广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1225民初766号 原告：广西百通动物药业有限公司，住所地：广西罗城仫佬族自治县东门镇朝阳路169号，统一社会信用代码：91451225051015595J。 法定代表人：潘远贵，执行董事。 委托诉讼代理人：唐伟政，该公司法律顾问。 被告：罗城仫佬族自治县人民政府，住所地：广西罗城仫佬族自治县东门镇朝阳路169号。 法定代表人：潘秋琳，县长。 委托诉讼代理人：何永强，罗城仫佬族自治县工业园区管委会主任。 委托诉讼代理人：韦吴杰，广西欧治律师事务所律师。 原告广西百通动物药业有限公司（下称：百通公司）与被告罗城仫佬自治县人民政府（下称：县人民政府）合同纠纷一案，本院于2018年7月17日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案原告的委托诉讼代理人唐伟政及被告的委托诉讼代理人何永强、韦吴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百通公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认被告于2018年6月28日向原告发出的《解除协议通知》无效；双方继续履行《兽药GMP项目建设协议书》；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告通过招商引资的方式引进原告在罗城城东工业园投资建设兽药GMP项目，双方于2012年9月22日在南宁国际会展中心签订《兽药GMP项目建设协议书》，协议签订后，被告要求原告边施工边办理用地手续，兽药GMP项目于2012年11月2日，正式开工建设。2012年12月12日，罗城仫佬族自治县住房和城乡建设局做出《罗城仫佬族自治县住房和城乡建设局关于广西百通动物药业有限公司在罗城城东工业园的用地意见》罗住建函〔2012〕113号，意见称：原告的用地符合《罗城仫佬族自治县城东工业区控制性详细规划》要求；依法依规办理相关用地手续后方建设。2012年12月13日，罗城仫佬族自治县国土资源局作出《关于广西百通动物药业有限公司兽药GMP项目建设用地预审的批复》，批复称：原则同意该项目建设用地预审。请你公司切实落实土地征收的有关费用，依法办理建设用地报批手续和供地审批手续。2012年12月19日，罗城仫佬族自治县水产畜牧兽医局作出《关于广西百通动物药业有限公司在罗城城东工业园建立的意见》，意见称：广西百通动物药业有限公司技术力量雄厚，具备与所生产的兽药相适应的兽医学、药学专业技术人员，其在城东工业园，征得122亩用地，可建兽药GMP项目厂房和相关的基础设施，符合罗城工业发展规划和产业政策。对照国务院《兽药管理条例》的有关条款，我局认为，该项目在罗城建立切实可行，前景很好。必将给罗城带来极大的经济效益和社会效益。2013年5月，被告仍未办理工程建设规划许可和施工许可手续，口头准许原告继续建造办公楼、宿舍楼。自2012年11月开工建设以来，因被告未依法办理合法的用地手续，导致附近村民多次以土地纠纷为由进行阻工，最终因被告无法取得建设用地指标，项目的建设于2014年被迫停工。停工期间，原告多次向被告要求完善用地手续，被告均以种种理由一拖再拖，直到2018年5月28日，原告向罗城仫佬族自治县工业园区管委会递交书面报告，要求完善在建工程及计划土地使用手续，办理土地使用证及建设许可证。被告于2018年6月28日，向原告做出《解除协议通知》。原告认为，双方签订《兽药GMP项目建设协议书》至今，被告未为原告依法办理土地使用手续，也从未通知原告缴纳土地出让金及相关税费，因被告未履行协议约定的办理土地使用手续的义务，导致兽药GMP项目建设被迫停工至今。如今被告单方面以原告违约为由做出《解除协议通知》，不符合双方合同，关于解约条件的约定，亦不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条，可行使法定解除权的情形，其通知解除的行为，不发生解除合同的效力。原告依协议约定，已将土地平整，厂房、办公楼、宿舍楼主体建设工程完成，投入了大量的资金及人力、物力，却因被告未办理合法的用地手续，被迫停工至今。被告做出的《解除协议通知》，没有事实和法律依据。 原告百通公司为证明其主张在举证期限内向法庭提供的证据有： 1、原、被告签订的《兽药GMP项目建设协议书》，协议合法有效，协议书中对双方权利和义务进行了约定。 2、罗住建函〔2012〕113号意见，证明原告在罗城城东工业园筹建兽药GMP项目，符合《罗城仫佬族自治县城东工业区控制性详细规划》要求，需要依法依规办理相关用地手续后方建设。 3、罗国土资函〔2012〕88号批复，证明原告筹建兽药GMP项目，符合国家供地政策和产业政策用地标准，同意建设用地预审，但需依法办理建设用地报批手续和供地审批手续。 4、罗城水产畜牧兽医局，《关于广西百通动物药业有限公司在罗城城东工业园建立的意见》，证明原告建设的兽药GMP项目，符合国务院《兽药管理条例》的相关条款，符合罗城工业发展规划和产业政策。 5、罗发改登字〔2012〕042号，登记备案证，证明基本建设投资项目，登记备案。 6、要求完普工业园区建设用地手续的报告，证明原告书面要求被告办理合法的用地手续。 7、（2013）罗民初字第1285号民事判决书及照片，证明兽药GMP项目，于2012年11月开工建设，该项目的办公楼、宿舍楼、厂房主体建设已经完成。 8、解除协议通知，证明被告于2018年6月28日向原告发出解除协议通知。 证人:吴某证言，2012年12月-2013年5月，受原老总蒙建道雇请，在做水电安装的工作时，多次受到村民阻止我们正常施工，原因为政府没有征用过土地。受到村民阻止只有跟蒙建道讲，没有跟公安派出所或其他政府职能部门汇报。 证人：陈某证言，因土地没有征用，受五昌屯村民阻工，其他证词与吴某基本一致。 被告县人民政府辩称：原告与被告签订《兽药GMP项目建设协议》，主体合格、意思表示真实，符合国家法律规定，协议合法有效。然而，原告没有按协议履行义务，存在严重违约。协议约定：“在本协议签订之日起，七个工作日内向甲方缴纳履约保证金50万元，即可开工建设。2013年8月前一次性缴清土地出让金及相关税费，截至被告向原告发出解除通知书之日，原告没有履行交付保证金和土地出让金及相关税费义务。而被告的相关部门，均已就该项目出具了可行性建设的意见，同意原告建设此项目；同意原告使用该片土地，只待原告交付土地出让金后，办理土地使用证和施工许可证即可。原告没有缴纳履约保证金、缴清土地出让金及相关税费，这是原告根本性违约。协议第一条还约定乙方投资方式为总投资1.35亿元人民币，固定资产投资8,000.00万元；建设内容为购置土地100亩（现实为122亩），建设厂房、办公楼、宿舍、仓库等基础设施，总建筑面积30000平方米以上。购置相关机械设备，建设兽药10个剂型12条生产线；建设工期为ー年。然而，原告从2012年9月至2013年8月，不投入资金，仅办理营业执照以及与湖北省大冶市的农民刘国栋等农民工签订合同，让他人投资，由刘国栋、刘焕芳（父子）承建办公楼、宿舍楼工程8栋车间房之基础，厂区内约400米的道路基础铺设及部分土地平整等。结果由承建方垫资，建设完成两栋框架结构后，原告不付资，造成农民工工资未能给付，农民工上访等。2013年10月22日，刘国栋向法院提起诉讼。罗城法院以（2013）罗民初字第1285号民事判决书，判决原告支付刘国栋承建工程款660,000.00元。由于原告为逃避法律责任，既不到庭参加诉讼，也不履行法院判决的付款义务，致使刘国栋父子又多次上访，被告为了维护社会稳定，垫付给刘国栋父子35万元。这是原告又违约和不履行义务的事实及结果。根据协议第四条，“违约责任”的约定，“乙方违约，甲方有权单方终止协议，并无偿收回项目建设用地和地上附属物，乙方所缴纳的各种款项不予退还，损失自负；如乙方未按照本协议约定完成固定资产投资及投产之日起3年内在罗城县纳税不达1,000.00万元以上的，则视为乙方违约”。原告不但存在上述违约事实，而且合同订立后并于2012年11月2日开工至今，已五年多近六年之久，工程没有任何进展，未能产生任何效益，也是原告违约造成。综上，由于原告严重违约，被告解除合同条件已成就，被告可依合同约定和法律规定，依法向原告发出解除合同的通知。被告的行为符合法律规定，请人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告县人民政府为证明其解除合同行为有效，在举证期限内向法庭提供的证据有： 1、原、被告签订的协议《兽药GMP项目建设协议》，证明合同约定双方权利义务。 2、罗城仫佬族自治县工业园区管委会《关于广西百通动物药业公司兽药GMP项目建设情况汇报》，证明项目建设经过及现状。 3、企业法人营业执照，证明原告工商登记情况和原告注册资本有500万元，注册资本到账资金也是500万元。同时证明原告有能力履行而不履行义务并拖欠农民工工资。 4、罗城仫佬族自治县人民法院（2013）罗民初字第1285号民事判决书，证明项目工程请湖北的农民工刘国栋承建，建成后不支付农民工工资，涉讼及判决结果； 5、罗城法院执行通知书，证明判决生效后拟对原告财产予以执行，但找不到原告财产，说明注册资本500万元，是否是虚假。 6、罗城法院关于对原告施工合同纠纷案执行的请示，证明原告无财产可供执行。 7、刘国栋、刘焕芳两父子要求政府解决原告拖欠农民工工资的请求书，证明原告拖欠农民工工资和原告没有诚心投资该项目。 8、被告《解除协议通知》，证明被告依法通知原告解除协议。 9、城东工业园第三期征地补偿发放统计表。证明于2013年１月16日地卖屯农户已领取了涉案土地的全部补偿款。 经庭审质证、认证，被告县人民政府对原告的8份证据无异议，本院予以认可。对证人吴某、陈某的证言有异议。辩解称：本案涉及的土地系永安村地卖屯的，不属于五昌屯，土地补偿款已经兑现给村民。俩证人称，安装接电时，多次受到五昌屯村民因未得到征地补偿款阻工，只有与老总蒙建道汇报，没有向相关管理部门汇报。而刘国栋于2013年5月1日，与原告《建设工程施工合同》并正常进场施工，没有因土地纠纷阻工和受到用电影响。对吴某、陈某的证言，没有其他证据佐证，本院不予采信。 原告百通公司对被告县人民政府提供的证据1、3、7、8三性无异议，本院予以认可。对证据2真实性无异议，对证明的目的及关联性有异议。对证据4、5的关联性有异议，认为刘国栋是没有资质权利施工。对证据5的关联性有异议。证据9属于补强证据，由法庭审查确认。原告对被告提供的证据2、4、5、6关联性有异议，因这证据均与本案具有关联性，本院予以认可；证据9属于补强证据，反映真实性并与本案涉案土地有关联性，本院予以认可。 综合全案证据，本院确定以下法律事实：2012年7月19日，原告百通公司在罗城工商局注册成立广西百通动物药业有限公司，取得企业法人营业执照。公司法定代表人：蒙建道，注册资本人民币500万元。2012年9月22日，以被告县人民政府为甲方，原告百通公司为乙方，共同签订《兽药GMP项目建设协议书》，原告作为项目投资方，在被告罗城仫佬族自治县城东工业园区内，投资兽药GMP项目建设。该协议对投资方式、投资规模、建设内容及时限作明确约定。协议书第一条第（二）项，本项目由乙方投资设立，项目计划总投资1.35亿元人民币，其中固定资产投资为人民币800万元以上；第（三）项，乙方购置土地100亩，建设厂房、办公楼、宿舍、仓库等基础设施，总建筑面积30000平方米以上。购置相关机械设备，建设兽药10个剂型12条生产线；第（四）项，项目建设工期为1年，即从2012年9月至2013年8月。协议书第二条，对甲方的权利和义务进行约定。（一）甲方在罗城县城东工业园区内依法出让工业用地100亩给乙方建设兽药厂及配套设施；（二）甲方依法为乙方办理土地使用手续；（三）甲方负责协调政府相关部门为乙方项目建设提供相应的水、电、路、网络、排水（雨、污）等接口并将管线架设至乙方厂区围墙；（四）甲方依法协调项目建设过程中的相关事宜，为乙方提供优质服务；（五）甲方承诺，乙方投资项目享受国家、广西壮族自治区、河池市及罗城仫佬族自治县人民政府发布的优惠政策和其他优惠条件；（六）自乙方投产之日起，3年内所缴纳税款属罗城县财政支配部分，甲方逐年适当奖励给乙方；（七）甲方承诺协助乙方向上级部门争取项目优惠政策和各种无偿扶持资金，项目投产后3年内，为乙方争取各类补助资金300万元以上。协议书第三条，对乙方的权利和义务进行约定，（一）乙方项目建设必须严格执行国家法律、法规和相关政策规定，同时，必须符合罗城工业园区总体规划要求；（二）乙方在本协议签订之日起，七个工作日内向甲方缴纳履约保证金50万元，即可开工建设，并于2013年8月前一次性缴清土地出让金及相关税费，甲方负责及时为乙方办理土地使用证。（三）乙方必须严格按照本协议约定的项目固定资产投资额及时限按期完成，如在规定时限不能完成投资的，按违约处理。（四）乙方必须依法纳税，照章经营，从正式生产之日起3年内在罗城累计纳税额不得低于1,000.00万元人民币。（五）乙方在未能全面履行本协议的情况下需转让或与他方合作的，接收方或合作方也应按照本协议履行。协议书第四条，对甲、乙违约责任进行约定：（一）甲方违约，则向乙方赔偿项目建设造成的经济损失；（二）乙方违约，甲方有权单方终止协议，并无偿收回项目建设用地和地上附属物，乙方所缴纳的各种款项不予退回，损失自负；如乙方未按照本协议约定完成固定资产投资额及投产之日起3年内在罗城县纳税不达1,000.00万元以上的，则视为乙方违约；（三）不可抗拒力量等原因除外。 协议签订后，被告县人民政府的罗城工业园区管理委员会，已经进行征地工作，接着告知职能部门罗城住房和城乡建设局，2012年12月12日，出具用地意见，认为项目符合城区建设规划，要求原告依法依规办理相关用手续后方建设；罗城县国土资源局，2012年12月13日，给原告出具建设用地预审的批复，“原则同意该项目建设通过用地预审，请落实土地征收的相关费用，依法办理建设用地报批手续和供地审批手续”，同时告知其有效期为二年；罗城畜牧水产局，2012年12月19日，出具同意在城东工业园建立兽药厂的意见。2012年12月20日，罗城发改局给予原告兽药GMP项目，备案登记。2012年11月2日，原告进行开工典礼。截至2013年1月16日，罗城仫佬族自治县工业园区管理委会，完成该地块及其周边共176.817亩的征地工作，支付了永安村小地卖屯涉地农户征地补偿费1,527,022.90元。原告进入涉案土地进场平整及前期工作。2013年5月1日，原告与刘国栋等人签订相关建设工程施工合同。刘国栋进场施工，为原告承接建设办公楼、宿舍等工程。刘国栋建成2栋框架房后，原告未按约定支付工程款，造成刘国栋因拖欠农民工工资，其本人及民工多次上访。刘国栋无奈，于2013年10月22日，向本院起诉，请求原告支付工程款，案经审理并作出生效判决后，原告仍拒不履行本院生效判决，也查原告百通公司无财产可供执行，刘国栋及其职工又多次到被告县人民政府及相关部门上访。为社会稳定平息上访人员，被告县人民政府垫资付给刘国栋35万元，上访事态得到暂时平息。本院自2013年10月22日，受理刘国栋起诉之后，从案件审理到案件执行，本院以及其被告县人民政府等相关部门，多方查找，未能得到百通公司的法定代表人和相关负责人的正面回应，也无法查找到百通公司可供执行的财产。2018年5月18日，原告向被告下属部门罗城工业园区管理委员会报告，要求完善工业园区建设用地手续，请求园区协调相关部门办理土地使用手续。同年6月4日，罗城工业园区管委会，将涉案地块状况以及原告对兽药GMP项目建设合同的履行和违约情况向被告全面汇报。2018年6月28日，被告县人民政府向原告百通公司发出《解除协议通知书》。原告于2018年7月17日，向本院提起诉讼，请求如诉请。 另查明，原告在诉讼期间，于2018年8月13日，再次将百通公司法定代表人变更为潘远贵。 本院认为：本案的争议焦点：1、被告向原告发出的解除合同通知，应该撤销还是维持；2、被告是否享有解除权；3、本案原告是否有违约行为，是否有约定或法定解除合同的条件。首先，原、被告均认可本案合同系双方真实意思表示，没有违反法律及行政法规规定，合法有效。有效合同，系双方共同约定的义务，各方必须全面履行。被告县人民政府于2018年7月17日，以原告不履行合同约定的义务，构成严重违约，向原告百通公司发出《解除协议通知书》，是告知原告单方解除与共同签订的《兽药GMP项目建设协议书》。被告可否拥有解除合同权利，必须符合合同法规定的约定解除条件或法定解除条件。本案原告未依约交纳履约保证金50万元和缴纳土地出让金及相关税费，构成根本性违约在先，从而引发被告完成土地征用后，不能为原告办理用地手续，各项建设不能正常进行，原告资金投入、工程建设规模、纳税等等都达不到合同约定要求。原告还对自己雇请，为项目投入建设的承建方及其农民工人，置之不顾，造成农民工人上访，给社会造成不稳定因素，最后，仍由政府部门垫资解决。多年来，原告对涉案地块无管理状态、没有按照协议约定履行义务，不仅构成严重违约，而且给社会稳定造成影响，增加相关部门上访维稳压力。原告违约事实，既符合双方协议第四条第二项约定，“被告有权单方终止协议”，又符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定的法定解除权的情形，被告有权解除合同。被告依法向原告发出《解除协议通知》合法有效，本院予以认可。原告诉称：被告没有完成征地，造成用地农民阻工、未办理合法用地手续被迫停工，没有证据佐证且与事实不符，本院不予采信。原告请求确认被告的《解除协议通知》无效；双方继续履行《兽药GMP项目建设协议书》的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条、第九十三条第二款、第九十四条第（四）项，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，判决如下： 驳回原告广西百通动物药业有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告广西百通动物药业有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并在上诉期限届满后七日内，预交上诉案件受理费100元（汇款户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交，则按自动撤回上诉处理），上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  何昭琼 审 判 员  韦才杰 人民陪审员  银星文 二〇一八年十一月二十九日 书 记 员  廖芳逸