四川省盐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0723民初1651号 原告：绵阳圣龙房地产开发有限公司，住所地：盐亭县云溪镇凤池街**。 法定代表人：赵晓东，该公司经理。 委托诉讼代理人：向凤熬，四川川北律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖大成，四川联衡律师事务所律师。 被告：盐亭县国土资源局，住所地：四川省绵阳市盐亭县云溪镇指南社区梓江路**。 负责人：陈忠耀，该局局长。 委托诉讼代理人：宇光，该局政策法规股股长。 委托诉讼代理人：何竟东，四川川北律师事务所律师。 原告绵阳圣龙房地产开发有限公司(以下简称圣龙房产公司)与被告盐亭县国土资源局合同纠纷一案，本院于2018年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告圣龙房产公司法定代表人赵晓东、委托诉讼代理人向凤熬、廖大成，被告盐亭县国土资源局委托诉讼代理人宇光、何竟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告圣龙房产公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即交付出让宗地（编号510607-2011-B-0044）的使用权，并将土地使用权年限改变成自实际交付土地之日起算，商业40年，住宅70年；2、判决被告承担从2011年12月22日起，至交付土地占有之日止，每延期一日，按交付的土地出让金395.2821万元乘以1‰计算的宗地占有延期违约金（截止2018年5月1日延期2348天的违约金是928万元）；3、判决被告承担原告律师代理费40万元。4、判决被告承担诉讼费用。事实和理由：2011年12月18日，原、被告签订《国有建设用地使用权出让合同》，约定被告将位于宗地编号为510607-2011-B-0044的国有土地出让给原告作为商住综合开发用地，宗地面积9664.60平方米，该宗地出让金为395.2821万元，使用年限为商住40年、住宅70年。合同还约定，被告应于2011年12月22日前将出让土地交付给原告，原告应于合同签订之日起10日内，一次性付清国有建设用地使用权出让价款（即2011年12月28日前付清），双方还约定了违约责任。合同签订后，原告应交的土地出让金于2011年12月22日全部交付给被告，但被告至今未履行交付土地的义务，虽给原告办理了土地使用权证，但并未实际交付土地，致使原告至今无法进行房地产开发，已交付的1180万元长达六年又七个月不仅未产生任何经济效益或投资回报，反而承担了这六年多的资金利息，同时还造成原告错失最佳商机、面临各种建材价格和劳务费猛涨、建筑成本增大数百万元的不利局面，被告的违约行为，给原告造成直接和间接损失高达数千万元。被告除应当立即交付出让土地外，还应当承担从2011年12月22日起至交付土地之日止的宗地占有延期违约金，并按实际交付土地之日起重新确定原告的土地使用年限。根据《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》第22条规定，被告还应承担原告支付的律师费用40万元，恳请支持原告的诉讼请求。 被告盐亭县国土资源局辩称，请求驳回原告的诉讼请求：一、本案土地转让合同系因四川省盐亭针织厂破产清算组（以下简称盐亭针织厂清算组）处置资产后划拨转出让而签订，并非是被告经过招、拍、挂程序出让的宗地，按照物权法第147条规定，盐亭针织厂清算组出让的案涉土地原是划拨用地使用权，处置时随处置的资产一并处分，而非单独出让宗地，该土地使用权的交付随资产的交付而交付。签订土地出让合同仅是对土地变更性质而经过的法定程序。二、涉及资产处置中，资产移交的义务主体是盐亭针织厂清算组，因为签订资产转让协议的合同主体是盐亭针织厂清算组，其应当对资产包括土地使用权进行整体移交，因是一并处分。如果单独交付土地，土地和房屋不可分割，因处置资产的建筑物构筑物没有处分，是清算组应履行的义务，不是被告应履行的义务。三、基于移交资产的合同相对人不是本案被告，原告要求被告交付土地使用权违反物权法第147条规定，请求驳回原告的诉讼请求。四、关于原告请求的律师费，若原、被告的合同有约定则按照约定处理，没有约定的，从情理法都不应当由被告支付，是否由败诉方承担对方的律师费，最高法的解释或判例都很清楚，原告请求的律师费不应当支持。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：盐亭针织厂（原四川省盐亭丝绵针织厂）于1955年注册登记成立，1998年11月20日，该厂因经营管理不善、不能清偿到期债务向本院申请宣告破产；同年11月24日，本院以（1998）盐法经破字第44-1号决定书，成立了盐亭针织厂清算组。进入破产程序后，因盐亭针织厂债务巨大，资产变现后无法安置职工、清偿债务，致使破产程序中止。2011年6月13日，盐亭县人民政府作出第64次《常务会议纪要》同意将盐亭县针织厂用地性质由工业划拨用地调整为商住用地，并同意重新启动破产审理程序申请。2011年7月7日，盐亭县城乡规划建设和住房保障局向盐亭县国土资源局作出盐规建函〔2011〕271号《关于盐亭县针织厂国有建设用地规划设计条件的函》，对盐亭针织厂项目用地性质、用地开发强度、建筑设计要求、城市设计要求等规划设计条件进行了明确。2011年7月26日，本院向盐亭针织厂清算组作出书面通知：“对你组提出的《关于处置破产资产的报告》，本院依法予以准许……依法通过拍卖进行。”2011年8月26日，盐亭县人民政府作出盐府函〔2011〕68号《关于同意公开处置原盐亭针织厂资产的批复》，同意盐亭县工业和信息化局委托评估机构将原针织厂位于的资产，按盐规建函〔2011〕271号规划设计条件评估，在评估基础上确定起拍价和增幅价及保底价，竞得人（受让方）按该处基准地价409元/㎡缴纳政府土地收益（如拍卖时成交价额中含政府土地收益，则由出让方缴纳），土地性质为商住综合用地，出让年限商业为40年，住宅为70年，由盐亭县国土资源局与竞得人（受让方）签订《国有建设用地使用权出让合同》，并代表盐亭县人民政府依法注销盐国有[1998]字第000052号《国有土地使用证》，给竞得人（受让方）颁发出让《国有土地使用证》。 2011年7月29日，盐亭针织厂清算组与绵阳天平拍卖有限责任公司签订《委托拍卖合同》，委托绵阳天平拍卖有限责任公司对位于盐亭县云溪镇红光路的房产面积约7544.90㎡及占用范围内的国有土地使用权面积约9886.2㎡进行公开拍卖，该《委托拍卖合同》第一条第3项载明：“标的中的土地使用权属于出让性质，成交价款中含土地出让金。应向政府缴纳的土地出让金由委托人支付”。2011年8月2日,绵阳天平拍卖有限责任公司发布拍卖公告称，将于2011年8月17日上午10时对位于盐亭县云溪镇红光路的房产面积约7544.90㎡及占用范围内的国有土地使用权面积约9886.2㎡进行公开拍卖。 2011年8月，因圣龙房产公司正在筹备并申请注册过程中，为参与对上述资产的竞买，遂授权委托公司员工谢雨珂参与竞买事宜。2011年8月8日，谢雨珂与绵阳天平拍卖有限责任公司签订《竞买协议》，协议约定，若竞买人竞得拍卖标的的，保证金扣除佣金后转抵成交价款。2011年8月16日，谢雨珂代圣龙房产公司缴纳了500万元竞买保证金，并与绵阳天平拍卖有限责任公司签订《特别规则》，其载明：“一、拍卖标的：位于盐亭县云溪镇红光路的房产面积约7544.90㎡及占用范围内的国有土地使用权面积约9886.2㎡，该地块为二类居住用地，建筑密度≤35%，容积率≤7.7，绿地率≥30%，建筑控制高度70米，商住用地出让年限40年，住宅用地出让年限70年。四、特别提示条款：1、本次拍卖的标的均以现状拍卖，资产面积以相关部门最终办证确认的面积为准，成交价款不施行多退少补。4、成交价款中含土地出让金。”在同月17日举行的拍卖会上，谢雨珂代表圣龙房产公司以1680万元的价款竞得该项资产，于同月23日与盐亭针织厂清算组签订了《资产转让协议书》。该协议书主要约定：“一、资产转让价格及价款支付期限：转让的成交价款为人民币1680万元，按照《竞买协议》约定，已交500万元竞买保证金，自动转为成交价款。余款分两次付清，第一次，在2011年10月10日前付500万元（不包括竞买保证金500万元）；第二次，余下的680万元，在甲方移交资产、乙方全部进场，且为乙方办理好产权证书后5个工作日内，由乙方一次性结清。二、移交资产内容：移交资产内容为《竞买协议》所指房屋面积约7544.90㎡及占用范围内的国有土地使用权面积约9886.20㎡（房屋及土地面积以转让办证时实地勘察面积为准）……四、本协议签订后，甲方在90个工作日内将人员清场并将前述资产移交给乙方。五、甲方在签订本协议后90个工作日内为乙方办理所拍卖资产的产权证件。成交价款中包含土地出让金……六、违约责任：1、若甲方不能在约定期间内依法移交资产和办完相关手续，甲方则应承担因此给乙方造成的一切损失……”盐亭针织厂清算组在协议书尾部甲方处加盖印章，谢雨珂在乙方处签名捺印。 2011年10月20日，绵阳天平拍卖有限责任公司向圣龙房产公司出具收到1000万元“拍卖成交价款”的《收据》。绵阳天平拍卖有限责任公司于2011年9月2日向（盐亭县）工贸机关付款500万元，备注“原针织厂拍卖款”；于2011年10月20日向（盐亭县）工信局付款500万元，备注“针织厂资产处置费”。2011年11月2日，圣龙房产公司依法登记并取得企业法人营业执照，经营范围为房地产开发。2012年8月24日，原告圣龙房产公司向盐亭针织厂清算组支付针织厂拍卖价款100万元，2014年11月28日，原告圣龙房产公司再次向盐亭针织厂清算组支付针织厂拍卖价款80万元。 2011年12月8日，盐亭县国土资源局作为出让人与圣龙房产公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，将案涉盐亭针织厂土地出让给圣龙房产公司，合同主要约定：“第四条本合同项下出让宗地编号为510607-2011-B-0044，宗地总面积9664.6㎡，其中出让宗地面积为9664.6㎡，坐落于；第五条本合同项下出让宗地的用途为商住综合用地；第六条出让人同意在2011年12月22日前将出让宗地交付给受让人，出让人同意在交付土地时该宗地应达到本条第（二）项规定的土地条件：（二）现状土地条件现状；第七条本合同项下的国有建设用地使用权出让年期为商业40年，住宅70年，按本合同第六条约定的交付土地之日起算；第八条本合同项下的宗地的国有建设用地使用权出让价款为3952821元，每平方米409元；第十条受让人同意按照本条第一款第（一）项的规定向出让人支付国有建设用地使用权出让价款：（一）本合同签订之日起10日内，一次性付清国有建设用地使用权出让价款。第三十条受让人应当按照本合同约定，按时支付国有建设用地使用权出让价款，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金……第三十七条受让人按本合同约定支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人必须按照本合同约定按时交付出让土地……第三十八条出让人未能按期交付土地或交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或单方改变土地使用条件的，受让人有权要求出让人按照约定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。”合同尾部出让人处加盖盐亭县国土资源局土地出让合同专用章及法定代表人签字，受让人处加盖圣龙房产公司印章及法定代表人签字。2011年12月22日，盐亭县国土资源局向圣龙房产公司出具收到“补缴的土地价款”3952821元的缴款书。随后，被告盐亭县国土资源局向原告圣龙房产公司颁发了该宗土地的国有土地使用证。因被告盐亭县国土资源局至今未按《国有建设用地使用权出让合同》的约定履行交付案涉出让宗地的义务，原告圣龙房产公司便向本院起诉。 本案在审理过程中，原告圣龙房产公司于2018年10月24日向本院递交《撤销部分诉讼请求申请书》，以“主张损失赔偿所依据的主要事实在现阶段尚处于不确定状态，难以准确、全面计算出损失的数额”为由，申请撤回第2项、第3项诉讼请求，即撤回判决被告赔偿损失及承担律师代理费的诉讼请求。 上述事实，有当事人的陈述、委托拍卖合同、竞买协议、资产转让协议书、收据、财政结算中心进账单、盐规建函〔2011〕271号文件、盐府函〔2011〕68号文件、国有建设用地使用权出让合同、国有土地使用证等证据证实。 本院认为，原告圣龙房产公司通过公开拍卖方式竞得案涉盐亭针织厂房产和土地使用权后，2011年12月8日，盐亭县国土资源局与圣龙房产公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》，将案涉宗地9664.60㎡出让给圣龙房产公司，该出让合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。2011年12月22日，圣龙房产公司按照合同约定履行了缴纳土地出让价款的义务，盐亭县国土资源局向圣龙房产公司出具收到土地出让价款的凭据。根据出让合同第六条约定，被告盐亭县国土资源局应当履行交付宗地的义务，于2011年12月22日前将出让宗地交付给圣龙房产公司，但被告至今未交付出让宗地，构成违约。被告盐亭县国土资源局逾期未交付宗地的违约行为，客观上造成了原告圣龙房产公司竞得的土地使用年期的缩短，被告应当将该宗土地使用权出让年期变更为自实际交付宗地之日起算，商业40年、住宅70年。 对于原告圣龙房产公司申请撤回判决被告承担宗地占有延期违约金及判决被告承担原告律师代理费的诉讼请求，系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，本院依法予以准许。 综上，被告盐亭县国土资源局逾期未履行交付出让宗地的义务，应当承担继续履行的违约责任。依照《中华人民共和国土地管理法》第五十六条、五十八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第五十一条之规定，判决如下： 由被告盐亭县国土资源局在本判决生效后三十日内向原告绵阳圣龙房地产开发有限公司交付位于盐亭县云溪镇文同路的出让宗地（宗地编号为：510607-2011-B-0044），并将该宗土地使用权年期变更为自实际交付宗地之日起算（商业40年、住宅70年）。 根据中华人民共和国国务院《诉讼费用缴纳办法》的规定，本案收取案件受理费51798元，由原告绵阳圣龙房地产开发有限公司负担28899元，由被告盐亭县国土资源局负担22899元（限本判决生效后10日内缴纳）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  杜 尧 人民陪审员  蒲春太 人民陪审员  李仕湘 二〇一八年十一月九日 书 记 员  王 娜