宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民 事 判 决 书 （2018）宁0502民初86号原告：宁夏第二建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市。法定代表人：崔成涛，系公司经理。委托诉讼代理人：王凤娟，女，生于1977年2月16日，回族，宁夏平罗人，大学文化，系该公司职工，住宁夏回族自治区银川市。代理权限为特别授权。被告：宁夏黄河管业有限公司，住所地宁夏回族自治区中卫市。法定代表人：王涛，系公司总经理。委托诉讼代理人：冯建刚、段成臻，宁夏李金凤律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：宁夏金飚工贸有限公司，住所地宁夏回族自治区中卫市。法定代表人：张天鹏，系公司经理。被告：张天鹏，男，生于1971年3月17日，汉族，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。原告宁夏第二建筑有限公司与被告宁夏黄河管业有限公司（以下简称黄河管业公司）、宁夏金飚工贸有限公司（以下简称金飚公司）、张天鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月5日立案受理后，审理中，因被告金飚公司、张天鹏下落不明，无法送达起诉材料，本院进行了公告送达。后依法组成合议庭，于2018年6月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王凤娟及被告黄河管业公司的委托代理人冯建刚、段成臻到庭参加了诉讼，被告金飚公司、张天鹏经本院依法公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。期间因案情复杂，经报本院院长批准延长审理期限6个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告黄河管业公司签订的关于宁夏黄河管业公司2#车间建设项目《建设工程施工合同》;2.依法判令三被告赔偿因王琦起诉金飚公司、张天鹏及原告纠纷一案给原告造成的损失406889元（其中原告连带支付王琦案件执行款376889元、支付王琦一案律师费30000元）；3.本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2015年10月，被告黄河管业公司将中卫市黄河管业公司2号车间建设项目工程承包给原告，双方签订《建设工程施工合同》约定了工程施工的内容、工期、合同金额、工程结算付款方式等事项。合同签订后，被告黄河管业公司又以与原告签订合同的相同内容、工期、合同金额、工程结算及工程款支付方式等事项，与被告金飚公司签订《宁夏黄河管业有限公司2#车间建设项目施工合同》，未经原告知道并超过原来发包给原告的2#车间建设项目内容外，又将仓库建设项目发包给被告金飚公司。直至2016年王琦将原告起诉至中卫市沙坡头区人民法院（以下简称本院），本院判决原告作为总承包单位对被告金飚公司应支付给王琦的劳务费376889元承担连带责任。一审庭审中原告才知道涉案工程已经由被告金飚公司与被告黄河管业公司在具体实施并进行管理和工程款收付。而原告与被告黄河管业公司之间签订的《建设工程施工合同》并未实际履行。现依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，依法申请解除原告与被告黄河管业公司签订的施工合同，并就被告黄河管业公司违约将涉案工程再发包给被告金飚公司后给原告造成的损失376889元应当向原告承担违约责任。被告金飚公司是涉案工程的实际承包单位，对王琦一案给原告造成的损失应当承担共同支付责任。被告黄河管业公司辩称：一、原告起诉陈述内容与事实不符。2015年10月30日，被告黄河管业公司与被告金飚公司签订了关于黄河管业公司二号车间的建设项目施工合同。合同签订后，因被告金飚公司没有建设工程施工资质，双方签订的合同为无效合同，且并未履行。为了保证被告黄河管业公司二号车间建设项目的顺利进行，被告黄河管业公司于2015年11月与原告签订了《建设工程施工合同》，约定将该公司的二号车间建设项目发包给具有建设工程资质原告承建施工，后原告又将该工程分包给没有建设工程施工资质的被告金飚公司，即是被告黄河管业公司与被告金飚公司签订的合同在前，被告黄河管业公司与原告签订的合同在后。被告黄河管业公司之所以在与被告金飚公司签订建设施工合同后，又与原告再次签订建设施工合同，是因为被告黄河管业公司认识到被告金飚公司没有建设工程施工资质，双方签订的合同为无效合同，为了保证公司二号车间的建设项目的顺利进行，被告黄河管业公司才找到原告并将工程发包给了具有建设工程资质的原告，原告又将该工程分包给了没有建设工程资质的被告金飚公司。基于上述事实，并不是原告所陈述的被告黄河管业公司先与原告签订合同，后与被告金飚公司签订合同。二、被告黄河管业公司与原告于2015年11月签订《建设工程施工合同》约定将该公司的二号车间建设项目发包给了具有建设工程资质原告，后原告又将该工程分包给没有建设工程施工资质的被告金飚公司。现该工程已经建设完毕，被告黄河管业公司已经向实际施工人金飚公司支付完所有工程款。原告与被告黄河管业公司签订的《建设工程施工合同》已经履行完毕，不存在解除合同情况。三、针对与王琦纠纷一案所支付的所有费用，因被告黄河管业公司将工程发包给原告后，原告将工程违法分包给没有建设工程施工资质的金飚公司，致使金飚公司欠王琦施工劳务费，原告作为工程总承包人，因违法分包致使金飚公司欠王琦施工劳务费，具有连带清偿义务，对该损失并不是由被告黄河管业公司造成的，为此原告无权要求被告黄河管业公司承担责任。四、被告黄河管业公司已经向实际施工人被告金飚公司履行了支付全部工程款的义务，且依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，被告黄河管业公司向实际施工人支付了所有工程款，有事实和法律依据被告金飚公司、张天鹏经本院合法传唤未到庭应诉，亦未向法庭提交书面答辩材料及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对原告及被告黄河管业公司提交的证据，被告金飚公司、张天鹏虽然未到庭质证，但本院依法可以分析认定如下：原告提交的证据《建设工程施工合同》系原被告签订的合同，宁夏黄河管业有限公司2号车间建设项目施工合同系被告之间签订的合同，中卫市劳动人事争议仲裁委员会为劳人仲字（2017）49仲裁裁决书及中卫市沙坡头区人民法院（2015）宁0502民初2790号民事判决书、中卫市中级人民法院（2017）宁05民终243号民事判决书系生效的法律文书，律师费发票及支付凭证系书证，上述证据符合证据的真实性、合法性、关联性，能够证明被告金飚公司因分包原告转包的由被告黄河管业公司发包的宁夏黄河管业有限公司2号车间建设项目工程，被告金飚公司、张天鹏未向其分包的施工人支付清劳务款，原告代为被告金飚公司、张天鹏垫付款项，致使原告受到损失数额的事实，并相互印证，且被告黄河管业公司对其真实性无异议，对其证明效力予以确认。但对原告提交的宁夏黄河管业有限公司仓库建设项目施工合同1份系被告之间签订的合同，其证明被告建设施工宁夏黄河管业有限公司仓库建设项目的事实，因与原告主张追偿的损失系宁夏黄河管业有限公司2号车间建设项目的内容相矛盾，故与本案缺乏关联性，对其证明效力不予确认。被告黄河管业公司提交的证据《建设工程施工合同》、宁夏黄河管业有限公司2号车间建设项目施工合同、卫劳人仲裁字（2017）49号仲裁裁决书及中卫市沙坡头区人民法院（2015）宁0502民初2790号民事判决书各1份的证明内容因与原告提交证据的证明内容相互一致，且原告对其真实性、合法性、关联性认可，对其证明效力予以确认；收据及银行转账记录系银行单位及被告出具的书证，钢筋原材试验报告3份、水泥试验报告、砂试验报告及多孔砖试验报告各1份系相关单位出具的书证，其证明内容与双方出示的《建设工程施工合同》等证据内容相互印证，且原告对其真实性无异议，对其证明效力予以确认。对被告黄河管业公司出示的证据收据及银行转账记录的证明内容经核其还能够证明黄河管业公司对于与原告签订的建设工程施工合同履行支付2号车间工程款是未通过原告账户而是直接向被告金飚公司、张天鹏支付了工程款的事实，与原告及被告黄河管业公司的陈述能够相互印证，对其证明效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认有效的证据，本院认定事实如下：2015年10月30日，被告黄河管业公司与被告金飚公司签订了关于黄河管业公司二号车间的建设项目施工合同。合同签订后，因被告金飚公司没有建设工程施工资质，双方认为签订的合同为无效合同，为了保证被告黄河管业公司二号车间建设项目的顺利进行，被告黄河管业公司于2015年11月与原告签订了《建设工程施工合同》，将该公司的二号车间建设项目发包给具有建设工程资质原告承建施工，该合同内容与2015年10月30日与被告金飚公司签订的关于黄河管业公司二号车间的建设项目施工合同内容相同，约定：被告黄河管业公司将该公司院内建设的2#车间工程项目发包给原告承建，合同价款为285万元；开工日期为2015年11月8日，竣工日期为2016年1月17日等事项。原告承包该工程后，委派本公司的第八分公司施工，后宁夏二建公司第八分公司（甲方）与被告金飚公司的法定代表人张天鹏（乙方）签订《项目施工承包协议》1份，约定的工程名称、施工内容、工程价款，工期同原告与被告黄河管业公司签订的施工合同的内容相同；对工程价款的结算、付款及承包费用为甲、乙双方的结算以建设单位最后定案工程造价为依据，甲方向乙方收取1.5%的工程产值受益费，工程税金由甲方代扣代缴，投入工程的材料费由甲方根据材料发票支付等；财务资金由甲方统一管理，甲方有权监督乙方资金使用，凡从建设单位收取的工程款，均应进入甲方账户，按甲方规定办理有关审批手续后，再拨付乙方使用；工程款结算由甲、乙双方共同负责；甲方对整个工程实行全面监督、检查等事项。被告张天鹏与宁夏二建公司第八分公司签订合同后，2015年11月3日，以被告金飚公司名义与王琦签订《土建工程劳务承包协议书》1份，约定：由王琦完成2#车间施工图纸范围内的钢筋、木工、土建分项工程施工，价格为53元/平方米、地坪混凝土浇筑为19元/平方米，以实际建筑面积计算；付款方式为基础完成支付10万元，主体封顶支付60%，剩余款项于3个月内付清；开工日期2015年11月8日，竣工日期2015年12月8日等。合同签订后，王琦组织人员进行施工，并于2016年5月25日完成了协议书约定的工程。2016年6月14日，经双方结算，王琦施工的劳务费共计416356元，被告金飚公司给王琦出具了工程量结算单。王琦在施工中因2#车间地基开挖超出设计要求，增加施工量，2015年11月25日，被告张天鹏同意增加费用2000元。2016年8月5日，被告金飚公司出具证明，增加开挖消防管沟的人工费680元。王琦施工的劳务费合计434266元。王琦在施工期间，被告金飚公司支付王琦劳务费66300元。尚欠王琦的工人劳务费367966元未付。为此王琦于2016年11月14日向本院起诉要求判令原告与被告金飚公司共同支付所欠劳务费及逾期付款利息。本院于2016年12月27日作出（2015）宁0502民初2790号民事判决书判决被告金飚公司支付王琦施工劳务费367966元及逾期付款利息8923元，负担诉讼费3476元，原告对上述被告金飚公司的债务承担连带清偿责任。判决后，原告不服提出上诉，经中卫市中级人民法院审理作出（2017）宁05民终243号民事判决书判决认为原告上诉的理由不能成立，驳回原告上诉，维持原判决。判决生效后，原告履行了判决义务，支付王琦一案的案件执行款376889元，支付律师费30000元。原告承担义务后认为是被告的过错行为给原告公司造成损失。为此，现诉至本院。另查明，被告金飚公司、张天鹏向被告黄河管业公司承包工程中因双方发现被告金飚公司没有建设工程施工资质，双方通过由被告黄河管业公司向原告发包工程后由原告向被告金飚公司、张天鹏转包工程，被告黄河管业公司再与被告金飚公司、张天鹏签订工程施工合同的方式承建施工，在工程施工中被告黄河管业公司未通过原告银行账户管理而是直接向被告金飚公司支付清了涉案工程款。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。原被告双方应当按照有效合同约定履行各自的义务，承担各自责任。本案双方争议的焦点为：一、是否解除原告与被告黄河管业公司签订的关于宁夏黄河管业公司2#车间建设项目《建设工程施工合同》；二、三被告是否应向原告承担其过错的民事赔偿责任。关于焦点一，原告与被告黄河管业公司签订关于宁夏黄河管业公司2#车间建设项目《建设工程施工合同》予以确认；但该合同约定的工程施工内容，经过原告转包给被告金飚公司负责承建施工，现该工程已经建设完毕并交付被告黄河管业公司，而被告黄河管业公司也已经向实际施工人金飚公司支付完所有工程款；由于原告与被告黄河管业公司签订的《建设工程施工合同》已经履行完毕，不存在解除双方合同的事由。故对原告要求解除原告与被告黄河管业公司签订的关于宁夏黄河管业公司2#车间建设项目《建设工程施工合同》的诉讼请求，因缺乏相应的事实及法律依据，本院不予支持。关于焦点二，根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。本案中，原告将承建被告黄河管业公司发包建设的其宁夏黄河管业公司二号车间建设项目工程通过其第八分公司转包给被告张天鹏负责的被告金飚公司承建施工，被告金飚公司在施工过程中将承包工程中的劳务项目转包给王琦完成，相互之间形成建设工程分包合同关系，其分包合同依法认定无效，但依据法律规定相互之间应当承担清偿债务的连带责任。由于被告金飚公司未能向王琦清偿劳务款，后经法院处理被告金飚公司向王琦支付劳务费，原告对所欠款项承担连带支付责任，原告依据法院的判决书承担了连带责任，并履行了全部义务，为被告金飚公司垫付款项376889元的事实证据充分，足以认定，原告有要求被告金飚公司、张天鹏、黄河管业公司偿还垫付款的权利。被告金飚公司借用原告的建筑工程施工资质承建工程中未能按照双方约定接受原告对工程施工的管理亦未向原告支付管理费，负有过错责任，对其未能向实际施工人支付结清工程款给原告造成的损失，原告进行追偿，被告金飚公司依法应当承担的民事责任；被告张天鹏系被告金飚公司的法定代表人，因原告没有提交证据证明二被告分别各自向原告承担责任，结合已生效的民事判决书认定二被告所负责任情况，则依据法律规定，被告张天鹏在工程施工过程中的行为是履行被告金飚公司职务的经营活动行为，其行为后果依法应由被告金飚公司承担，故被告张天鹏依法不承担民事责任。故对原告要求被告金飚公司、张天鹏赔偿因王琦起诉金飚公司、张天鹏及原告纠纷一案给原告造成的损失406889元（其中原告连带支付王琦案件执行款376889元、支付王琦一案律师费30000元）的诉讼请求，经核：原告造成的损失为支付案件执行款376889元、律师费30000元，合计406889由被告金飚公司承担相应的赔偿责任，该部分请求有相应的事实及法律依据，本院予以支持；对其余部分请求因依据不足，不予支持。被告黄河管业公司作为工程建设单位虽然与原告签订的《建设工程施工合同》，依法对所欠涉案的工程款在未付工程款范围内承担支付责任；但因其履行支付2号车间工程款过程中没有按照建设工程施工合同约定内容，向合同相对方支付工程款，即是未通过原告账户管理支付，而是又与被告金飚公司签订合同直接向被告金飚公司、张天鹏支付了工程款，工程款虽然付清，但就其违约将涉案工程与无工程施工资质的被告金飚公司签订合同并支付工程款的行为所给原告造成的损失406889元，被告黄河管业公司应当向原告承担一定的违约责任。对原告要求被告黄河管业公司与被告金飚公司、张天鹏共同赔偿因王琦起诉金飚公司、张天鹏及原告纠纷一案给原告造成的损失406889元（其中原告连带支付王琦案件执行款376889元、支付王琦一案律师费30000元）的诉讼请求，经核：被告黄河管业公司对所给原告造成的损失合计406889元按照其违约责任程度分担10%即40688.90元的赔偿责任较为适当，该部分请求有相应的事实及法律依据，本院予以支持；对其余部分请求因依据不足，不予支持。被告金飚公司、张天鹏经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院在查明事实的基础上依法做出缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏金飚工贸有限公司于判决生效后十五日内向原告宁夏第二建筑有限公司返还垫付款376889元、赔付律师费30000元，共计406889元；二、被告宁夏黄河管业有限公司对上述被告宁夏金飚工贸有限公司的债务承担10%的赔偿支付责任；三、驳回原告宁夏第二建筑有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7504元，公告费600元，由原告宁夏第二建筑有限公司负担100元，被告宁夏金飚工贸有限公司负担7264元，被告宁夏黄河管业有限公司负担740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交上诉状副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。 审判 长    宋建喜  人民陪审员     高博人民陪审员     麦秀英   二○一八年十一月十四日   书记员    钟天敏         本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。  建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民法通则》第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。