连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0707民初4801号 原告：连云港百鲜屋食品有限公司，住所地连云港市赣榆区青口镇环城北路6号。 法定代表人：颜冬梅，董事长。 委托诉讼代理人：甲建林、赵欧，江苏苍梧律师事务所律师。 被告：吴作才，男，1975年9月16日出生，汉族，住山东省临沭县。 第三人：石家庄市裕华区汇海水产商行，住所地河北省石家庄市裕华区海洋冷库水产市场6排18号。 经营者：卫运强，男，1972年12月28日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：吴东，河北北华律师事务所律师。 第三人：河北振远物流服务有限公司，住所地河北省石家庄市胜利北街219号货运中心南区3号。 法定代表人：张乃清，董事长。 第三人：甄兵虎，男，1966年9月22日出生，汉族，住河北省新乐市。 委托诉讼代理人：张双平，河北三言律师事务所律师。 原告连云港百鲜屋食品有限公司（以下简称“百鲜屋公司”）与被告吴作才、第三人石家庄市裕华区汇海水产商行（以下简称“汇海水产商行”）、第三人河北振远物流服务有限公司（以下简称“振远物流公司”）、第三人甄兵虎公路货物运输合同纠纷一案，本院于2016年6月2日立案受理后，于2017年6月19日作出（2016）苏0707民初5290号民事判决书。第三人汇海水产商行不服该判决在法定期限内提起上诉，经连云港市中级人民法院审理，并于2018年2月22日作出（2017）苏07民终3917号民事裁定书，裁定撤销本院（2016）苏0707民初5290号民事判决，发回本院重审。本院于2018年5月9日立案重审，并另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告百鲜屋公司的委托诉讼代理人甲建林、赵欧、第三人汇海水产商行的委托诉讼代理人吴东、第三人甄兵虎的委托诉讼代理人张双平到庭参加了诉讼，被告吴作才、第三人振远物流公司的法定代表人经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百鲜屋公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告或第三人返还原告货物；2、本案诉讼费用由被告或第三人承担。后原告将诉讼请求变更为：1、请求判令被告吴作才返还原告货物，如无法返还的情况下折价赔偿货款94500元；2、第三人振远物流公司和甄兵虎承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告吴作才、第三人振远物流公司、甄兵虎承担。事实和理由：2015年1月17日，原告应第三人汇海水产商行要求供货，遂与被告吴作才签订了一份《物流运输协议》，委托被告将无骨鱼片、蝴蝶片、娃娃蟹等共计309件货物运送给第三人汇海水产商行。2015年1月21日，被告驾车至原告处装货，后运至北京，并由老甄物流将该批货物交付第三人汇海水产商行，原告遂向被告支付运费。随后原告向第三人汇海水产商行要求支付货款，第三人汇海水产商行以资金紧张为由，向原告承诺延期支付该笔货款。然而数月之后，当原告再次向第三人汇海水产商行催要货款时，第三人汇海水产商行声称未收到该批货物。原告的合法权益受到严重损害。请求法院依法判令支持原告的诉讼请求。 被告吴作才未作答辩。 第三人汇海水产商行述称，我方从来没有从原告处订购过货物，也没有收到诉争的货物。物流运输协议的收货人并不是我方，并且物流运输协议上也没有被告吴作才的签名。 第三人振远物流公司未作陈述。 第三人甄兵虎述称，1、原告在诉状中已经明确认可，涉案货物已由甄兵虎交付给了第三人汇海水产商行，原告认可的事实，答辩人不负举证责任。2、根据《物流运输协议》、《商品盘点单》、《物流托运证明》、证人张某,4、于某,4的证言、张某,4提供的照片等材料均可以证明货物的交付过程；3、本案货物已经由第三人汇海水产商行实际占有并处分，第三人汇海水产商行不承认收到货物，原告则应当以不当得利为由要求第三人汇海水产商行承担返还货物的义务。综上，驳回原告对第三人甄兵虎的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：原告百鲜屋公司在其业务员张某,4的安排下，于2015年1月17日开始备货。原告出具的《备货单》中记载，客户名称为“石家庄汇海水产商行”；联系人：卫总180××××4910；地址：石家庄市栗源海洋冷库水产市场6排18号；品名及数量为：无骨香鱼片204件（310元/件、62000元、搭赠4件），蝴蝶片102件（325元/件、32500元、搭赠2件），娃娃蟹3件（搭赠3件），共计309件；价款总额为94500元；运费1550元（北京到石家庄运费卫运强付）；备注：赣榆—北京，发车时间1月21日；司机车牌号5781；到达时间1月23日；到达地点石家庄海洋冷库。2015年1月21日，原告与被告吴作才签订《物流运输协议》。协议约定，由被告吴作才到连云港百鲜屋食品有限公司（赣榆县环城北路6号）装货；冷冻海产品明细表为无骨香鱼片等计309件；装货时间2015.1.21；收货人卫总，手机180××××4910；地点为石家庄市海洋冷库水产市场6排18号；司机必须保证货物处于良好的保温状态，以便确保货物到达目的地经收货人验收后无解冻、无破损、数量无短缺等现象，否则物流公司及司机当事人将承担由此造成的一切损失；由于收货人没有签字而造成的货物损失，一切责任由物流（司机）承担。被告吴作才将明细表中的309件货物运送至北京后，第三人甄兵虎接货。后原告向第三人汇海水产商行催要货款，第三人汇海水产商行否认收到货物，原告遂诉至本院。 另查明，在原审案件中，原告百鲜屋公司申请证人张某,4及于某,4出庭作证。证人张某,4陈述，其曾是原告的业务员，现在已经离职，自己从事海产品业务；涉案的货物是第三人汇海水产商行的经营者卫运强通过其向原告下的订单。证人张某,4向法庭提供了照片一组，并称所拍摄的是第三人汇海水产商行的货物堆放现场以及经营者卫运强所记录的流水明细账。照片显示：包装箱为蝴蝶片的货物、记录流水明细账上记载“1月23号：来货，102件蝴蝶片，204件无骨鱼，3件娃娃蟹，共309件货，运费1545元，未付”字样等。证人于某,4陈述，其代表公司到第三人汇海水产商行处催款，其与“老板娘”进行交谈，并进行了现场录音。录音显示，原告工作人员与一名女士核对了货物数量为309件，不算赠品，但该女士对货物价格和价款未予认可。 庭审中，第三人甄兵虎为证明其已经将涉案货物运送给第三人汇海水产商行的经营者卫运强，向本院申请证人甄某,4、王某,4出庭作证。两名证人均陈述，“老甄物流”的老板是甄兵虎，我们从北京接到309件鱼片等货物运送至石家庄市的海洋冷库市场，并电话联系第三人汇海水产商行的经营者卫运强接货，卫运强支付了运费。对于发货人是谁，两名证人称不清楚，是按照发货单进行发货。但第三人甄兵虎曾向原告出具书面说明，自认其于2015年1月23日托运原告309件鱼片等货物，并发送至石家庄海洋冷库汇海水产（卫180××××4910接货人）处，由收货人现金支付了运费。原告认可其知道被告吴作才将涉案货物运送至北京后再由他人转运到约定的送货地点。原告亦自认曾排工作人员去第三人汇海水产商行处看到了涉案货物。第三人汇海水产商行否认其收到货物，并否认与原告存在直接的买卖关系，但认可其从张某,4处拿货。 本院认为，货物运输合同是承运人将货物从起运地点运输到约定地点，托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。原告百鲜屋公司作为托运方，将涉案309件鱼片等货物交由被告吴作才承运，并签订了《物流运输协议》。双方之间的货物运输合同关系成立。原告认可其知道被告吴作才将涉案货物运送至北京后，再由他人转运到约定的送货地点。依据《中华人民共和国合同法》第三百一十三条的规定：“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。”由此可见，被告吴作才与第三人甄兵虎作为承运人均应对涉案货物的运输承担责任，被告吴作才作为与原告签订运输协议的承运人应当对全程运输承担责任。第三人振远物流公司未参与涉案货物的运输，且原告未提供证据证明第三人振远物流公司与甄兵虎是何关系，故第三人振远物流公司对本案的货物运输不承担责任。本案的争议焦点为被告吴作才及第三人甄兵虎是否履行了运输义务，将涉案货物送达至约定地点。本院认为，被告吴作才、第三人甄兵虎已经履行了运输义务，不应承担返还货物或折价赔偿损失的责任。理由如下：从原告的当庭陈述来看，原告曾安排其工作人员到第三人汇海水产商行处催款，工作人员与一名女士清点了货物，并看到了涉案货物在第三人汇海水厂商行处。从原告提供的证据来看，证人张某,4曾是原告的工作人员，第三人汇海水产商行亦认可其从张某,4处拿货，张某,4从现场拍摄的照片、记录明细账以及原告工作人员于某,4提供的录音等材料已形成一条完整的证据链，足以证实第三人汇海水产商行已经收到了涉案货物。原告提供的《商品盘点单》、《物流托运证明》均可以证实涉案货物系原告提供，张某,4作为此次业务的联系人，履行的系职务行为，该行为的法律后果应由原告承担。故原告与第三人汇海水产商行之间的买卖合同关系成立。由于原告以货物运输合同为由提起诉讼，变更后的诉讼请求不要求第三人汇海水产商行承担责任，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。原告可基于买卖合同关系另案主张权利。被告吴作才、第三人振远物流公司的法定代表人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第二百八十八条、第三百零四条、第三百一十一条、第三百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告连云港百鲜屋食品有限公司的诉讼请求。 案件受理费2300元，由原告连云港百鲜屋食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判长 秦 涛 审判员 李秋红 审判员 陆 帆 二〇一八年十一月八日 书记员 李东晓 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第二百八十八条运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。 第三百零四条托运人办理货物运输，应当向承运人准确表明收货人的名称或者姓名或者凭指示的收货人，货物的名称、性质、重量、数量，收货地点等有关货物运输的必要情况。 因托运人申报不实或者遗漏重要情况，造成承运人损失的，托运人应当承担损害赔偿责任。 第三百一十一条承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。 第三百一十三条两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。 （二）《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未给法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。