福建省霞浦县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0921民初580号 原告：黄某1，男，2017年10月9日出生，汉族，住福建省霞浦县。 法定代理人：黄某2，男，1986年2月3日出生，汉族，住福建省霞浦县,系黄某1之父亲。 法定代理人：陈某，女，1985年8月7日出生，汉族，住福建省霞浦县,系黄某1之母亲。 委托诉讼代理人：邓盛良、梁美铜，福建霞邑律师事务所律师。 被告：霞浦县医院，住所地：福建省霞浦县松城街道六一七路**。 法定代表人：王文荣，院长。 委托诉讼代理人：陈志军、陆晓琳，福建星龙律师事务所律师。 原告黄某1与被告霞浦县医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年1月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄某1之法定代理人黄某2、之委托诉讼代理人邓盛良、梁美铜、被告霞浦县医院之委托诉讼代理人陈志军、陆晓琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄某1向本院提出诉讼请求：判令霞浦县医院承担50%的赔偿责任，即赔偿其各项损失218104元。事实和理由：陈某在怀孕黄某1期间，在霞浦县医院检查均正常，其于2017年10月9日晚在该医院分娩时由于黄某1是巨大儿，霞浦县医院没有采取其他助产措施，任其顺产造成肩难产，其后使用强拉硬挤的办法导致黄某1出生时就产生“新生儿右锁骨骨折”和“新生儿臂丛神经损伤”的伤情。同月14日出院后，黄某1于2017年10月30日至同年11月9日在福州儿童医院住院治疗，后于同年11月14日起至2018年期间多次在霞浦县中医院进行康复住院治疗。经鉴定，黄某1所受损伤达到八级伤残等级。由于霞浦县医院的诊疗过错导致黄某1的人身损害，霞浦县医院应承担50%的赔偿责任，黄某1并保留后续治疗费用的索赔权。 霞浦县医院辩称，其医务人员在诊疗活动中已向患者告知可能存在的风险，限于目前的医疗水平事先无法准确预测胎儿的体重，且在陈某分娩后已采取正确的医疗措施，因此其对黄某1的损害不应承担赔偿责任，且黄某1主张的赔偿项目不合理，标准过高。综上，其请求依法驳回黄某1的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年10月9日，黄某1之母陈某在霞浦县医院住院待产，至当晚20时47分分娩产下黄某1，经诊断为巨大儿、肩难产、新生儿右锁骨骨折、新生儿臂丛神经损伤，并于同月14日出院。2017年10月30日，黄某1至福州儿童医院住院治疗上述损伤，同年11月9日出院，该院医嘱其于康复科继续治疗。自2017年11月14日起至2018年8月23日止，黄某1先后八次在霞浦县中医院住院康复治疗。本院依黄某1申请委托福建天泽司法鉴定所对医疗过错及黄某1伤情进行鉴定，该鉴定所于2018年7月23日作出司法鉴定意见书，鉴定认为霞浦县医院对黄某1的诊疗行为存在过错，系造成黄某1损害后果的次要原因，建议参与度在25%至35%之间；黄某1的损伤构成八级伤残，护理期为180日。 上述事实，当事人均无异议，且有身份关系证明材料、各医院的病案材料、司法鉴定意见书等为证，本院予以确认。 本案争议焦点为：一、霞浦县医院是否应承担赔偿责任；二、赔偿项目和数额是否合法合理。 关于争议焦点一，福建天泽司法鉴定所出具的司法鉴定意见书明确了霞浦县医院对黄某1损伤的过错参与度在25%至35%之间。对此黄某1认为应是霞浦县医院负全责。霞浦县医院质证认为，鉴定人员无相应鉴定专业背景；鉴定应在患者治疗终结后进行，而本案黄某1尚在治疗中；鉴定内容中对胎儿大小的预测方面存在自相矛盾的表述；患者知情权属司法判断，鉴定超越其范畴，故上述鉴定结论属推定性鉴定结论，而不是依据事实作出的，不应予以采信。 福建天泽司法鉴定所针对霞浦县医院的异议，答复称：鉴定人系具备法医临床和法医病理司法鉴定人资质，依照《司法鉴定程序通则》具有鉴定资格；作为神经损伤鉴定在伤后六个月以上即可进行，本案患者臂丛神经损伤已达八个月，且后期不存在必然发生的诊疗，可以进行鉴定；肩难产的处理在于预防和预测，霞浦县医院未尽到尽可能准确推算出胎儿体重的义务，且没有记录肩难产发生后的处理措施，存在过错；患者权利包括患者或近亲属了解病情和选择治疗方案的权利，医疗损害司法鉴定包括了对双方权利义务的评定。 本院分析认为，该司法鉴定意见书鉴定程序规范，鉴定人具备相应的鉴定资质，依据充分，故其形式要件具备，应予采信。霞浦县医院的异议未能提供充分依据，不足以推翻该鉴定结论，其质证意见本院不予采纳。综上，该司法鉴定意见书合法有效，明确了霞浦县医院的过错参与度，可作为本案的定案依据。 关于争议焦点二，本院对黄某1的医疗损伤造成的各项损失分述如下： 1、医疗费用：黄某1主张该费用为53785.84元，并提供医疗费票据、费用清单及病历材料，证明其在霞浦县福建医科大附属协和医院、福州儿童医院、霞浦县中医院治疗以及外购药物所支付的医疗费用。 霞浦县医院质证认为，医疗费应扣除医保费用后予以计算，黄某1在霞浦县中医院的反复住院治疗所支付的费用属于扩大的损失。 本院分析认为，霞浦县医院票据系对黄某1的损伤诊疗支付的费用，其应予相应的赔偿，但应扣除已由医保支付的费用480元；福州儿童医院票据有相应的病历材料予以印证，应予确认；对霞浦县中医院票据，因霞浦县医院未能举证证实对治疗必要性和合理性的异议，故本院对黄某1在该医院的医疗费用予以确认，但应扣除其中的床位费；黄某1在福建医科大附属协和医院的治疗费用及外购药品费用，因无相应病历材料佐证，故本院不予确认。综上，黄某1因治疗损伤所支付的医疗费用为46206.86元。 2、残疾赔偿金：司法鉴定意见书确定了黄某1所受损伤构成八级伤残，鉴于黄某1的生活居住地在霞浦县城，残疾赔偿金应为39001.40元／年×20年×30%＝234008元。 3、护理费：黄某1主张护理费按鉴定结论的护理期限180天加住院时间245天共425天计算，合计80915元，其提供鉴定意见书及各医院住院病历为证。本院认为，护理期限依法应计算至受害人恢复自理生活能力为止，病历材料并未记载护理期，鉴定结论不宜也不足以证实黄某1的实际需要护理的期限，但鉴于黄某1系未成年幼儿，结合其所受损伤的实际情形，故住院后的护理期限可确定为住院期间加180天；黄某1依福州儿童医院出院医嘱继续康复治疗，但医嘱并未明确继续住院康复，而黄某1在一段时间内频繁在霞浦县中医院自行出入院，该住院显然不属必要诊疗行为，故其在该医院住院不能计入住院护理期限，仅应以在霞浦县福州儿童医院的住院期间为准，即住院时间为15天。因此，护理费按195天的护理期间并按居民服务类年平均工资标准计算，护理费总额为49694元÷12个月÷21.75天／月×195天＝37127.70元。 4、住院伙食补助费：如上述理由确定住院时间为15天，并按每天50元标准赔付，该费用为50元×15天=750元。 5、营养费：黄某1提供其在霞浦县中医院的疾病证明书，证实医嘱其增加营养的要求。本院认为，营养费应以医嘱为依据，结合其伤残程度，确定为3000元。 6、交通费：黄某1主张交通费为3000元，并提供相应交通票据为证。本院认为，鉴于患者居住地与诊疗地点的距离以及往返次数、陪同人员等情形，结合必要的诊疗活动，交通费酌情确定为2000元。 7、鉴定费：黄某1提供鉴定费票据，证明其已支付鉴定费用15000元。本院认为，鉴定费系确定霞浦县医院医疗过错程度、确定黄某1损伤情况在客观上所必须产生的合理费用，故应予支持。 8、精神损害抚慰金：黄某1主张该项损失为20000元。本院认为，鉴于黄某1的伤残程度及给其日后成长带来的巨大伤害，该主张应予支持。 综上所述，黄某1的各项损失为医疗费用46206.86元、残疾赔偿金234008元、护理费37127.70元、住院伙食补助费750元、营养费3000元、交通费2000元、鉴定费15000元、精神损害抚慰金20000元，合计358092.56元。 本院认为，霞浦县医院在对陈某的接产诊疗过程中存在对胎儿体重估计不足的过错，是发生肩难产及患儿黄某1损伤后果的次要原因，其应承担相应的赔偿责任。依据鉴定结论及本案实际情形，霞浦县医院应承担30%的赔偿责任，即应赔付黄某1各项损失358092.56元×30%＝107427.77元，黄某1主张赔偿金额的不合理部分，本院不予支持。霞浦县医院认为已告知风险、限于医疗水平无法预测胎儿体重，且已采取正确医疗措施的辩解主张，与事实及鉴定结论相悖，不足以成为其不承担责任的理由，故对其辩解主张不予采纳。 综上所述，黄某1主张赔偿的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条的规定，判决如下： 一、霞浦县医院应于本判决生效之日起十日内赔偿黄某1各项损失107427.77元； 二、驳回黄某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4570元，由黄某1负担2270元，霞浦县医院负担2300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  康 健 人民陪审员  苏友辉 人民陪审员  汪伏良 二〇一八年十一月一日 书 记 员  李曾楠 附注： 一、相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一、二款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十一条：人民法院应当按照民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)第一百三十一条(?javascript:SLC(2780,131)?)以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 二、执行申请提示 本判决申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效关于中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。