广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初1699号 原告：董成俤，男，1990年9月18日出生，汉族，广西财贸投资有限公司经理，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：张广兴，广西创想律师事务所律师。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区杭州路****，统一社会信用代码：91450000898222813W。 负责人：黄桂荣，该公司经理。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所，住所地：广西壮族自治区南宁市西乡塘区衡阳东路**社会信用代码：91450000198229934T。 法定代表人：蒙贵飞，该公司董事长。 以上二被告的共同委托诉讼代理人：郑海泉，广西建工集团第一建筑工程有限责任公司员工。 被告：王政博，男，1985年3月5日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 第三人：广西财贸投资有限公司，住所，住所地：广西壮族自治区南宁市西乡塘区安吉大道******社会信用代码：914501003102255631。 法定代表人：董成俤，该公司经理。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年3月14日 开庭时间：2018年10月8日 当事人到庭情况： 原告董成俤及其委托诉讼代理人张广兴到庭。 被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司（以下简称一建五分公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称广西一建）的共同委托诉讼代理人郑海泉到庭。 被告王政博未到庭。 第三人广西财贸投资有限公司（以下简称财贸公司）的法定代表人董成俤到庭。 原告起诉要点 诉讼请求：1、被告一建五分公司、广西一建、王政博向原告支付货款203189.04元，运费2135元，违约金60956.70元（按延迟付款金额30%计算），合计金额为266280元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年12月1日，第三人财贸公司将61.56吨计货款203189.04元，运费2135元的钢材送货到被告隆安华侨新城二期古鼎香时代广场项目部。2014年12月2日，项目经理即被告王政博在供货单（欠条）、运费欠条上签字确认，上述货款至今未付。2016年6月24日，第三人财贸公司将对被告所欠货款203189.04元、运费2315元及相应违约金的债权转让给了原告董成俤。2016年6月30日，第三人财贸公司通过EMS向被告一建五分公司送达债权转让通知书，但被拒收。2016年7月6日，第三人财贸公司在广西法治日报刊登债权转让通知，至此原告董成俤取得了上述债权。另外，2014年6月29日，案外人广西锦忠投资有限公司曾将255236.45元钢材供给被告，被告项目部经理王政博签收后，同年9月5日被告支付货款25万元给广西锦忠投资有限公司。原告认为，第三人财贸公司转让债权已履行通知义务，原告取得了本案债权，经原告催告后，被告拒不付款，应承担还款责任。因被告一建五分公司不具有独立民事主体资格，其民事责任应由被告广西一建承担。 被告答辩要点及第三人陈述要点 被告一建五分公司和广西一建共同辩称：第一，原告提交的证据材料均没有被告一建五分公司和广西一建的盖章及确认，被告一建五分公司和广西一建未对被告王政博授权，被告一建五分公司和广西一建不是本案主体，与原告没有合同关系；第二，被告一建五分公司和广西一建与原告无事实交易往来，也没有收到过第三人财贸公司的货物，没有交易事实；第三，刘禄华不是被告一建五分公司和广西一建的员工，其收取的货物不能视为被告一建五分公司和广西一建收到货物，被告王政博与刘禄华均没有代表被告一建五分公司和广西一建的权限；第四，本案应当由被告王政博个人自行承担付款义务，被告一建五分公司和广西一建没有义务向原告支付货款。 被告王政博未作答辩，亦未提交证据。 第三人财贸公司陈述，同意原告的诉讼请求。 认定事实及法律适用 经审理查明：2014年12月2日，被告王政博以被告一建五分公司名义（买方、甲方）与第三人财贸公司（卖方、乙方）签订一份《钢材买卖合同》（合同编号：CAIMAO-20140907），载明：甲方因工程建设需要，向乙方购买建筑用钢材：线材（圆盘，规格6.5-10）、圆钢（规格10-12）、Ⅱ级螺纹钢（规格12-32）、Ⅲ级螺纹钢（规格12-32）、Ⅲ盘条（规格6-10），数量以实际验收数量为准，单价以双方商定的价格为准；甲方根据工程建设进度，分期分批向乙方购进所需钢材，甲方需要乙方供货时，需提前三天通知乙方，乙方在接到甲方的书面通知后3天内将钢材送至古鼎香时代广场施工现场的指定地点，运输途中的一切事故及责任费用由乙方承担；甲方指定签收材料员处为空；乙方每批钢材货物到达甲方工地之日起30天内付清，且应当在每批钢材款付完之后才能送下批钢材，如超出30天甲方应按每天每吨4元的垫资费支付给乙方，欠款期限原则上最长不能超过40天，如超过，则按超出的实际时间计算乙方垫资费用；合同还就其他事项进行了约定。该合同上无被告广西一建、一建五分公司或古鼎香项目部盖章，仅有被告王政博签字。 合同签订当日，被告王政博出具两份《欠条》，分别载明：“今欠广西财贸投资有限公司运费61吨人民币2135元，此款我定于2015年1月1日还清。”和“今欠广西财贸投资有限公司钢材款人民币203189元，此款我定于2015年1月1日还清，超期本人愿意每天每吨加收4元为滞纳金交广西财贸投资有限公司作为赔偿费。” 合同签订的前一日即2014年12月1日，财贸公司出具了一份《销售清单》（客户签名处有曾双喜、刘禄华签字，清单右上角处写有“运费35元1吨，2014年12月2日”字样），内容如下表： 二〇一四年十二月一日 单号20141201138 车牌号：桂Ａ××××× 购货单位名称 古鼎香（那桐项目部）工地 货品名称 规格 件数 单位 重量 单价 金额 万钢线材 吨 8.208 28153.44 万钢线材 吨 16.416 54172.80 万钢盘螺 吨 8.208 27496.80 万钢盘螺 吨 20.52 66690.00 万钢盘螺 吨 8.208 26676.00 合计 61.56 203189.04 备注：此单价为不含税价格，不含吊装费、运费，自提货之日起30天内付清货款，如超期未付清货款则按每天每吨4元违约金加付。此单据具有同等法律效力。 2016年6月24日，原告董成俤与第三人财贸公司签订一份《债权转让协议书》，约定第三人财贸公司将对被告一建五分公司享有的203189.04元及相应违约金、运费2135元的债权转让给原告董成俤。2016年6月30日，第三人财贸公司向被告一建五分公司通过邮寄方式向被告一建五分公司送达《债权转让通知书》，但被被告一建五分公司拒收。2016年7月6日，第三人财贸公司在《广西法治日报》刊登公告，向被告一建五分公司公告告知债权转让给董成俤的事宜。2016年7月15日，原告董成俤委托北京市盈科（南宁）律师事务所向被告广西一建和一建五分公司出具一份《律师催告函》，主要内容为告知债权转让及催告还款。原告以邮寄的方式送达《律师催告函》，但被被告广西一建和一建五分公司拒收。 另查明，被告一建五分公司是被告广西一建设立的分公司，被告广西一建是华侨新城二期-古鼎香时代广场项目的施工单位，被告广西一建将该项目交由被告一建五分公司负责实际实施。 还查明，与本案有一定关联的案件是本院受理的（2016）桂0102民初2618号原告董成俤诉被告一建五分公司、广西一建、王政博及第三人广西锦忠投资有限公司（以下简称锦忠公司）买卖合同纠纷一案。 本案审理过程中原告有如下陈述：第三人财贸公司与案外人锦忠公司同在一个钢材市场内。本案的买卖是由锦忠公司介绍给第三人财贸公司，第三人财贸公司了解了被告王政博的情况后同意签订合同并供应一车的钢材；第三人财贸公司看到被告王政博与锦忠公司的交易，虽然没有签订合同，但被告广西一建也打款给了锦忠公司，在工地上看到古鼎香项目的通讯录上写明被告王政博是项目经理，被告王政博指定的收货人刘禄华与锦忠公司的买卖交易中的收货人是同一人，基于上述理由，相信被告王政博有权代理被告广西一建。 上述事实有《钢材买卖合同》、《销售单》、《欠条》、《债权转让通知书》、《律师催告函》、EMS邮寄回单、广西法制日报公告及当事人的陈述为证。 本院认为：关于被告王政博的行为是否构成表见代理的问题。被告王政博以被告一建五分公司的名义与第三人财贸公司签订《钢材买卖合同》，已具备构成表见代理的要件，理由如下：第一，华侨新城二期-古鼎香时代广场项目的实际施工单位是被告一建五分公司，第三人财贸公司通过案外人锦忠公司知悉被告一建五分公司因项目建设需要购买一批钢材，且第三人财贸公司从华侨新城二期-古鼎香时代广场项目部管理名单通讯录中获知被告王政博的职务为项目部经理，被告王政博以被告一建五分公司的名义先后与案外人锦忠公司、第三人财贸公司签订《钢材买卖合同》，两份合同签订时间相近，签约的买方主体相同，虽然合同落款买方（甲方）处均未加盖被告一建五分公司的公章，但此后被告广西一建已向案外人锦忠公司支付了部分钢材款，第三人财贸公司已履行了注意义务，第三人财贸公司善意且无过失的相信被告王政博具有一建五分公司的代理权，因此被告王政博在客观上形成了具有代理权的权利外观要件。第二，两份《钢材买卖合同》约定的供货方式、地点均为、地点均为卖方将钢材运至古鼎香时代广场项目施工现场指定地点交付买方忠公司将钢材运至项目工地，并将钢材交由材料签收员刘禄华签收，被告一建五公司承认收到案外人锦忠公司交付的钢材。据此，可以推定刘禄华当时曾负责涉案工程项目建设施工材料的签收工作，第三人财贸公司将《销售单》中载明的钢材运至古鼎香时代广场项目工地，钢材亦交由刘禄华签收，因此，刘禄华在《销售单》上签字确认的行为可视为第三人财贸公司已将钢材现实交付给被告一建五分公司。第三，原告与被告广西一建、一建五分公司、案外人锦忠公司之间的纠纷已由本院（2018）桂0102民初2618号案件审理并作出判决，被告广西一建、一建五分公司并未提出上诉，并按判决履行全部的付款义务。由于案外人锦忠公司、第三人财贸公司是在同一时期，按相同的交易习惯、交易方式与被告王政博代表的被告一建五分公司从事交易活动，被告广西一建、一建五分公司认可与案外人锦忠公司之间的买卖合同关系，却又选择性地否认与第三人财贸公司之间的买卖合同关系，如对此行为予以支持，不利于保护合同相对人的合理信赖利益和合同的交易安全。综上，被告王政博签订合同的行为构成对被告一建五分公司的表见代理，其行为后果应由被告一建五分公司承担。被告王政博以被告一建五分公司的名义与第三人财贸公司签订《钢材买卖合同》内容没有违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应恪守履行。 关于尚欠货款和运费。第三人财贸公司已履行了交付钢材的义务，《销售单》载明钢材重量61.56吨，货款金额合计203189.04元，运费每吨35元，上述数量、金额与被告王政博在《欠条》中确认钢材款203189元，运费61吨2135元基本吻合。对于上述金额为何出现较小差额，第三人财贸公司称根据交易习惯，双方在对账结算时去掉零头，只要求买受方支付欠款整数，第三人财贸公司对该问题作出的说明亦符合常理，本院予以采信。据此，本院确认尚欠203189元货款、运费2135元未付，该款项被告一建五分公司应予支付。 关于违约金，原告主张实为滞纳金。《钢材买卖合同》中约定卖方每批钢材货物到达买方工地之日起30天内付清贷款，如超出30天内付清货款应按每天第吨4元的垫资费支付给卖方。第三人财贸公司已于2014年12月2日将钢材交付给被告一建五分公司，被告王政博亦在《欠条》中确认钢材款于2015年1月1日还清，超期愿意每天每吨加收4元滞纳金，因此，被告一建五分公司应及时向第三人财贸公司付清货款。由于被告逾期付款，造成第三人财贸公司的损失主要是资金被占用的利息损失，结合逾期的时间较长并参照民间借贷的利息规定，原告主张按欠款总额203189元的30%计算违约金为60956元，与原告的损失基本相当，本院予以支持，违约金不再调整。 关于被告王政博的责任。被告王政博除代表被告一建五分公司与第三人财贸公司签订《钢材买卖合同》外，还以个人名义向第三人财贸公司出具两张《欠条》，承诺愿意归还欠款，支付运费，否则承担违约责任。被告王政博的该行为视为对被告一建五分公司所负债务的加入，故对于尚欠第三人财贸公司的货款、运费及违约金，被告王政博应与被告一建五分公司共同承担偿还责任。 关于《债权转让协议书》的效力问题。原告与第三人财贸公司签订的《债权转让协议书》双方主体适格，意思表示真实，内容没有违反法律行政法规的强制性规定，协议合法有效。被告抗辩称未收到债权转让通知书，但原告提供证据证明第三人财贸公司及原告董成俤均曾向被告一建五分公司邮寄过债权转让通知书，遭到拒收后，第三人财贸公司已于2016年7月6日在《广西法治日报》刊登公告向被告一建五分公司告知了债权转让事宜。而且原告向本案起诉时提交了《债权转让协议书》作为证据，本院已经向被告一建五分公司、王政博送达。被告一建五分公司、王政博最迟至收到本案应诉材料之时也知晓了第三人财贸公司已经将本案债权转让给董成俤的事实，第三人财贸公司和原告董成俤已经履行了告知义务。原告董成俤取得了第三人财贸公司在本案中的债权，被告一建五分公司、王政博的上述债务应向原告董成俤履行。 关于被告广西一建的责任承担问题。被告一建五分公司是被告广西一建设立的分公司，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，被告一建五分公司对其从事本案民事活动而产生的上述债务可先以其经营管理的公司资产向原告支付，不足部分再以被告广西一建的财产支付。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司、王政博向原告董成俤支付货款203189元； 二、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司、王政博向原告董成俤支付运费2135元； 三、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司、王政博向原告董成俤支付违约金60956元； 四、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司对被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司的上述第一、二项、三项债务承担补充清偿责任。 案件受理费5294元，公告费350元，共计5644元，由被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、王政博负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长黄莉 人民陪审员李海岚 人民陪审员何贞 二〇一八年十一月八日 书记员朱力克 附法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。