内蒙古自治区突泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内2224民初2326号 原告：孙向东，男，1966年10月6日出生，汉族，个体，现住吉林省洮南市。 身份证号：×××。 委托诉讼代理人：金荣东，内蒙古磬声律师事务所律师。 被告：突泉县牤牛海庆业煤炭有限责任公司。 法定代表人：宋杨，经理。 委托诉讼代理人：吴彦敬，男，1975年6月16日出生，汉族，单位职工，现住突泉县。 被告：龚宏伟，男，1972年1月4日出生，满族，个体，现住河北省隆化县。 身份证号:×××。 原告孙向东与被告突泉县牤牛海庆业煤碳有限责任公司（以下简称庆业公司）、龚宏伟债务转移合同纠纷一案，本院于2017年9月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙向东及其委托诉讼代理人金荣东，被告庆业公司委托诉讼代理人吴彦敬到庭参加诉讼，被告龚宏伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙向东向本院提出诉讼请求：1、要求二被告连带给付原煤9，964吨，并给付违约金627，732.00元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2015年8月10日，我为包头市力源土石方工程有限责任公司提供油料，包头市力源土石方工程有限责任公司为被告庆业公司施工。2015年10月21日，包头市力源土石方工程有限责任公司单方违反合同，不能支付燃油款，我停止向其提供油料。经我多次催要燃油款，于2016年2月4日与被告庆业公司及包头市力源土石方工程有限责任公司达成协议，包头市力源土石方工程有限责任公司所欠燃油料款由被告庆业公司以原煤抵付。协议签订后，二被告未按协议内容全部履行给付原煤义务，为维护自身的合法权益，故诉讼至法院并提出如上请求。 被告庆业公司辩称，首先原告陈述所签三方协议属实。但在该协议履行的过程中，并不是按照协议的约定以煤炭数量为基础结算，而是以所欠燃油料款的钱数为基础进行付煤结算，双方已对协议作出了实质性的变更，该协议已经实际解除，本案应按原买卖合同法律关系审理。经结算，我公司尚欠原告燃油料款2,092.529.60.00元，我公司同意给付原告燃油料款2,092.529.60.00元，不同意给付原煤。其次，原告主张被告给付违约金的诉请无事实依据及法律依据，不同意给付违约金。综述，不同意原告的诉讼请求。 被告龚宏伟递交答辩状诉称，原告与被告庆业公司及包头市力源土石方工程有限责任公司达成协议一事，是以被告庆业公司作为民事主体进行的，权利义务应由被告庆业公司拥有和承担，我不是适格的民事主体，故不同意原告的诉讼请求。 原告孙向东围绕其诉讼请求提供证据如下：1、孙向东、庆业公司及包头市力源土石方工程有限责任公司协议复印件一枚，证明原告与二被告签订的协议合法有效，应继续履行合同。被告龚宏伟作为被告庆业公司的投资人及最大股东在协议上签字，应与被告庆业公司承担连带给付责任。被告庆业公司质证意见为对证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议，因该协议在履行的过程中已作出了实质性的变更，该协议已经解除。且在该协议履行过程中，均是以燃油料款进行结算，不是已原煤吨数进行结算，故该协议已经没有履行的必要；被告龚红伟作为我公司的实际控制人及公司董事长，对外从事经营活动均是由被告龚宏伟签字。本案中，被告龚宏伟作为我公司的职员，在该协议书上签字是职务行为。2、拉煤账单表复印件八枚，证明原煤4500卡为210元/吨、3500卡为130元/吨；被告庆业公司质证意见为对证据中的记载吨数及价款总额均没有异议，但对每吨的价格有异议；3、拉煤明细表复印件一枚，证明二被告尚欠原煤9964吨。被告庆业公司的质证意见为对证据中记载的燃油料款数额没有异议，但用燃油料款折算原煤吨数有异议。 被告庆业公司为支持其答辩意见提供证据如下：辅助明细账单复印件两页，证明原告与我公司是以燃油料款为基础进行结算，其协议书已经作出实质性变更，该协议书无必要履行。原告质证意见为对证据的真实性及内容均有异议。其中证据中记载2016年5月被告庆业公司给付500,000.00元，是因被告庆业公司无原煤给付，故用现金支付。 本院经审理认定事实如下：2016年2月4日，原告孙向东与被告庆业公司、案外人包头市力源土石方工程有限责任公司签订协议，内容如下：“甲方（矿方）：突泉县牤牛海庆业煤碳有限责任公司乙方（施工方）：包头市力源土石方工程有限责任公司丙方（供油方）：孙向东、身份证号：×××甲乙丙三方经友好协商在平等、互惠互利的原则下达成如下协议，共同遵守执行。一、丙方向乙方供应机械燃油折合人民币肆佰叁拾万零伍仟元正（￥4305000.00元），经与甲方协商，甲方同意用低位热值不低于4500卡的煤炭贰万零伍佰吨（20500吨），每吨价格以201元/吨，不含税价冲抵丙方供应的燃油料款4305000.00元。二、本协议签订之日，由乙方向甲方出具工程款收据，收款金额为4305000.00元，由甲方向丙方出具用煤炭抵充燃油的收据，收款金额为4100000.00元，乙方同意每吨补偿丙方10元/吨的抵充费用，合共贰拾万零伍仟元整（205000.00元）。三、甲方保证向丙方提供煤炭的低位热卡量不低于4500大卡（具体热卡量上下浮动为100卡），由于所提供煤炭的热值经化验达不到约定要求，由此造成的经济损失由甲方负责承担。四、甲乙丙三方约定自2016年3月1日起向丙方开始供煤，并在3个月之内供毕，由于甲方不及时给丙方装煤上车，由此造成的损失由甲方承担。五、本协议一式三份，甲乙丙三方各执壹份同等法律效力，经三方签字后生效。甲方：龚宏伟乙方林增奇丙方：孙向东签订日期：2016年2月4日。”在协议履行过程中，被告庆业公司给付原告现金及原煤折算成燃油料款共计人民币2,212,470.40元，剩余燃油料款2,092,529.60元未给付。 本院认为：原告孙向东与被告庆业公司及案外人包头市力源土石方工程有限责任公司于2016年2月6日签订的债务转移合同，是当事人在平等自愿的基础所形成的，是真实意思表示，不违反法律、法规，合同合法有效，应受法律保护。庭审中，原告主张被告庆业公司给付原煤9964吨，被告认为在合同签订后，双方未按照合同的约定以原煤抵顶燃油料款，而是以燃油料款为基础进行结算，双方已对协议作出了实质性的变更，该协议已经实际解除，且同意支付原告剩余燃油料款2,092,529.60元为由进行抗辩，但原告与被告庆业公司在履行合同过程中，虽履行方式有部分变更，但未作出根本性的变更，且原告也未认可以油款结算，故对被告庆业公司的抗辩理由本院不予采信。因原告与被告在庭审中均认可剩余燃油料款2,092,529.60元，且合同中约定热值不低于4500卡的煤炭每吨原煤210元/吨，故本院支持被告庆业公司给付原告原煤9964吨（2,092,529.60元÷210元/吨）。关于原告主张被告庆业公司给付违约金的诉讼请求，因原告与被告庆业公司在2016年2月6日签订的合同中未约定被告庆业公司违约而产生的违约金及具体的比例和数额，故原告主张被告给付违约金的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告龚宏伟与被告庆业公司承担连带给付的诉讼请求，虽然被告龚宏伟系被告庆业公司的实际负责人，且被告庆业公司与原告签订的协议中亦是被告龚宏伟书署名，但是被告龚宏伟系代表其公司，属于职务行为，故对原告主张被告龚宏伟承担连带给付责任的诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》六十四条、第八十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下： 一、被告突泉县牤牛海庆业煤炭有限责任公司给付原告孙向东低位热卡量不低于4500大卡（具体热卡量上下浮动为100卡）原煤9964吨。(此项在本判决生效后三日内履行完毕) 二、驳回原告孙向东的其他诉讼请求。 案件受理费28,561.00元，由原告孙向东负担6,591.00元，由被告突泉县牤牛海庆业煤炭有限责任公司负担21,970.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。 审判长 弓 利 审判员 王 斌 审判员 吴 迪 二〇一八年十一月二十日 书记员 刘一凡 附相关法律条款： 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。