广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0203民初210号 原告:卓义玖，男，1972年8月6日出生，汉族，广西武宣县人，无固定职业，住广西柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：韦志媛，广西众维律师事务所律师。 被告：柳州市志宝机械有限公司，住所地：广西柳州市柳东新区官塘创业园A区标准厂房A51层东、西半层，统一社会信用代码：91450200753701012A。 法定代表人：杨志刚。 原告卓义玖与被告柳州市志宝机械有限公司劳动争议一案，本院于2018年1月10日立案后,依法适用普通程序，于2018年4月27日公开开庭进行了审理。原告卓义玖及其委托诉讼代理人韦志媛到庭参加诉讼。被告柳州市志宝机械有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告卓义玖向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告2010年9月28日至2017年8月22日期间存在劳动关系。2、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金28385元（4055元×7个月）。3、判决被告支付原告2010年9月28日至2017年6月30日延时加班工资87252元（4055元÷21.75天×(52周×6年)×150%）。4、判决被告向原告赔偿失业保险金9800元（1400元×70%×5个月×2倍）。5、判决被告承担本案的诉讼费。 事实和理由：原告自2010年9月到被告处工作，工作岗位是车工。原告在被告处工作期间，每日工作8小时，每周工作6日。被告违反《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规的规定，没有执行带薪年休假制度，并且拖欠原告2016年3月、5月、6月和2017年6月的工资合计5498.8元。因被告拖欠工资，欠缴社会保险费、未安排年休假等行为，导致双方劳动合同无法继续履行，原告不得不于2017年8月22日向被告提出解除劳动合同。原告认为，被告拖欠原告工资、欠缴社会保险、未安排带薪年休假等行为，已经侵害了原告的合法权益。为维护自身合法权益，故原告诉至法院，请求法院依法判如所请。 被告柳州市志宝机械有限公司未作答辩，亦未在举证期限内提供证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告柳州市志宝机械有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的与被告相关的证据真实、合法，与案件具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告系有限责任公司，于2003年7月30日经柳州市工商行政管理局柳东分局核准登记成立。原告系农业户口，于2010年9月28日到被告处工作，担任车工。被告没有为原告缴纳2016年1月至2017年8月期间的社会保险费，并拖欠原告2016年3月、5月、6月、2017年6月的部分工资未支付。2017年8月22日，原告通过EMS邮政特快专递向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，载明因被告欠缴原告2016年1月至2017年7月期间的社会保险，没有支付加班工资，也没有支付带薪年休假工资，并拖欠2016年3月、5月、6月和2017年6月的工资合计5498.8元，原告向被告提出自通知发出之日起解除双方的劳动关系。该邮件已于2017年8月29日签收。原告2017年8月22日之后未再到被告处上班。2017年9月13日，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告2010年9月28日至2017年8月22日期间存在劳动关系。2、被告向原告支付拖欠工资5498.8元(2016年3月793.4元、5月2248.9元、6月1768.3元、2017年6月2488.2元，扣除8月17日已支付800元)。3、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金28385元。4、被告向原告支付年休假工资20508元（2010年9月28日—2017年6月30日）。5、被告支付原告延时加班工资87252元（2010年9月28日—2017年6月30日）。6、被告向原告赔偿失业保险金9800元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月30日分别作出（2017）柳劳人仲裁字第1139-1、1139-2号仲裁裁决书，（2017）柳劳人仲裁字第1139-1号仲裁裁决书裁决：一、确认原告与被告2012年7月10日至2017年8月22日期间存在劳动关系；原告要求确认2010年9月28日至2012年7月9日期间与被告存在劳动关系及基于该段期间存续劳动关系而主张的相关职工待遇均缺乏依据，不予支持。二、原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿缺乏依据，不予支持。三、原告要求被告赔偿其失业保险金缺乏依据，不予支持。四、原告要求被告支付其2012年7月10日至2017年6月30日期间延时加班工资缺乏依据，不予支持。（2017）柳劳人仲裁字第1139-2号仲裁裁决书裁决：一、被告应在本裁决生效之日起五日内支付原告拖欠2016年3月、5月、6月、2017年6月工资共计4810.6元。二、被告应在本裁决生效之日起五日内支付原告2013年7月10日至2016年12月31日期间带薪年休假工资6338.85元；原告要求被告支付其2012年7月10日至2013年7月9日及2017年1月1日至6月30日期间带薪年休假工资均缺乏依据，不予支持。原告不服以上仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。在诉讼过程中，原告申请撤回对（2017）柳劳人仲裁字第1139-2号仲裁裁决书的起诉，本院另下裁定处理。 本院认为，关于原、被告劳动关系存续期间的问题。首先，关于双方劳动关系建立时间的问题，用人单位在招录劳动者时应当订立劳动合同，与劳动者建立劳动关系时应当建立职工名册备查。用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，可以参照工资支付凭证、考勤记录等能够证明身份的凭证或者其他劳动者的证言确认劳动关系。原告主张其与被告于2010年9月28日建立劳动关系，并称双方签订有劳动合同，但未能举证证明，根据原告提供的《柳州市社会保险参保缴费证明（企业养老保险参保人员专用）》、《柳州市城镇职工社会医疗保险证》、柳州银行《活期账户交易明细单》、《荣誉证书》等证据，证明原告与被告之间存在劳动关系，被告作为用人单位未能提供劳动合同或原告入职材料等证据证明双方劳动关系建立的具体时间，应承担举证不能的责任，故本院采信原告的观点，确认双方于2010年9月28日建立劳动关系。其次，关于双方劳动关系解除时间的问题，原告于2017年8月22日向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，该通知书已于2017年8月29日签收，该通知书载明双方的劳动关系自通知发出之日起解除，且原告2017年8月22日之后未再到被告处工作，故原告主张双方的劳动关系于2017年8月22日解除，本院予以确认。据此，本院确认原告与被告2010年9月28日至2017年8月22日期间存在劳动关系。 关于原告月平均工资的问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，工资支付凭证或记录属于用人单位掌握和管理，应由用人单位负举证责任。原告主张其月平均工资为4055元，被告未能提供原告的原始工资支付凭证，应承担举证不能的后果，故本院采信原告的观点。 关于解除劳动关系经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，被告没有足额支付原告劳动报酬，也没有为原告缴纳2016年之后的社会保险费，原告以此为由解除双方的劳动关系，符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，故被告应支付原告解除劳动关系经济补偿28385元（4055元/月×7个月）。 关于加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张每周延时加班8小时，但未能举证证明其存在延时加班的事实，亦未能举证证明被告掌握加班事实存在的证据，故对原告主张加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于失业保险待遇损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。本案中，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向被告提出解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第二十四条第二款、第三十六条的规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定，累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金，累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月；进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇；单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。因被告没有为原告缴纳2016年1月至2017年8月期间的失业保险费，且没有为原告办理申领失业保险待遇的相关手续，致使原告未能享受失业保险待遇，由此给原告所造成的失业保险待遇的损失应由被告承担，被告应赔偿原告失业保险待遇损失29400元（1400元/月×70%×15个月×2倍）。现原告仅主张被告赔偿失业保险待遇损失9800元，系其对民事权利的自行处分，本院予以准许，故被告应赔偿原告失业保险待遇损失9800元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第一款第(一)项、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第二十四条第二款、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下： 一、确认原告卓义玖与被告柳州市志宝机械有限公司2010年9月28日至2017年8月22日期间存在劳动关系； 二、被告柳州市志宝机械有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告卓义玖解除劳动关系经济补偿28385元； 三、被告柳州市志宝机械有限公司应在本判决生效之日起十日内赔偿原告卓义玖失业保险待遇损失9800元； 四、驳回原告卓义玖的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告已向本院预交），由被告柳州市志宝机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  马雪辉 人民陪审员  郑敏琳 人民陪审员  覃龙敏 二〇一八年十一月二十三日 书 记 员  朱莹莹