山东省聊城市中级人民法院执 行 裁 定 书(2018)鲁15执复58号复议申请人（利害关系人）:于秋祥，男，1963年11月4日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。复议申请人（利害关系人）：唐爱云，女，1964年4月11日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。申请执行人：张昊，男，1985年6月21日出生，汉族，住山东省冠县。申请执行人：刘振和，男，1977年7月14日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。申请执行人：武子起，男，1947年11月16日出生，汉族，住黑龙江省嘉荫县。被执行人：韩会新，男，1973年5月6日出生，汉族，住山东省冠县。被执行人：张彦华，女，1974年9月3日出生，汉族，住山东省冠县。被执行人：山东恒超物流有限公司，住所地：冠县经济开发区（**村新北环路）。法定代表人：韩会新，执行董事。被执行人：山东荣盛物流有限公司，住所地：山东聊城冠县工业园区（新北环路路北**）。法定代表人：冯敬宾，执行董事兼总经理。复议申请人唐爱云、于秋祥不服山东省冠县人民法院（以下简称冠县法院）（2018）鲁1525执异78号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。冠县法院在执行张昊与韩会新民间借贷一案，刘振和与韩会新、张彦华、山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司民间借贷纠纷一案，武子起与韩会新、张彦华、马增国、山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司民间借贷纠纷一案中，唐爱云、于秋祥向冠县法院提交参与分配申请书，请求对冠县法院查封、冻结的被执行人韩会新、张彦华的财产参与分配。2018年1月11日，冠县法院作出（2017）鲁1525执恢161号通知，驳回唐爱云、于秋祥对聊城市东昌府区湖南西路北侧新东方龙湾20号楼1单元171室楼房（以下简称涉案房产）拍卖款参与分配的申请。于秋祥、唐爱云不服该通知，向冠县法院提出书面异议。冠县法院以（2018）鲁1525执异11号执行裁定驳回于秋祥、唐爱云的异议请求。于秋祥、唐爱云向本院申请复议后，本院作出（2018）鲁15执复29号执行裁定，撤销冠县法院（2018）鲁1525执异11号执行裁定，发回冠县法院重新审查。冠县法院依法另行组成合议庭进行了审查。冠县法院查明，经申请执行人张昊、刘振和、武子起申请，冠县法院依法对被执行人韩会新、张彦华名下的涉案房产进行了拍卖，拍卖所得款项打入冠县法院执行专户。山东省聊城市东昌府区人民法院（以下简称东昌府区法院）于2017年11月做出（2017）鲁1502民初6599号民事判决，判令韩会新、张彦华偿还于秋祥、唐爱云110万元及利息，山东恒超物流有限公司和山东荣盛物流有限公司承担连带保证责任。于秋祥、唐爱云作为韩会新、张彦华的债权人，在取得法院确定债权的法律文书后，认为被执行人韩会新、张彦华的财产不足以清偿全部债务，故向冠县法院要求参与分配。冠县法院于2018年1月11日以（2017）鲁1525执恢161号通知的形式，驳回于秋祥、唐爱云要求参与分配涉案房产拍卖款的申请。于秋祥、唐爱云不服，提出执行异议。冠县法院认为，强制执行是实现个别债权的程序，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结的先后顺序清偿，而参与分配制度主要解决的是普通债权的公平受偿问题。法律及司法解释对参与分配的期间与形式作出了具体规定。申请参与分配，申请人应当在被执行人财产执行终结前提交书面申请书，写明参与分配和被执行人不能清偿所有债务的事实、理由并通过原执行法院将申请书转交主持分配的法院。本案中异议人取得了执行依据（东昌府区法院的民事判决），但依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第92条，债权人申请参与分配的，应当向原执行法院提交参与分配申请书，由原执行法院将参与分配申请书转交主持分配的法院，其直接向执行法院申请不符合法律规定。依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第92条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，冠县法院于2018年9月12日作出（2018）鲁1525执异78号裁定：驳回异议人于秋祥、唐爱云参与分配申请。于秋祥、唐爱云向本院申请复议称，一、东昌府区法院以电话形式与冠县法院沟通后，告知复议申请人去冠县递交参与分配申请，不属于直接向冠县法院申请参与分配，冠县法院以参与分配申请未经原执行法院转交为由驳回复议申请人的异议请求不当，并与上级法院发回重审的意见相悖。另外，东昌府区法院已于2018年9月19日发函冠县法院，将复议申请人的参与分配申请书转交冠县法院。二、复议申请人在涉案财产查封前就签订了涉案房产的抵押合同。2014年2月19日、2016年1月2日、2016年5月18日韩会新、张彦华三次向复议申请人借款110万元并签订借款合同，合同中韩会新、张彦华自愿以涉案房产为上述借款做抵押，由于抵押登记部门以没有房产证为由不给办理抵押登记，双方约定把房屋相关手续移交复议申请人，待具有房屋所有权证后再办理登记手续，复议申请人已收到了涉案房产的购房合同、交款凭证、交款确认单、聊城市商品住宅质量保证书等相关权利凭证，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十九条规定，可以认定复议申请人对涉案房产享有优先受偿权，抵押合同有效理应参与分配涉案房产拍卖款并相应提高分配比例。三、涉案房产是被执行人的主要财产。登记在韩会新名下证号为聊房权证新字第××号的房产一直由韩会新父母居住，不属于可供执行的财产，且该房产有30万元抵押贷款，并被济南槐荫区人民法院查封；车牌号为鲁Ｐ×××××的汽车不在被执行人名下，车牌号为鲁Ｐ×××××号、鲁Ｐ×××××号的汽车已被法院查封，车辆没有多大价值，且被韩会新抵债给其他债权人；韩会新个人独资设立的山东恒超物流有限公司已资不抵债，2266万元是公司的注册资本，不是韩会新的可供执行财产；冠县法院2017年5月12日作出的（2017）鲁1525执57号执行裁定中阐述“经本院调查未发现被执行人山东恒超物流有限公司可供执行的财产或财产线索”，与异议裁定书中提到的2266万元的山东恒超物流有限公司资产可供执行自相矛盾；山东恒超物流有限公司与山东物流集团清恒能源有限公司共同成立的山东物流集团恒超能源有限公司（加气站）注册资本1000万元，其中山东恒超物流有限公司以不少于10亩的土地使用权作价出资400万元入股，约定两年到位，但是，该公司加油站自成立自今，加气站的土地使用权仍然属于当地村民所有（属于集体土地），且因经营亏损已关停。请求撤销冠县法院（2018）鲁1525执异78号裁定，准许其参与分配涉案房产的拍卖款，并相应提高分配比例。申请执行人刘振和称，债权人申请参与分配，应当由原执行法院将参与分配申请书转交主持分配的法院，复议申请人直接向执行法院申请不符合法律规定；除涉案房产外，被执行人韩会新在聊城市繁华地段还有房产一处及奥迪A8汽车等财产可供执行，案件被执行人山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司还在正常经营，也有财产可供执行，复议申请人主张涉案房产是被执行人主要财产的理由不能成立；复议申请人申请参与分配时，涉案房产已拍卖完毕，拍卖款已打入法院账户，涉案房产并非处于查封、扣押、冻结状态，申请参与分配不符合《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条的规定。请求驳回唐爱云、于秋祥的复议申请。本院查明，张昊诉韩会新民间借贷一案，冠县法院于2016年12月30日作出（2016）鲁1525民初3849号民事调解书，主要内容为：被告韩会新偿还原告张昊借款共计242000元，还款方式为：被告韩会新于2017年1月20日前偿还20000元、2017年2月20日前偿还3000元、2017年3月20日前偿还3000元、2017年4月20日前偿还3000元、2017年5月20日前偿还3000元、2017年6月20日前偿还30000元、2017年7月20日前偿还30000元、2017年8月20日前偿还30000元、2017年9月20日前偿还30000元、2017年10月20日前偿还30000元、2017年11月20日前偿还30000元、2017年12月20日前偿还30000元。诉讼中，冠县法院于2016年9月22日查封了涉案房产。刘振和诉韩会新、张彦华、山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司民间借贷纠纷一案，冠县法院于2016年12月23日作出（2016）鲁1525民初2419号民事调解书，主要内容为：一、双方共同认可至本协议签订之日被告结欠原告借款本金182000元，利息已结算至2016年10月8日；二、被告山东恒超物流有限公司和被告韩会新按月利率1.5%每三个月向原告支付一次利息，自2017年5月至2017年10月按月等额向原告偿还借款本金，并于2017年10月30日前付清本金和利息；三、被告山东荣盛物流有限公司和张彦华对上述还款义务承担连带还款责任；四、如不能按上述约定的期限履行还款义务，自违约之日起按月利率2%计息；五、案件受理费5800元减半收取2900元，财产保全申请费2120元，由被告山东恒超物流有限公司和韩会新负担。诉讼中，冠县法院于2016年6月17日查封了涉案房产。武子起诉韩会新、张彦华、马增国、山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司民间借贷纠纷一案，冠县法院于2016年12月23日作出（2016）鲁1525民初2419号民事调解书，主要内容为：一、双方共同认可至本协议签订之日被告欠原告借款本金300000元，利息已结算至2016年12月13日；二、被告韩会新、张彦华按月利率2%每三个月向原告支付一次利息，自2017年5月1日至2017年10月1日按月等额向原告偿还借款本金，并于2017年10月30日前付清本金和利息；三、被告马增国、山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司对上述还款义务承担连带还款责任；四、案件受理费5800元减半收取2900元，财产保全申请费2270元，由被告韩会新、张彦华负担。诉讼中，冠县法院于2016年6月20日查封了涉案房产。上述三案立案执行后，冠县法院依据申请执行人张昊、刘振和、武子起的申请，于2017年6月20日裁定拍卖涉案房产。经网络司法拍卖，竞买人韩恩庆于2017年12月19日以1737000元价格竞得涉案房产。2017年12月28日，韩恩庆将拍卖款交至冠县法院账户。本院另查明，原告于秋祥、唐爱云与被告韩会新、张彦华、山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司民间借贷纠纷一案，东昌府区法院于2017年11月10日作出(2017)鲁1502民初6599号民事判决：一、限被告韩会新、张彦华于本判决生效后十日内偿还原告于秋祥、唐爱云借款本金110万元及利息（自2014年2月20日起至实际还款日止，以50万元为基数，自2016年1月2日起至实际还款日止，以50万元为基数，自2016年5月18日起至实际还款日止，以10万元为基数，均按月息2%计算，扣除已付的394000元）；二、被告山东恒超物流有限公司、山东荣盛物流有限公司对上述借款本息承担连带保证责任。诉讼中，东昌府区法院于2017年9月26日查封了山东荣盛物流有限公司名下18267.80平方米土地使用权[土地证号：冠国有（2015）第084号]；于2017年9月27日轮候查封了涉案房产。立案执行后，东昌府区法院于2018年2月28日轮候查封了被执行人韩会新名下位于聊城市新区办事处建设东路星光水晶城36#楼1单元2层121室房产1套（所有权证号：聊房权证新字第××号）；于2018年1月23日轮候查封了被执行人韩会新名下奥迪牌轿车1辆（车牌号：鲁Ｐ×××××），被执行人张彦华名下大众牌轿车1辆（车牌号：鲁Ｐ×××××）、江铃牌轿车1辆（车牌号：鲁Ｐ×××××）、飞度牌轿车1辆（车牌号：鲁PV25871）。2018年9月19日，东昌府区法院将唐爱云、于秋祥请求对涉案房产拍卖款参与分配的申请书等材料转交冠县法院。本院又查明，韩会新对山东恒超物流有限公司享有2266万元的股权，该股权未被出质或查封、冻结。山东恒超物流有限公司名下有陕汽牌大型汽车1辆（车牌号：鲁Ｐ×××××）、骏强牌挂车9辆（车牌号：鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××）。山东荣盛物流有限公司名下有陕汽牌大型汽车4辆（车牌号：鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××）、骏强牌挂车5辆（车牌号：鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××）。本院确认冠县法院查明的其他事实。本院认为，本案争议焦点问题是：一、于秋祥、唐爱云对涉案房产是否有优先受偿权；二、于秋祥、唐爱云对涉案房产拍卖款的参与分配申请应否支持。关于第一个焦点问题，《中华人民共和国物权法》自2007年10月1日起施行，该法第一百七十八条规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”；第一百八十条第一款第一项规定，债务人或者第三人有权处分的建筑物和其他土地附着物可以抵押；第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案中，复议申请人称韩会新、张彦华2014年至2016年期间三次向其借款并签订借款合同，合同中韩会新、张彦华自愿以涉案房产做抵押，抵押登记部门以没有房产证为由不予办理抵押登记手续。根据上述法律规定，物权法实施后，以房产设立抵押权，除要订立书面合同外，还应办理抵押登记，抵押权自登记时设立。涉案房产即使签有抵押合同，也由于没有办理抵押登记，不发生物权效力，抵押权没有设立。抵押权没有设立，也就不存在优先受偿权问题。抵押合同有效不是能否参与分配并提高分配比例的法定事由。于秋祥、唐爱云主张对涉案房产享有优先受偿权，提高其参与分配比例，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。关于第二个焦点问题，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”就本案而言，被执行人的财产除涉案房产外，尚有被执行人韩会新对山东恒超物流有限公司享有的2266万元股权未被出质或查封、冻结，被执行人山东荣盛物流有限公司名下18267.80平方米土地使用权为复议申请人首查封，可供执行。另外，还有被执行人韩会新名下位于聊城市新区办事处建设东路星光水晶城36#楼1单元2层121室房产1套、奥迪牌轿车1辆，被执行人张彦华名下轿车3辆，山东恒超物流有限公司名下有陕汽牌大型汽车1辆、骏强牌挂车9辆，山东荣盛物流有限公司名下有陕汽牌大型汽车4辆、骏强牌挂车5辆等财产。于秋祥、唐爱云的参与涉案房产分配的申请不符合上述法律规定的条件，本院不予支持。关于参与分配申请人如何提交参与分配申请的问题，虽然《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第92条规定应当向其原申请执行法院提交参与分配申请书，但之后修订的民事诉讼法和司法解释对此均并未作出明确要求，即便法律规定参与分配申请人应当向原申请执行法院提交申请书，向哪个法院提出申请也只是具体操作的问题。本案中，冠县法院以直接向执行法院申请不符合法律规定为由，驳回于秋祥、唐爱云的异议请求，理由不当，但该院驳回于秋祥、唐爱云的异议请求，并无不当，依法应予维持。综上，于秋祥、唐爱云的复议理由不成立，其复议申请应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回于秋祥、唐爱云的复议申请，维持山东省冠县人民法院（2018）鲁1525执异78号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张广军审判员  史兆锋审判员  胡洪建二〇一八年十一月十二日法官助理陆军书记员朱瑾瑾