贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔05民终3786号 上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司。住所地，贵州省毕节市七星关区开行路东升华庭二楼。 负责人王峰，总经理。 委托诉讼代理人周勇，贵州本芳律师事务所律师。 委托诉讼代理人舒立，贵州本芳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）赵明星，男，白族，住贵州省黔西县。 原审被告秦方林，男，汉族，住黔西县。 上诉人中国平安保险股份有限公司毕节中心支公司（以下至判决主文前简称平安保险毕节中支公司）因与被上诉人赵明星及原审被告秦方林机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初1483号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 平安保险毕节中支公司上诉请求：撤销贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初1483号民事判决主文第一项，并依法改判上诉人赔偿被上诉人16373.69元（不服金额1224.74元）。上诉理由：被上诉人赵明星未提供其受伤前是从事农林牧渔业的相关证据，一审法院参照农林牧渔业计算误工费无证据支撑，故其误工费只能参照居民服务行业38246元/年予以计算为4715.26元。 被上诉人赵明星二审未进行答辩，原审被告秦方林也未进行陈述。 一审原告赵明星起诉请求：判决两被告赔偿因此次交通事故造成的各项费用82130.35元，诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的事实：2017年10月24日，被告秦方林驾驶贵FCR251号小型轿车从黔西县雨朵镇方向往绿化乡方向行驶，途经石雨线4公里加500米处时，碰撞原告赵明星驾驶的小型轿车肇事，致使原告赵明星及车上的乘客赵婷受伤，两车不同程度受损的交通事故。此次事故经黔西公安局交通警察大队认定，原告赵明星无责任，被告秦方林承担此次事故的全部责任。事故发生后，原告赵明星在黔西县人民医院住院治疗14天，自支住院费用4599.85元，门诊检查费用2327.58元，其中被告秦方林垫付5000.00元。2018年1月25日，原告赵明星委托贵州中一司法鉴定中心鉴定，其伤残等级评定为十级，误工期为45日，护理期7日，营养期15日，后续治疗费3000-5000元。被告平安保险毕节中支公司对贵州中一司法鉴定中心的鉴定提出重新鉴定，要求重新鉴定原告赵明星的伤残等级及后续治疗费。经本院委托贵州省人民医院法医司法鉴定所鉴定，2018年6月19日，贵州省人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见，原告赵明星本次损伤情况尚未达到伤残等级，后续治疗费估算约6000.00元。原审另查明，被告秦方林驾驶贵FCR251号小型轿车在被告平安保险毕节中支公司投保了机动车责任强制保险，事故发生时，尚在保险期限内。根据贵州省2017年3月22日公布的统计数据，居民服务和其他服务行业工资为38246.00元，国家机关一般工作人员的出差伙食补助费为100元/天。 一审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷，应受《中华人民共和国道路交通安全法》《中华人民共和国侵权责任法》等法律法规的调整。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额内予以赔偿，不足的部分，应由事故责任方按责任比例承担相应的赔偿责任。本案中，被告秦方林驾驶的车辆在被告平安保险毕节中支公司处投保了第三者责任强制保险，故原告的损失应由被告平安保险毕节中支公司在交强险限额内予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，原告赵明星因此次交通事故造成的各项损失，认定如下：1、医疗费6927.43元。以原告提交的住院费发票和门诊检查发票为准；2、住院伙食补助费1400.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，应参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助费100.00元/天按原告实际住院天数14天计算，为1400.00元（100.00元×14天）；3、护理费681.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费应参照2016年居民服务或其他服务行业平均工资标准计算，原告赵明星的护理期评定为7天，护理费为733.48元（38246.00元÷365天×7天），原告的对护理费的请求为681.00，未超过该数据，予以支持；4、误工费5940.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原告未举证证明其工资收入情况，故误工费应按原告病历上注明的职业参照2016年农林牧渔业平均工资标准计算，原告赵明星的误工期评定误工期45天，故误工费为6642.00元（53874.00元÷365天×45天），原告的对误工费的请求为5940.00元，未超过该数据，予以支持；5、营养费450.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定及相关司法判例，营养费以每天30元计算为宜，故营养费为450.00元（30元×15天）；6、后续治疗费6000.00元。原告后续治疗费的鉴定意见为6000.00元，予以支持；7、鉴定费1200.00元。因被告平安保险毕节中支公司申请重新鉴定并经我院委托鉴定，新的鉴定结论认为原告赵明星的损伤未达到伤残等级，故关于伤残等级的鉴定费用700.00元由原告赵明星自行承担，三期及后续治疗费的鉴定费用1200.00元由被告平安保险毕节中支公司承担。关于残疾赔偿金，原告赵明星要求被告赔偿其残疾赔偿金53485.24元，被告平安保险毕节中支公司申请重新鉴定并经原审法院委托鉴定，原告赵明星的损伤情况尚未达到伤残等级，故对其该项诉讼请求，不予支持。同理，因原告赵明星未构成伤残等级，其关于精神抚慰金的诉讼请求，也不予支持。关于交通费，因与本案无关联性，不予支持。关于住院护理费，因无医院医嘱，应以鉴定机构作出的护理期天数为准，故原告的该项诉讼请求，不予支持。综上所述，原告赵明星因此次交通事故造成的第1-7项损失共计22598.43元，未超过交强险的责任限额，应由被告平安保险毕节中支公司在交强险责任限额内扣除被告秦方林垫付的5000.00元后赔偿原告17598.43元（22598.43元-5000.00元），被告秦方林垫付的5000.00元医疗费应由被告平安保险毕节中支公司予以返还。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内，在贵FCR251号小型轿车投保的机动车交通事故第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告赵明星各项损失共计17598.43元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内，返还被告秦方林5000.00元；三、驳回原告赵明星的其他诉讼请求。案件受理费1860.00元，减半收取930.00元，由原告赵明星负担670.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担260.00元。 综合上诉人的上诉理由、被上诉人的答辩意见及审理查明的案件事实，归纳本案二审争议焦点为：本案误工费按何种标准计算。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。之规定，被上诉人赵明星系无固定收入的村民，不能举证证明其本次事故发生前的收入情况，也不能举证证明最近三年的平均收入，结合被上诉人系贵州省黔西县雨朵镇龙场村大水沟五组村民的事实，以及其住院病历上载明的务农职业，一审法院参照农林牧渔业的收入标准计算被诉人赵明星的误工费并无不当，应予维持。故对上诉人所提赵明星的误工费只能参照居民服务行业的标准予以计算的上诉理由，没有事实根据，本院依法不予采纳。一审判决认定基本事实清楚，适用法律和判决结果并无不当，本院予以维持。上诉人平安保险毕节中支公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50.00元，由上诉人中国平安保险股份有限公司毕节中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 张 晶 二〇一八年十一月二十日 书记员 何 莹