贵州省黔西县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0522民初3907号原告：黔西金马生物有机肥业有限责任公司，住所地：贵州省毕节市黔西县甘棠工业园区。法定代表人：吴学斌。委托代理人：石少会，贵州北斗星律师事务所律师。委托权限为特别授权。委托代理人：李蔓，贵州北斗星律师事务所实习律师。被告：曾加琴，女，1966年12月21日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。委托代理人：何青春，黔西县重新法律事务所法律工作者。委托权限为特别授权。委托代理人：杨黔玲，黔西县金碧法律事务所法律工作者。被告：黄尚明，男，1972年11月20日出生，汉族，重庆市开州区人，住重庆市开州区。原告黔西金马生物有机肥业有限责任公司（以下简称：“金马公司”）诉被告曾加琴、黄尚明工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月14日受理后，依法由审判员樊莹适用简易程序进行审理，2017年10月9日，被告黄尚明以其住所地在重庆市天和镇街道68号，本案应由重庆市开州区人民法院管辖为由向本院提交管辖权异议申请书，本院于2017年10月17日作出（2017）黔0522民初3907号民事裁定书，裁定：驳回被告黄尚明对本案管辖权提出的异议。被告黄尚明对该裁定不服，上诉于贵州省毕节市中级人民法院，贵州省毕节市中级人民法院于2018年3月6日作出（2018）黔05民辖终22号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。2018年4月17日，原、被告向本院提交庭外和解申请书，要求给予庭外和解期2个月，本院予以准许。因双方未达成一致意见，本院于2018年6月20日公开开庭进行审理，原告金马公司的委托代理人石少会、李蔓及被告曾加琴的委托代理人杨黔玲到庭参加了诉讼，被告黄尚明经本院传票传唤未到庭参加诉讼，原告金马公司当庭要求对被告曾加琴的劳动能力进行复查鉴定，并于2018年6月21日提交劳动能力复查鉴定申请书，本院予以准许。2018年10月30日，原告金马公司与被告曾加琴分别对重新鉴定作出的鉴定结论进行质证，被告黄尚明经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告金马公司诉称：原、被告之间的劳动争议纠纷，经贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出黔劳人仲字[2017]68号仲裁裁决书，原告认为该裁决认定事实错误，适用法律错误，理由为：1、原告与被告曾加琴之间并不存在劳动关系，被告曾加琴实际系被告黄尚明所雇佣的工人。2016年2月8日，原告与被告黄尚明签订《房屋及附属建筑施工合同》，约定被告黄尚明以包工不包料的方式承包原告办公大楼及相关附属设施的修建，原告按照被告黄尚明施工的面积进行结算。合同签订后，被告黄尚明便自行雇佣被告曾加琴等人施工，因此，原告与被告曾加琴之间并不存在劳动关系，被告曾加琴实际系被告黄尚明所雇佣的工人。2、原告不予认可仲裁裁决认定的工伤伤残八级及因八级伤残产生的各项工伤保险待遇金额。首先，毕节劳动能力鉴定委员会作出的劳动功能障碍成都为八级的鉴定，由于原告未参与仲裁过程，无法确定鉴定结论的真实性，并且，原告的伤情不足以达到八级。其次，经了解被告曾加琴在被告黄尚明处领取的工资并非3000元每月。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求：1、依法判决原告与被告曾加琴不存在劳动关系；2、依法判决原告不应向被告曾加琴支付因工伤伤残八级各项工伤保险待遇共计142470元；3、判令由被告黄尚明承担被告曾加琴因工伤伤残产生的一切责任；4、由被告承担本案的诉讼费。为支持其诉讼主张，原告金马公司在举证期限内向本院提交了下列证据：1、营业执照、法定的代表人身份证明书、法定代表人身份证，证明原告信息以及诉讼主体适格；2、被告黄尚明与原告签订的《房屋及附属建筑施工合同》复印件，证明被告曾加琴是被告黄尚明雇佣的工人，合同第六条第2款约定乙方（黄尚明）在施工期间发生的病、伤、亡等一切安全事故概由乙方（黄尚明）负责，甲方（金马公司）不承担任何责任。被告曾加琴辩称：1、根据原告诉状上所诉的被告黄尚明不具有用工资质，不具备用工资格，同时原告应该举证证明被告黄尚明与被告曾加琴具有雇佣关系；2、原告对被告曾加琴的伤残及赔偿有异议，可以申请重新鉴定，但鉴定所需的一切费用包括交通费、住所费等均由原告承担，并且在被告申请工伤认定时在工伤认定决定书下达后六个月内并没有提出行政复议，视为认可工伤认定。因此，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，并依法支持仲裁裁决书的内容对被告曾加琴进行赔偿。为支持其抗辩主张，被告曾加琴在举证期限内向本院提交了下列证据：1、身份证，证明被告曾加琴身份信息以及诉讼主体适格；2、黔西林东医院疾病诊断证明书、林东矿务局总医院黔西创伤急救分院住院病历，证明被告曾加琴2016年8月23日在原告处上班过程中发生意外导致被告曾加琴受伤住院；3、工伤认定申请受理决定书、认定工伤举证通知书、认定工伤决定书、毕节劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书，证明被告曾加琴发生工伤事故后在法定期限内依法提起工伤认定申请，经认定为工伤，原告并未提出异议，后毕节劳动能力鉴定委员会依法对被告曾加琴伤情评定为八级伤残，停工留薪期为自受伤之日起8个月；4、医疗费发票及鉴定费发票，证明被告曾加琴在本次事故中自行垫付费用情况；5、贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会黔劳人仲字[2017]68号仲裁裁决书，证明黔西县劳动人事争议仲裁委员会已经对本案的事实理由及赔偿金额依法作出公正裁决；6、过路费发票2张、加油费发票1张，住宿费发票1张，证明因原告申请重新鉴定，被告曾加琴在鉴定过程中产生的相关费用。被告黄尚明在答辩期限内未提交答辩状，亦未在举证期限内提交证据。为查明案件事实，依据原告金马公司的申请，本院委托毕节劳动能力鉴定委员会对被告曾加琴的劳动能力进行复查鉴定，2018年8月21日毕节劳动能力鉴定委员会作出NoBJ20180705_069《鉴定结论通知书》及鉴定发票1张。经庭审质证，原告提交的上述证据，被告对第1组无异议；对第2组有异议，认为该合同系复印件，不能达到原告的证明目的，同时不能确认该合同的真实性；被告提交的上述证据，原告对第1、2组、第3组证据中的工伤认定申请受理决定书、认定工伤举证通知书证据以及第6组证据中的住宿费发票无异议；对第3组证据中的认定工伤决定书、毕节劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书有异议，认为其在工伤认定过程中从未收到过任何通知及工伤决定书，对该工伤决定书不予认可，同时被告曾加琴的伤情达不到八级伤残，申请进行复查鉴定；对第4组证据有异议，该笔费用不应由其承担；对第5组证据有异议，认为因不认可鉴定意见书，故裁决书中应承担的金额不予认可；对第6组证据中的过路费发票及加油费发票有意见，认为不能证明与本案的关联性；依据原告金马公司的申请本院委托的毕节劳动能力鉴定委员会于2018年8月21日作出NoBJ20180705_069号《鉴定结论通知书》及鉴定发票1张，原、被告均无异议。经审查认定，原、被告双方互无异议的证据，客观真实，来源合法，与本案的事实相关联，可以作为本案的定案依据，本院予以采信。原告提交第2组证据系复印件，同时未提交其他证据予以佐证与本案的关联性，故本院不予采信。被告提交的第3组证据中的认定工伤决定书因客观真实，来源合法，与本案的事实相关联，可以作为本案的定案依据，本院予以采信。被告曾加琴提交的第3组证据中的鉴定结论通知书因原告提出对劳动能力进行复查，且复查结论与该鉴定结论一致，均为“伤残捌级”，故本院予以采信，关于停工留薪期自受伤之日起8个月的鉴定结论，因原告仅申请对劳动能力进行复查，故本院采信关于“停工留薪期自受伤之日起8个月”的鉴定结论。被告曾加琴提交的第4、5组证据因客观真实，来源合法，与本案的事实相关联，可以作为本案的定案依据，本院予以采信。被告曾加琴提交的第6组证据中的过路费发票2张、加油费发票2张，不能证明与本案的关联性，本院不予采信。综合原被告双方的诉辩意见及举质证情况，本案的争议焦点为：原告的诉讼请求能否得到支持。经审理查明，被告曾加琴于2016年6月1日经人介绍到原告金马公司的工地做工，约定月工资3000元，未签订书面劳动合同。2016年8月23日上午11时左右，被告曾加琴在挑灰浆爬临时搭建的铁架楼梯过程中从楼梯上摔下，导致全身多处受伤。被告曾加琴受伤后，被送到林东矿务局总医院黔西创伤急救分院救治，经诊断为：1、腰1椎体爆裂性骨折；2、脑震荡；3、头皮挫裂伤；4、头皮下血肿形成，共住院46天，产生的医疗费系原告金马公司支付。被告曾加琴分别于2016年11月8日，2016年12月7日，2017年2月17日对所受伤进行复查，产生复查的医疗费用327元。被告曾加琴所受伤经毕节人力资源和社会保障局于2016年12月28日作出编号：0522201641602《认定工伤决定书》认定为工伤，原告金马公司在规定时间内未对该决定书申请行政复议或提起行政诉讼。毕节劳动能力鉴定委员会于2017年5月5日对被告曾加琴所受伤情作出NoBJ20170403_004《鉴定结论通知书》，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：伤残捌级；停工留薪期：自受伤之日起8个月。被告曾加琴自支鉴定费520元。被告曾加琴停工留薪期届满后未返回到原告处工作。原告金马公司在审理过程中，向本院申请要求对被告曾加琴的劳动能力进行复查，受本院委托毕节劳动能力鉴定委员会于2018年8月21日作出NoBJ20180705_069《鉴定结论通知书》，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：伤残捌级。被告曾加琴在劳动能力复查过程中，支付住宿费240元，鉴定费320元。另查明，被告曾加琴于2017年6月2日向贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，黔西县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月19日作出黔劳人仲字[2017]68号裁决书，裁决:1、申请人曾加琴与被申请人黔西金马生物有机肥业有限责任公司之间的劳动关系解除；2、由被申请人黔西金马生物有机肥业有限责任公司支付申请人曾加琴因工伤残八级各项工伤保险待遇共计142470元。再查明，根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局发布的统计数据：2016年贵州省在岗职工年平均工资为60139元，2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38246元。本院认为，本案系因工伤保险待遇引起的纠纷，应受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》等法律法规的调整。本案中，被告曾加琴自经人介绍到原告金马公司的工地上做工之日起，就与原告金马公司构成劳动关系。虽然原告金马公司称其将该工地的工程承包给被告黄尚明，应判令由被告黄尚明承担被告曾加琴因工伤残产生的一切责任，但原告仅提交《房屋及附属建筑施工合同》复印件一份作为证据，未提交其他证据予以佐证，故本院不予支持。从原告支付了被告曾加琴受伤住院治疗期间的医疗费用可以看出原告认可被告曾加琴系在其工地工作过程中受伤，同时，原告亦未在认定工伤过程中以及仲裁审理过程中提出未与被告曾加琴存在劳动关系的抗辩，故被告曾加琴与原告金马公司存在劳动关系。被告曾加琴在工伤停工留薪期结束后，未返回原告金马公司工作，故被告曾加琴与原告金马公司的劳动关系自停工留薪期届满次日，即2017年4月23日解除。本案中，原告称未收到任何通知及《认定工伤决定书》，但未提交证据予以佐证，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，本院不予支持。该《认定工伤决定书》已发生法律效力，被告曾加琴所受伤害认定为工伤。职工因工作遭受事故伤害，依法享受工伤保险待遇。用人单位应当按照法律的规定参加工伤保险，及时为本单位职工缴纳保险费，以保障劳动者因工作遭受事故伤害或患职业病时能及时获得医疗救治和经济补偿。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，因原告金马公司未为被告曾加琴缴纳工伤保险费，故原告应向被告曾加琴支付工伤保险待遇。关于被告曾加琴月工资情况，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，原告称被告曾加琴领取的工资并非3000元的主张应承担举证责任，因原告并未向本院提交证据予以佐证，故应承担举证不利的法律后果。综上，根据《工伤保险条例》、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险待遇〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号文件）的相关规定，本院对被告曾加琴因工伤残八级的各项工伤保险待遇作如下认定：1、一次性伤残补助金33000元。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，八级伤残为11个月的本人工资，故一次性伤残补助金为33000元（3000元/月×11个月）；2、一次性工伤医疗补助金39820.5元。依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第六条之规定，一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残为9个月，故一次性工伤医疗补助金为45104.25元（60139元÷12个月×9个月），被告曾加琴主张39820.5元，应按被告曾加琴的主张予以支持；3、一次性伤残就业补助金39820.5元。依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条之规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，八级伤残最高9个月，最低3个月，因被告曾加琴已年满50周岁，距法定退休年龄尚有5年的时间，故按照9个月计算较为公平合理，故一次性伤残就业补助金为45104.25元（60139元÷12个月×9个月），被告曾加琴主张39820.5元，应按被告曾加琴的主张予以支持；4、停工留薪期工资24000元。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，被告曾加琴的停工留薪期经毕节劳动能力鉴定委员会鉴定为8个月，故停工留薪期的工资为24000元（3000元/月×8个月）；5、住院期间伙食补助费460元。依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第四条之规定，伙食补助标准按照每人每天10元，被告曾加琴住院46天，故住院期间伙食补助费460元（10元/天×46天）；6、住院期间护理费4475.8元。参照2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算，为4820.04元（38246元÷365天×46天），被告曾加琴主张4475.8元，应按被告曾加琴的主张予以支持；7、医疗费（复查费）327元。有相关医嘱及票据予以佐证；8、鉴定费840元。有相关鉴定报告及票据予以佐证；9、住宿费240元。有相关票据予以佐证；10、交通费200元。虽然被告曾加琴提交的过路费发票2张及加油费发票1张，本院未予采信，但考虑到被告曾加琴到毕节劳动能力鉴定委员会对劳动能力进行鉴定以及复查鉴定的事实，本院酌情考虑200元。综上所述，被告曾加琴应获得的工伤保险待遇为上列第1-10项，共计143183.8元。据此，依据《中华人民共和国劳动法合同法》第七条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]第27号）第六条、第七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告黔西金马生物有机肥业有限责任公司与被告曾加琴之间的劳动关系于2017年4月23日解除；二、原告黔西金马生物有机肥业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告曾加琴因工受伤的各项工伤保险待遇（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活补助费、住院期间护理费、医疗费、鉴定费、住宿费、交通费）共计143183.8元；三、驳回原告黔西金马生物有机肥业有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黔西金马生物有机肥业有限责任公司负担。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本（并附电子光盘），上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决书生效后二年之内向本院申请强制执行。审判员 樊 莹二〇一八年十一月一日书记员 刁英杰