安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0191民初2724号 原告：罗东平，男，1988年11月8日出生，汉族，住湖北省石首市。 委托诉讼代理人：周勇，安徽力澜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪建波，安徽力澜律师事务所实习律师。 被告：合肥佳恋信息科技有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路200号锦和园3幢、2幢505室，统一社会信用代码91340100MA2MTFN9XQ。 法定代表人：邓玉明。 被告：邓玉明，男，1990年11月26日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。 被告：夏清华，男，1987年12月2日出生，汉族，住安徽省舒城县。 原告罗东平与被告合肥佳恋信息科技有限公司（以下简称佳恋信息公司）、邓玉明、夏清华特许经营合同纠纷一案，本院于2018年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗东平及委托诉讼代理人周勇到庭参加诉讼，被告佳恋信息公司、邓玉明、夏清华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 罗东平向本院提出诉讼请求：1、判令解除罗东平与佳恋信息公司在2017年3月11日签订的《合肥佳恋信息科技有限公司独家代理合同》。2、判令佳恋信息公司返还罗东平一次性代理费66000元，并承担资金占用期间的利息损失（自2017年3月11日起暂计算至2018年4月6日为3344元，之后利息按照同期同类银行贷款利率4.75%计算至本清息止）。3、判令佳恋信息公司承担律师费6500元。4、判令被告邓玉明、夏清华对上述义务承担连带责任。事实和理由：2017年3月11日，罗东平与佳恋信息公司签订了《独家代理合同》。约定罗东平在重庆市开设佳恋信息公司办事处，并在当地开设旗舰店经营成人用品。罗东平向佳恋信息公司一次性缴纳代理费66000元。合同签订后，罗东平依照合同开店经营。后罗东平发现，佳恋信息公司并未按约定将重庆地区业务交由罗东平独家代理，仍然招募他人在其所属同一区域经营相同商品。佳恋信息公司违反合同约定，其公司不具备“一年两店”的条件，不具备成熟的经营模式，故其依法要求解除双方签订的《独家代理合同》，返还费用并赔偿损失。佳恋信息公司系个人投资设立的一人公司，故邓玉明应对佳恋信息公司的债务承担连带责任。夏清华作为佳恋信息公司人员，收取钱款，应对合同义务承担连带责任。罗东平当庭撤回对夏清华的起诉。 佳恋信息公司、邓玉明、夏清华未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。佳恋信息公司、邓玉明、夏清华经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃举证和质证权利，应当承担相应的不利后果。 结合上述认定的证据，本院查明以下事实： 佳恋信息公司成立日期于2016年2月29日，企业类型为：有限责任公司（自然人独资），经营范围为：计算机软件的技术研发、技术服务、技术转让、生物技术研发与咨询、企业管理服务、成人用品、成人保健用品、家具用品、电子产品等等。 2017年3月11日，罗东平（乙方）与佳恋信息公司（甲方）签订《独家代理合同》，该双方对有关总则、承诺、合作经营方式、细则说明、双方的权利及义务、违约责任、合同期限及其变更、解除等内容进行了约定。关于“总则”，合同约定：甲方同意乙方连锁甲方的佳恋成人用品加盟店。甲方允许乙方在重庆市开设甲方的办事处并在当地开设形象店。为了能使甲乙双方顺利开展工作，按甲方委托范围帮助乙方推销产品或为乙方顾客提供优质、快速的服务，为维护甲、乙双方的共同利益，经营甲乙双方协商，依据有关法律规定，定出如下条款，共同遵守。从甲乙双方订立合同，并且乙方向甲方付清规定的款项包括特许之日起生效。甲方授权乙方独家代理佳恋成人用品商标品牌、乙方开设办事处和旗舰店，旗舰店包括后续代理过程中开设的连锁店的商标、品牌所有权为甲方所有。代理加盟内部实行自主经营，自负盈亏，独立核算。 关于“承诺”，合同约定：乙方获得上述代理经营权许可后，须按甲方要求经营管理，不得超越许可范围和许可期限，未经甲方书面同意，不得将该项代理权利转让。乙方承诺在经营期间，完全遵守本特许经营条例，合法经营。甲方承诺在合同约定时间、区域范围内乙方为甲方项目品牌、产品为唯一指定代理商，不再授权其他第三方代理权。凡甲方独家代理客户享受区域加盟商的加盟费用返还，无论是通过公司发展或客户发展的加盟商，乙方均享受20000元的加盟费返还。 关于“合作经营方式”，合同约定：甲方授权乙方使用甲方的商标、产品及其他宣传材料，由甲方统一领导、统一管理、统一价格、统一培训、统一门面装修等。实行由乙方独立经营，具体地址由乙方选定，并负责开发及拓展市场，合同签订后即日起，乙方须向甲方一次性缴纳代理费66000元，甲方赠送乙方价值36800元的旗舰店，乙方自己开发的合作店机器费用由乙方代收后再由甲方按每次进货金额的20%分次返回给乙方，代理享受终身货物返还，退还方式可选择退还现金或直接抵消货交甲方，直到返还全部费用为止。乙方在其代理范围开发的合作店技术服务费归乙方所得，乙方负责其在代理区域内所有合作店的一切事务。 关于“细则说明”，合同约定：甲乙双方严格遵守合同，乙方在代理区域所开发的合作店加盟合同需上交复印件给甲方备案。乙方所销售货品和机器由甲方提供。零售价由甲方统一制定，不能擅自更改如需调整零售价需告知甲方。乙方若违反合同不从甲方定机器，甲方有权收回代理权，代理费不退还，重新授权第三方代理。 关于“双方的权利及义务”，合同约定：甲方须对乙方所在代理区域开展代理活动提供必要资质、技术培训和广告支持，协助乙方设计统一的装修模式。甲方在职责范围内努力帮助，协调解决乙方业务经营过程中遇到的困难，积极为乙方顺利经营创造条件。甲方同意提供乙方经营所需的经营理念及各种辅导，但其中的商业秘密、经营技术、知识产权等乙方必须保密，不得提供乙方以外任何第三者使用或参照，否则将按违约处理。乙方对机器享有所有权，在合同期内，乙方无条件对机器有保管和日常维护义务，不得人为损坏，若机器遭到恶意破坏，乙方安排技术人员自行解决，若无法自行解决的，乙方须提供店内视频，甲方将免费对机器进行维护。 关于“合同期限及其变更、解除”，合同约定：本合同期限自双方签定之日起生效，有效期限为30年整。 合同后有手写的附注内容，包括“乙方单方面解除合同，能提供正当理由……后期服务不到位，乙方有权向公司申请返还身故的费用或转让……”上述文字内容加盖有佳恋信息公司的公章。 庭审中，罗东平确认其通过支付宝转账给夏清华42424元，转账给佳恋信息公司18000元;佳恋信息公司向其提供2台设备及部分货品；其在加盟时没有对佳恋信息公司进行考察，店铺于2017年3月开店经营，2018年4月关闭。 另查明，经过合肥市工商行政管理局档案查询，邓玉明、夏清华均为其公司的联络员。 本院认为：罗东平与佳恋信息公司签订的《独家代理合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。特许经营资源是包括注册商标、企业标志、专利、商业秘密、经营模式等具有独特的整体营业形象，能够形成某种市场竞争优势的组合式的经营资源，是一种特殊形态的知识产权。根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。基本特征为特许人拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源，被特许人根据特许人的授权在特定经营模式下使用特许人的经营资源，以及被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。综合涉案《独家代理合同》约定的相关权利义务等内容，能够认定其符合特许经营合同的基本特征，涉案《独家代理合同》应当为特许经营合同，故罗东平向佳恋信息公司支付的18000元应为特许经营费用，经查，夏清华系佳恋信息公司的联络员，罗东平向夏清华转账42424元也属于特许经营费用。 根据《商业特许经营管理条例》规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，应当拥有至少两个经营时间超过一年的直营店。特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人披露其从事特许经营活动、商标或企业标志的基本情况等方面的信息，如特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人有权解除合同。因此，在签约前如实向被特许人告知与特许经营有关的重要信息，既是特许人基于诚实信用原则应履行的义务，也是行政法规赋予特许人的信息披露义务。本案中，佳恋信息公司成立于2016年2月29日，罗东平与佳恋信息公司佳恋信息公司签订涉案合同的时间为2017年3月11日，时间相距不到半年；佳恋信息公司未能举证证明其具有注册商标、企业标志等经营资源，亦未举证证明其有成熟统一的经营模式，因此，佳恋信息公司并不具有授权罗东平使用经营资源的特许人资格。综上，佳恋信息公司未披露相关经营信息，导致罗东平对涉案项目盲目信任，在签订合同时做出错误意思表示。现罗东平选择使用合同解除权，具有事实依据，符合《商业特许经营管理条例》的规定，本院予以支持。 合同依法解除后，罗东平累计支付特许经营费用60424元，鉴于罗东平已经实际开店经营，在返还加盟费时应予减扣，考虑合同有效期限，结合双方的履约情况及过错程度，本院酌定佳恋信息公司向罗东平返还特许经营费用56000元。 依据法律规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。首先，罗东平未能举证证明其在经营过程中实际产生经营损失；其次，商业风险是一种普遍存在的经济现象，客观上形成了对商业主体的经济行为的约束，要求当事人从事商业活动中树立风险意识并充分正视这种现实。本案中，罗东平在选择加盟时就应当对市场需求、开业风险以及盈利能力等做充分的考量，罗东平与佳恋信息公司签约时并未审查对方是否具有特许经营资格，其自身在签约时具有一定过错。综合以上因素，对罗东平要求赔偿损失及支付律师费用的诉请，本院不予支持。 罗东平要求邓玉明承担连带责任，本院认为，案涉合同系由罗东平与佳恋信息公司签订，佳恋信息公司系自然人独资的有限责任公司，依据法律规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，罗东平未举证证明邓玉明系佳恋信息公司的股东，故对该项诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条、《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认解除原告罗东平与被告合肥佳恋信息科技有限公司于2017年3月11日签订的《独家代理合同》； 二、被告合肥佳恋信息科技有限公司于本判决生效后十日内一次性返还原告罗东平特许经营费用56000元； 三、驳回原告罗东平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1696元，公告费380元，合计为2076元，原告罗东平负担376元，被告合肥佳恋信息科技有限公司负担1700元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  李 楠 人民陪审员  王劲松 人民陪审员  孙 静 二〇一八年十一月五日 书 记 员  赵玉琦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人衣服迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《商业特许经营管理条例》 第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。