陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕01民初19号原告金钦法，男，1962年11月25日出生，汉族,陕西广福置业发展有限公司法定代表人，现住西安市莲湖区。委托代理人路征，男，陕西广福置业发展有限公司法律顾问，住。被告胡家豪，男，1975年2月16日出生，汉族，广宏建设集团有限公司西安分公司负责人，住。委托代理人王军，陕西菲尔律师事务所律师。被告广宏建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市白云街道兴平西路**。法定代表人叶新荣，该公司董事长。委托代理人白云峰，男，员工，住。委托代理人斯星，男，员工，住。被告广宏建设集团有限公司西安分公司，住所地，住所地：西安市莲湖区丰庆路**麦尔斯顿广场**iv>负责人胡家豪，该分公司经理。委托代理人王军，陕西菲尔律师事务所律师。第三人浙江嘉航股权投资管理有限公司，住所地：，住所地：杭州市滨江区长河街道汉江路**网新双城大厦****v>法定代表人王嘉琳，该公司董事长。委托代理人李赢，陕西稼轩律师事务所律师。委托代理人校兵，陕西稼轩律师事务所律师。原告金钦法诉被告胡家豪、广宏建设集团有限公司（以下简称广宏公司）、广宏建设集团有限公司西安分公司（以下简称广宏西安分公司）、第三人浙江嘉航股权投资管理有限公司（以下简称嘉航公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金钦法的委托代理人路征，被告胡家豪及广宏西安分公司的共同委托代理人王军，被告广宏公司委托代理人白云峰、斯星到庭参加诉讼。第三人嘉航公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金钦法诉称，2012年，被告胡家豪因经营需要向原告金钦法借款600万元，2013年9月17日，又借入900万元，共计借入1500万元，但一直未予偿还。2016年1月1日，被告胡家豪出具借条，承诺六个月内偿还，并承诺从借款转账之日起，按月2%（贰分）向原告金钦法承担利息。被告广宏西安分公司作为担保人，对上述借款本息承担连带担保责任，直到本息还清为止。借款到期后，被告胡家豪未偿还借款。原告金钦法认为，被告胡家豪向原告金钦法借款，用于西安大都荟项目的投资和建筑垫资，应按期偿还，被告广宏西安分公司出具担保书，虽是分公司，但被告广宏公司知道担保后，并未予以否认，原告金钦法在此期间并无过错，被告胡家豪借款也实际用于被告广宏公司、广宏西安分公司所承建的大都荟项目，两被告公司均为受益方，因此，对于被告胡家豪的借款偿还，两被告公司应承担连带偿还责任。第三人嘉航公司持有的陕西智逸实业有限公司10%股权系被告胡家豪所有，第三人嘉航公司系代持行为，被告胡家豪已将该股权抵押给原告金钦法，该股权变现价款应用于偿还被告胡家豪的欠款。据此提出诉讼请求：1、判决被告胡家豪偿还原告金钦法借款本金1500万元，利息690万元(按月息2％从2016年1月1日计算至2017年11月30日)，合计2190万元。2、判决被告胡家豪以1500万元本金为基数，按照月息2％，偿还自2017年12月1日至实际偿还日的利息。3、判决被告广宏公司、广宏西安分公司对上述第1、2项诉请承担连带清偿责任。4、判决第三人嘉航公司代被告胡家豪代持的陕西智逸实业有限公司10％股权变现价款优先偿还被告胡家豪的债务。5、案件受理费、保全费、保全保险费由三被告连带承担。被告胡家豪及广宏西安分公司共同答辩称，一、原告金钦法诉请还款数额有误。1、被告胡家豪从2012年12月10日至2016年2月6日，已经分21笔归还原告金钦法1182万元，说明原告金钦法诉称借款一直未予偿还，违背事实，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款规定，原告金钦法应就借贷关系承担再次举证证明责任，否则不应得到支持。2、被告胡家豪2016年1月1日书写借条的1500万元实际是2012年、2013年的借款，被告胡家豪只是向原告金钦法补写一张借条，并未扣除此前还款，当日被告金钦法也并未实际向原告胡家豪出借1500万元，且2016年1月1日前利息约定不明，应视为没有利息。扣除已还款1182万元，被告胡家豪仅欠原告金钦法318万元。二、被告广宏西安分公司及广宏公司无需承担原告金钦法诉请的连带清偿责任或其他民事责任。1、被告胡家豪2016年1月1日出具借条内容为：今借到金钦法人民币现金壹仟伍佰万元整，但是，事实上当日原告金钦法未实际出借给被告胡家豪1500万元，因此，该借款合同未生效。广宏西安分公司为广宏公司分支机构，不具备法人资格，根据担保法第二十九条规定不能作为保证人，且未取得广宏公司的书面授权，借条上的保证条款无效。2、原告金钦法作为多家企业负责人，明知被告胡家豪作为广宏西安分公司经理以分公司名义为个人债务提供担保的情况特殊，应索取法人书面授权而未索取，导致保证条款无效，存在明显过错。3、被告胡家豪将涉案借款实际用于归还个人其他借款及个人开支，并未用于企业生产经营，原告金钦法所称用于西安大都荟项目与实际情况不符，借条系原告金钦法起草打印，被告胡家豪未细看即签字导致失实。三、原告金钦法诉请嘉航公司代被告胡家豪持有的陕西智逸实业有限公司10%股权变现价款优先偿还债务不能成立。嘉航公司代被告胡家豪持有的陕西智逸实业有限公司10%股权，嘉航公司不认可被告胡家豪隐名投资人身份，陕西智逸实业有限公司大股东也不同意所谓隐名投资及股权质押担保。且该股权质押未办理登记，股权质押未设立、未生效，故其该诉请不能成立。请求法院查明事实，依法公断，驳回原告金钦法相应无理诉求。被告广宏公司辩称，一、担保无效。广宏公司未授权广宏西安分公司对外担保，且原告金钦法也从未以任何方式告知其公司，广宏西安分公司在借条盖章担保行为无效。二、广宏公司及广宏西安分公司均不应承担本案责任。广宏公司对广宏西安分公司的担保行为不认可，且原告金钦法亦未提交证据证明其存在过错，故其无需承担赔偿责任。三、借条未生效，保证合同失去了履行依据，原告金钦法要求其及广宏西安分公司承担保证责任没有事实及法律依据。四、原告金钦法存在重大过失，不属于善意且无过失的情形，应由其自行承担责任。原告金钦法作为多家企业投资人，是一个经验丰富的投资者，对担保行为无效有过错。请求驳回原告金钦法要求其及广宏西安分公司承担连带清偿责任的诉讼请求。第三人嘉航公司未出庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2012年10月11日和2013年9月17日，原告金钦法通过其个人账户分别向被告胡家豪个人账户转款600万元和900万元。2016年1月1日，被告胡家豪向原告金钦法出具借条和情况说明各一份，借条载明：“今借金钦法人民币现金壹仟伍佰万元整。用于西安大都荟项目的投资及建筑垫资。借期六个月，利率月息贰分计算，按季付息。本人愿意以大都荟项目的股权作抵押，分红和工程回款优先偿还本借款。到期一次性归还全部本金。如有争议由债权人住所地法院管辖。口说无凭，特立此据”。借款人胡家豪签字确认。担保人广宏西安分公司盖章并签署意见：本公司自愿为该借款承担连带责任担保，直到本息还清为止。同日，被告胡家豪出具情况说明载明：该借款金钦法于2012年10月11日人民币600万元整和2013年9月17日人民币900万元整转账给我，利息从转账之日开始计算，借期至2016年6月30日。2012年1月12日，被告胡家豪与第三人嘉航公司签订股权代持协议，约定第三人嘉航公司持有的陕西智逸实业有限公司10%的股权系代胡家豪持有。2012年12月10日至2015年8月5日期间，被告胡家豪共向原告金钦法还款1082万元，2016年2月6日，被告胡家豪向原告金钦法还款100万元，共计1182万元。原告金钦法均认可收到，但称该款项是偿还的2016年之前的利息，且借条上胡家豪明确确认借款本金为1500万元。庭审中，原告金钦法对其第三项诉讼请求明确为按照《担保法》司法解释第七条规定要求广宏西安分公司、广宏公司承担连带赔偿责任。以上案件事实有原告金钦法提供的借条、情况说明、金钦法向胡家豪转账的电汇凭证、客户回单、股权代持协议，被告胡家豪、广宏西安分公司提供的还款转账明细、委托付款说明、声明，被告广宏公司提供的企业信用信息，庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。原告金钦法依据2012年10月11日和2013年9月17日两次向被告胡家豪转款600万元和900万元主张借款关系成立，被告胡家豪对该两笔借款1500万元予以认可，双方借贷法律关系成立。因此，原告金钦法按照约定履行了出借资金义务，被告胡家豪未按约定履行偿还本金及利息，构成违约。2016年1月1日，被告胡家豪向原告金钦法出具借条及情况说明，对借款金额、借款利息、借款用途和还款期限、管辖等重新进行了约定，该约定不违反法律法规的强制性规定，依法确认为有效合同。关于借款本金，2016年1月1日被告胡家豪向原告金钦法出具借条明确约定借到现金1500万元，借期六个月，利率月息二分计算，按季付息。因此，2016年1月1日借条约定借到现金1500万元应为2012年2013年借款转化而来，故此应认定借款本金为1500万元。2016年2月6日被告胡家豪向原告金钦法还款100万元，因借条约定的按季付息，付息时间尚未到期，该100万元还款应视为对本金的偿还，因此被告胡家豪欠付本金应为1400万元。关于借款利息，2016年1月1日之前的借款利息，情况说明中明确利息从转账之日开始计算，结合被告胡家豪还款明细中的还款时间及还款金额，可以认定2016年之前的还款1082万元为偿还之前的利息，且该利息约定不违反法律的强制性规定，原告金钦法称该款系偿还2016年之前利息的理由成立，应予支持。2016年1月1日之后的借款利息，按借条约定的月息贰分计算，自2016年1月1日起至本判决确定的给付之日止按相应借款本金以年利率24%计算。关于原告金钦法要求被告广宏西安分公司、广宏公司承担连带赔偿责任的请求，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理”之规定，2016年1月1日借条中的保证条款无效；对于该保证条款无效，原告金钦法未尽到审慎的注意义务，存在一定过错；被告广宏西安分公司管理不善，随意进行担保，亦存在一定过错；根据《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同无效，债务人、担保人、债权人有过错的，根据其过错各自承担责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”之规定，原告金钦法未提供证据证明其无过错，其要求被告广宏西安分公司和广宏公司承担连带赔偿责任的请求依据不足，不予支持。对借条中保证条款无效，被告广宏西安分公司应承担不超过被告胡家豪不能清偿部分的二分之一的赔偿责任，因被告广宏西安分公司为被告广宏公司的分公司，故被告广宏公司应对被告广宏西安分公司的债务承担相应的赔偿责任。关于原告金钦法要求第三人嘉航公司代被告胡家豪代持的陕西智逸实业有限公司10%股权变现价款优先偿还被告胡家豪的债务之请求，因该股权质押未办理出质登记，该股权出质未设立，原告金钦法诉请对该股权变现价款享有优先权受偿权之请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、自本判决生效后十五日内，被告胡家豪支付原告金钦法借款本金1400万元；二、自本判决生效后十五日内，被告胡家豪支付原告金钦法借款利息（以借款本金1500万元为基数，自2016年1月1日起至2016年2月6日止，以年利率24%计算；以借款本金1400万元为基数，自2016年2月7日起至本判决确定的给付之日止，以年利率24%计算）；三、被告广宏建设集团有限公司对上述第一、二项给付义务承担不超过被告胡家豪不能清偿部分的二分之一的赔偿责任；四、驳回原告金钦法其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费151300元，保全费5000元，保全保费65700元，由被告胡家豪承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长 刘运平审 判 员 季立耘审 判 员 宋 亮二〇一八年十一月五日书记员员 丹 妮