贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终3213号 上诉人（原审原告）：杨兴华，男，1979年10月10日出生，彝族，现住贵州省金沙县。 上诉人（原审被告）：贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿。营业场所：贵州省金沙县新化乡双井村。统一社会信用代码915200007801918474。 负责人：王汝洪，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：卢思江，贵州公达律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：王大豪，男，该公司工作人员。 上诉人杨兴华与上诉人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿（以下至判决主文之前简称安能煤矿）劳动争议纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院(2018)黔0523民初1799号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨兴华上诉请求：撤销原判第三项，改判由安能煤矿支付杨兴华未签订劳动合同双倍工资差额51765.5元。本案诉讼费用由安能煤矿承担。主要事实及理由：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项及《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，杨兴华受伤后其与安能煤矿的劳动关系依然存续，一审认为“原、被告的劳动关系自2015年12月21日发生工伤时起至今处于中止状态”明显错误。杨兴华所受工伤经鉴定停工留薪期为10个月，此期间劳动关系依然存续，安能煤矿仍有义务与杨兴华签订书面劳动合同以规范劳动用工关系，保护职工合法权益。安能煤矿在杨兴华停工留薪期内未与劳动者签订书面劳动合同的行为违法，仍应向杨兴华支付11个月的双倍工资。二、黔高法（2012）136号文件27条规定的是“未安排劳动者工作期间”，这和劳动者因提供劳动受伤后的“停工留薪期”有着本质的区别，杨兴华的情形不属于用人单位未安排劳动者劳动和劳动者未提供劳动的情形。且在事实劳动关系中，如果用人单位没有安排劳动者工作，未安排工作期间双方的事实劳动关系自然中断，自中断之日起双方即不存在劳动关系，用人单位自然也无义务与劳动者签订书面劳动合同，更无义务支付双倍工资差额。 安能煤矿上诉请求：撤销原判，依法改判安能煤矿不支付杨兴华工伤保险待遇224423.82元及未签订书面劳动合同双倍工资差额19910.25元;本案诉讼费用由杨兴华承担。主要事实及理由：一、杨兴华不是安能煤矿员工，杨兴华主要在各个煤矿上为货车司机从事装运煤块上车工作，其工作性质自由，不受安能煤矿规章制度的约束，安能煤矿也不支付杨兴华任何工资。杨兴华所受工伤与安能煤矿无关，其工伤保险待遇也不应由安能煤矿支付。二、杨兴华并非安能煤矿员工，安能煤矿未与杨兴华签订书面劳动合同并无过错。且杨兴华在仲裁庭审时已认可其体检不合格，故未签订书面劳动合同的过错不在安能煤矿，安能煤矿不需支付杨兴华未签订书面劳动合同二倍工资差额。 杨兴华向一审法院起诉请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金57525元、一次性工伤医疗补助金58398元、一次性伤残就业补助金58398元、停工留薪期工资48665元、住院期间生活护理费11232元、交通费1000元、住院期间伙食补助费480元、鉴定费520元；3、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资51765.50元。 一审法院认定事实：原告杨兴华于2015年7月5日到被告安能煤矿上班，从事装车工作。2015年12月21日，原告在装车作业时不慎摔伤右腿，伤后到金沙林东医院住院治疗48天，被告支付了原告住院期间医疗费，原告住院期间是自己请人护理。原告所受伤害于2017年2月9日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2017年5月4日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期自受伤之日起10个月。被告未给原告参加工伤保险。原告离岗前经医院体检未见异常。被告至今未与原告签订书面劳动合同。因被告未支付原告工伤保险待遇及签订书面劳动合同，故原告向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2018年2月26日作出金劳人仲案字（2017）90号仲裁裁决，解除原、被告的劳动关系，被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费共计219269元，被告支付原告未签订劳动合同二倍工资差额22709.50元。原、被告均不服仲裁裁决，向金沙县人民法院起诉。金沙县人民法院立案后，被告申请撤诉，该院已裁定予以准许。被告已在本案中提出其不服仲裁裁决的理由及对原告要求支付工伤保险待遇及未签订书面劳动合同两倍工资差额的主张。 一审法院认为，原告杨兴华系被告安能煤矿工人，被告有保障原告安全生产的义务。杨兴华在工作中受伤，住院治疗48天，经调查认定为工伤，经鉴定为伤残七级，停工留薪期10个月，被告未给原告参加工伤保险，故被告应支付原告的全部工伤保险待遇。对于劳动关系，原告要求解除双方的劳动关系符合《工伤保险条例》第三十七条规定，一审法院予以准许。根据《工伤保险条例》的相关规定，被告应支付原告的工伤保险待遇为：1、住院期间伙食补助费，按10元/天计算，为10元/天×48天＝480元；2、住院期间生活护理费，被告于2015年12月21日受伤后住院治疗48天，住院期间系自己请人护理，原告未举证证明护理人员收入数额，故其住院期间生活护理费应依照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工人均年平均工资35528元（97.34元/天）计算，为97.34元/天×48天＝4672.32元；3、停工留薪期工资，原告的停工留薪期经鉴定为10个月，原、被告均未举证证明原告的本人工资数额，故应依照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为53094元（4424.50元/月）计算，为4424.50元/月×10月＝44245元；4、一次性伤残补助金，被告为七级伤残，一次性伤残补助金计算13个月，原、被告均未举证证明原告的本人工资数额，故应依照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为53094元（4424.50元/月）计算，为4424.50元/月×13月＝57518.50元；5、一次性工伤医疗补助金，依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月），计算12个月，为4866.50元/月×12月＝58398元；6、一次性伤残就业补助金，依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月），计算12个月，为4866.50元/月×12月＝58398元；7、鉴定费520元；8、交通费64元；9、住宿费128元。以上各项工伤保险待遇合计224423.82元。 对于原告主张的未签订劳动合同两倍工资。原告于2015年7月5日开始在被告处上班，工作至2015年12月21日受伤住院治疗，原告出院后未再返还被告处工作，被告未安排原告回矿工作，故原、被告的劳动关系自2015年12月21日发生工伤时起至今处于中止状态。原告至今未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，被告应支付原告在2015年8月5日（用工之日起满一个月的次日）至2015年12月21日（计4.5月）期间未签订书面劳动合同两倍工资差额。因双方均未举证证明原告的本人工资数额，故该两倍工资差额依照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为53094元（4424.50元/月）计算较为合理，计算为4424.50元/月×4.5月＝19910.25元。 综上，被告应支付原告住院期间伙食补助费、住院期间生活护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费、住宿费共计224423.82元，还应支付未签订书面劳动合同两倍工资差额19910.25元。对于原告的其他诉讼请求，一审法院不予支持。被告的答辩主张均不成立，不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决:一、解除原告杨兴华与被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿的劳动关系；二、由被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告杨兴华住院期间伙食补助费、住院期间生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费、住宿费共计224423.82元；三、由被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告杨兴华未签订书面劳动合同两倍工资差额19910.25元；四、驳回原告杨兴华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告杨兴华负担。 二审审理过程中，上诉人安能煤矿于2018年10月31日向本院提交撤回上诉申请。经审查，安能煤矿在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院予以准许。 双方当事人二审未向本院提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本案二审争议焦点：安能煤矿是否应支付杨兴华未签订劳动合同双倍工资差额51765.5元。 本院认为，杨兴华于2015年7月5日入职安能煤矿从事装车工作，安能煤矿未与其签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，安能煤矿应当支付杨兴华自用工之日起超过一个月不满一年每月二倍工资差额。但杨兴华于2015年12月21日在工作过程中受伤，经鉴定为伤残七级，停工留薪期10个月。发生工伤后杨兴华并没有为安能煤矿提供劳动，而停工留薪期间安能煤矿未与杨兴华签订书面劳动合同也是客观原因造成，根据《贵州省高级人民法院贵州省人力资源和社会保障厅关于印发《关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》的通知》27、“在用人单位未安排劳动者工作期间，如果用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，因劳动者未提供劳动，劳动者请求支付未签订书面劳动合同两倍工资的，不予支持。”的规定，安能煤矿无需支付杨兴华停工留薪期未签订书面劳动合同双倍工资差额。故一审判决安能煤矿仅支付杨兴华2015年8月5日至2015年12月21日（计4.5月）未签订书面劳动合同双倍工资的差额并无不当，杨兴华主张停工留薪期未签订书面劳动合同双倍工资的差额无事实及法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，杨兴华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由上诉人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 朱莉 审 判 员 吉雪 二〇一八年十一月八日 法官助理 王江 书 记 员 向旭