朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽1302民初2197号原告:韩彩杰，女，1974年9月23日出生，汉族，农民，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人:刘敏，辽宁钧鹏律师事务所律师。被告:张君艳，女，1977年5月9日出生，汉族，朝阳市恒立通信工程有限公司股东，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人:何树桥，朝阳北斗法律服务所法律工作者。被告:宝玉国，男，1964年10月12日出生，蒙古族，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人:王铁军，朝阳北斗法律服务所法律工作者。被告:宝美仪，女，1991年11月6日出生，蒙古族，住朝阳市双塔区。第三人曹庆平，男，1965年2月10日出生，汉族，住北京市昌平区。原告韩彩杰与被告张君艳、宝玉国、宝美仪、第三人曹庆平返还原物纠纷一案，本院于2018年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩彩杰及其委托诉讼代理人刘敏，被告张君艳的委托诉讼代理人何树桥到庭参加诉讼，被告宝玉国及其委托诉讼代理人王铁军、被告宝美仪、第三人曹庆平经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩彩杰向本院提出诉讼请求：1、要求被告张君艳、宝玉国共同返还原告合同履约金20万元及逾期给付的利息；2、被告宝美仪对上述履行金及利息的给付承担连带保证责任；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月30日，原告与朝阳市恒立通信工程有限公司签订《广浩矿业土石方爆破合同》，原告向朝阳市恒立通信工程有限公司交纳了20万元合同履约金，朝阳市恒立通信工程有限公司为原告出具收条一份。因工程未开工，双方解除合同。被告张君艳为朝阳市恒立通信工程有限公司股东，2018年2月7日，朝阳市恒立通信工程有限公司办理了公司注销手续。被告宝玉国、宝美仪承诺对此款的给付承担保证责任，原告多次找三被告逾期退还保证金未果。故原告诉至法院。被告张君艳辩称，不同意原告诉请，双方发生此纠纷是因《广浩矿业土石方爆破合同》，在此合同里第六条第二项第9款，乙方必须具备爆破资质，施工前必须得交，但是原告方没有按照合同履行，至今没有向甲方提供资质，因为乙方违约，造成这项工程没有进行下去，按照法律规定违约金不能予以返还，请求依法驳回原告。被告宝玉国、宝美仪未到庭，未作答辩，两次庭审调查前均提交书面答辩状。第三人曹庆平未到庭，未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年12月30，原告韩彩杰、佟成作为乙方与朝阳市恒立通信工程有限公司作为甲方签订一份《广浩矿业土石方爆破合同》，合同约定签订合同的同时，乙方需向原告向甲方交纳合同履约金20万元，原告韩彩杰出资20万元交纳给朝阳市恒立通信工程有限公司，朝阳市恒立通信工程有限公司为原告出具收条一份。收条记载：“今收到韩彩杰爆破额合同履约金贰拾万元（￥200,000.00元）。收款人：朝阳市恒立通信工程有限公司，2016.12.30。”上述《广浩矿业土石方爆破合同》及收条中均加盖了朝阳市恒立通信工程有限公司及朝阳市星浩科技通信工程有限公司的公章，其中朝阳市星浩科技通信工程有限公司的两个公章均注明此章/条作废，由第三人曹庆平签字确认。被告宝玉国亦在《广浩矿业土石方爆破合同》中朝阳市恒立通信工程有限公司盖章处签字。2017年8月30日，被告宝玉国、第三人曹庆平作为甲方，佟成、原告韩彩杰作为乙方签订退款协议一份，退款协议记载：“甲方：宝玉国，曹庆平。乙方：佟成，韩彩杰。甲乙双方于2016年12月30日签署了一份剥离、爆破合同，乙方同时向甲方交纳了20万元的爆破安全保证金。因诸多因素工程暂没开工，乙方提出解除合同。经甲乙双方协商达成以下协议：甲乙双方解除该合同，甲方同意退款，但由于甲方把该款项交至广浩矿业作为甲方与广浩矿业签订工程施工大合同的部分履行金，甲方暂时无能力退还乙方。甲方承诺该履行金于2017年12月1日前一次性全部退回，否则甲方付一切法律责任。甲方签字：宝玉国、曹庆平，身份证号：2113021964××××××××,1102211965××××××××。乙方签字：佟成，身份证号：2113021976××××××××,2017年8月30日。”2017年12月6日，被告宝美仪作为甲方卖房人与原告韩彩杰作为乙方买房人签订房屋买卖协议书一份。协议书第二条约定“……乙方于2017年12月6日，用卖房人父亲宝玉国收到买房人交纳《广浩矿业土石方爆破合同》合同履约金20万元抵（交）账。双方签订此协议后，卖房人父亲宝玉国拖欠乙方以上合同履约金20万元抵消（乙方债权）……”另查，朝阳市恒立通信工程有限公司于2016年7月12日成立，公司类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本为人民币500万元。2016年12月28日，法定代表人由邱丽变更为被告张君艳，执行董事、经理由邱丽变更为被告张君艳，监事由闫洪奇变更为第三人曹庆平，股东系被告张君艳，出资比例100%，于2018年2月8日核准注销。本院对被告张君艳关于朝阳市恒立通信工程有限公司注销前的清算程序、个人财产与公司财产是否独立、注册资本是否全额出资进行询问，被告张君艳作出均不知道的答复。现原告以三被告至今未返还上述合同履约金为由诉至本院。原告韩彩杰针对其诉讼请求向本院提供了收条、《广浩矿业土石方爆破合同》、退款协议、房屋买卖协议书等证据予以证明，被告张君艳针对其辩解意见未向本院提供证据予以证明，被告宝玉国、宝美仪在收到本院向其依法送达的民事起诉书、开庭传票等应诉手续后，未出庭对原告所提供的证据作出相反抗辩，只是提出不应作为被告参加诉讼的书面辩解意见。根据原、被告的当庭陈述及原告提供的证据本院对上述事实，予以确认。被告宝玉国申请追加曹庆平作为第三人参加诉讼，原告韩彩杰不要求第三人曹庆平承担返还合同履约金的责任。本院认为，收条及《广浩矿业土石方爆破合同》中朝阳市星浩科技通信工程有限公司的公章不论注明的系此章作废还是此条作废，都是指以该公司名义出具的收条和签订的合同作废，而非以朝阳市恒立通信工程有限公司名义出具的收条和签订的合同作废，故朝阳市恒立通信工程有限公司为原告韩彩杰出具的收条及《广浩矿业土石方爆破合同》中关于签订合同同时乙方交纳合同履约金的约定能够证明原告韩彩杰向朝阳市恒立通信工程有限公司交纳合同履约金20万元，及朝阳市恒立通信工程有限公司已收到该款的事实。虽然退款协议只是列明原告韩彩杰为乙方，而未经原告韩彩杰签字确认，但是原告韩彩杰作为退款协议的受益人可以随时签字对退款协议的内容进行确认，且原告韩彩杰在庭审调查过程中认可解除合同及被告宝玉国同意退还履约金的事实。被告宝玉国在《广浩矿业土石方爆破合同》中在朝阳市恒立通信工程有限公司的公章处签字，退款协议中被告宝玉国签字同意退款，以及为抵顶被告宝玉国未退还原告履约金债务而签订的房屋买卖协议书能够证明被告宝玉国实际参与了与原告签订合同并收取履约金的事实，同时也能证明被告宝玉国认可拖欠原告履约金20万元并同意退款的事实。因被告宝玉国在《广浩矿业土石方爆破合同》中在朝阳市恒立通信工程有限公司的公章处签字，故由被告宝玉国签订的退款协议能够证明《广浩矿业土石方爆破合同》已经协议解除，朝阳市恒立通信工程有限公司及被告宝玉国共同收取的合同履约金20万元应予以退还履约金交纳人。朝阳市恒立通信工程有限公司系自然人独资的有限责任公司，被告张君艳系该公司的全资股东,被告张君艳作为一人有限责任公司的股东，不能证明公司财产独立于其个人财产，应对公司债务承担连带责任，因朝阳市恒立通信工程有限公司已经批准注销，且被告张君艳亦没有证据证明公司注销前已经过清算，故被告张君艳应就未处理的债务向债权人承担责任。综上，关于被告张君艳提出的不应退还履约金的辩解意见，本院不予采纳。虽然《广浩矿业土石方爆破合同》由证人佟成与原告韩彩杰共同作为乙方签订，但是履约金20万元是原告韩彩杰一人出资，收条也是出具给原告韩彩杰一人，且证人佟成对原告韩彩杰一人出资的事实亦予以认可，原告韩彩杰一人作为原告向被告主张退还履约金不违反法律规定，佟成亦无异议。综上，被告张君艳、宝玉国应共同承担返还原告韩彩杰合同履约金20万元的责任。原、被告关于合同履约金的退还时间最后一次约定为签订房屋买卖协议书60天内（即2018年2月4日前），被告张君艳、宝玉国未在最后的约定期限将履约金退还原告，系违约行为，应自逾期退还之日（2018年2月5日）起至履约金实际退还之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率给付原告逾期利息。被告宝玉国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，且未提供反驳的证据，视为其自愿放弃抗辩的权利，应自行承担相应的法律后果。被告宝美仪与原告韩彩杰签订的房屋买卖协议书约定以被告宝美仪个人所有的房屋抵顶其父亲被告宝玉国拖欠原告韩彩杰履约金20万元，系以物抵债，违反法律规定，房屋买卖协议书中关于以物抵债的约定无效，被告宝美仪同意以自有房屋抵顶其父被告宝玉国的欠款的行为无相关法律规定应视为其自愿对债务进行担保，此行为也不能视为被告宝美仪自愿承担履约金的返还责任，被告宝美仪既不应对上述合同履约金的返还承担担保责任，也不应承担共同返还责任。虽然第三人曹庆平亦在退款协议上签字，但因其系朝阳市恒立通信工程有限公司的监事，其在《广浩矿业土石方爆破合同》和收条上签字均是以朝阳市恒立通信工程有限公司的工作人员的身份进行签字，而签订退款协议时朝阳市恒立通信工程有限公司并未注销，其在退款协议上签字不足以证明系其个人自愿承担退款的行为，而非履行职务行为；而被告宝玉国在申请追加曹庆平为第三人后也未到庭陈述并举证证明第三人曹庆平与朝阳市恒立通信工程有限公司存在投资关系或与其个人存在合伙关系；同时原告亦称与其签订合同并收取履约金的是朝阳市恒立通信工程有限公司及被告宝玉国，第三人曹庆平只是朝阳市恒立通信工程有限公司的工作人员，不要求其承担退还履约金的责任。被告宝玉国如与第三人曹庆平之间关于履约金的退还另有约定，被告宝玉国在退还履约金后可以向第三人曹庆平追偿。综上所述，原告韩彩杰要求被告张君艳、宝玉国返还履约金人民币20万元及逾期利息的诉讼请求，具有事实根据和法律依据，本院予以支持；原告韩彩杰要求被告宝美仪对返还履约金20万元承担责任的诉讼请求，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条、第一百七十九条第四项，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款，《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，判决如下：一、被告张君艳、宝玉国于本判决生效后十日内共同返还原告韩彩杰履约金人民币20万元，并自2018年2月5日起至履约金全部退还之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率给付原告逾期利息；二、驳回原告韩彩杰对被告宝美仪的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,150元（已减半收取，由原告韩彩杰预交），保全费1,520元，共计3,670元，由被告张君艳、宝玉国共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员  张在野二〇一八年十一月九日书记员  雒文茹