安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖1302刑初717号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人娄建洲，男，1989年6月4日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，原系宿州市公安局埇桥分局三八派出所辅警，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月31日到公安机关投案，当日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人刘红专，男，1957年5月24日出生于安徽省宿州市，汉族，大学文化，住宿州市埇桥区。系被告人娄建洲亲友。 被告人张明华，男，1974年9月4日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，个体工商户，住宿州市经济技术开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月30日被抓获，当日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人赵君，安徽皖光大律师事务所律师。 被告人李爱华，女，1970年10月11日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，个体工商户，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月30日被抓获，当日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人王茂锋，安徽玉金律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以埇检刑诉（2018）717号起诉书指控被告人娄建洲、张明华、李爱华犯开设赌场罪，于2018年8月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员徐某出庭支持公诉，被告人娄建洲及其辩护人刘红专、被告人张明华及其辩护人赵君、被告人李爱华及其辩护人王茂锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控： 2017年2月份，被告人娄建洲在宿州市埇桥区三八办事处明日世纪花园小区东面李爱华经营的体育彩票店内放置赌博机一台，二人约定由李爱华负责日常管理，利益均分。至案发，两人各非法获利29100元。 2017年6-7月份，被告人娄建洲在宿州市埇桥区三八办事处港利小区西区南门处张明华经营的体育彩票店内放置赌博机一台，二人约定由张明华负责日常管理，利益均分。至案发，两各非法获利37330元。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了案发抓获经过、微信转账记录及截图、情况说明、安徽省政府非税收入专用收据等相关书证、证人证言、被告人供述等证据予以证明，认为三被告人的行为已构成开设赌场罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，对被告人娄建洲在有期徒刑三至四年幅度内量刑，对被告人张明华、李爱华在有期徒刑三年至三年六个月幅度内量刑。 被告人娄建洲对公诉机关的指控无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人娄建洲具有自首情节，积极退赃，建议法庭对其从轻处罚。 被告人张明华辩称公诉机关指控他获利数额不属实，其中一万余元未实际收取，应予以扣除。其辩护人的辩护意见是：被告人张明华在共同犯罪应认定为从犯，案发后张明华认罪悔罪，有坦白的情节积极退赃，建议法庭对被告人张明华减轻处罚并适用缓刑。 被告人李爱华对公诉机关的指控无异议。其辩护人的辩护意见是：李爱华英认定为从犯，案发后李爱华均认罪悔罪，有坦白情节，李爱华积极退赃，建议对被告人李爱华在两年以上，三年以下量刑，并可适用缓刑。 经审理查明：2017年1月份，被告人娄建洲在宿州市埇桥区三八街道办事处“明日世纪花园”小区东侧李爱华经营的体育彩票店内放置赌博机一台，二人约定由被告人李爱华负责日常管理，利益均分。至案发，两人各非法获利28200元。 2016年10月份，被告人娄建洲在宿州市埇桥区三八街道办事处“港利·锦绣江南”小区西区南门处张明华经营的体育彩票店内放置赌博机一台，二人约定由被告人张明华负责日常管理，利益均分。至案发，两人各非法获利36630元。 本案系宿州市公安局埇桥分局治安警察大队侦查人员于2018年5月30日工作中发现而案发，在宿州市埇桥区三八街道办事处“港利·锦绣江南”小区西区南门及“明日世纪花园”小区南门东侧体育彩票站店内分别抓获被告人张明华、李爱华，查获老虎机各一台，并依法扣押。2018年5月31日12时许被告人娄建洲到公安机关投案自首。案发后，被告人娄建洲、张明华、李爱华分别向公安机关退缴违法所得人民币70000元、20000元、30000元。 上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 一、书证 （一）扣押物品清单及照片，证明2018年5月30日宿州市公安局埇桥分局治安警察大队扣押李爱华经营的体育彩票站内桔橙色老虎机一台，扣押张明华经营的体育彩票站内白色老虎机一台、苹果6S手机一部。 （二）宿州市公安局埇桥分局治安警察大队出具的情况说明，证明2018年5月30日，宿州市公安局埇桥分局治安警察大队在“明日世纪花园”小区南门东侧李爱华经营的体育彩票站内查获的一台桔橙色老虎机及在“港利·锦绣江南”小区西区南门张明华经营的体育彩票站内查获的一台“开门大吉”老虎机，因均具有上分、退分功能，设定赔率、以小博大功能、押分退分功能，依据国家法律和司法解释，均应认定为赌博机。 （三）微信转账记录及截图，证明被告人张明华从2016年10月至案发通过微信转账给被告人娄建洲36630元人民币；被告人李爱华从2017年1月至案发通过微信转账给被告人娄建洲转账28200元人民币。 二、辨认笔录，证明证人周某从十张不同女性正面免冠照片辨认出9号李爱华是“明日世纪花园”小区东面彩票站的老板。被告人张明华辨认出照片中10号娄建洲是在其经营的体育彩票站里放置赌博机的人。 三、证人周某证言，证明2018年5月30日下午，他明日世纪小区东面体育彩票站玩赌博机时，公安机关把他和彩票站的女老板带到派出所。一个月前，他知道该彩票站有老虎机，偶尔去玩，大概输了八九百元钱。玩老虎机直接找老板上分，100元钱1000分，老板用专门钥匙上分，上分后可以押不同的水果，每个水果代表不同分值，押中了挣得相应的分，可以以100元钱1000分的价格找老板换钱。 四、被告人供述与辩解 （一）被告人娄建洲供述，称他在明日世纪花园小区东面100米李爱华的体育彩票店和港利西区南门西面第四间张明华的体育彩票店内各放置了一台老虎机。李爱华店内的老虎机是2017年2月份之后放置的，他和李爱华约定赢利除掉百分之20以外五五平分，他教李爱华操作。张明华店内放置老虎机的时间记不清了，他和张明华约定赢利除掉半分之30以外五五平分，张明华实际没有按着约定给他分钱。老虎机是他在淘宝上以400多元钱一台购买的，上面有上、下分按钮，他根据老虎机上分分值和店老板算账，老板都是通过微信把他的分成转给他，两家店里的老虎机分别分了多少钱他记不清了，微信转账记录都有。他的微信号是×××，微信名称是：AAAA后面是炸弹的图形。公安机关调取的两家彩票站老板与他的微信转账记录，他认可。 （二）被告人张明华供述和辩解，称2016年10月份，娄建洲找到他店内说要放一台老虎机，盈利五五分成。老虎机是赌博工具，上分或者投币都可以，一元钱10分。娄建洲的微信昵称AAAA后面是炸弹的图形，微信号：×××，他的微信昵称为红九方156××××5666，微信号×××，他通过微信转账给娄建洲的钱是给娄建洲分的钱。他对公安机关统计的他向娄建洲转账37330元没有异议，但是有些人打老虎机赊账共约一万元钱，他实际盈利两万多元钱。 （三）被告人李爱华供述，称2018年5月30日16时40分许，公安机关在她经营的彩票店内查获一台橘红色老虎机，是2017年一二月份娄建洲放置在她店里的。娄建洲和她丈夫约定好挣钱五五分成，娄建洲教她操作赌博机，她负责给客人上分，100元钱1000分，挣钱后她留下分成款后再把娄建洲的钱通过微信转账给娄建洲。她和娄建洲的微信交易记录里的钱都是赌博机的盈利款。 五、本案其他相关证明 （一）案发及抓获经过，证明本案系2018年5月30日宿州市公安局埇桥分局治安警察大队侦查人员工作中发现而案发，侦查人员到达宿州市埇桥区三八街道办事处“港利·锦绣江南”小区西区和“明日世纪花园”小区南门东彩排站现场抓获被告人张明华、李爱华，查获老虎机并依法扣押。2018年5月31日12时许，被告人娄建洲到公安机关投案自首。 （二）户籍信息，证明被告人娄建洲出生于1989年6月4日，身份证号码；被告人张明华出生于1974年9月4日，身份证号码；被告人李爱华出生于1970年10月11日，身份证号码。 本院认为：被告人娄建洲、张明华、李爱华以营利为目的设置赌博机，供他人赌博使用，被告人娄建洲、张明华共同获利人民币73260元，被告人娄建洲、李爱华共同获利人民币56400元，均属情节严重，三被告人行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对公诉机关提出被告人娄建洲、李爱华共同获利58200元以及被告人娄建洲、张明华共同获利74660元的指控，经查，微信转账记录及截图载明被告人李爱华向被告人娄建洲转账28200元，被告人张明华向被告人娄建洲转账36630元，被告人娄建洲、张明华共同获利应为人民币73260元，被告人娄建洲、李爱华共同获利应为人民币56400元，故各被告人的获利应以本案审理查明的事实为准。对于被告人张明华提出公诉机关指控他获利数额不属实，其中一万一千元未实际收取，应予以扣除的辩解意见，因无证据支持，本院不予采纳。对被告人张明华辩护人提出被告人张明华具有自首情节的辩护意见，经查，案发及抓获经过、扣押物品清单证实被告人张明华系在其经营的彩票站现场被抓获，公安机关当场查扣的一台赌博机，故被告人张明华的行为不符合自首的认定条件，依法不能认定为自首，故对被告人张明华辩护人此辩护意见，本院不予采纳。对于被告人张明华、李爱华辩护人提出二被告人在共同犯罪系从犯的辩护意见，经查，被告人张明华、李爱华在共同犯罪中积极主动，实际操作赌博工具，共同分赃，所起作用不属于从犯，故对被告人张明华、李爱华的辩护人提出的上述辩护意见，本院均不予采纳。被告人娄建洲主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人张明华归案后能够如实供述主要犯罪事实，被告人李爱华能够如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人娄建洲、李爱华案发后主动退缴全部违法所得，被告人张明华主动退缴部分违法所得，亦可酌情从轻处罚。对被告人娄建洲辩护人提出被告人娄建洲系自首，全部退赃，建议对其从轻处罚的意见，本院予以采纳。对被告人张明华、李爱华提出二被告人具有如实供述犯罪事实，积极退赃情节的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人娄建洲犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月31日起至2022年5月30日止。罚金限于判决生效第二日起十日内缴纳）。 二、被告人张明华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月30日起至2021年9月29日止。罚金限于判决生效第二日起十日内缴纳）。 三、被告人李爱华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月30日起至2021年5月29日止。罚金限于判决生效第二日起十日内缴纳）。 四、没收赌博机二台，由公安机关依法处理。追缴被告人娄建洲、张明华共同获利人民币七万三千二百六十元，被告人娄建洲、李爱华共同获利人民币五万六千四百元（其中被告人娄建洲已缴至公安机关人民币七万元，被告人张明华已缴至公安机关人民币二万元,被告人李爱华已缴至公安机关人民币三万元,由公安机关依法处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  黄亚洲 审 判 员  赵 静 人民陪审员  王惠娟 二〇一八年十一月一日 书 记 员  何换换 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： …… （四）违法所得累计达到5000元以上的； …… 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；