福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽09民终1629号 上诉人（原审被告）：王念汤，男，1974年7月10日出生，汉族，户籍地福建省福鼎市，现住福鼎市。 委托诉讼代理人：施继进，福建沃斯律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：雷利霞，男，1989年11月3日出生，畲族，户籍地福建省福鼎市。 上诉人王念汤因与被上诉人雷利霞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2018）闽0982民初1238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王念汤上诉请求：撤销一审判决，改判驳回雷利霞一审的诉讼请求，一、二审诉讼费用由雷利霞负担。事实和理由：一审判决认定事实有误。1.王念汤作为本案的诉讼主体不适合。王念汤曾承包福州市连江县透堡镇大王宫建设工程后,已将其中的木工工程承包给案外人董晋孝,而雷利霞是董晋孝雇请来帮忙作木工的,并非是王念汤雇请的工人,雷利霞的工资发放、具体工作安排都是由董晋孝管理和决定的,这点在一审庭审时雷利霞也陈述确认过。王念汤在一审审理过程中提供了董晋孝的线索包括身份信息情况等,按理依据法律规定,原告可依程序或法庭依职权追加董晋孝为被告或第三人,便于查明相关事实,而一审法院却要求王念汤需提供证实雷利霞与董晋孝系雇佣关系的充分证据,显然有悖于法律规定的举证责任分配规则。2.雷利霞应当承担全部的过错责任。一审法院对雷利霞受伤过程的事实查明不准确。雷利霞被安排在该处大王官内从事屋内楼顶木工作业,相类似的建筑结构屋内楼顶离地面都很高,在施工屋内楼顶部分工程时,距离地面两米多高时,要搭建平台,同时为了到平台上作业,会从地面搭建楼道走上去施工。而雷利霞却未遵循基本施工操作规则,为图方便或者说是“好玩”而直接通过搭架平台底座爬上去,在用力攀爬的过程中因滑落而脚着地致受伤，应自行承担全部责任，而并非是雇主一方未提供安全劳动条件、安全工作环境以及保障安全措施所致。3.王念汤在雷利霞受伤后曾支付了42156元,该笔款项并非是王念汤预先支付给雷利霞的赔偿款,事实是替董晋孝垫付的款项。二、一审判决适用法律不当。1.王念汤在一审时有向法庭提交重新鉴定申请,但未被采纳。王念汤申请重新鉴定的理由是:认为鉴定意见不符合本案事实和鉴定评定的相关规定。根据被申请人提供的出院记录,可知其受伤经诊断是左跟骨粉碎性骨折,经行“左跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术”后,治疗效果为“好转”。但上述《司法鉴定意见书》依据《人体损伤致残程度分级》(510.6.18)条规定,认为左足足弓结构部分破坏,王念汤认为其依据不准确,应当依据(5.10617)条足跟骨粉碎性骨折畸形愈合的规定,同时因其手术后为好转,并根据被申请人提供的X线检查报告单、CT检查报告单等可知并未出现畸形愈合的情况,故其伤残程度并未到达十级。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条等规定,王念汤申请重新鉴定有事实和法律依据,应当被允许。2.对雷利霞受伤的实际住院天数和用药合理性申请鉴定也未得到一审法院的支持,对此也有异议。3.对于雷利霞在起诉时主张的护理费等各项赔偿项目及金额,王念汤的上诉意见与一审时的答辩意见、质证意见一致。 雷利霞辩称，王念汤作为本案接受劳务方,依法应承担赔偿责任。本案作为提供劳务者受害责任纠纷,王念汤作为涉案工程的承包人,雷利霞为其提供吊顶木工劳务。王念汤作为接受劳务一方,依法负有安全保障义务,却未对提供劳务一方提供安全劳动条件、安全工作环境及保障安全措施,致使雷利霞在工作中受伤,应承担赔偿责仼。王念汤所主张的其将工程木工部分承包给董晋孝,表示雷利霞的雇主系董晋孝,但却未提供任何证据予以证明。其仅提供一张案外人董晋孝的户籍信息,根本无法证明其主张。包括本案部分医疗费用也是由王念汤所支付的,其也认可了自身作为责任人的身份。其次,若王念汤认为其与董晋孝之间存在工程转包或分包的关系,也应当在本案赔偿之后向董晋孝另行主张。最后,关于各方过错的问题。王念汤上述主张雷利霞自身有过错,但原审对此已予认定并让雷利霞自行承担部分责任,王念汤再上诉主张雷利霞有过错并无异议。且雷利霞系在工作过程中受伤,自身虽然有过错,但原审已判其自行承担高达40%责任,属自由裁量范围,亦属合理。二、雷利霞所提供的鉴定报告依据充分,程序合法,依法应当予 以适用。雷利霞在本起事故发生后,经治疗,其伤情为:左跟骨粉碎性骨折,因跟骨参与构成足弓的内、外侧纵弓,其左根骨骨折,即左足足弓结构部分破坏,该伤情完全符合《人体损伤致残程度分级》(5.10.6.18)条规定,即一足足弓结构部分破坏。而王念汤只是依据《人体损伤致残程度分级》(5.10.6.18)条规定,即一足跟骨粉碎性骨折畸形愈合,认为雷利霞的伤残程度并未达到十级,却未提供任何证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，王念汤的该主张不应当予以采纳。同时,王念汤的该上诉理由系对鉴定标准的错误理解。人体因为各种事故受伤,构成的伤情及恢复情况有千万种,无法罗列穷尽,而《人体损伤致残程度分级》所列的每级伤情都属于个范围,该范围内的每种伤情及认定标准并非都在完全相同的水平线,只要该伤情在该级伤残等级范围内,伤情符合该伤情范围内的表述,就应当予以认定。因此,雷利霞的伤情完全符合《人体损伤致残程度分级》情形,上诉人未提供证据予以推翻,原审鉴定意见应当予以采纳。 雷利霞向一审法院起诉请求：判令王念汤赔偿其护理费15481.38元、住院伙食补助费1600元、误工费48600元、营养费3000元、残疾赔偿金78002.8元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费8000元、鉴定费2600元、交通费300元，各项经济损失合计162584.18元。 一审法院认定事实：王念汤曾承包福州连江县透保镇大王宫建设工程，雷利霞为其提供吊顶木工劳务。2017年12月30日上午，雷利霞在上述现场工作时，使用绳索向上运送施工材料，过程中因材料卡在工地上搭建的竹架周围，雷利霞遂翻身爬上竹架的2米高处，在向材料卡住位置靠近过程中踩到竹架松动处摔下。事故发生后，雷利霞至福鼎市医院治疗，经诊断，雷利霞因本起事故致左根骨粉碎性骨折。雷利霞于2017年12月1日出院，住院32天，花费医疗费41216.06元。2018年3月23日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，雷利霞伤残程度被评定为十级伤残，“三期”综合评定为误工期评180日、护理期90日、营养期90日，后续取内固定物的治疗费用为8000元。雷利霞为此花费鉴定费2600元。另查明，王念汤于雷利霞受伤后支付其42215.56元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。雷利霞作为提供劳务一方，在向王念汤提供吊顶木工工作的过程中，因工地上竹架松动踩空摔伤，应根据双方各自的过错承担相应的责任。王念汤作为接受劳务一方依法负有安全保障义务，却未对提供劳务一方提供安全劳动条件、安全工作环境以及保障安全措施，致使雷利霞在工作中因竹架松动受伤，应承担主要责任；雷利霞为图施工便利，未按照施工规则操作，在非必要时爬上竹架引起事故发生，其自身也存在较大过错。结合案件事实情况及当事人主观过错，本院酌定雷利霞、王念汤各承担40%、60%的过错责任。雷利霞请求判令王念汤赔偿护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费本院依法依事实，结合雷利霞的治疗情况，综合认定雷利霞的损失如下：医疗费41216.06元、护理费10836.97元、住院伙食补助费1600元、误工费34290元、营养费3000元、残疾赔偿金32669.6元、后续治疗费8000元、鉴定费2600元、交通费300元，合计134512.63元。根据过错程度，王念汤应负担60%的赔偿责任即134512.63元×60%=80707.58元、精神抚慰金3000元，合计83707.58元。超过的数额部分，不予支持。王念汤在雷利霞受伤后曾支付42215.56元，依法应予以扣减，故其应支付的金额为83707.58元-42215.56元=41492.02元。王念汤主张应对雷利霞伤残等级进行重新鉴定，但雷利霞提供的《司法鉴定意见书》鉴定程序合法，适用标准正确，对王念汤的上述主张不予支持。王念汤主张其将工程木工部分承包给董晋孝，雷利霞的雇主系董晋孝，但未能提供充分证据予以证实，对王念汤的上述主张不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：1.王念汤应于判决生效之日起十日内支付给雷利霞护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费等各项损失及精神损害抚慰金共计41492.02元。2.驳回雷利霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1163元，减半收取计581.5元，由原告雷利霞负担433元，被告王念汤负担148.5元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，除王念汤认为雷利霞是为董晋孝提供吊顶木工劳务及雷利霞是因为贪图方便未通过正常楼道而直接攀爬导致受伤外，对一审法院认定的其他事实没有异议，本院予以确认。 本院认为，1.王念汤对其承包福州连江县透保镇大王宫建设工程的事实没有异议，其主张本案木工工程已经分包给案外人董晋孝，其在事故发生后支付给雷利霞的款项是替董晋孝垫付的款项，但未能提供分包和垫付的相关证据，对该主张不予采信。2.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，王念汤主张雷利霞受伤系其自身原因造成、应自行承担全部责任，但未能提供证据加以证明。一审结合案件事实情况，综合考虑王念汤未能尽到安全保障义务的过错和雷利霞未按施工规则操作的过错，酌定王念汤、雷利霞各承担60%、40%的过错责任并无不当。3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。福建正信司法鉴定所闽正信【2018】临鉴字第L370号司法鉴定意见书系雷利霞委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的法医学鉴定报告，王念汤未能提供足以反驳该鉴定意见的证据，故一审法院对其重新鉴定的申请未予准许，并无不当，可认定雷利霞因本案事故造成十级伤残。4.雷利霞在福鼎市医院住院32天、支出医疗费41216.04元，有医疗机构的发票、费用清单及出院记录等治疗材料佐证，王念汤对雷利霞的实际住院天数和用药合理性提出异议，未能提供证据加以证明，对该主张亦不予采信。福建省医疗住院收费票据载明的医疗费用为41216.04元，一审法院认定为41216.06元，鉴于二者仅相差0.02元，且双方当事人对医疗费总金额均未提出异议，本院指明后予以维持。5.王念汤一审针对雷利霞所主张的护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费提出相应的答辩意见，一审法院审查后已经对其合理部分予以采纳，王念汤二审中未提出新的意见，一审认定的上述赔偿项目和数额并无不当，可予维持。 综上，王念汤的上诉请求依据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费297元，由上诉人王念汤负担。 本判决为终审判决。 审判长  马孝斌 审判员  陈潇婷 审判员  韦晓菁 二〇一八年十一月二十八日 书记员  王丽娟 附注： 义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行（包括案件受理费）。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。