新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）兵0701民初394号 原告：余志高，男，1964年8月6日出生。 原告：李秀勤（余志高之妻），女，1964年12月18日出生。 被告：黄焱和，男，1971年11月25日出生。 被告:新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司,住所地新疆伊犁州奎屯市毓秀里-团结北街28幢，统一社会信用代码91654003595907153M。 法定代表人：陈远明，该公司经理。 委托诉讼代理人：林国强，新疆奎屯垦区团结西路法律服务所法律工作者。 被告：石河子市大名房地产开发有限公司，住所地新疆石河子市23小区石河子宾馆商服楼3号，统一社会信用代码91659001552425533L。 法定代表人：徐永军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹文华，新疆新石律师事务所律师。 原告余志高、李秀勤与被告黄焱和、新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司（以下简称弘茂公司）、石河子市大名房地产开发有限公司（以下简称大名公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余志高、李秀勤，被告弘茂公司的委托诉讼代理人林国强、大名公司的委托诉讼代理人曹文华到庭参加诉讼。被告黄焱和经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余志高、李秀勤向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款211,463.5元、利息48,636.61元（按年利率6%计算46个月），合计260,100.11元；2.原告索款发生的误工费、交通费2000元由被告承担；3.本案诉讼费、邮寄费由被告承担。诉讼过程中，原告变更要求被告工程款的数额为213,463.5元，并放弃主张误工费、交通费2000元的诉讼请求。事实和理由：2015年，被告黄焱和挂靠被告弘茂公司承建被告大名公司开发的137团美美商业综合楼工程。2014年7月20日，被告黄焱和代表弘茂公司与原告签订了《土石方工程施工合同》，由原告负责137团美美商业楼地基部分的土方开挖、运输、土方车下爆破以及地基回填工程。工程总价款暂定为32万元。被告黄焱和按照土石方的工程量结算，每立方为16.5元。合同签订后，原告承包的工程经过验收合格。应付工程款393,463.5元，已付款18万元，仍然欠款213,463.5元。原告催要工程款，被告以各种理由推诿、拖延。 黄焱和未作答辩。 弘茂公司辩称，137团美美商业综合楼工程在2014年7月20日就开工了，弘茂公司与大名公司于2015年4月14日才签订建设工程施工合同，弘茂公司才介入该工程，本案争议的土石方部分工程在2014年7月就已施工，所以该工程与弘茂公司没有任何关系，原告从没有找弘茂公司主张过工程款，要求弘茂公司承担付款责任的诉讼时效已过。 大名公司辩称，大名公司是工程发包方，对原告余志高、李秀勤与黄焱和签订土石方工程施工合同并不知情，本案诉讼时效已过，不承担付款责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供2014年7月20日土石方工程施工合同、2014年8月30日美美商业综合楼基础回填补充协议、收款收据、建设工程施工合同（4页），本院予以确认。结合当事人陈述本院经审理认定事实如下：2014年7月20日，被告黄焱和（发包方）与原告余志高（承包方）签订土石方工程施工合同，主要约定：余志高承包的工程名称为137团美美商业楼，工程范围为土方开挖、运输、土方车下爆破，土石方工程量约为2万立方米，综合单价为每立方米16.5元，全部工程造价暂定为32万元，工程期限自2014年7月19日起至2014年7月30日止，工程价款结算方式为本工程开挖结束后，双方代表进行工程量确认此工程的主体工程施工到三层后，黄焱和给余志高支付土方开挖的80%工程款，七层封顶后支付余款。 2014年8月30日，黄焱和（甲方）与李秀勤（乙方）签订了137团美美商业综合楼基础回填补充协议，约定：甲方负责车辆的计数，乙方负责车辆的组织以及从取土点到施工现场的安全，施工中安全出现事故由乙方承担。在回填土过程中，乙方要听甲方人员的安排，在保证工期及回填土质量的情况下施工，在施工时不得毁坏施工现场的设施及基础，土方装卸等工作。以回填车辆实际方数计算，每立方米8元，其他事项按原开挖基坑合同。 合同签订后，原告余志高、李秀勤对美美综合商业楼的土石方工程进行了实际施工，黄焱和工地的管理人员黄艳林、胡高清在收款收据上确认了原告施工的工程量：2014年基础土方开挖17779立方米，2014年10月至2015年4月回填车数共372车，其他零星挖管沟、拉戈壁料等工程价款为11,310元，其他零星用铲车填塔吊基础、外围等共72小时。 2015年4月14日，弘茂公司（承包人）与大名公司（发包人）签订了建设工程施工合同，主要约定：弘茂公司承建137团美美商业综合楼，计划开工日期2015年4月15日，计划竣工日期2015年10月12日。现该美美综合楼工程主体施工完毕，尚未进行竣工验收。 原告认可于2015年9月收到黄焱和支付的工程款18万元。原告因诉讼支付邮寄费384元。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同认定无效。本案中，2014年7月和8月，黄焱和将137团美美商业综合楼工程的地基基础开挖、运输及回填部分工程分包给了原告余志高、李秀勤施工，因双方均不具备建筑工程施工资质，故双方签订的土石方合同及回填补充协议均属无效合同。合同虽然无效，但是原告余志高、李秀勤自2014年7月实际进行了地基基础土石方开挖及回填部分工程的施工，现该综合楼工程已主体施工完毕，原告参照双方合同约定主张分包部分工程款，本院予以支持。根据双方确认的工程量及部分零星工程的工程价款，原告施工的工程款计算为：1、2014年基础土方开挖17,779立方米×合同约定每立方米16.5元=293,353.5元；2、2014年10月至2015年4月回填车数共372车×每车25立方米×合同约定每立方米8元=74,400；3、其他零星挖管沟、拉戈壁料等工程价款为11,310元；4、零星用铲车72小时×每小时200元=14,400元，上述4项合计393,463.5元。扣减被告黄焱和已支付18万元工程款，黄焱和应支付原告余志高、李秀勤工程款213,463.5元（393,463.5元-18万元）。原告余志高、李秀勤于2015年4月已施工完成分包土石方工程，双方约定七层封顶后支付完全部工程款，现该工程已主体施工完毕，原告主张占用资金利息损失应自其主张权利时计付，计算为：213,463.5元×中国人民银行同期贷款年利率4.75%÷12个月×7个月（2018年5月至宣判时）=5915元。原告因诉讼支付的邮寄费384元，系索款产生的实际损失，亦应当由被告黄焱和予以赔偿。 《中华人民共和国合同法》第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案涉及的137团美美商业综合楼工程建设方为大名公司，被告黄焱和于2014年就组织人员对该综合楼工程实际施工，履行了施工人的义务，大名公司对此明知，视为接受该施工行为，故2014年大名公司与黄焱和之间直接成立了建设工程施工合同关系，因黄焱和不具备施工资质，双方的施工合同关系无效。2014年7月，黄焱和将该工程的地基基础部分分包给原告，大名公司对黄焱和的分包行为未予以认可，且该综合楼工程尚未验收合格，故大名公司不直接对分包人承担付款责任。 大名公司与弘茂公司于2015年4月14日签订了137团美美商业综合楼工程的建设工程施工合同。弘茂公司在签订合同时，原告余志高、李秀勤已完成土石方工程的施工，弘茂公司未与原告达成施工合同，也未追认原告的施工行为，弘茂公司在本案中不向原告承担付款责任。 综上所述，原告主张被告黄焱和支付工程款213,463.5元元、利息损失5915元，并赔偿索款损失384元的诉讼请求，本院予以支持；原告主张被告弘茂公司、大名公司承担付款责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告黄焱和于本判决生效后十日内支付原告余志高、李秀勤工程款213,463.5元、利息损失5915元，并赔偿索款损失384元，合计219,762.5元； 二、驳回原告余志高、李秀勤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5232元，由原告余志高、李秀勤负担837元，被告黄焱和负担4395元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。 审 判 长  冀晓芳 人民陪审员  李建安 人民陪审员  谢世英 二〇一八年十一月二十九日 书 记 员  李 睿 1