陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终3303号上诉人（原审被告）：榆林市永鼎房地产开发有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：权军，系公司总经理。委托诉讼代理人：杨凤瑜，陕西正北律师事务所律师。上诉人（原审原告）：榆林市垚链家房地产代理有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：曹锦龙，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘雯，陕西正北律师事务所律师。上诉人榆林市永鼎房地产开发有限公司因与上诉人榆林市垚链家房地产代理有限公司合同纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初3924号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。榆林市永鼎房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初3924号民事判决，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案中《“永鼎商务大厦”营销代理合同》于2017年10月31日已经解除。2017年9月8日上诉人与被上诉人签订了营销代理合同，合同签订后，被上诉人迟迟不进场开展工作，且被上诉人公司于2017年8月14日，全体股东签订了《股东退股协议书》。上诉人发现被上诉人公司已协议解散的事实后，于2017年10月31日向被上诉人送达了终止代理合同的书面通知材料，证明本案代理合同于该日解除。二、一审法院违法依职权调查取证，严重违反法定程序。本案中，被上诉人提交的证据均容易随意制造，且并未经上诉人和被上诉人公司共同签字盖章确认，不足以支持其诉讼请求，故一审法院严重违反法定程序；三、一审法院在证据不足，事实不清的情况下主观认定涉案损失费文案费用8万元、销售人员工资3万元、广告宣传费3万元属于被上诉人的实际支出，属认定事实错误，依法予以纠正；四、一审判决作出日期错误，请贵院依法予以纠正。本案依法适用简易程序审理，又已审理终结作出判决，且判决书作出时间明显错误。上诉人榆林市垚链家房地产代理有限公司答辩称，一审判决认定除策划费6万元不清，其他事实清楚，应予维持。榆林市垚链家房地产代理有限公司上诉请求：1、依法维持一审判决一、二项，撤销第三项并改判被上诉人支付上诉人6万元策划费；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2017年9月8日上诉人与被上诉人签订了营销代理合同，约定由上诉人营销策划，广告推广及销售代理等工作，被上诉人不得将本合同标的委托其他代理商销售，不得无故解除本合同关系，若因此造成的损失全部由上诉人承担。合同签订后，上诉人着手作了大量的前期工作，在宣传过程中上诉人发现被上诉人在未与上诉人沟通的情况下与他人签订代理协议并销售该合同标的，该行为严重违法，造成上诉人巨大损失，故由此造成的损失应由被上诉人承担。其次，上诉人支出的6万元策划费为实际支出，并未造假，该损失为直接损失，应由被上诉人承担。榆林市永鼎房地产开发有限公司答辩称，榆林市垚链家房地产代理有限公司的上诉理由无事实和法律依据，依法应予驳回。榆林市垚链家房地产代理有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、责令被告继续履行合同；2、责令被告因无法履行合同而给原告造成的经济损失：文案设计费用80000元、策划总监工资费用60000元、20名销售待岗人员工资120000元、配看房商务车90000元、前期广告宣传费用50000元；3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年9月8日原告榆林市垚链家房地产代理有限公司（乙方）与被告榆林市永鼎房地产开发有限公司（甲方）签订了“永鼎商务大厦”营销代理合同，约定：甲方将位于陕西省榆林市榆阳区西沙常乐路西，占地面积约2343.8平方米，建筑面积约9250平方米，销售售楼层3-10楼的商住一体房交由乙方进行营销策划、广告推广及销售代理等工作。甲方委托乙方为本项目的独家全权销售代理商，销售合同约定的标的部分在本合同有效期内，甲方不得再将本合同标的委托其他代理商销售，不得无故解除本合同关系，若因此造成的损失全部由甲方负责，乙方不得将本合同转让。合同还约定了开盘条件、销售价格及销售周期、甲、乙方责任与权利、销售费用构成、佣金等代理费用结算方式、违约责任、争议解决方式等事项。合同签订后，原告于2017年9月14日与榆林市恒美图文广告有限责任公司就永鼎商务大厦项目签订了房地产广告策划合同，双方约定由榆林市恒美图文广告有限公司负责项目准备期、实操期的广告策划、创意、设计等内容，原告向其支付总费用15万元（含文案设计及50万份彩页印刷费），合同签订后，榆林市恒美图文广告有限公司含文案按约制作了彩印页，原告按约向该公司支付了广告策划费10万元，由该公司出具了10万元收款收据一支。2017年9月18日原告与王加斌签订了项目推广宣传承包协议，由王加斌负责承包“永鼎大厦”彩页推广宣传，承包费为3.6万元，宣传期从2017年9月20日至2017年10月19日，合同签订后王加斌进行广告宣传，原告向其支付了3万元广告宣传费。原、被告合同签订后，原告雇佣了员工且工资已经发放。一审法院认为，原告榆林市垚链家房地产代理有限公司与被告榆林市永鼎房地产开发有限公司签订的营销代理合同体现了双方当事人的真实意思表示，合同主体形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，依法确认为有效合同。合同签订后，被告已另行与他人签订了营销代理合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；”之规定，原告与被告签订的营销代理合同因被告已明确以自己行为表明不履行主要义务，原、被告之间签订的合同，已经履行不能，依法予以解除，故原告主张原、被告继续履行合同之请求，本院依法不予支持。原告主张由被告支付文案设计费用80000元之请求，系原告为准备该项目而实际支出，本院依法予以支持；其主张由被告支付前期广告宣传费用50000元之请求，因原告实际支出3万元，故本院依法支持3万元；其主张由被告支付20名销售待岗人员工资12万元之请求，因双方合同明确约定“乙方保证售楼部销售人员不少于4人”，且原告实际雇佣了部分员工，该部分费用属于原告直接及必要损失，故本院酌情认定3万元；原告主张由被告支付策划总监工资费用6万元及配看房商务车9万元之请求，因提交证据不足以证明该部分费用属于为销售永鼎大厦的必要支出，本院依法不予支持。被告辩称合同已解除不应当支付原告相关费用之理由，因双方合同明确约定“甲方不得再将本合同标的委托其他代理商销售，不得无故解除本合同关系”，双方并未约定被告可单方解除合同，且被告提交证据不足以证明原告已收到解除通知书或同意解除合同，故对被告该项辩称理由依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告榆林市垚链家房地产代理有限公司与被告榆林市永鼎房地产开发有限公司签订的营销代理合同有效，于本判决生效之日起解除。二、本判决生效后十日内，由被告榆林市永鼎房地产开发有限公司支付原告榆林市垚链家房地产代理有限公司广告设计费用8万元，销售人员工资3万元，广告宣传费用3万元，共计14万元。三、驳回原告榆林市垚链家房地产代理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由原告榆林市垚链家房地产代理有限公司负担2400元，被告榆林市永鼎房地产开发有限公司负担1300元。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人榆林市垚链家房地产代理有限公司与上诉人榆林市永鼎房地产开发有限公司签订的营销代理合同体现了双方当事人的真实意思表示，合同主体形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，依法确认为有效合同。关于上诉人榆林市永鼎房地产开发有限公司上诉称合同签订后被上诉人并未派人进场，也未因上诉人的永鼎项目支出费用，且合同已解除，原审法院在证据不足，事实不清的情况下认定上诉人支付被上诉人的相关费用错误的上诉理由，经查，双方合同明确约定“甲方不得再将本合同标的委托其他代理商销售，不得无故解除本合同关系”，双方并未约定其可单方解除合同，上诉人榆林市永鼎房地产开发有限公司在合同签订后，违反合同约定与他人签订营销代理合同应承担相应的违约责任，一审认定的涉案损失均为榆林市垚链家房地产代理有限公司为准备项目的实际支出并不无不当，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人榆林市垚链家房地产代理有限公司上诉称，一审认定策划费6万元的事实不清，因其未提供相关证据佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，上诉人未提供证据证明其事实主张，应承担举证不利的法律后果，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，二上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4400元，由榆林市垚链家房地产代理有限公司承担1300元，由榆林市永鼎房地产开发有限公司承担3100元。本判决为终审判决。审判长 闫 虹审判员 曹小蕊审判员 王仲民二〇一八年十一月二十七日书记员 艾俊岐