贵州省瓮安县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2725民初3116号原告:周小明，男，1964年4月30日生，汉族，贵州瓮安人，户籍住所地贵州省瓮安县，现住所地贵州省都匀市，被告：骆弟飞，女，1979年2月13日生，汉族，贵州瓮安人，户籍住所地贵州省瓮安县，现住所地贵州省瓮安县，被告：丁晓增，男，1963年7月18日生，汉族，贵州南明区人，户籍住所地贵州省贵阳市南明区，现住所地贵州省瓮安县，原告周小明诉被告骆弟飞、丁晓增合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月27日立案受理，依法适用简易程序由审判员曾祥军于同年9月13日公开开庭进行了审理，原告周小明、被告骆弟飞、丁晓增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩内容原告周小明诉称：二被告系夫妻关系，2017年4月某日，被告丁晓增找到原告称准备邀约几个人合伙做生意，希望原告加入，原告起初同意并根据被告丁晓增的要求，于2017年5月12日从自己的建行卡上转了5万元人民币到被告骆弟飞的卡上，后原告觉得自已从未做过生意，也没有时间参与，于是电话告知被告丁晓增不参加了，被告丁晓增回答“那我退你的钱，不过现在有点紧张只能一个月还你1万元”，原告同意。被告于2017年9月与2018年2月两次共退还了原告2万元，尚欠3万元，后原告多次催收无果，特向人民法院提出起诉：1、判令二被告返还原告不当得利3万元；2、本案受理费由二被告承担。被告骆弟飞辩称：1、邀约原告做生意是事实；2、因为我们对准备做的行业不清楚，因原告是律师，丁晓增找到原告咨询后才进行的投资；3、原告确实向其汇了5万元，后来在选经营场地时原告在场知晓、经营场所租房合同也是原告看了才签订的，在办理完毕营业执照后营业过程中，原告给丁晓增说退股，我作为公司的法定代表人当时不知道，后丁晓增反映到公司，公司当时开股东会，无人接收原告的股份，后因生意开始好转，经丁晓增一再劝解，在其他股东未分红的情况下，从盈利款中分期给了原告2万元；4、现公司无法继续经营，无盈利收入，也无法退原告股份。被告丁晓增辩称：与原告是朋友关系，原告是律师，在咨询原告确认不是传销后，原告同意入股合伙经营；2、经营场地的选定原告参与、入股协议是原告草拟的、租房合同也是原告参与的，2017年7月12日开业时通知原告参加开业庆典，原告没有到场；3、开业后一个月左右原告告知我要求退股，我本身不是公司的员工，并未参与公司经营，只是帮忙，后我将原告退股的事告知公司5个股东，公司股东均不同意，后经我劝解，公司股东说从公司盈利款中慢慢还给原告，我已通过电话将上述情况告知了原告，后公司从前期盈利款中退还了原告2万元，后期因无盈利就没有继续支付，现公司都还差欠租金及员工工资。原告周小明在举证期限内提交以下证据：第一组证据：原告公民身份证复印件，证明原告主体资格。二被告质证无异议。第二组证据：《市级代理合同书》，证明被告骆弟飞是湖南朱记黄埔大数据科技有限公司营销模式黔南地区的独家代理人，是欲成立合伙公司的牵头发起人。二被告质证无异议。第三组证据：《法律意见书》，证明被告骆弟飞是经过充分考察才与朱记公司进行合作并签订合同的。二被告质证无异议。第四组证据：《中国联通贵州省分公司代理商业务代理协议》，证明被告在瓮安县已成立了一家公司进行运营，被告骆弟飞邀请原告合伙在都匀另成立营销点。二被告质证无异议。第五组证据：《合伙协议》草案，证明被告骆弟飞准备合伙事务内容进行初步设计。二被告质证对真实性无异议，同时被告骆弟飞辩称因其是黔南地区的总代理，瓮安店的股东是签订了合伙协议的，瓮安店的股东也是都匀店的股东，关于投资创办都匀店的所有股东均未签订合伙协议。第六组证据：《中国建设银行个人活期账户交易明细》，证明原告于2017年5月12日向被告骆弟飞汇款5万元，后被告已退还原告2万元。二被告质证无异议。第七组证据：手机短信记录，证明原告1、对合伙事务不知情；2、原告非股东；3、被告称该公司损失90多万元的情况下被告还退还原告2万元与事实不符；4、被告称因向其咨询后才做这个项目，与事实不符。被告丁晓增质证意见：手机短信内容真实，但是确实是因找了原告咨询才做这个项目，这与之前在瓮安开公司无冲突，原告之前给付的5万元确实是合伙，若不合伙原告不会汇款5万元给骆弟飞，原告提出退伙后，我才将此事告知都匀店的股东，不然无人退款给原告；被告骆弟飞质证意见：不清楚。第八组证据：证人姚某证言：其与原告周小明、被告丁晓增都是朋友，其并不知道原告与被告之间是不是合伙关系，被告在瓮安开店后，又准备在都匀开店，因双方发生争议后，原告让我协调过双方退款一事，但后期情况不清楚。原、被告质证无异议。被告骆弟飞在举证期限内提交以下证据：第一组证据：二被告公民身份证复印件，证明被告主体资格。原告质证无异议。第二组证据：《营业执照》，证明双方合伙后才办理了营业执照，进行合法经营。原告质证意见：不认可合伙关系。第三组证所：《中国联通贵州省分公司代理商业务代理协议》、《市级代理合同书》，证明被告提供了上述资料给原告，原告才同意汇款的。原告质证意见：对该证据的真实性无异议，但原告不是合伙人。第四组证据：《市场服务合同书》，证明公司注册地（都匀）均有原告参与。原告质证意见：其向被告提供过帮助、建议，公司注册地大概位置我是去过的。第五组证据：《中国建设银行个人活期账户交易明细》、《中国工商银行客户存款对账单》、《2017年都匀万享通讯营销费用一览表》，证明公司的投资、收入、盈亏情况，同时原告参与合伙，原告也需要自负盈亏。原告质证意见：与其无关。第六组证据：《都匀万享通讯股份有限公司入股合作协议书》，证明五个股东都获得整个黔南地区的代理权，只是以被告骆弟飞的名义签订的代理合同。原告质证意见：不知情。被告丁晓增在法定期限内未提交证据。审理查明的事实被告骆弟飞与湖南朱记黄埔大数据科技有限公司于2017年2月12日签订《市级代理合同书》约定：湖南朱记黄埔大数据科技有限公司授权被告骆弟飞在贵州省都匀（黔南）地区销售手机等通讯产品代理。后被告丁晓增提供被告骆弟飞签订的《市级代理合同书》及《法律意见书》等资料给原告周小明并咨询后，邀约原告周小明在都匀合伙开店经营，原告周小明同意后于2017年5月12日通过中国建设银行向被告骆弟飞汇款5万元，被告骆弟飞于2017年7月11日在贵州省××市注册个体工商户“都匀市万享通讯店”，后原告周小明通过被告丁晓增提出退伙，并要求被告退还此前所汇的5万元，后分别于2017年9月17日、2018年2月21日通过被告丁晓增共退还原告2万元，后因余款3万元双方沟通未达成退款事宜，原告于2018年8月27日以被告不当得利为由诉至本院，提出前述诉请。另查明：被告骆弟飞于2017年7月27日与中国联合网络通信有限公司黔南州分公司签订《中国联通贵州省分公司代理商业务代理协议》约定：中国联合网络通信有限公司黔南州分公司授权骆弟飞代理相关通信业务；被告丁晓增、骆弟飞非夫妻关系；原告周小明与被告骆弟飞未签订书面合伙协议。上述事实，有原告周小明陈述及提交的第一、二、三、四、五、六、七、八组证据，被告丁晓增陈述，被告骆弟飞陈述及提交的第一、二、三、四组证据及第五组证据《中国建设银行个人活期账户交易明细》、《中国工商银行客户存款对账单》，证据来源合法、客观，与本院具有关联性，经庭审举证、质证、审查附卷佐证为凭，本院予以确认；被告骆弟飞提交的第五组证据《2017年都匀万享通讯营销费用一览表》原告周小明不予认可，无法核查，本院不予认定，第六组证据与本案无关，本院不予审查。判决理由和结果本院认为，本案争议焦点：一、原、被告之间是否建立合伙关系；二、被告骆弟飞向原告周小明退款2万元的事实是否构成双方同意退股。关于焦点一，原、被告之间是否建立合伙关系。本案中原告周小明在诉讼中自称对被告邀约合伙做生意“起初同意”以及原告周小明汇款的事实、汇款时间，结合查明的事实综合分析，充分表明：1、原告周小明通过被告丁晓增相邀及提供《市级代理合同书》及《法律意见书》资料的咨询，对被告骆弟飞获得相关手机等电子产品的销售代理权是明知的；2、原告周小明在明知上述合伙内容的前提下“起初同意”，从法律意义上讲，应为“同意”；3、原告周小明在未与被告骆弟飞签订书面合伙协议的情况下，于2017年5月12日向被告骆弟飞汇款5万元，这一民事行为是原告周小明对相邀合伙口头同意的行为意思表示。根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条“以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。”之规定，原告周小明与被告骆弟飞之间达成的合伙销售手机等电子产品的约定合法有效，对双方均有约束力。故原告周小明辩称双方未签订书面合伙协议而双方不成立合伙关系的意见，与本案事实不符，本院不予采纳。关于焦点二，被告骆弟飞向原告周小明退款2万元的事实是否构成双方同意退股。根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”、第一百三十六条“行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。”之规定，被告骆弟飞辩称关于原告周小明要求退股之事，原告周小明是通过被告丁晓增提出退股要求后，根据当时的手机店经营状况才给了原告周小明2万元，对原告周小明提出退股之事不同意，原告周小明未能提供证据证明双方对退股已经达成一致意见。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条关于证据规则的规定，原告周小明诉称被告现拒不退还3万元汇款系被告不当得利的意见与事实不符，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百三十六条、第一百三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告周小明的诉讼请求。案件受理费550元，减半收取275元，由原告周小明承担。权利义务告知如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后七日内通过本院向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院预交上诉费（上诉费按不服部分金额缴纳）。上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  曾祥军二〇一八年十一月十九日书记员  余 磊