广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0106刑初898号公诉机关广州市天河区人民检察院。被告人肖某，男，34岁，出生地湖南省湘潭市，汉族，文化程度大专，住湖南省长沙市开福区（以上身份情况均系自报）。因本案于2018年1月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人廖少艾，广东三民律师事务所律师。广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2018〕953号起诉书指控被告人肖某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2018年5月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员岑杰出庭支持公诉，被告人肖某及其指定辩护人廖少艾到庭参加了诉讼。现已审理终结。广州市天河区人民检察院指控：1.被告人肖某于2017年7月21日至同年10月12日期间，任职广州煜杰曦科技有限公司。2017年8月17日，被告人肖某在广州市天河区华观路万科米酷C4内，在销售其公司装修涂料过程中认识了被害人彭某1，并以装修和购买家私、家电的名义取得被害人彭某1的信任，多次骗取被害人彭某1的钱财，共计105410元。2.2017年9月，被告人肖某在广州市天河区华观路万科米酷C4内，在销售其公司装修涂料过程中认识了被害人钱某。在2017年9月24日，被告人肖某以帮被害人钱某代购并安装空调、晾衣架及吊灯的名义，骗取被害人钱某的钱财，共计7188元。3.2017年9月，被告人肖某在广州市天河区华观路万科米酷C4内，在销售其公司装修涂料过程中认识了被害人彭某2。在2017年9月12日，被告人肖某以帮被害人彭某2代购并安装空调、晾衣架及吊灯的名义，两次骗取被害人彭某2的钱财，共计3238元。4.2017年9月，被告人肖某在广州市天河区华观路万科米酷C4内，在销售其公司装修涂料过程中认识了被害人郑某。在2017年10月10日，被告人肖某以帮被害人郑某代购并安装空调、晾衣架及吊灯的名义，两次骗取被害人郑某的钱财，共计13980元。公诉机关认为被告人肖某的行为已构成诈骗罪，数额巨大，提请本院判处，建议判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金，并列举了相关证据。被告人肖某辩称：1.其没有诈骗彭某1的纱窗钱和窗帘钱，案发前其已帮彭某1装好纱窗和窗帘，应当扣除该部分数额；2.其没有诈骗彭某2，案发前其已明确告知彭某2无法帮忙买空调并通过微信将彭某2转给其购买空调的钱全额退还，是彭某2没有收取；3.其没有诈骗钱某，其案发前已为钱某订购了空调、晾衣架及吊灯，只是还没有帮钱某装上；4.其与彭某1、钱某、彭某2、郑某有一个整体的装修约定，装修是依约定按步骤进行，其已为上述四人完成防盗网、晾衣架等装修，并一直有与上述四人沟通装修事宜，只是因为后来拿剩下的不到十万元还了赌债，导致没有办法继续履行才更换号码，故其主观上没有非法占有的目的。指定辩护人提出如下辩护意见：1.被告人肖某主观上没有非法占有的故意，不构成诈骗罪；2.如果法庭根据全案证据认为被告人肖某构成诈骗罪，请法庭认定诈骗金额时扣减被害人彭某12017年9月29日转账给装修公司的5000元以及被告人已用于购买材料、安装材料的费用。经审理查明：2017年7月至11月期间，被告人肖某任职位于广州市天河区华观路万科米酷的广州煜杰曦科技有限公司，负责墙漆涂料等装修产品的销售及跟进服务。工作期间，肖某为万科米酷的业主被害人彭某1、钱某、郑某跟进完成了墙漆等前期装修工作并取得其信任，后通过口头约定方式向彭某1、钱某、郑某承诺帮其订购及安装家居用品，骗取彭某1、钱某、郑某先行支付货款共计人民币99498元，后逃匿。分述如下：一、2017年8月至10月期间，被告人肖某以帮被害人彭某1订购机安装空调、洗衣机、家具的名义，骗取彭某1人民币78330元。上述违法所得未缴回。上述事实，有被害人彭某1的报案陈述及辨认笔录，受案登记表、立案决定书，证人王某的证言及辨认笔录，证人黄某的证言，微信聊天记录截图、交易明细，现场照片、现场勘验检查工作记录，被告人肖某的供述等证据证实，足以认定。二、2017年9月期间，被告人肖某以帮被害人钱某订购及安装空调、晾衣架、吊灯的名义，骗取钱某人民币7188元。上述违法所得未缴回。上述事实，有被害人钱某的报案陈述及辨认笔录，受案登记表、立案决定书，微信聊天记录截图，现场照片、现场勘验检查工作记录，被告人肖某的供述等证据证实，足以认定。三、2017年9月期间，被告人肖某以帮被害人郑某订购及安装空调、冰箱的名义，骗取郑某人民币13980元。2018年1月19日，被告人肖某被抓获归案。上述违法所得未缴回。上述事实，有被害人郑某的报案陈述及辨认笔录，受案登记表、立案决定书，抓获经过，交易明细，个人业务申请清单、对账单，营业执照、授权代理商、通知声明、试用期未过通知、协助冻结财产通知书、身份证复印件，现场照片、现场勘验检查工作记录，现场检测报告书，被告人肖某的供述等证据证实，足以认定。关于控辩双方的意见，本院综合评析如下：一、关于被告人肖某辩称其没有诈骗被害人钱某的辩解意见，经查，被害人钱某报案陈述被告人肖某诈骗了用于购买空调、晾衣架、吊灯的7188元，提交了相关转账记录，并明确表示肖某没有为其购买上述物品；被告人肖某在侦查阶段稳定供认收到钱某7188元后没有帮钱某订购任何家居用品，而是全部用于还赌债。其当庭翻供称已为钱某订购全部家居，只是还没有安装的辩解意见无依据。故现有证据足以认定被告人肖某诈骗被害人钱某人民币7188元的事实。被告人肖某的上述辩解意见与查明事实不符，本院不予采纳。二、关于指控的第一宗诈骗的数额认定问题，经查，1.被害人彭某1的微信转账记录及银行卡转账记录证实彭某1于2017年8月17日至11月9日期间多次转账至肖某账户共计92460元；2.被害人彭某1在侦查阶段仅陈述转账了8400元纱窗款及5730元窗帘款给肖某，没有提及肖某有无帮其安装，而被告人肖某在侦查阶段及庭审时稳定供述已帮被害人彭某1安装纱窗及窗帘并提供了相关线索，公诉机关未提供证据证明其辩解不属实，根据存疑有利于被告人的原则，不予认定指控的该部分数额。现有证据足以认定被告人肖某诈骗被害人彭某1人民币78330元。被害人彭某1关于其他被诈骗钱款的陈述缺乏佐证，不足以认定。公诉机关对超出上述数额的指控部分本院不予支持。被告人肖某及其指定辩护人的相关意见，本院予以采纳。三、关于公诉机关对被告人肖某诈骗彭某2的指控及被告人肖某辩称其没有诈骗彭某2的辩解意见，经查，被告人肖某在侦查阶段及庭审时稳定供称其案发前其已明确告知彭某2无法帮忙买空调并通过微信将彭某2转给其购买空调的钱全额退还，是彭某2没有收取，并提供了相关线索，公诉机关未提供证据证明其辩解不属实。根据存疑有利于被告人的原则，不予认定指控的该宗诈骗。公诉机关的上述指控事实不清、证据不足，本院不予支持；被告人肖某的上述辩解意见，本院予以采纳。本院认为：被告人肖某以非法占有为目的，多次虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应当对其适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人肖某如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议过重，本院不予采纳。追缴被告人肖某的违法所得，分别发还各被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人肖某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月19日起至2020年1月18日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、追缴被告人肖某的违法所得人民币99498元，分别发还被害人彭某1人民币78330元、被害人钱某人民币7188元、被害人郑某人民币13980元；不足以弥补的损失部分，责令被告人肖某退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  方洪立人民陪审员  许蔚琳人民陪审员  罗幸荣二〇一八年十一月二十九日书 记 员  区倩慧