大连高新技术产业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）0293民初2188号 原告：王立平，男，1965年5月27日出生，汉族，无职业，住大连市沙河口区。 被告：大连食速达家政服务有限公司，住所地：大连市甘井子区凌水镇栾金中街32—2—103—01。 法定代表人：孙林，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：许亚男，1977年7月25日出生，汉族，系该公司职员，住大连市沙河口区。 被告：吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司，住所地：长春市南关区东岭解困小区1—3号楼103号大厅。统一社会信用代码：91220102MA0Y4XUG19。 法定代表人：郭大鹏，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑若冰，北京市盈科（大连）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于跃，北京市盈科（大连）律师事务所律师。 被告：吉林省金标人力资源服务有限公司，住所地：长春市南关区新发路****，。 法定代表人：马立君，系该单位总经理。 委托诉讼代理人：张昕，系吉林晟轩律师事务所律师。 原告王立平与被告大连食速达家政服务有限公司（以下简称食速达公司）、被告吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司（以下简称吉林鼎鸣公司）、被告吉林省金标人力资源服务有限公司（以下简称吉林金标公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王立平与被告大连食速达家政服务有限公司的委托诉讼代理人许亚男、被告吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司的委托诉讼代理人郑若冰、于跃、吉林省金标人力资源服务有限公司的委托诉讼代理人张昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王立平向本院提出诉讼请求：1、要求三被告支付一次性伤残就业补助金60,000元（7,500元×8个月=60,000元）；2、要求三被告支付四个月（2018年4月—8月）停职留薪工资3万元。事实与理由：我本人于2016年6月到大连食速达家政服务有限公司站点应聘做了送餐员，在2016年9月17日晚间配送过程中，不慎摔倒，撞掉前牙，大连食速达每月扣我们工资75元，在吉林鼎鸣人力资源服务有限公司交了意外工伤费，经吉林鼎鸣人力资源服务有限公司在吉林长春办理工伤鉴定，鉴定结果为拾级工伤，现要求二被告一次性伤残就业补助金7,500元×8=60,000元，4个月停职留薪7500×4=30,000元。 被告食速达公司辩称：我方不同意支付王立平一次性伤残就业补助金元，答辩人与吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司签订《劳务派遣协议》，原告王立平系吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司员工，是派遣至我公司工作的人员，2016年9月17日发生工伤事件后，均由本公司办理其员工王立平的工伤所有手续，并已支付前期相应的工伤费用，现王立平追索工伤剩余部分，均应由吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司及长春工伤待遇支付部门承担相关费用。 被告吉林鼎鸣公司辩称：不同意原告诉讼请求，工伤待遇以存在劳动关系为前提，答辩人与原告不存在劳动关系，与第一被告也不成立劳务派遣关系，不应承担用人单位在工伤中的赔付责任。事实上原告也并非由答辩人聘用，与答辩人没有书面劳动合同，不接受答辩人的管理，答辩人也从来没有将其派遣至第一被告处工作，在原告与答辩人不存在劳动关系的前提下，不可能成立任何劳务派遣关系。原告诉讼请求的一次性伤残补助金应该由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金应该由用人单位支付，答辩人并非以上的主体，没有支付的义务，答辩人在本案中仅应第一被告要求代为缴纳工伤保险，仅能配合办理工伤保险赔付事宜，但没有义务承担本应由工伤保险基金和用人单位承担的赔付责任，没有义务支付原告超出工伤保险实际赔付部分，且工伤发生后，为了保障原告的生活答辩人已垫付了46,633元，原告在事实与理由中对此予以认可。现医疗保险仅报销医疗费99元，工伤保险基金仅报销一次性伤残补助金22,267元，答辩人垫付付款不能得到完全赔付，答辩人保留向原告追索返还差额的权利。原告应对其诉讼请求计算基数和工资标准承担举证证明责任。 被告吉林金标公司辩称：劳动合同的用人单位主体应该是唯一的，原告起诉将我单位列为被告，没有法律依据。我单位与原告无劳动合同，也没有事实劳动合同。我单位仅依据与第二被告的合作关系，为原告缴纳工伤保险，我单位不应该承担用人单位的责任。要求驳回对我单位的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对没有争议的事实，本院认定如下：2016年9月18日被告食速达公司出具单位证明书，证明2016年6月原告王立平到被告食速达公司任职，在公司配送部门，负责配送员服务。2017年9月16日晚配送过程中，不慎摔伤。 2016年8月15日收到工资4,406.43元，2016年9月20日收到工资5,506.04元，2016年10月15日收到工资5,667元，2016年11月15日收到工资4,657元，2016年12月15日收到工资5,019元，2017年1月16日收到工资5,445元，2017年2月15日收到工资4,220元，2017年3月15日收到工资4,301元，2017年4月15日收到工资6,636元，2017年5月15日收到工资6,582元，2017年6月15日收到工资7,051元，2017年7月15日收到工资6,369元，2017年8月15日收到工资5,560元，2017年9月18日3,726元，2017年10月18日原告收到工资为6,505元，2017年11月15日原告收到工资为7,397元，2017年12月15日原告收到工资7,175元，2018年1月5日工资收入为8,558。 2017年7月21日长春市劳动鉴定委员会鉴定原告伤残等级为拾级，认定的工作单位为被告吉林省金标人力资源服务有限公司。 2018年2月13日被告吉林鼎鸣公司转账给原告工伤理赔款15,000元；2018年3月13日被告吉林鼎鸣公司转账给原告工伤理赔款10,000元；2018年4月23日被告吉林鼎鸣公司转账给原告工伤理赔款15,000元。2018年6月1日，被告吉林鼎鸣公司向原告中国建设银行账户转账食速达王立平伤残尾款4,563.44元。被告吉林鼎鸣公司的账号220501360300********账户向被告食速达公司的兴业银行账户转账4,231.82元保险费。 原告未与三被告签订书面劳动合同。 2017年4月之前，被告食速达公司将原告保险款以网上付款方式转账给被告吉林金标公司；2017年6月开始保险款项转给被告吉林鼎鸣公司。 吉林省金标人力资源服务有限公司法定代表人马立君，股东马立君、杨玉梅。被告吉林鼎鸣公司的法定代表人邬大鹏，股东邬大鹏、马立君，马立君职位为监事。 原告向大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：请求被告食速达公司支付工伤医疗费、一次性伤残就业补助金、一次性就业补助金（扣除已经给付的款项）合计67,966元，2018年8月30日大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理申请通知书后，原告向本院提出本案诉讼。 本院所确认的上述事实，有大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、工资流水、完税证明、个人交易明细、伤残等级证书、业务凭证、大连食速达家政服务有限公司2017.2月投保明细等及原、被告当庭陈述在卷为凭。经审查，可以采信。 本院认为，本案的争议焦点之一，原告劳动关系的确认，即原告是否属于劳务派遣人员及用人单位、用工单位的确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。”根据我国劳动合同法的相关规定，用人单位对劳动者负有签订书面劳动合同、及时足额支付劳动报酬、缴纳社会保险费等法定义务。根据已查明事实，原告在被告食速达公司处工作，原告的社会保险、工伤认定及伤残等级鉴定、工伤相关费用的报销均由被告金标公司办理，原告工伤理赔款的垫付系由被告金标公司支付，结合被告金标公司向被告食速达公司出具派遣人员明细（包括原告在内）及费用明细、被告食速达公司向被告金标公司支付保险费用、劳务及管理费用的事实，可认定被告食速达公司与被告金标公司形成事实上的劳务派遣合同关系，被告食速达公司为原告的用工单位，被告金标公司为原告的用人单位。故原告与被告金标公司依法建立劳动关系，被告金标公司以未签订劳动合同为由对此予以否认于法无据，不予采纳。被告鼎鸣大连公司与原告不存在实际的用人或用工关系，故原告向被告鼎鸣大连公司主张相应赔偿没有事实及法律依据，本院不予支持。 关于被告吉林鼎鸣公司与原告之间的法律关系，被告食速达公司主张其与被告吉林鼎鸣公司之间存在劳务派遣协议，被告吉林鼎鸣公司系原告的用人单位。经审查，被告食速达公司向本院提供的其与被告吉林鼎鸣公司之间签订的《劳务派遣合作协议书》不具有相应的证明力，本院依法不予采信。理由：被告吉林鼎鸣公司并未实际履行劳务派遣单位的法定及约定义务，被告食速达公司亦未向被告吉林鼎鸣公司履行上述协议义务，而是向被告金标公司交纳保险费及劳务管理费，可见上述协议并未实际履行。且该协议没有其他证据佐证，无法认定原告系依据该协议由被告吉林鼎鸣公司派遣至被告食速达公司的劳务派遣人员。综上可认定，被告吉林鼎鸣公司并非原告的实际用人单位。由于被告吉林鼎鸣公司的股东、监事与被告金标公司的法定代表人为同一人，故其根据被告金标公司的委托代为向原告支付了部分工伤垫款、原告向被告吉林鼎鸣公司出具承诺的事实，不足以证明原告与被告吉林鼎鸣公司之间存在劳动关系。另根据大人社发【2015】249号《大连市人力资源和社会保障局关于工伤保险待遇等有关问题的通知》第二条的规定：“用人单位通过人事代理企业代缴工伤保险费的，与职工存在劳动关系的用人单位为工伤保险参保单位。”原告的工伤保险参保单位是被告金标公司，原告的工伤职工伤残等级证书中记载的工作单位为被告金标公司，原告的一次性伤残补助金系长春市工伤保险基金向被告金标公司拨付，以上事实均可证明被告金标公司与原告之间存在劳动关系。 关于一次性伤残就业补助金应当由谁承担问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条的规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。劳务派遣又称劳动力派遣，是指“由劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动合同，然后向用工单位派出该员工，使其在用工单位的工作场所内劳动，接受用工单位的指挥、监督，以完成劳动力和生产资料结合的一种特殊用工方式”。被告食速达公司作为原告的用工单位，被告吉林金标公司作为原告的派遣公司即用人单位，即应由被告吉林金标公司负责为被派遣人员办理社会保险，并由用人单位承担所有费用，被告吉林金标公司负责为派遣员工办理报销社会保险机构按政策规定支付的费用，故本案原告诉请的一次性伤残就业补助金应由用人单位，即本案被告吉林金标公司承担。 关于一次性伤残就业补助金的数额问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条（二）的规定：本案原告被认定为工伤并鉴定为拾级伤残。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前，12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，拾级为8个月。原告并未提供2018年以后在被告食速达公司工作及收入证明，故一次性伤残就业补助金计算基数按照2018年1月5日前12个月的工资平均值作为计算基数，则应当由用人单位应当给付原告一次性伤残就业补助金49,384.64元（6,173.33×8个月＝49,386.64）。 关于被告食速达公司是否应当承担责任的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，”......用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”本案中，原告系在被派遣到被告食速达工作期间受伤，并已经被人力资源和社会保障部门认定为工伤。因工伤系职工因工作遭受的事故伤害，且被告食速达公司并未举证证明其安排原告从事的是临时性、辅助性或替代性工作岗位、其在岗位培训和劳动保护等方面已经履行了义务等，故其作为用工单位的被告食速达公司应当承担责任。 关于原告要求三被告给付停薪留职期间工资的请求。因该请求并未经过仲裁前置程序，故本院对此不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条（二），《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告吉林省金标人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王立平一次性伤残就业补助金49,384.64元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、被告大连食速达家政服务有限公司在上述给付款项的范围内向原告王立平承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王立平的其他诉讼请求。 案件受理10元（原告已预付），由被告吉林省金标人力资源服务有限公司、被告大连食速达家政服务有限公司连带负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  臧懿敏 人民陪审员  刘忠广 人民陪审员  张付勇 二〇一八年十一月二十八日 书 记 员  吕梦妮 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第九十二条第二款劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《辽宁省工伤保险实施办法》 第三十九条（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。