贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔0624民初2348号 原告：但方齐，男，1954年6月24日出生，仡佬族，住思南县，居民。 委托诉讼代理人：周宣芳，贵州腾峰律师事务所律师。 被告：贵州金林置业投资有限责任公司，住所地：思南县思唐街道办事处城北社区401号。统一社会信用代码：91520624076040973B。 法定代表人：张忠林，公司经理。 委托诉讼代理人：龙启利，公司员工。 委托诉讼代理人：张云波，贵州黔思律师事务所律师。 被告：但思长，男，1974年8月29日出生，汉族，住思南县，居民。 原告但方齐诉被告贵州金林置业投资有限责任公司（以下简称“金林公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月11日立案受理，2018年10月9日本院依金林公司申请追加但思长作为本案被告参加诉讼。2018年11月15日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告但方齐及其委托代理人周宣芳，被告金林公司及其委托诉讼代理人龙启利、张云波，被告但思长到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告但方齐向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费69246.7元、误工费23917元、护理费11958元、营养费7500元、伤残补助费197744元、鉴定费1300元、精神抚慰费20000元共计331666元。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年7月20日8时20分许，被告金林公司雇佣原告在思××黔东国际汽贸城拆除16栋4层隔墙时，由于墙体倒塌撞倒脚手架致使原告从脚架上摔到楼下，造成原告头部和全身多处受伤，当即原告被送往思民族中医院抢救治疗，经医生诊断为：闭合性脑损伤；鼻骨骨折；颈椎骨折全身多处软组织损伤等。在治疗期间，医院为原告做了颈椎手术。2017年8月31日，原告向铜仁市人力资源和社会保障局思南工作站提交工伤认定申请，2017年11月13日铜仁市人力资源社会保障局作出铜人社工伤（2017）680号工伤认定书，认定原告因公受伤，用工主体责任单位为被告。2018年8月28日原告经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告的伤情为七级伤残，误工时限为150天，护理时限75天，营养时限为75天，原告治疗出院后，与被告协商未果。综上，原告为被告拆除墙体时因公受伤，根据侵权法等规定，被告应当对原告遭受的伤害承担赔偿责任，为此特起诉请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等各种损失共计331666元，诉讼费由被告负责。 被告金林公司辩称，我公司与原告不存在劳动关系，我公司不应承担赔偿责任。原告系被告但思长雇请，但思长作为雇主应当直接承担赔偿责任，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告但思长辩称：我与原告不存在雇佣关系，我与但方齐都是为被告金林公司做工，案涉工程不是我承包的，我们都是受雇于被告金林公司，应当由金林公司承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2017年7月20日上午，被告金林公司需要雇请工人拆除思××黔东国际汽贸城16栋4层隔墙，通过但思长介绍，金林公司临时雇佣但思长、但方齐、赵某、余某为其拆除墙体。在拆除过程中，由于墙体倒塌撞倒脚手架致使原告但方齐从脚架上摔到楼下，造成原告但方齐头部和全身多处受伤。原告当即被送往思民族中医院抢救治疗，经医生诊断为：闭合性脑损伤；鼻骨骨折；颈椎骨折全身多处软组织损伤等，原告但方齐住院治疗28天后于2017年8月17日出院，原告共用去医疗、检查费68470.73元，原告出院后因伤情康复在思南百信等药房购药支付医疗费833元。2018年8月28日，原告的伤情经铜仁市人民医院法医司法鉴定所作出司法鉴定意见：“（一）被鉴定人但方齐外伤致身体损伤的情形属于七级伤残；（二）被鉴定人但方齐误工时限150日、护理时限75日、营养时限75日。”原告因此支付鉴定费1300元。 2017年8月31日，原告向铜仁市人力资源和社会保障局思南工作站提交工伤认定申请，2017年11月13日铜仁市人力资源社会保障局作出铜人社工伤（2017）680号工伤认定书，认定原告因公受伤，用工主体责任单位为被告金林公司。2018年7月30日，原告但方齐向思劳动人事争议仲裁委员会提出《劳动争议仲裁申请书》要求被告金林公司要求工伤赔偿，同日思劳动人事争议仲裁委员会以“申请人但方齐入职时已超过退休年龄，该争议不属于本仲裁委员管辖范围”为由不予受理。为此原告但方齐向本院提起民事诉讼。 上述事实，有原、被告的庭审陈述及庭审中经展示质证的原告提供的身份证明、思南县民族中医院的疾病证明书、出入院记录、医疗检查报告单、医疗费专用票据、大药房的购药单据及、铜仁市人民医院法医司法鉴定所的铜医司鉴所字[2018]第736号司法鉴定意见书、鉴定费票据佐证、证人赵某、余某的庭审证人证言；被告但思长提交的铜仁市人力资源和社会保障局的工伤认定调查但思长、但方顺的笔录两份予以相互佐证，足以认定。 本院认为，原告但方齐经被告但思长介绍为被告金林公司提供劳务，原告但方齐作为雇员为雇主被告金林公司从事雇佣活动过程中遭受伤害，被告金林公司应承担相应的民事责任。原告在提供劳务的过程中不注意安全义务，主观上存在一定过错，酌情由被告金林公司承担70%的民事责任。被告金林公司辩称原告但方齐系被告但思长承揽工程所雇请的人员，应由被告但思长承担对原告的损害后果承担赔偿责任的意见，与本案查明的事实不符，且其提供相关证据施工安全协议、承诺书签订时间在本案事故发生之前，不能证明原告但方齐系被告但思长承揽工程所雇请的人员的事实，故不予采纳。 原告的合理损失具体项目及数额等计算如下：（1）医疗费：原告因受伤治疗的医疗、检查费68470.73元及出院后因伤情康复在百信等药房购药支付医疗费833元，共计69303.73元的诉请，有票据佐证及系原告实际支付，予以支持。（2）误工费：原告主张误工费的时限150天，有鉴定意见佐证，予以采信。原告现居住在双塘街道办事处辖区，属于城镇居民，且结合本案原告在思城务工，其未提供固定收入证明，参照受诉法院相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算，2017年贵州省全省城镇单位从业人员年平均工资标准为62924元／年／人，原告的误工费应计算为：（62924元／年／人÷365天）×150天=25859.18元，原告主张误工费23917元的诉请在法律规定标准范围内，予以支持。（3）护理费：原告的护理期限经铜仁市人民医院法医司法鉴定所评定为75日，符合原告的伤情治疗所需，对此鉴定意见，予以采信。原告因未提供护理人员的收入证明，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则为一人。故原告的护理费以一人计算，参照《2017年贵州国民经济和社会发展统计公报》的统计数据计算，居民服务、修理及其他服务业标准为38568元／年／人。原告的护理费计算为：38568元／年／人÷365天×75天=7924.93元。原告主张护理费11958元的诉请过高，超出部分不予支持。（4）营养费：原告的伤情系七级伤残，其营养时限经铜仁市人民医院法医司法鉴定所评定为75日，符合原告的伤情，予以采信。关于原告的护理费标准计算问题，本院综合当地经济生活水平及原告的伤情酌情支持每天50元，故原告的营养费应计算为：75天×50元/天=3750元，原告主张营养费7500元的诉请过高，超出部分不予支持。（5）残疾赔偿金：原告的伤情经鉴定为七级等级，伤残赔偿系数为40％。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，自定残之日起按二十年计算。但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告年满64周岁，应按16年（即20年减去4年）计算。原告居住在思南县××办事处××村，属于城镇规划范围内的城镇居民，故其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算为宜。参照《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，贵州省城镇常住居民人均可支配收入为29080元/年，原告的伤残赔偿金计算为：29080元/年×16年×40﹪=186112元。原告主张的伤残赔偿金包括残疾赔偿金、被抚养人的生活费197744元的诉请过高，超出部分不予支持。（6）鉴定费：原告主张鉴定费1300元的诉求，有票据佐证，予以支持。（7）精神抚慰金：原告因提供劳务过程中身体遭受伤害致残七级，身心上遭受到一定的精神痛苦，其主张支付精神抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，但其主张的金额20000元过高，综合原告的伤残等级等因素，酌情支持12000元。综上，原告的合理损失为：医疗费69303.73元+误工费23917元+护理费7924.93元+营养费3750元+伤残赔偿金186112元+鉴定费1300元+精神抚慰金12000元=304307.66元。被告金林公司应当赔偿原告损失为：304307.66元×70％=213015.36元。 据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，判决如下： 一、被告贵州金林置业投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告但方齐医疗费、误工费等各项损失共计213015.36元。 二、驳回原告但方齐的其他诉讼请求。 如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3130元（减半收取），由被告贵州金林置业投资有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审判员  邓丽娟 二〇一八年十一月二十七日 书记员  安凌翼