甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2018）甘0902民初1241号原告：徐桂萍，女。委托诉讼代理人：刘建中，甘肃竭诚律师事务所律师。被告：梁锡林，男，个体工商户。委托诉讼代理人：王瑾，甘肃正天合（酒泉）律师事务所律师。原告徐桂萍与被告梁锡林合伙纠纷一案，本院于2017年8月25日作出（2017）甘0902民初3295号民事判决。徐桂萍、梁锡林不服该判决，向酒泉市中级人民法院提起上诉，酒泉市中级人民法院于2018年1月8作出（2017）甘09民终1229号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐桂萍及其委托诉讼代理人刘建中，被告梁锡林的委托诉讼代理人王瑾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐桂萍向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原、被告之间的合伙关系；2.被告梁锡林按照《合伙协议》约定，以现金方式支付原告股金180000元、分红54000元、违约金21852.10元；3.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告原系富德生命人寿保险股份有限公司酒泉中心支公司的高级讲师。被告梁锡林因经营不善，请求原告辞去工作与他合伙经营，并许诺将其店里投资的45%转让给原告作为合伙条件。在此情况下，原告辞去工作，与被告梁锡林于2017年6月10日签订合伙协议,开始合伙经营。在原告经营管理的六、七月间，店铺盈利达到120000元。原告付出的辛劳，没有得到被告梁锡林的认可，反而引起了他的嫉恨。2017年8月3日，被告梁锡林、其姐梁家菊突然闯入店内，对原告的工作横加指责，并将原告殴打致伤。事后，被告梁锡林通知原告所在的经销商群和供货商群，称他已与原告解除合伙关系，让他们与原告断绝一切业务往来。被告的所作所为，违反了诚实信用原则，严重侵害原告的合法权益，故而起诉。被告梁锡林辩称，因被告在兰州也有业务，无暇顾及酒泉的生意，故于2017年6月，聘用原告徐桂萍到被告开办的酒泉富康家世界童话森林北美家具店主持经营管理工作。为了能让原告徐桂萍真心诚意发挥作用，被告将自己持有的店铺股份向原告徐桂萍转让了45%，即180000元,双方签订了《合伙协议》。原告徐桂萍主持经营管理期间，私自收取客户货款，不通过被告向商家订货，长期不向客户发货，并将客户订购的116件商品从指定的仓库内转移至自己亲戚家中，导致客户纷纷要求退货。被告得知这一情况后，要求原告徐桂萍交出货物，可原告徐桂萍非但不交，还与被告姐姐发生冲突，相互撕打，导致双方受伤。原告徐桂萍存在严重违约行为，双方现已无法继续履行合伙，同意原告徐桂萍退伙。原告徐桂萍要求被告支付股金180000元没有依据。首先，原告徐桂萍并未向我交付股份转让金；其次，按照《合伙协议》约定，原告徐桂萍在两年后才有权自行收回被告转让的45%的股份。原告徐桂萍要求分红54000元，根据店铺实际经营状况，因原告徐桂萍的严重违约，客户纷纷要求退货，故被告只能向客户退还货款或定金，家具店完全处于亏损状态，根本无利可分。因原告存在重大违约行为，导致店铺无法继续合伙经营，原告要求支付违约金，缺乏事实根据和法律依据。综上，请求判决解除双方的合伙关系，驳回原告徐桂萍的其他诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下:原告提交的以下证据：1、2017年6月10日双方签订的合伙协议，拟证明被告梁锡林自愿将其店铺股份的45%转让给了原告徐桂萍，原告要求被告支付股金有依据。经质证，被告对双方签订协议的真实性没有异议，但认为原告对协议第六条进行了涂改，要求收回股金不符合约定条件。2、2017年6月10日双方签订的合作协议，拟证明原告要求被告支付股金180000元有合同依据。被告对证据真实性无异议，但认为原告要求收回股金不具备条件。3、肃州区果园镇中所沟村村民委员会出具的证明，拟证明原告与该村委会之间存在财产代保管合同关系，被告梁锡林事前知道原告订购的116件家具在该村存放的事实。被告对证据的真实性无异议,对证明目的有异议。4、分红统计表，拟证明原告在主持经营管理期间店铺盈利12万元的事实。被告认为证据中的凭证多数为复印件，系原告自行制作，自己未签名确认，不具有证明效力，只有订货单、送货单，没有相应费用票据，无法证明原告徐桂萍的证明目的。5、童话森林单品选购单及收据，拟证明被告梁锡林擅自与客户签署订单，并收取客户货款后不向双方指定的银行账户进账，被告的行为属于违约行为。被告认为证据不能证明原告的证明目的。6、电话通话录音光盘一张，拟证明被告收取客户货款后没有打入双方约定的银行账户，将货款存入自己的个人银行账户，该行为属于违约行为。被告称这属于正常的交易习惯。7、酒泉富康家世界童话森林北美家具店2017年6月10日至7月30日销售利润明细，拟证明双方在合伙经营期间获得利润124500元的事实。被告认为该证据系原告自行制作，不具有证明效力。8、原告提供的两份微信截图，拟证明因被告的原因无法合作。经质证，被告认为只能证明原告踢出了叫2F的经销商群，不能证明被告与原告解除了合伙关系，对证据不予认可。9、原告提供工资流水单，拟证明原告为与被告合伙放弃高薪，有权利得到被告承诺的45%的资产份额。经质证，被告对真实性没有异议，对证明目的不予认可。以上证据经审查，本院对1、2、3份证据的真实性予以确认，但对于双方争议的合伙协议第六条内容，将结合其他证据进行认定。对4、7份证据，均属于原告自制的盈利表格，无其他充足证据相印证，不予确认。对5、6份证据，本院予以认定。对第8份证据，无其他证据互相印证，不予认定。第9份证据可作为参考，对真实性予以认定。被告提交的以下证据：1、肃州区童话森林北美家具店货物清单及物流托运单，拟证明上述货物被原告徐桂萍擅自转移。原告对证据中部分票据予以认可，其余票据没有自己的签名，且清单所列型号和票据所注型号不符，不予认可。2、被告梁锡林与丁姓客户的短信截图一份。拟证明因原告擅自转移货物，导致无法向客户交货，给客户退还货款的事实。原告对证据认可。3、肃州区元润家具销售部的报案材料一份，拟证明原告徐桂萍误将该销售部的货物当做酒泉富康家世界童话森林北美家具店的货物进行转移的事实。原告认为该证据真实性无法辨别，应由公安机关的相关处理决定作印证，该证据与本案无关。4、被告梁锡林与童话森林北美家具店店员郭玲的电话通话录音光盘。拟证明原告徐桂萍收取客户定金后，将订单撕毁，并隐瞒收取定金及在店内殴打他人和砸坏店内财物的行为。原告认为该证据不全面，应向其他店员一并核实。5、被告梁锡林制作的家具店货物清单一份。拟证明原告擅自转移116件商品的事实。原告对证据的真实性不持异议，但否认其证明目的，认为将所列货物转移至备用仓库，经与梁锡林协商同意。6、退货清单一份，拟证明原告擅自转移客户订购的商品，客户无法提货，自己向客户退还货款的事实。原告认为该证据是被告梁锡林自己制作，应当与客户当面核实。7、2017年6月10日至8月3日销售额、合伙期间盈利计算书、甘肃富康集团酒泉家世界商贸有限公司等单位出具的费用发票，拟证明双方在合伙期间的经营状况处于亏损。原告认为以上证据系被告自行制作不予认可。以上证据经审查，本院对第1份证据中的物流托运单的真实性予以确认，对被告自制的货物清单不予确认。对第2份证据予以确认。对3、4、6、7份证据，均无其他证据相印证，不予确认。对第5份证据的真实性予以确认，对证明目的不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告梁锡林（甲方）在酒泉富康家世界经营肃州区童话森林北美家具店，因无暇管理公司，故与原告约定将该店现有的40万元资产的股份转让45%即18万元给原告（乙方），由双方合伙经营该店在酒泉辖区内的家具销售、批发业务，店面由原告全权管理。2017年6月10日，双方签订合伙协议一份。约定双方职责范围为：被告梁锡林负责本协议签订后发生业务的接单及应收款的回笼，并负责出资22万元，占股55%。原告徐桂萍负责酒泉市辖区内的销售，占股45%。具体操作细则：1.订单以被告梁锡林的合同为准，由双方统一盖章登记，并在当月底一并传给原告徐桂萍（电子文档或复印件）；2.采购由双方共同完成：⑴被告梁锡林拿到询价时，第一时间告知原告徐桂萍，原告徐桂萍在规定的时间内报给被告梁锡林，由被告梁锡林综合后统一报价；⑵拿到订单后，由双方统一采购，填写付款单，付款内容必须为合同内容，以签字为准（专款专用）；⑶原告徐桂萍根据付款内容，及时支付（一般均为现金），付完后把付款凭证当即传给被告梁锡林，由被告梁锡林统一催货接货。3.合同实际销售额以进货单为准，应收款以此为准；4.付款账号为原告徐桂萍指定的唯一付款账号，被告梁锡林收款后，根据原告徐桂萍的需要，及时返还回原告徐桂萍本金及协议规定所得（如需现金的一周左右）。权益分配：销售额减成本（货款本金、汇款费、运费）为毛利，毛利中提取税金后预留10%的业务费，剩余为净利，净利的55%为被告梁锡林所有，45%为原告徐桂萍所有。合伙协议第五条违约责任：⑴因被告原因造成应收款无法回拢的,由甲方负责向乙方支付未收回款本金;⑵被告梁锡林每次应将收到的货款及时转入双方指定的账户，如有违反，按应返还本金的10%支付违约金并一并支付原告徐桂萍本金及利润所得;⑶公司所有资金往来必须进入指定的账户,并有原告管理公司帐务往来,被告对业务往来拥有监管权;⑷因不可抗力......。协议第六条约定："乙方在两年后有权收回被告梁锡林转让的45%的股份，撤回股份时甲方应以现金方式支付乙方"。当日，双方又签订合作协议一份。约定：双方在正常经营过程中，每月给原告徐桂萍发放基础工资3500元，鉴于原告徐桂萍放弃长达十七年的讲师工作，真诚与被告梁锡林合作的诚意，为了解决原告徐桂萍的生活支出，在发放基础工资的基础上，每月再给原告徐桂萍发放3500元，年底分红时，从红利中扣除每月多发的3500元；被告梁锡林在两年内若要撤资关闭店铺，必须将转让的45%的股份180000元以现金方式支付原告徐桂萍。以上协议签订后，双方即开始合伙经营。期间，因被告梁锡林未将收取的货款及时转入双方指定的银行账户，引起原告徐桂萍的不满，双方发生矛盾。2017年8月6日，原告徐桂萍将客户订购的部分商品转移到肃州区果园镇中所沟村存放，导致客户无法及时提货，双方发生纠纷。此后，原告徐桂萍再未参与家具店的合伙经营。2017年9月11日，原告将被告起诉来院，要求解除双方之间的合伙关系，由被告支付股金、分红等。2017年12月5日，被告梁锡林以肃州区童话森林北美家具店的名义将原告起诉至本院，要求原告返还商品家具116件或折价赔偿损失；判令徐桂萍移交货款26863元。此案经本院作出（2017）甘0902民初4359号民事判决后，徐桂萍不服提起上诉，酒泉市中级人民法院于2018年8月3日作出（2018）甘09民终580号民事判决，以一审判决作出后，徐桂萍和梁锡林已就该部分家具进行了交接，对此再不做处理。梁锡林所提徐桂萍移交货款26863元的诉讼请求，属于合伙经营期间双方就合伙帐务发生的争议，梁锡林以财产损害赔偿提起诉讼不当，撤销（2017）甘0902民初4359号民事判决；驳回梁锡林的诉讼请求。另查明，2017年10月20日，肃州区童话森林北美家具店个体工商户营业执照已注销登记。本院认为，原、被告签订的合伙协议和合作协议是双方真实意思表示，不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方因经营管理产生矛盾，导致无法继续合作，原告徐桂萍要求解除双方的合伙关系，被告梁锡林同意，应当予以解除。双方在合伙协议和合作协议中约定了原告徐桂萍收回被告梁锡林转让的45%的股份，即180000元的前提条件。现是否具备收回条件，双方有分歧。对于合伙协议第六条中"在两年后"的内容是否经双方商议予以删除，说法不一。双方签订的两份协议中均有"合同为一式两份，双方各执一份"的内容。在审理过程中，被告始终未提供以上协议，本应当对原告作出有利解释，但由于原告本人提供的合伙协议复印件与原件也不一致，又不能作出合理解释，故本院对原告的说法不予认定，即原告认为收回18万元股金不受两年时间限制的理由不能成立。原被告在合伙协议之后签订的合作协议中又约定，"甲方在两年内如果撤资关闭店铺，必须将转让的45%的股份（十八万）以现金的方式支付给乙方。"现原告徐桂萍诉求支付股金的主张，符合该协议约定，其主张依法成立。但鉴于双方仅实际合伙经营两个月，在合伙过程中，双方因经营管理发生矛盾，导致合伙协议无法继续履行，双方均有责任。本院对原告主张的股金酌情予以支持。原告要求被告支付分红54000元，须以双方合伙经营期间的账目经双方结算或审计部门审计后有可供分配的利润作为前提条件，现双方均不申请审计鉴定，无证据证实有可供分配的利润及数额，故原告的该项请求无证据支持，本院不予支持。原告请求被告梁锡林支付违约金，因双方对于合伙协议无法履行均有责任,亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告徐桂萍与被告梁锡林签订的合伙协议和合作协议；二、被告梁锡林于本判决生效后十日内支付原告徐桂萍180000元股金的30%,即54000元；三、驳回原告徐桂萍的其他诉讼请求。如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5138元，由原告徐桂萍负担2569元。被告梁锡林负担2569元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 邵瑞华人民陪审员 王肃玲人民陪审员 杨月玲 二〇一八年十一月二十六日书 记 员 郭晓丹