福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0103民初534号 原告（反诉被告）：福州市台江富力置业有限公司，住所地福建省福州市台江区工业路。 法定代表人：李思廉，董事长。 委托诉讼代理人：石正樑，男，系该公司职员。 委托诉讼代理人：夏玉生，男，系该公司职员。 被告（反诉原告）：陈博文，男，1993年1月15日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 被告（反诉原告）：陈鹏飞，男，1994年1月10日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 上述被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：张亚俊，福建君立律师事务所执业律师。 原告福州市台江富力置业有限公司（以下简称富力置业公司）与被告陈博文、陈鹏飞商品房预售合同纠纷一案，本院于2017年1月22日立案后，被告（反诉原告）陈博文、陈鹏飞在答辩期限届满之前向本院提起反诉，本院予以准许并决定合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）富力置业公司的委托诉讼代理人石正樑、夏玉生，被告（反诉原告）陈博文、陈鹏飞的委托诉讼代理人张亚俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富力置业公司向本院提出诉讼请求：1.判令陈博文、陈鹏飞向富力置业公司支付逾期付款违约金511130元（以应付款项1580000元为基数，按照每日万分之五为标准，从2015年1月20日开始计算至2016年10月28日止）；2.本案诉讼费用由陈博文、陈鹏飞承担。事实和理由：2014年12月20日，富力置业公司与陈博文、陈鹏飞签订了编号为ＦＺ1411ＸＪ021728的《商品房买卖合同》，双方约定：陈博文、陈鹏飞购买富力置业公司开发的福建省福州市台江区南侧富力中心Ａ座17层12办公号房；该商品房总价为3169725元，付款方式为按揭付款。根据《商品房买卖合同》附件六合同补充协议第二十八条约定，陈博文、陈鹏飞须于2014年12月25日前，前往富力置业公司指定的银行或律师事务所签署《购房抵押借款合同》或《楼宇按揭合同》，办理抵押借款手续，以偿还总额为158万元的成交价余款。如因陈博文、陈鹏飞原因逾期未办理者，原成交价余款须由陈博文、陈鹏飞于2015年1月20日前直接交至富力置业公司指定账户，否则按违约处理。另外，《商品房买卖合同》附件六合同补充协议第二条约定，陈博文、陈鹏飞应当按照合同约定及时支付房价款，如陈博文、陈鹏飞未按约定支付房价款的（或未按预定办妥按揭手续的），陈博文、陈鹏飞应从逾期之日起每日按应付房价款的万分之五向富力置业公司支付违约金。《商品房买卖合同》签订后，陈博文、陈鹏飞因自身原因迟迟无法按照约定的时间办理好抵押借款手续。后经富力置业公司多次催告，才最终于2016年10月28日缴纳了成交价余款。陈博文、陈鹏飞的行为已构成严重违约，富力置业公司有权依据合同约定要求陈博文、陈鹏飞承担逾期付款违约金。为此，富力置业公司诉至法院，要求判如所请。 陈博文、陈鹏飞辩称，1、陈博文、陈鹏飞不存在逾期办理按揭贷款的情形，讼争房屋银行按揭贷款无法办妥非因陈博文、陈鹏飞原因造成，陈博文、陈鹏飞无需承担逾期付款违约责任。（1）讼争《商品房买卖合同》约定办理按揭贷款中买受人的义务仅为按照出卖人和按揭银行的要求及时签署、提供相关文件，非因陈博文、陈鹏飞原因导致未能办妥按揭贷款的，陈博文、陈鹏飞无需承担相关违约责任；（2）富力置业公司书面同意将办理讼争房屋按揭贷款的时限变更为2015年9月30日前；（3）陈博文、陈鹏飞依约于2015年8月3日向富力置业公司指定的银行办理按揭贷款，按揭贷款无法顺利审批通过并发放系富力置业公司及其指定银行的原因造成，与陈博文、陈鹏飞无关；（4）富力置业公司主张的违约金明显过高，《商品房买卖合同》及其附件《合同补充协议》中关于出卖人逾期交房违约金限额的约定应同等的适用于陈博文、陈鹏飞；2、讼争合同约定办理按揭贷款中陈博文、陈鹏飞的义务仅为按照出卖人和按揭银行的要求及时签署、提供相关文件，富力置业公司主张讼争房屋按揭贷款无法及时办妥系因陈博文、陈鹏飞原因造成，应就该主张承担举证证明责任；3、富力置业公司逾期交房，应向陈博文、陈鹏飞承担逾期交房违约责任。 陈博文、陈鹏飞向本院提出反诉诉讼请求：1.判令富力置业公司立即向陈博文、陈鹏飞交付位于福州市台江区的房屋；2.判令富力置业公司向陈博文、陈鹏飞支付逾期交房违约金422307元（2016年10月28日前的违约金以已支付购房款人民币1589725元为基数，按每日万分之五计算，自2015年12月31日起，计至2016年10月27日为240048元、2016年10月28日后的违约金以已支付购房款3169725元为基数，按每日万分之五计算，自2016年10月28日起，暂计至2017年2月20日为182259元，实际应计至富力置业公司实际交房之日止）；3.判令富力置业公司承担本案的反诉费用及陈博文、陈鹏飞为实现债权所产生的所有其他费用（包括但不限于保全费、公告费、差旅费、送达费、评估费、拍卖费等）。事实和理由：2014年12月20日，陈博文、陈鹏飞与富力置业公司签订《商品房买卖合同》，约定：陈博文、陈鹏飞购买富力置业公司开发的位于福州市台江区的房屋，建筑面积为140.77平方米，购房总价为3169725元，其中首付款为1589725元。《商品房买卖合同》第八条约定：“出卖人应当在2015年12月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将同时符合下列各项约定条件的商品房交付买受人使用：1、该商品房经建设单位依法组织勘察、设计、施工、监理等单位竣工验收合格和消防验收合格；……”、第十一条约定：“商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续”、第九条约定：“除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第2种方式处理：2、逾期不超过60日，从合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金，合同继续履行；逾期超过60日后，买受人有权在逾期超过60日之日起15日内解除合同，逾期则视为买受人放弃单方面解除合同的权利，双方继续履行合同。如买受人在约定期限内解除合同的，出卖人应退还买受人已付房价款。如合同继续履行，从合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已支付房价款万分之五的违约金”。《商品房买卖合同》签订后，陈博文、陈鹏飞已于2015年9月30日前向富力置业公司支付首付款1589725元，并于2016年10月28日一次性付清剩余银行按揭贷款158万元，已经全面履行支付购房价款的义务，而富力置业公司至今尚未向陈博文、陈鹏飞交付合同约定的房屋，构成违约。据上，陈博文、陈鹏飞向本院提出反诉，要求判如所请。 富力置业公司辩称，1、富力置业公司已于2015年7月23日取得工程竣工验收合格证明，于2015年12月1日取得工程消防验收合格证明，讼争房屋已在合同约定的时间达到交付条件；2、陈博文、陈鹏飞存在未按合同约定办理好银行按揭贷款手续及逾期付款违约行为且至今未依约付清逾期付款违约金，富力置业公司有权顺延交房。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年12月20日，富力置业公司（甲方、出卖人）与陈博文、陈鹏飞（乙方、买受人）签订《商品房买卖合同》（ＦＺ1411ＸＪ021728）。合同主要约定：1、买受人购买出卖人预售的位于福州市台江区南侧富力中心Ａ座17层12办公号房，建筑面积140.77平方米，交易总金额3169725元；2、第六条：付款方式及期限：乙方于2014年8月23日前付定金10万元，于2014年9月2日前付房款221835元，于2015年2月28日前付房款633945元，于2015年4月30日前付房款633945元，于2015年10月30日前付商业贷款158万元；3、第七条：买受人逾期付款不超过30日，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之5的违约金，合同继续履行；逾期超过30日后，买受人在出卖人书面催告15日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之5的违约金。本条中的逾期应付款指依照本合同第六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额；采取分期付款的，按相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定；4、出卖人应当在2015年12月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将符合各项约定条件的商品房交付买受人使用。如遭遇不可抗力，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期；5、第九条：出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，逾期不超过60日，从合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金，合同继续履行；逾期超过60日后，买受人有权在逾期超过60日之日起15日内解除合同，逾期则视为买受人放弃单方解除合同的权利，双方继续履行合同。如买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，从合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金；6、商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续；7、本合同确定的联系地址为各类通知、文书送达的地址，如有变动应及时通知对方当事人和登记机构，否则造成相关通知文书无法送达的，将视同已经送达，由此产生的法律责任由当事人自行承担。陈博文、陈鹏飞预留的联系地址为“福州市鼓楼区”；8、本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议（附件六），但补充协议中不得含有减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任，或加重买受人责任、排除买受人主要权利的内容。上述合同还约定其他事项。 同日，富力置业公司（出卖人）与陈博文、陈鹏飞（买受人）签订附件六：《合同补充协议》，协议主要约定：1、买受人在签订《商品房买卖合同》前向出卖人支付的购房定金在正式付款时冲抵应付房价款。若买受人签署《商品房买卖合同》后的银行按揭申请不为银行接受，又不改变付款方式，则出卖人有权对买受人作违约处理，出卖人可单方面解除合同并有权没收购房定金，其他已交的税费不予退还；2、买受人应当按照合同约定及时支付房价款，如买受人未按约定支付房价款的（或未按约定办妥按揭手续的），买受人应从逾期之日起每日按应付房款的万分之五向出卖人支付违约金，逾期超过30天后，出卖人有权单方面解除合同。如出卖人要求解除合同的，买受人应当向出卖人支付相当于总房价款20%的违约金并承担解除合同的所有费用。双方不再按《商品房买卖合同》第七条执行；3、出卖人应当在2015年12月30日将作为本合同标的物的房屋交付买受人使用；4、《合同补充协议》第六条：买受人在收楼前，应按合同的约定交清所有款项及物业管理公司规定的有关费用；以按揭方式付款的，还需按揭银行实际已将按揭款付给出卖人；如买受人逾期付款的，除缴清房款外，还应当按约定交清逾期付款的违约金。否则，出卖人有权相应顺延交房时间，且视为由于买受人原因未能按期交付。因买受人原因造成的延期交楼的，出卖人无须另行书面告知买受人；5、《合同补充协议》第九条约定：该《商品房买卖合同》第九条约定由出卖人承担的违约赔偿责任总金额最高不超过买受人已付房价款的3%；6、如买受人按揭付款的，买受人保证按照出卖人和按揭银行的要求及时签署、提供相关文件，如买受人原因导致未能办妥按揭付款的，买受人应于2015年1月20日前将剩余楼款直接支付至预售款监控账号。否则，买受人应按合同及本补充协议承担违约责任；7、《商品房买卖合同》第六条变更为：付款方式认购定金10万元，已于本合同签署之前付清，定金将在正式付款中扣除，买受人选择银行按揭（商业贷款）付款，并按以下选择条款时间付清款项，均以人民币为计算货币：（1）第一期楼款：须于2014年9月2日前按成交价的10%缴付，即221835元（已扣除定金）；（2）第二期楼款：须于2015年2月28日前按成交价的20%缴付，即633945元；（3）第三期楼款：须于2015年4月30日前按成交价的20%缴付，即633945元；（4）买受人须于2014年12月25日前，前往出卖人指定的银行或律师事务所签署《购房抵押借款合同》或《楼宇按揭合同》，办理购房抵押借款，以偿还买受人欠出卖人的成交价余款，成交价余款总额为158万元。如因买受人原因逾期未办理者，原成交价余款总额须由买受人于2015年1月20日前直接交至出卖人指定的账户，否则按违约处理。办理银行按揭所涉及的有关按揭手续费和银行规定的律师费、公证费等由买受人支付。上述补充协议还约定其他事项。 2015年9月10日，富力置业公司向陈博文、陈鹏飞发出《关于回复客户陈博文、陈鹏飞付款相关事宜的函》，内容为：“尊敬的陈博文、陈鹏飞先生/女士：我司于2015年7月14日收到您关于协商福州富力中心A座1707-1713单元房款支付的相关事宜的承诺书，现就承诺书上提出的申请，我司回复如下：您需于2015年9月30日前付清按揭首付款余款人民币玖佰壹拾玖万贰仟捌佰零贰元整（小写：¥9192802元），并办理好银行按揭手续，我司承诺免除您上述商品房按揭首付款已到期而未付款所产生的滞纳金。若您未根据承诺书及本函件的内容履行义务，逾期未缴纳按揭首付款及办理按揭贷款手续，我司将视为您自动放弃购买上述房屋的权利及所有已缴纳的房款，您需于收到我司通知之日起15日内无条件配合我司办理所购买的房屋购房合同注销手续。我司将保留向您追究法律责任的权利。特此函告！……” 2016年10月8日，富力置业公司委托福建拓维律师事务所律师向陈博文、陈鹏飞位于福州市鼓楼区的地址，邮寄发出《关于要求支付购房款以及逾期付款违约金的律师函》，部分内容为：“……请你们于2016年10月15日前，向富力公司交付成交价余款人民币1580000元，同时向富力公司支付逾期付款违约金总计489010元（违约金暂计至2016年9月30日，实际计算至你们全额交付成交价余款之日止）。否则，富力公司将按照《商品房买卖合同》的约定解除合同，并要求你们支付相当于总房价款20%的违约金。望你们能权衡利弊，妥善处理此事。”2016年10月11日，上述邮件被“家人”签收。 2016年10月28日，陈鹏飞向富力置业公司转账支付328万元，转账附言：“陈博文陈鹏飞A1座1712、1713房款”。 诉讼中，富力置业公司陈述：1、陈博文、陈鹏飞已于2015年9月30日前支付购房定金及部分购房款共计1589725元；2、中国工商银行福州五四支行是富力置业公司指定的讼争房屋办理银行按揭贷款的银行；3、富力置业公司已于2017年12月11日向陈博文、陈鹏飞交付讼争房屋；4、2017年12月12日，陈博文、陈鹏飞已向广州天力物业发展有限公司福州分公司补缴2015年12月30日至2016年7月31日期间讼争房屋的物业服务费等共计9944.7元。 诉讼中，本院依申请前往中国工商银行福州五四支行进行询问。中国工商银行福州五四支行职员郑钗在回答本院询问时表示：2015年8月，陈博文、陈鹏飞因购买富力中心A座1707、1708、1709、1710、1711、1712、1713共计7套房屋，向该行申请按揭贷款，贷款额度1000万元。该行与陈博文、陈鹏飞签订初步的贷款申请材料，并于2015年8月3日向陈博文出具《个人商用房按揭贷款办理回执单》，就贷款申请的缺件事项予以书面告知。此后，因银行贷款审核规定，该行仅能就陈博文、陈鹏飞购买的3套商用房屋审批发放按揭贷款。经与陈博文、陈鹏飞充分沟通，陈博文、陈鹏飞撤回相关贷款申请。上述按揭贷款并未进入实质审查阶段，陈博文、陈鹏飞的贷款退件并非因两人征信原因导致。 本院认为，《关于回复客户陈博文、陈鹏飞付款相关事宜的函》中：“……需于2015年9月30日前……办理好银行按揭手续……”等内容，系富力置业公司作出的催促陈博文、陈鹏飞依约履行合同义务，承诺在此期限届满前不行使合同解除权、免除讼争房屋首付款到期未付而产生的滞纳金的意思表示，其中并无承诺免除陈博文、陈鹏飞逾期办理银行按揭手续而产生的违约金、变更办理银行按揭手续时限等内容。根据《合同补充协议》的约定：“买受人须于2014年12月25日前，前往出卖人指定的银行或律师事务所签署《购房抵押借款合同》或《楼宇按揭合同》，办理购房抵押借款，以偿还买受人欠出卖人的成交价余款，成交价余款总额为158万元。如因买受人原因逾期未办理者，原成交价余款总额须由买受人于2015年1月20日前直接交至出卖人指定的账户，否则按违约处理。”、“买受人应当按照合同约定及时支付房价款，如买受人未按约定支付房价款的（或未按约定办妥按揭手续的），买受人应从逾期之日起每日按应付房款的万分之五向出卖人支付违约金”，现陈博文、陈鹏飞迟延至2015年8月3日才前往富力置业公司指定的中国工商银行福州五四支行申请办理购房抵押借款手续，已构成违约，应向富力置业公司支付前述逾期办理期间的违约金。但陈博文、陈鹏飞已于2015年8月3日向富力置业公司指定的贷款银行申请办理银行按揭手续，而《购房抵押借款合同》或《楼宇按揭合同》等需由买受人、出卖人及贷款银行协商一致，才能共同签署，且《购房抵押借款合同》或《楼宇按揭合同》的成立和生效需以最后一方签署的时间确定，买受人单方无法办理完成按揭贷款手续。现富力置业公司未能举证证明系因陈博文、陈鹏飞“逾期提供材料”或“逾期办理手续”等原因致使按揭贷款手续逾期或无法办结，应承担举证不能的法律后果。本院对富力置业公司主张的自2015年8月4日起的逾期付款违约金，不予支持。陈博文、陈鹏飞提出按应付房款的日万分之五计算的违约金明显过高，并主张同等适用“违约赔偿责任总金额最高不超过买受人已付房价款的3%”的约定。对此，本院认为，富力置业公司并无证据证明除银行贷款利息外的其他损失，且富力置业公司在《合同补充协议》第九条中对出卖人的违约赔偿责任设置最高限额，却未就买受人的违约赔偿责任予以公平调整。结合本案实际，本院参考按中国人民银行同期贷款利率上浮30%的标准计算的违约金总额后，酌定陈博文、陈鹏飞的逾期付款违约责任，同等适用前述最高限额的约定，也即陈博文、陈鹏飞应自2015年1月20日起，按应付房价款1580000元的日万分之五的标准，向富力置业公司计付逾期付款违约金至2015年8月3日止，违约金总额以1589725元（已付房价款）的3%为限。经核算，陈博文、陈鹏飞应向富力置业公司支付逾期付款违约金47691.75元（1589725元×3%）。富力置业公司关于逾期付款违约金的诉请，超出本院上述确认部分，本院不予支持。 关于逾期交房违约金。本院认为，按期交房是商品房买卖法律关系中出卖人主要、基本的合同义务。《合同补充协议》第六条约定：“如买受人逾期付款的，除缴清房款外，还应按约定缴清逾期付款的违约金，否则出卖人有权相应顺延交房时间，且视为由于买受人原因未能按期交付。因买受人原因造成的延期交楼的，出卖人无需另行书面告知买受人。”从内容来看，该约定在买卖双方对于买受人是否逾期付款没有异议或者已经通过诉讼确定的情况下可直接适用。现陈博文、陈鹏飞已经向富力置业公司付清了全部购房款，双方对于陈博文、陈鹏飞是否逾期付款分歧很大。由于逾期付款违约责任的承担与出卖人交付房屋的主合同义务并非对等关系，陈博文、陈鹏飞已经全额支付购房款，履行了其作为买受人的主要合同义务，富力置业公司业已诉请陈博文、陈鹏飞支付逾期付款违约金，即相关权利已进入司法救济程序，在此情形下，富力置业公司不应再以陈博文、陈鹏飞未支付逾期付款违约金为由，不履行其交房的主要合同义务，亦无权顺延交房时间。陈博文、陈鹏飞已于2016年10月28日付清购房余款158万元，富力置业公司亦于2017年1月22日向本院诉请逾期付款违约金，应及时向陈博文、陈鹏飞交付讼争房屋。现富力置业公司逾期交付讼争房屋，应自2017年1月23日起，按3169725元（已付房价款）的日万分之五的标准，向陈博文、陈鹏飞支付逾期交房违约金至2017年12月11日止。依照《合同补充协议》第九条的约定，前述逾期交房违约金总额不超过陈博文、陈鹏飞已付房价款的3%。经核算，富力置业公司应向陈博文、陈鹏飞支付逾期交房违约金95091.75元（3169725元×3%）。陈博文、陈鹏飞关于逾期交房违约金的诉请，超出本院上述确认部分，本院不予支持。 富力置业公司已在本案审理终结前，将讼争房屋交付给陈博文、陈鹏飞，故本院不再判令富力置业公司交付讼争房屋。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下： 一、陈博文、陈鹏飞应于本判决生效之日起十日内，向福州市台江富力置业有限公司支付逾期付款违约金47691.75元； 二、福州市台江富力置业有限公司应于本判决生效之日起十日内，向陈博文、陈鹏飞支付逾期交房违约金95091.75元； 三、综合前述第一项、第二项判决，福州市台江富力置业有限公司应向陈博文、陈鹏飞支付逾期交房违约金47400元； 四、驳回福州市台江富力置业有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回陈博文、陈鹏飞的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8911元，由福州市台江富力置业有限公司负担8080元，由陈博文、陈鹏飞负担831元；反诉案件受理费3817元，由福州市台江富力置业有限公司负担860元，由陈博文、陈鹏飞负担2957元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  董 清 人民陪审员  郑云玉 人民陪审员  李 芬 二〇一八年十一月十二日 法官助理江紫沫 书记员马艳珍 附：一、本判决书所适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第10页共16页