文书内容广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1303民初4053号原告：范新妹，女，汉族，1963年10月16日出生，住址：广东省惠州市惠阳区，委托诉讼代理人：朱楷东，广东法尔律师事务所律师。被告：李本志，男，汉族，1989年10月5日出生，住址：广东省茂名市茂港区，被告：陈建强，男，汉族，1979年7月19日出生，住址：广东省茂名市茂港区，被告：中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，住所地：广州市越秀区广州大道中303、305号首层西面2、6、7、8、14、22层。负责人：陈业雄。委托诉讼代理人：黄小冰，北京德恒（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何伟，北京德恒（广州）律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司大庆分公司，住所地：黑龙江省大庆市萨尔图区东风新村。负责人：赵汉杰。委托诉讼代理人：甘振权，广东广法律师事务所律师。原告范新妹与被告李本志、陈建强、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司（以下简称广州保险公司）、中国人民财产保险股份有限公司大庆市东风支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月6日立案受理后，原告以中国人民财产保险股份有限公司大庆分公司（以下简称大庆保险公司）愿意代替中国人民财产保险股份有限公司大庆市东风支公司承担赔偿责任并出席庭审为由，将被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市东风支公司变更为大庆保险公司，本院依法准予。本院依法适用简易程序于2018年1月22日公开开庭进行了审理。原告范新妹之委托诉讼代理人朱楷东、被告陈建强、广州保险公司委托诉讼代理人吴文芳、大庆保险公司委托诉讼代理人甘振权到庭参加诉讼；之后因需要等待原告范新妹时机成熟后取出内固定并进行重新鉴定，本院裁定对本案中止审理。2018年11月16日第二次公开开庭进行了审理。原告范新妹之委托诉讼代理人朱楷东、被告广州保险公司变更后的委托诉讼代理人黄小冰、大庆保险公司委托诉讼代理人甘振权到庭参加诉讼，被告李本志、陈建强经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告一二连带赔偿原告伤残赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、误工费、护理费、伙食费、医疗费、营养费、鉴定费、后续治疗费等共计人民币234308.27元，在被告三强制险以及被告四商业险额度内赔偿，不足部分由被告一二连带赔偿（其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付）。2、判令由各被告承担本案的全部诉讼费。待本院委托的鉴定机构出具重新伤残等级鉴定意见后，原告变更诉讼请求第一项为：判令被告赔偿原告伤残赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、误工费、护理费、伙食费、医疗费、营养费、鉴定费等共计人民币224517.02元，在被告三强制险以及被告四商业险额度内赔偿，如有不足部分，由被告一二承担（其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付）。事实与理由：2017年4月26日8时00分许，在白云坑金莎花园小区路口，李本志驾驶粤Ｌ×××××重型专业作业车碰撞行人范新妹，致范新妹受伤的交通事故。惠州市公安局惠阳区分局交警大队对该起事故依法作出200010442号《道路交通事故认定书》，认定李本志负事故全部责任，认定范新妹不负此事故责任。经交警部门查实，被告二陈建强系粤Ｌ×××××重型专业作业车车主，该车在被告三处投保了交强险和被告四处投保了商业第三者责任险100万元，发生事故时间均在保险期内。根据《民法通则》、《道路安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。原告范新妹向本院提交如下证据：1、原告身份证；2、被告驾驶证、行驶证、企业信息；3、道路交通事故认定书；4、保险单；5、出院记录及出院证明书；6、家庭情况证明、户口本、身份证；7、工作证明及工资单；8、评残发票及评残报告；9、医疗费发票、医疗费用明细；10、疾病证明书、病案首页；11、出院小结。被告李本志第一次开庭后向本院陈述，原告发生交通事故后他已垫付医疗费30000元，且与原告达成协议，他支付原告15000元后，原告不再追究其赔偿责任，其他赔偿责任由保险公司赔付。被告李本志第一次庭审后向本院提交如下证据：1、微信转账记录；2、电子账单；3、协议书；4、收条。被告陈建强辩称，我的车辆投保了交强险及商业险，应由保险公司负责理赔。被告广州保险公司辩称，涉案车辆在我方处投保交强险，未投保三者险，请法庭依法核实车方垫付情况，对其费用应从保险款中予以扣除。对于原告诉请的各项目有异议。伤残赔偿金和抚养费，我方认为应当按照2017年的标准，另外请法院依法查明原告母亲的抚养人数；其精神损害费主张过高，根据最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第10条的规定，恳请法院根据当地的经济水平酌定为5000元；住宿费，原告没有提供住宿费发票证据证实即该项主张没有事实和法律的依据，答辩人不同意赔偿；交通费，原告没有提供有关联的交通费发票证实实际产生的交通费用，且原告主张金额过高，我方不同意赔偿；误工费，原告没有提供证据证实因涉案事故存在持续误工情形，其主张的误工时间过长，最多只能计算145天，即第一次住院37天，加上全休三个月，加上第二次住院十天，加上休息两周，另外原告没有提供劳务合同、工资、银行流水及社保缴纳证明等证据证实，并且原告提供的工作证明没有显示误工时间，该证由不明身份的第三人签名，不能证实原告的工作情况，另外，原告提供的工资单是原告单方制作的材料，没有原告及单位负责人员的签名，不具有相应的证明力，原告并非国家干部，其法定退休年龄为50周岁，原告在事故发生时已经年满53周岁，以超过法定退休年龄，因此原告提供的证据不足以真实存在退休或者返工，其主张没有有事实和法律依据，我方不同意赔偿；护理费，原告没有提供聘请护工的劳务合同，护理费发票或者陪护亲属的证明，我方不同意赔偿，若法院最终认定该损失我方认为原告主张金额过高，因按照70元每天计算住院37天；营养费，原告主张金额过高，恳请法院酌定为500元；鉴定费，并非保险赔偿项目，且属于诉讼成本，应该有原告自行承担，医疗费，原告提供的2017.7.21、2018.1.5、2018.4.12的医疗费票据，无相应病历和证明作证，无法证实和本案的关联性，我方不予认可，另外，根据保险条款约定，我方需要扣除百分之五的医保费用药费用，最后在交强险限额赔偿项目包括医疗费后续治疗费、整容费、营养费及住院伙食补助费等，因此原告主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费，应该在交强险限额内支付，超出部分按照责任比例，在商业第三者险限额范围内支付。被告广州保险公司没有证据向本院提交。被告大庆保险公司辩称，一、答辩人作为粤Ｌ×××××号车机动车交通事故第三者责任保险(下称商业三者险）的保险人，应当依据《机动车第三者责任保险条款》的约定，向被答辩人支付商业三者险保险金。二、被答辩人在诉讼请求中所要求的赔偿项目即赔偿金额存在不合理及不合法之处，依法不应得到支持。1、关于营养费的问题。被答辩人营养费2000元过高，根据被答辩人的伤残等级，应当核定为500元。2、关于护理费以及住院伙食补助费的问题。被答辩人护理费5700元过高，答辩人认为应当按照100元/天的标准计算，住院期间：被答辩人住院天数为37天，故住院伙食补助费应为5700元。3、关于误工费的问题。根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。被答辩人提交《工作证明》以及工资单，拟证明其工作情况和收入情况，答辩人认为其还应当提交书面劳动合同、社保缴费证明等予以佐证。在缺乏上述证据的情况下，被答辩人为农村户籍，其误工费可以按照14512.2元/年÷365天的标准计算。根据《惠州中院关于审理机动车交通事故责任纠纷裁判指引》第三十二条第五款的规定，受害人在治疗终结前评残，侵权人及保险人有异议的，不予采信该评残意见。若重新评残的定残日在治疗终结之日起三个月内的，误工时间计至定残日前一天，重新评残的定残日在治疗终结之日起三个月后的，误工时间以治疗终结日后延三个月为限。本案重新鉴定的定残日为2018年9月25日，被答辩人治疗终结日为2018年4月2日。因此，被答辩人的误工时间计算至2018年7月2日，合计396天。4、关于残疾赔偿金的问题。根据省高院、省公安厅《关于〈道路交通事故安全法〉实施后处理交通事故案件若干问题的意见》27条“受害人的户口在农村，当发生事故时在城镇居住一年以上且有固定收入的，在计算赔偿数额时按照城镇居民的标准对待”，被答辩人主张按城镇标准计算残疾赔偿金应满足上述两个要素，在城镇居住且有固定收入。被答辩人为农村户籍，其主张伤残赔偿金按照城镇标准计算，其提交的证据未形成完整的证据链，不足以证明其存在固定收入的事实，也并未提交由居委会出具的就居住在城镇的居住证明。故答辩人对其主张在城镇居住一年以上且有固定收入的事实不予认可，其主张的伤残赔偿金应当按照农村标准计算。5、关于被扶养人生活费的问题。被扶养人农业户口，故被答辩人主张的被扶养人生活费应当按照农村标准计算。6、关于住宿费的问题。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第二款的规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案被答辩人并不存在外地治疗的情形，故其诉请住宿费无事实和法律依据。7、关于交通费的问题。根据《人身损害赔偿解释》第二十二条规定，交通费应当以正式票据为凭。被答辩人主张交通费5000元过高，且并未提供相关票据，答辩人认为交通费500元较为适宜。8、关于精神抚慰金的问题。根据交强险条例及保险条款相关规定，精神损害抚慰金只在交强险限额内赔付，商业第三者险不赔偿精神损害抚慰金。9、关于鉴定费的问题。鉴定费是被答辩人为证明其伤残等级而支出的费用，不属于法定赔偿项目，应由被答辩人自行承担。三、答辩人不承担本案的任何诉讼费用。因侵权之债所发生的诉讼费用应由直接侵权人承担，答辩人不是本案的侵权人，无任何过错，无须承担任何诉讼费用。综上所述，被答辩人部分诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，恳请人民法院查清事实，依法予以驳回。医疗费请法庭结合原告提交的医疗费发票予以核实，去除非医保部分后我方予以确认。被告大庆保险公司没有证据向本院提交。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月26日8时00分许，在惠州市惠阳区淡水白云坑金莎花园小区路口，被告李本志驾驶粤Ｌ×××××重型专业作业车碰撞行人原告范新妹，致范新妹受伤的交通事故。2017年5月3日，惠州市公安局惠阳区分局交警大队作出4413210-200010442号《事故认定书》，认定被告李本志负事故全部责任，伤者范新妹不负事故责任。原告范新妹受伤后被送至惠阳三和医院住院治疗，医院诊断：左肱骨外科颈骨折；蛛网膜下腔出血。2017年6月2日出院，住院37天；2018年3月29日至2018年4月2日为取出内固定物第二次住院4天，共产生医疗费35117.26元；第一次出院医嘱：1、定期复诊，出院后第1、2、3个月每月复诊1次；2、住院期间陪护1人；全休3个月；3、术后1年左右骨折愈合取出内固定；4、加强营养；5、全休3个月；第二次出院医嘱：1、休息两周；2、出院每2-3天门诊换药，术后12天拆线。2017年8月21日，广东中法法医临床司法鉴定所接受原告范新妹的委托出具中法司鉴所（2017)临鉴字笫09046号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、范新妹的损伤与本次交通事故存在直接的因果关系。2、范新妹左肱骨外科颈及小结节粉碎性骨折内固定术后遗留左肩关节功能丧失54.36%，评为九级伤残；3、预计范新妹行：左肱骨外科颈骨折内固定物拆除术的后续医疗费需10000元人民币。范新妹垫付鉴定费3000元。另查明，被告李本志系肇事车辆粤Ｌ×××××重型专业作业车的驾驶人，被告陈建强是肇事车辆粤Ｌ×××××重型专业作业车所有权人，被告李本志是被告陈建强雇请的司机，被告李本志在从事雇佣活动时发生本次交通事故。被告陈建强在被告广州保险公司处投保机动车交通事故责任强制保险，在被告大庆保险公司投保100万元不计免赔的商业第三者责任保险，发生事故时在保险期限内。又查，原告范新妹的户口在淡水镇排坊居委会，为自理粮户口；事故前在惠州昊大实业有限公司工作满1年以上，原告称其事故前一年月平均收入3500元。原告范新妹有1个被扶养人：母亲薛妹（1938年12月3日出生）。原告父母共生育3个子女。再查，原告范新妹受伤住院时，被告李本志为原告垫付医疗费30000元。2017年5月3日，原告范新妹与被告李本志、陈建强达成协议：1、被告李本志、陈建强同意在垫付的医疗费中扣除15000元作为原告范新妹的补偿，被告李本志、陈建强不对该15000元进行保险理赔；2、原告范新妹同意不保全被告李本志、陈建强的车辆。协议后，原告范新妹向被告李本志、陈建强支付15000元，被告李本志、陈建强表示原告范新妹自行向保险公司索赔，他们未垫付医疗费用。本院根据被告大庆保险公司的申请，依法委托广东西湖司法鉴定所对原告范新妹的伤残等级进行重新鉴定。该所于2018年9月25日出具广湖司鉴所（2018)临鉴字笫575号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人范新妹的损伤与本次交通事故存在直接的因果关系；2、被鉴定人范新妹左肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。被告大庆保险公司支付鉴定费2500元。本院认为，本案交通事故经惠州市公安局惠阳区分局交警大队作出的《事故认定书》，认定被告李本志负此事故全部责任，原告范新妹不负此事故责任。因交警部门是作出交通事故责任认定的职能部门，该责任认定程序和内容不违反法律规定，本院予以采信。由于肇事车辆粤Ｌ×××××重型专业作业车在被告广州保险公司投保机动车交通事故责任强制保险、在大庆保险公司投保100万元不计免赔的商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，原告虽然不是保险合同的当事人，但本案是侵权损害赔偿案件，原告对保险公司的直接请求权是基于法律的直接规定；被告广州保险公司应当首先在交强险责任限额范围内，对原告直接承担赔偿责任。超出交强险责任限额部分，根据事故责任，被告李本志应承担100%的赔偿责任，原告范新妹不应承担责任；对被告李本志所承担的赔偿责任，依法应由其雇主即被告陈建强承担。对被告陈建强应承担的赔偿责任，依法应由被告大庆保险公司在100万元不计免赔的商业第三者责任限额范围内承担先行赔付责任。本院根据原告诉请的损害赔偿项目范围，结合双方举证情况，原告损失经核定共计170266.93元（详见附表）。关于医疗费，被告大庆保险公司未提交证据证实其已就非医保用药向投保人尽到了提示和说明的义务，根据证据规则，被告大庆保险公司举证不能依法应承担不利后果，故被告大庆保险公司提出的关于非医保用药应该扣除的主张，本院不予支持；关于残疾赔偿金，原告户籍性质为淡水排坊居委会自理粮家庭户口，原告请求按2018年度城镇居民标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费，不违反法律规定，本院应予支持。关于精神损害抚慰金，因原告在事故中不承担责任，原告构成1个十级伤残，故酌情支持10000元。关于护理费，原告住院两次共计41天，原告请求按150元/天计算38天，未超出规定，本院应予支持。关于营养费，原告构成十级伤残，原告住院两次请求营养费2000元，本院酌情支持1500元。关于误工费，原告请求计算至重新评残之日共517天，两保险公司均由异议，参照惠州市中级人民法院的裁判指引，应计算至治疗终结日后3个月内，为220天（37日+全休3个月+3个月）。原告请求住宿费，没有事实依据，本院不予支持；原告请求鉴定费，因原告自行委托的鉴定机构出具的鉴定意见未被采纳，故对其支付的鉴定费，本院不予支持。被告广州保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费合计10000元；原告精神损害抚慰金、鉴定费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、交通费等首先应在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔付给原告110000元。超出交强险责任限额部分50266.93元，按事故责任大小，由被告李本志承担100%的赔偿责任即50266.93元。对被告李本志应承担的50266.93元赔偿款,由被告保险公司在机动车商业第三者责任保险100万元（不计免赔）责任限额范围内先行赔付。被告李本志、陈建强与原告范新妹协议由被告李本志、陈建强在保险赔款之外赔偿原告的15000元，被告广州保险公司和被告大庆保险公司主张应予扣减。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，当事人有权处分自己的民事权益和诉讼权益，被告李本志、陈建强自愿在保险赔款之外赔偿原告15000元，不违反法律法规强制性规定，原告范新妹与被告李本志、陈建强的协议应认定合法有效，不应扣减，两保险公司的主张没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告范新妹120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故商业第三者责任保险100万元（不计免赔）范围内先行赔付原告范新妹50266.93元；三、驳回原告范新妹的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4814元减半收取为2407元，由被告陈建强承担2000元，原告范新妹承担407元；重新鉴定费2500元由被告中国人民财产保险股份有限公司大庆分公司负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  詹俐儒二〇一八年十一月二十八日书记员  邹 媛附表：赔偿权利人损失数额认定表及赔偿表            赔偿项目              赔偿金额（元）              事故责任人赔付额（元）                  交强险              三者险                        1、医 疗 费              35117.26              医疗费用赔偿限额              10000              50266.93（170266.93—120000）                  2、后续医疗费              无                  3、营养费              1500                  4、住院伙食  补助费              3800（100元/天×38天，原告请求38天计算未超出实际住院天数）                  5、整 容 费              无                  6、残疾赔偿金                    81950（40975元/年×20年×10%）              死亡伤残赔偿限额              110000                  7、死亡赔偿金              无                  8、残疾辅助器具费              无                  9、被扶养人生活费              5033（30198元/年×5年×10%÷3）                  10、丧 葬 费              无                  11、交 通 费              1500（酌定）                  12、住 宿 费              无                  13、护 理 费              5700[150元/天×38天×1人，原告请求按38天计算未超出住院天数]                  14、误 工 费              25666.67[3500元/月÷30天/月×220天]                  15、康 复 费              无                  16精神损害抚慰金              10000                  17、鉴定费              无                  18、财产损失              无              财产损失赔偿限额              无                  合    计              170266.93元                            120000元              50266.93元