贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0112民初2461号原告：刘某某，男，汉族，住贵阳市乌当区。委托代理人：李洪波,系贵州观合律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。执业证号：15201200010806080(缺席)。委托代理人：刘燮，系贵州观合律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。执业证号：15201201710774350。被告：重庆山海建设（集团）有限公司，住所地重庆市渝中区健康路**。法定代表人：韩旗，职务董事长。被告：遵义市华宁房地产开发有限责任公司，，住所地贵州省遵义市红花岗区桃溪路口综合楼**法定代表人：尚某某，职务董事长(缺席)。被告：贵州四象资产管理有限公司，，住所地：贵州省贵阳市南明区文昌南路**文昌苑综合楼******法定代表人：赵某，职务总经理。被告：王某，男，汉族，住贵阳市小河区。被告：赵某，男，汉族，住贵阳市小河区。被告：尚某某，男，汉族，住贵州省遵义市红花岗区（缺席）。原告刘某某诉被告重庆山海建设（集团）有限公司（以下简称重庆山海公司）、被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司（以下简称遵义华宁公司）、被告贵州四象资产管理有限公司（以下简称贵州四象公司）、被告王某、被告赵某、被告尚某某民间借贷纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘某某及委托代理人刘燮、被告贵州四象资产管理有限公司、被告王某、被告赵某到庭参加诉讼，被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司、被告尚某某经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审判，本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求:1、判决被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告王某归还原告借款299万元及支付违约金、利息78万元，共计377万元（违约金、利息以150万元为基数按月利率2%从2016年6月15日起暂算至2018年8月14日为78万元，直至该欠款全部清偿完毕止）；2、判令被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告王某向原告支付本案所产生的律师费172100元（按2105-2016年度贵阳市律师服务收费平均价格信息)计算收取；3、被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司、被告贵州四象资产管理有限公司、被告赵某、被告尚某某对上述欠款、违约金、利息、律师代理费承担连带保证责任；4、判令被告贵州四象资产管理有限公司在其为被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司托管的资产范围内承担偿还责任；5、本案诉讼费、保全费由被告负担。事实与理由：被告遵义华宁公司为开发遵义市新店之“帝豪名都”项目，将该项工程发包给被告重庆山海公司、王某承建。因被告重庆山海公司、王某资金短缺向原告融资借款与原告形成工程合作关系。故双方于2015年7月23日签订了《项目合作协议》，后又于2015年9月26日签订《补充协议》，该两份协议分别有被告重庆山海公司、遵义华宁公司、贵州四象公司、王某、赵某、尚某某作为借款方和担保方签字认可，贵州四象公司作为被告遵义华宁公司的资产托管人。根据《补充协议》原告刘某某分别于2015年8月3日通过转账的方式付王某363710元，有王某出具的借条为据；2015年9月27日被告王某写借条一张，收到原告刘某某户名为朱时琴转入王明贤账户80万元；2015年10月15日被告写借条一张，收到有关刘某某户名为朱时琴通过银行转账到王明贤账户的326290元。三次借款均有被告王某的出具的借条为据，并且被告当庭确认借到原告的借款150万元，其中10000元作为前期未还款的违约金。《补充协议》约定，被告重庆山海公司、王某须将“帝豪名都”项目工程的附属工程及配套设施分包给原告施工，如因被告重庆山海公司、王某的原因致原告不能正常施工，须补偿原告各项损失200万元，原告按照补充协议进场后，因被告重庆山海公司、王某的原因未能进行施工，给原告造成经济损失，经双方结算，按100万元计算原告损失。据此，2017年11月26日签订《欠款偿还协议书》，一并计入所欠借款中，对欠款金额、违约金、利息计算、律师费进行了约定和确认。故请求法院支持有关的诉讼请求。被告重庆山海建设（集团）有限公司缺席未提出答辩意见。被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司缺席，但提出答辩意见要求中止审理该案。其依据贵州省遵义市中级人民法院民事裁定书（2018）黔03破申11号受理了被告遵义市华宁房地产开发有限公司的破产清算申请为由，于2018年10月10日依据《中华人民共和国企业破产法》第二十条“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行”的规定，向本院提出中止审理的申请。被告贵州四象资产管理有限公司辩称：我公司作为该项目的资产管理方和资金管理方在山海公司和原告刘某某借款业务承诺过保证资金安全，被告华宁公司有15套房源作为刘某某的借款抵押担保。所以我公司只对本次交易承担担保承诺的履行义务，其他无异议。由法院依法判决。被告王某辩称：我授山海公司的委托，作为项目负责人参加遵义市新店子帝豪经济适用住房小区E、F栋的工程项目，因做该项目资金短缺，向原告刘某某借款150万元是事实，并约定利息按月利率的2%计息。原告通过三次转帐属实，被告遵义华宁公司用房屋作为抵押担保，被告贵州四象公司作为资产管理方负责监管资产责任。原告要求返还150元是事实，其要求赔偿其未进场施工的损失，该工程未实际施工，所以，不存在任何实际损失，故同意返借款150万元，利息按借款逾期之日起按月利息2%支付原告至该款履行完毕之日止。请求法院驳回原告其余诉讼请求。被告赵某辩称：该借款系被告重庆山海公司和王某的借款，遵义华宁公司作为借款的担保方，用15套房屋进行网签抵押担保，贵州四象公司只是作为资产管理方，进行资产的监管责任，不应承担任何责任。另外被告向原告借款是150万元，有转账凭证为据，而不是299万元。对于100万元的经济损失不存在，且该工程原告没有做，不存在任何损失，不予认可。被告尚某某缺席未提出答辩意见。开庭前，针对被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司提出中止审理该案的问题，经审查，被告遵义华宁是连带保证人，系次债务人，尽管贵州省遵义市中级人民法院已经受理了其破产申请，但其系次债务人，次债务人的破产不应该影响本案的实际处理，毕竟实际借款关系发生有主债务人与债权人之间，如果一旦保证人破产就裁定中止诉讼，不利于原告权益的维护，同时也不利于实际债权债务关系的确定和解决。根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二十条第二款第四项的规定“以债务人为被告的其他债务纠纷案件，根据下列不同情况分别处理：第（4）项债务人系从债务人的债务纠纷案件继续审理”的规定，口头裁定，本案继续审理。经审理查明：被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司开发的遵义帝豪小区项目，由被告贵州四象资产管理有限公司进行资产管理，由被告重庆山海建设集团有限公司垫资修建，为保证垫资工程款取得，2015年6月15日，被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司（甲方）、被告重庆山海建设集团有限公司公司（乙方）、被告贵州四象资产管理有限公司（丙方）签订《资产抵押三方协议》。约定“甲方委托给丙方管理的资产中已经取得预售许可证的新大楼部分房屋抵押给乙方作为支付工程款的保证，三方均予以认可。自签订协议之日起，丙方必须保证抵押资金安全，除正常的销售和融资外，未经甲、乙双方一致同意，不得擅自变卖、抵押等，否则丙方应承担乙方的一切损失；甲方未经乙方和丙方的同意不得变卖、抵押和作其他处置，否则甲方应承担乙方、丙方的一切损失。”（甲方）被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司在三方协议上加盖单位公章，法人代表尚某某签名；（乙方）被告重庆山海建设集团有限公司公司在三方协议上加盖单位公章，项目承包人王某签名；（丙方）被告贵州四象资产管理有限公司在三方协议上加盖单位公章，法人代表赵某签名。合同签订后，因重庆山海公司资金短缺，2015年7月23与苟东东签订《项目合作协议》,由苟东东出资120万元负责该工地所有的钢筋供应，约定在4个月内返回钢材款。苟东东、重庆山海公司、遵义华宁房开、贵州四象公司分别在合作协议上盖章并签名。2015年8月3日被告王某收到苟东东转账的金额363710元，有收条一张为据，重庆山海公司在收条上盖章，王某在收条上签名，情况属实。并在收条上注明“该笔款由刘某某委托苟东东代支付，出资和债权人是刘某某，作为刘某某的支付凭证”。当天借款人王某、重庆山海公司出具一张借条给原告内容为“今借到刘某某人民币363710元，定于2015年11月15日前归还，到期不还按月利息2%支付违约金。”重庆山海公司在收条上盖章，王某在收条上签名，担保人赵某在借条上签名。2015年9月26日，被告重庆山海公司、贵州四象公司、原告刘某某签订《补充协议》约定“1.《项目合作协议》乙方代表不再是苟东东，变更为刘某某；2.乙方刘某某在2015年9月28日前共支付人民币100万元，甲方重庆山海公司在2015年11月15日返还本金及收益计200万元。如到期不支付，甲方每月支付乙方违约金6万元，担保方承诺以建房屋作抵押担保；3.乙方刘某某在2015年10月15日借款50万元给甲方，甲方按每月2%支付利息，2015年11月15日前偿还所有的本金和利息。4.甲方同意将本工程的附属工程配套设施等由乙方施工。；5.如乙方资金到位后，因甲方原因造成工程不能正常施工，乙方在8个月内不能做后期工程，补偿乙方各项损失200万元。”甲方重庆山海公司盖章王某签名，乙方刘某某签名，担保方贵州四象盖章赵某签名。补充协议签订后，2015年9月27日被告重庆山海公司、被告王某出具借条一张给原告，内容为“今借到刘某某人民币80万元，定于2015年11月15日前偿还，此笔款请打入王明贤账号62×××79，该款由朱时琴代刘某某付重庆山海公司购钢材款，如到期不还按月2%支付违约金。”借款人王某并加盖重庆山海公司印章，担保人赵某在借条上签名，注明四象公司只对借款支付作保证安全担保。有2015年9月28日银行转账凭证为据。2015年10月15日被告重庆山海公司、被告王某出具借条一张给原告内容为“今借到刘某某人民币336200元，定于2015年11月15日前归还，如到期不还按月2%支付违约金。”借款人王某并加盖重庆山海公司印章。有2015年10月16日由朱时琴代刘某某通过银行转账到王明贤账户，有转账凭证为据。被告王某一共收到原告借款149万元，其中有1万元作为前期未还款的违约金。被告王某承认借款150万元。借款期满后，被告未按约定履行还款义务，2106年3月15日，被告王某和担保人赵某出具《承诺书》给原告，内容为“因建设单位的原因不能按合同执行，要求还款日期至2106年6月15日止。共欠本金及资金占用费为299万元，如果提前还款，每月减扣，如继续延期，每月支付违约金9万元，以帝豪名都在建房作为抵押房屋面积（1765平方米），并办理好相关手续给债权人刘某某，还清欠款后，债权人返还抵扣的房产”。承诺人王某、担保人赵某、在场人唐际正。2017年2月15日，原告刘某某、被告王某、担保人尚某某三方签订《协议书》约定“刘某某在2017年2月15日解除网签名下12套住房给尚某某，由尚某某支付160万元在刘某某账户；如2017年2月25日前160万元未到刘某某账户，12套房屋必须10日归还在刘某某名下；三方约定在2017年8月30日之前支付150万元给刘某某，到账后刘某某解除商业部分的买卖合同，否则执行（2016年3月15日）签订的承诺书为准，从签订本协议时起计算至该债务还清之日止担保方才能免责。”被告王某、原告刘某某、担保方尚某某在《协议书》上签名。协议签订后，原告按照担保人的要求解除12套房屋的网签，后担保人尚某某没有按合同约定的时间履行义务。2017年11月26日，原告与被告王某又签订《欠款还款协议书》，约定“1.王某借原告本金150万元，按2%支付月利息、违约金，至2016年6月15日违约金、利息为49万元；2016年6月15日以后以199万元为基数按月2%计算违约金、利息直至欠款全部归还为止;2.根据补充协议因重庆山海公司的原因原告未能将附属工程给原告做，给原告造成经济（含刘某某需支付的机械设备租赁费、工人务工补贴、生活费等停工损失）经双方结算经济损失为100万元；3.被告欠上述款项产生的诉讼费、律师费、保全费由被告承担”。原告刘某某、被告王某在《欠款还款协议书》上签名。2018年8月28日经原告申请进行诉讼保全，本院于2018年9月12日裁定冻结被告重庆山海建设（集团）有限公司公司、遵义华宁房地产开发有限公司、贵州四象资产管理有限公司、王某、赵某、尚某某的银行存款3942100元或查封同等价值的财产。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告刘某某身份证复印件、王某身份证复印件、重庆山海公司营业执照、《资产抵押三方协议》、《项目合作协议》、《补充协议》、收条一张、《借条》3张、《转账电子回单》3张、《承诺书》、《协议书》、《欠款还款协议书》等证据在卷佐证，并经庭审质证、认证，本院可以确认。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护，被告重庆山海集团有限公司、被告王某因承建被告遵义华宁公司开发遵义市新店子“帝豪名都”项目，与被告遵义华宁房开、贵州四象资产公司签订《资产抵押三方协议》，系当事人真实意思表示，为有效协议，抵押协议签订后，因被告重庆山海公司、王某资金短缺，分别三次向原告借款149万元，三次借款约定还款时间在2015年11月15日前归还，逾期按月息2%支付原告利息、违约金。原告履行借款义务，并有被告重庆山海公司、被告王某出具的收条、转账凭证为据。借款期满后，被告逾期未履行还款义务，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百九十六条：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”、第二百一十条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”。现原告主张的欠款299万元（含本金150万元、2015年11月15日至2016年6月15日利息49万元、100万元经济损失）从但原告提供的证据能证明被告向原告三次借款金额为149万元，且三次借款偿还时间都约定在2015年11月15日前偿还，也约定逾期利息、违约金按月息2%支付。故本院认定被告向原告借款本金是149万元。庭审中，被告认可是150万元，本院从其自愿。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”原告主张从2015年11月15日至2016年6月15日利息、违约金按49万元计算，并将49万元计入本金，为199万元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本院支持从2015年12月15日至2016年5月15日（6个月）利息、违约金以150万元为基数按月息2%计算为18万元，原告主张49万元超出部分的利息、违约金本院不予支持。关于原告主张从2016年6月15日起计算的违约金、利息78万元的问题，原告主张以150万元基数按照月利率2%支付利息，从2016年6月15日起计算2018年8月14日止（26个月）为78万元，至该款全部履行完毕之日止。有原告提供的借条载明利息的约定，依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”对于原告的该项诉求，符合法律规定且被告认可，本院予以支持。关于原告主张100万元损失费用的问题，因被告的原因未能将辅助工程给原告施工，属于另一法律关系，本院不作处理。关于被告遵义华宁房地产开发有限责任公司、被告贵州四象资产管理有限公司在该案中作为被告重庆山海公司、被告王某借款的担保人和资产管理方担保人，对被告履行不能应承担连带偿还责任，依照《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”原告要求被告遵义华宁房开、贵州四象资产公司、被告尚某某、赵某承担连带责任保证，本院予以支持。要求被告贵州四象公司在其为被告遵义华宁托管的资产范围内承担偿还责任，本院予以支持。对于原告要求被告支付律师费172100元，原告提供律师费用的正规票据，被告认可，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、一百零七条、第一百九十六条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定第二十六条、二十七条、第二十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告王某于本判决生效之日起十日内一次性返还原告刘某某借款本金150万元。并支付利息（利息以150万元为基数，以年利率24%计算，从2015年12月15日起计算至2018年8月14日止为96万元，直至该款履行完毕之日止。）二、被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告王某支付原告律师费172100元。三、被告遵义市华宁房地产开发有限责任公司、被告贵州四象资产管理有限公司、被告尚某某、被告赵某对上述款项承担连带清偿责任。四、被告贵州四象资产管理有限公司在为被告遵义华宁房地产开发有限责任公司托管的资产范围内承担偿还责任。如未按本判决确定的期限履行支付金钱给付的义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。案件受理费38337元，由原告刘某某12740元，被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告王某负担25597元，保全费5000元由被告重庆山海建设（集团）有限公司、被告王某负担（因原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决书确认的履行期限届满之日起两年内申请执行。审 判 长 胡祯兰人民陪审员杨成明人民陪审员 舒         静二〇一八年十一月二十八日书 记 员 黄    小    琴