云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0722民初753号原告杨丽春，女，傣族，1972年3月6日生，高中文化，云南省永胜县人，个体工商户，住丽江市古城区。委托代理人周兴，云南桑园律师事务所律师，特别授权代理。被告云南永保特种水泥有限责任公司。法定代表人欧俊，职务:执行董事。统一社会信用代码:91530722709862230Q。住址:永胜县期纳镇满官村委会。委托代理人闫雷、王晓庆，云南刘胡乐律师事务所律师。代理权限:特别授权。原告杨丽春诉被告云南永保特种水泥有限责任公司（以下简称永保公司）民间借贷纠纷一案，本院2018年8月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年10月25日公开开庭进行了审理，原告杨丽春的委托代理人周兴，被告云南永保特种水泥有限责任公司的委托代理人闫雷、王晓庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨丽春向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付借款本金人民币136170元，支付利息45927元，本息合计人民币182097元（利息按年利率5.6%计算至2018年7月20日；自2018年7月21日起至本金清偿为止的利息按年利率20%另行计算）。二、本案的案件受理费由被告承担。事实和理由：2011年11月15日，被告以公司资金周转为由，向原告借款200000元。原告将借款交给被告后，被告书面出具《收据》给原告，《收据》载明了“借入资金，年利率20%，一年结算一次利息”等内容。此后，被告向原告支付了2013年8月14日止的利息80000元。2016年2月2日、2016年8月20日和2018年3月25日，被告向原告偿还了本金63830元。后经原告多次索要未果，遂诉至法院，请求支持原告的上述诉讼请求。被告辩称，一、本案涉嫌非法吸收公众存款罪，请求将本案移送侦查机关。根据司法解释规定，在审理民事案件发现犯罪线索的，请求移送侦查机关处理，以防止国有资产流失。原被告签订的合同违反法律禁止性规定，因此合同无效。二、被告已经严重资不抵债，如果承担如此高额款项，企业将面临破产，据不完全统计，被告现所涉集资款高达5.3亿元，已经严重资不抵债，同时围场堵门事件频频发生，被告已经无法正常经营。若企业破产有百害而无一利，届时集资户的债权无法得以实现，同时造成国有资产严重流失，更有甚者公司数百名员工亦会造成社会不稳定因素，故恳请法庭透过现象看本质，请求依法驳回原告的诉讼请求。三、被告至今未收到杨丽春的借款，因此不应在本案中承担任何赔偿责任。借款合同系实践合同，除当事人意思表示外，还需现实交付方能生效。四、本案民事赔偿义务应当由案外人谭国仁进行赔偿。根据股份转让协议，2012年4月30日前所产生的未披露债务应当由其谭国仁个人承担，借款形成于2012年4月30日前，根据股份转让协议，应当由谭国仁个人承担上述借款的还款责任。综上，恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：一、原告的身份证复印件一份、被告国家企业信用信息复印件一份，拟证明原、被告具有诉讼主体资格。二、《借款收据》原件一份、《借款本息及支付情况计算说明》一份，拟证明原、被告之间的借款事实和被告还本息的情况。经质证，被告对第一组予以认可；对借款收据的三性均不认可，理由如下：原告方并未提供任何转款凭证，借款合同系实践合同，以实际交付履行为成立生效要件，本案中原、被告并未成立债权债务关系，被告不应承担任何民事赔偿责任。对利息计算说明不予认可，计算明细系原告方单独制作，对被告方没有任何效力。经本院审查，认为原告提交的《借款本息及支付情况计算说明》系原告方单独制作，不具备证据要件，对其效力不予确认；其他证据，其来源合法，内容真实，与本案有关联性，应予认定。被告向本院提交了以下证据：第一组：谭国仁与西南水泥有限公司关于云南永保特种水泥股份有限公司的《股权转让协议》、西南水泥有限公司与谭国仁关于云南永保特种水泥股份有限公司的《交接协议》复印件各一份，拟证明第一组：谭国仁与西南水泥有限公司关于云南永保特种水泥股份有限公司的《股权转让协议》、西南水泥有限公司与谭国仁关于云南永保特种水泥股份有限公司的《交接协议》复印件各一份，拟证明：1、被告公司原为自然人谭国仁控股，后谭国仁将公司100%的股权转让给西南水泥有限公司，谭国仁在股权转让时明确承诺已向新股东披露了全部公司债务。2、《股份转让协议》第14.1条约定：被告公司的或有负债，全部由谭国仁承担。“或有负债”具体包括但不限于：（1）因交接完成日之前的违法或违约行为、担保、诉讼、仲裁及行政处罚等事项，致使被告遭受的经济损失。（2）截至交接完成日已发生但未在截至交接基准日的《交接审阅报告》中反映的负债。3、原告主张的借款形成于股权交接基准日之前，应当由谭国仁承担还款责任。4、根据《交接协议》，双方确定的交接基准日为2012年4月30日。第二组：暂支款项申请书复印件三份、退付花名册复印件两份，付款凭证一份，拟证明：一、原告并未提供银行转帐凭证，不能证明转款的真实性；二、原告不具备起诉条件。《暂支款项申请书》明确约定原告收到暂支款后，在针对永胜永保财务审计完成前，不向永胜永保通过任何形式主张权利。经质证，原告对第一组证据股份转让协议、交接协议均与本案民间借贷事实没有关联性，不应作为有效证据使用，该转让协议和交接协议是谭国仁与西南公司的约定，对债权人没有约束力。被告方想转移债务的目的，从提交的证据来看是达不到证明目的的。第二组暂支款项申请书系被告制作的格式合同，上面约定的内容是霸王条款，也有违法法律规定的地方，比如债权债务以审计为准，这就是违反法律的，暂支款项签订的背景是在被告多年未支付本息，债权人担心自己的债权得不到实现的情况下，被告利用原告的恐慌心理，与原告签订了暂支款项申请书，根据格式合同的有利于解释的规定。而且暂支款项申请书有些内容对原告权利的限制，不符合法律规定。对暂支款项申请书及退付花名册上的载明的金额，请法庭结合其他证据予以认定。经审查，本院认为，被告提交的证据虽系复印件，但其内容与原告的陈述能够相互印证，故对被告提交的上述证据本院予以认定。综合原、被告的陈述和认定的证据，本院认定本案法律事实如下：2011年11月15日，云南永保特种水泥股份有限公司（被告云南永保特种水泥有限责任公司变更前的公司名）向原告借款人民币200000元，云南永保特种水泥股份有限公司书面出具《收据》给原告，《收据》中载明：“借入资金，年率20%，无协议，一年结算一次利息”等内容。原告借款后，被告已向原告支付利息至2013年11月14日。2016年2月2日，原告向被告提出《暂支款项申请书》后，被告向原告支付了人民币30000元；2016年8月20日，原告向被告提出《暂支款项申请书》后，被告向原告支付了人民币18700元；2018年3月25日，原告向被告提出《暂支款项申请书》后，被告向原告支付了人民币15130元；《暂支款项申请书》作了“债权利息计算标准为年利率5.6%”的承诺。本院认为，被告永保公司认为本案涉嫌非法吸收公众存款刑事犯罪，本院原已将同类相关线索材料移送永胜县公安局后，永胜县公安局以“云南永保特种水泥有限公司所涉借贷属民间借贷。其所涉民间借贷法律关系属民事法律调整范畴”复函我院，未予立案。故对被告永保公司关于该案涉嫌刑事犯罪、有待侦查机关侦查终结、就债权债务的真实性、债权金额确定之后才能处理偿还问题的主张，本院不予支持。原告与云南永保特种水泥股份有限公司的民间借贷行为，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方的借款合同依法成立并生效。借款合同生效后，双方应本着诚实信用原则、按合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，原告履行了出借款项的义务，但被告永保公司在借款期限届满后，未按约定还本付息，其行为已属违约，依法应当承担相应的民事责任。原告与云南永保特种水泥股份有限公司的借款行为，虽发生在被告云南永保特种水泥有限责任公司的公司名变更前，但依据《中华人民共和国公司》第九条第二款规定：“有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继”，故该债务应由被告永保特种水泥有限责任公司承继清偿。原、被告双方约定的借款资金占用费实际系利息，其计息利率标准20%，未违反相关法律规定，应受法律保护，已付利息按年利率20%计算。依据原告出具给被告的《暂支款项申请书》的承诺，利息按年利率5.6%计算；且原告申请支取的暂支款项应当从债权本金中扣除，因此对原告关于该偿还款项为利息的主张本院不予支持。利息应按照还款金额递减分段计算。其中从2013年11月15日至2016年2月2日期间的利息为24795.47元（以本金200000元计算，共2年零77天，200000元×5.6%×2年+200000元×5.6%÷360天×77天）;从2016年2月3日至2016年8月20日期间的利息为5208.68元（以本金170000元计算，共197天，170000元×5.6%÷360天×197天），从2016年8月21日至2018年3月25日期间的利息为13510.36元（以本金151300元计算，共1年零214天，151300元×5.6%×1年+151300元×5.6%÷360天×214天），以上共计利息43514.51元。从2018年3月26日起的利息按照本金136170元年利率5.6%另行计算。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司》第九条第二款以及《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后30日内给付原告杨丽春借款本金人民币136170元及支付利息人民币43514.51元。从2018年3月26日起的借款利息按年利率5.6%另计。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3942元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至云南省丽江市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判长  赵正华审判员  谭志璇审判员  欧国卿二〇一八年十一月十五日书记员  关亚林