贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0111民初4863号原告：贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司），住所地贵阳市花溪大道中段尖山村310号。法定代表人罗翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司法务部员工，特别代理。被告：牟传传，男，1984年12月10日生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。被告：牟兵兵，男，1986年12月15日生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。第三人：汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司），住所地山东省潍坊市坊子区北海路中段路西。法定代表人：王桂民。原告四力公司与被告牟传传、牟兵兵及第三人汇银公司追偿权纠纷一案，本院于2018年7月30日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加了诉讼，被告牟传传、牟兵兵经本院于2018年9月1日在《民主与法制时报》刊登公告送达起诉状副本及开庭传票、第三人汇银公司经本院合法传票传唤后均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告向原告支付垫付款90177元；2、被告支付原告违约金5482.76元（该违约金按照计算金额的30%收取，暂计算至2018年7月31日，之后的违约金按照每日万分之八自2018年8月1日计算至实际归还全部款项之日），合计金额95659.76元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告牟传传于2016年11月23日签订《工程机械设备融资租赁借款协议》等合同，被告牟传传以融资租赁方式购买原告的福田雷沃挖掘机一台，型号为FR170D，整机编号FTC003RJAGY100103，设备单价为571900元，被告牟传传应支付的首付款及相关费用共计为257075元，剩余机款428925元向第三人办理融资租赁。被告牟传传签订融资租赁合同接收挖掘机后，成功向第三人办理了融资租赁，但并未按时履行支付租金义务，直至原告将设备收回，设备收回后，通过第三人评估公司对设备残值进行评估，评估金额已经冲抵部分欠款，现被告牟传传尚欠原告垫付款共计90177元，按约定被告牟传传应向原告支付违约金5482.76元（该违约金按照计算金额的30%收取，暂计算至2018年7月31日，之后的违约金按照每日万分之八自2018年8月1日计算至实际归还全部款项之日）。因被告牟兵兵为连带担保人，应承担连带责任。被告牟传传未答辩。被告牟兵兵未答辩。第三人汇银公司未陈述。本院经审理认定事实如下：2016年11月23日，原告四力公司作为出借方（甲方）与借方（乙方）被告牟传传、担保方（丙方）被告牟兵兵签订了一份《工程机械设备融资租赁借款协议》，协议约定：鉴于乙方与汇银融资租赁有限公司、甲方签订了租赁期限为36个月的《融资租赁合同》，在履行合同中乙方支付购买挖掘机资金不足，经乙方请求甲方同意借款给乙方，乙方向甲方借款本金241212元，借款资金占用费金额15863元，故合计借款金额257075元，期限从2016年11月23日起至2019年12月15日止，按月偿还，具体还款明细见附件一（还款计划表）。如果乙方未能按时还款，每超期一日，乙方应向甲方支付0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金，乙方连续两期或者累计三期不按时付款时，甲方有权主张乙方提前履行全部还款义务，一次性付清所有借款本金和资金占用费（包括逾期及未到期借款）。丙方担任乙方担保人，为乙方提供保证，向甲方承担还款连带责任，担保责任期限直至本息还清为止，在乙方到期不清偿借款时，由丙方承担连带还款责任。二被告签署《还款计划表》作为该借款协议的附件一，载明自2016年11月23日至2019年12月25日期间，于2016年11月23日还款60000元，2016年11月30日还款20000元，自2016年12月至2017年8月23日，在每月23日还款9838元，2017年9月23日至2018年5月23日，在每月23日还款9837元，2019年12月15日还款100元，合计257075元。被告牟传传签署《借款明细表》作为借款协议的附件二，载明借款金额为：257075元，即为提机实付款60000元+标准首付款借款本金181212元（首期租金费142975元+租赁手续费26280元+运费41600元+资料保管费1500元+GPS使用费5000元+预收保险费12055+管理费11802）+标准首付借款本金资金占用费15863元。被告牟兵兵及案外人林登巧、赵巧作为担保人向原告出具《连带责任担保函》作为借款协议附件三，载明被告牟传传向原告购买案涉挖掘机已支付首付款60000元，剩余货款办理融资租赁，为了确保上述借款协议以及《融资租赁合同》的履行，担保人提供担保，担保方式为连带责任保证，担保范围为被告牟传传在履行上述借款协议过程中所产生的所有债务，担保期限自上述借款协议履行期限届满之日起两年。同日，被告牟传传向汇银公司出具《委托书》作为《工程机械设备融资租赁借款协议》附件二，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的利息和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费、拖车费、差旅费、邮寄费、保管费、评估费、拍卖费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。被告牟兵兵向原告出具《连带责任担保函》作为合同附件三，载明因被告牟传传与原告签订了上述合同，就牟传传所购买的设备，如被告牟传传未按时足额归还融资租赁款，对原告为其垫付融资租赁款、逾期资金占用费、滞纳金和所欠原告款项、费用承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于为实现债权而支付的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用，担保期限自原告为其和被告牟传传全部收回以上金额、款项、费用之日止。合同签订当日，被告牟传传依照合同约定提取了设备。原告(甲方)与被告牟传传（乙方）于同日签订《协助融资购买设备协议》，约定成功办理融资租赁后，如被告牟传传未按融资租赁合同的约定履行付款义务的，原告将承担垫付或回购责任，原告履行垫付或回购担保义务后，原告有权向被告牟传传追偿，追偿范围包括但不限于垫付或回购款项、律师费、诉讼费、差旅费、收回设备产生的相关费用。第三条约定“发生下列情形之一，甲方有权收回并处置融资租赁合同项下的设备，乙方不得进行任何阻碍：……3、甲方履行垫付或回购责任后，乙方未按本合同要求向甲方支付垫付款或回购款及其他相关款项的……”。第四条约定“1、乙方应在甲方履行每一笔垫付或回购义务后3日内向甲方偿还垫付款或回购款及利息，每逾期一日，按照垫付款或回购的的千分之三向甲方支付违约金（自甲方垫付之日期至乙方付清全部款项之日止，并承担本合同及融资租赁合同规定的其他费用。2、……”，合同特别约定栏载明：“如乙方未按本合同、融资合同等相关合同的约定按时、足额还款，导致甲方代为偿还的，甲方将垫付款项打入以乙方名义开户的任何银行账户，均视为甲方为乙方垫付的融资租赁款及其相关费用。甲方有权在不通知乙方的情况下收回车辆进行处置，所得处置款用于弥补所受损失（损失范围包括但不限于垫付的融资本金、利息、罚息、违约金、委托第三方收回设备产生的收回费用、运费、评估费及其他费用等）。取回设备后，甲方可自行指定评估机构，以其评估价格作为设备价值进行处置，鉴于设备实际处置价格通常低于评估价格，甲方可以以低于评估价30%的价格进行处置，甲方也可按照设备收回时的状态直接进行销售…”。当日，被告牟传传作为承租方与出租方汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司）签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011611224628），汇银公司根据牟传传对经销商和租赁物的选择，向原告购买案涉福田雷沃挖掘机一台融资租赁给牟传传使用，整车价款为571900元，融资额428925元，首付款142975元，租赁期限36个月，自2017年1月15日2019年11月15日，每月15日前每期支付11915元，2019年12月15日支付11900元，租赁期间，设备所有权属于出租人，《买卖合同》项下对经销商的索赔权由承租方直接行使，此权利的行使及行使结果均不影响承租方向出租方支付租金及其他款项义务。承租方承担保管、维护和维修设备义务，使其处于良好运转状态，并承担费用。自设备交付之日起，承租方应为设备全额投保，保险期至租赁期届满，保险费由承租方承担，租赁期内出租方或其指定的机构为上述所投保险的唯一受益人。合同有效期内，出租方有权将其在合同中全部或部分权利转让给第三方，或将设备设置抵押，无需征得承租方的同意，且承租方将积极配合出租方上述权利的行使；未经出租方书面同意，承租方不得转让合同项下的权利和义务。租赁期限届满，承租方完全履行合同义务且不存在其他违约行为，承租方有权行使留购权，取得设备的所有权，留购价为100元。如果承租方未能按照合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按日万分之八的迟延利率计算。合同还对三方其他权利义务进行了约定。该《融资租赁合同》由汇银公司、牟传传、四力公司三方签字盖章（捺印）。同时，四力公司作为出卖人（甲方）、汇银公司作为买受人（乙方）、牟传传作为承租方（丙方），三方同时还签订了《买卖合同》，第三人汇银公司向原告四力公司购买本案设备租赁给被告牟传传使用，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。因被告牟传传未按合同约定履行付款义务，第三人从原告开立的保证金账户划扣相应款项用于支付租金、罚息等款项，具体扣款情况如下：2017年11月30日扣款25330元、2018年1月4日扣款13915元、2018年2月6日扣款15485元，2018年2月28日扣款12300元、2018年3月30日扣款12415元、2018年4月28日扣款13500元，2018年5月16日扣款285232元，合计378177元。因被告牟传传没有按时向汇银公司付款，第三人将本案设备收回，并经原告委托贵州国正二手车鉴定评估公司将设备在评估基准日2017年10月9日的价值进行评估，经评估价值为288000元。2018年5月19日，第三人汇银公司向原告出具《租赁物所有权等合同权利转让证明书》，将本案设备所有权以及融资租赁合同及其补充协议项下对承租人享有的债权及其他全部权利转让至四力公司。上列合同签订前，被告牟传传于2016年11月9日和22日向原告支付款项5000元、54000元。原告将被告牟传传向其所借款项181212元及支付的首次实付款59000元用于向汇银公司支付首付租金142975元、向保险公司支付保险费11728元、运费等被告牟传传在借款明细表中应付的款项。根据原告在庭审中提交的首付部分对账表显示，被告牟传传在2017年1月23日、3月6日、3月31日和5月3日偿还借款9000元、7000元、8000元、3000元，共计27000元，产生违约金25351.58元。以上付款共计86000元。2018年1月23日，原告向被告牟传传、牟兵兵提起借款合同纠纷一案，诉请二被告连带偿还案涉保险费发票、《工程机械设备融资租赁借款协议》项下约定的借款本息，案号为（2018）黔0111民初829号，该案中认定被告牟传传所支付的86000元用于支付向原告应付的款项，判决被告牟传传、牟兵兵连带偿还原告借款本息170748元及相应违约金，该判决现已生效。上述事实，有企业营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证明书、被告身份证复印件、融资租赁合同、工程机械设备融资租赁借款协议、买卖合同、租金支付表、合格证、设备移交清单、委托书、保险费发票、手续费发票、保证金发票、首期租金发票、扣款证明、租赁物所有权等合同权利转让证明书、鉴定评估报告书、货物运输业增值税发票、对账单、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行或者不完全履行合同应承担违约责任。本案中，被告牟传传与汇银公司签订《融资租赁合同》并取得租赁设备后，未按照合同约定履行支付租金的义务，导致其担保人即本案原告向汇银公司履行担保责任，为其垫付了租金及逾期利息共计378177元，故被告牟传传应当依照《委托书》、《协助融资购买设备协议》的约定向原告履行支付垫付租金的义务。因原告已经取得了案涉挖掘机的所有权，根据原告与被告牟传传签订的《协助融资购买设备协议》，原告将设备进行评估，故评估价值288000元应当冲抵原告代为垫付的租金及逾期利息，被告牟传传还应向原告支付垫付款90177元（378177元-288000元），对原告诉请超出部分本院不予支持。因被告牟传传逾期支付垫付租金，应向原告承担逾期还款的违约责任，根据合同约定，被告牟传传应按垫付金额每日3‰支付违约金，原告计算截止2018年7月31日的违约金为5482.76元，并自愿调整之后的违约金按每日万分之八计算，减轻了被告的负担，本院予以支持。根据《工程机械融资租赁借款协议》附件三《连带责任担保函》，被告牟兵兵为保证人，自愿为被告牟传传所负债务承担连带保证责任，保证范围为原告为牟传传垫付租赁款、逾期资金占用费、滞纳金和所欠原告款项、费用承担连带保证责任，但因保证期限为自原告全部收回款项、费用之日止，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，保证期间应为两年，原告垫付租金的时间尚在融资租赁合同履行期间内，且垫付时间至原告提起诉讼的期间在两年之内，因此被告牟兵兵应当对上述垫付款承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告牟传传进行追偿。第三人汇银公司作为出租人，在本案中不承担责任。被告牟传传、牟兵兵以及第三人汇银公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，第二百三十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告牟传传于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司代垫款人民币90177元。二、被告牟传传于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司截止2018年7月31日的违约金人民币5482.76元（2018年8月1日后的违约金以人民币90177元为计算基数按日万分之八计算至代垫款付清之日止）。三、被告牟兵兵对上述款项承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告牟传传进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2192元，由被告牟传传、牟兵兵共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审 判 长  高 燕人民陪审员  宋升光人民陪审员  杨明伟二〇一八年十一月二十二日书 记 员  张晓燕