西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初11612号原告(被告)：卜训水，男，1962年10月7日出生，汉族，住安徽省全椒县。被告(原告)：陕西汇天建筑劳务有限公司，住所地:西安市雁塔区长安南路82号华城国际2幢1单元12203室。法定代表人：王志远，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王晓鹏，陕西乐友律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭磊，陕西乐友律师事务所律师。原告(被告)卜训水与被告(原告)陕西汇天建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，卜训水向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字【2018】187号裁决，卜训水及陕西汇天建筑劳务有限公司（以下简称“汇天公司”）对该裁决不服，双方均向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）卜训水、被告（原告）汇天公司的委托诉讼代理人王晓鹏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）卜训水诉称，其于2017年7月4日在汇天公司所承包的项目群贤道九号从事室内装修的木工工作时不慎受伤，向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年10月22日，该仲裁委员会作出裁决：认定双方之间存在劳动关系并认定汇天公司应支付拖欠卜训水四天的工资1380元。2018年1月30日，卜训水被认定为工伤，并于2018年3月16日被鉴定为工伤九级伤残。卜训水的各项工伤待遇应为204669.30元，但是汇天公司拒绝支付拖欠的工资，拒绝赔偿卜训水的工伤待遇。卜训水再次向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字【2018】187号裁决，卜训水对裁决部分内容不服。故诉至法院，请求判令：1、汇天公司支付卜训水各项工伤待遇204669.3元（具体包含：一次性伤残补助金64800元；一次性工伤医疗补助金52208.28元；一次性伤残就业补助金52208.28元；住院医疗费自付部分3800元；住院护理费762.74元；住院伙食补助费120元；处理仲裁、工伤、鉴定等交通费1640元；停工留薪期待遇28800元；鉴定费330元）。2、本案案件受理费由汇天公司承担。被告（原告）汇天公司辩称并诉称，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出的雁劳人仲案字【2018】187号裁决认定事实清楚，适用法律正确，但该仲裁委认定卜训水日工资240元过高。卜训水于2017年7月1日进入群贤道九号项目部从事木工工作，于2017年7月4日受伤。卜训水作为劳务提供者，工作并非固定的，没有固定收入，仲裁委员会以卜训水的日工资认定其平均月工资存在错误。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十八条规定：职工在单位工作不满1年而发生工伤的，在计算工伤待遇时，有月工资的，可以实际工作月份的平均工资为基数计算；无月工资的，可以本单位上年度职工月平均工资为基数计算。关于卜训水的月工资，应当以汇天公司职工月平均工资为基数或者建筑行业的年平均工资来计算，仲裁委员会认定的工资过高，存在错误。故诉至法院，请求判令：1、汇天公司不承担向卜训水支付雁劳人仲案字【2018】187号裁决第一项：由汇天公司向卜训水支付一次性伤残补助金46980元、一次性医疗补助金52208.25元及一次性伤残就业补助金52208.25元。2、本案的案件受理费由卜存水承担。原告（被告）卜训水辩称，其不同意汇天公司的诉请，坚持己方诉讼请求。经审理查明，2017年7月4日，卜训水在兵器工业五二一医院就诊，并于2017年7月8日出院，诊断结果为左拇指开放性损伤、拇指指间关节囊破裂等。2017年10月22日，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出雁劳人仲案字【2017】1048号裁决，确认申请人卜训水与被申请人汇天公司存在劳动关系。当日，该仲裁委还作出雁劳人仲案字【2017】1048-1号裁决，裁决被申请人汇天公司自本裁决生效之日起五日内依法支付申请人卜训水2017年7月1日至7月4日的工资1380元。上述两份裁决均已生效。2018年1月30日，西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出雁人社工认字[2017]第152号工伤认定决定通知书，对卜训水工伤予以确认。同年3月16日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴[2018]年03160385号鉴定结论书，鉴定结论为：卜训水伤残等级为九级。另，汇天公司未给卜训水缴纳工伤保险费，卜训水自2017年7月4日后再未向汇天公司提供劳动。卜训水未申请停工留薪期。庭审中，卜训水称其日基本工资为240元，但因建筑行业每日都要工作，没有休息日，故其月基本工资应当为7200元（240*30）。汇天公司对此不予认可，称卜训水所述一个月工作30日不属实。卜训水提交交通费票据复印件，证明其为主张工伤待遇所花费的交通费1640元。汇天公司对交通费票据的真实性和证明目的均不认可，因交通费票据没有原件，且卜训水受伤地点在西安，如需到工伤保险统筹地区以外就医，需要向汇天公司提出相应的申请以及医院出具的转院治疗说明，交通费仅限于卜训水因遭受伤害治疗期间的花费。卜训水称其因伤残鉴定花费330元，但未提交任何票据予以证明。卜训水称其自付部分医疗费，且支付护工护理费，但未提交任何票据予以证明。上述事实，有住院病案、门诊病历、诊断证明、雁劳人仲案字【2017】1048号裁决、雁劳人仲案字【2017】1048-1号裁决、雁人社工认字[2017]第152号工伤认定决定通知书、西安市劳鉴[2018]年03160385号鉴定结论书、雁劳人仲案字【2018】187号裁决及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残的，依法享受社会保险（工伤）待遇。国务院《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医需要的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定；第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定；第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。卜训水于2018年1月30日被确认为工伤，并于同年3月16日被鉴定为九级伤残，汇天公司未给卜训水缴纳工伤保险费，依据上述规定及《陕西省实施办法》第二十四条的规定，再结合卜训水的月平均工资为5220元（240*21.75）以及2016年西安市在岗职工年平均工资69611元，故汇天公司应当支付卜训水一次性伤残补助金46980元（5220*9）、一次性工伤医疗补助金52208.25元及一次性伤残就业补助金52208.25元（69611/12*9=52208.25元）。关于住院医疗费自付部分3800元、住院护理费762.74元及鉴定费330元一节，卜训水未提交任何证据予以证明，故对卜训水的上述诉讼请求，本院依法不予支持。关于处理仲裁、工伤、鉴定等交通费1640元一节，卜训水未提交充足证据予以证明，故对卜训水该诉请，本院依法不予支持。关于伙食补助费120元一节，于法有据，本院依法予以支持。关于停工留薪期待遇28800元一节，卜训水未申请停工留薪期，《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》规定拇指骨折S62.5的停工留薪期为3个月，本院结合卜训水的伤情、住院病案及诊断证明等酌定卜训水的停工留薪期为3个月，依据国务院《工伤保险条例》第三十三条之规定，汇天公司应当支付卜训水停工留薪期的工资福利待遇15660元（5220*3）。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《陕西省实施办法》第二十四条之规定，判决如下：一、被告(原告)陕西汇天建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）卜训水一次性伤残补助金46980元、一次性工伤医疗补助金52208.25元、一次性伤残就业补助金52208.25元、伙食补助费120元及停工留薪期工资福利待遇15660元。二、驳回原告（被告）卜训水其余诉讼请求。三、驳回被告(原告)陕西汇天建筑劳务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。卜训水交纳的案件受理费10元，由陕西汇天建筑劳务有限公司承担。陕西汇天建筑劳务有限公司交纳的案件受理费10元，由陕西汇天建筑劳务有限公司承担。鉴于卜训水已预交，陕西汇天建筑劳务有限公司应当在本判决生效之日起十日内支付卜训水案件受理费10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 朱 华人民陪审员 张 丹人民陪审员 颜建设二〇一八年十一月二十八日书 记 员 张开心打印：扈艳红校对：张开心年月日送达