贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0302民初7830号原告：杨昌杰，男，汉族，1964年1月23日生，住贵州省遵义市新蒲新区。被告：贵州风雨沐光劳务派遣有限公司，住所地贵州省遵义市汇川区珠海路曼哈顿时代广场写字楼**。法定代表人：熊远义，董事长。原告杨昌杰与被告贵州风雨沐光劳务派遣有限公司（以下简称贵州风雨沐光公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年7月24日立案受理；依法适用普通程序公开开庭进行了审理；原告杨昌杰到庭参加诉讼，被告风雨沐光公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼；本案现已审理终结。原告杨昌杰向本院提起诉讼请求：1、判令解除原告与被告于2016年9月10日签订的《平远路洛安江箱形拱桥劳务分包框架协议》；2、判令被告返还原告缴纳的保证金50万元；3、判令被告向原告支付利息至保证金还清时止（利息从2016年10月14日按年利率24%暂计算至2018年7月14日，利息合计21万元）；4、判令被告赔偿原告一年房租和一个月生活费损失计19000元；5、判令被告赔偿原告孔桩机械租赁费31.5万元（2台、1.5万元/月、从2016年10月14日至暂定至2018年7月14日）；6、判令被告赔偿原告机械看守费工资每月500元，从2016年10月14日其暂定至2018年7月14日计10500元；7、本案诉讼费用由被告承担。其主张的事实及理由为：2016年9月，被告贵州风雨沐光与原告签订了《平远路洛安江箱形拱桥劳务分包框架协议》（以下简称《协议》），原被告双方在协议中针对新蒲新区洛安江改善农村人居环境建设项目交通系统工程（北区）平远路洛江箱形拱桥施工劳务分包事宜进行了约定，原告按协议约定向被告缴纳了50万元的保证金；同时，被告要求原告在协议签订后进场并在10日内做好施工前各项准备工作，原告按照被告的要求投入了大量资金做好了施工前的各项准备工作，被告承诺在收到原告缴纳的保证金一个月未开工，由被告工程按月利率5%向原告支付其缴纳的保证金的利息，由于该工程已开工，被告没有通知原告进场，给原告造成了巨大经济损失，为此，特向人民法院提起诉讼。被告贵州风雨沐光公司经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理对以下事实予以认定：2016年9月10日，原告杨昌杰（乙方）与被告贵州风雨沐光公司（甲方）就新蒲新区洛安江改善农村人居环境建设项目交通系统工程（北区）平远路洛安江箱形拱桥施工劳务分包事宜签订《协议》，对工程造价、工程工期、付款方式、保证金条款、付款周期、双方责任等进行了约定，其中合同第4条约定“工期：180日历天（以收到乙方审查的施工图之日即开工条件成熟起计算），在甲方收到乙方保证金一个月未开工，由甲方付乙方交纳保证金的5%月计息支付乙方。”、合同第8条约定“履约保证金：定为150万元，乙方按二次支付，第一次乙方在本协议签订后打入甲方账户50万元，到施工图纸下来再交30万元，…，履约保证金不打入甲方账户本协议无效，履约保证金在进场开工后每月退还25万元，6月内全部退还完毕。”。杨昌杰和贵州风雨沐光公司代表王益洪分别在该合同上签名、捺印，并加盖贵州风雨沐光公司印章。同日，贵州风雨沐光公司向杨昌杰提供户名为其财务负责人周天宇的5个用于收取款项的银行账户，同日和同年9月12日、14日，杨昌杰通过汇川农商银行分三次向周天宇转款人民币共计50万元，被告亦于同年9月14日向原告出具收据一份，载明收到杨昌杰交来新蒲新区洛安江改善农村人居环境建设项目交通系统工程（北区）平远路洛安江箱形拱桥保证金伍拾万元；被告公司财务负责人周天宇在该收据出纳处签名并在该收据上加盖被告公司财务专用章。后原告按约进场但至今并未实际施工，案涉合同工程现已由案外人施工完毕。现杨昌杰以被告违约并导致其未能实施施工等为由诉来本院，并提出上述诉讼请求。本院认为，原告杨昌杰与被告贵州风雨沐光公司于2016年9月10日签订的《协议》，有杨昌杰和贵州风雨沐光公司代表人王益洪签名、捺印并加盖有贵州风雨沐光公司印章，根据《中华人民共和国合同法》第十条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”、第四十四条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效。”、第二百六十九条第一款：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”的规定，该合同系原、被告双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，杨昌杰与贵州风雨沐光公司之间实际已构成建设工程合同的法律关系，本院对此予以确认；双方在合同履行过程中，杨昌杰已依约将合同履约金即保证金500000元分次交付给了贵州风雨沐光公司指定收款人周天宇账户，且贵州风雨沐光公司亦认可收到了该保证金并出具了收款收据，但因案外因素致使杨昌杰至今未能按照合同约定的进场施工，现已实际不能履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”、第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”的规定，贵州风雨沐光公司经杨昌杰多次协商、查找未果至今未能履行合同约定且已下落不明，双方所签订的《协议》已无实际履行的可能，故对杨昌杰主张的解除双方所签《协议》的诉讼请求，本院予以支持；对杨昌杰主张的要求被告退还合同保证金500000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”、《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条：“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。”的规定，结合贵州风雨沐光公司已实际收取了杨昌杰合同保证金500000元的事实，因双方所签订的合同已无实际履行的可能，被告贵州风雨沐光公司理应返还，故对杨昌杰要求返还合同保证金500000元的诉讼请求，本院予以支持。对原告主张的利息部分，结合原告陈述主张利息的理由为合同约定，本院确认利息主张实质上应为合同违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，本院结合《协议》并未实际履行、被告在合同履行过程中应承担的过错程度以及原告可期待利益等因素，根据诚实、信用和公平原则，双方在《协议》第4条约定了违约金支付标准，现原告主张按年利率24%即月利率2%标准计算违约金，未超过法律禁止性规定，故对原告的该项诉讼请求，本院确认由被告自2016年9月15日起至全部款项付清为止按年利率24%标准向原告支付违约金。对原告主张的因工程产生的房租费、生活费孔桩机械租赁费和机械看管费的诉讼请求，首先，原告在与被告签订《协议》过程中，自身未尽到谨慎注意的交易安全义务，其作为完全民事行为能力人，理应具备基本的从事贸易活动的风险意识，其贸然投资导致损失产生，其本身就存在相应过失，其次，原告所举的两张收条和现场设备照片的证据，不符合证据的基本规则，亦不能证明上述款项的实际发生，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，对原告的该部分诉讼请求，本院不予支持。被告贵州风雨沐光公司经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、解除原告杨昌杰与被告贵州风雨沐光劳务派遣有限公司于2016年9月10日签订的《平远路洛安江箱形拱桥劳务分包框架协议》；二、由被告贵州风雨沐光劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内返还原告杨昌杰人民币500000元及违约金（计算时间及标准为自2016年9月15日起至全部款项付清为止按年利率24%标准计付）；三、驳回原告杨昌杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9345元，公告费400元，共计9745元，由被告贵州风雨沐光劳务派遣有限公司承担。如不服本判决，应在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内交纳上诉费用，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。审 判 长 姚 远人民陪审员 陈 鸿人民陪审员 杨武强二〇一八年十一月二十六日法官助理陈璐书记员李阳红