文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民初855号原告：陈海滨，男，1970年6月6日生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：张裕有，江苏达因律师事务所律师。委托诉讼代理人：张家斌，江苏达因律师事务所律师。被告：浙泰控股有限公司，住所地江苏省苏州市干将东路166号315室。法定代表人：马飞，执行董事。原告陈海滨与被告浙泰控股有限公司（以下简称浙泰公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月19日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理。本院于2018年11月26日公开开庭审理了本案，原告陈海滨委托诉讼代理人张家斌到庭参加诉讼，被告浙泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告陈海滨向本院提出诉讼请求，请求判令：1、解除双方于2016年9月9日签订的《经营合同》；2、浙泰公司返还加盟费50万元，支付佣金6671.6元，并赔偿损失32万元；3、浙泰公司承担本案诉讼费用。诉讼中，原告陈海滨放弃要求被告浙泰公司支付佣金6671.6元的诉请。事实和理由：原、被告于2016年9月9日签订特许经营合同，期限为3年。合同约定，浙泰公司将拥有的浙泰控股“购物送保险”特许经营权授权陈海滨使用，陈海滨支付50万元加盟费。陈海滨按约支付了50万元加盟费后，在四川达州开办了加盟店，按照浙泰公司的统一要求进行了装修，加盟店于2016年11月7日开业。陈海滨每月及时上传交易信息，将经营款项支付给浙泰公司，但浙泰公司直至2017年3月仍未与陈海滨结算，迟迟不履行合同义务，也不兑现承诺，致使陈海滨无法继续经营。为此陈海滨多次与浙泰公司交涉，均未果。2018年5月28日陈海滨书面通知浙泰公司解除合同，浙泰公司已人去楼空。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告浙泰公司未答辩，亦未提交证据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告陈海滨提交的证据均出示了原件，且证据间能相互印证，浙泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，未提出明确的相反意见，故本院对原告陈海滨提交的证据的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、涉案合同内容2016年9月9日，陈海滨（乙方）和浙泰公司（甲方）签订《经营合同》一份，合同中约定：第二条特许经营权，甲方拥有浙泰控股“购物送保险”特许经营体系，经营范围包括酒水、货物等，甲方依照合同的约定，授权乙方使用甲方“购物送保险”特许经营权。合同期限从2016年9月10日起至2019年9月10日止，共3年。第四条营业地和特许经营区域，乙方根据合同获准行使特许经营权并发展加盟店的区域为福建省泉州市。第五条特许经营费，乙方应在合同签订之日起5日内向甲方支付加盟费50万元，甲方向乙方免费提供60万元酒水等物品作为市场周转货品。第十一条特许经营体系的提供，甲方应在合同签订之日起十五日内向乙方提供代表特许经营体系营业象征的书面资料，包括经营模式及相关管理制度、门店样式、店堂布局方案以及《经营手册》等，以确保乙方顺利开展加盟店的运营。乙方应书面签收。第十四条特许经营产品的提供和配送，加盟店经营所需酒水及其他货物均由甲方指定的供货商供应和配送，乙方不得向其他供应商采购或自行生产使用。加盟店店内所有带有甲方注册商标标示的各类物品均有统一模板，达到统一形象。第十九条，乙方销售的酒水等货物应遵循甲方指定的售价，不得擅自降低或抬高售价。第二十二条，加盟店应当确保完整、准确的交易记录，并每日及时传递交易数据，并在每月10日前向甲方提交上月的总营业收入的财务报表。第三十二条奖励政策，甲方将乙方商业险销售总额的10%作为奖励给乙方。第三十六条，甲方将利用公司网站及其他广告媒体宣传品牌，及时公布代理信息，满足不同消费者的需求。第四十六条，有下列行为之一的，乙方有权书面通知单方面解除合同，解除合同的通知在到达甲方时生效：1、在本合同签订时不符合法律、法规的规定致使乙方无法履行合同，遭受经济损失；2、甲方未能向乙方提供所配酒品的检验报告，致使乙方无法履行合同，遭受经济损失。因上述原因导致合同解除的，甲方赔偿乙方经济损失及实际费用。第四十九条违约责任，甲方须保证及时能为乙方提供所需货物的配送，以确保乙方业务的正常开展。第五十二条，本合同终止或解除后，乙方应立即停止使用注册商标、特许标识及其他特许经营体系有关的任何标识。第五十三条，乙方应在配合合同终止或解除之日起七日内返还甲方为履行本合同而提供的所有物品，包括文件及其副本或任何复制品。第五十六条，甲乙双方约定，本合同终止之日剩余产品由乙方自行处理。第六十条联系信息与送达，合同一方按照本合同约定向另一方送达的任何文件、回复及其他任何联系，必须用书面形式，且采用特快专递或直接送达的方式，送达本合同所列另一方地址或另一方以本条所述方式通知更改后的地址。双方同意按照以下联系方式向对方送达与本合同有关的文件，甲方地址为苏州市常熟辛庄大道88号佐尼亚大厦。第六十一条，双方应对各自提供的上述联系资料的真实性负责。采取传真、电话方式通知，发出时间视为到达时间；采用信件通知方式的，在寄出三天后视为到达。如双方联系资料变更，应在变更五天内以书面形式通知对方。在该合同签名栏处加盖了浙泰公司的公章，浙泰公司的签约人员为吴建华。2016年9月9日，陈海滨与浙泰公司签订《补充协议》一份，协议中约定甲乙双方约定在商业险销售奖金额达5万元之时，甲方应及时结算，三个工作日内汇款到乙方指定账户。不满5万元的按月结清。二、双方的履约情况2016年9月9日和2016年10月25日，陈海滨分三次向浙泰公司支付50万元加盟费。签订涉案合同后，陈海滨积极履行合同义务。2016年9月13日，陈海滨与肖友滨签订《租赁合约》一份，由陈海滨承租肖友滨位于晋江市××东道××至××号的房屋，用来开设特许经营加盟店，房屋面积为135平方米，租用期限自2016年9月13日起至2019年9月12日，年租金8万元。陈海滨于2016年9月13日支付了第一年租金。陈海滨按照浙泰公司对加盟店统一的装修风格对上述店面进行了装修，支付装修费用24万元，装修期从2016年9月10日至2016年10月30日。装修费用中包含前台2925元，中岛柜2100元，靠墙展柜43875元，天花机9500元，挂式空调10500元，监控项目2500元等。2016年11月8日，陈海滨开设的加盟店正式开业。自2016年11月至2016年12月，陈海滨共计完成了13笔保单业务，涉及保费金额68512元。陈海滨均已将保费转账给浙泰公司。期间，浙泰公司于2016年10月29日、11月14日分两次向陈海滨配送了共计512040元的货品。截至2018年10月23日，经陈海滨盘点，尚有货值449037元的货品存放于陈海滨处。三、双方纠纷出现的始末陈海滨当庭陈述涉案特许经营体系的运作模式为其向浙泰公司支付50万元加盟费，加入浙泰公司买保险送货物的特许经营体系，由浙泰公司先期提供货值60万元的酒水、百货等产品作为铺底，其卖给客户保险，然后再向客户赠送百货产品，浙泰公司按照保单金额补货给陈海滨，同时按照商业险销售金额的10%给陈海滨返利。陈海滨到2017年3月以后就无法再经营，原因是其做了保单业务后，浙泰公司未按约进行补货，未与其对账，未支付10%的返利，计算保单返单信息不及时，导致欲购买保险者等不及离开，业务无法正常开展，浙泰公司未能按约履行推广、广告、运营等合同义务，浙泰公司提供的货品价格远高于市场价，导致消费者认为其是骗子，不愿意到其处购买保险，浙泰公司也未按约向其提交特许经营体系的书面资料。2017年4月至5月，陈海滨通过微信的方式多次联系浙泰公司经理李乐兴，要求就特许经营业务的后续开展问题进行协商，但李乐兴未有任何回复。2017年5月至8月，陈海滨通过微信的方式多次联系浙泰公司的管理人员吴建勇。陈海滨在微信中多次向吴建勇陈述到“几个月以来你们公司李乐兴李总一直不接电话不回微信，造成我们的业务无法正常运作，店里都处于停顿状态，损失惨重，望吴总以大局为重，以公司声誉为重，尽快解决，以减少我们的损失”“自从去年开始代理浙泰控股的购买汽车保险换产品以来，我们报给你公司李乐兴的业务，从去年年底至今都不和我对账，已经追讨很多次了。请问下你们公司要怎么解决？”吴建勇或者回复称“人在外面出差回不来”，或者称“我已经跟李总说了，叫他打电话联系你”，或者是发送一个尴尬的表情。自2017年7月中旬后，吴建勇也未再回复陈海滨的微信。2017年5月，陈海滨至浙泰公司就涉案合同问题进行协商，但未见到浙泰公司的管理人员，无功而返。陈海滨当庭陈述，其于2017年8月再次至浙泰公司就涉案合同问题进行协商，浙泰公司承诺2017年9月给其解决，但之后陈海滨再也无法联系上浙泰公司的人员。2018年5月29日，陈海滨向浙泰公司邮寄《解除合同通知》。陈海滨通知浙泰公司因浙泰公司未全面履行合同约定，也未支付经营业务产生的奖励，到2017年3月更是微信不回、电话不接，导致其无法继续经营，造成其巨大损失。为此，其认为双方合同已于2017年3月因浙泰公司不履行而实际解除。现再次通知浙泰公司，要求浙泰公司返还50万元加盟费，支付奖励，并赔偿损失32万。该通知通过邮寄的方式寄送至浙泰公司在合同中约定的地址，即苏州市常熟辛庄大道88号佐尼亚大厦，但该信件因拒收被退回。四、被告公司情况浙泰公司成立于2015年11月23日，公司认缴资本5000万元，认缴期限至2035年11月23日，截至本案诉讼实缴资本0元。公司成立时股东和法定代表人均为吴建勇。2016年12月19日股东和法定代表人变更为邵国序。2017年7月17日，浙泰公司的股东变更为苏州中保通汽车保险代理有限公司和深圳富士春电器有限公司，法定代表人变更为马飞。李乐兴为苏州中保通汽车保险代理有限公司的法定代表人。浙泰公司经营范围包括投资管理、实业投资、酒店管理、营养保健咨询、旅行社业务、企业管理、电子商务服务等。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，陈海滨与浙泰公司签订的《经营合同》符合上述商业特许经营活动的特征，属于商业特许经营合同。涉案合同系双方真实意思表示，合法、有效，各方均应秉承诚实信用原则全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十四条规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，陈海滨按约支付了加盟费，开设了加盟店，但浙泰公司未按约履行合同义务，未向陈海滨提供特许经营体系的书面资料，未按约履行广告宣传的义务，未及时向陈海滨补发经营所需的货品，未按约向陈海滨支付10%的返利，保险下单信息返回不及时，导致无法顺利下单，保险业务无法正常开展。在双方合作出现问题时，陈海滨积极沟通寻求解决方法，但浙泰公司以各种理由推诿不予解决，直到本案诉讼之日，浙泰公司已人去楼空，无从联系。浙泰公司上述违约行为致使陈海滨无法实现合同目的，陈海滨可以主张解除合同。《合同法》第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”陈海滨于2018年5月29日向浙泰公司发送解除通知，解除通知通过邮寄的方式邮寄至双方约定的送达地址，但因拒收被退回，故应认定涉案合同于2018年5月29日已解除。《合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”本案中，涉案合同解除后，尚未履行的，终止履行。陈海滨已经支付的50万元加盟费，浙泰公司理应返还。同时浙泰公司向陈海滨配送的相应物品，陈海滨亦应悉数返还。鉴于涉案特许经营的模式是买保险送货物，陈海滨完成了13个保险订单，共计发生68512元保费，与该部分保费金额对应的货物已交付给购买保险的消费者，故应在512040元物品中扣除已向购车险者交付的货物。对于应返还的物品内容，本院将按照陈海滨清点后的库存单内容予以确认。涉案合同解除后，陈海滨应向浙泰公司返还此部分的物品或由浙泰公司自行取回。对于陈海滨要求浙泰公司支付6671.6元佣金的主张，鉴于陈海滨自愿放弃该主张，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。关于经济损失赔偿，陈海滨主张为履行涉案合同专门租赁了店铺、进行了装修，为此支付了店铺租金8万元和装修费24万元。关于装修费和租金，陈海滨所支付的费用已转化为店内的实物，该些实物与涉案加盟店有联系，但鉴于店内的挂式空调、展柜等电器、家具类物品尚有利用价值，因此本院综合考虑陈海滨实际使用上述装修物、涉案合同实际履行时间与约定经营年限的比例、装修物再次利用的可能性及被告过错责任性质、过错大小、过错和损失的因果关系等因素酌情确定损失赔偿金额为21万元。浙泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃相应的诉讼权利，不影响本院的裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、确认解除原告陈海滨和被告浙泰控股有限公司于2016年9月9日签订的《经营合同》；二、被告浙泰控股有限公司于本判决生效后十日内返还原告陈海滨加盟费50万元，并赔偿陈海滨经济损失21万元;三、驳回原告陈海滨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12067元，公告费600元，合计12667元，由原告陈海滨负担1699元，由被告浙泰控股有限公司负担10968元。如不服本判决，陈海滨、浙泰控股有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（开户单位：江苏省高级人民法院，开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。审 判 长 管祖彦审 判 员 范晓荣审 判 员 浦智华二〇一八年十一月二十六日法官助理 徐飞云书 记 员 石敬瑀附一：原告返还库存物品的清单            商品名称              规格              单位              数量              零售单价（元）              零售金额（元）                  内斯特庄园甘比萨干红              750ml*6              瓶              6              376              2256                  内斯特庄园阿贝洛干红              750ml*6              瓶              6              256              1536                  犀牛庄园卡萨瓦诺干红              750ml*6              瓶              6              888              5328                  瓦伦诺庄园蒙特奇亚诺干红              750ml*6              瓶              6              568              3408                  贵州特醇酱酒V8              500ml*6              瓶              6              488              2928                  贵州特醇嘉宾版              500ml*6              瓶              5              699              3495                  贵州特醇酱酒V10              500ml*6              瓶              6              598              3588                  水洗枕                             个              30              298              8940                  防螨枕                             个              6              278              1668                  乳胶枕                             个              6              688              4128                  活性生态澳绒四件套                             套              5              498              2490                  活性长绒棉四件套                             套              2              388              776                  纯棉阳绒四件套                             套              2              2180              4360                  生态阳绒四件套                             套              2              1680              3360                   真丝莫代尔                             条              2              1380              2760                  花边真丝莫代尔                             条              4              1580              6320                  磨毛被                             条              3              880              2640                  植物阳绒              今生有缘              条              4              888              3552                  陶瓷（金玺）              色彩瑕骨              套              2              2280              4560                  陶瓷（金兆）              金粉世佳              套              2              1800              3600                  陶瓷（景丰）              春天              套              2              2600              5200                  陶瓷（高档骨质瓷 红）              花容月貌              套              2              3480              6960                  空气净化器              小              台              2              5980              11960                  空气净化器              大              台              2              8800              17600                  皮带                             条              29              458              13282                  钱包              小              个              5              980              4900                  文件包              中              个              5              1580              7900                  手提包              大              个              2              3180              3180                  男士休闲手提包                             个              2              5980              11960                  皮箱              PX-20              只              2              2380              4760                  皮箱              PX-24              只              2              2680              5360                  皮箱              PX-26              只              2              2980              5960                  皮箱              PX-29              只              2              3280              6560                  526款男表                             只              2              2580              5160                  845款男表                             只              2              3300              6600                  525款男表                             只              2              2650              5300                  855款男表                             只              2              2450              4900                  309款男表                             只              2              1580              3160                  857款男表              黑面              只              2              2480              4960                  122款女表              白面              只              2              2350              4700                  122款女表              黑面              只              2              2450              4900                  花花公子男鞋              黑              双              2              3280              6560                  男鞋（黑色）                             双              2              2880              5760                  男鞋（棕色）                             双              2              2980              5960                  皮鞋F70711A11                             双              2              2380              4760                  皮鞋G22607A1                             双              2              2580              5160                  东洋之花化妆品                             件              5              580              2900                  东洋之花洗发水              750ml*12              瓶              36              118              4248                  东洋之花洗发水              400ml*24              瓶              48              68              3264                  埃及茉莉花女士香氛              50ml              瓶              10              488              4880                  佛罗伦萨莺花女士香氛              50ml              瓶              10              488              4880                  佛罗伦萨莺花女士香氛              15ml              瓶              20              188              3760                  科摩罗依兰女士香氛              50ml              瓶              5              588              2940                  海地龙涎香男士香氛              50ml              瓶              5              688              3440                  卡拉布里亚迷夜男士香氛              50ml              瓶              5              588              2940                  导航仪                             台              2              3280              6560                  车载手机支架                             个              5              398              1990                  人体电子秤                             台              18              398              3564                  洗衣液              1箱/4瓶              瓶              16瓶              88              1408                  高级山地自行车                             辆              3              2980              8940                  男羊绒围巾（蓝、灰格）                             条              10              198              1980                  女羊绒围巾（6款）                             条              14              458              6412                  七件套厨房用具                             套              5              488              2440                  高级不锈钢刀具                             套              5              780              3900                  麦饭石养生炒锅                             个              7              298              2086                  精铁二件套                             套              10              298              2980                  三件套炒菜锅                             套              10              598              5980                  多功能方锅                             个              5              498              2490                  鸳鸯火锅                             个              5              798              3990                  冷热一体纯水机              大              台              2              4980              9960                  R0反渗透纯水机              中              台              2              4680              9360                  六级直饮机              小              台              2              1980              3960                  平衡车              大              台              1              6990              6990                  平衡车              小              台              2              4980              9960                  东洋之花洗发水              750ml*12              瓶              48瓶              118              5664                  东洋之花洗发水              400ml*24              瓶              48瓶              68              3264                  人体电子秤                             台              30              198              5940                  高级山地自行车                             辆              5              2980              14900                  电饭煲                             个              7              980              6860                  电压力锅                             个              4              1080              4320                  精铁二件套                             套              10              298              2980                  三件套炒菜锅                             套              10              598              5980                  多功能方锅                             个              10              498              4980                  鸳鸯火锅                             个              4              798              3192                  洗衣液                             瓶              200瓶              88              17600                  合计                                                                          449037      附二：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十五条【解除权消灭】法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第九十六条【解除权的行使】当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。