江西省抚州市临川区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）赣1002民初2192号 原告：张永高，男，1974年6月19日出生，汉族，抚州市东乡县人，现租住抚州市。 委托诉讼代理人：汪根波，浙江开发律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：黎木堂，男，1969年9月6日出生，汉族，抚州市临川区人，住抚州市临川区。 委托诉讼代理人：汤志辉，江西赣东律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：李偲越，江西赣东律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告张永高诉被告黎木堂合伙协议纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2018年4月24日立案受理后，先适应简易程序，由审判员何金平独任审判，于2018年8月10日公开开庭进行了审理，原告张永高及其委托诉讼代理人汪根波，被告黎木堂的委托诉讼代理人汤志辉、李偲越到庭参加诉讼。后因案情复杂，依法转入普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张永高的委托诉讼代理人汪根波，被告黎木堂的委托诉讼代理人汤志辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张永高向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担合伙期间债务的1/2即166,810元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年6月26日，原被告双方合伙购赣Ｆ×××××3，赣F231挂车，并签订协议一份，协议约定，双方所占股份各50%，同时约定自2015年6月26日后产生的利润和责任由原被告承担，协议约定自双方签字生效，协议生效后，双方共同经营上述车辆，2017年11月18日，原告驾驶购买的货车从山东济宁装货到抚州北站双胞胎饲料厂，2107年11月19日卸货，由于卸货时需要将盖在货物上的篷布掀开并折好放置与车体与车头连接处的固定隔板上，由于篷布很重，在折叠过程中原告不慎从车顶摔下导致身体多处骨折神经受损，原告受伤后被告赶过来陪同一起到抚州第一医院，后考虑临川区医院离原告居住的自来水公司比较近，经被告与原告家属协商，原告当天只是在抚州第一医院拍了X光片就到临川区医院住院，后考虑到第五医院做手术比临川区医院风险小，故后原告又转入抚州第五医院，原告在临川区人民医院花费近四千元，在第五医院花费近肆万元，现原告己经治愈出院并经抚州金田司法鉴定所鉴定为两个九级一个10级，后续治疗费1.8万元，误工180天，护理90天，营养90天，后期误工30天，护理20天，营养20天。原告所花费的费用被告分文未支付。原告认为，根据我国《民法总则》《合同法》及相关法律法规的规定，原告与被告签订合伙协议时，在合伙期间己经约定股份承担各50%，故原告为处理合伙事务所产生的损失也应当依法分担。被告拒不履行分担义务损害了作为合伙人原告的合法权益，综上所述，被告拒不支付合伙期间所产生的债务的1/2侵害了原告的合法权益，现原告力维护自身的合法权益，特向贵院依法提起诉讼，望依法支持原告的诉请。原告在第一次开庭时变更第一项诉请为：判令被告承担合伙期间债务的1/2即175,421元； 原告为证明其主张，提供下列证据： 证据1．原告身份证复印件，常住人口信息，被告人口信息，拟证明原被告的基本身份情况及原告属于非农户口。被告质证意见：无异议。 证据2．汽车出卖协议书，两份证明，赣Ｆ×××××，车主张永高，拟证明原被告合伙购买一辆汽车，各占该辆汽车50%股份，并约定债权债务产生的利润由黎木堂承担。被告质证意见：无异议，但该车手续（行驶证、危险物品运输证）均是原告掌控，至今扣在那里，车子在被告处，导致车辆一直没有使用，造成比较大的损失。 证据3．抚州百佳生物有限公司部门经理邓某出具的证明（含车号），拟证明司机张永高在卸货拉篷布的过程中摔下来，导致受伤，同时黎木堂到医院看望。被告质证意见：证明属于证人证言，证人不出庭，不符合法律规定，证人身份信息无法确定，无法证明该证明的真实性，黎木堂到看望并不能确认是执行合伙事务摔伤，只是基于合伙关系去看原告。 证据4、原告户口本、结婚证、妻子饶安农、婚生儿子张鹏、女儿张小凤的户口本，毕业证书，拟证明原告生育两个子女，作为计算被扶养人生活费的依据。被告质证意见：对结婚证、户口本无异议，从饶安农的户口本反应小孩属于农业户口，我们认为一个人在哪里读书不能凭证明，需要学籍卡，毕业证书说明其离开了学校，被扶养人生活费不属于合同纠纷赔偿里的范围。 原告对此予以说明：张鹏的毕业时间是2017年6月20日初中毕业，在临川七中读了三年初中，临川育人学校，张鹏就读高一，因育人学校是私立学校，也有学籍卡，都在学校里；对于张小凤，一直在临川八小读书，学籍卡一直在教育局，原告说拿不到。 证据5．临川区医院入出院记录、抚州第五医院入出院记录及诊断证明，拟证明原告医疗费发生的依据及误工、护理等费用的发生依据，总共住院时间60天。被告质证意见：在临川区医院能够证明采用保守治疗，临川区医院并没有同意原告转院，原告擅自到第五医院手术治疗，所增加的费用应当由其自己承担，从出院时间看，原告在没有出院的情况下就已经到第五医院住院，这是对医生隐瞒了其在其他医院住院的事实，原告没有转院手续，这些出入院记录情况都是根据原告自述所记录，不能证明其卸货摔伤。 原告的委托诉讼代理人对该组证据予以补充：临川医院出院医嘱记录显示建议继续治疗，不适随诊，所以转院是对治疗有利的，临川医院实际出院是11月20日，由于当时主管医生不在，让原告第二天来办理出院手续，为不耽误治疗，所以在11月20日就入院第五医院，临川医院显示出院时间是11月21日。 被告的委托诉讼代理人补充质证意见：临川区人民医院的记录明确是手法复位石膏固定，属于保守治疗，继续治疗并不需要手术治疗。 证据6．抚州市第一医院门诊发票、临川区医院门诊及住院发票、第五医院住院发票，医疗费共计43,202元，第一次受伤是送到抚州市第一人民医院做门诊检查，随后就跟被告一起转到临川区人民医院，临川区医院没有进行手术，所以之后再入住第五医院进行手术，因第五医院是上级医院，证明实际发生的医疗费用。被告质证意见：对于这些清单票据的真实性无异议，但是原告在第一医院做检查后选择医院住院治疗，但在临川区医院住院未经医生同意擅自转院，属于原告自身原因，不应当计入赔偿范围内。 证据7．抚州金田司法鉴定意见书及鉴定费发票（费用1,600元），证明原告伤残等级9、9、10级，后续治疗费1.8万元，误工180天，护理90天，营养90天，后续住院误工30天，护理20天，营养20天，鉴定费发生的依据，除伤残被重新鉴定部分否决之外，后续治疗及三七评定均未否定，所以应依法计算。被告质证意见：对金田司法鉴定意见书有异议，对鉴定书发票无异议，金田后续治疗费依据不足，没有说明后续治疗费的计算依据，而实际上原告只有两处做了内固定，正常情况下5,000元左右，后续治疗费18,000元明显过高，误工、护理及营养费应根据最高法院司法解释计算，护理费应当以实际住院计算护理，营养费也应当以此计算，包括护理费都有法律规定，鉴定机构这些鉴定不符合法律规定。 被告黎木堂辩称，1、原告没有证据证明是在实施合伙事务中摔伤的，仅有他自己的自述；2、原告所要求的赔偿费用不是合伙债务；3、即使是执行合伙事务中摔伤，原告对被告的损害是没有过错的，其过错是原告自己的，按照民法通则解释，应是适当补偿，即10%以下；4、原告不能将侵权纠纷债务的赔偿范围适用合同纠纷，残疾赔偿金、精神抚慰金均不是直接损失费用，属于侵权费用，合同之诉不包括精神抚慰金；5、原告属于农村居民，不应按照城市标准计算费用，基于上述理由，请求法院驳回原告诉请。 被告为证明其主张，提供下列证据： 证据1．被告身份信息，拟证明被告诉讼主体资格。原告质证意见：无异议。 证据2．神州司法鉴定中心司法鉴定书及鉴定发票，拟证明被告的伤残经重新鉴定只有一个9级和一个10级，减少一个9级，鉴定费2,500元应当由原告承担。原告质证意见：对鉴定意见书、鉴定发票无异议，但鉴定费我方认为不应当由原告全部承担，因为鉴定书还是维持9级，只是做了微调，因为在计算过程当中，是以最高9级为基数，另外一个9级是作为系数，所以我们认为鉴定费我方最多承担300元。 经原告申请，本院对证人邓某进行调查，并当庭宣读邓某的问话笔录。原告质证意见为：对于该份证据三性不持有异议，从这份证据能说明原告是在送货过程中受伤，虽然该证人没有看到原告是拉篷布受伤，但至少可以排除原告具有自残的情况，在执行工作当中受伤，也就是为了合伙人的共同利益受伤，因此应当作为共同损失予以分担。被告质证意见为：从这份证据可以确认：1、没有任何人看到原告是从车上摔下来的；2、原告是一个人，另一个司机不在，不能确定原告是为何事务送货，也不能确定是在合伙事务中受伤；3、即使法庭取证也应当出庭作证，证人之前说了假话，做了虚假证据，证言不能采信。 对双方证据及本院调查证据的分析认定如下： 一、原告方证据：证据1被告无异议，予以确认；证据2被告无异议，予以确认；证据3因被告提出异议，且原告申请法院调查，待结合法院调查及本案其他证据后再予以确定；证据4中户口、结婚证可证实结婚生育子女情况。证据5、6可证实原告治疗情况及花费治疗费用。证据7因被告申请重新鉴定，待结合被告方鉴定结果再予以确定。 二、被告方证据：证据1系被告身份证明，予以确认；证据2系伤残等级重新鉴定，原告无异议，予以确认。 三、本院证据：该调查笔录中证人陈述内容虽与原告提交证明有所不同，但证人予以解释，并如实陈述了其经历情况，予以确认。 通过对双方证据的分析认定，结合法庭调查，对下列事实予以确认： 2015年6月26日原被告作为买方与被告与案外人廖青华作为卖方签订汽车出卖协议，约定被告与案外人廖青华于2011年合伙购买的车牌号赣Ｆ×××××，赣F231挂中国重汽（豪沃）挂车一辆作价20万元，被告重新占有50%车辆所有权，原告出资10万元给案外人廖青华，占有此车50%车辆所有权。并约定此车将从2015年6月26日后产生利润和责任由原被告承担。双方开始共同经营，利润平分、亏损平担。原告自己开车，被告则聘请一名司机开车，司机工资由被告负担。2017年11月18日原告与被告所请司机轮流开车，从被告亲戚厂里拉上鞭炮到山东肥城卸货后从山东兖州拉上麦麸（饲料原料）于2017年11月19日凌晨2时返回至抚州百欣生物有限公司（双胞胎饲料厂）等候卸货。被告所请司机先行离开，原告个人继续守候。当天下午3时左右原告不慎从车上摔下致伤，被该公司职工发现后向公司经理邓某报告，同时有人打120急救，因当天邓某休假，邓某得到报告后急忙赶回公司，这时急救车也到了公司，邓某便随同急救车前往抚州市第一人民医院。在去抚州市第一人民医院路上，应原告要求邓某打电话通知了被告，被告在接到电话后赶至医院看望。原告在抚州市第一人民医院门诊检查后送往临川区人民医院住院治疗。2017年11月20日原告转至抚州第五医院治疗，至2018年1月17日出院。原告治疗期间共花费医疗费43,202元。 2018年3月8日原告委托抚州金田思法医学司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费用、误工费、护理费、营养期进行评定。该所经鉴定后得出鉴定意见：1、被鉴定人张永高左桡骨远端粉碎性骨折及左尺骨骨折伤残程度评议为九级；2、被鉴定人张永高右桡骨远端粉碎性骨折及右正中神经损伤伤残程度评议为九级；3、被鉴定人张永高左颧弓骨折伤残程度评定为十级；4、被鉴定人张永高后续治疗费评定为壹万捌仟元整；5、被鉴定人张永高伤后误工期评定为180日，护理期90日，营养期90日；后期住院手术取除内固定物误工期评定为30日是，护理期20日，营养期20日。花去鉴定费1,600元。在审理过程中，被告申请重新鉴定，江西神州司法鉴定中心经鉴定后得出鉴定意见为：被鉴定人张永高右上肢损伤的伤残等级为十级，左上肢损伤的伤残等级为九级。花去鉴定费2,500元。 原告因与被告协商赔偿事宜未能达成一致，故诉至法院，要求被告承担合伙债务333,620元的1/2，即166,810元。同时提出损失清单：医疗费43,202元，后续治疗费18,000元，护理费15,972元，误工费25,200元，营养费3,300元，住院伙食补贴2,400元，残疾赔偿金131,890元，精神抚慰金7,000元，被抚养人生活费84,056元，鉴定费1,600元，交通费1,000元，合计333,620元。在被告申请重新鉴定得出鉴定结论后原告变更第一项诉请为：判令被告承担合伙期间债务的1/2，即175,421元（将赔偿清单中第四项变更为35,927元，第七项变更为131,031.6元，第九项变更为91,409元）。 另查明，原告张永高与其妻饶安农于2000年4月18日登记结婚，婚后于2001年1月19日生儿子张鹏，2008年9月有17日生女儿张小凤。原告之妻与子女户口均在抚州市东乡长县岗上积镇××洋张一组，为农业户口。 还查明，原告受伤后，双方所购货车处于停运状态。 本院认为，本案争议焦点为二，一为原告是否是在处理合伙事务中受伤?二为被告是否应承担诉争合伙债务，债务数额及被告应补偿比例? 一、原告是否在处理合伙事务中受伤。原告为证明其在合伙事务中受伤，提供证据为证明一份，证明中写明原告系因“车上拉蓬布从车上摔下来”，因被告对此提出异议，原告申请法院对证人邓某进行调查，在调查笔录中证人虽称证明内容系按原告陈述所写，事发时其不在现场，但可确定原告于2017年11月19日送货到其公司，原告摔伤后其得到通知后在赶至公司时120救护车已到，其随车送原告至医院救治并按原告要求通知被告。本院调查笔录与原告提供的证明虽不完全一致，但都肯定原告在其公司院内受伤，结合被告在原告摔伤不久得到通知后至医院看望原告，双方对被告损失进行了协商，因双方意见不一致协商不成等情节，基本上可确定原告在等候卸货过程中不慎摔伤，属处理合伙事务中受伤。 二、被告是否应承担诉争合伙债务，债务数额及被告应承担比例? 原被告合伙经营汽车运输业务，共同经营，利润平分、亏损平担。从事合伙事务是各合伙人的自主选择，就合伙经营期间自身的人身安全，各合伙人应自担风险，除非该风险及其损害结果是其他合伙人的侵权行为所致，本案中被告并无侵权行为，故被告不能承担侵权责任，但根据《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应承担民事责任问题的批复》的规定，原告确系执行合伙事务中受伤，造成了损失，被告虽无过错，但被告作为合伙经营的受益人，给予原告适当的经济补偿，既合情理，也符合有关法律规定的精神。 至于补偿幅度，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的（试行）》第47条规定，全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应负连带责任，对内则应按照协议的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或出资比例的，可以按照约定实际盈余分配比例承担。但对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。本案原、被告虽没有约定债务承担比例，但约定了出资比例，可确认双方在合伙经营中债务承担比例相同。由于原、被告债务承担比例相同及原告需根据存在过错相应多承担责任，则应由原告自行承担损失的50%，剩余50%再由双方平均分担为宜，故被告应补偿原告各项损失的25%。 至于损失具体数额，本院认为可按照原告诉请参照人身损害赔偿相关标准确定。原告诉请中要求的医疗费43,202元，系实际支出，后续治疗费18,000元，为鉴定书中写明，为必须费用，应予支持；护理费15,972元，误工费25,200元，营养费3,300元，住院伙食补贴2,400元,合法，予以支持；精神抚慰金7,000元过高，以3,000元为宜；残疾赔偿金应为31,198元×20年×21%=131,031.6元;被抚养人生活费，因二子女均为农业户口，应以受诉法院上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算，则应江西省2017年度农村居民人均年生活消费支出9,870元计算，则儿子张鹏被抚养人生活费为1年×9,870元/年÷2=4,935元；女儿张小凤被抚养人生活费为8.5年×9,870元/年÷2=41,947.5元,共计46,882.5元。交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。因原告未提交交通费正式发票，酌定为500元。鉴定费用，因原告申请重新鉴定后对原告伤残予以减轻，原告应适当承担鉴定费用，故按1,200元为宜。以上合计：医疗费43,202元＋后续治疗费18,000元＋护理费15,972元＋误工费25,200元＋营养费3,300元＋住院伙食补贴2,400元＋精神抚慰金3,000元＋残疾赔偿金131,031.6元＋被抚养人生活费46,882.5元＋交通费500元＋鉴定费1,200元=290,688.1元。则原告合理的各项损失，被告应补偿其中的25%，即72,672.02元。 综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条,《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的（试行）》第47条,《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应承担民事责任问题的批复》之规定,判决如下: 一、原告张永高因执行合伙事务造成的损失由被告黎木堂补偿72,672.02元，于判决生效后十日内一次性付清； 二、驳回原告张永高其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费3,636元，由被告黎木堂承担909元,其余诉讼费2,727元由原告张永高承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚州市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在二年内向本院申请执行。 审 判 长  何金平 审 判 员  张 耀 人民陪审员  周晓秀 二〇一八年十一月十九日 书 记 员  许紫宸