河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀07民终2864号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市桥**建设东街**欣盛家园南苑**楼。 负责人：张峰，总经理。 委托诉讼代理人：李杨，河北诚成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭继付，男，1951年11月28日出生，汉族，现住张家口市尚义县。 被上诉人（原审被告）：张虎，男，1975年11月19日出生，汉族，现住张家口市尚义县。 被上诉人（原审被告）：郭志明，男，1961年5月12日出生，汉族，现住张家口市尚义县。 委托诉讼代理人：张文强，河北诚成律师事务所律师。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭继付、张虎、郭志明机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2018）冀0729民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人李杨、被上诉人郭志明的委托诉讼代理人张文强到庭参加诉讼。被上诉人郭继付、张虎经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 保险公司上诉称，1、请求二审法院依法改判上诉人在商业险范围内不承拟赔偿责任（不服金额15829.5元）。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：在一审庭审中，上诉人提交了车辆投保单、投保人声明、重大事故案件询问笔录、机动车三者险条款作为证据。证明被上诉人张虎存在载客行为，属于非营运车辆从事营运活动，改变了车辆的使用性质。并且在重大事故案件询问笔录中张虎承认了其载客行为，并讲述了具体收费数额等。结合投保人声明内容，保险公司履行了明确告知被保险人商业险免赔事项及内容的告知义务。同一起交通事故伤者郭继同起诉的庭审笔录中，一审中张虎的质证意见具体为：1、询问笔录是我写的；2、保险公司的投保人声明内容为：“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”不是我写的，是业务员代写，但我知道其代写内容的意思。分别在一审庭审笔录中的第8页、第9页。被上诉人张虎在一审中承认其载客行为，并且承认对商业险中的免责条款知道其内容。在保险公司与张虎的保险合同时，保险公酬已经履行了明确告知免赔事项的告知义务，因此保险公司在商业险范围内，不应承担赔偿责任。 郭志明辩称，一审判决正确，应维持原判。 郭继付、张虎未答辩。 郭继付向一审法院起诉请求：要求三被告赔偿：1、医疗费30863元；2、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）；3、营养费1800元（30元/天×60天）；4、护理费6000元（100元/天×60天）；5、误工费9455元(61元/天×155天)；6、残疾赔偿金29443.26元；7、精神损害抚慰金3300元；8、鉴定费及检查费1912元；9、交通费1000元，共计84253.26元。 一审法院认定事实：2017年8月14日6时30分许，被告张虎驾驶冀Ｇ×××××小型普通客车沿241省道由北向南行驶至222KM+100M处超车时，与顺行前方左转弯入胡拉沟林场被告郭志明无证驾驶的无牌照三轮农用车相撞，造成三轮车乘车人原告等受伤，双方车辆受损的交通事故。张家口市公安局万全分局公安交通警察大队于2017年8月23日作出万公交认字2017第236号道路交通事故认定书，认定张虎与郭志明均承担此事故的同等责任，原告等乘车人无责任。事发当日，原告先被送入张家口市万全区中医院进行抢救治疗，当日又转入张家口市第一医院住院治疗，被诊断为：1、多发性大脑挫裂伤；2、创伤性硬膜下血肿；3、创伤性硬膜外血肿；4、颅骨骨折（右颞顶）；5、颅底骨折；6、头皮挫伤；7、软组织挫伤；8、神经性耳聋（双侧）。处理意见：加强营养，进食易消化食物，注意休息，适当锻炼，继续对诊治疗，定期一个月复查，进一步五官科治疗耳聋等，病情变化出现发热及头痛明显等症状及时来诊。经原告申请，原、被告选取鉴定机构，本院委托张家口正浩法医鉴定所于2018年1月19日作出司法鉴定，鉴定意见：1、拾级伤残；2、拾级伤残；3、护理期60天；4、营养期60天；5、无需二次手术。冀Ｇ×××××小型普通客车在被告太平洋财险张家口中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（保险金额50万元，不计免赔）。上述事实，有原、被告的陈述及原告提供的万公交认字2017第236号道路交通事故认定书、诊断证明及住院病案、司法鉴定意见书、保险单予以证实，足以认定。对于原告主张的住院伙食补助费480元，被告无异议，予以认定。当事人双方有争议的事实如下：1、医疗费30863元，提供万全区中医院医疗费票据2张和张家口市第一医院票据6张；被告对医疗费票据的真实性无异议，对万全区中医院票据中的救护车费用300元，认为属于交通费，另外还应扣除15%的非医保用药。2、护理费6000元（100元/天×60天），提供司法鉴定意见书；被告对护理期60天不认可，对每天100元无异议。3、营养费1800元（30元/天×60天），提供司法鉴定意见书；被告对营养期60天不认可，对每天30元无异议。4、误工费9455元(61元/天×155天)，主张每天61元，从事发之日至鉴定书出具前一日共155天；被告认为误工期限太长，对每天61元认可。5、残疾赔偿金29443.26元（11919元/年×14×11%），提供司法鉴定意见书及原告郭继付的身份证复印件；被告对伤残等级不认可且金额计算错误，对其他无异议。6、精神损害抚慰金3300元，提供司法鉴定书；被告不予认可。7、鉴定及检查费1912元，提供鉴定费票据；被告对票据的真实性无异议，认为不在赔偿范围内。8、交通费1000元；被告不认可。对当事人有争议的事实认定如下：1、原告主张的医疗费30863元，被告认为应扣除15%的非医保用药，但未能提供证据证明其主张，故对其主张不予采纳，对万全区中医院票据中的救护车费用300元，应属于交通费，故结合原告提供的医疗费票据及费用清单，应认定医疗费为30563元。2、原告主张的护理费6000元，被告对护理费每天100元无异议，并依据司法鉴定意见护理期为60天，故护理费为6000元。3、原告主张营养费1800元（30元/天×60天），被告对每天30元无异议，依据司法鉴定意见可认定营养期为60天，故营养费为1800元。4、原告主张的误工费9455元(61元/天×155天)，因原告误工时间从事发之日至鉴定书出具前一日为155天，每天为61元，故误工费为9455元(61元/天×155天)。5、残疾赔偿金29443.26元（11919元/年×14×11%），被告对伤残等级有异议但未提供相关证据，故对其主张不予采纳。依据司法鉴定意见为双拾级，故残疾赔偿金为18355.26元（11919元/年×14×11%）。6、精神损害抚慰金3300元，依据司法鉴定意见及当地标准，精神损害抚慰金为3300元。7、鉴定及检查费1912元，因鉴定费票据真实合法且与本案有关联，故认定鉴定及检查费为1912元。8、原告主张的交通费1000元，依据万全区中医院抢救费票据及原告的伤情，酌情认定交通费为500元。综上，原告的各项损失：1、医疗费30563元；2、营养费1800元；3、住院伙食补助费480元；4、护理费6000元；5、误工费9455元；6、精神损害抚慰金3300元；7、鉴定及检查费1912元；8、残疾赔偿金18355.26元；9、交通费500元，共计72365.26元。本次交通事故造成原告及郭继同、郭如尹、闫象荣、王树果、霍玉枝、王军等受伤，其他伤者亦在本院对上述被告提起诉讼，本院对郭继同的损失：医疗费5145.53元、住院伙食补助费240元、营养费240元、护理费800元、误工费2318元，共计8743.53元；郭如尹的损失：医疗费52393.86元、住院伙食补助费870元、营养费1800元、护理费6000元、误工费7529.79元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金7175.4元、交通费300元、鉴定费2496元，共计81565.05元；闫象荣的损失：医疗费4215.18元、住院伙食补助费300元、营养费300元、护理费1000元、误工费2410元，共计8225.18元；霍玉枝、王军的损失：医疗费3092.89元、住院伙食补助费30元、误工费3600元、护理费3000元、交通费300元，共计10022.89元；王树果的损失：医疗费4119.44元、住院伙食补助费240元、营养费240元、护理费800元、误工费3050元，共计8449.44元，均已作认定。 一审法院认为，被告张虎、郭志明驾驶车辆均违反道路交通安全法的相关规定行驶，发生交通事故致使原告受伤并承担事故的同等责任，其应对原告的合理损失承担赔偿责任。事故车辆冀Ｇ×××××小型普通客车在被告太平洋财险张家口中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险且不计免赔，故被告太平洋财险张家口中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内先行赔偿，超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额的部分由其在第三者责任商业保险赔偿限额范围内与被告郭志明按事故责任比例赔付。太平洋财险张家口中心支公司以被告张虎载客并收费改变了投保车辆的使用性质且未向保险人办理批改手续为由主张在第三者责任商业保险范围内免除保险人责任，但被告张虎并未为冀Ｇ×××××小型普通客车办理客运手续且被告太平洋财险张家口中心支公司亦未尽到明确说明载客并收费保险人免除在第三者责任商业保险范围内赔偿责任的义务，故被告太平洋财险张家口中心支公司主张免除赔偿责任理由不成立。因本次事故造成原告及多人受伤，其损失已超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额，故应当按照各被侵权人的损失比例确定机动车交通事故责任强制保险的赔偿数额。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿原告郭继付医疗费30563元、营养费1800元、住院伙食补助费480元，共计32843元中的3096元；赔偿护理费6000元、误工费9455元、精神损害抚慰金3300元、残疾赔偿金18355.26元、交通费500元；在第三者责任商业保险赔偿限额范围内赔偿超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额剩余部分29747元及鉴定费1912元共计31659元中的50%，计款15829.5元。上述赔偿款合计56535.76元；二、被告郭志明赔偿原告超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额31659元中的50%，计款15829.5元。以上给付款项均于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1610元，减半收取计805元，由原告郭继付负担50元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担399元，被告张虎负担178元，被告郭志明负担178元。 二审中，当事人没有提供新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人主张的内容是另一个案件中笔录内容，不能作为本院的证据使用，上诉人保险公司未提供证据证明其主张，其应承担不利后果。故，上诉人的主张因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费195元，由中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛团梅 审判员  刘馨宇 审判员  雷 鹏 二〇一八年十一月二十七日 书记员  王 娟