广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0702刑再2号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 原审被告人**英，女，1977年2月28日出生于钦州市钦南区，汉族，文盲，住钦州市钦南区。因犯贩卖毒品罪，于2018年3月22日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪（漏罪）于2018年9月7日被钦州市钦南区人民法院判处拘役三个月，与钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702刑初122号刑事判决书判处的有期徒刑八个月数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月。现在广西南宁女子监狱服刑。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院指控原被告人**英犯盗窃罪一案，本院于2018年9月7日作出（2018）桂0702刑初282号刑事判决。该判决发生法律效力后，经本院院长提起，并提交审判委员会讨论，作出（2018）桂0702刑监2号再审决定书，决定再审本案。本院依法另行组成合议庭，并根据最高人民法院《关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定(试行)》第六条第（一）项的规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。 原判审理查明：2018年1月25日18时许，被告人**英和梁某2、韦某1（已判决）到钦州市钦州寻找目标，伺机盗窃摩托车。当晚，三人去到中马产业园区北一街路口，**英驾驶其开来的桂Ｎ×××××奔野牌摩托车在该处等候接应，梁某2和韦某1共同前往北一街广西建工集团四建智慧园项目民工宿舍停车棚，由梁某2负责望风，韦某1动手将被害人梁某1停放在该处的一辆车牌号为桂Ｎ×××××的本田牌男装摩托车盗走。得手后，韦某1将被盗本田牌摩托车藏匿于六景高速连接线中马海鲜大排档处。 接着，被告人**英和韦某1、梁某2去到中马大街路口治安岗商量再盗窃一辆女装摩托车。于是，三人去到中马产业园区南一街与锦绣大道交叉路口，**英驾驶韦某1开来的红色无牌摩托车在该处等候接应，韦某1、梁某2共同前往南一街与丹兰路交叉路口凯利数码有限公司门前停车区，由梁某2望风，韦某1动手将被害人庞某1停放在该处的一辆车牌号为桂Ｎ×××××的豪爵牌女装摩托车盗走。 经物价部门鉴定：梁某1被盗本田牌摩托车价值人民币225元，庞某1被盗豪爵牌摩托车价值人民币1531元。 破案后，公安机关追回被盗豪爵牌摩托车，并发还被害人庞某1。 上述事实，被告人**英在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、归案情况说明、办案说明、人员基本信息；被害人梁某1、庞某1的陈述；证人梁某2、韦某1、陈某、张某、刘某1、曾某的证言；接受证据材料清单、摩托车行驶证复印件、车辆购置税完税凭证、合格证、注册登记机动车信息、发票；扣押决定书、扣押清单、发还清单；辨认笔录；现场辨认笔录及照片；被告人韦某1、梁某2指认作案工具和被盗摩托车的照片；钦市价认刑［2018］23号价格鉴定结论书及鉴定意见通知书；（2018）桂0702刑初122号刑事判决书；被告人**英的供述；现场勘验检查笔录、现场图、现场照片等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人**英以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，构成盗窃罪，在本案中被告人**英和同伙韦某1和梁某2共同实施盗窃，其中被告人**英起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人**英在庭审中自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人**英因犯贩卖毒品罪，于2018年3月22日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，刑期自2018年1月30日起至2018年9月29日。被告人**英在刑罚执行完毕前被发现判决宣判前还有其他罪没有判决，依法应当予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、六十一条、第六十二条、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决：一、被告人**英犯盗窃罪（漏罪），判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，与本院（2018）桂0702刑初122号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金二千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；二、责令被告人**英与非同案共犯韦某1、梁某2共同退赔给被害人梁某1人民币225元。 本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，但在与前罪合并执行时，将有期徒刑与拘役相加确定执行的刑期错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、六十一条、第六十二条、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第四十七条，最高人民法院《关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、维持钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702刑初282号刑事判决的第二项，即责令被告人**英与非同案共犯韦甫业、梁祖贵共同退赔给被害人梁某1人民币225元。 二、撤销钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702刑初282号刑事判决的第一项，即被告人**英犯盗窃罪（漏罪），判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，与钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702刑初122号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金二千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。 三、被告人**英犯盗窃罪（漏罪），判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，与钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702刑初122号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金二千元数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月30日起至2018年9月29日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  茅丛绿 审 判 员  邓英旦 人民陪审员  罗 能 二〇一八年十一月一日 书 记 员  黄雪丽 附相关法条： 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）盗窃金融机构，数额特别巨大的； （二）盗窃珍贵文物，情节严重的。 第二十五条第一款同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 2、最高人民法院《关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定(试行)》第六条第（一）项下列再审案件可以不开庭审理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，证据确实、充分，但适用法律错误，量刑畸重的； 3、最高人民法院《关于适用的解释》第三百八十九条第一款经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。