四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0191民初4372号 原告：成都卓然天成科技有限公司，住所地：四川省成都市高新区肖家河中街43号6幢1层。 法定代表人：王善伟，系公司CEO。 委托诉讼代理人：李君，四川山皆律师事务所律师,特别授权代理人. 委托诉讼代理人：万凤林，四川山皆律师事务所律师,特别授权代理人。 被告一：视娱（天津）网络科技有限公司，住所地：天津市武清区杨村泉州北路18号B座234-27（集中办公区）。 法定代表人：樊伟宏，系公司执行董事及经理。 被告二：樊伟宏，男，汉族，1988年4月28日出生，住山西省临县。 二被告共同委托诉讼代理人：虞荣俊，北京市新开律师事务所律师,特别授权代理人。 原告成都卓然天成科技有限公司（以下简称卓然天成公司）诉被告视娱（天津）网络科技有限公司（以下简称视娱网络公司）、樊伟宏合同纠纷一案，本院于2018年3月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卓然天成公司的委托诉讼代理人万凤林、李君，被告视娱网络公司、樊伟宏的委托诉讼代理人虞荣俊到庭参加诉讼，本案现已依法审理终结。 原告卓然天成公司向本院提出的诉讼请求为：1、被告支付原告分成收入共计人民币3853534.85元，(其中7U渠道欠付的分成款2091801.17元，爱乐渠道欠付的分成款是1761733.85元)；2、被告支付原告逾期支付分成收入的违约金(按《合作游戏产品联运信息单》约定的计算方式，按照未付金额每日5‰计算，从《确认函》对应的每一张增值税专用发票的开票之日起一个月后起算违约金并计算到欠付的分成款实际支付之日止）。3、本案诉讼费、保全费等由被告承担。其事实与理由为：原告与被告于2016年3月开始联合运营游戏：www.777shouyou.com（以下简称“7U渠道”）；于2016年7月开始联合运营游戏：www.21yx.com（以下简称“爱乐渠道”）。合作过程中，双方对具体分成约定如下：1、由被告统一收取联合运营游戏的收入，并按收益的50%向原告支付分成（原告应得分成的计算方式：分成金额=运营收入*（1-通道费费率）*原告分成比例）。2、被告逾期支付款项的，毎逾期一日，须按应付而未付金额的千分之五向原告支付逾期付款违约金。合作期间，原告与被告对可分配收益进行了结算，其中7U渠道被告应向原告支付2016年4月-2017年11月的分成收入2284279,66元；爱乐渠道被告应向原告支付2017年8月-2017年11月的分成收入1761733.68元，两个渠道共计4046013.34元，均有原告、被告盖章的《结算确认函》确认。且原告按照双方约定及结算确认函确定的金額向被告开具了等额合法合规的发粟，并邮寄给被告。但截至今日，被告尚未支付原告上述应得分成收入4046013.34元，其违约行为已给原告正常生产经营造成了巨大损失。综上所述，被告的行为已经违反《合同法》等法律法规，原告为了维护自身的合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定诉至本院。 被告视娱网络公司、樊伟宏辩称：1、抬头为“河北梦娱星空网络科技有限公司（以下简称河北梦娱公司）结算确认函”，系7U渠道的确认函，与被告一无关，是原告与河北梦娱公司之间的结算，应由该公司向原告付款，而不是被告一付款；2、对前述结算确认函上加盖的被告一印章的真实性无异议，被告一的法定代表人与7U渠道权属公司负责人之间个人关系很好，故委托被告一付款及以被告一名义开票，被告一在7U渠道的确认函上盖章的行为，只是对开票信息予以确认，并不代表双方具有合作关系；3、结算确认函载明的结算金额有误，没有减去相应的税率；4、7U渠道与被告一无关，原告和被告一就7U渠道没有实际的合作关系，不认可支付7U渠道的分成款，认可支付爱乐渠道的分成款，对原告主张的爱乐渠道欠付的分成款数额有异议，被告一的已付款中除明确备注7U渠道的付款除外，其余付款支付的均应是爱乐渠道的分成款并应进行扣除；5、对于原告诉请的违约金的计算基数、起算时间及相应的计算标准，被告均不予认可，根据合同约定，被告一付款时间为收到发票和结算单之日起10个工作日内付款，原告并未举证证明被告一收到相应结算单及发票的时间，且原告主张的日5‰的违约金标准过高;6、不认可原告主张的增值税专用发票与相应结算函的一一对应关系，原告也未提供证据予以证明；7、原告不应将樊伟宏列为被告，樊伟宏不应承担相关责任。 经审理查明： 河北梦娱星空网络科技有限公司（股东罗克冬、米增旺，法定代表人米增旺），于2017年3月30日注销。7U渠道（即www.777shouyou.com）的权属方原为河北梦娱星空网络科技有限公司，2017年2月27日转为北京上麟科技有限公司天津分公司所有。 2016年7月15日，原告成都卓然天成科技有限公司（甲方）与被告视娱（天津）网络科技有限公司（乙方）签订《手机游戏联合运营合同》，该合同首部载明：鉴于甲方拥有丰富的游戏产品资源，乙方拥有优质、完善的网络推广渠道及成熟的手机游戏推广经验，双方同意利用其各自的技术和信息等优势，在本协议期限内，就合作的联运游戏在乙方渠道上的运营开展合作；联运游戏指甲乙双方在乙方渠道上联合运营的游戏软件，本协议项下的联运游戏详见附件《联运信息单》；乙方渠道指乙方运营的、可用于推广联运游戏的平台或网站，本协议乙方渠道指（包括但不限于)：【××】;甲方通过乙方渠道进行联运游戏的发行、运营和销售；本协议自签署日起生效，有效期2年；甲乙双方邮件确认联运游戏在乙方渠道的上线日期，当联运游戏产生收入后，双方按照《联运信息单》的分成约定开始结算；乙方应当按照《联运信息单》中约定的付款时间按时向甲方付款，如乙方延迟付款，每延迟一日，按应付而未付金额的千分之五向甲方支付滞纳金。 庭审过程中，原被告一致确认，被告一已向原告支付的游戏分成款总额为13268398.83元。 关于7U渠道，原告举证的关于7U渠道的结算确认函（共计19份、自2016年4月1日至2017年10月31日期间，每月一份），抬头均为“河北梦娱星空网络科技有限公司结算确认函”，这些结算确认函载明了结算周期，结算的游戏名称、相应游戏的充值金额、渠道费率（5%）、税率（6%）、结算比例（50%）、结算金额、分成公示[甲方收入=实际充值金额*(1-税费率-渠道费率）×50%分成收益],并备注有：“甲方为一般纳税人并提供增值税专用发票，故双方合作项目总收益中未扣减相关税费”。 前述结算确认函中的前18份左下方载明有收票方账户信息一栏，载明了被告一的下述信息：开户全称、被告一的纳税识别号、开户银行、开户账号、注册地址、邮件地址、联系人及联系电话等，原告主张未付的结算确认函被告一在该栏处加盖了其财务专用章或合同专用章（2017年10月份的未盖章）。前述结算确认函右下方载明有合作方账户信息一栏，载明了原告的下述信息：开户全称、开户银行、开户账号、邮寄地址、收件人、联系电话等，原告在该栏处加盖了其财务专用章。 关于爱乐渠道，原告举证的关于爱乐渠道的结算确认函，抬头均为“视娱（天津）网络科技有限公司结算确认函”，这些结算确认函载明了结算周期，结算的游戏名称、相应游戏的充值金额、渠道费率（5%）、税率（6%）、结算比例（50%）、结算金额、分成公示[甲方收入=实际充值金额*(1-税费率-渠道费率）×50%分成收益],并备注有：“甲方为一般纳税人并提供增值税专用发票，故双方合作项目总收益中未扣减相关税费”。 爱乐前述结算确认函中的左下方亦载明有被告一账户信息一栏，载明了被告一的下述信息：开户全称、被告一的纳税识别号、开户银行、开户账号、注册地址、邮件地址、联系人及联系电话等，原告主张未付的这些结算确认函被告一在该栏处加盖了其财务专用章或合同专用章。前述结算确认函右下方载明有合作方账户信息一栏，载明了原告的下述信息：开户全称、开户银行、开户账号、邮寄地址、收件人、联系电话等，原告在该栏处加盖了其财务专用章。 上述事实，有原被告陈述及原告举证的《手机游戏联合运营合同》、《联运信息单》、多份《河北梦娱星空网络科技有限公司结算确认函》、多份《视娱（天津）网络科技有限公司结算确认函》、多份增值税专用发票、付款凭证等证据及被告举证的发票扣税明细、付款凭证、付款明细等证据在卷佐证。 本院认为，根据爱乐渠道的结算确认函载明的结算期间及原告主张的款项支付、付款凭证及开票情况等，本院统计如下： 根据前述表格，2016年7月1日至2017年7月31日期间使用爱乐渠道的分成结算款11629261.10元已支付完毕。 对于爱乐渠道（即××）未付的游戏分成（未付期间2017年8月1日至2017年11月30日），原告举证了该期间每月的《视娱（天津）网络科技有限公司结算确认函》，被告一对此真实性无异议，每月结算确认函均加盖有被告一的财务专用章或合同专用章且载明有当月的分成结算金额。被告一在其上加盖印章，应认定为系对结算金额的认可，故爱乐渠道2017年8月-11月每月的分成款本院按照相应月份的结算确认函载明的结算金额进行认定，经核算，该期间内的分成结算款总额为1761733.68元，原告主张该款被告一尚未支付。 庭审中，原被告均认可，被告一已向原告付款13268398.83元，除前述爱乐渠道表中载明的付款情况外，被告一其余的付款明细为：2017年5月9日转账付款30万元，2017年6月15日转账付款30万元，2017年7月24日转账付款50万元（被告一在转账这三笔时均备注“合作项目分成结算”）；以及2017年9月27日付款的139137.73元、2017年10月31日付款的40万元（被告一转账这两笔时均备注“7U服务费”。备注“7U服务费”的这两笔款项，应认定为支付的是7U渠道的分成款，庭审过程中原被告对此不持异议。 但对2017年5月9日转账付款的30万元，2017年6月15日转账付款的30万元，2017年7月24日转账付款的50万元，这三笔款项共计110万元，被告一在转账时均备注“合作项目分成结算”。该款原告主张支付的是7U渠道的分成款,被告一主张该款未备注与7U渠道有关，支付的应是爱乐渠道的分成款。对此本院认为，爱乐渠道2016年7月才形成结算确认函，且2016年7月1日至2017年7月31日期间使用爱乐渠道的分成结算款11629261.10元已支付完毕。2017年5月9日付款的30万元，2017年6月15日付款的30万元，2017年7月24日付款的50万元，共计110万元，若如被告一所主张，该110万元支付的是爱乐渠道的分成款，则该110万元支付的应是2017年8月1日至2017年11月30日期间使用爱乐渠道的游戏分成款。但根据该110万元的各付款时间以及相应金额，其均发生在2017年8月1日之前，而原告和被告一双方系按月按充值金额结算分成款项，2017年8月的分成结算款在2017年8月1日之前尚不能确定，故被告一的前述主张存在逻辑矛盾，与事实不符，本院不予采纳。故本院认为前述110万元应认定为支付的系7U渠道的分成结算款。 根据7U渠道的结算确认函载明的结算期间及原告主张的款项支付、开票情况等本院统计如下： 综上，7U渠道被告一已付分成款应为1639137.73元（139137.73元+40万元+110万元）。被告一对前述表格内容质证认为：1、抬头为“河北梦娱星空网络科技有限公司（以下简称河北梦娱公司）结算确认函”，系7U渠道的确认函，与被告一无关，是原告与河北梦娱公司之间的结算，应由该公司向原告付款，而不是被告一付款；2、对前述结算确认函上加盖的被告一印章的真实性无异议，河北梦娱公司委托被告一向原告支付7U渠道的分成款，河北梦娱公司未将游戏收益款支付给被告一，故被告一无法继续向原告付款；被告一的法定代表人与7U渠道权属公司负责人之间个人关系很好，故委托被告一付款及以被告一名义开票，被告一仅在前述结算确认函收票方信息处加盖印章，只是对开票信息予以确认，并非是对结算金额及合同关系的确认；7U渠道与被告一无关，原告和被告一就7U渠道没有实际的合作关系，不认可支付7U渠道的分成款；部分确认函所载明的游戏名称不在原告和被告一双方签订的游戏联运单范围内；被告一不认可原告主张的前述发票与结算函的对应关系，被告一认为原告举证的所谓7U渠道的发票，无法看出这些发票是7U渠道的还是爱乐渠道的，被告一认为是爱乐渠道的发票。 对此原告认为，7U渠道之前的确属于河北梦娱公司，原告的工作人员在出具确认函时错误用平台所属公司名称定名确认函抬头，但还是原告和被告一之间的合作分成，付款义务人还是被告一，该函为结算确认函，明确了结算金额，并非被告一所说的只是确认收票信息的函。 对于被告一是否应承担7U渠道未付分成款2091786.86元的问题，本院认为，案涉《手机游戏联合运营合同》载明的乙方渠道是指包括但不限于爱乐渠道（即××）,并未专指爱乐渠道，并未排除其他渠道。原告举证的关于7U渠道的结算确认函，其抬头虽为“河北梦娱公司结算确认函”，但被告一在这些结算函上加盖其印章，收受原告按照这些结算函载明的分成款结算金额开具的增值税专用发票并认证抵扣税款，并已付款高达1639137.73元。被告一主张7U渠道权属方委托其付款及委托以其名义开票，但其未提供任何证据予以证明。其以两个公司负责人之间关系很好为由对此进行解释，不符合商业常理和惯例。故应认定原告和被告一就7U渠道建立了游戏联营合同关系并已实际履行。 根据原告举证的7U渠道结算确认函，其中2017年10月份的结算确认函被告一未加盖任何公章，被告一据此不认可其上载明的结算金额，对此本院认为，原告提供了相应游戏的累计充值额记录，累计充值额为531932元，因玩家退款原因与当月结算确认函相比少了30元，按照实际的累计充值额531932元进行计算，分成款应为252667.70元。被告一虽不认可该充值记录，但其未举证相应证据反证累计充值额，故本院根据原告的举证认证2017年10月的分成结算款252667.70元。该款再加上7U渠道2016年4月至2017年9月每月的结算确认函载明的分成结算金额，可以得出7U渠道分成结算款共计3730924.59元，该款减去7U渠道已付分成款1639137.73元，7U渠道被告一尚未支付的分成款为2091786.86元。 关于结算确认函中计算的分成结算金额是否有误的问题，原告和被告一签订的《合作游戏产品联运信息单》约定原告的收入分成=运营收入×（1-通道费费率）×甲方分成比例，并约定“甲方按分成收入开具相应金额的税率为6%的合规增值税专用发票”。而结算确认函中虽载明“甲方收入=实际充值金额×（1-税费率-渠道费率）×50%分成收益”，但其上已备注“甲方为一般纳税人并提供增值税专用发票，故双方合作项目总收益中未扣减相关税费”，结算确认函中载明的分成结算金额的实际计算方式也为：实际充值金额×（1-渠道费率）×50%分成收益。该计算方式符合双方的合同约定，且被告一加盖公章确认，故其计算方式无误，被告一主张有误的抗辩意见，本院不予采纳。 综上被告一还应向原告支付的7U渠道和爱乐渠道的分成款共计为3853520.54（7U渠道未付分成款2091786.86元+爱乐渠道未付分成款1761733.68元）。 对于原告主张的逾期支付分成收入违约金(原告主张按照未付金额每日5‰计算，从《确认函》对应的每一张增值税专用发票的开票之日起一个月后起算违约金并计算到欠付的分成款实际支付之日止）的诉讼请求。原告和被告一签订的《合作游戏产品联运信息单》载明“乙方自收到甲方邮寄的发票和《结算单》之日起10个工作日内将分成款支付至甲方指定账户，乙方逾期付款的，应自逾期之日起，以应付款为基数，按照每日千分之五的标准支付违约金”。关于违约金标准问题，原告主张按日千分之五标准计算，被告一主张过高，对此本院认为，违约金兼具弥补守约者损失及惩罚违约行为的功能，本案中原告未举证证明其具体的损失范围，但被告一未及时退款势必会给原告造成资金占用利息损失，本院据此酌情将原告主张的违约金标准调整为日万分之四。关于违约金起算时间问题，本案中原告称增值税专用发票开出后即向被告一进行了邮寄，但邮寄未备注发票号，难以说明每张票的邮寄时间，本院认为，被告一举证了其收到的增值税专用发票的认证扣税时间明细，根据其明细，原告主张的关于7U渠道的2016年4月-10月及2017年3月-10月的结算函所对应的发票均在2017年12月28日进行认证扣税，被告一使用前述发票进行认证扣税，说明被告一收到了前述发票，庭审过程中原告同意按抵扣时间计算违约金，因被告一收到这些发票的时间难以认定，故本院从2017年12月28日起计算10个工作日为付款期限，即被告一付款的截止时限为2018年1月12日之前。被告一未在此期限内付款，应承担逾期付款的违约责任。 关于原告是否可以按照案涉《手机游戏联合运营合同》及其《合作游戏产品联运信息单》主张7U渠道未付款项逾期付款违约责任的问题，本院认为，如前所述，案涉《手机游戏联合运营合同》载明的乙方渠道是指包括但不限于爱乐渠道（即××）,并未专指爱乐渠道，并未排除其他渠道，7U渠道亦是被告运营游戏的渠道，联运信息单载明的弹弹岛2亦在7U渠道运营，7U渠道亦可归入该合同约定的乙方（即被告）渠道的范畴。7U渠道的大部分游戏名称虽不在双方签订的合作游戏产品联运信息单中，但7U渠道也运营了联运信息单载明的弹弹岛2。原被告双方事实上使用被告运营的7U渠道、爱乐渠道联合运营了原告所有的包括但不限于联运信息单载明的游戏名称的游戏。这些游戏双方亦是按照与爱乐渠道相同的结算方式在结算7U渠道的分成款，故7U渠道运营的游戏应视为双方在案涉《手机游戏联合运营合同》框架下运营的游戏，7U渠道未付款项的违约责任应适用案涉《手机游戏联合运营合同》有关违约责任的约定。 爱乐渠道2017年8月1日至2017年11月30日期间的游戏分成总额1761733.68元被告一至今未支付，其中2017年8月的游戏分成款576510.21元的开票时间为2017.10.31，2017年9月的游戏分成款555613.34的开票时间为2017.10.31，2017年10月的游戏分成款414671.96的开票时间为2017.11.21，2017年11月的游戏分成款214938.17的开票时间为2017.12.27。原告主张已将这些发票邮寄给被告一，但其未举证证明，被告一辩称未收到前述这些发票，故原告主张的这些款项发票已交付给被告一的事实本院难以采信。但开具增值税专用发票为合同约定的附随义务，给付游戏分成款为被告一应履行的主给付义务，故原告要求被告一支付爱乐渠道2017年8月1日至2017年11月30日期间未付的游戏分成总款1761733.68元的诉讼请求成立，本院予以支持。但合同约定先开票再付款，原告未举证证明已向被告一发出了开具的增值税专用发票，故原告向被告一送达发票的义务尚未履行完毕，被告一不付款不构成逾期，故原告主张的爱乐渠道未付款项的逾期付款违约金本院不予支持。 被告一系一人有限责任公司，被告二为其股东，被告二未举证证明公司财产独立于其个人财产的，其应当对公司债务承担连带责任，故原告要求被告二对被告一的案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告视娱（天津）网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都卓然天成科技有限公司支付7U渠道未付的游戏分成款2091786.86元并支付逾期付款违约金（计算方法为：以未付的游戏分成款2091786.86元为基数，按照日万分之四标准，从2018年1月13日起计算至该款实际付清之日止）； 二、被告视娱（天津）网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都卓然天成科技有限公司支付爱乐渠道未付的游戏分成款1761733.68元； 三、被告樊伟宏对被告视娱（天津）网络科技有限公司的前述第一项给付义务、第二项给付义务承担连带清偿责任； 四、驳回原告成都卓然天成科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费25907元、保全费5000元共计30907元，由被告视娱（天津）网络科技有限公司、樊伟宏共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  程洁 二〇一八年十一月十五日 书记员  谢琳