江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）苏01刑终733号原公诉机关南京市六合区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈林，男，1991年8月25日出生，南京小馨漫花屋员工，住南京市浦口区。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。辩护人姜新平、刘佳，江苏天九律师事务所律师。上诉人（原审被告人）田群，男，1981年4月12日出生，无业，住。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。指派辩护人史明哲、袁青男，江苏法德永衡（江北新区）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李兆兆，男，1994年1月9日出生，无业，住。2014年4月3日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑四年六个月，2017年2月25日刑满释放。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。指派辩护人赵国凯，江苏海越律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王道金，男，1985年7月15日出生，无业，住。2008年8月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。指派辩护人周良平，江苏曹骏律师事务所律师。指派辩护人姚瑶，江苏曹骏律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）胡志祥，男，1978年4月24日出生，无业，住。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。指派辩护人王海源、戴垚，江苏东银律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡小兵，男，1975年12月12日出生，无业，住。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。指派辩护人林涛，南京市法律援助中心律师。原审被告人蒯进分，女，1986年3月21日出生，无业，住南京市六合区。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市看守所。原审被告人兰国强，男，1983年8月21日出生，无业，住南京市六合区。2011年6月因容留卖淫罪被判处有期徒刑二年五个月，罚金人民币一万五千元，2012年12月18日刑满释放。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。原审被告人林玉珍，女，1970年10月21日出生，无业，住南京市六合区。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市看守所。原审被告人崔西彬，男，1994年8月29日出生，无业，住南京市六合区。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。原审被告人文汝祥，男，1968年3月25日出生，无业，住南京市六合区。2018年5月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。南京市六合区人民法院审理南京市六合区人民检察院指控原审被告人蒯进分、兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、文汝祥、崔西彬、胡志祥、胡小兵犯开设赌场罪一案，于2018年8月28日作出(2018)苏0116刑初416号刑事判决。原审被告人陈林、田群、李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问各上诉人、听取各辩护人的意见，并移送江苏省南京市人民检察院审查，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2017年下半年，被告人蒯进分、兰国强（系夫妻关系）分别与陈某甲（已判刑）和张丽（另案处理）共谋在本区龙池街道龙元建设工地附近开设赌场，提供麻将牌等赌具供他人以“二八杠”方式进行赌博，其中，蒯进分、兰国强先后负责赌场运营、张丽安排他人在现场帮助管理、陈某甲负责赌场安全，并约定被告人蒯进分、兰国强占股30%、陈某甲占股50%、张丽占股20%。至2018年5月18日，上述人员共抽头渔利现金人民币（以下币种同）8000余元，其中，被告人蒯进分、兰国强共分得2400余元。2.2018年4月，被告人蒯进分、兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、文汝祥、崔西彬、胡志祥、胡小兵及杨威（在逃）共谋在本区雄州街道龙湖天街工地生活区搭建简易帐篷开设赌场，提供麻将牌等赌具供他人以“二八杠”方式进行赌博，并约定被告人蒯进分、兰国强占股16.6%、被告人陈林、林玉珍（系母子关系）占股16.6%、被告人田群占股16.6%、被告人王道金、李兆兆、文汝祥、崔西彬、杨威各占股10%，且在赌场渔利数额较多时每天提取现金人民币300元作为被告人陈林、田群“找关系”使用。2018年4月中旬，该赌场正式营业，被告人蒯进分、兰国强先后负责赌场运营；被告人陈林负责“配门子”并安排被告人林玉珍在赌场内看“水箱”；被告人田群负责“配门子”及找关系；被告人李兆兆负责“配门子”及“抽头钱”；被告人王道金负责“配门子”，并安排被告人胡志祥、胡小兵为赌场放哨，保障安全，且每日支付被告人胡志祥、胡小兵各100元左右作为报酬；被告人崔西彬负责“配门子”等工作；被告人文汝祥负责买烟、买水等杂事。自2018年4月中旬至2018年5月18日，上述人员共抽头渔利47000余元，其中，被告人蒯进分、兰国强分得7400余元、被告人陈林、林玉珍分得7400余元、被告人田群分得7400余元、被告人王道金、李兆兆、文汝祥、崔西彬各分得4480元；另被告人陈林、田群还提取3000元用作“找关系”使用，该款由被告人林玉珍保管；被告人胡志祥、胡小兵各获得报酬700元和520元。2018年5月18日，公安机关至龙湖天街工地生活区赌场抓获被告人兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、文汝祥、崔西彬、胡志祥、胡小兵，查获赌资200余元及麻将牌1副、骰子3个等赌具，并从现场“水箱”内查获现金520元，上述钱物已被公安机关依法扣押。当日，公安机关在龙元建设工地现场查获赌资1900余元，并予以收缴；从现场“水箱”内查获现金750元及麻将牌1副、骰子2个等赌具，上述钱物已被公安机关依法扣押。次日凌晨，被告人蒯进分被公安机关抓获；上列各被告人归案后均如实供述了主要犯罪事实。上述事实，有经过原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：被告人蒯进分、兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、文汝祥、崔西彬、胡志祥、胡小兵的供述和辩解，证人戴国华、缪某、叶某、夏某、黎某、陈某乙、陈某甲、董某、刘某、陈某丙、徐某等人的证言，现场检查笔录、辨认笔录、扣押清单、收缴清单、刑事判决书、行政处罚决定书、常住人口基本信息、电话查询记录、发破案经过、抓获经过、户籍资料等。原审法院认为，被告人蒯进分、兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、文汝祥、崔西彬、胡志祥、胡小兵开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应依法予以惩处。被告人蒯进分、兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、崔西彬、文汝祥在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。被告人胡志祥、胡小兵在共同犯罪中均起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人蒯进分、兰国强、陈林、林玉珍、田群、李兆兆、王道金、文汝祥、崔西彬、胡志祥、胡小兵归案后，均作如实供述，依法予以从轻处罚。被告人李兆兆曾因故意犯罪被判处有期徒刑，于刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、分别以开设赌场罪判处被告人蒯进分有期徒刑三年二个月，罚金人民币一万元；判处被告人兰国强有期徒刑三年二个月，罚金人民币一万元；判处被告人陈林有期徒刑三年，罚金人民币八千元；判处被告人林玉珍有期徒刑三年，罚金人民币八千元；判处被告人田群有期徒刑三年，罚金人民币八千元；判处被告人李兆兆有期徒刑三年一个月，罚金人民币五千元；判处被告人王道金有期徒刑三年，罚金人民币五千元；判处被告人文汝祥有期徒刑三年，罚金人民币五千元；判处被告人崔西彬有期徒刑三年，罚金人民币五千元；判处被告人胡志祥有期徒刑一年，罚金人民币二千元；判处被告人胡小兵有期徒刑一年，罚金人民币二千元。二、被告人蒯进分、兰国强非法所得人民币9800元、被告人陈林、林玉珍非法所得人民币10400元（其中3000元系林玉珍保管的陈林、田群提取的“找关系”所用款项）、被告人田群非法所得人民币7400元、被告人李兆兆非法所得人民币4480元、被告人王道金非法所得人民币4480元、被告人崔西彬非法所得人民币4480元、被告人文汝祥非法所得人民币4480元、被告人胡志祥非法所得人民币700元、被告人胡小兵非法所得人民币450元予以追缴，追缴后上缴国库（上述被告人陈林、林玉珍的非法所得10400元已预缴至南京市六合区人民法院）。三、扣押的赌资人民币720元及麻将牌1副、骰子3个等赌具由公安机关依法予以没收；扣押的赌资人民币750元及麻将牌1副、骰子2个等赌具按（2018）苏0116刑初503号刑事判决书执行。宣判后，原审被告人陈林、田群、李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵不服，提出上诉。上诉人陈林及其辩护人、上诉人田群及其指派辩护人均提出，原审量刑过重，请求适用缓刑。本院审理过程中，上诉人李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵申请撤回上诉。江苏省南京市人民检察院审查认为，一审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院不开庭审理，依法驳回上诉人陈林、田群上诉，维持原判，准许其他各上诉人撤回上诉。本院经审理查明上诉人（原审被告人）陈林、田群、李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵及原审被告人蒯进分、兰国强、林玉珍、文汝祥、崔西彬犯开设赌场罪的事实及证据与原审判决一致。各上诉人及其各辩护人在本院审理期间均未提出新的证据，本院对经原审质证、认证的证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）陈林、田群、李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵及原审被告人蒯进分、兰国强、林玉珍、文汝祥、崔西彬开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。上诉人陈林、田群、李兆兆、王道金及原审被告人蒯进分、兰国强、林玉珍、文汝祥、崔西彬在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。上诉人胡志祥、胡小兵在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。各上诉人及原审被告人均系坦白。上诉人李兆兆系累犯。本院对上述情节均予以确认。关于上诉人陈林及其辩护人、上诉人田群及其指派辩护人提出“原审量刑过重，请求适用缓刑”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人陈林、田群虽具有坦白情节，但原审法院根据二上诉人开设赌场实施的具体行为，在共同犯罪中系主犯，以及非法获利金额已达该罪情节严重情形等情节，对二上诉人不适用缓刑，在法定量刑幅度内分别判处有期徒刑三年，罚金人民币八千元，该量刑并无不当。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定上诉人（原审被告人）陈林、田群、李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵及原审被告人蒯进分、兰国强、林玉珍、文汝祥、崔西彬犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。上诉人李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵申请撤回上诉的请求符合法律规定，应予准许。江苏省南京市人民检察院审查意见正确，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人李兆兆、王道金、胡志祥、胡小兵撤回上诉。二、驳回上诉人陈林、田群的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李忠强审判员  李 涛审判员  顾岚岚二〇一八年十一月二十日书记员  许涯邻