广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初12377号原告：曾宏志，男，1965年10月4日出生，汉族，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：姜远波，湖南人和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何梦怡，湖南人和（东莞）律师事务所实习律师。被告：东莞市全永禾运动用品有限公司，住所地：广东省东莞市厚街镇三屯村企山头企联路。统一社会信用代码为914419007615678295。法定代表人：刘玉连，该公司经理。委托诉讼代理人：袁雪祝，广东华文律师事务所律师。原告曾宏志与被告东莞市全永禾运动用品有限公司（以下简称“全永禾公司”）劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院于2018年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾宏志的委托诉讼代理人姜远波、何梦怡，被告全永禾公司的委托诉讼代理人袁雪祝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间及职务：曾宏志于2016年6月16日入职全永禾公司，职务为普通员工。二、劳动合同签订情况：双方已签订书面的劳动合同。三、参保情况：全永禾公司于2016年8月开始为曾宏志缴纳社会工伤保险费。曾宏志主张全永禾公司是在其受伤后才缴纳社会工伤保险费，导致曾宏志本次受伤未能享受由工伤保险基金支付的工伤待遇。对此，曾宏志提供了东莞市社保保险基金管理中心出具的《工伤保险待遇申领不予受理决定》，以全永禾公司未及时为员工参加工伤保险为由对曾宏志的工伤补偿待遇的申请不予受理。四、受伤、治疗及鉴定情况：曾宏志在2016年6月29日发生工伤，受伤后曾宏志到东莞市××街医院进行住院治疗，第一次住院时间从2016年6月29日至2016年9月23日，共计87天，医嘱建议休息一年，住院期间留陪人一人……。第二次住院时间从2017年9月11日至2017年9月26日，共计15天，医嘱建议休息2个月。2016年11月9日，经东莞市社会保障局认定为工伤。2017年12月4日，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，曾宏志的伤情为伤残八级，未达护理等级。曾宏志为此支付了鉴定费300元及检查费136元。五、受伤前及离职前的工资情况：曾宏志主张其工资为保底月薪制，每月不低于4500元，工资由基本工资+加班费+奖金+补贴等，并称双方在入职约定月平均工资为4500元/月，双方有签订一份薪资待遇表，全永禾公司提交有曾宏志签名确认的2016年6月《工资表》以证明曾宏志受伤前的工资标准。该《工资表》显示曾宏志2016年6月出勤14天，休假补贴120元、基本工资625元、加班工资409元、节假日补贴500元，代扣养老181元、代扣工伤13元，实付工资1460元。曾宏志确认《工资表》上的签名为其本人书写，但主张2016年6月工资中还有奖金500元，其2016年6月的实发工资应为1960元，但并未提交证据予以证明。全永禾公司提交曾宏志2016年12月至2017年9月期间及2017年11月的《工资表》以证明曾宏志离职前的工资情况，每月的应付工资为4266元、2410元、1850元、4430元、4096元、4460元、4320元、4460元、4400元、1260元、4106元。曾宏志确认上述《工资表》中签名的真实性。基于以上查明的事实，本院认为，曾宏志入职13天即发生工伤，其入职不满一个工资周期，曾宏志受伤前的月平均工资无法确定，依照《广东省工资支付条例》第四十八条第二款的规定，本院酌情东莞市职工月平均工资为3854元作为曾宏志受伤前的月平均工资；根据有曾宏志签名的工资表，剔除不足月上班的2017年1月、2月及9月的工资，计算得出曾宏志离职前的月平均工资为4317.25元[（4266元+4430元+4096元+4460元+4320元+4460元+4400元+4106元）÷8]。由于全永禾公司未为曾宏志依法参加社会保险，依照《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，其应向曾宏志支付相应的工伤待遇。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第三十四条、第三十五条的规定，结合曾宏志的月平均工资4317.25元，计算出曾宏志的工伤待遇为：1.一次性伤残补助金42394元（3854元/月×11个月）；2.一次性工伤医疗补助金17269元（4317.25元/月×4个月）；3.一次性伤残就业补助金64758.75元（4317.25元/月×15个月）；4.住院期间伙食补助费7140元[70元/天×（第一次住院87天+第二次住院15天）]；5.护理费：东莞市××街医院于2016年9月23日出具的《诊断证明书》医嘱建议住院留陪一人，住院期间全永禾公司未派人护理曾宏志，亦未支付护理费，故根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，按职工受伤时上年度东莞市职工平均工资标准计算住院期间的护理费，全永禾公司应支付曾宏志70天的护理费共3854元÷30天×87天=11176.6元（2016年度东莞市职工平均工资为3854元/月）。曾宏志诉请护理费8700元属于对其自身权利的合法处分，本院予以确认；双方确认全永禾公司已经向曾宏志支付住院期间伙食补助费和护理费共8000元。故全永禾公司还需支付曾宏志护理费及住院期间伙食补助费差额7840元（8700元+7140元-8000元）。6.停工留薪期工资：曾宏志在2016年6月29日受伤，其后在东莞市××街医院进行住院治疗至2016年9月23日出院，出院时医生建议休息一年，曾宏志于2016年12月1日重新回到全永禾公司处工作，直至2017年9月11日进行第二次住院治疗至2017年9月26日，出院时医生建议休息两个月，后曾宏志于2017年11月1日再次回到全永禾公司处工作。综上，曾宏志的停工留薪期应为2016年6月29日至2016年11月30日及2017年9月11日至2017年10月31日。结合全永禾公司提交的2016年6月份的工资表显示曾宏志出勤14天，实际领取工资1460元，全永禾公司并未提交证据证明其已经发放2016年6月30日工资，视为其没有发放。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，曾宏志的停工留薪期工资应为28925.58元（4317.25元÷30天×1天+4317.25元×5个月+4317.25元÷30天×20天+4317.25元）。7.鉴定费及检查费：436元。六、劳动关系解除的时间及原因：曾宏志于2018年4月28日以“自愿离职”为由向全永禾公司提交《离职书》，并于2018年5月31日正式离职。本院认为，根据该《离职书》显示，曾宏志系因个人原因主动向全永禾公司申请辞职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，曾宏志可以提前三十天向全永禾公司提出辞职。曾宏志以个人原因申请主动辞职后又以全永禾公司存在拖欠工资及未缴纳社保主张被迫离职，并要求全永禾公司承担解除劳动关系的经济补偿金，依法无据，本院不予支持。七、高温津贴：全永禾公司主张曾宏志的工作场所有简易降温空调及风扇，并向本院提交了照片予以证明，曾宏志对此不予确认。另查，曾宏志在2017年9月11日至2017年10月31日期间尚处于工伤治疗期间。本院认定及理由：全永禾公司未提交证据证明曾宏志的工作场所的温度低于33℃，根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，结合曾宏志治疗的时间，全永禾公司应支付曾宏志2017年6月至2017年9月10日期间的高温津贴500元（150元/月×3个月+150元/月÷30天×10天）。八、未休年休假工资：曾宏志于2016年6月16日入职全永禾公司，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”的规定，曾宏志2016年工作不满12个月，其2016年不享受带薪年休假。其应享受2017年度的带薪年休假，全永禾公司主张并未安排曾宏志休2017年的年休假，但其向曾宏志每月支付的工资中“加班”项目即为年休假工资，但全永禾公司并未就其主张提交相关证据证明。本院认定及理由：全永禾公司并未提交证据证明其已经安排曾宏志休年休假，亦无证据显示其已经向曾宏志发放年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，结合全永禾公司提交曾宏志2016年12月至2017年9月期间及2017年11月的《工资表》计算得出曾宏志离职前正常工作时间工资为3920元[（3760元+4340元+3210元+4010元+4010元+4010元+4010元+4010元）÷8]，全永禾公司应向曾宏志支付2017年度的年休假工资共为1802元[3920元÷21.75天×5天×200%]。九、仲裁请求：全永禾公司支付曾宏志：1.一次性伤残补助金49500元、一次性伤残就业补助金67500元、一次性工伤医疗补助金18000元；2.2016年6月29日至2016年11月30日期间和2017年9月11日至2017年10月31日期间的停工留薪期工资共30600元；3.被迫解除劳动关系经济补偿金11250元；4.2016年6月29日至2016年11月30日期间的护理费15500元；5.住院期间的伙食补助费14420元；6.2017年6月至2017年9月11日期间的高温津贴510元；7.2016年和2017年带薪年休假工资6207元；8.鉴定费436元；9.确认双方的劳动关系已解除。十、仲裁裁决结果：1.确认双方当事人之间的劳动关系已解除。2.全永禾公司向曾宏志支付如下款项：⑴一次性伤残补助金38984元；⑵一次性工伤医疗补助金17452元；⑶一次性伤残就业补助金65445元；⑷停工留薪期工资23863元；⑸护理费和住院期间的伙食补助费差额共7840元；⑹高温津贴500元；⑺2017年度的年休假工资1454元；⑻劳动能力鉴定费436元；3.驳回申请人提出的其他请求事项。双方对仲裁裁决确认双方的劳动关系已解除均不持异议，视为其确认该仲裁裁决，本院予以确认。十一、曾宏志的诉讼请求：全永禾公司向曾宏志支付1.一次性伤残补助金49500元；2.一次性伤残就业补助金67500元；3.一次性工伤医疗补助金18000元；4.停工留薪工资30600元；5.因未购买社会保险、未支付停工留薪期工资而被迫离职的经济补偿金11250元；6.住院护理费8700元；7.住院伙食补助费7140元；8.2017年6月-2017年9月10日高温津贴510元；9.2016年和2017年未休年休假待遇6207元；10.鉴定费436元；11.确认双方的劳动关系已解除。十二、全永禾公司的诉讼请求：全永禾公司无需向曾宏志支付：1.一次性伤残补助金38984元、一次性工伤医疗补助金17452元、一次性伤残就业补助金65445元；2.高温津贴500元；3.2017年度的年休假工资1454元；4.停工留薪期工资23863元；5.护理费和住院期间的伙食补助费差额共7840元；6.鉴定费436元；7.本案诉讼费用由曾宏志承担。综上所述，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第三十四条、第五十七条第一款，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告曾宏志与被告东莞市全永禾运动用品有限公司的事实劳动关系已解除；二、限被告东莞市全永禾运动用品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曾宏志支付一次性伤残补助金42394元、一次性工伤医疗补助金17269元、一次性伤残就业补助金64758.75元、护理费及住院期间伙食补助费差额7840元、停工留薪期工资28925.58元、劳动能力鉴定费及检查费436元；三、限被告东莞市全永禾运动用品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曾宏志支付2017年6月至2017年9月10日期间的高温津贴500元；四、限被告东莞市全永禾运动用品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曾宏志支付2017年度的年休假工资共为1802元；五、驳回原告曾宏志的其他诉讼请求；六、驳回被告东莞市全永禾运动用品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因原告曾宏志已申请免交，本院对此予以准许，故本案收取诉讼费用5元，由被告东莞市全永禾运动用品有限公司（被告东莞市全永禾运动用品有限公司已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一八年十一月二十二日书记员  邓文君