付634000元、2014年5月21日支付640000元，被告河北中拓房地产开发有限公司于2014年5月21日交付房产。合同签订后，被告杨某1的父亲杨某2于2014年4月11日通过POS机刷卡至新美达公司634000元，于2014年5月21日通过POS机刷卡至石家庄市新美达汽修有限公司640000元，被告河北中拓房地产开发有限公司分别于2014年4月11日为被告杨某1出具金额634000元的收款收据、于2014年5月21日出具金额640000元的收款收据。被告杨某1于2015年8月4日交纳了水卡、地、地暖电卡开户手续费016年1月29日被告杨某1奶奶和淑霞与物业公司签订入住手册，交纳2015年8月至12月物业费927元，被告杨某1爷爷、奶奶居住至今。被告杨某1名下无其他房产。 另查，被告杨某1提供河北中拓房地产开发有限公司出具的购房款说明书一份，称“河北中拓房地产开发有限公司在销售和谐家园4-2-402购买的房屋款时，指定汇款到河北中拓房地产开发有限公司合作的新美达公司、石家庄市新美达汽修有限公司的销售终端（POS）机上，新美达公司及石家庄市新美达汽修有限公司的销售终端收取的交易钱款视为河北中拓房地产开发有限公司与和谐家园4-2-402购房者的购房款。” 再查，被告河北中拓房地产开发有限公司开发的和谐家园已办理商品房预售许可证。 上述事实有房屋认购合同、银行流水、收款收据、庭审笔录等在卷佐证。 原审认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案的争议焦点即作为房屋买受人杨某1清对登记在被执行人河北中拓房地产开发有限公司名下的不动产提出的异议，是否符合排除执行的上述三个情形。一、本案被杨某1清与河北中拓房地产开发有限公司签订房屋认购合同在2014年4月11日，本院查封时间为2014年10月20日，合同的签订时间早于本院查封该房屋时间。关于合同效力问题，经查询，被告河北中拓房地产开发有限公司已办理该楼盘的商品房预售许可证，双方签订的合同虽名为认购合同，但合同内容具备买卖合同的必备条款，故应认定为买卖合同，被告主张合同无效，理据不足，本院不予支持。二、被杨某1清名下无其他房产且由其祖父、母居住至今。三、被杨某1清于2014年4月11日、5月21日已将购房款1274000元全部付给河北中拓房地产开发有限公司。原告称被杨某1清付款至新美达公司、石家庄市新美达汽修有限公司，而非付至河北中拓房地产开发有限公司，结合河北中拓房地产开发有限公司为原告开具的收据，以及河北中拓房地产开发有限公司出具的购房款说明书，可以认定被杨某1清的上述付款即为购房款。综上，被杨某1清对（2014）新民二初字第625号民事裁定书所提异议成立，本院作出的(2018)冀0105执异87号执行裁定书正确。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下： 驳回原告黄建永的诉讼请求。 案件受理费80元，由原告黄建永负担。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中杨某1清与中拓公司于2014年4月11日签订房屋认购合同，而原审法院查封案涉房产时间为2014年10月20日，故两被上诉人签订合同的时间早于原审法院查封案涉房屋的时间杨某1清已分别于2014年4月11日、5月21日将全部购房款1274000元付给中拓公司，原审法院已查杨某1清名下无其他房产且案涉房产由其祖父母居住至今，原审法院据此综合认杨某1清对（2014）新民二初字第625号民事裁定书所提异议成立并判令驳回上诉人原审诉讼请求，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条之规定，并无不当。上诉人主张两被上诉人恶意串通虚构房屋买卖事实，但未举证予以证实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 林 审判员 刘立虹 审判员 王淑芳 二〇一八年十一月二十六日 书记员 董 冉