广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤13刑终467号原公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）邱雪林，男，1990年12月5日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省河源市龙川县，因本案于2018年3月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人谭锦柏，系广东鸿浩律师事务所律师。惠州市惠阳区人民法院审理惠州市惠阳区人民检察院指控原审被告人邱雪林一案，于2018年7月19日作出（2018）粤1303刑初297号刑事判决书，宣判后，原审被告人邱雪林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年3月6日凌晨，被告人邱雪林在陌陌聊天软件上结识被害人杨某，双方互加微信，并通过微信聊天约定发生性关系二次，被告人邱雪林支付被害人杨某1000元。后被告人邱雪林将被害人杨某带到惠阳区淡水街道办万顺二路XX公寓307房，两人在该公寓内发生了性关系。事后被告人邱雪林以没现金需到附近银行取钱为由，将被害人杨某带至惠阳区淡水人民五路115号旁T字路口小巷，见杨某胸前挂有玫瑰金VIVOX9SPlus手机（经鉴定，价值2055元）。顿起歹意，上前借口亲杨某时，用手去抢杨某的手机，被害人杨某见状双手抓住被告人邱雪林的手，两人相互推扯，后被告人邱雪林用力一扯，将杨某的手机挂绳和背包都扯断，手机和背包掉到地上，邱雪林捡起手机逃离现场。经被害人杨某报案，公安人员于当天抓获被告人邱雪林，并缴回被抢的手机，已返还给被害人杨某。原审判决认定上述事实的证据有:接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口基本信息、现场勘验笔录、现场立位示意图及现场照片、搜查笔录、扣押清单及发还清单、价格认定结论书及鉴定意见通知书、被害人杨某陈述、证人程某证言、被告人邱雪林供述、微信聊天记录截图、辨认笔录等。原审判决认为，被告人邱雪林使用暴力手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。辩护人认为被告人邱雪林是初犯，赃物已缴回，没有造成人身损害后果的意见与查明的事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，作出判决如下：被告人邱雪林犯抢劫罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二千元。上诉人邱雪林上诉：被害人的陈述与事实不相符，事实是其在亲吻时起了贪念，趁被害人不注意迅速去抓被害人挂在脖子上的手机，被害人双手向胸前靠拢想保护手机，其一扯手机和包就掉在地上了，其捡起手机就跑了，整个过程不超过4秒；其社会危害性较小，手机亦已完好地返还给被害人，也没有给被害人造成人身危险；其应是构成抢夺罪，而非构成抢劫罪，请求二审法院对其予以从轻处罚。辩护人辩护称：1、辩护人对于本案的基本案件事实没有异议；2、本案中，被告人抢走被害人的手机，针对的是被害人的财物这一单一客体，被告人并未使用足以压制或者危害被害人生命健康安全的暴力或者威胁，在被告人与被害人拉扯中，并无人员伤亡，故本案应当是抢夺罪而非抢劫罪；3、一审量刑过重，被告人具有坦白的从轻情节，可以从轻处罚，且被告人是初犯、偶犯，依法可酌情从轻处罚。经二审审理查明，2018年3月6日凌晨，上诉人邱雪林在陌陌聊天软件上结识被害人杨某，双方互加微信，并通过微信聊天约定发生性关系二次，由邱雪林支付被害人杨某1000元。后上诉人邱雪林将被害人杨某带到惠阳区淡水街道办万顺二路XX公寓307房，两人在该公寓内发生了性关系。事后邱雪林以没现金需到附近银行取钱为由，将被害人杨某带至惠州市惠阳区淡水人民五路115号旁T字路口小巷。期间邱雪林见杨某胸前挂有玫瑰金VIVOX9SPlus手机（经鉴定，价值2055元），顿起歹意，上前借口亲杨某时，用手去抢杨某的手机，被害人杨某见状双手抓住上诉人邱雪林的手，双方发生扯动，后邱雪林用力一扯，杨某的手机挂绳和背包被扯断，手机和背包掉到地上，邱雪林遂捡起手机逃离现场。经被害人杨某报案，公安人员于当天抓获上诉人邱雪林，并缴回被抢的手机，已返还给被害人杨某。以上事实，有经过原审法院当庭质证的以下证据予以证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关于2018年3月6日对本案立案侦查。2、抓获经过，证实2018年3月6日1时44分许，惠州市公安局惠阳区分局司前派出所接到杨某报案，并根据视频跟踪，于当天11时30分许抓获上诉人邱雪林。3、常住人口基本信息，证实上诉人邱雪林的基本情况。4、现场勘验笔录、现场立位示意图及现场照片，证实案发现场位于广东省惠州市惠阳区淡水街道办人民五路115号北侧巷子处。5、搜查笔录、扣押清单及发还清单，证实公安人员在被告人邱雪林的住处缴获玫瑰金VIVOX9SPlus手机1部，已发还被害人杨某。6、价格认定结论书及鉴定意见通知书，证实玫瑰金VIVOX9SPlus手机价值人民币2055元。7、被害人杨某陈述：2018年3月5日19时许，陌陌昵称为吕小布的一名男子发信息问我1500元陪他睡觉一个晚上，我说可以，后我们添加微信，并约好发生性关系二次，男子支付我1000元。凌晨0时许，男子带我到XX公寓307房，我叫男子先支付钱给我，男子称手机没信号，发生性关系后再去银行取钱给我，我们发生了一次性关系。我还帮他打了一次飞机。事后，男子称没带钱，要出去取钱给我。他带我到人民五路旁边T字路口，称要亲我一下再把钱给我，我同意，男子亲我时用手抢我挂在脖子上的VIVOX9SPlus手机，抓住手机绳子和挎包的肩带用力扯，我用手推开他，并说你怎么可以这样做，我双手抓住他的双手，相互推扯了一下，但是他一用力，手机绳子和挎包的肩带被扯断了，手机和挎包掉到地上，手机掉落在我的前方，男子捡起手机逃跑，后我找路人帮我报警。经杨某辨认照片，确认上诉人邱雪林是与其发生性关系并抢走其手机的人。8、证人程某证言：2018年3月6日0时许，我出租房的租客到淡水街道办万XX路XX公寓一楼称要开个房间，我没有登记，给了他307号房的钥匙。当天3时许，公安人员到来了解抢劫案的情况，我才知道发生了抢劫。经程某辨认照片，确认上诉人邱雪林是到XX公寓开307号房的人。9、微信聊天记录截图、辨认笔录，证实案发后公安人员提取到微信聊天记录并截图8张，经上诉人邱雪林辨认，确认是其与被害人的微信聊天记录。10、上诉人邱雪林供述：2018年3月5日23时许，我在陌陌附近添加了一名女子“Bao”，后我们互加了微信，并约好发生性关系两次，我支付给女子1000元。后我将女子带到淡水街道办万XX路XX公寓307房，女子与我发生了一次性关系，并为我口淫一次，后女子向我要钱，我称没有带现金，要到银行取钱，我带着女子走到人民五路与承修二路Y字路口时，我亲女子一下，当时我见到女子胸前挂着一部玫瑰金VIVOX9SPlus手机，便起贪念，趁女子不注意时，我用手把手机抢过来，但是女子用双手抓住我的双手不让我抢，我就用力一扯，把手机的挂绳和挎包的带都扯断，手机和包掉在地上，我捡起手机就逃跑，后我回到住处，把手机藏在我的背包内。经上诉人邱雪林辨认照片，确认被害人杨某是被其抢走手机的女子。本院认为，上诉人邱雪林以非法占有为目的，夺取他人财物，数额较大，其行为已构成抢夺罪。上诉人归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻判处。对于上诉人邱雪林提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，经查：上诉人邱雪林的供述与被害人杨某的陈述相互印证，证实上诉人是在亲吻被害人时某被害人不备实施夺取手机的行为，被害人见状即双手握住上诉人的手，双方发生拉扯，后上诉人用力一扯将手机绳拉断，手机掉地后被上诉人拿走。从上诉人实施本案行为的过程及结果分析，上诉人拉拽的动作一直针对的是被害人的财物，而未针对被害人的人身，双方拉扯过程中上诉人也没有对被害人实施言语威胁，因此上述拉扯动作并未对被害人的人身造成危害或构成威胁，上诉人的暴力程度亦未使被害人达到不敢反抗或不能反抗的程度，故本案中上诉人的行为只侵害了被害人的财产权，并未侵害被害人的人身权，上诉人的行为不符合抢劫罪的构成要件，应认定为抢夺罪。原判定性错误，应予纠正。对于上诉人及其辩护人所提的原判定性有误的意见，本院予以采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十七条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：一、撤销惠州市惠阳区人民法院（2018）粤1303刑初297号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）邱雪林犯抢夺罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币两千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月6日起至2019年3月5日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向原审法院缴纳，上缴国库。）本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  丁祥雄审判员  张晓燕审判员  邱玉薇二〇一八年十一月十六日法官助理彭程媛书记员陈笑芳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，或者多次抢夺的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。