山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终8050号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平邑支公司。住所地：平邑县蒙阳路**。社会信用代码：913713268686923040。法定代表人：胡美利，经理。委托诉讼代理人：姚焕树，山东图文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯继美,女，1960年5月11日出生，汉族，居民，住平邑县。委托诉讼代理人：王得合，男，1990年9月4日出生，汉族，居民，住平邑县。系被上诉人冯继美之子。委托诉讼代理人：公丕立，平邑县保太法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘宗华，男，1980年10月5日出生，汉族，居民，住平邑县。被上诉人（原审被告）：李贝贝，男，1990年10月5日出生，汉族，居民，住平邑县。以上二被上诉人委托诉讼代理人：尹士国，山东鲁南律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平邑支公司（以下简称人保平邑支公司）因与被上诉人冯继美、刘宗华、李贝贝机动车交通事故责任纠纷一案，不服平邑县人民法院（2017）鲁1326民初5287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保平邑支公司上诉请求：1、撤销一审判决,改判上诉人不承担误工费；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人不应承担被上诉人冯继美的误工费。根据我国关于退休年龄的相关规定，男满60周岁，女满50周岁，女干部满55周岁，一般应当认定其已丧失了劳动能力。本案中，事发时被上诉人冯继美已经年满57周岁，故应认定其已经丧失了劳动能力，且其子女已成家立业，对其负有法定的赡养义务；而且在庭审中被上诉人没有提供任何劳动合同证明其有固定的工作，也没有提供相关证据证明其收入情况，提交的村委会证明真实性、合法性均无法核实，该证据不足以证实被上诉人冯继美以其劳动为家庭主要收入来源。因此，对被上诉人冯继美的误工费主张不应予以支持。冯继美辩称:一、一审法院根据被上诉人冯继美居住的区域、从事职业情况，对其损失按城镇居民的标准计算误工费并无不当。二、上诉人认为，被上诉人已年满57岁，达到退休年龄，认定其已丧失了劳动能力，被上诉人冯继美有充分的证据证明，该村的土地己被政府全部征用，旧村己改造完毕，全村都搬进新的楼房，农民靠打工挣钱养家生活，在不享受退休待遇的情况下，干各种工作，其生活来源主要靠打工收入。三、被上诉人冯继美在一审法院庭审中，提交的临沂正泰法医司法鉴定所鉴定意见误工期为150日，并注明该误工期是该次交通事故造成的。刘宗华、李贝贝辩称:一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。冯继美向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告医疗费19392元、误工费13977元、护理费7200元、营养费1800元、交通费1800元、住院生活补贴1650元、三期鉴定费600元、车损1420元、评估费300元，合计48139元。一审法院认定事实：2017年7月27日12时20分许，被告李贝贝驾驶鲁Ｑ×××**小型汽车，沿省道240线行驶至平邑县东阳社区西侧路段时与原告冯续美驾驶的电动两轮车发生碰撞，致冯继美受伤，两车不同程度受损。造成交通事故，该事故经平邑大队认定，冯继美负次要责任，李贝贝负主要责任。原告受伤后在平邑县人民医院住院治疗55天，共花费医疗费19553.86元。原告伤情经平邑县人民法院委托，临沂正泰法医司法鉴定所作出鉴定，1、被鉴定人冯继美之损伤，不构成伤残。2、被鉴定人冯继美之损伤，误工期150日，护理期60日，营养期60日。原告支付司法鉴定费600元。另原告电动自行车经临沂恒信价格评估有限公司评估损失为1420元，原告支付评估费300元。另查明，肇事车辆鲁Ｑ×××**小型汽车在被告中国人民财产保险股份有限公司平邑支公司投保交强险，事故发生在保险期限内。被告李贝贝系车辆驾驶员，被告刘宗华系车辆登记所有人。一审法院认为，这是一起因道路交通事故引起的损害赔偿案件，在本次交通事故中，被告李贝贝负主要责任，原告受到的损失被告李贝贝理应依法赔偿。因肇事车辆在被告保险公司投保交强险，原告损失应由保险公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分按照事故责任比例由被告李贝贝赔偿。关于被告保险公司辩称原告在事故发生时年满57周岁，超过法定退休年龄，不应赔偿误工费的理由，《临沂市中级人民法院关于民事案件适用法律若干问题的意见》“五、关于享受误工费即赡养费的年龄确定问题”中指出：“根据《中华人民共和国老年人权益保障法》的规定，当事人年龄超过（包括）60岁的，即进入老年人行列，原则上不再参与营业性劳动。……因此，无论是城镇居民还是农村居民，享受赡养费的年龄为60岁以上，60岁以上的当事人原则上不计算误工费损失。”另《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”庭后，原告提交了平邑县城乡规划局出具的规划证明，证明原告所属村庄已列入城区规划用地以内。平邑街道永唐村村民委员会也出具证明原告责任田因城区改造和道路建设被占用。原告提交其儿子与周焕友的房屋租赁合同，证实其长期与儿子租住在平邑街道东阳××楼××单元502。结合以上证据资料、参考上述审判意见和司法解释，原告误工费应予支持，按照城镇标准93.18元/天计算为宜。对于原告护理费问题，原告提交了其儿子王得合在平邑县鑫泰烧烤店的工资发放明细，证实其日工资120元/天，因烧烤行业季节性显著，原告护理费按照城镇标准为宜。庭审中，被告保险公司提出，车损评估报告系单方委托，评估价格过高，但其未提供车损评估过高的证据，且未在规定的期限内依法申请重新评估，对原告提供的车损予以支持。结合本案案情及证据材料，一审法院认定原告的损失为：医疗费19392元、误工费13977元、护理费5590.80元、营养费1800元、交通费800元、伙食补助费1650元、鉴定费600元、车损1420元、评估费300元，合计45529.80元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司平邑支公司在交强险各分项限额内赔偿原告各项损失共计31787.80元。二、被告李贝贝按照事故责任比例70%赔偿原告各项损失共计9619.40元。三、原告返还被告李贝贝垫付的医疗费6000元。以上给付内容于本判决生效之日起十日内付清。（如通过银行付款应每个案件单独划款，并注明案号，否则引起的法律后果由相关责任方承担。本案赔偿款在平邑县人民法院的指定汇入账户：开户行“中国农业银行平邑县支行”，账户名称“平邑县人民法院，账号158911010400066680000000013”）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费减半收取502元，被告李贝贝负担418元，原告负担84元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审相一致。本院认为：根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点为：一审认定冯继美的误工费是否合理。一审时被上诉人冯继美提交的临沂正泰法医司法鉴定所鉴定意见为，误工期150日，一审法院根据冯继美一审提交的证据，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《临沂市中级人民法院关于民事案件适用法律若干问题的意见》判决上诉人赔偿被上诉人冯继美误工费13977元并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1004元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司平邑支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵凤金审判员  申慧雁审判员  翟建光二〇一八年十一月二十三日书记员  张建琨