河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀04民终6249号 上诉人（原审被告）：邯郸市金爵汽车服务有限公司，住所地：邯郸市邯山区学院北路万德得阁1层1号门市。 法定代表人：高丁丁，该公司总经理。 上诉人（原审被告）：高丁丁，男，1984年4月16日出生，汉族，现住：邯郸市广平县。 上诉人（原审被告）：冷风，男，1983年5月3日出生，汉族，现住：邯郸市广平县。 被上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地：邢台市新河县新兴街东侧。 法定代表人：耿君彩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：霍肖南，该公司员工。 上诉人邯郸市金爵汽车服务有限公司（以下简称：金爵公司）、上诉人高丁丁、上诉人冷风因与被上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称：垫富宝公司）合同纠纷一案，不服邯郸市邯山区人民法院(2017)冀0402民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月18日立案后，依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 金爵公司、高丁丁、冷风共同上诉请求：1.请求撤销原判并依法改判；2.诉讼费用由垫富宝公司承担。其事实与理由：一、一审判决认定的主体错误。上诉人与被上诉人根本就没有签订过合同，201年2月份一个叫李杰伟的人找到上诉人，让上诉人以公司名义加盟垫付宝会员卡合约，上诉人就与李杰伟签订合约，但看到合约上根本就没有被上诉人的公章和法人签字，在一审开庭中上诉人已向法院提交了合约的原件，上面并没有被上诉人的公章和签字，所以被上诉人的诉讼主体不适格。二、签订合约后是一个叫牛玲的人把款打给上诉人，并不是垫付宝给钱，在一审开庭时上诉人提出让被上诉人把向上诉人的银行转账流水提交法院，而被上诉人没有提交，那就是说明了上诉人根本就没有用过被上诉人的钱，被上诉人起诉上诉人是没有法律依据的。三、事实上，上诉人给李杰伟签订了合约后，一个叫牛玲的人把款转给上诉人高丁丁的卡上，并按照月利息5分扣息，并不是被上诉人在一审中所说是与上诉人垫付的款项，分明是借的高利贷款。综上所述，上诉人与李杰伟签订过合约协议，并没有给垫付宝签订过任何协议，转款也是李杰伟让一个叫牛玲的人转款的，被上诉人在一审起诉上诉人是不符合法律规定的，请二审法院依法改判。 垫富宝公司辩称，1、签订合同时，垫富宝公司已告知上诉人所签合同内容，上诉人是完全民事行为能力人，应为自己的签字承担责任。2、签订合同后，垫富宝公司根据合约的约定替金爵公司垫付了消费款项，是按照合同的约定方式时行的，牛玲收到款项后可能提现金，也可以继续交易，都是在合约中约定的。3、牛玲给高丁丁转账与本案无关。垫富宝公司只是按约定履行替金爵公司垫付消费款项。综上，上诉人的上诉理由不能成立，金爵公司应按照约定还款。 垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.判令金爵公司支付欠款100000元；2.判令金爵公司支付违约金10000元；3.判令高丁丁、冷风承担连带偿还责任；4.判令金爵公司支付每日按欠款额0.1‰滞纳金从欠款之日起至还清之日止；5.诉讼费由金爵公司、高丁丁、冷风承担。 一审法院认定事实：高丁丁系金爵公司法定代表人，冷风系金爵公司股东。2016年1月16日签订了合同编号：垫000111018／冀邯郸市24300006的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：垫付卡卡号80×××09；乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站（网址为××下称“垫付宝”）注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示；乙方知悉：垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方；甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料以及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用，乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝（垫付卡）服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款项的义务；乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方将根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度，在会员间商铺或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方；乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项；乙方同意按照垫付宝网站上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方缴纳服务费；乙方同意如乙方违约，甲方每扣留乙方提供的抵押物一次，乙方须向甲方交纳违约金10000元；乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）；乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则；乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方缴纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金等约定。同日，高丁丁作为保证人向垫富宝公司签署《不可撤销连带担保承诺函》，承诺：根据垫富宝公司与金爵公司签订的《垫付宝领用合约》、《垫付宝（垫付卡）领用合约》（以下统称“领用合约”），为确保贵公司的合法权益，依照诚实信用之原则，现本人自愿为债务人在领用合约项下对贵公司所负债务之清偿承担连带责任保证担保；本人同意：债务人签订了垫付宝任一领用合约，即视为本人同意为任一领用合约项下的合同义务承担连带责任担保；本人同意对领用合约项下债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任，1.如债务人未履行未按领用合约约定按时足额清偿其所有债务的，本人保证在收到贵公司代偿通知之日起三日内，无条件代债务人支付其所有应付款项，如因上述原因给贵公司造成损失的，本人负责对贵公司进行全额赔偿等承诺；2.如债务人未履行领用合约中约定的其他义务而给贵公司造成损失，本人保证在收到贵公司书面索赔通知之日起十五日内，无条件予以全部赔偿；3.上述两种情形下，贵公司无须先向债务人追偿或要求其他担保人（如有）承担担保责任，而有权直接向本人索赔，一经归公司要求，本人将无条件负责清偿债务人欠付贵公司的上述所有债务；保证期间自领用合约生效之日起至领用合约履行完毕止等内容。《担保承诺函》上，金爵公司在债务人处加盖公章，高丁丁在保证人处签字、捺印，并书写其住所、身份证号码和联系电话。同日，金爵公司作为债务人、冷风作为保证人也签署《不可撤销连带担保承诺函》，内容同上。2016年1月11日，金爵公司对领用的垫付卡在网上办理认证、注册，授信额度为100000元，还款日为每月11日，绑定手机号为金爵公司法定代表人高丁丁的手机号158××××5678。2016年3月11日，金爵公司在河北腾信汽车运输有限公司处消费100000元，2016年2月8日偿还1000元，后不再偿还，垫富宝公司向金爵公司催要未果，于2017年1月5日诉至法院，诉请如前。 一审法院认为，垫富宝公司与金爵公司签订的《垫付宝合约》系当事人经协商自愿签订，合法有效，当事人应恪守履行。根据垫富宝公司提交的证据，金爵公司未按约定偿还垫富宝公司的垫付款100000元的事实可以认定，债务应予清偿，金爵公司依法应承担违约责任。根据本案查明的事实，垫富宝公司代垫金爵公司的消费款，金爵公司按约定期限还款，类同于借款合同性质。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本案《垫付宝合约》既约定违约金，又约定每日按欠款额的1‰（月利率3%）支付滞纳金，两项合计超过年利率24%部分依法不予支持，依法应自金爵公司2016年3月11日消费约定还款日次日（2016年4月12日）开始计算。高丁丁、冷风以保证人身份出具《不可撤销连带担保承诺函》，与垫富宝公司之间形成保证合同关系。《不可撤销连带担保承诺函》约定“保证期间自领用合约生效之日起至领用合约履行完毕止”，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”之规定，本案保证期间依法应视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。在金爵公司未还款的情况下，垫富宝公司诉请主张高丁丁、冷风承担连带保证责任，依法应予支持。综上所述，垫富宝公司所诉，事实清楚，合法部分依法予以支持。原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、邯郸市金爵汽车服务有限公司在本判决生效之日起十日内向垫富宝投资有限公司支付垫付款100000元并支付滞纳金（自2016年4月12日起至垫付款清偿完毕之日止，以本金100000元按照年利率24%计算，扣除已支付的1000元）；二、高丁丁、冷风对本判决第一项确定的义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由邯郸市金爵汽车服务有限公司、高丁丁、冷风负担。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人称，其与垫富宝公司无合同关系的问题，因《垫付宝（垫付卡）领用合约》加盖金爵公司印章并有法人高丁丁签字，高丁丁、冷风也均在《不可撤销连带担保承诺函》中签字，上诉人对加盖公司和签字的真实性均予以认可，因李杰伟仅为见证人身份，根据合同内容也能明确认知与上诉人所签合同的相对人为垫富宝公司，故上诉人该上诉理由不能成立。上诉人虽称，其所收款项为他人所打入，因合同约定为会员之间的消费垫付，根据查明可知，垫富宝公司已履行完自己的垫付义务，上诉人亦应依约履行自己的还款义务。故垫富宝公司向三上诉人主张相关费用有合同依据和法律依据，应依法予以支持。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由邯郸市金爵汽车服务有限公司、高丁丁、冷风共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵玉剑 审判员  盖自然 审判员  聂亚磊 二〇一八年十一月二十六日 书记员  董 昭