云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0302民初4055号原告田晶，女，1981年10月20日生,汉族，麒麟区人，住麒麟区。委托代理人余孟南，云南靖嘉律师事务所律师。（特别授权）被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司。地址：曲靖市麒麟区潇湘时代广场A座。统一社会信用代码：91530302MA6K631L55。法定代表人赵俊，系该公司经理。委托代理人张曦，云南泽典律师事务所律师。（特别授权）原告田晶诉被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司请求公司收购股份纠纷一案，本院于2018年7月17日受理后，依法适用普通程序，于2018年10月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人余孟南，被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司的委托代理人张曦均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2016年6月2日，原告与被告签订《投资协议书》，约定：由原告作为众筹股东，以众筹方式认购被告公司的两股众筹股份，每股价格为70000元，共计140000元。协议签订的次日，原告通过银行转账的方式向被告的银行账户转入140000元，被告向原告出具收据收到原告支付的款项。协议书签订至今，原告从未享受到协议书中规定的股东权利，根据协议第8条，及第11条的规定，多次要求被告返还140000元的众筹款，但被告拒绝按协议履行其义务。为了维护原告的合法权益，提起诉讼，请求依法判令:1、解除原、被告双方签订的《关于成立曲靖胡桃里投资协议书》；2、被告返还原告140000元众筹款；3、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1、公司于2016年成立，有4位原始股东，后因经营不善，有的股东不愿公司倒闭，就想了许多办法想救活公司，4位原始股东折价售卖股份，后公司变更为新的4位股东；2、原告请求被告回购其股份没有法律依据，请法院予以驳回；3、协议中的第8条中的第6项是保底条款，我们认为是无效条款。原告针对其诉求，向本院提交如下证据：1、身份证复印件二份，用于证明原告的身份情况；2、投资协议书一份，用于证明协议相关规定及被告的账户信息；3、借记卡账户历史明细一份，用于证明原告向被告支付了相关款项；4、收据一份，用于证明被告收到原告支付的相关款项。上述证据经庭审质证，被告对上述证据1、3、4的真实性、合法性、关联性没有异议；对证据2的真实性没有异议，但对其关联性及合法性有异议，认为协议的第八条的第6项，原始股东承担风险，众筹股份不被稀释，我们认为是无效条款，对第十一条协议，不予认可。本院认为，上述证据来源合法，客观真实地证实了原告身份信息、双方签订《投资协议书》的时间、原告向被告转款140000元，以及被告向原告出具收到入股金140000元的事实，与本案具有关联性，本院予以采信。被告针对其辩解，向本院提交如下证据：资产负债表、利润表各三份，用于证明公司成立初至现在的经营状况，现产生了3545978.85元的亏损。该证据经庭审质证，原告对该证据中的资产核算表的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为没有经过有资质的核算单位核算，对资产核算表真实性不予认可，即使资产核算是真实的，根据协议众筹股东不承担风险。本院认为，该证据系被告单方面所出具，并没有相关部门所出具的资产评估报告予以佐证，系被告公司内部事务，与本案没有关联性，本院依法不予采信。根据庭审与质证，本院确认如下法律事实：2016年6月2日，原告与被告签订《关于成立曲靖胡桃里投资协议书》，约定：由原告作为众筹股东，以众筹方式认购被告公司的两股众筹股份，每股价格为70000元，股东认筹贰股；盈利分红时，众筹股东按应分金额80%现金分红，20%以充值方式分红；股东签订完协议成为正式股东之后，任何人不可撤资，公司经营满二年后回购股份，股东可继续持有或销售给公司，公司严禁转让股份；如发生经营性亏损，由原始股东承担，众筹股份不被稀释；本合同履行期间，发生特殊情况时，任何一方需要变更本合同的，要求变更一方应及时书面通知其他方，征得他方同意后，各方签订书面变更协议，该协议将成为合同不可分割的部分。未经各方签署书面文件，任何一方无权变更本合同，否则，由此造成对方的经济损失，由责任方承担；本合同在履行过程中发生的争议，由各方当事人协商解决，也可由有关部门调解；协商或调解不成的，依法向人民法院起诉。2016年6月3日，原告通过银行转账的方式向被告的银行账户转入140000元。2016年6月17日，被告向原告出具收据收到原告支付的入股股金140000元。原告遂以“协议书签订至今，原告从未享受到协议书中规定的股东权利，根据协议第8条，及第11条的规定，原告多次要求被告返还140000元的众筹款，但被告拒绝按协议履行其义务”为由，诉至本院，提出前述诉求。另查明，被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司变更前的原始股东是：李剑平占45%的股份、余晏礼占25%的股份、杨霞占15%的股份、张仁琼占15%的股份。被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司变更后的股东是：赵俊占45%的股份、周倩占25%的股份、杨霞占15%的股份、李靖玲占15%的股份。原、被告双方所签订的《关于成立曲靖胡桃里投资协议书》中，对投资风险、盈利分配并未作具体的约定。协议书中载明“如发生经营性亏损，由原始股东承担，众筹股份不被稀释；”。本院认为，请求公司收购股份纠纷是指异议股东在法定情形下要求公司对其所持有股份以公平价格予以购买而产生的纠纷。根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条第一款“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。”、第二款“以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。”，《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”、第二款“依法成立的合同，受法律保护。”、第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第二款“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”的规定，本案中的原、被告所签订的《关于成立曲靖胡桃里投资协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反相关法律规定，合法有效。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国公司法》第七十四条第一款第一项、第二项、第三项“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”、第二款“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”、第一百四十二条第一款第一项、第二项、第三项、第四项“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本;(二)与持有本公司股份的其他公司合并;(三)将股份奖励给本公司职工;(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。”、第二款“公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销;属于第(二)项、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。”、第三款“公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。”，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第二款“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”、第三款“人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”，以《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”、第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本案中的被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司并没有出现《中华人民共和国公司法》所规定的下列情形，即“连续五年不向股东分配利润；公司重组后没有转让主要财产及减少注册资本；也没有修改公司章程及作出股东会议决议；对于公司收购公司股份的情形，公司并没有经股东大会决议”。本案的原告田晶提出公司收购股份（众筹股）的意向，也没有以书面的形式向被告曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司呈交，并且《关于成立曲靖胡桃里投资协议书》中明确约定了由原始股东承担，现在曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司实际的股东已经不是原始的曲靖市胡桃里餐饮文化有限公司的股东，以及原告也无其他相关证据来加以印证。对于被告辩解“原告请求被告回购其股份没有法律依据，请法院予以驳回”的主张，于法有据，理由成立，本院依法予以采信。对于原告田晶诉求“要求解除原、被告双方签订的《关于成立曲靖胡桃里投资协议书》；被告返还原告众筹款140000元”的主张，于法无据，理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条第一款、第二款，《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第二款第四十四条、第六十条第一款、第二款，《中华人民共和国公司法》第七十四条第一款第一项、第二项、第三项、第二款、第一百四十二条第一款第一项、第二项、第三项、第四项，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二款、第三款以《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款之规定，判决如下：驳回原告田晶的诉讼请求。案件受理费3100元，由原告田晶负担。（原告已交纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  甘志国人民陪审员  官忠亚人民陪审员  荀春平二０一八年十一月五日书 记 员  李梦琳