云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0302民初2770号原告：李绍平，男，汉族，1967年9月5日生住云南省昆明市嵩明县。委托代理人：崔庆国、刘荣广，云南天外天律师事务所律师。（特别授权）被告：梁林云，男，汉族，1972年10月17日生住浙江省台州市路桥区。（未到庭）委托代理人：庄福东，云南知志律师事务所律师。（特备授权）被告：广西五鸿建设集团有限公司云南第一分公司。（缺席）统一社会信用代码：91530111693091709E负责人：李国住所：昆明市被告：广西五鸿建设集团有限公司。（缺席）统一社会信用代码：91451281619848910K法定代表人：蔡立宗住所：广西宜州市金宜大道88号。原告李绍平诉被告梁林云、广西五鸿建设集团有限公司云南第一分公司（以下简称“广西五鸿云南第一分公司”）、广西五鸿建设集团有限公司（以下简称“广西五鸿公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月22日受理后，依法组成合议庭于2018年11月1日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人崔庆国、刘荣广，被告梁林云委托代理人庄福东到庭参加了诉讼。被告广西五鸿建设集团有限公司云南第一分公司、广西五鸿建设集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告经他人介绍认识被告梁林云。梁林云自称其系广西五鸿建设集团有限公司云南分公司的代表，该公司负责“曲靖市再生资源综合利用中心”项目建设，其系该项目的负责人，全面负责工程施工管理工作。并告知原告双方可以开展项目合作。2014年12月4日，原告与被告梁林云签订《云南再生资源综合开发示范基地项目工程施工意向书》，约定被告梁林云将“曲靖市再生资源综合利用中心”建设项目发包给原告施工建设。当日，双方签订了《补充协议》，约定原告通过银行转账先行向被告支付50万元。协议签订后，原告指令其儿媳唐兴惠向被告梁林云的账户中汇入50万元。随后由于客观原因，双方一致同意终止合同，并由被告于2015年12月底前返还原告50万元。后被告梁林云于2015年5月16日、6月5日分两次通过其子李俞杰向原告返还了20万元，下欠30万元经原告多次催要被告仍未返还。原告诉请判令：1、由被告返还原告人民币30万元，及支付自2016年1月1日至2018年4月30日的资金占用费34300元，并按同期银行贷款利率计算自2018年5月1日起至欠款实际清偿之日止的资金占用费；2、本案诉讼费由被告承担。被告梁林云辩称：1、被告系广西五鸿公司就涉案工程项目的代理人，且在广西五鸿公司与贵州公司签订的合同中有注明被告为工程负责人。广西五鸿公司确实没有授权被告可以代理公司对外签订合同。2、原告与我方于2014年12月4日签订的《施工意向书》中违约责任第4条约定了仲裁条款，故法院应当驳回原告的起诉；3、被告确实收到原告汇款50万元，按照原告与我方签订的补充条款第3条约定，原告还有165万未汇入我方账户，违约在先，并且造成了我方的经济损失。且双方并没有协商一致终止合作，更未承诺2015年底全部返还款项；4、原、被告签订的意向书因原告未足额打款，所以项下的工程没有实施。但我方也向贵州天尚环保科技集团汇款30万元，该笔款项同样是工程款，且原告收到的20万元是于利民支付的，并非被告支付。被告广西五鸿云南第一分公司、广西五鸿公司未到庭应诉答辩，亦未向本院提交书面的答辩意见及证据，依法视为其自动放弃辩论、举证、质证等诉讼权利。原告针对其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、原告身份证复印件一份、家庭成员户口本复印件一份，用于证明原告的诉讼主体资格及唐兴会系其儿媳；2、梁林云身份证复印件一份、企业信用信息公示报告打印件两份，用于证明三被告的诉讼主体资格；3、《曲靖市麒麟区再生资源综合处理中心建设协议书》复印件一份，用于证明2014年11月13日，贵州省天尚环保集团有限公司与曲靖市麒麟区人民政府签订协议书，双方就麒麟区再生资源综合处理中心建设达成合作意向，并约定了各自的权利义务等内容；4、《曲靖市再生资源综合发开示范基地项目工程施工意向书》复印件一份，用于证明贵州省天尚环保集团有限公司与广西五鸿云南第一分公司于2014年11月14日签订施工意向书，约定贵州省天尚环保集团有限公司将曲靖再生资源综合利用中心项目建设以承包价8000万发包给广西五鸿云南第一分公司，意向书还约定了其他权利义务等内容；5、《曲靖市再生资源综合发开示范基地项目工程施工意向书》、《补充协议》复印件各一份，用于证明2014年12月4日，原、被告签订施工意向书，约定被告将证据4项下的工程发包给原告承建，合同约定了双方权利义务等内容。当日，双方又签订补充协议，约定原告须在指定时间将办公费用、购买工程车费用汇入被告指定账户；6、情况说明一份，用于证明原告儿媳唐兴会出具情况说明，其按照原告的指示，通过其本人及其丈夫李俞杰的银行账户共计向被告汇款人民币50万元；7、中国农业银行银行卡交易明细清单复印件二份，用于证明原告通过其儿媳唐兴会、儿子李俞杰向原告交付50万元，后被告梁林云于2015年5月16日、6月5日通过原告儿子李俞杰账户向原告返还20万元；8、人民法院报公告一份，用于证明因本案原告开支公开费300元。经质证，被告对证据1-6均无异议；对证据7中的真实性无异议，但原告收到的20万元并非是被告直接交付的，是被告将20万元交给中间人于利民，由于力民转交给原告的；对证据8的真实性无异议，但该公告费不应由被告承担。本院认证，原告提交的上述证据，被告对真实性均予认可，但本院认为，证据1、2、5、6、7、8客观、真实，本院予以采信。证据3、4系复印件，且涉及另一未到庭被告及案外人，无法核实其真实性，依法不予确认。针对辩解，被告梁林云向本院提交了以下证据：1、《曲靖市麒麟区再生资源综合开发示范基地项目工程施工意向书》复印件一份，用于证明原、被告于2014年12月4日签订意向书，约定了双方权利义务，后原告未按约足额向被告汇款，导致项目无法进行，致使被告遭受损失；2、云南省农村信用社结算业务申请书一份，用于证明2014年11月18日、19日，被告梁林云先后向贵州省天尚环保集团有限公司汇款300000元，该款项系原告违约给被告造成的损失；3、中国农业银行银行卡取款业务回单一份，用于证明2015年10月5日，被告向中间人于力民汇款350000元。经质证，原告对证据1的真实性无异议，但证明内容不予认可；对证据2的三性不予认可，结算单上载明的款项性质为货款，仅能证明被告与贵州天尚环保集团有限公司之间存在买卖合同关系，与本案无关；对证据3与本案无关。本院认证，被告提交的证据1原告无异议，本院予以确认；对证据2、3的真实性本院予以确认，但被告未提交证据佐证该证据与本案相关，故对其关联性，本院不予确认。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2014年12月4日，原、被告签订《曲靖市再生资源综合开发示范基地项目工程施工意向书》，约定梁林云作为建设方将曲靖再生资源综合利用中心发包给承包方李绍平，工程地点为曲靖市麒麟区三宝镇张家营，工程总造价为8000万元，意向书还就承包范围、施工工期、结算方式及违约责任等权利义务做了约定。当日，原、被告双方签订《补充协议》，约定原告需在签订协议后10个工作日内向被告支付2000000元用于购买本工程工作用车，于2014年11月18日前支付被告办公费用150000元，协议还约定了其他权利义务等内容。上述意向书、补充协议签订后，原告依约于2014年12月4日、5日先后通过银行转账向被告交付款项共计50万元。后上述意向书项下项目未实际实施，被告于2015年5月16日、6月5日通过案外人于力民转账交付原告共计200000元。后原告多次向被告要求退还下欠的300000元未果，遂诉至本院，提出上述诉请。另查明，原告系无建筑活资质主体资格的个人，亦非建筑公司法定代表人。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，被告与不具有从事建筑活动主体资格的个人李绍平签订《曲靖市再生资源综合开发示范基地项目工程施工意向书》及《补充协议》，违反了法律、行政法规的强制性规定，应为无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，且本案涉案意向书、协议项下的工程并未实际进行，故原告主张由被告返还300000元工程款的诉请，理由正当，具有事实和法律依据，予以支持。原、被告违反法律规定签订上述无效合同，双方均存在过错，故原告主张由被告支付资金占用费的诉请，不予支持。原、被告所举证据均不能证实被告广西五鸿建设集团有限公司云南第一分公司、广西五鸿建设集团有限公司与被告梁林云之间系代理关系，不能认定涉案意向书、协议书与二被告具有关联性，故原告主张由被告广西五鸿建设集团有限公司云南第一分公司、广西五鸿建设集团有限公司返还其300000元的诉请无事实和法律依据，不予支持。原、被告签订的施工意向书违约责任第4条约定了仲裁条款，第5条约定了双方发生争议可向当地人民法院起诉，属于既约定了仲裁条款又约定诉讼条款，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“当时约定争议可向仲裁机构仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”的规定，该仲裁约定无效，故被告提出应驳回原告起诉的辩解意见，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：一、由被告梁林于本判决生效后三十日内返还原告李绍平工程款300000元。二、驳回原告李绍平的其他诉讼请求。案件受理费6315元，由被告梁林云承担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提交副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请执行的期限为两年。审 判 长 ：刘春宏人民陪审员 ：金朝兰人民陪审员 ：武昔花二〇一八年十一月二十七日书 记 员 ：晏梅芳