山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁01民终8587号上诉人（原审原告）：济南泰通汽车销售服务有限公司，住所地济南市。法定代表人：赵荣祥，总经理。委托诉讼代理人:刘萍，女，该公司职工。委托诉讼代理人：薛鹏久，山东天矩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周密密，女，1985年7月14日出生，回族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：丁启龙，山东元序律师事务所律师。上诉人济南泰通汽车销售服务有限公司（以下简称泰通公司）因与被上诉人周密密劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2018）鲁0112民初3724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泰通公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判支持泰通公司的一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由周密密承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，应依法予以撤销。一审判决认定2018年2月5日后，因泰通公司面临拆迁，客观情况发生重大变化，泰通公司不能继续正常经营，未再为劳动者提供劳动条件，据此判决支付经济补偿金，认定事实错误，事实上，政府拆迁通知早在2017年上半年已经下达泰通公司，2018年2月5日，泰通公司书面通知员工放假，第二天周密密即向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求解除劳动关系，因此，泰通公司没有通知周密密回公司上班，未提出仲裁的员工，泰通公司均通知上班。一审中，泰通公司提交了继续上班员工的考勤表，劳动者对证据的真实性无异议。因此，一审法院认定事实错误。综上所述，一审法院认定事实错误，应当依法撤销，予以改判或发回重审。周密密辩称，劳动者入职以后，泰通公司没有及时与劳动者签订书面劳动合同，也没依法交纳社会保险；劳动者在职期间，每个月只有4天休班，未享受过带薪年休假待遇，泰通公司从未向劳动者支付过加班费。2018年2月4日，泰通公司召集员工会议，宣布公司的4s店面临拆迁，将解散公司；当月次日，泰通公司正式辞退劳动者，但拒绝向劳动者发放2018年1、2月份的工资并拒绝支付劳动者经济补偿金等。泰通公司因自身原因辞退劳动者，应及时发放拖欠的工资并保证劳动者享有劳动者合法权益和职工待遇。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。泰通公司向一审法院起诉请求：1.判令泰通公司不支付周密密经济补偿金32463元；2.不支付周密密2017年带薪年休假工资3185.64元；3.2018年1月1日至2月5日工资数应按2227.39元支付；4.诉讼费由周密密承担。一审法院认定事实：周密密系泰通公司职工，工作至2018年2月5日。因泰通公司面临整体拆迁，于2018年2月5日通知周密密等员工放假，之后未有后续安排。周密密工资发放至2017年12月31日。双方就经济补偿金及工资等问题产生争议。周密密于2018年2月6日向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求依法裁决：泰通公司与周密密于2018年2月5日解除劳动关系；泰通公司向周密密支付2018年1月1日至2月5日期间的工资9442元；支付解除劳动关系经济补偿金32463元，支付额外一个月工资7677.16元；支付2015年1月至2017年12月工作期间周末加班费77267元；支付未休带薪年休假工资11144.25元；支付2016年6月、8月份低于济南市最低工资差额1738元。经审查，济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月18日作出济历城劳人仲案【2018】139号裁决书，裁决如下：一、泰通公司支付周密密2018年1月1日至2月5日期间的工资2227.39元；二、泰通公司与周密密于2018年2月5日解除劳动关系；三、泰通公司支付周密密经济补偿金32463元；四、泰通公司支付周密密2017年带薪年休假工资3185.64元；五、驳回周密密要求泰通公司支付2016年6月、8月低于济南市最低工资差额的请求；六、对周密密的其他仲裁请求不予支持。泰通公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，周密密对仲裁裁决未提起诉讼。根据周密密提交的银行工资交易明细，证实其2017年度月平均工资6492.59元。泰通公司认可仲裁裁决的周密密2018年1月1日至2月5日期间的工资2227.39元。一审法院认为，泰通公司对与周密密存在劳动关系的事实予以认可，对周密密的入职时间有异议，但未提交证据予以证实。根据周密密提供的银行工资发放明细，一审法院认定周密密入职时间为2013年5月。2018年2月5日后，因泰通公司面临整体拆迁，客观情况发生重大变化，泰通公司未能继续正常经营，未再为周密密提供劳动条件，周密密据此要求经济补偿金合法有据，一审法院予以支持。因周密密在泰通公司工作4年9个月，因此应该按照5个月的工资标准支付经济补偿金，泰通公司应向周密密支付经济补偿金为32463元（6492.59元×5个月）。根据周密密的工作年限，带薪年休假天数应按5天计算。关于周密密的带薪年休假工资及2018年1月1日至2月5日期间的工资，因周密密未对仲裁裁决的结果提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，一审法院按照仲裁裁决的结果予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告济南泰通汽车销售服务有限公司与被告周密密之间的劳动关系于2018年2月5日解除；二、原告济南泰通汽车销售服务有限公司于判决生效之日起10日内支付被告周密密解除劳动关系经济补偿金32463元；三、原告济南泰通汽车销售服务有限公司于判决生效之日起10日内支付被告周密密2017年度带薪年休假工资3185.64元；四、原告济南泰通汽车销售服务有限公司于判决生效之日起10日内支付被告周密密2018年1月1日至2018年2月5日期间的工资2227.39元。案件受理费10元，由原告济南泰通汽车销售服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位应与劳动者协商变更劳动合同，如果未能达成协议的，用人单位可以依法解除与劳动者之间劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定,未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，泰通公司虽主张因政府拆迁问题与劳动者就拆迁后的工作内容进行协商，并听取劳动者对工作变动的意见，但双方并未协商一致，泰通公司遂以政府拆迁为由径行通知全体员工放假。本院认为，因政府拆迁，泰通公司不能继续为劳动者提供劳动条件，劳动者要求解除与泰通公司之间劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，应予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。因此，一审法院判决泰通公司支付解除劳动合同经济补偿金正确，本院予以维持。泰通公司没有提交证据证明依法安排周密密休带薪年休假，周密密向泰通公司主张未休年休假工资，应予支持。对于周密密2018年1月1日至2月5日期间的工资，泰通公司对一审判决认定的数额无异议，一审判决认定并无不当。综上所述，泰通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南泰通汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  许海涛审判员  何菊红审判员  唐鸣亮二〇一八年十一月二十八日法官助理曹飞虎书记员盖玉滢