重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0106民初16090号原告：喻雪，女，1991年10月21日出生，汉族，住重庆市巴**。委托诉讼代理人：黄立强，男，原告之夫。被告：重庆市学易实业有限公司，住所地重庆市沙坪坝区大学城西路**虎溪花园****3-1，统一社会信用代码91500106331660919D。法定代表人：陈庆，重庆市学易实业有限公司经理。委托诉讼代理人:张丽，重庆学苑律师事务所律师。原告喻雪与被告重庆市学易实业有限公司(以下简称“学易公司”)劳动争议一案，本院于2018年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告喻雪及其委托诉讼代理人黄立强，被告学易公司的委托诉讼代理人张丽到庭参加了诉讼。审理中，双方申请了庭外和解2个月。本案现已审理终结。原告喻雪向本院提出诉讼请求：1.被告学易公司支付原告喻雪2015年2月1日至2018年7月31日期间的经济补偿金15232元；2.被告学易公司支付原告喻雪在2018年2月24日至2018年7月16日期间的生育津贴16063元；3.被告学易公司支付原告喻雪失业金9450元；4.被告学易公司支付原告喻雪2015年2月1日至2018年2月1日的加班工资及未休年休假工资共计48160元；5、被告学易公司支付原告喻雪2018年8月1日至9月30日误工费7616元。审理中，原告喻雪明确第4项请求中加班工资是41147元，未休年休假工资是7013元。事实及理由：原告喻雪自2015年2月1日至2018年7月31日期间在被告学易公司工作，被告学易公司未与原告喻雪签订书面劳动合同、未为原告喻雪参加社会保险、未安排原告喻雪休年休假或支付未休年休假工资、未支付加班工资、未足额支付生育津贴。原告喻雪为维护自己合法权益，经仲裁未果，遂诉至法院，请求判如所请。被告学易公司辩称，双方存在劳动关系属实，原告喻雪在被告学易公司处劳动关系起止时间是2015年2月1日至2018年6月30日。对原告喻雪的诉讼请求，被告学易公司均不予认可。本院经审理认定事实如下：2015年2月1日，原告喻雪入职被告学易公司。双方未签订书面劳动合同。被告学易公司未为原告喻雪购买社会保险。2018年2月4日，原告喻雪向被告学易公司提交《产假申请书》。申请书载明，原告喻雪申请在2018年2月23日至2018年6月30日期间休产假，休产假期间由被告学易公司按照2000元/月标准支付产假工资，产假结束后立即回公司报到，否则视为本人自动离职。原告喻雪于2018年2月23日开始休产假。2018年3月至6月，被告学易公司按照2000元/月的标准向原告支付了产假工资。2018年8月1日，原告喻雪以未购买社保等为由向被告学易公司提交《离职通知》，提出解除劳动合同。经劳动仲裁无果，原告喻雪提起本案诉讼。审理中，原告喻雪表示经济补偿金、误工费应按3808元/月标准计算；生育津贴应按3370元/月标准计算；加班工资、未休年休假工资应按3390元/月标准计算；失业金按1050元/月标准计算。针对经济补偿金。双方确认，如法院支持，该项费用可按3500元/月的工资标准计算。被告学易公司还表示，如法院支持其他请求，可按原告喻雪主张的工资标准计算。针对生育津贴。原告喻雪举示了重庆市沙坪坝区人民医院的住院病历，称其为剖腹产。病历中出院医嘱注明“休难产假”。被告学易公司对此无异议。原告喻雪称其在2018年7月2日回被告学易公司上班，被告学易公司负责人欧邦伟口头承诺原告喻雪产假延期一个月并按照之前的2000元/月支付产假工资。原告喻雪为证明该主张举示了录音。录音中，欧邦伟答应原告喻雪延长产假一个月，待遇保持不变。被告学易公司认为录音模糊不清，不认可原告喻雪所述。另，原告喻雪称其在《产假申请书》中申请的产假工资标准非其自愿表示。针对失业金。原告喻雪明确系被告学易公司未办理社保而无法领取失业保险的损失；其还表示自愿按照农村居民标准计算失业保险损失。针对加班工资、未休年休假工资。原告喻雪提供了证人陈建的证言。该证人出庭作证称，与原告喻雪原为同事关系，但分属不同部门；其曾见到喻雪周末来单位，有时很早起来送考，还曾听原告喻雪丈夫说原告喻雪在加班等。被告学易公司否认原告喻雪加班的主张，但认可未安排年休假，也未支付未休年休假工资。针对误工费。原告喻雪明确是因解除劳动合同后其与被告学易公司协商相关事宜无果，致使其无法正常新的工作产生的误工损失。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。针对原告喻雪的诉讼请求，分项评述如下：一、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告学易公司未为原告喻雪购买社会保险。原告喻雪据此提出解除双方劳动关系，其意思表示自2018年8月1日到达被告学易公司时，双方劳动关系即已解除。被告学易公司提出原告喻雪于2018年6月30日产假期满未回单位上班属于自动离职，但原告喻雪提供证据证明了其与单位协商延长产假一个月的事实。故对被告学易公司的上述辩解主张，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。被告学易公司应按原告喻雪工作年限向其支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，依据原告喻雪的工作年限及双方确认的工资标准，被告学易公司应向原告喻雪支付经济补偿金14000元。原告喻雪超出的请求金额，本院不予支持。二、关于生育津贴。《中华人民共和国社会保险法》第五十六条规定：“职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”本案中，被告学易公司未依法为原告喻雪参加生育保险，应当在原告喻雪产假期间向其支付生育津贴。《重庆市职工生育保险暂行办法》第十四条第三项规定：“参保单位女职工符合政策生育或终止妊娠的，产假期间由领取工资改按下列规定享受生育生活津贴：（三）生育生活津贴＝生育上年本人月平均工资÷30天×产假天数。”《女职工劳动保护特别规定》第七条规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。”《重庆市人口与计划生育条例》第二十六条第二款规定：“依法符合法律法规规定生育的女职工，在国家规定产假的基础上增加产假三十日。产假期间享受在岗职工同等待遇。”该条例第三款规定：“符合法律法规规定生育的女职工，经本人申请，单位批准，产假期满后可连续休假至子女一周岁止，休假期间的月工资按照不低于休假前本人基本工资的百分之七十五发给，但不得低于当年本市最低工资标准。”本案中，被告学易公司未依法为原告喻雪参加生育保险，应当在原告喻雪产假期间向其支付生育津贴。原告喻雪本次生育属难产，根据上述规定，其可享受143天的产假。因原告喻雪在2018年6月30日后与单位协商延长产假一个月，其产假实际应于2018年7月31日结束。被告学易公司须在上述期间向原告喻雪支付生育津贴。原告喻雪在《产假申请书》中申请按2000元/月计发生育津贴，被告学易公司亦按此标准向原告喻雪支付了生育津贴。虽原告喻雪称非其自愿意思表示，但无相反证据予以反驳。该合意不违反法律法规强制性规定，应属有效。被告学易公司现已按约定支付原告喻雪2018年6月30日之前的生育津贴，故对于原告喻雪要求被告学易公司支付2018年6月30日之前的生育津贴的诉讼请求，本院不予支持。原告喻雪主张2018年7月1日至7月16日期间的生育津贴，被告学易公司应当支付。根据前述标准，本院确定被告学易公司应当向原告喻雪支付该期间生育津贴1066.67元。原告喻雪超出的请求金额，本院不予支持。三、关于失业保险损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施若干规定》第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。”《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。累计缴费时间满三年不足四年的为九个月。”《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定：“农民合同工一次性生活补助金标准按照单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定：“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”本案中，原告喻雪依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动关系，应当享受失业保险待遇，被告学易公司未为原告喻雪参加失业保险，造成原告喻雪不能享受失业保险待遇，被告学易公司应当比照原告喻雪的工作年限享受失业保险待遇的120%予以赔偿。另原告喻雪主张按照农村居民计算该项损失，系其对自身权利的自由处分，不违反法律法规强制性规定，本院予以确认。原告喻雪明确失业保险金损失的赔偿标准为1050元/月，未超我市目前失业保险金的发放标准。故被告学易公司应向原告喻雪支付失业保险损失5670元。原告喻雪超出的请求金额，本院不予支持。四、关于未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”该办法第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”该办法第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”本案中，被告学易公司未安排原告喻雪享受带薪年休假，也未发放未休年休假工资，应当向原告喻雪支付未休年休假工资。原告喻雪于2015年2月1日入职，应从2016年2月1日起享受带薪年休假，计算至原告喻雪主张的2018年2月1日止，其中2016年年休假天数为4天；2017年年休假天数为5天；2018年年休假天数为0天。依据上述规定，被告学易公司应支付原告喻雪未休年休假工资2805.52元（3390元/月÷21.75天/月×9天×200%）。原告喻雪超出的请求金额，本院不予支持。五、关于加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告喻雪提供的证据不足以证明其主张的加班事实，也未提供证据证明被告学易公司掌握其加班事实的证据。故对于原告喻雪的该项诉讼请求，本院不予支持。六、关于误工费。原告喻雪既无证据证明损失情况，也无证据证明该损失主张与本案具有关联性。故对于原告喻雪的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、五十六条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条，《重庆市人口与计划生育条例》第二十六条第二款，《重庆市失业保险条例》第二十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告重庆市学易实业有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告喻雪支付经济补偿金14000元；二、由被告重庆市学易实业有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告喻雪支付生育津贴1066.67元；三、由被告重庆市学易实业有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告喻雪支付失业保险损失5670元；四、由被告重庆市学易实业有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告喻雪支付未休年休假工资2805.52元；五、驳回原告喻雪的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告重庆市学易实业有限公司负担，此款限被告重庆市学易实业有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告喻雪支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  秦伟二〇一八年十一月十四日法官助理李朝镜书记员范丹宁