上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0115刑初3440号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人自报高某某，男，1966年12月4日生，汉族，暂住上海市闵行区。辩护人潘旭辉，上海融栢律师事务所律师，上海市浦东新区法律援助中心指派。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉〔2018〕3599号起诉书指控被告人高某某犯贩卖毒品罪，于2018年9月3日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员应某出庭支持公诉，被告人高某某及辩护人潘旭辉到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2018年5月6日,徐某某(另案处理)向被告人高某某约购“冰毒”10克，并按照被告人高某某的指示于同月9日将毒资人民币5,500元通过支付宝转账的方式支付给该高，同月10日被告人高某某以交易毒品为名电话通知徐某某至该高位于本市闵行区永高路XXX弄XXX号XXX室住处，当日21时许，二人在上址被公安民警抓获，并当场从徐某某包内查获冰毒合计10.09克，从被告人高某某处查获冰毒合计1.77克。经上海市毒品检验中心检验上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。为证实指控事实，公诉机关提供了相关证据。据此认为，被告人高某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并认定被告人高某某系犯罪未遂、毒品再犯。被告人高某某辩解其没有贩卖毒品，通过支付宝转账的人民币5,500是借款，并非毒资，其无罪。辩护人潘旭辉认为本案证据不足，罪名不成立。经审理查明，2018年5月6日,徐某某向被告人高某某约购毒品冰毒10克，并按照被告人高某某的指示于同月9日将毒资人民币5,500元通过支付宝转账的方式支付给被告人高某某，同月10日被告人高某某以交易毒品为名电话通知徐某某至其位于上海市闵行区永高路XXX弄XXX号XXX室住处，当日21时许，二人在上址被公安民警抓获，并当场从徐某某包内查获毒品冰毒合计10.09克，从被告人高某某处查获毒品冰毒合计1.77克。经上海市毒品检验中心检验上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。被告人高某某到案后未如实供述上述犯罪事实。案发后，公安机关扣押了涉案毒品及作案工具移动电话，并已将涉案毒品予以收缴。上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：1、证人徐某某的证言、辨认笔录、支付宝转账记录及相关通话记录，证实徐某某电话联系被告人高某某约购毒品冰毒10克，并按照被告人高某某的指示将毒资人民币5,500元通过支付宝转账的方式支付给被告人高某某，后被告人高某某电话联系徐某某至其家里拿毒品，但到了后被告人高某某未将毒品交付给徐某某就被公安机关抓获，并证实其包内查获的毒品冰毒是其向他人购买的事实；经过辨认，徐某某辨认出被告人高某某。2、证人潘某某、戎某某、宋某某的证言，证实公安机关根据线索至上海市闵行区永高路XXX弄XXX号XXX室抓获被告人高某某及徐某某，并分别在二人处查获毒品的事实。3、上海市公安局浦东分局的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称重笔录、情况说明、上海市毒品检验中心检验报告、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据，证实从被告人高某某处查获毒品冰毒合计1.77克及作案工具移动电话，从徐某某包内查获毒品冰毒合计10.09克，经上海市毒品检验中心检验上述毒品均检出甲基苯丙胺成分，且上述毒品已被公安机关收缴的事实。4、公安机关出具的案发经过，证实本案的案发及被告人高某某到案的经过。5、有关人员身份详细信息，证实被告人高某某的身份情况。6、公安业务档案卡片详细信息，证实被告人高某某的前科劣迹情况。7、被告人高某某的供述，证实被告人高某某到案后曾供述徐某某通过电话以人民币5,500元的价格向其约购毒品冰毒10克，其答应为徐某某拿毒品冰毒，徐某某通过支付宝转账的方式支付其人民币5,500元，后被告人高某某又辩解其虽然答应了徐某某，但毒品还没有拿到，这人民币5,500元是其帮徐某某买酒和咖啡的钱。本院认为，被告人高某某明知是毒品仍予以贩卖，依照《刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，已构成贩卖毒品罪，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人高某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人高某某及辩护人的相关意见，经查，被告人高某某贩卖毒品的事实，有证人证言、支付宝转账记录、相关通话记录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称重笔录、情况说明、毒品检验报告、收缴毒品专用单据、案发经过、被告人高某某的供述等证据证实，足以认定，故相关辩解和辩护意见，本院依法不予采信。被告人高某某曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，依照《刑法》第三百五十六条的规定，从重处罚。被告人高某某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，依照《刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人高某某的罚金依照《刑法》第五十二条、第五十三条的规定缴纳。依照《刑法》第六十四条的规定，涉案毒品、毒资及作案工具应予没收。本院为维护社会管理秩序和国家对毒品的管理制度，判决如下：一、被告人高某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币一万四千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月10日起至2022年11月9日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)二、涉案毒品、毒资及作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 俊审 判 员  蒋 华人民陪审员  陆燕芳二〇一八年十一月二十八日书 记 员  陈姗姗附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。