山东省齐河县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1425民初3202号原告：孙刚，男，1964年4月28日出生，汉族，住山东省齐河县委托诉讼代理人：潘长城，山东君城律师事务所律师。被告：齐河县表白寺镇东科机械加工厂，经营场所山东省德州市齐河县表白寺镇中恒机械厂院内。经营者：孙震，男，1979年1月29日出生，汉族，住山东省齐河县委托诉讼代理人：李恩会，齐河齐杰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李臣，齐河齐杰法律服务所法律工作者。第三人：孙泗兴，男，1971年2月26日出生，汉族，住山东省齐河县委托诉讼代理人：孔祥开，山东金仑律师事务所律师。原告孙刚诉被告齐河县表白寺镇东科机械加工厂（以下简称东科机械加工厂）、第三人孙泗兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，2019年10月22日公开开庭进行了审理，原告孙刚委托诉讼代理人潘长城，被告齐河县表白寺镇东科机械加工厂经营者孙震及其委托诉讼代理人李恩会、李臣和第三人孙泗兴及其委托诉讼代理人孔祥开到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。孙刚向本院提出诉讼请求：1.判令齐河县表白寺镇东科机械加工厂赔偿孙刚各项损失35万元；2.诉讼费用由被告负担。诉讼过程中，孙刚将诉讼请求第一项变更为：判令东科机械加工厂、孙泗兴连带赔偿孙刚各项损失35万元。事实和理由：2018年8月17日，孙刚经孙泗兴介绍，被东科机械加工厂雇佣安装电表，孙刚在工作时从脚手架上掉下来摔伤，被送往齐河县人民医院治疗，诊断为：双侧硬膜下血肿，多发脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，颅底骨折并脑脊液耳漏，头皮血肿，肺挫伤，肋骨骨折。被告支付了部分医疗费，至今未获得其他赔偿，为此，诉至法院，请求判如所请。东科机械加工厂辩称，2018年8月17日之前我方将安装电表的工程全部包给孙泗兴，施工人员全部由孙泗兴个人雇佣，孙刚事发时是由孙泗兴雇佣来施工，与我方没有任何法律关系，我方将安装电表工程承包给孙泗兴时口头约定发生任何事情由孙泗兴全部承担。并且，我方事后得知孙刚在2018年8月17日中午在饭店喝了很多酒，所以在下午施工过程中腿脚不灵活，在脚手架上摔下，个人应当承担全部责任。孙刚单方委托鉴定违反法律规定，应该由法院主持，原、被告及第三人共同选定鉴定机构。综上，应驳回孙刚对我方的诉讼请求。孙泗兴辩称，1.我与孙刚同被东科机械厂雇佣，在工厂从事短期安装电表工作，双方属于平等的雇员关系。提供劳务者受害责任纠纷的前提是双方存在劳务关系，我与孙刚作为同村村民，利用非农忙时间在劳务市场干零活补贴家用，如果市场上有活干，会相互电话通知，完工后互为代领工资等，上述行为均为同村村民之间互惠互利行为，不存在所谓的我作为包工头组织人员提供劳务，抽取人头费等情况，双方并不存在管理与被管理的劳务合同关系。2.我与孙刚受伤事实不存在故意或者过失行为，孙刚受害结果与我无因果关系。我与孙刚分别于东科机械加工厂不同地点进行电表安装工作，孙刚受伤时我也不在现场，对于孙刚受伤事实不存在过失或者故意的情形，故不应承担相应的赔偿责任。3.孙刚与东科机械厂存在劳务合同关系，其对孙刚疏于管理是造成本次事故的主要原因，其作为雇主应承担赔偿责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：孙刚、孙震和孙泗兴均为齐河县表白寺镇后孙村村民，孙震于2018年7月26日注册成立齐河县表白寺镇东科机械加工厂。2018年8月份，东科机械厂因安装电表需要施工，孙震联系到孙泗兴，孙泗兴带孙刚到东科机械厂施工，2018年8月17日14时许，孙刚在东科机械加工厂从事电表安装工作时在脚手架上摔伤，当天到齐河县人民医院治疗，经诊断为1.双侧硬膜下血肿；2.多发脑挫裂伤；3.蛛网膜下腔出血；4.颅骨骨折；5.颅底骨折并脑脊液耳漏；6.头皮血肿；7.肺挫伤；8.肋骨骨折。在齐河县人民医院住院97天后出院。共计花费123914元。2019年3月8日再次入住齐河县人民医院，进行了左侧额颞顶部颅骨缺损修补术，共计住院17天，花费42513.46元。2019年4月25日，孙刚委托德州德弘法医司法鉴定中心对孙刚伤残等级等进行法医学鉴定，2019年4月30日，德州德弘法医司法鉴定中心作出德弘司法鉴定中心[2019]临鉴损字第287号司法鉴定意见书，具体意见为：1.被鉴定人孙刚脑叶部分切除术后，构成人体损伤九级伤残；面部块状瘢痕形成，构成人体损伤十级伤残；颅脑损伤后遗脑软化灶形成并神经功能障碍，构成人体损伤十级伤残；开颅术后，构成人体损伤十级伤残。2.被鉴定人孙刚误工时间止于评残之日前一天，营养期限90日，护理期限150日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。另查，事发后东科机械加工厂给付孙刚医疗费30000元。以上事实，由孙刚提交的齐河县人民医院住院病案两份、诊断证明一份、用药明细两份、住院发票两份以及德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书一份证明，本院予以确认，当事人陈述亦在卷佐证。本院认为，本案争议焦点为，一、孙刚损失应由谁承担；2.孙刚损失具体情况。关于争议焦点一，东科机械厂主张与孙泗兴系承揽合同关系，孙泗兴雇佣孙刚工作；孙泗兴主张其本人和孙刚共同受雇于东科机械厂。东科机械厂申请其职工杨兴怀出庭，杨兴怀陈述“我听车间主任孙伟说安装电表的工作发包给了孙泗兴，孙泗兴找来孙刚来干活。”孙泗兴主张，事发前孙震联系我说让我干安装电表的活，我说我一个人干不了，我就找了孙刚，没有给孙刚明说多少钱，但是因为之前我联系过五六个人给孙震干过活，当时也有孙刚，我给孙刚说的每天工钱200元，那次大约干了十天活，干完后我们喝完工酒时，我们核算了工钱，为了方便，孙震将工钱转给我个人，我再分发下去。这次干活的工钱出事后还没有算。本院认为，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求，完成一定的工作并交付工作成果，定作人接受承揽人工作成果并给付报酬的合同。承揽人提供劳务具有独立性，工作上的独立性和人格上的独立性。承揽人须以自己的设备、技术、劳力等完成工作任务，不受定作人的指挥管理。人格上的独立，是指承揽人不受定作人的管束、约束，享有独立的工作空间，只要在约定的期间完成工作内容即可。东科机械加工厂将安装电表工作交由孙泗兴施工，施工标准由东科机械加工厂提出，孙泗兴组织人员只是提供劳务来接受东科机械厂的指挥，为此，东科机械厂与孙泗兴不具备承揽关系的特点。但东科机械厂将安装电表工作的劳动力内容交由孙泗兴负责完成，东科机械厂与孙泗兴之间形成劳务分包关系，孙泗兴找到孙刚施工应属于孙泗兴雇佣孙刚，但其不具备用工主体资格。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。东科机械加工厂将安装电表工作发包给没有承包劳务资质的孙泗兴。东科机械加工厂符合上述法律规定的应当与雇主承担连带赔偿责任的情形，其应与孙泗兴对孙刚的人身损害损失承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”东科机械加工厂主张孙刚事发中午饮酒，存在严重过错，应自行承担责任。为此申请其工人杨兴怀出庭作证，因孙刚否认中午饮酒，且杨兴怀作为东科机械加工厂工人与东科机械加工厂存在一定利害关系，东科机械加工厂对此又无其他证件佐证，本院对东科机械加工厂主张的孙刚事发中午饮酒不予采信。但孙刚作为提供劳务者，在劳务过程中应当佩戴安全设施，并尽到安全注意义务，且可以在雇主不提供安全设施的情况下拒绝工作。孙刚接受雇佣从事在脚手架上安装电表具有一定危险性工作，未尽到安全注意义务而发生伤害事故，其自身对人身损害结果的发生存在一定过错，本院认为应由其承担30%的过错责任。关于争议焦点二，对于孙刚主张的残疾赔偿金等，孙刚提交了德州德弘法医司法鉴定中心出具的鉴定意见书，东科机械加工厂对鉴定意见书不予认可，因该鉴定系由孙刚单方委托生成，本院告知东科机械加工厂可以申请重新鉴定，在本院指定期间内，东科机械加工厂未提交重新鉴定申请，因孙刚委托的鉴定机构具有相应的鉴定资质，其作出的鉴定意见书确定的伤残等级、误工时间、营养期限、护理期限本院作为计算孙刚损失的依据。对于孙刚主张两次住院花费的医药费166427.46元，孙刚提交了住院费发票，东科机械加工厂、孙泗兴均对真实性无异议，本院予以确认。对于孙刚主张的请专家费用6000元，因东科机械加工厂不予认可，孙刚亦未提交证据证明，本院不予采信。对于孙刚主张的误工天数，依照鉴定意见书应止于评残之日前一天，根据查明情况，2018年8月17日孙刚受伤，2019年4月30日出具鉴定意见，据此计算误工时间应为256天；误工费，孙刚主张按照每天200元计算，因为未提交证据证明其实际收入情况，且根据庭审调查，孙刚此前无固定工作，农闲时打零工，故，本院参照2018年山东省农村居民年人均可支配收入16297元支持其误工损失，即16297元÷365天×256天=11430.22元。关于护理费，孙刚主张由其妻子和侄女孙晓宇护理，东科机械加工厂对孙刚主张孙晓宇护理按照城镇标准计算不予认可，本院认为，孙晓宇户籍所在地为烟台，日常生活在烟台，如由孙晓宇日常照料，不符合经济及便利性原则，且孙刚未提交孙晓宇实际参与护理的证据，本院按照孙刚户籍情况，参照农村居民人均可支配收入情况计算护理费为（150天+97天+17天）×（16297元÷365天）=11787.42元。对于孙刚主张的住院伙食补助费，要求每天按照100元计算，符合法律规定，本院予以支持，确认为11400元。对于孙刚主张的营养费，孙刚主张每天按照30元计算，本院予以支持，确认为90天×30元=2700元。对于孙刚主张的残疾赔偿金，要求按照农村标准以26%的赔偿系数计算，符合法律规定，本院予以支持，确认为16297元×20年×26%=84744.40元。对于鉴定费1820元，本院予以确认。对于孙刚主张精神损害赔偿金3000元，本院予以支持。对于孙刚主张交通费1000元，孙刚虽未提交单据，但孙刚住院多日，交通费应属于合理支出，本院予以支持。综上，孙刚各项损失本院确认为294309.50元。综上，东科机械加工厂、孙泗兴应连带赔偿孙刚各项损失的70%，因之前东科机械加工厂已经给付3万元，在支付时应一并扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九第二款、第一百五十二条规定，判决如下：一、齐河县表白寺镇东科机械加工厂、孙泗兴于本判决生效后七日内一次性连带赔偿孙刚医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金的70%，共计206016.65元（已经给付30000元，尚需给付176016.65元）；二、驳回孙刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3275元，由孙刚负担1080元，齐河县表白寺镇东科机械加工厂、孙泗兴共同负担2195元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  石建二〇一八年十一月二十八日法官助理杨淑超书记员郑莹莹