包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2130号   上诉人（原审被告）:包头市望春房地产开发有限责任公司。   法定代表人：乔望平，该公司董事长。   被上诉人（原审原告）：杜宏斌，男，1963年7月9日出生，汉族，无职业，住包头市。   上诉人包头市望春房地产开发有限责任公司因与被上诉人杜宏斌商品房销售合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2018）内0291民初669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。   包头市望春房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销（2018）内0291民初669号民事判决书，改判由有对本案有合法管辖权的人民法院审理本案。事实和理由：1、一审法院没有考虑上诉人实际住所地，上诉人实际住所地为青山区幸福南路育才小区幸福家园幸福南路6号底店。案件标的物所属区段不属于一审法院法定管辖。2、上诉人是国家委托的代扣代缴人，上诉人在为被上诉人办理了商品房产权证书后，已经对被上诉人尽完了全部义务，剩下的就是上诉人给国家上缴维修基金，与被上诉人已经没有金钱关系。   杜宏斌答辩称，1、二审期间不可以提管辖权异议。根据法律规定，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖的除外。即使一审法院没有管辖权，在不违反级别管辖和专属管辖的情况下，上诉人一审应诉答辩后，一审法院就已经取得管辖权，本案一审中上诉人未提出管辖异议，一审法院已经取得管辖权，二审期间其已经没有权利提管辖异议。2、一审法院对于事实认定是正确的。上诉人与被上诉人形成了委托合同关系，现上诉人违约未按期缴纳房屋专项维修基金，被上诉人要求返还房屋专项维修基金由自己缴纳，完全符合法律规定。   杜宏斌向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告返还原告房屋维修基金1951.9元，并按年利率6%承担自2000年8月4日至本息付清之日止的利息；2.本案的诉讼费用由被告承担。   一审法院认定事实：原告于2000年购买被告开发的位于包头市××区号房屋一套。2000年7月5日，原告向被告交纳房屋维修基金1951.9元。被告给原告出具了望春房地产开发有限责任公司销售收据一张。2001年5月19日，原告取得该房屋的房屋所有权证。2012年6月20日，被告在包头日报刊登了“关于对青山区育才小区幸福家园小区购买商品房的产权实际所有人速来办理产权登记的公告”。2018年2月7日，包头市房屋维修资金管理中心出具说明一份。该说明载明：望春房地产开发青山区幸福南路育才小区4栋4号、4栋17号房屋未查询到维修基金。2018年6月29日，包头市房屋维修资金管理中心给本院出具了一份情况说明。该说明载明：经查询，贵院提供的××区号、4栋14号、4栋4号、4栋17号未交纳房屋维修资金。对此，被告认可青山区幸福南路育才小区5栋7号、4栋14号、4栋4号、4栋17号未交纳房屋维修资金的事实。之后，被告主动要求交纳青山区幸福南路育才小区4栋17号房屋的维修资金，但因原告不配合无法交纳。现原告要求被告返还房屋维修资金并自行办理房屋维修资金缴纳手续。   一审法院认为,原告购买被告开发出售的商品房，并由被告代扣代缴房屋维修基金的行为。双方已形成委托合同关系。被告至今未将涉案房屋的房屋维修基金存入房屋维修资金专户的行为已损害原告的合法权益。依据《包头市房屋专项维修资金管理办法》第八条规定，首期房屋专项维修基金，业主可以直接存入房屋专项维修资金专户，也可以委托开发建设单位代交。故原告要求被告返还房屋维修基金并自行办理房屋维修资金缴纳手续，并无不妥，应予准许。对于原告主张自2000年8月4日至本息付清之日止按6%计算的利息。被告长期占用原告交纳的房屋维修资金的行为已给原告造成一定损失，但鉴于双方未对违约责任进行约定，原告也未提供证据佐证其损失情况。故结合本案的实际情况，酌定被告按房屋维修基金1951.9元的30%给付原告占用房屋维修基金的利息损失586元。综上，依据《中华人民共和合同法》第六十条、第九十七条、第四百一十条，《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条、《包头市房屋专项维修资金管理办法》第八条规定，判决一、被告包头市望春房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告杜宏斌房屋维修基金1951.9元；二、被告包头市望春房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杜宏斌占用房屋维修基金的利息损失586元。三、驳回原告杜宏斌其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元（原告已预交），由被告包头市望春房地产开发有限责任公司负担。   经本院审理查明的事实与一审查明事实基本一致，有相关书证在案佐证。   另查明，上诉人在二审期间，具体日期为2018年11月12日，为被上诉人缴纳了房屋专项维修资金。有包头市房屋维修资金管理中心出具的包头市房屋专项维修资金收据予以证明，且当事人均认可该证据的真实性。故对于上诉人已经为被上诉人缴纳了房屋专项维修资金的事实本院予以确认。   本院认为,关于房屋专项维修资金，上诉人与被上诉人已经形成了委托合同关系，上诉人收取被上诉人该项费用后一直未向国家相关部门缴纳，占用资金多年，被上诉人要求返还该笔款项并赔偿损失符合法律规定，一审判决上诉人返还已经收取的维修资金并按照收取款项的百分之三十赔偿被上诉人损失认定事实清楚、适用法律正确。但因二审期间，上诉人已经为被上诉人缴纳了房屋专项维修资金，已无返还必要，故对于被上诉人要求上诉人返还维修基金的诉讼请求，本院依法予以驳回。关于上诉人上诉称一审法院对该案无管辖权，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条之规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权。本案一审中上诉人并未提出管辖异议，故上诉人的该项上诉理由不能成立。   综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2018）内0291民初669号民事判决第二项，即：被告包头市望春房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杜宏斌占用房屋维修基金的利息损失586元；   二、撤销内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2018）内0291民初669号民事判决第一项，即：被告包头市望春房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告杜宏斌房屋维修基金1951.9元；第三项，即：驳回原告杜宏斌其他诉讼请求；   三、驳回被上诉人杜宏斌的其他诉讼请求。   如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费25元、二审案件受理费50元，均由包头市望春房地产开发有限责任公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 高 芳   审 判 员 杨励昕   审 判 员 赵红玲     二○一八年十一月二十八日   法官助理 王 婷   书 记 员 李 毅   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。   当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖的除外。   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。