河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）冀04刑终686号原公诉机关河北省临漳县人民检察院。上诉人（原审被告人）张国华，男，1987年5月13日出生于河北省临漳县，汉族，初中文化，原籍临漳县。捕前住原籍。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月28日被取保候审。因犯故意伤害罪于2017年7月31日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年2月12日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现押于临漳县看守所。辩护人许兵晨，河北十力律师事务所律师。河北省临漳县人民法院审理河北省临漳县人民检察院指控原审被告人张国华犯寻衅滋事罪一案，于2018年9月30日作出（2018）冀0423刑初170号刑事判决，原审被告人张国华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：一、寻衅滋事的事实2013年9月18日22时许，被告人张国华在香菜营乡井龙村饭店内，酒后无事生非，持菜刀恐吓、威胁柳某1等人，后又与他人一起殴打柳某1，致柳某1头、面、胸部外伤、鼻骨错位性骨折，属轻微伤。民事赔偿双方已达成和解，并已履行。上述事实，有下列证据证实：1、现场勘验笔录及照片。2、辨认笔录证实，柳某1辨认指出张国华是殴打他的人。3、法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证实，柳某1鼻骨错位性骨折，原鉴定结论为轻伤，根据2014年1月1日两院三部《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5g条规定，柳某1鼻骨骨折的损伤构成轻微伤。4、临漳县人民法院（2017）冀0423刑初128号刑事判决书、缓刑执行通知书回执证实，被告人张国华因犯故意伤害罪，于2017年7月31日被临漳县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。缓刑考验期间自2017年8月10日至2019年8月9日止。5、被害人柳某1陈述，那天晚上，他和柳某2、柳某3、张某2在饭店吃饭。期间，张国华、王某、付欢欢等人到他们所在房间碰酒，张国华与他们发生争执，饭桌中间玻璃被砸坏。有人把房间门插上，张国华一脚把门踢开，拿一把菜刀叫骂并恐吓他们，不让走出房间。付欢欢把菜刀从张国华手中夺下，然后砍在吃饭的桌子上。他从厕所回来时，张国华、王某等人拦住他，拳打脚踢，把他打伤了。6、柳某2证实，那天晚上，他和张某2、柳某3、柳某1在一起喝酒。期间，张国华过来敬酒，起了矛盾，张国华随后拿着一把菜刀进屋喊着说要砍人，有人将刀夺走。张国华拿酒瓶砸在桌子上，张某2将张国华推出门外，关住门。张国华用脚踹开门，并喊谁出门弄死谁。后柳某1去厕所时，张国华、王某等人追出去殴打柳某1，柳某1鼻子流血不止。7、柳某3证实，那天，张国华用啤酒瓶将饭桌上玻璃砸坏，拿刀威胁、恐吓他们不让走出房间。期间柳某1上厕所时，张国华和王某五六个人出去拳打脚踹柳某1。8、张某3（又名张某2）证实了他儿子张国华与柳某1发生冲突推搡的事实。9、付某4（又名付欢欢）证实，那天，张国华拿菜刀、酒瓶准备打人被拦开，后张国华与王某、张某4一起打了柳某1。10、郭某、黄某均证实了张国华在他们家饭店与人发生冲突打架，并砸坏饭桌的事实。11、同案人王某、张某4均供认和张国华一起殴打柳某1的事实。12、被告人张国华供认，那天喝酒后与王某、张某4一起打伤柳某1，忘记是否拿菜刀了。13、并有调解书、收款收据、谅解撤案书、出警证明、到案证明、户籍证明等证据在案为证。二、非法侵入住宅的事实2017年9月25日，被告人张国华因其叔叔张某5交通事故死亡索要赔偿一事，与张国旗等人一起，撬开付生明家的卷帘门，将装放有张某5尸体的棺材抬入付生明家屋中停放，并按本地风俗举办葬礼、“发三”、“头七”等丧葬事宜，持续八天时间才行离开。民事赔偿双方已和解处理。上述事实，有下列证据证实：1、现场勘验笔录及照片。2、监控录像视频截图证实了张国华等人身穿孝衣抬棺材进入付生明家的事实。3、指认笔录证实，张国旗指认出监控视频截图中的张国华。4、被害人于某陈述，她丈夫付生明交通肇事将张某5撞死，张某5家属向她家要钱，双方调解未果。她为此犯病住院了，她大伯哥给她打电话告诉她，张某5家属把她家的门撬开，把张某5的棺材抬到她家屋里了。5、被害人付某1、付某2（二人系付生明儿子）均陈述，那天，张某5家人将他们家的卷帘门撬开，将装有张某5遗体的棺材停放到他们家屋里，在他们家办丧事，强行占用了八九天时间。6、付利国证实，那天，他看见张某5家人披麻戴孝，砸开张某5家卷帘门，将张某5棺材抬到付生明家堂屋。之后，张某5家人在付生明家支锅做饭，第二天办丧事下葬，后面又办“发三”、“头七”，连续八天时间，期间有几个人在付生明家守着，直到办完丧事才离开。7、付某3证实，张国华、张某6等人案发前天晚上，到他兄弟付生明家，要他们一晚上拿出钱，否则第二天就将尸体抬进家办丧事。第二天，张某5家属就将张某5遗体放到付生明家了。8、张某1证实，张国华、张某4等人抬张某5遗体撬门进入付生明家屋里的事实。9、李某证实，付生明把她丈夫张某5撞死了，没有商量好赔偿的事，她家人就把她丈夫的遗体抬入付生明家屋里，然后就在付生明家办了丧事，亲戚朋友去了很多人。10、张水平证实，那天，张某5家属砸开付生明家卷帘门，将张某5遗体拉到付生明家了。11、赵某证实，他参与调解过张某5因交通事故死亡赔偿的事情，但双方没有谈好。张某5儿子和六七个侄子未经付生明家人同意就将张某5遗体抬到付生明家了。12、付海军证实，那天，付生明家被人撬开，他听说是付生明开三马车撞死人了，被撞死人的家属在付生明家办事。13、付尚亮证实，那天，他看到张某5家属把张某5尸体抬到付生明家，并在付生明家办丧事。14、同案人张国旗供认张国华参与商谈他父亲张某5死亡赔偿，并抬棺材进付生明家的事实。15、被告人张国华当庭供认参与抬棺材进付生明家办理丧事的事实。并有调解书、谅解书、撤案书、出警证明等证据在案为证。河北省临漳县人民法院认为，被告人张国华酒后持刀恐吓他人，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张国华伙同他人在他人住宅，强行停放尸体长达数天，严重影响他人生活，其行为已构成非法侵入住宅罪。公诉机关指控形成了以张国华为首要分子，其他人员参与的恶势力犯罪组织，经查，被告人张国华虽然参与一起寻衅滋事犯罪和一起非法侵入住宅犯罪，但无证据证明张国华与其他人员形成三人以上固定组织形式，并经常纠集在一起，故指控张国华构成恶势力组织犯罪证据不足，不能成立。辩护人提出第二起事实不构成寻衅滋事罪的意见，经查，被告人伙同他人抬棺材停尸于他人住宅，主观意图为迫使住宅主人出面处理交通事故赔偿事宜，没有占有、占用他人财物（住宅）的故意，不符合寻衅滋事罪的构成要件，辩护人的该辩护意见成立。但该行为严重影响了他人正常生活，符合非法侵入住宅罪犯罪构成要件，应构成非法侵入住宅罪。被告人张国华当庭能如实供述非法侵入住宅犯罪事实，并赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。在缓刑考验期限内，发现被告人在判决宣告以前还有其他罪没有判决，并又犯新罪，应撤销原判缓刑，与发现的漏罪和新罪数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项、第二百四十五条第一款、第六十九条第一款、第七十条、第七十一条、第七十七条第一款、第二十五条和《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第二项之规定，认定被告人张国华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年，并撤销临漳县人民法院（2017）冀0423刑初128号刑事判决对被告人张国华判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月。上诉人（原审被告人）张国华上诉提出，没有证据证实其实施了非法侵入住宅的行为，不构成非法侵入住宅罪；其是因为和柳某1发生口角误伤对方，并非随意殴打他人，不构成寻衅滋事罪。辩护人的辩护意见与上诉理由相一致。经二审审理查明的事实和证据与原判决认定的一致。原判决认定事实的证据经一审庭审质证，本院予以确认。上诉人（原审被告人）张国华上诉提出，没有证据证实其实施了非法侵入住宅的行为，不构成非法侵入住宅罪的理由，经查，监控录像视频截图证实了张国华等人身穿孝衣抬棺材进入付生明家的事实；张国旗指认出监控视频截图中的张国华，并供认张国华参与商谈他父亲张某5死亡赔偿，并抬棺材进付生明家的事实；证人付某3证实，张国华等人案发前天晚上，到他兄弟付生明家要钱办丧事，否则第二天就将尸体抬进家。第二天，张某5家属就将张某5遗体放到付生明家了；证人张某1证实，张国华、张某4等人抬张某5遗体撬门进入付生明家屋里的事实；被告人张国华当庭供认参与抬棺材进付生明家办理丧事的事实。上述证据足以证实原审被告人张国华参与并实施了非法侵入住宅的行为，构成非法侵入住宅罪。又上诉称，其是因为和柳某1发生口角误伤对方，并非随意殴打他人，不构成寻衅滋事罪的理由，经查，辨认笔录证实，柳某1辨认指出张国华是殴打他的人;法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证实，柳某1鼻骨骨折的损伤构成轻微伤;被害人柳某1陈述，他和张某2等人在饭店吃饭期间，张国华将饭桌中间玻璃被砸坏，拿一把菜刀叫骂恐吓他们，并将其打伤；证人柳某2证实，张国华拿着一把菜刀进屋喊着说要砍人，拿酒瓶砸在桌子上，并用脚踹开门喊，谁出门弄死谁。后柳某1去厕所时，被张国华等人打伤；证人柳某3证实，张国华用啤酒瓶将饭桌上玻璃砸坏，拿刀威胁、恐吓他们，不让走出房间。柳某1上厕所时，张国华等人对柳某1拳打脚踹；证人付某4证实，张国华拿菜刀、酒瓶准备打人被拦开，后张国华等人一起打了柳某1;证人张某2证实了他儿子张国华与柳某1发生冲突推搡的事实；证人郭某、黄某均证实了张国华在他们家饭店与人发生冲突打架，并砸坏饭桌的事实；同案人王某、张某4均供认和张国华一起殴打柳某1的事实。上述证据足以证实原审被告人张国华持刀恐吓他人，并将柳某1打伤的事实存在。符合寻衅滋事罪的特征，构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）张国华酒后持刀恐吓他人，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张国华伙同他人在他人住宅，强行停放尸体长达数天，严重影响他人生活，其行为已构成非法侵入住宅罪。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人（原审被告人）张国华的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  夏魁利审判员  王晓鹏审判员  张耀旗二〇一八年十一月十三日书记员  冀荟竹