安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0102民初6721号原告：李峰云,男,1978年6月21日出生,汉族,住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：韩云,安徽弘启律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐海燕,安徽弘启律师事务所律师。被告：合肥旅行社,住所地安徽省合肥市胜利路大窑湾。法定代表人:周章奎,总经理。委托诉讼代理人：王彬,安徽为信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李娜娜,安徽为信律师事务所律师。原告李峰云诉被告合肥旅行社劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李峰云及其委托诉讼代理人韩云、被告合肥旅行社的委托诉讼代理人李娜娜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李峰云向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告拖欠的2018年2月的工资共计3969元；2、依法判决被告支付原告年休假工资3649.7元；3、依法判决被告为原告补缴2015年4月至2018年2月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育五项社会保险；4、依法判决被告支付原告经济补偿金11907元；5、依法判决被告支付原告超时加班费9512元、法定节假日加班费6918.12元、双休日加班费1047元。事实与理由：原告于2015年4月26日进入被告工作，实际月平均工资约为3969元，原告在职期间，工作任劳任怨，然而被告不仅存在无故拖欠原告工资、未依法为原告缴纳社保等违法行为，还以调岗为由，变相辞退原告，导致原告无法继续正常工作。现原告基于被告的违法行为，通过司法途径予以维权。望法院查明事实后，判如所请。被告合肥旅行社辩称：一、被告与原告于2015年12月1日建立劳动关系，约定原告工资构成为基本工资加绩效工资，月基本工资为1520元。被告不服从公司工作安排，且拒不到岗，严重违反公司规章制度，因此，被告不得已对原告做出待岗的决定。在待岗期间，被告已按照《劳动合同》约定向原告支付了2018年2、3月的基本工资1520元，不存在克扣原告工资的情形;二、被告未违法解除与原告之间的劳动关系，被告从未主动解除与原告之间的劳动关系，系原告单方向贵委提出解除劳动合同的请求，并且，被告于2018年3月12日向原告发送通知，要求其尽快到岗，但原告并未按照通知要求到岗工作。因此，被告无需支付原告解除劳动关系经济补偿金;三、被告已经向原告支付了年休假工资;四、被告无需向原告支付加班工资;五、原告要求被告为其补缴社会保险没有法律依据。原告入职后，主动向被告提出请求，要求被告无需为其缴纳社会保险，系原告因个人原因不愿缴纳社会保险，已对自身权利进行了处分，并承诺因此产生的劳动纠纷及其他后果由其本人承担。原告作为完全民事行为能力人，完全能够认识到其行为的后果，因此原告主动放弃其要求被告为其缴纳社会保险的权利的行为合法有效。被告并非逃避为原告缴纳社会保险的义务，而是原告主动要求被告暂时不要为其缴纳社会保险，同时，原告社会保险一直由其原单位缴纳，社会保险一直处于正常缴纳的状态，从现实角度出发，被告无法与其他单位同时为原告缴纳社会保险。原告因自身原因不愿意缴纳社会保险费，是对自身权利的合法处分并应承担相应后果，原告以此要求经济补偿金，违反诚信原则。本院经审理认定事实如下：原、被告双方于2015年12月1日签订一份劳动合同书，约定合同的期限自2015年12月1日起至2018年11月30日止，月基本工资标准为1520元/月，工资待遇为基本工资1520元/月加绩效提成。原告的工作岗位为驾驶员，工作地点在合肥市区及周边地区跑班车。2015年12月22日，原告向被告出具《承诺书》一份，承诺：“本人李峰云……现任职务：驾驶员。2015年12月22日，合肥市运输总公司客运公司按有关规定，要求与我签订劳动合同并给予办理参加养老、医疗、失业、工伤、生育社保五险。由于本人社保关系仍在原单位（社保证明附后），故本人主动提出暂不在现单位办理社会保险，仍在原单位参加社会保险……”。2018年2月，被告调整原告的班车路线，要求原告跑环巢湖路线，原告不同意，拒绝跑车。被告因此将原告以待岗处理，2月份发放基本工资1520元。原告遂于2018年3月6日向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、合肥旅行社支付李峰云拖欠的2018年2月的工资共计3969元；2、合肥旅行社支付李峰云年休假工资3649.7元；3、合肥旅行社为李峰云补缴2015年4月至2018年2月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育五项社会保险；4、合肥旅行社支付李峰云经济补偿金11907元；5、合肥旅行社支付李峰云超时加班费9512元、法定节假日加班费6918.12元、双休日加班费1047元。合肥旅行社于2018年3月12日向李峰云发送《关于要求服从公司岗位安排的通知》，要求李峰云服从岗位重新分配和安排，从事环巢湖班线运营。李峰云收到上述通知后仍未服从其安排。合肥旅行社向其发放了2018年3月份的待岗工资1520元。上述事实，有原告的工资银行流水单、劳动合同书、工作日报表、被告提交的承诺书、未休年休假补贴发放表、工资发放记录单、通知、快递签收单、员工手册及当事人陈述等证据在卷为证。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案争议的主要焦点，本院认定如下：一、关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金11907元能否成立的问题。双方所签订的劳动合同约定李峰云的工作地点在合肥，劳动合同签订时，根据行政区划的调整，巢湖属于合肥辖区内，且从李峰云本人所提交的自己填写的日报表显示其驾驶的班车路线为合肥市区及周边地区（大圩、龟山、巢湖、寿县、双凤、环湖一周、官亭等），并非仅在市区开车。因此，结合李峰云为驾驶员的工作性质及之前的工作路线来看，合肥旅行社要求李峰云跑环巢湖路线，不属于调岗，也没有降低其工资待遇，而李峰云以此拒绝单位工作安排，拒绝提供劳动。实际上在李峰云申请仲裁后，合肥旅行社仍向其发送了《关于要求服从公司岗位安排的通知》，要求其返岗上班，李峰云收到通知后仍未返岗工作，系因其个人原因主动解除双方的劳动关系。原告以被告以调岗为由，变相辞退原告的理由不能成立。被告未为原告缴纳社会保险，但根据原告出具的承诺书可知，未缴纳社会保险系因原告在其他单位缴纳了社会保险，其本人拒绝了被告给予其办理社会保险的要求所致，故社会保险未予缴纳的责任不在被告。综上，原告主张被告支付其经济补偿金，不符合我国《劳动合同法》第四十六条第二款规定的用人单位应当支付经济补偿金的条件，本院依法不予支持。二、关于原告主张的2018年2月的工资3969元问题。本院认为，双方劳动合同约定的基本工资为1520元/月。李峰云的工作岗位为驾驶员，其实际工资收入为基本工资加绩效提成。李峰云2018年2月因拒绝接受合肥旅行社调整路线而实际并未跑车，未提供相应的劳动，故合肥旅行社按照其劳动合同约定仅发放基本工资并无不当。原告主张2018年2月工资3969元并无事实及法律依据，本院依法不予支持。三、关于申请人主张的未休年休假工资3649.7元问题。我国《劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。我国《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。第五条规定，……。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。同时，《安徽省工资支付暂行规定》第十一条：“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。”综上，合肥旅行社对是否已经支付年休假工资仅负有两年举证责任，故合肥旅行社应依法支付李峰云两年带薪年休假工资。根据原告提交的银行流水记载的原告离职前12个月领取的工资总额计算，原告主张其月平均工资为3969元，本院予以支持，被告应支付原告的年休假工资为3649.65元（3969/月÷月计薪天数21.75天×5天/年×2年×200%）。因被告举证证明其2017年12月已经支付年休假工资500元，扣除已经支付的部分，被告仍应向原告支付年休假工资共计3149.65元。原告主张超过法律规定数额的部分，本院依法不予支持。四、关于原告主张的法定节假日、双休日及延时加班工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告提交的加班日报表均为其单方填写，不能证明加班事实的存在，也未能提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，加班数额无具体的计算依据及标准，故原告加班工资的主张无事实及法律依据，本院依法不予支持。五、关于原告主张的补缴2015年4月至2018年2月期间的社会保险问题。本院认为，根据法律规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，缴纳社会保险是用人单位和劳动者的义务。同时根据我国《劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。本案中，虽然双方2015年12月1日签订的劳动合同约定的劳动期限自2015年12月1日起，但劳动合同签订的时间并不当然是劳动者的入职时间，劳动者的入职时间应当由用人单位提交职工入职登记名册等有效证据加以证明，且原告提交的同为交通银行代发的工资卡交易明细中，最早一笔企业网银代发工资的日期为2015年10月30日，亦可佐证双方的劳动关系实际建立的时间早于2015年12月1日签订劳动合同之时。综上，本院采纳原告的主张，认定原告入职时间为2015年4月26日，被告应当为原告补办补缴2015年5月至2018年2月期间的各项社会保险（因原告已在其他单位缴纳了社会保险，如何补办补缴由社会保险管理机构核准）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条之规定，判决如下：一、被告合肥旅行社于本判决生效之日起十日内支付原告李峰云年休假工资3149.65元；二、被告合肥旅行社于本判决生效之日起十日内为原告李峰云补缴2015年5月至2018年2月期间的各项社会保险；（具体缴纳项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴费比例部分费用由李峰云承担）；三、驳回原告李峰云的其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 牛 蕾二〇一八年十一月十二日书记员 陈晓薇