广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2093号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人游立飞，男，1983年9月30日出生，汉族，湖南省华容县人，初中文化，住华容县，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。委托辩护人李胜春，湖南公言（深圳）律师事务所律师。委托辩护人李晓萍，广东展创律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕22号起诉书指控被告人游立飞犯贩卖毒品罪，于2018年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年10月10日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员李爱新出庭支持公诉，被告人游立飞及其辩护人李胜春、李晓萍到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人游立飞向“阿某1”、“阿某2”（均另案处理）购买K粉用于个人吸食及贩卖给他人。经查，游立飞以手机微信作为联系方式，在东莞市虎门镇博涌社区贩卖给吸毒人员温某（绰号大胡子）、许某（绰号阿达）（均行政处罚），具体贩毒事实如下：一、2017年11月18日16时许，吸毒人员许某微信转账2000元给被告人游立飞购买毒品K粉一次。二、2017年11月26日19时许，吸毒人员许某微信转账4000元给被告人游立飞购买毒品K粉一次。三、2018年1月1日1时许，吸毒人员许某微信转账2000元给被告人游立飞购买毒品K粉一次。四、2018年3月13日零时许，吸毒人员许某微信转账2000元给被告人游立飞购买毒品K粉一次。五、2018年4月5日22时许，吸毒人员许某微信转账1500元给被告人游立飞购买毒品K粉一次。六、2018年5月4日零时许，吸毒人员温某在虎门镇虎门公园南门路段向被告人游立飞购买500元的K粉，以现金交易。2018年5月4日21时许，公安机关对虎门镇大卢向西村进行检查时，将游立飞抓获，并在大卢向西村五巷19号万盛公寓602房游立飞的住处及楼下的一辆海马小汽车上查获白色氯胺酮晶体4包（共净重845.68克）、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）粉剂30包（共净重36克）以及电子秤等物品一批。随后，公安机关在游立飞的协助下抓获温某、许某。上述事实，有经当庭举证、质证的证人温某、许某、蔡某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，检验报告，搜查笔录、扣押清单、扣押决定书，提取笔录、称量笔录，微信截图，毒品缴交收据，到案经过，户籍证明，现场检测报告书，行政处罚决定书，租房合同书，车辆信息登记表，被告人游立飞的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人游立飞贩卖毒品氯胺酮数量大，还非法持有毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺数量较大，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应予惩处并予数罪并罚。公诉机关指控被告人游立飞犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案的争议焦点在于公安机关缴获的毒品数量是否应当计入被告人贩卖毒品的数量。根据相关规定，对于贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，除确有证据证明并非贩毒人员用于贩卖的以外，一般均应认定为其贩卖的毒品。被告人游立飞多次贩卖毒品氯胺酮给他人，且累计贩卖金额超过一万元，在其没有提供充足证据证实被缴获的氯胺酮并非用于贩卖的情况下，公安机关缴获的同种毒品氯胺酮数量应计入游立飞贩卖毒品的数量，辩护人提出上述缴获的毒品氯胺酮不应计入贩卖毒品数量的辩解意见，依据不足，本院不予采纳。被告人游立飞归案后如实供述其罪行，虽然其对于贩卖毒品的数量存在异议，但仅是对行为性质的辩解，可认定为坦白，依法可以从轻处罚，辩护人提出被告人系坦白的辩护意见，基本属实，本院予以采纳。被告人协助公安机关抓获吸毒人员，但吸食毒品并不属于犯罪行为，被告人的上述行为不构成立功，辩护人提出被告人有立功表现的辩护意见，依据不足，本院不予采纳。辩护人提出被告人系初犯，被缴获的毒品没有流入社会，请求从轻处罚的辩护意见，基本属实，本院予以采纳。根据被告人的具体犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第六十九条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人游立飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。数罪并罚，总和刑期十六年，并处没收财产20000元、罚金3000元，决定执行有期徒刑十五年九个月，并处没收财产20000元、罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月4日起至2034年2月3日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送的现金2233.5元，折抵被告人相应数额的罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  沈 阳人民陪审员  伍乃仁人民陪审员  梁焕弟二〇一八年十一月十三日书 记 员  钟占芳（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。