河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫06民终1424号上诉人（原审原告、反诉被告）：河南品易餐饮管理有限公司，住所地鹤壁市淇滨区淇水大道观景大厦906房间。法定代表人：李红品，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏长江，男，该公司员工。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告、反诉原告）：鹤壁市阔达装饰有限公司，住所地鹤壁市淇滨区长江路与华山路交叉口东北角（新天地科贸公司综合楼西起第一套）。法定代表人：刘春峰，该公司总经理。上诉人河南品易餐饮管理有限公司（以下简称品易公司）因与被上诉人鹤壁市阔达装饰有限公司（以下简称阔达公司）装饰装修合同纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2018）豫0611民初650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人品易公司的委托诉讼代理人苏长江、被上诉人阔达公司的法定代表人刘春峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。品易公司上诉请求：1、撤销原审判决。2、判决阔达公司承担违约责任并支付违约金130000元。3、一审、二审诉讼费用由阔达公司承担。事实与理由：阔达公司擅自将工程以650000元转包给不具有装饰装修资质的自然人孙洪训，双方合同约定的工程竣工日期是2017年5月18日，阔达公司直到2017年7月10日才草草完工，致使品易公司三次变更开业日期，造成直接和间接损失近100000元。阔达公司法定代表人刘春峰出具承诺书，副总经理兼工地代表高俊峰短信道歉并承诺2017年6月20日完工，自愿同意每延迟一天扣除工程款10000元作为违约金。阔达公司辩称，豫鹤楼装饰装修是其公司施工，孙洪训只是承包了部分的工程量。砸伤品易公司的员工不是事实，施工质量问题品易公司可以鉴定，品易公司没有按照施工进度付款。原承包价格是1400000元，现场效果图来回改动已经远远超出了预算。品易公司提出的消防问题与其公司无关，并不知情。品易公司向一审法院起诉请求：1、阔达公司支付品易公司各项经济损失共计310000元；2、本案诉讼费由阔达公司承担。阔达公司向一审法院提出反诉请求：1、品易公司支付阔达公司剩余工程款120000元；2、品易公司支付阔达公司工程项目的设计费27000元（900000元×0.3）；3、品易公司支付阔达公司重复施工费25000元（门头施工方案完成后品易公司多次修改，阔达公司多次重复施工）；4、品易公司未协调好消防工作、垃圾清理造成阔达公司产生的费用8500元；5、品易公司支付因各种原因延误工期造成阔达公司的停工损失60300元（900000元×0.196×67天）；6、品易公司增加阳台施工项目和反悔施工方案的损失8200元（3600元×2+1000元）；7、品易公司增加五项施工项目106100元；8、品易公司退还索取阔达公司好处费9000元；9、本案本诉和反诉费用由品易公司承担。一审法院认定事实：2017年3月9日，品易公司与阔达公司签订《建筑装饰装修工程施工合同》，由阔达公司为品易公司的豫鹤楼项目进行装饰装修，合同价款为900000元。合同第6条第2款约定：本合同生效后，拨款分4次进行，合同签订3日内，拨款40%共计360000元，中期（具体时间以阔达公司通知为准）拨款35%共计315000元，后期（具体时间以阔达公司通知为准）拨款23%共计207000元，尾期（工程竣工一年内）拨款2%共计18000元。第3款约定：工程竣工验收后，阔达公司提出工程结算并将有关资料送交品易公司。品易公司自接到上述资料3天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在10天内，结清尾款。合同第8条约定：由于品易公司原因导致延期开工或中途停工，品易公司应补偿阔达公司因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，品易公司支付阔达公司0.1%元。品易公司不按合同的约定拨付款，每拖延一天，按付款额的0.1%支付滞纳金。由于阔达公司原因，逾期竣工，每逾期一天，阔达公司支付品易公司合同价款的0.1%违约金。品易公司要求提前竣工，除支付赶工措施费外，每提前一天，品易公司支付阔达公司合同价款的0.1%，作为奖励……2017年6月5日，阔达公司向品易公司出具承诺书，载明：“承诺书朝歌里豫鹤楼承诺6月18日前（6月15日）完工。鹤壁阔达装饰。”合同签订以后，阔达公司按照合同对涉案工程进行装饰装修，品易公司支付阔达公司780000元工程款，剩余120000元工程款未支付。另查明，豫鹤楼于2017年7月11日开始营业。一审法院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，品易公司未提交有效证据证明其主张，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故对品易公司请求阔达公司赔偿其各项损失共计310000元的诉请不予支持。关于阔达公司请求品易公司支付余款120000元及各项损失共计355100元的诉请，涉案工程工程款为900000元，品易公司支付阔达公司工程款780000元后，剩余120000元未支付，涉案工程于2017年7月11日投入使用，故品易公司应支付阔达公司剩余工程款120000元，故对该项诉请予以支持。关于阔达公司请求的其他损失，阔达公司未提交有效证据予以证明，故对该项诉请不予支持。一审法院判决：一、品易公司于判决生效后十日内支付阔达公司剩余工程款120000元；二、驳回品易公司的诉讼请求；三、驳回阔达公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5950元，由品易公司负担；反诉案件受理费3275元，由品易公司负担1106元，阔达公司负担2169元。在二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。另查明：2017年6月18日，阔达公司副总经理高俊峰通过短信道歉，并承诺2017年6月20日完工,如因为阔达公司的原因未完工，1天扣款10000元。本院认为，关于上诉人品易公司所提出的阔达公司擅自将工程转包给不具有装饰装修资质的自然人，未按约定日期竣工，致使品易公司三次变更开业日期，造成近100000元损失，阔达公司副总经理兼工地代表高俊峰承诺2017年6月20日完工，每延迟一天自愿支付违约金10000元的上诉理由。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，本案中，2017年3月9日，品易公司与阔达公司签订《建筑装饰装修工程施工合同》，由阔达公司为品易公司的豫鹤楼项目进行装饰装修，双方约定于2017年5月18日竣工。合同履行过程中，2017年6月5日，阔达公司向品易公司出具承诺书，承诺2017年6月18日前完工。2017年6月18日，涉案工程仍未完工，阔达公司副总经理高俊峰通过短信向品易公司负责人道歉，并承诺2017年6月20日完工,如因为阔达公司的原因未完工，1天扣款10000元。二审庭审中，品易公司主张2017年7月5日完工，阔达公司认为2017年6月25日左右完工，但双方均未提交工程交接记录。就合同履行期限，阔达公司确实存在违约行为，应承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。2017年6月18日，阔达公司副总经理高俊峰承诺日违约金10000元，但品易公司未举证证明因阔达公司逾期竣工所造成的损失，该约定过高，综合本案案情、合同实际履行情况以及品易公司的经营性质，酌定以阔达公司支付品易公司违约金25000元为宜。一审法院对阔达公司的违约行为未予认定不当，本院予以纠正。上诉人品易公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。综上所述，上诉人品易公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。鹤壁市淇滨区人民法院一审判决认定事实部分不清，判决结果不当，应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持鹤壁市淇滨区人民法院(2018)豫0611民初650号民事判决第一项、第三项，即：河南品易餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付鹤壁市阔达装饰有限公司剩余工程款120000元，驳回鹤壁市阔达装饰有限公司的其他诉讼请求；二、撤销鹤壁市淇滨区人民法院(2018)豫0611民初650号民事判决第二项，即：驳回河南品易餐饮管理有限公司的诉讼请求；三、鹤壁市阔达装饰有限公司于本判决生效后十日内支付河南品易餐饮管理有限公司违约金25000元；四、驳回河南品易餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5950元，由河南品易餐饮管理有限公司负担5470元，鹤壁市阔达装饰有限公司负担480元；反诉案件受理费3275元，由河南品易餐饮管理有限公司负担1106元，鹤壁市阔达装饰有限公司负担2169元。二审案件受理费2700元，由河南品易餐饮管理有限公司负担2181元，鹤壁市阔达装饰有限公司负担519元（限于收到本判决十日内向本院缴纳，逾期本院将强制执行）。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一八年十一月十二日书记员  张立平