江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣07刑终861号 原公诉机关信丰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）劳鸿基，男，1989年7月3日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地合浦县，住合浦县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月15日被羁押，同年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于信丰县看守所。 上诉人（原审被告人）吴志靖，男，1990年10月30日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，初中文化，无业，住合浦县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月15日被羁押，同年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于信丰县看守所。 上诉人（原审被告人）唐庆钟，男，1984年4月5日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，汉族，初中文化，无业，住防城港市防城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月15日被羁押，同年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于信丰县看守所。 原审被告人吴志熙，男，1986年8月21日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，初中文化，无业，住合浦县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月15日被羁押，同年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，同年9月4日被取保候审。 原审被告人劳达宁，男，1997年5月23日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，初中文化，无业，住合浦县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月15日被羁押，同年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于信丰县看守所。 原审被告人朱宥霖，男，1989年11月11日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地合浦县，住广西壮族自治区北海市银海区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月29日被羁押，同年11月3日被逮捕。现羁押于信丰县看守所。 信丰县人民法院审理信丰县人民检察院指控原审被告人劳鸿基、吴志熙、劳达宁、吴志靖、唐庆钟、朱宥霖犯开设赌场罪一案，于2019年7月22日作出（2019）赣0722刑初72号刑事判决。原审被告人劳鸿基、吴志靖、唐庆钟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2017年3月15日以来，被告人劳鸿基在广西壮族自治区合浦县健生华城6栋302室其租赁的出租房内，通过QQ群利用境外博彩“PC蛋蛋”、“加拿大28”开奖数据进行网络赌博。在从事网络赌博期间，劳鸿基先后聘用被告人吴志熙、劳达宁、吴志靖、唐庆钟、朱宥霖为网络赌场内部工作管理人员，负责网络赌博的上分、下分以及招引网络参赌人员等。劳鸿基等人购置5台电脑，并在网上租借两台电脑机器人专门用于网络赌博。赌场管理人员根据开奖结果，通过支付宝、微信账号等方式与参赌人员进行结算。截止2018年5月15日，该赌博团伙涉案总金额合计人民币169382581元，非法获利20206003元。2018年5月15日，侦查人员现场抓获正在操作赌博的劳达宁、吴志熙、唐庆钟等人，扣押涉赌周转银行卡35张，并将涉赌周转银行卡、支付宝全部冻结，扣押赌资合计人民币569020元。案发后，吴志靖主动退缴违法所得人民币92600元，吴志熙主动退缴违法所得人民币2万元，朱宥霖主动退缴违法所得人民币1.1万元。 原审法院还查明，被告人劳鸿基利用非法所得，于2017年4月购买一辆白色丰田小汽车，于2017年9月29日以其女儿劳某怡的名义购置合浦县廉州镇东较场东路299号碧桂园玖珑湾52幢一单元1501号住房一套，于2018年1月23日以其胞弟劳鹄基的名义购置南宁市良庆区五象大道660号彰泰城A7号楼地下一层B133号商铺一间，于2018年3月29日以其胞弟劳鹄基的名义购置南宁市良庆区平乐大道16号金域中央6号楼三十层3003号住房一套。 原审判决认定上述事实有：证人王某、张某、周某、刘某、徐某1、徐某2、释宏提、何某的证言，房屋租赁合同、搜查证、行政处罚决定书、扣押决定书及扣押清单、抓获经过说明、违法犯罪记录查询情况说明、不动产登记查档证明、商品房买卖合同、对涉案资金进行统计的情况说明、银行流水、吴志熙取保候审释放证明书，辨认笔录、现场照片及涉案物品照片、检视笔录，电子证物检查工作记录，以及被告人劳鸿基、吴志熙、劳达宁、吴志靖、唐庆钟、朱宥霖在侦查阶段的供述等证据。 原审法院认为，被告人劳鸿基、吴志熙、劳达宁、吴志靖、唐庆钟、朱宥霖利用QQ群实施网络赌博,在QQ群内传输赌博数据、进行控制管理、组织赌博活动，并设定赌博规则，其行为构成开设赌场罪。本案赌资数额累计达169382581元，属情节严重。劳鸿基组织招募人员利用QQ群实施网络赌博，并获取大部分非法利益，在本案中起主要作用，应认定为主犯。其余被告人根据其在本案中所起的作用可认定为从犯，依法应当从轻处罚。各被告人当庭自愿认罪，可依法从轻处罚。吴志熙、吴志靖、朱宥霖退缴了部分违法所得，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、第八条之规定，判决：一、被告人劳鸿基犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币两百万元。二、被告人吴志熙犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。三、被告人劳达宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。四、被告人吴志靖犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。五、被告人唐庆钟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。六、被告人朱宥霖犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。七、没收被告人的违法所得被告人吴志靖人民币92600元，被告人吴志熙人民币20000元，被告人朱宥霖11000元，由公安机关上缴国库；八、扣押在案的涉案赌资人民币569020元，被告人劳鸿基持有的白色丰田小汽车一辆，以劳某怡的名义购置的合浦县廉州镇东较场东路299号碧桂园玖珑湾52幢一单元1501号住房一套，以劳鹄基名义购置的南宁市良庆区五象大道660号彰泰城A7号楼地下一层B133号商铺一间，以劳鹄基的名义购置的南宁市良庆区平乐大道16号金域中央6号楼三十层3003号住房一套等予以没收，上缴国库。九、扣押在案的各被告人的手机、银行卡等作案工具（详见扣押清单）予以没收，上缴国库。十、继续追缴被告人的违法所得上缴国库。 劳鸿基上诉提出：1.没收的房产中有他弟弟劳鹄基的，不应予以没收；2.原审判决量刑过重。请求二审从轻处罚。 吴志靖、唐庆钟上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚 经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，本院予以确认。 关于原审法院判决没收劳鹄基名下部分房产是否符合法律规定的问题。 现有证据证明，劳鸿基以其非法所得购买房产，为逃避处罚，将房产登记在其女儿劳某怡、胞弟劳鹄基名下，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。因此，原审法院判决没收劳鸿基以劳鹄基名义购买的房产符合法律规定，劳鸿基就此提出的上诉意见与法律规定不符，不予采纳。 本院认为，上诉人劳鸿基、吴志靖、唐庆钟、原审被告人吴志熙、劳达宁、朱宥霖利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，组织赌博活动，建立赌博网站性质QQ群，接受投注并参与利润分成，赌资数额累计达169382581元，其行为均构成开设赌场罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项的规定，实施开设赌场的行为，赌资数额累计达到30万元以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”；《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，开设赌场，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审判决鉴于本案赌资数额累计达169382581元，吴志熙、劳达宁、吴志靖、唐庆钟、朱宥霖是从犯，吴志熙、吴志靖、朱宥霖部分退赃等量刑情节，以开设赌场罪对劳鸿基、吴志熙、劳达宁、吴志靖、唐庆钟、朱宥霖判处刑罚属罪责刑相当。因此，劳鸿基、吴志靖、唐庆钟要求再从轻处罚的上诉意见于法无据，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘廷轩 审判员  徐晓敏 审判员  林欣茹 二〇一八年十一月十七日 书记员  梁春华