包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终1799号   上诉人（原审被告）：内蒙古众盈恒晟建筑劳务有限公司。   法定代表人：郝建伟，该公司经理。   委托诉讼代理人：郝永丽，内蒙古瑞安律师事务所律师。   委托诉讼代理人：肖雪峰，内蒙古瑞安律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：内蒙古凯建楼宇设备有限公司。   法定代表人：郭建钢，该公司总经理。   委托诉讼代理人：郝永丽，内蒙古瑞安律师事务所律师。   委托诉讼代理人：肖雪峰，内蒙古瑞安律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：白利国，男，1973年11月12日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：王颖，内蒙古梵行律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王慧艳，内蒙古梵行律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：王军，男，1967年3月13日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：李岩峰，内蒙古东方玉德律师事务所律师。   上诉人内蒙古众盈恒晟建筑劳务有限公司（以下简称众盈恒晟公司）、内蒙古凯建楼宇设备有限公司（以下简称凯建楼宇公司）、上诉人白利国因与被上诉人王军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月20日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   凯建楼宇公司、众盈恒晟公司上诉请求，撤销一审判决，发回一审法院重审。事实和理由：一审法院认定白利国是分包人错误，凯建楼宇公司对于选任接受劳务发包人没有过失，对于王军受伤没有过错，不应当承担赔偿责任。一审判决认定事实错误，凯建楼宇公司对王军的受伤没有过错，不应当承担赔偿责任。被上诉人王军对于自身受伤存在过错，王军作为一名成年人，从事建设施工作业，自身应当意识到工作的危险性，在工作过程中应当时刻注意自身安全，王军在未佩戴相应安全护具的情况下，擅自使用角磨机，自身存在过错，应当承担相应的责任。   白利国上诉请求，撤销一审判决，发回重审或者依法改判。事实和理由：王军对于受伤存在过错，应当承担相应的责任。王军并非受雇于白利国，白利国与王军均受雇于凯建楼宇公司，白利国不应当承担赔偿责任，应当由凯建楼宇公司承担责任。上诉人依法递交了《调取证据申请书》，但是一审法院并没有依上诉人申请调取，违反法定程序。王军是在凯建公司项目部抽调人的过程中受伤的，并非白利国进行的工作安排，因此，白利国不应当承担赔偿责任。   王军答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。王军于2017年3月22日在青山区四医院对面的幼儿园干活，事发前已经工作了32天，工钱按一天200元计算，主要从事的是弱电安装。在发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的情况下，应当与雇主承担连带赔偿责任。王军在本次事故中不存在过错，不应当承担责任。   白利国答辩称，凯建楼宇公司、众盈恒晟公司是母子公司，在施工过程中，答辩人进行工作联系均是凯建楼宇项目部的负责人王志远，王志远对答辩人的情况相当了解。白利国并非一审判决认定的劳务分包人，而是受雇于凯建楼宇公司。白利国不应当承担赔偿责任。   众盈恒晟公司、凯建楼宇公司答辩称，凯建楼宇公司不应当成为赔偿责任主体，众盈恒晟公司是发包人，白利国是分包人，白利国是王军的雇主，因此，凯建楼宇公司承担责任没有法律依据。从本案一审提供的证据表明白利国从众盈恒晟公司承包了工程，白利国上诉认为其与王军同是凯建楼宇公司的雇员没有法律依据。   原告王军向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决各被告连带赔偿原告医药费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费等合计96322元；2、依法为原告保留主张后续治疗费的权利；3、由被告承担全部诉讼费用。   一审法院经审理认定的事实：凯建楼宇系众盈恒晟的全资股东。凯建楼宇与包头市青少年发展中心签订《建设工程施工合同》，承包了包头市青少年发展中心位于包头市××区的工程。凯建楼宇将包头市青少年发展中心弱电工程分包给众盈恒晟。众盈恒晟将包头市青少年发展中心弱电工程分包给白利国。白利国雇佣王军在项目工地施工。2017年5月1日，王军在操作角磨机时受伤。王军受伤后，经包头医学院第一附属医院门诊诊断面部裂伤。门诊治疗中产生的医疗费，白利国支付了5943.93元，王军支付了300元。本案在审理过程中，王军向法院申请对其受伤后的伤残等级进行鉴定。包头市蒙医中医医院司法鉴定所接受本院的委托，于2017年12月7日出具包蒙中医院司法鉴定所【2017】临鉴字第651号司法鉴定意见书，鉴定意见书载明：被鉴定人王军面部伤残等级为十级。王军支出鉴定费1050元。2017年5月10日、2017年9月25日，凯建楼宇分三次向白利国通过银行转账方式付款，付款明细分别为人工费和还款。   一审法院认为，建筑法规定的建筑活动是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的职业资格证书，并在许可的范围内从事建筑活动。本案中白利国雇佣王军从事弱电工程的施工，但王军并不具备从事弱电工程的相关资质，白利国也未提供从事弱电工程的安全生产条件，白利国作为王军的雇主，对于王军的受伤应承担赔偿责任。众盈恒晟作为承包人，对于分包人的选任存在过错，应当与雇主白利国承担连带赔偿责任。凯建楼宇作为发包人，从其给白利国转款的行为看，其应当知道白利国作为分包人同时也是雇主不具备相应的资质及安全生产条件，因此凯建楼宇也应当与白利国承担连带赔偿责任。王军请求支付的医疗费300元、残疾赔偿金65950元、误工费23433元、精神损害赔偿金3000元、交通费230元、鉴定费1050元有事实依据，法院予以支持。王军主张的住院伙食补助费、营养费、护理费无事实依据，法院不予支持。王军主张的后续治疗费，待实际发生后可另案主张，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、?第十六条、第十八条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定，判决：一、被告白利国赔偿原告王军医疗费300元，于本判决生效之日起三日内付清；二、被告白利国赔偿原告王军残疾赔偿金65950元，于本判决生效之日起三日内付清；三、被告白利国赔偿原告王军精神损害赔偿金3000元，于本判决生效之日起三日内付清；四、被告白利国赔偿原告王军误工费23433元，于本判决生效之日起三日内付清；五、被告白利国赔偿原告王军交通费230元，于本判决生效之日起三日内付清；六、被告内蒙古众盈恒晟建筑劳务有限公司、被告内蒙古凯建楼宇设备有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；六、驳回原告王军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费560元，减半收取计280元，鉴定费1050元（原告王军均已预交），均由被告白利国、被告内蒙古众盈恒晟建筑劳务有限公司、被告内蒙古凯建楼宇设备有限公司负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，众盈恒晟公司提交建筑业企业资质证书，证明其可以承接建筑类施工劳务的事实，凯建楼宇公司发包劳务行为合法，没有过错。王军对该证据的真实性认可。白利国对该证据的真实性认可，证明目的不认可，白利国认为施工劳务不分等级，并没有说不分类别。因众盈恒晟公司提交的证据与本案争议的事实之间没有关联性，对该证据本院不予采信。本院二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，凯建楼宇公司和众盈恒晟公司是否应当承担责任；白利国是否应当承担责任；王军自身是否存在过错，是否应当减轻赔偿责任人的赔偿责任。众盈恒晟公司弱电项目部与白利国签订劳务分包合同，白利国作为自然人，不具有劳务分包资质，众盈恒晟公司与白利国签订劳务分包合同不符合法律规定。凯建楼宇公司作为发包单位，在劳务分包存在违反法律规定的情况下，通过银行转账方式支付白利国人工费和还款，说明凯建楼宇公司和众盈恒晟公司在劳务分包方面管理混乱，一审法院判决众盈恒晟公司和凯建楼宇公司承担连带责任符合法律规定。白利国与众盈恒晟公司项目部签订劳务分包合同，其与众盈恒晟公司之间存在违法的劳务分包关系，经过二审法庭调查，王军在身体遭受损害前的工资均由白利国发放，由白利国安排工作，故一审法院判决白利国承担雇主责任符合法律规定。王军在本次劳务中是小工，在王军从事劳务过程中，作为雇主应当为雇员配备必要的劳动工具和防护装备，凯建楼宇公司提出王军存在过错，但是未向法庭举证证明王军存在过错的相关证据，故本院对其请求王军承担部分责任的上诉请求不予支持。   综上所述，上诉人白利国、上诉人内蒙古众盈恒晟建筑劳务有限公司、内蒙古凯建楼宇设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1120元，由白利国负担560元，内蒙古众盈恒晟建筑劳务有限公司、内蒙古凯建楼宇设备有限公司负担560元。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一八年十一月十六日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。