安徽省芜湖市弋江区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0203民初1414号原告：李聚亭，男，1985年9月14日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区。委托代理人：张昊，北京市子悦律师事务所律师。被告：芜湖康奇制药有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区高新技术开发区滨江大道**，统一社会信用代码91340200733036887Q（1—1）。法定代表人：方贵林，董事长。委托代理人：王芸芸，安徽正伦律师事务所律师。原告李聚亭诉被告芜湖康奇制药有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2018年6月6日公开开庭进行了审理。原告李聚亭及其委托代理人张昊，被告委托代理人王芸芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2016年8月4日进入被告单位任营销总监，双方签订书面劳动合同，月工资15000元，合同期限自2016年12月1日至2021年11月31日。合同签订后，被告以办理社保手续为由，将劳动合同原件取走，原告开始履行合同义务，被告每月仅向原告发放工资3000元，余款12000元以现金支付，原告在职期间，未休过年休假，被告亦未为原告足额缴纳社会保险。原告虽于2018年3月12日向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但原告一直在被告处工作直至2018年4月初。现请求判令：1、确认原、被告自2016年11月26日起存在劳动合同关系；2、被告支付自2017年6月1日至2018年4月3日工资150000元（15000元/月×10个月）；3、被告支付原告提成款9672元及违约金500000元；4、被告支付原告提成款利息（自2017年1月27日起按日千分之五计算至实际支付之日止）；5、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额240000元（15000元/月×16个月）；6、被告支付原告未休年假工资3448元（15000元/月÷21.75×5×1.5）；7、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金45000元（15000元/月×1.5×2）；8、被告为原告补缴2016年12月1日起的社会保险。被告辩称：原告第一项、第五项、第六项诉求系独立诉求，未经过劳动仲裁前置程序，应予驳回。原告自2016年11月26日正式任营销经理一职，月工资3000元，原告要求我公司支付提成款及违约金无事实与法律依据。原告自2017年12月中旬开始没有到公司上班，亦未办理请假及外出手续，我公司于2018年1月22日向原告发出回岗通知，但原告收到通知后仍未到岗，原告要求我公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金于法无据，应予驳回。原告与广西双蚁药业及重庆兴渝药业有限公司存在劳动关系，原告未办理相应社保转移手续，且其在入职时主动提出无需我公司为其缴纳社保。经审理查明：李聚亭于2016年12月1日受聘于芜湖康奇制药有限公司任营销总监。芜湖康奇制药有限公司按3000元/月向李聚亭发放工资至2017年11月份，但并未为李聚亭缴纳社保费用。2018年1月22日，芜湖康奇制药有限公司向李聚亭发出《回岗上班通知书》，要求其于2018年1月30日前回公司上班，并在收到本通知后及时回复公司，否则按公司相关规定处理，若确因工作需要外出，应按公司相关的管理规定办理外出/出差手续。2018年3月9日，李聚亭向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求芜湖康奇制药有限公司支付其2017年6月至2018年2月工资120000元、经济赔偿金30000元、经济补偿金15000元（15000元/月×1个月）、销售提成9672元及赔偿金500000元；缴纳自2016年12月至2018年3月期间的社会保险；支付律师费及工资提成收入300000元。芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月7日作出（2018）弋劳人仲第40号仲裁裁决书，裁定：芜湖康奇制药有限公司支付李聚亭销售提成9672元，并为其补缴2016年12月至2018年1月期间的社会保险（双方应承担的具体数额由社会保险经办机构核定，李聚亭个人应缴纳的费用由其自行承担）；驳回李聚亭的其他仲裁请求。另查明，2017年6月19日，李聚亭（乙方）与芜湖康奇制药有限公司（甲方）签订《销售提成方案》，约定：“甲方聘用乙方为芜湖康奇制药有限公司营销总监，乙方履职期间内主要负责苯磺酸氨氯地平片产品所有规格销售事宜，销售订单2000万元，通过乙方引进的每一笔已生效订单（每笔订单需要甲乙双方签字确认及备案），销售提成事宜双方达成如下协议；甲方按乙方销售业绩按其规定提成比例发放奖金，发放时间为甲方每次收到已签订销售订单发生货款后3个工作日内汇到乙方指定账户，甲方不得拖欠任何费用，延期违约金按每日千分之五计算；提成方案如下：给予每笔货款销售订单的2%作为提成；由乙方直接引进生效的氨氯地平年度销售额1800万元及以上，按销售订单金额的1%给予年终奖励；在本协议期限内，除本协议约定外，甲乙双方不得以任何理由单方调整或者终止本协议，违约一方承担50万元的赔偿金。”再查明，2018年7月5日，李聚亭向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认双方自2016年11月26日至2018年4月30日存在劳动关系；芜湖康奇制药有限公司支付其未签订书面劳动合同双方工资差额240000元；支付其未休年休假工资3448元；违法解除劳动合同赔偿金45000元。芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月7日作（2018）弋劳人仲第82号仲裁裁决书，裁定：驳回李聚亭全部仲裁请求。以上事实有经庭审质证的原告李聚亭提交的（2018）弋劳人仲第40号仲裁裁决书，（2018）弋劳人仲第82号仲裁裁决书，名片，苯磺酸氨地平片考核细则电子邮件及附件，招商银行账户历史交易明细表，销售提成方案，微信聊天记录，语音聊天记录，重庆舒德医药有限公司出具的《证明》，全国总经销合同及补充协议，销售出库单、销售随货同行单，哈尔滨银行（网上银行电子回单）；被告提交的工资发放回单，聊天记录，《回岗上班通知书》，重庆舒德医药有限公司工商登记信息及原、被告陈述在卷证实。本院认为，劳动者享有社会保险和福利的权利，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。一、原告主张被告应按15000元/月工资标准支付其自2017年6月1日至2018年4月3日期间的工资。原告称其在被告处一直工作至2018年4月3日，被告称其于2018年1月22日向原告发出《回岗上班通知书》，要求原告于2018年1月30日前回公司上班，但原告接到通知后并未到公司上班。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告对收到《回岗上班通知书》的事实不持异议，但认为其之后都在出差。在被告完成其举证责任后，原告应对其主张的其自2018年2月1日至2017年4月3日仍在被告处工作的事实承担举证责任。原告提交重庆舒德医药有限公司出具的《证明》，以证明其于2018年3月份仍与重庆舒德医药有限公司就被告公司药品销售事宜进行磋商。重庆舒德医药有限公司出具的《证明》属证人证言，首先重庆舒德医药有限公司无正当理由未出庭作证，其次原告系重庆舒德医药有限公司股东之一，因此该份证据不能单独作为认定案件事实的依据。而原告亦未提供其他证据证明其在被告公司工作至2018年4月3日，或其确因工作需要外出，已按被告公司相关的管理规定办理了出差手续。原告称其保底工资为15000元/月，提成工资另行计算；被告对此不予认可，提出其公司给予原告保底工资为3000元/月，再根据原告的销售业绩另行给付提成工资，并举证证明其已按3000元/月标准支付原告工资。原告提交的落款时间为2017年8月22日的《苯磺酸氨地平片考核细则》，未加盖被告公司公章；而其提交的《招商银行账户历史交易明细表》中载明被告给付原告的款项有的是工资，有的是报销差旅费、提成工资等，该证据亦不能证明被告给予原告无责任底薪15000元/月，故对原告要求被告按15000元/月标准支付其工资的主张不予支持，被告应按3000元/月标准支付原告工资。被告仅支付原告工资至2017年11月份，而其未举证证明原告在《回岗上班通知书》给予的回岗期限之前未履行劳动义务，故其还应支付原告2017年12月至2018年1月份工资6000元（3000元/月×2个月）。原告要求被告支付2018年2-4月份工资的诉求证据不足，本院不予支持，原告可待取得相应证据后另行主张。二、关于原告要求被告支付赔偿金45000元，被告认为原告应先申请劳动仲裁。原告于2018年3月9日向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时提出要求被告支付其经济补偿金15000元及经济赔偿金30000元，故对被告相应辩解意见不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者解除与用人单位的劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。根据已查明的事实，被告未依法为原告缴纳社会保险费，其应当向原告支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告应支付原告经济补偿金4500元（3000元/月×1.5个月）。原告主张被告存在的需支付解除劳动合同经济补偿金的情形与本院查明的被告存在需支付经济补偿金的情形虽不一致，但考虑到原告诉讼能力有限，可能对于客观事实的法律性质判断存在偏差，因此只要审查认定双方劳动关系的解除存在应当支付经济补偿金情形的，对于原告的诉求应予支持，以达到节约司法资源，并最大限度保护原告的合法权益。因原告在收到被告发出的《回岗上班通知书》后，所提交的证据不足以证明其已按被告要求回岗上班，且其未提供证据证明被告存在违反《中华人民共和国劳动合同法》规定的解除或者终止劳动合同的情形，故对其要求被告支付其赔偿金的请求，本院不予支持。三、原告提供销售出库单、销售随货同行单、网上电子银行回单用于证明被告尚欠其提成款9672元未给付，被告对此不予认可。原告所提交的哈尔滨银行网上银行电子回单能证明哈尔滨世纪宝隆医药有限公司自2017年11月25日至2018年3月20日期间分6次（即于2017年11月25日给付96720元，2017年12月1日给付96720元，2017年12月26日给付96720元，2018年1月13日给付50000元，2018年1月13日给付46720元，2018年3月20日给付96720元）给付被告483600元。双方在《销售提成方案》中约定被告按原告销售业绩按其规定提成比例发放奖金，给予每笔货款销售订单的2%作为提成，发放时间为被告每次收到已签订销售订单发生货款后3个工作日内汇到原告指定账户，延期违约金按每日千分之五计算。被告未举证证明其已将该笔提成款给付原告，故其应给付原告提成款9672元（483600元×2%）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。原告申请劳动仲裁时虽未就违约金的支付一并进行申请，但该项诉求与讼争的提成款具有不可分性，应当合并审理。双方约定违约金按日千分之五计算过高，本院酌定按月利率2%计算违约金，被告应自2017年11月29日起以应给付提成款本金为基数按月利率2%给付原告违约金至实际给付之日止。原告未举证证明被告单方调整或者终止《销售提成方案》，故对其要求被告给付500000元违约金的诉求无事实与法律依据，本院不予支持。四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告在本院受理本案后增加诉讼请求，即要求确认原、被告自2016年11月26日起存在劳动合同关系、被告给付其未签订书面劳动合同双倍工资差额240000元（15000元/月×16个月）、未休年假工资3448元（15000元/月÷21.75×5×1.5），上述诉求属独立的劳动争议，且原告已于2018年7月5日向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月3日作出仲裁裁决，如原告对该仲裁裁决不服，应在法定期限内向人民法院提起诉讼。五、关于原告要求被告为其补缴自2016年12月1日起的社保费用。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。即对于用人单位没有为劳动者办理社会保险手续且社会保险经办机构不能办理补交手续导致劳动者无法享受社会保险待遇，由此产生的赔偿损失纠纷，属于人民法院受案范围。依法为劳动者办理社会保险手续并缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。我国《社会保险费用征缴暂行条例》明确规定了征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，且根据该条例的规定，用人单位必须为劳动者依法办理社会保险，用人单位如不按规定为劳动者交纳社会保险金，社保管理部门可依法强制征缴。因此，被告要求原告为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受案范围。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款；第四十六条第一款；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，第九条；《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，第六十九条第一、五款，第七十七条第三款之规定，判决如下：一、被告芜湖康奇制药有限公司于本判决生效后十日内给付原告李聚亭工资6000元、经济补偿金4500元、提成款9672元及违约金（自2017年11月29日起以应给付提成款本金为基数按月利率2%计算至实际给付之日止）；二、驳回原告李聚亭其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元（原告已预交），由被告芜湖康奇制药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  张瑜二〇一八年十一月二十六日法官助理张晋书记员曾蓉《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条第一款：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。第十三条：因用人单位作出的开除、除名、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六十九条：下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。第七十七条：人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（三）原始证明的证明力一般大于传来证据。