广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0607民初5182号原告：佛山市阳光陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市三水区白坭镇白金大道（F2、F3、F4、F5），统一社会信用代码91440607738560215H。法定代表人：谢永栋，执行董事。委托诉讼代理人：陈美玲,公司文员。委托诉讼代理人：彭科香，公司职员。被告：赵旭斌，男，1963年12月21日出生，汉族，住四川省武胜县，委托诉讼代理人：艾齐智，广东法制盛邦律师事务所律师。原告佛山市阳光陶瓷有限公司（以下简称：阳光公司）与被告赵旭斌工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阳光公司委托诉讼代理人彭科香，被告赵旭斌及其委托诉讼代理人艾齐智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告只需向被告支付一次性伤残补助金35967.87元、一次性伤残就业补助金31971.44元、一次性工伤医疗补助金7992.86元、停工留薪期工资23978.58元，不需支付住院伙食补助费差额1230元，需扣除已支付工伤待遇9060元和原告为其垫付的个人承担部分社保3230.5元，以上合计为87620.25元。2、诉讼费应由被告承担。事实和理由：1、参照原告提供的证据：劳动报酬支付表、周期效益贡献奖励及补贴计算表、佛山市社会保险参保缴费证明，且由于2017年1月上班天数不足法定工作日时间21.75天，剔除2017年1月，计算11个月的平均工资可计算出被告受伤前12个月的平均工资应为3996.43元，故原告只需支付被告各项工伤待遇款合计99910.75元（其中包含一次性伤残补助金3996.43元/月×9个月=35967.87元，一次性工伤医疗补助金3996.43元/月×2个月=7992.86元，一次性伤残就业补助金3996.43元/月×8个月=31971.44元，停工留薪期工资3996.43元/月×6个月=23978.58元）；而并不是以仲裁裁决的基数4286元/月来计算工伤待遇，由于各种原因，仲裁时未能提交第二份银行流水的相关证据，仲载庭认定的工资基数计算比较乱，其中包含不在受伤前12个月的工资内的工资，且剔除了2017年2月份的工资，2017年2月计薪天数为23天超过法定工作时间21.75天不应剔除，因此导致仲裁裁决的工资基数比实际高。另外，由于原告已支付被告工伤待遇9060元，且原告为被告垫付其工伤之后到其申请解除劳动关系期间（2017.11-2018.8）的个人承担部分社保3230.5元，因此需从工伤待遇款中扣除该两项款项，则最终原告只需支付被告工伤待遇款为99910.75元-9060元-3230.5元=87620.25元。2、由于被告工伤住院期间，原告己承担住院期间的伙食，因此无需再支付其住院期间的伙食补助。根据以上事实，原告对仲裁裁决不服，特提起诉讼，望法院查明事实依法判决。赵旭斌辩称，一、被告认为仲裁裁决的金额事实清楚，适用法律正确；二、被告的工资问题。首先，根据珠江村镇银行、信用合作社原告发给被告的工资记录、社保扣款，12个月工资总金额为58385.59元，故被告12个月的平均工资为4865.47元。被告认为原告与被告在劳动合同中约定的每个月10%的经济补偿金没有法律依据；且被告是按照实际的工作数量计算每个月的工资，原告作为被告的单位，应当对每个月的工资的构成提交详细的财务计算表，才能证实10%是经济补偿金，否则不应扣减。其次，被告认为经济补偿金既然在原、被告劳动关系终止之前予以发放，就应作为工资组成部分，即使10%作为每月的经济补偿金，也应当计算到工资总额当中。第三，统筹地区平均工资的60%已达到4648.45元，故应当按4648.45元/月的标准确定被告的平均工资。原告提交的证据：1、2016年10月至2017年9月劳动报酬支付表、2016年10至2017年9月周期效益贡献奖励及补贴计算表，证明被告每月的工资数额；2、2016年度年底经济补偿金支付表，证明原告于2016年底向被告支付全年经济补偿金2458元；3、佛山市社会保险参保缴费证明两份，证明原告为被告参加社会保险，原告为被告垫付了自2017年11月至2018年8月期间，被告个人应缴费部分3230.5元；4、收据六张，证明原告向被告支付了住院伙食费870元、支付工伤待遇款9060元；5、劳动合同书一份，证明原、被告约定，原告每年按被告的工资总额的10%向被告预付经济补偿金。被告质证认为：对原告提交的证据的真实性无异议。但原告的证据1显示2017年1月、2月被告的工作天数不足21.75天，故在计算平均工资时应予以剔除；证据2所显示的2458元，是原告每月扣起被告10%的工资，并非是预付经济补偿金；证据3所显示原告所缴纳的个人部分社会保险费，被告不同意返还，因原告在仲裁阶段没有提出，即使原告垫付属实，也应作为被告的福利；证据4显示原告支付的伙食费只有870元，应按每天70元的标准支付差额；证据5是原告提供的格式合同，应作有利于被告的解释，10%比例的工资额是否为经济补偿金，原告应提交被告的工资构成、具体数额等计算依据。被告提交证据：珠江村镇银行账户交易明细清单、佛山市三水区农村信用合作联社交易明细、佛山市社会保险参保缴费证明，证明被告每月收到的工资数额，加上2016年10月至2017年9月原告每月扣除10%的工资，再加上每月扣除的社会保险费个人承担部分，剔除2017年1月、2月，被告工伤前每月平均工资为4865.47元。原告质证认为，对被告提交的证据的真实性无异议，但不确认这些证据的关联性。经综合审查原告提交的证据、被告的质证意见，结合双方当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2013年2月23日，被告入职原告，从事原料车间喂料机工工作，双方依法签订书面劳动合同，该劳动合同第八条经济补偿金约定：“1、甲（原告）乙（被告）双方劳动关系终止或解除，按照法律规定存在甲方须支付乙方经济补偿金情况，甲方以乙方当年已履行工作的劳动报酬总额不少于10%的标准向乙方支付经济补偿金。2、乙方要求甲方按以下第A种方式收取终止或解除劳动合同经济补偿金：A.按年支付，即甲方于次年将当年的终止或解除劳动合同经济补偿金预支付给乙方；合同期间如乙方中途离职，在办理好离职交接手续的情况下，甲方于本合同解除或终止之日将当年度的终止或解除劳动合同经济补偿金支付给乙方”；2013年8月起，原告为被告参加社会保险；被告签收当月工资后，原告于下月通过村镇银行、信用合作社两银行向被告发放；2017年10月30日，被告在当班工作中致右膝盖受伤，受伤后被送佛山市南海区第八人民医院住院治疗，被告住院治疗15天后出院；2017年12月12日经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年6月26日经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍等级为九级，确认停工留薪期为6个月；2018年4月26日至2018年5月11日期间，被告于佛山市南海区第八人民医院住院进行右髌骨切开内固定取出手术，共住院16天。被告工伤前，即2016年10月至2017年9月期间，每月工资为：3469元+450元、3104元+742元、2362元+559元、381元+613元、1702元+1716元、3045元+1411元、2685元+1145元、3183元+988元、3052元+1441元、3200元+1266元、2904元+1375元、3052元+1366元。在该期间中，2017年1月、2月被告上班天数分别为3天和18天。被告工伤后，原告向被告支付住院伙食费870元、工伤待遇款9060元。2017年11月至2018年8月期间，原告代被告垫付社会保险个人缴纳部分社会保险费为3230.5元。2018年8月1日，被告向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、原告支付后续取内固定费及复查费10000元、住院伙食补助费1500元、营养费5000元、护理费2250元、停工留薪期待遇29192.82元、一次性伤残补助金43789.23元、一次性伤残就业补助金38923.76元、一次性工伤医疗补助金9730.94元、经济补偿金29192.82元,合计169579.57元;二、解除被告与原告的劳动关系。仲裁庭庭审时，被告变更其仲裁请求：一、取消内固定费10000元；二、住院伙食费变更为3000元；三、护理费变更为4500元；四、合计为163329.57元。2018年9月10日，佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案非终字[2018]881号仲裁裁决书，裁决：一、确认被告与原告的劳动关系于2018年8月28日解除；二、原告支付被告一次性伤残补助金38574元、一次性伤残就业补助金34288元、一次性工伤医疗补助金8572元、停工留薪期工资25716元、住院伙食补助费差额1230元，扣减预支付工伤待遇9060元，合计99320元；三、驳回被告的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服并依法提起诉讼，被告没有提起诉讼。另查明，原告当庭表示愿意先赔偿被告工伤保险待遇，然后再向社会保险部门进行核报，被告亦表示同意协助原告进行核报。本院认为，本案工伤保险待遇纠纷。因原告没有对仲裁确认原、被告劳动关系于2018年8月28日解除的裁决提起诉讼，被告对仲裁裁决没有提起诉讼，故视为原、被告对该裁决项服裁，本院予以确认。对原、被告双方的争议，本院分析认定如下：关于被告工伤前十二个月平均工资问题。原告认为，被告于2017年10月30日发生工伤事故，被告工伤前十二个月的工资期间为2016年10月至2017年9月，同时因2017年1月被告上班不足正常工作天数，该月可以剔除不计算在内。被告认为，该期间的工资应加上原告每月扣除被告工资总额的10%，同时2017年1月、2月被告上班天数均不足21.75天，故该两月应予剔除。对此争议，原告提交劳动合同书、2016年10月至2017年9月劳动报酬支付表、2016年10至2017年9月周期效益贡献奖励及补贴计算表、2016年度年底经济补偿金支付表等证据，被告对该证据的真实性无异议，故本院予以确认。从原告提交的证据中可以看出，其一，原、被告双方对预支经济补偿金有约定；其二，未有证据显示原告每月扣除被告工资总额的10%；其三，被告所主张原告的劳动合同为格式合同，未向被告作解释，但该合同为填空式合同，被告在该合同上签名应知悉其中内容。综上，被告主张原告所支付的预付“经济补偿金”即为扣除被告工资总的10%部分，本院不予采信。根据本院查明的被告工伤前十二个月工资数额，扣除不足正常工作时间21.75天的2017年1月、2月,被告工伤前的平均工资为4080元[(3469元+450元+3104元+742元+2362元+559元+3045元+1411元+2685元+1145元+3183元+988元+3052元+1441元+3200元+1266元+2904元+1375元+3052元+1366元)÷10个月]。据此，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条规定，被告应得一次性伤残补助金为36720元（4080元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金为8160元（4080元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金为32640元（4080元/月×8个月）、停工留薪期工资为24480元（4080元/月×6个月），合计102000元。扣减原告已支付的工伤待遇9060元，原告尚应向被告支付92940元（102000元-9060元）。关于住院伙食补助费问题。原告认为其已按实际所需向被告支付了住院伙食费870元，故无需再向被告支付住院伙食补助费差额1230元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因工出差伙食补助标准的70%支付，结合《佛山市人力资源和社会保障局关于调整工伤职工住院伙食补助费标准的通知》规定，被告入院治疗工伤为31天（15天+16天），应获得伙食补助费为2170元（70元/天×31天），扣除原告已支付的870元，被告尚应获得住院伙食补助费差额为1300元（2170元-870元）。因仲裁裁决住院伙食补助费为1230元，而被告没有提起诉讼，视为被告服裁，故被告应获得的住院伙食补助费以仲裁裁决的1230元确定，原告主张无需向被告支付住院伙食补助费1230元。欠缺依据，本院不予支持。关于原告垫付被告个人应缴纳的社会保险费问题。根据查明的事实，原告为被告垫付了2017年11月至2018年8月期间，被告个人应缴纳的社会保险费共3230.5元。对于该部分费用，原告主张在其应支付的工伤保险待遇中扣除，实则为要求被告予以返还。被告认为不确定原告是否垫付该款，即使垫付也应作为被告的福利待遇，无需向原告返还。《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人均有依法缴纳社会保险费的义务。本案中，原告与被告于2017年11月至2018年8月期间，双方劳动关系尚未解除，原告有为被告参加社会保险的义务，但对于原告已为被告缴纳的2017年11月至2018年8月期间的社会保险费的被告个人承担部分，由于被告实际上没有为原告提供劳动，没有工资让原告代扣代缴，属于被告个人承担部分仍应当由被告负责，在原告已为被告代垫付了2016年11月至2018年8月的社会保险个人承担部分的款项合共3230.5元的情况下，被告应当返还社会保险费共3230.5元给原告。故原告主张被告返还社会保险个人承担部分的费用3230.5元的请求，本院予以支持。关于保险待遇支付问题。根据《工伤保险条》的规定，被告的工伤保险待遇：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等应先从社会保险基金中核报，不足部分再由原告支付。但由于在庭审中，原告已表示愿意先由其支付，然后再向社会保险基金进行核报，且被告亦表示愿意协助原告进行核报。为使被告尽快获得相关的待遇，及时保护被告的权益，本院对原告愿意先行支付相关的工伤保险待遇予以准许。依照《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十六条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告佛山市阳光陶瓷有限公司与被告赵旭斌劳动关系于2018年8月28日解除；二、原告佛山市阳光陶瓷有限公司于本判决生效后五日内向被告赵旭斌支付一次性伤残补助金为36720元、一次性工伤医疗补助金为8160元、一次性伤残就业补助金为32640元、停工留薪期工资为24480元、住院伙食补助费差额1230元，合计103230元。扣减原告佛山市阳光陶瓷有限公司已支付的工伤待遇9060元、垫付社会保险被告个人承担部分费用3230.5元，原告佛山市阳光陶瓷有限公司应向被告赵旭斌支付90939.5元；三、驳回原告佛山市阳光陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告佛山市阳光陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  钟国兴二〇一八年十一月二十日书记员  蔡斯恩