山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0811民初3103号原告：王慧芳，女，1970年4月20日出生，汉族，住任城区。被告：巩涛，男，1971年8月5日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：张广双，鱼台王庙法律服务所法律工作者。被告：贾景菊，女，1970年9月6日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：张广双，鱼台王庙法律服务所法律工作者。被告：李丽华，女，1971年1月20日出生，汉族，住任城区。委托诉讼代理人：张广双，鱼台王庙法律服务所法律工作者。原告王慧芳与被告巩涛、贾景菊、李丽华民间借贷纠纷一案，本院立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王慧芳及被告共同委托诉讼代理人张广双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王慧芳向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即偿还借款余额12万元、利息及违约金（自借款之日起至付清之日止每日按借款总金额的1%计算），30万元本金利息应从借款之日起陆续计算至部分还款之日止；2、判决被告贾景菊、李丽华对上述债务承担连带偿还责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年6月4日，被告巩涛以临时周转资金为由向原告借款30万元，借款期限截止到2012年9月4日，双方约定：如不能按期足额归还借款，借款人自愿向出借人按每日（借款总金额的）1%支付违约金。其他被告自愿为上述借款承担连带责任保证，原告向被告履行了交付义务。借款到期后被告未能足额偿付，后于2013年3月份起陆续还款18万元（2013-3-19还款1万元、2013-4-30还款5万元、2013-5-30还款3万元、2013-5-31还款9万元），余款及违约金至今未还，担保人亦未履行担保责任，经原告多次催要未果。因此，为维护原告的合法权益，诉至贵院，请求依法判决。被告巩涛、贾景菊、李丽华辩称，一、本案已超过诉讼时效；二、借款时间在2012年6月4日，巩涛、贾景菊已经离婚，不是夫妻共同债务，应驳回对贾景菊的诉讼请求；三、2013年5月31日最后一次交款，王慧芳免除李丽华的担保责任；四、出具借条30万元属实，但实际付款285000元，应按实际用款285000元算账，被告巩涛实际到2013年5月31日前还款11次，偿还273400元，实际欠款为11600元。本案因李丽华免责、诉讼时效超过，因不会原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年6月4日，巩涛经李丽华、高兵担保向王慧芳借款30万元。王慧芳付款后，巩涛、李丽华、高兵向原告出具借条一份，内容为：今借到王慧芳人民币叁拾万元整，借款期限自2012年6月4日起至2012年9月3日止，共3个月，定于2012年9月4日一次性偿还，如不能按期足额归还借款，本人自愿向出借人按每日（借款总金额的）1%支付违约金。巩涛、李丽华同日还与王慧芳签订《借款担保合同》。2013年2月4日，李丽华在《借款担保合同》上注明：“由于此借款到期后未能偿还，本人自愿继续担保”。2013年2月23日，李丽华出具还款协议书一份，承诺：2012年6月4日借款30万元，截止到2013年2月23日本息合计396600元，李丽华承担198300元，保证在2013年3月20日还款3万元、3月31日还款7万元、4月30日还款68300元。2013年4月30日，李丽华支持出具还款协议书一份，对30万元借款自愿承担18万元，定于2013年5月31日前一次性偿还清。2013年5月31日，王慧芳向李丽华出具收条一份，其上载明：暂收担保人李丽华代借款人巩涛偿还部分借款及赔偿金计壹拾捌万元整。王慧芳在收条上手写注明：免除李丽华的担保责任。2013年9月2日，王慧芳于高兵签订《还款协议书》，约定高兵对30万元借款承担20万元，定于2013年10月23日还清。另查明，2011年10月27日，巩涛、贾景菊在民政机关办理离婚手续。2014年9月2日、2016年5月23日、2017年9月12日，王慧芳曾三次诉至本院，要求巩涛、贾景菊、李丽华、高兵偿还借款及逾期违约金。因无法向被告送达开庭传票，原告三次起诉均被驳回。本案在诉讼过程中，王慧芳申请撤回对高兵的起诉。原、被告对以下事实产生争议：一、巩涛实际借款数额。原告王慧芳主张巩涛借款30万元，原告提供借条、借款担保合同、还款协议书等证据证明自己的主张。被告辩称主张原告实际支付借款为28.5万元，应按28.5万元计算借款本金。本院认为，当事人应对自己的主张提供证据予以证实。本案巩涛向原告借款，并有李丽华、高兵担保，双方对此均无异议，原、被告之间存在民间借贷关系的事实，本院予以确认。原告提供的借条、借款担保合同、还款协议书均载明被告巩涛向原告借款30万元，巩涛、高兵、李丽华向原告出具的借条，也载明“借到”原告借款30万元，李丽华、高兵在其后的还款协议书中亦认可2012年6月4日巩涛借原告30万元，被告虽然辩称只收到原告28.5万元，但并未提供相应证据证实，故被告辩称实际借款为28.5万元的抗辩意见，本院不予支持。二、本案是否超过诉讼时效。被告主张借款到期日为2012年9月4日，最后一次付款是在2013年5月31日，本案已经超过2年的诉讼时效。本院认为，被告巩涛向原告借款，约定还款时间为2012年9月4日，到期后被告方未能按时还款，原告对此多次催要，李丽华、高兵亦向原告出具还款协议书，且原告曾在2014年9月2日、2016年5月23日、2017年9月12日起诉巩涛、贾景菊、李丽华、高兵要求偿还。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条：“当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。”的规定，本案原告的起诉并未超过诉讼时效。三、本案剩余借款本金及违约金数额。原告主张被告2013年3月19日还款1万元、2013年4月30日还款5万元、2013年5月30日还款3万元、2013年5月31日还款9万元共计还款18万元，余款及违约金至今未还。被告主张原告的借款共计偿还27.34万元，尚欠原告借款11600元。被告提供11汇款凭证（复印件）用于证实自己的抗辩意见。本院认为，被告巩涛向原告借款30万元，未按期限偿还原告借款。双方对借款逾期约定有违约金，原告自认被告偿还的18万元为借款本金，是对自己权利行使，故原告自认的18万元为偿还的借款本金，本院予以采纳。对于被告主张偿还的其他款项，原告主张是因被告巩涛、李丽华与原告存在另外借款，被告偿还的是另外借款，与本案无关。原告提供2012年6月4日巩涛3万元借条和2012年7月3日李丽华、巩涛16万元用以证明自己的观点，该两笔借条时间与本案借款时间相近，虽然原告并未提供其他证据证实被告偿还的其余款项是偿还另外的借款，但本案借款到期日为2012年9月4日，李丽华、高兵在之后的还款协议中均认可被告巩涛到期未按期偿还、现无力偿还，故2012年9月4日前偿还的款项不应认定为被告偿还本案的借款，即被告在2012年9月9日支付3.6万元、2013年5月1日支付的5000元与本案借款有关。原告对被告另外的借款可另行主张。被告未按约定期限偿还借款，原告按照约定要求被告支付违约金，理由正当，但原、被告之间对借款期限内的借款没有约定利息，原告主张自借款之日起支付违约金，理由不当，本院不予支持；逾期违约金的约定超出国家对民间借贷利率的限制性规定，超出部分，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。原、被告双方均没有提供证据证实被告主张的已经支付的其他款项为何种性质，故该3.6万元、5000元应为被告偿还的借款利息。因此，违约金按年利率24%计算，2012年9月9日偿还的3.6万元，是偿还违约金2400元、借款本金33600元，剩余本金266400元，到2013年3月19日违约金为33566.4元；2013年3月20日本金为256400元，至2013年4月30日违约金为6837.33元，5月1日偿还违约金5000元，剩余1837.33元；2013年5月1日起本金206400元，计至5月30日违约金为3990.4元；5月31日以后的违约金按116400为基数计算，综上，截止到2013年5月31日，借款本金116400元、逾期违约金39394.13元未予清偿。四、被告贾景菊、李丽华收应当承担责任。被告巩涛借款发生在2012年6月4日，贾景菊与其在2011年10月27日已经离婚，向原告的借款不在婚姻存续期间，被告贾景菊不是本案借款人，亦不是担保人，原告要求被告贾景菊承担责任，理由不当，本院不予支持。原告向被告李丽华出具收条，收条载明的李丽华在借款中的地位为借款担保人，巩涛为借款人，原告明确向被告李丽华约定免除李丽华的担保责任，因此，原告免除被告李丽华的担保责任后，再次要求李丽华成都哪担保责任，理由不当，本院不予支持。综上，本院认为，债务应当清偿。被告巩涛借款后未按约定期限偿还借款，原告要求偿还未清偿借款本金及逾期借款违约金，理由正当，原告诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告巩涛与判决书生效之日起十日内偿还原告王慧芳借款116400元、违约金39394.13元；二、被告巩涛还应偿还原告王慧芳以116400元为基数，自2013年5月31日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算的借款违约金；三、驳回原告王慧芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3416元，由被告巩涛负担。、如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  杨晓勇人民陪审员  任传洲人民陪审员  仙友峰二〇一八年十一月二十日书 记 员  朱 敖