浙江省临海市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙1082民初8778号 原告：颜邦赞，男，1984年9月10日出生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：林红月，浙江全力律师事务所律师。 被告：陈善康，男，1981年12月2日出生，汉族，住三门县。 被告：屈雷贵，男，1982年12月3日出生，汉族，住临海市。 两被告委托诉讼代理人：金跃、葛小传，浙江鲁大律师事务所律师。 原告颜邦赞与被告陈善康、屈雷贵劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法适用简易程序，于2018年9月26日公开开庭进行了审理。原告颜邦赞及其委托诉讼代理人林红月，被告陈善康、屈雷贵的委托诉讼代理人金跃均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 颜邦赞向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告拖欠的工资26259元（基本工资15720元+业务提成5086元+年终奖金5873.6元+岗位津贴5000元）；2.违法解除劳动合同的经济赔偿金10964.92元。事实和理由：原告认为临海市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字[2018]第0148号仲裁裁决书认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：临劳人仲案字[2018]第0148号仲裁裁决书认定事实不清。原告于2017年3月10日在临海市创盛经济信息咨询有限公司（下称“创盛公司”，已注销）处工作，工作的主要内容为提供民间借贷平台赚取中间服务费。原告为创盛公司提供的工资报酬方式为：基本工资加业务提成工资，双方于2017年6月补充签订劳动合同，合同约定，每月餐费补贴200元，话费补贴38元，实际每月基本工资为2738元。业务提成工资，分为放款提成工资和借款提成工资。其中，每月放款提成工资＝放款金额×0.003；每月借款提成工资＝借款金额×（利息加服务费减2分）×0.18，但公司扣留30%的借款提成工资，即实际每月发放借款提成工资＝借款金额×（利息加服务费减2分）×0.18×0.7。当月工资在下一个月月末发放。原告岗位为风控经理，约定原告可以享受原告下面全体员工总额的1%业务提成。但自2017年3月开始至原告离职均未支付业务提成（岗位津贴），2017年7月开始创盛公司陆续扣欠原告基本工资项中的2500元的一部分，其中2017年7月克扣了1000元，8月份克扣了1500元，9月份克扣2000元，10月份克扣2500元，11月份克扣了2500元，12月份克扣了2500元，2018年1月克扣了2738元（含餐补200元及话费补贴38元），2月份克扣了982元（实际上班11天）。另2018年1月初发给原告的2422元系自2017年9月到2017年12月份的4个月的预留借款提成工资的30%而非基本工资，因此仲裁委员会认定事实有误。2018年2月11日通知原告不用去上班了。以上事实有创盛公司发送给原告的工资清单、微信聊天记录为凭，可以证明原告到被告处的工作期限应当自2017年3月10日开始计算至2018年2月11日止，故此原仲裁裁决认定“申请人工作至2018年1月底结束”是错误的，实际拖欠原告的基本工资应当为15720元。从2018年2月1日至2018年3月23日放款业务提成1393元，预留借款提成工资的30%为251.8元×10月＝2518元，借款两个月587.6×2＝1175.2元，以上合计未发放的业务提成5086元。此外，创盛公司在临近春节单方解除劳动合同，不仅未支付经济赔偿金，还扣留年终奖金（额外一个月工资）待遇5873.6元；且在劳动关系存续期间未依法给原告缴纳社会保险，严重侵害了其合法权益。二被告未经清算程序擅自注销公司，应当对原告的损失承担赔偿责任。原告于2018年4月20日向临海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，本案于2018年7月12日作出裁决。在仲裁裁决期间，创盛公司在2018年6月20日在临海市市场监督管理局办理了注销登记。根据《中华人民共和国公司法》第180条、第183条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第7条、第11条之规定，二被告以股东会决议形式解散公司的应当自行成立清算组对公司的解散决定事宜书面通知原告或仲裁机构，但二被告未依法履行上述义务，擅自决定注销公司造成原告无法向创盛公司行使相关权利，应当对原告的所有损失承担赔偿责任。 陈善康、屈雷贵答辩称：二被告不是适格的被告，二被告与原告之间不存在劳动关系，原告将二被告作为劳动关系争议的被告是不适格的主体。退一步讲，即使二被告是适格的主体，原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金是没有依据的。根据原告与创盛公司签订的劳动合同第八条约定，如果不能胜任工作的随时解除合同。根据原告自己提供的工资单情况来看，原告刚入职的前几个月还能正常出勤，到11月、12月，及2018年1月份原告出勤率达到一个月的一半天数，在2018年才达到16天，所以创盛公司发现原告不胜任工作，根据合同第八条予以解除。原告第一项诉讼请求所谓的拖欠工资不成立的，合同约定原告在创盛公司工作的基本工资每月2500元，不存在约定业务提成、岗位津贴、年终奖金，而且原告在创盛公司工作期限未满一年，也不存在所谓的年终奖金，实际上原告所谓的克扣的9500元工资系原告工作期间因上班迟到、请假等原因予以扣除，并非创盛公司拖欠原告工资。 颜邦赞为证明自己主张，向本院提供证据如下： 一、原告身份证复印件1份，拟证明原告主体适格。 二、当事人查询打印件2份，拟证明被告主体适格。 三、公司登记基本情况2份，拟证明创盛公司在仲裁期间擅自注销公司，起诉二被告有法律依据。 四、工资清单1份，拟证明原告在被告处工作时间早于合同签订时间，并可以证明原告实际工资并非2500元，劳动报酬有餐补、话补、业务提成，口头达成的协议还有岗位津贴、年终奖金。拟证明拖欠工资情况。 五、员工通讯录1份，拟证明原告在被告处任职情况，证明原告与屈荣荣聊天情况。 六、临劳人仲案字（2018）第0148号仲裁裁决书1份，拟证明裁决认定事实不清。 七、送达回执2份，拟证明仲裁裁决书送达情况，拟证明仲裁案件办理期间，创盛公司擅自注销情况。 八、微信截屏打印件1份，拟证明：1、原告工作入职时间早于2017年6月份，离职时间为2018年2月11日；2、2018年1月份创盛公司发放的款项是原告工资业务提成30%的预留，1月份工资是没有发放的；3、原告领到的工资都是次月月底发放或隔二个月月初发放，发放形式有些是汇款，有些是现金；4、创盛公司发放工资时会在工作群里发送工资明细表；5、证明原告在2018年1月份出勤时间为20天，2月份出勤9天。 经质证，被告对证据一、二没有异议。对证据三的真实性没有异议，对关联性有异议。公司登记情况并不能证明创盛公司系违法解散或恶意解散，能证明创盛公司解散是通过股东会及工商部门注销解散的。对证据四的真实性没有异议，对关联性有异议，原告出勤率在2017年11、12及2018年1月出勤率低，明显不能达到合同约定的要求，能证明原告所谓的拖欠工资是扣除原告迟到、请假事项。对证据五没有异议。证据六其认为不能作为本案证据。对证据七的真实性没有异议。对证据八的真实性、关联性均有异议，即使真实的，也不能反映出原告在创盛公司工作出勤、迟到情况。 陈善康、屈雷贵为证明自己主张，向本院提供证据如下： 一、劳动合同书1份，拟证明工资为2500元每月，双方没有约定业务提成，年终奖金及岗位津贴，双方约定创盛公司如认为原告不胜任工作可随时终止合同或解除合同。拟证明原告与创盛公司形成劳动关系，与二被告没有形成劳动关系，二被告是不适格的主体。 二、领款收据1份，拟证明创盛公司将原告1月份工资付清。 经质证，原告对证据一的真实性没有异议，对待证事实有异议。原告工资包含基本工资、业务提成、岗位津贴等等，合同约定的是基本工资2500元每月，其它工资发放情况是根据公司规章制度发放的。被告提出的解雇是根据合同第九条约定，根据劳动合同法规定，用人单位解除劳动者要提前30天告知劳动者，被告该条合同约定违反法律规定，是无效条款，根据该合同明确约定创盛公司为原告缴纳社会保险，并办理相关社会保险手续，被告一直未为原告交纳费用，原告保留这方面的诉权。证据二是原告本人写的，如果不签字，钱就不发，原告与财务人员是有聊天记录的，这不是基本工资。 本院认证如下：原告提供的证据一、二系双方主体资格证明，对其证明力本院予以确认。被告对原告提供的证据三、四、七的真实性无异议，故对该三组证据的真实性本院予以确认。被告对证据五无异议，本院对该证据的证明力予以确认。证据六系临海市劳动人事争议仲裁委员会所作的仲裁裁决书，对其证明力本院亦予确认。原告提供的证据八系微信截屏，经审核其上所载内容，本院对其真实性予以确认。原告对被告提供的证据一的真实性无异议，故对该证据的证明力本院予以确认。原告确认被告提供的证据二上的签名系原告本人所签，故对该证据的证明力本院亦予确认。 经审理，本院认定事实如下： 2017年5月，原告与临海市创盛经济信息咨询有限公司确立了劳动关系。2017年6月22日，原告与临海市创盛经济信息咨询有限公司签订《劳动合同书》一份。该合同书第三条约定：原告基本工资为2500元/月，临海市创盛经济信息咨询有限公司按月发放。2018年1月底，临海市创盛经济信息咨询有限公司解除了双方之间的劳动合同关系。2018年4月20日，原告向临海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁裁决期间，临海市创盛经济信息咨询有限公司经股东、股东会决议解散，于2018年6月20日进行了注销。2018年7月12日，临海市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字（2018）第0148号仲裁裁决书。后原告不服该仲裁裁决结果，于2018年8月6日向本院提起诉讼。 本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护，用人单位不得克扣劳动者的工资。原告提供的工资清单显示，临海市创盛经济信息咨询有限公司在发放2017年8月-12月工资时，分别克扣了原告基本工资1000元、1500元、2000元、2500元、2500元，以上共计9500元，用人单位应予以返还。对原告主张的赔偿金，本院认为，临海市创盛经济信息咨询有限公司以出勤率为由主张原告不胜任工作，并据此解除劳动合同，无事实和法律依据，显属违法，故本院对原告要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求予以支持。根据原告提供的工资清单，本院确认原告在劳动合同解除前的平均工资为每月5338.7元，故原告应得的赔偿金为10677.4元。因原告未能向本院提供其工作期间的业绩数据、提成奖励制度等证据，故对其要求支付业务提成、年终奖金及岗位津贴的诉讼请求本院不予支持。现临海市创盛经济信息咨询有限公司已于2018年6月20日注销，两被告作为股东，对该公司存续期间对外所负债务负有清偿给付义务，故被告陈善康、屈雷贵主体适格，其抗辩本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、陈善康、屈雷贵在本判决发生法律效力之日起十五日内支付颜邦赞工资9500元，赔偿金10677.4元； 二、驳回颜邦赞的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由颜邦赞负担2.3元，由陈善康、屈雷贵负担2.7元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审 判 员  张 雷 二〇一八年十一月一日 代书记员  余燕苹