福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0582刑初2632号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人余飞，男，1974年5月17日出生于重庆市梁平县，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市梁平区。因犯贩卖毒品罪，于2007年4月26日被本院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，至2017年1月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月10日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月15日由晋江市公安局被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人陈志攀，福建佳汇律师事务所律师。 被告人王祖波，男，1979年12月8日出生于重庆市梁平区，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市梁平区。因犯贩卖毒品罪，于2005年2月22日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并罚金人民币二千元，于2008年3月7日刑满释放；因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2010年11月9日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑十年六个月，并罚金人民币一万元，于2017年4月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月10日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月15日由晋江市公安局被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人王旎、杨宝琳，福建晋贤律师事务所律师、实习律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2018〕2455号起诉书指控被告人余飞、王祖波犯贩卖毒品罪，于2018年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员姚颖出庭支持公诉，被告人余飞及其指定辩护人陈志攀、被告人王祖波及其指定辩护人王旎、杨宝琳均到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 1、2018年8月5日17时许，被告人余飞、王祖波在晋江市磁灶镇××附近路边将一包净重为0.95克毒品甲基苯丙胺（冰毒）以600元人民币的价格贩卖给罗某。 2、2018年8月5日22时许，被告人余飞、王祖波在晋江市磁灶镇××附近路边将一包净重为45.12克毒品甲基苯丙胺以人民币20000元的价格贩卖给罗某。 3、2018年8月10日12时许，被告人余飞、王祖波在晋江市磁灶镇××附近路边将五包净重共计239.21克毒品甲基苯丙胺以人民币98000元的价格贩卖给罗某，交易时被公安机关当场抓获，现场扣押上述毒品、毒资88000元及用于联系交易的手机。上述毒品已上缴交至晋江市禁毒委员会。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人余飞、王祖波明知是毒品而予以贩卖，甲基苯丙胺数量285.28克，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、七款、第三百五十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人余飞辩称，其没有碰过毒品和毒资，也没有贩卖毒品，只介绍罗某向被告人王祖波购买毒品，赚取介绍费。辩护人对公诉机关指控被告人余飞构成贩卖毒品罪的定性不持异议，提出被告人余飞具有如下从轻或减轻处罚情节：⒈被告人余飞仅起介绍作用，是从犯；⒉归案后如实供述罪行；⒊本案存在特情引诱；⒋被告人余飞只是为了帮助罗某，犯意是罗某引起的；⒌本案毒品没有流入社会，危害性小；⒍被告人余飞仅获利人民币700元，请求减轻处罚。 被告人王祖波辩称，其只是运输毒品，没有参与起诉书指控的2018年8月5日两次贩卖毒品。辩护人对公诉机关指控被告人王祖波构成贩卖毒品罪的定性不持异议，提出被告人王祖波具有从轻或减轻处罚情节：⒈公诉机关指控的第二起贩毒数量和扣押称量的数量差0.83克，且该起贩毒只有罗某的证词和被告人余飞的口供，被告人余飞讲不清楚毒品交易的价格，罗某说是余飞和他谈价格的，不能证明被告人王祖波参与第二起贩毒；⒉存在特情引诱、数量引诱，应酌情从轻处罚，在有期徒刑十年左右判处刑罚。 经审理查明：2018年8月4日郝某向晋江市公安局龙湖派出所（以下简称龙湖派出所）报案称被告人余飞在贩毒，想配合公安机关抓获该毒贩争取立功，郝某邀朋友罗某、冯某共同参与，由郝某提供资金及向公安机关举报，罗某联系贩毒人员及出面交易，冯某协助罗某交易。2018年8月5日13时许郝某让罗某联系被告人余飞，称要购买大量毒品，在被告人余飞的沟通联系参与下，17时许被告人王祖波在晋江市磁灶镇××附近卖给罗某0.95克毒品，罗某通过扫被告人王祖波手机微信二维码的方式付款人民币600元；当日22时许在被告人余飞的沟通联系下，罗某在晋江市磁灶镇××附近的一个巷子里向被告人王祖波购买了44.29克毒品，并支付现金人民币20000元，22时55分许被告人王祖波通过微信转账人民币500元给被告人余飞，8月6日1时许被告人余飞联系罗某讨要好处费，罗某通过微信转账的方式支付人民币200元给被告人余飞，10时左右郝某到龙湖派出所报告两次购买毒品的情况，并上交购买的全部毒品。2018年8月6日22时许在被告人余飞的沟通联系下，罗某与被告人余飞、王祖波在晋江市磁灶镇××附近的一个超市门口见面，磋商再次购买毒品的事宜，罗某通过扫被告人王祖波手机微信二维码的方式付款人民币10000元作为购买毒品的押金，8月10日8时许被告人余飞联系罗某，让罗某准备人民币88000元来购买毒品，后郝某联系龙湖派出所民警准备抓捕二被告人，另叫冯某配合罗某一起去交易毒品，11时许罗某和被告人余飞一起到晋江市新华都门口与冯某汇合，12时许被告人王祖波骑一辆摩托车来载罗某去取冰毒，后被告人王祖波载罗某、冉某返回找被告人余飞和冯某，到达后被告人王祖波从冉某的衣服里拿出一个装着毒品的黑色塑料袋给罗某，冯某将现金人民币88000元交给被告人王祖波，接着公安民警到达现场实施抓捕，现场查获此次交易的净重239.21克毒品、毒资人民币88000元及用于联系毒品交易的玫瑰金“Ｖｉｖｏ”牌手机一部、蓝色ｏｐｐｏ牌手机一部、杂牌手机一部、两轮摩托车（车牌号：闽Ｃ×××××）一部。案发后，三次查获的毒品经泉州市公安局物证鉴定所检验，送检检材均检出毒品甲基苯丙胺。上述查获的毒品甲基苯丙胺扣除取样余者已上缴至晋江市禁毒委员会。查扣的毒资人民币88000元已由公安机关发还给郝某。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实： ⒈晋江市公安局出具的抓获、破案经过、工作说明、微信账号照片、微信聊天记录照片、微信转账详情照片、微信扫二维码付款照片、交易所用现金照片、手机通话记录、提取笔录、提取清单、被告人余飞户籍信息、常住人口信息、被告人王祖波的户口证明、人员基本信息，证实本案的破获及二被告人共同参与毒品交易及归案经过，另被告人王祖波的微信名为“开心就好”，被告人余飞的微信昵称为“，敢想，敢干，就会成功！”，罗某的微信名为“转身已陌”，以及罗某通过微信转账、扫二维码付款给二被告人的相关记录。 ⒉证人郝某的证言，证实：①其听朋友提过被告人余飞在贩毒，因痛恨毒品，又因涉嫌犯其他罪拟争取立功，故想配合公安机关抓毒贩，并邀朋友小罗（即罗某）帮忙出面购买毒品；②2018年8月5日17时许，罗某联系被告人余飞购买毒品，并且提出要大量，后双方约定在晋江市新华都门口交易，第一次购买了1克冰毒，给了对方人民币600元，罗某说这1克冰毒是被告人余飞的同伙给他的，当晚21时许被告人余飞又联系罗某称还有80多克冰毒要不要买，其让罗某回复被告人余飞要50克冰毒，到了22时许其让罗某带了人民币20000元现金去交易，这次罗某从被告人余飞及其同伙那里买到50克冰毒，到了8月6日1时许被告人余飞打电话给罗某要钱，罗某通过微信转了200元给被告人余飞；③2018年8月6日晚上，被告人余飞又联系罗某说有冰毒要卖，罗某通过微信给被告人余飞这伙贩毒转了人民币10000元作为押金，到了8月10日8时许被告人余飞再次联系罗某说有货到约240多克，其给罗某准备了人民币90000元，然后联系了龙湖派出所民警准备抓捕对方，因当时其在外地，故叫了朋友冯某配合罗某一起去交易，后来罗某告知抓捕成功。 ⒊证人罗某的证言及辨认笔录、照片，于2018年8月6日证实：①其朋友郝某为争取立功，让其帮忙一起举报贩毒人员；②2018年8月5日13时许郝某让其联系被告人余飞，称要买毒品，并且要大量的，被告人余飞回复没有货，但可以介绍别人卖其毒品，并要求其在交易成功后要给一点好处费，后让其到清濛开发区找他，接着两人一起到磁灶镇××附近路边等卖毒品的人，一直等到17时许被告人王祖波才骑摩托车过来，被告人余飞让其和被告人王祖波谈，被告人王祖波说拿少的每克600元，拿多一点每克400元，其提出要先买一克试一下，被告人王祖波就骑摩托车去拿冰毒，大约过了十分钟又骑摩托车回来，并拿出一包装有冰毒的透明塑料袋，其拿了冰毒后便扫了被告人王祖波手机微信二维码付款人民币600元；③8月5日21时许其接到被告人余飞的电话，称被告人王祖波还有80多克冰毒要卖，问其还要不要买，其和郝某商量后，回复被告人余飞要50克冰毒，到了22时许其带了人民币20000元现金和被告人余飞在磁灶镇××附近路边碰头，被告人余飞把被告人王祖波叫过来，被告人王祖波还是骑那一辆摩托车过来，碰面后就让其坐他的摩托车，两人就到附近的一个巷子里交易约50克左右的冰毒，其拿了两捆共20000元的现金给被告人王祖波，后其自己乘车返回找被告人余飞，两人见面后各自回家，8月6日1时许被告人余飞打电话来讨要好处费，其通过微信转了200元给被告人余飞；④8月6日22时许被告人王祖波又通过被告人余飞联系其，说要多少冰毒就有多少冰毒，其和被告人余飞一起到磁灶镇××附近的一个超市门口与被告人王祖波见面，其告诉被告人王祖波要260克，并主动通过微信扫二维码付款人民币10000元给被告人王祖波作为押金，8月10日8时许被告人余飞打来电话说有毒品约240多克，让其再准备90000元，后其和郝某一起联系龙湖派出所民警准备抓捕对方，还叫了冯某配合其一起去交易，11时许其和被告人余飞一起到磁灶镇新华都门口与冯某汇合，被告人余飞说因毒品不足250克被告人王祖波只要收88000元，到了12时许被告人王祖波自己骑一辆摩托车过来，让其坐他的车一起去取冰毒，车开到新华都对面的马路边的一个巷子后停下，被告人王祖波示意巷子里一个穿牛仔裤的男子过来（即证人冉某），三人就一起乘摩托车返回找被告人余飞和冯某，到达后被告人王祖波就从冉某的衣服里拿出一个黑色塑料袋递过来，冯某从90000元中抽出2000元将递过去，记不清是谁接过钱，后公安民警就冲过来把大家全部抓住，现场扣押了了黑色塑料袋里面的冰毒，里面一共是五包用白色透明塑料袋包装的冰毒，其中一包里面又包含五小包，并在冉某手中查获交易的人民币88000元。 ⒋证人冯某的证言及辨认笔录、照片，证实其朋友郝某为争取立功，邀请其和罗某一起假装购买毒品的人去向毒贩购买毒品，2018年8月10日11时许郝某拿人民币90000元让其到磁灶镇××附近路边等毒贩来交易，公安民警就埋伏附近准备抓捕，接着罗某和被告人余飞过来和其碰头，罗某让其从90000元中拿掉2000元，后被告人王祖波自己骑一辆摩托车过来，让罗某坐他的车去取冰毒，去了几分钟就返回，摩托车上多载了一个穿牛仔裤的男子（即证人冉某），三人下车后，被告人王祖波就从冉某的衣服里拿出一个黑色塑料袋递给罗某，其把人民币88000元拿出来，冉某接过钱，后公安民警就冲过来把大家全部抓住，现场扣押了黑色塑料袋里面的冰毒，里面一共是五包用白色透明塑料袋包装的冰毒，其中一包里面又包含五小包，并在冉某手中查获交易的人民币88000元。 ⒌证人冉某的证言及辨认笔录、辩认案发现场照片，证实：①2018年8月5日左右的一天晚上19时左右被告人王祖波租用其摩托车，当日晚上用完车子后就归还，并给其租金20元；②2018年8月10日12时许被告人王祖波租用其摩托车到磁灶镇新华都，到新华都对面后被告人王祖波让其下车等，同时留下一个黑色塑料袋放在其身边的一棵树下面，并自行骑摩托车去拉了一个其不认识的男子（即罗某）回来，被告人王祖波让其坐在摩托车中间，黑色袋子放在其与后坐的罗某中间，后三人一同乘车到了新华都门口，其看到两个人其不认识的男子（即冯某和被告人余飞）在那边，被告人王祖波有拿一个黑色袋子给谁其没有看见，接着在新华都门口等候的一名男子拿了一捆钱给被告人王祖波，被告人王祖波看到公安民警来抓人时将这捆钱朝其扔过来，其没有接到，钱就掉在地上，后公安民警就将其五个人一起抓住，并在被告人王祖波身上搜到五包冰毒，掉地上的钱也被扣押了，当时其才知道被告人王祖波他们在贩卖冰毒品。 ⒍被告人余飞供述、辨认笔录及辩认案发现场照片，于2018年8月10日供述：①2018年8月5日左右的一天17时左右，其接到一个叫“胖子”的男子（即罗某）的电话，询问有没有冰毒卖，其回复没有，但可以介绍别人卖毒品给他，然后其联系被告人王祖波，被告人王祖波说他有冰毒，两人谈成交易成功给其每克10元的好处费，后其打电话告诉罗某称有冰毒，同时要求罗某在交易成功后要给其一点好处费；当晚其和罗某先到清濛开发区碰头，后一起到磁灶镇新华都门口，接着被告人王祖波也过来，罗某和被告人王祖波交易了1克冰毒，还通过扫微信转给被告人王祖波人民币600元，交易完后两人均没有给其好处费；当晚22时许其接到被告人王祖波的电话称他还有50克冰毒，让其同罗某联系是否还要买，后其联系了罗某，罗某回复还要买，于是其和罗某又到清濛开发区碰头，后又一起到磁灶镇新华都门口，接着被告人王祖波骑一辆摩托车过来，到了就将罗某载走，没过几分钟罗某就回来说交易成功了，之后其收到被告人王祖波通过微信转过来的人民币500元好处费和罗某通过微信转过来的人民币200元；8月6日晚上22时许，被告人王祖波让其打电话给罗某询问还要不要买冰毒，罗某说要先见一面，于是其和罗某又到清濛开发区碰头，后一起到磁灶镇××附近的一个超市门口与被告人王祖波见面，被告人王祖波称可以再搞200克至250克冰毒，罗某说他要并主动通过微信给被告人王祖波转了人民币10000元作为押金；8月10日8时许被告人王祖波打来电话称货到了245克左右，让其联系罗某再准备88000元，于是罗某又到清濛开发区和其碰头，还说这次多带一个人，后一起到磁灶镇新华都门口与罗某带来的人（即证人冯某）汇合，之后被告人王祖波自己骑一辆摩托车过来，让罗某坐他的车去取货，过了几分钟被告人王祖波载着罗某和冉某回来，下车后被告人王祖波从冉某的身上摸了一个黑色塑料袋给罗某验货，验完货冯某就把一个装着钱的红色袋子拿出来，记不清是姓冉的还是被告人王祖波把钱接过去，后公安民警就冲过来把大家全部抓住，当场扣押了一个装毒品的黑色塑料袋，里面一共五包用透明塑料袋包装的冰毒，其中一包里面分几个小包，交易的人民币88000元也当场被扣。 于2018年8月11日供述，一共贩卖毒品三次给罗某，其从中赚了700元，毒品是被告人王祖波弄来的，其不清楚毒品哪里来的，其也没有拿钱给被告人王祖波购买毒品，公安民警扣押的人民币88000元是冯某拿给被告人王祖波，被告人王祖波再递给姓冉的。 于2018年9月5日供述，第一次交易后被告人王祖波和罗某约定也如果多拿一点毒品就按照每克400元的价格交易；第二次交易时，被告人王祖波让罗某把20000元现金放到摩托车的工具袋上面，交易完后被告人王祖波通过微信转过来的人民币500元好处费，其发微信向罗某要一点好处费，罗某通过微信转过来人民币200元；姓冉的是被告人王祖波叫来的，有没有参与贩毒其不清楚。 ⒎被告人王祖波供述、辨认笔录及辩认案发现场照片，于2018年8月10日供述：①2018年8月2日左右被告人余飞让其到重庆买100克冰毒，并给其一张手写的贩毒人员电话号码及30000元，其中4000元是路费和生活费，2018年8月5日左右其买了毒品回到晋江，当日下午被告人余飞称有人买毒品，被告人余飞害怕别人知道毒品是他的而让其去送毒品，后在磁灶镇××附近与一个胖胖的男子（即罗某）交易了一克冰毒，其微信收到了罗某转账支付的人民币600元；②当日晚上22时许被告人余飞打电话让其送50克冰毒到磁灶镇新华都门口与下午的罗某交易，其到达时被告人余飞和罗某已经在等待，其将50克冰毒交给罗某，同时拿到了罗某交给的现金人民币20000元（面值一百，一共两捆，一万一捆），这些钱本想拿给被告人余飞，但被告人余飞说不用给，其就留着；③过几天，罗某又说要买，而且量比较大，被告人余飞让其再去重庆拿货，罗某通过微信给其支付了人民币10000元作为订金，被告人余飞给其人民币27000元，连同之前交易的20000元，其带了57000元乘坐飞机到了重庆，买了200克冰毒于8月10日上午回到晋江，被告人余飞让其把之前剩下的45克冰毒一起带到磁灶镇新华都门口，其租了老乡冉某的摩托车一起去，还把装冰毒的袋子让冉某藏在身上，半途其让冉某下车，其自己骑摩托车到新华都门口找到被告人余飞和罗某，同时见到了另一个胖子（即冯某），然后其载罗某去找冉某，三人一起骑摩托车返回新华都门口，其拿了冉某藏的袋子给罗某，冯某就将一个装有钱的袋子递过来，其拿过钱让冉某帮忙提着，准备回去时就被公安民警抓获了，冰毒和现金88000元都被扣押了。冉某不知道袋子里是冰毒，没有参与贩毒，这些贩卖的毒品都是被告人余飞的，三次交易的冰毒共296克，交易的钱都是被告人余飞已经核对好的，其只要拿着钱离开就好了，被告人余飞答应其每次去重庆拿货都会给5000元，两次一万元，但两次都没有给。第一次交易的毒品是用一个小的透明的自封袋装的，第二次是用两个稍微大一点的透明自封袋装的，其中一个是外面套着的，第三次也是用透明自封袋装的，装成五个袋子，其中有一个袋子里装有五个小包，这五大包是装在一个黑色塑料袋拿给罗某。 于2018年8月11日供述：①共贩卖三次，第一次一克、第二次五十克、第三次245克，对被公安机关扣押的二百多克冰毒的称量、取样均没有异议；②卖一克的那一次好像是坐出租车去的，卖五十克那次是租冉某的摩托车去，就是昨天交易时被扣押的那部摩托车，租金约定10元，至今还没给；③第一次、第三次的交易地点都是在磁灶镇新华都门口，第二次也是在那附近。 于2018年8月31日供述：①其之前笔录交代的第一、二次贩卖毒品是不存在的，只承认第三次；②其手机微信收到被告人余飞转过来的500元，是被告人余飞偿还之前的借款；③其没有和罗某直接联系过。 ⒏晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押现金、毒品照片、财物入库清单、财物出库清单、发还清单，证实公安机关分别从被告人余飞、王祖波、证人再龙平处扣押到用于联系毒品交易的玫瑰金“Ｖｉｖｏ”牌手机一部、蓝色ｏｐｐｏ牌手机一部、杂牌手机一部、两轮摩托车（车牌号：闽Ｃ×××××）一部、毒资现金人民币88000元，公安机关已将现金人民币88000元作发还处理，从郝某、被告人余飞、王祖波处扣押到交易所得的疑似冰毒的毒品。 ⒐晋江市公安局出具的称量笔录、取样笔录、晋江市质量计量检测所检定证书、泉州市公安局物证鉴定所出具的检验报告、福建省毒品实物缴交收据，证实本案三次交易四包疑似的毒品经称量净重分别为0.95克、44.29克、239.21克，将上述疑似的毒品取样送检，检验结果为送检检材均检出甲基苯丙胺，上述毒品甲基苯丙胺扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。 10.刑事判决书、离监犯综合信息表、违法犯罪经历查询情况说明，证实被告人余飞曾因犯贩卖毒品罪，于2007年4月26日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，至2017年1月25日刑满释放；被告人王祖波曾因犯贩卖毒品罪，于2005年2月22日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并罚金人民币二千元，于2008年3月7日刑满释放；被告人王祖波曾因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2010年11月9日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑十年六个月，并罚金人民币一万元，于2017年4月20日刑满释放。 以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 关于被告人余飞否认其贩卖毒品的辩解意见。经查，本案虽没直接的证据证明被告人余飞碰过毒品和毒资，但被告人余飞承认介绍罗某向被告人王祖波购买毒品，并赚取介绍费，由于同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易的，应认定与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，本案中被告人余飞的行为符合上述情形，三次毒品交易均在被告人余飞的积极联络参与下促成双方交易，被告人余飞也获得了一定的利益，其行为已构成贩卖毒品罪，故对被告人余飞的该辩解意见不予采纳。 关于被告人余飞的辩护人提出被告人余飞应认定为从犯的辩护意见。经查，本案三次毒品交易均由被告人余飞从中传达交易信息，并在被告人余飞的陪同下促成交易，罗某和被告人王祖波没有直接联系，如没有被告人余飞的积极联络参与，三次毒品交易将难以达成，因此被告人余飞在三次毒品交易中所起的作用较大，不应认定被告人余飞为从犯，故对被告人余飞的辩护人的该辩护意见不予采纳。 关于被告人王祖波认为只是运输毒品，不是贩卖毒品的辩解意见。经查，被告人王祖波供述的其受被告人余飞的指使先后两次到重庆购买毒品，本案交易的毒品均为被告人余飞所有，对此被告人余飞均予以否认，本案中被告人王祖波也未能提供具体线索或者材料让公安机关进行调查核实，根据目前公诉机关提供的证据，应认定本案交易毒品为被告人王祖波所有；在本案交易中，被告人王祖波均亲自将毒品交给罗某，且接受毒资，贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，该行为已构成贩卖毒品罪，对被告人王祖波辩解只是运输毒品因缺乏事实依据，不予采信。 关于被告人王祖波否认参与2018年8月5日两次贩卖毒品的辩解意见及辩护人提出的被告人王祖波没有参与起诉书指控的第二起贩卖毒品的辩护意见。经查，对2018年8月5日两次毒品交易过程，被告人王祖波最初两次的供述与被告人余飞的供述、证人罗某、郝某的证言能够相互印证，能证实罗某与被告人王祖波两次交易毒品的时间、地点、数量及金额，故被告人王祖波的辩解和辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人余飞、王祖波违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍结伙多次予以贩卖，且毒品甲基苯丙胺的数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余飞、王祖波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯且是毒品再犯，应当从重处罚。本案贩卖的毒品均被查获，未流入社会，对二被告人予以酌情从轻处罚。辩护人提出被告人余飞具有特情引诱因素、毒品没有流入社会、危害性小的辩护意见，于法有据，予以采纳，其他辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。辩护人提出被告人王祖波有特情因素的辩护意见，于法有据，予以采纳，其他辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月10日起至2033年8月9日止。被判处罚没之财产应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 二、被告人王祖波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月10日起至2033年8月9日止。被判处罚没之财产应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 三、扣押的作案工具玫瑰金“Vivo”牌手机一部、蓝色oppo牌手机一部、杂牌手机一部（均未随案移送）予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。 四、继续追缴被告人余飞的违法所得人民币700元。 五、继续追缴被告人王祖波的违法所得人民币30600元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  郭灿培 人民陪审员  吴友博 人民陪审员  庄雪萍 二〇一八年十一月二十九日 书 记 员  李纯攀 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 －12－ －13－