上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0107民初7356号原告：周青松，男，1992年8月25日出生，汉族，户籍地江苏省通州市，现住上海市普陀区。被告：上海中翊日化有限公司，注册地上海市奉贤区。法定代表人：吕晓杰，职务执行董事。委托诉讼代理人：刘彬。第三人：上海上美化妆品有限公司，注册地上海市嘉定区南翔镇银翔路XXX号XXX室，实际经营地上海市普陀区中山北路XXX号环球港B座25楼。法定代表人：吕义雄，职务执行董事。委托诉讼代理人：熊秋娜。原告周青松与被告上海中翊日化有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年4月24日受理后，因被告上海中翊日化有限公司不服同一仲裁裁决亦向本院提起诉讼，故两案合并，依法适用简易程序，并根据被告申请，追加了第三人上海上美化妆品有限公司参加诉讼，公开开庭进行审理。原告周青松、被告上海中翊日化有限公司的委托诉讼代理人刘彬、第三人上海上美化妆品有限公司的委托诉讼代理人熊秋娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周青松向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2017年2月1日至2017年12月28日期间未签订劳动合同的双倍工资差额人民币118000元(以下币种均为人民币)；2、判令被告支付2017年年度奖金12000元；3、判令被告支付2017年4月工资差额480元、2017年11月工资差额820元；4、判令被告支付2017年未休年休假折算工资7356.32元；5、判令被告支付2017年1月1日至2017年12月28日期间双休日加班工资15312.29元；6、判令被告自2017年12月28日起与原告恢复劳动关系；7、判令被告支付自2017年12月28日起至恢复劳动关系之日止的工资(每月按12000元计算)；8、判令被告缴纳2017年12月28日起至恢复劳动关系之日止的社保；9、判令被告与原告签订自2017年12月28日起的无固定期限劳动合同。事实与理由：原告自2017年1月1日起为被告工作，但被告至今未与原告签订书面劳动合同，在职期间被告未足额发放原告2017年4月、11月工资，未发放原告2017年年度奖金、未休年休假折算工资及加班工资，且于2017年12月28日违法解除双方劳动关系。故原告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。因对仲裁裁决结果不服，起诉来院。被告上海中翊日化有限公司辩称，原、被告不存在劳动关系，被告仅系受第三人委托为原告办理招退工手续及代发工资、缴纳社会保险费和公积金，原告实际系由第三人用工。第三人上海上美化妆品有限公司辩称，认可与原告存在劳动关系，但第三人与原告签订有2016年9月12日起至2019年9月30日止的劳动合同，故不应当支付未签订劳动合同的双倍工资差额。关于其他诉请，第三人已全额支付了原告在职期间的全部工资及未休年休假折算工资，且系合法解除与原告的劳动关系，故均不同意支付。被告上海中翊日化有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告无需支付原告2017年2月1日至2017年12月28日期间未签订劳动合同的双倍工资差额91936.05元；2、判令被告无需自2017年12月28日起恢复与原告的劳动关系；3、判令被告无需支付原告2018年1月2日至2018年3月2日期间工资17162元；4、判令被告无需支付原告2017年1月1日至2017年12月28日期间双休日加班工资差额4092元；5、判令本案诉讼费由原告承担。原告周青松辩称，不同意被告诉请，要求按照原告请求认定被告责任。第三人上海上美化妆品有限公司对被告诉请无异议。经审理查明，原告于2016年9月12日进入第三人处工作，担任设计师一职。原告与第三人签订有期限自2016年9月12日起至2019年9月30日止的劳动合同，约定原告月基本工资5000元，岗位津贴3000元，绩效奖金0至2000元。2016年12月31日，第三人为原告办理了退工。次日，被告为原告办理用工登记手续，并开始按月向原告发放工资、为原告缴纳社会保险，但双方并未签订书面劳动合同。2017年9月起原告的月岗位津贴调整为5000元。2017年12月28日，第三人向原告作出《解除劳动合同通知书》，载明“周青松：你与我司于2016年9月12日签订《劳动合同》，合同期限2016年9月12日到2019年9月30日。现因你2017年12月份累计迟到次数达到10次，现违反《劳动合同》第八章第5款相关规定。经我司研究决定，将于2017年12月28日和你解除《劳动合同》。请你于2017年12月29日前到人力资源部办理离职手续。”并于次日向原告的户籍地及劳动合同中载明的住址寄送了上述通知，但均被退回。同日，被告亦向原告出具并现场送达《解除劳动合同通知书》一份，其内容与第三人作出的《解除劳动合同通知书》基本一致。2018年1月16日，被告为原告办理了解除日期为2017年12月28日的退工手续。2018年1月2日原告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求与被告恢复劳动关系，并支付恢复劳动关系期间的工资、未签订劳动合同的双倍工资差额、年度奖金、工资差额、加班工资等费用。该会于2018年3月2日作出普劳人仲(2018)办字第264号裁决书，裁决“一、被申请人(被告)应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人(原告)2017年2月1日至2017年12月28日期间未签订劳动合同双倍工资差额91936.05元；二、申被双方自2017年12月28日起恢复劳动关系；三、被申请人应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人2018年1月2日至2018年3月2日仲裁期间工资17162元；四、被申请人应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人2017年1月1日至2017年12月28日期间双休日加班工资差额4092元；五、申请人的其他仲裁请求不予支持。”原、被告均不服仲裁裁决，起诉来院，请求判决如其各自诉请。另查明，1、被告系第三人投资设立的全资子公司。两家公司的办公地均位于普陀区中山北路XXX号环球港B座25楼，其经营管理高度混同，其中原告和第三人提交的员工费用报销信息截图显示，“公司代码参考”“申请公司”既有被告公司，也有第三人公司；2017年期间，原告的直属上级既包括被告处员工，也包括第三人处员工；为原告开具在职证明及送达解除通知书的人员均为第三人员工，但加盖的却系被告处印章；此外，被告使用的办公系统系第三人的办公系统。2、被告提供的第三人聊天软件Emessage的聊天记录显示，第三人处人事夏怡雯曾于2017年10月11日告知原告需要与被告签订劳动合同，但是原告未予同意。夏怡雯另询问原告，之前是否联系过原告签合同的事情，原告表示“之前是有联系过我，但是我没签啊，而且我是明确表示拒绝的，但是还是被签了合同。”此外，被告与第三人表示，曾于2016年12月要求原告与被告签订劳动合同，但是原告拒绝，之后被告多次与原告沟通，原告仍然拒绝签订。3、第三人提交的办公系统截图显示，第三人曾于2017年3月16日在办公系统中公示《关于员工奖金发放规定的通知》，载明“二、年度奖金发放规定1、发放时间：次年3月31日发放。2、发放规定：(1)次年3月31日前离职人员不予发放年度奖金……”。4、第三人提供的2017年4月、11月月度奖金评分表显示，员工月度考评分优秀、良好、合格、不合格四档并标有对应得分，原告4月考评得分70分属合格，11月考评得分59分属不合格，被告发放原告4月绩效奖金1400元、11月绩效奖金1180元。5、第三人提供的原告2017年12月工资单显示，当月其工资组成项中存在“其他补贴”5287.36元，第三人表示该金额即原告当年未休年休假的折算工资，原告认可该笔款项的性质。6、原告主张其2017年期间共存在9天双休日加班，其中1月7日加班12.5小时、1月8日加班2.5小时、4月15日、16日各加班10小时、4月30日加班12小时、6月24日加班6小时、7月22日加班4小时、7月23日加班4.5小时、10月21日加班11小时，以上合计72.5小时。4月8日和11月4日加班16小时不再主张。被告、第三人对此说法予以确认。另根据第三人提供的原告加班调休单显示，2017年期间原告还存在272小时调休和250小时的其他超时加班。7、原告与第三人签订的劳动合同载明“第八条劳动合同的解除……违反包括但不限于下列情形之一者，为严重违反单位规章制度的行为，公司可立即与其解除劳动合同并不予赔偿，触犯国家法律者将移交公安司法部门处理：……(29)、一个月连续迟到4次，公司有权进行无赔偿辞退处理。”8、第三人提交的员工手册记载“本手册适应于上海上美化妆品有限公司及其子公司、关联公司所有员工……第二章人事管理制度……第二节考勤管理制度……第二条考勤类别……二、迟到、早退……4、一个月连续迟到4次，公司有权进行无赔偿辞退处理。”第三人另提供的确认书及新员工培训测试题显示其就员工手册的内容已对原告进行了培训。9、第三人提供的原告2017年12月考勤记录显示，原告当月共计迟到11天，其中2017年12月18日至12月22日期间连续迟到5天。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。一、关于2017年2月1日至2017年12月28日期间未签书面劳动合同的双倍工资差额。根据被告和第三人的自述，原告系于2016年9月12日进入第三人处工作，2016年12月底，第三人因为其全资子公司即被告申请高新技术企业，故拟将公司部分市场开发人员的劳动关系转至被告处，并要求原告等人与被告签订劳动合同，原告予以了拒绝，因此第三人告知原告劳动关系可以继续与其维持，但社会保险费和公积金则需委托被告缴纳，原告予以认可。然，被告和第三人对此却并未能提供双方之间仅系委托代缴社会保险关系，且亦已征得原告认可的相关证据，故本院对被告及第三人的上述陈述难予采信。本院根据第三人已于2016年12月31日为原告办理退工，而被告于2017年1月1日至2017年12月28日期间重新为原告办理招退工手续，并在上述期间按月向原告支付工资、为原告缴纳社会保险费和住房公积金等费用的事实认定，原告的劳动关系实际系因非本人原因于2017年1月1日已由第三人安排转入了被告处。现原告对第三人和被告的上述单方行为予以认可，并主张要求确认自2017年1月1日起至2017年12月28日期间与被告存在劳动关系，并无不当，本院予以采纳。至于被告及第三人称，2017年1月1日前后原告的工作内容并无变化，仍是从事设计师工作，被告从未对原告进行过用工、管理。本院认为，根据查明的事实，被告公司的经营管理与第三人高度混同，从原告直属的上级人员、工作中所使用的办公系统、费用报销对象、职务与工作内容、被告和第三人的经营范围以及双方分别向原告出具的解除通知书分析，均无法明确区分二者用工，原告实际系为两被告共同工作，故被告及第三人的上述辩称意见，本案难予采纳。现，原告主张被告在双方劳动关系存续期间，并未与其签订书面劳动合同，故要求被告支付未签书面劳动合同的双倍工资差额。但根据被告提供的聊天记录及原、被告和第三人的陈述分析，被告在原告的劳动关系转入公司后实际已多次向原告提出订立书面劳动合同的要求，系原告一直未予同意。故本案原、被告未签订书面劳动合同并非被告原因所致，原告再要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额缺乏事实和法律依据，本院不予支持；二、关于2017年年度奖金，原告明确系依据第三人处员工薪资调整审批单进行主张，然根据第三人提供的《关于员工奖金发放规定的通知》规定，次年3月31日前离职人员不予发放年度奖金，现原告于2017年年底离职，并不符合年度奖金的发放条件，故本院对原告的该项诉请不予支持。至于原告称，其对第三人提供的《关于员工奖金发放规定的通知》真实性不予确认，但因未能提供证据加以反驳，故本院不予采纳；三、关于2017年4月、11月工资差额，根据查明的事实，原告每月除固定工资外，另有0-2000元不等的绩效奖金，绩效奖金系用人单位根据劳动者的具体工作表现核定发放，现被告根据原告认可的上述两月月度考评得分结果(分别为合格与不合格)发放原告当月的奖金(其中4月为1400元、11月为1180元)，并无不当，原告要求全额发放奖金缺乏依据，本院不予支持；四、关于2017年未休年休假折算工资，当事人均确认2017年12月原告工资单中“其他补贴”5287.36元系对应当年未休年休假折算工资，现原告于2017年12月28日离职，其当年应休未休年假为4天，再结合原告当年月均工资计算，上述5287.36元已经足额支付了原告2017年未休年休假折算工资，故本院对原告的该项诉请不予支持；五、关于2017年1月1日至2017年12月28日期间双休日加班工资15312.29元，《上海市工资支付办法》规定，用人单位安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，应按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付加班工资。本案中，当事人均确认2017年原告双休日加班时间共计72.5小时、调休272小时。此外，根据第三人提交的加班调休单记载，被告和第三人还认可2017年期间原告存在250小时的其他超时加班时间。因此，被告主张272小时的调休中应当先行抵扣250小时的工作日延时加班，剩余时间再用来抵扣双休日加班，原告对被告上述抵扣顺序并无异议，故经计算被告应支付原告50.5小时的双休日加班工资计5804.60元(10000/21.75/8*50.5*200%)。六、关于原、被告劳动关系解除是否合法。根据第三人处的员工手册记载，该手册系适用于第三人的子公司包括被告，其中规定“一个月连续迟到4次，公司有权进行无赔偿辞退处理。”原告对此已签署确认知晓并同意遵守上述规定。然，现第三人提供的原告2017年12月考勤记录显示，原告于2017年12月18日至12月22日期间连续迟到5天，确实违反了上述规章制度的规定，故被告据此解除双方劳动关系，存在事实和制度依据，系合法解除。原告对于上述员工手册及考勤记录的真实性不予认可，然并未提供相反证据加以证明，故本院不予采纳。鉴于被告不存在违法解除原告劳动关系的行为，故原告要求自2017年12月28日起与被告恢复劳动关系，并与被告签订自2017年12月28日起的无固定期限劳动合同，及支付自2017年12月28日起至恢复劳动关系之日止的工资，本院均不予支持；七、关于缴纳2017年12月28日起至恢复劳动关系之日止的社保，该项诉请并非法院劳动争议案件的受理范围，且未经过仲裁前置程序处理，故本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十九条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、被告上海中翊日化有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告周青松2017年1月1日至2017年12月28日期间双休日加班工资人民币5804.60元；二、对原告周青松的其余诉讼请求不予支持(不予处理的除外)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 侯 钧二〇一八年十一月八日书记员 倪春桦附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。