.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院民事判决书(2018)晋09民终1632号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司保德支公司，住所地：保德县东关镇同舟广场西北角。负责人：郝彦彬，职务：经理。委托诉讼代理人：张永林，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王共田，男，1981年4月29日出生，保德县人，现住保德县。委托诉讼代理人：张正正，保德县东关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李伟峰，男，1976年1月4日出生，吉林敦化市人，现住五寨县。被上诉人（原审被告）：五寨县金航运输有限公司，住所地：山西省忻州市五寨县三岔镇。联系人：张建利，联系电话：133XX****XX。被上诉人（原审被告）：保德县兴发汽贸有限公司，住所地：山西省忻州市保德县东关镇林涛大道。负责人：张建利，联系电话：133XX****XX。原审被告：渤海财产保险股份有限公司忻府支公司。住所地：山西省忻州市忻府区和平西街南翔龙花园**。负责人：丁建成，职务，经理。委托诉讼代理人：韩锦，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司因与被上诉人王共田、李伟峰、五寨县金航运输有限公司、保德县兴发汽贸有限公司，原审被告渤海财产保险股份有限公司忻府支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省保德县人民法院(2018)晋0931民初104号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司的委托诉讼代理人张永林，被上诉人王共田及委托诉讼代理人张正正，原审被告渤海财产保险股份有限公司忻府支公司的委托诉讼代理人韩锦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司保德支公司上诉请求：1、判决上诉人不赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、车损、鉴定费100000元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款《机动车第三者责任保险》条款第二十六条，对于非医保用药上诉人按约不予赔偿，应由侵权人承担。2、被上诉人在保德县人民医院从2017年9月14日至12月14日住院92天，但其病历临时医嘱单显示：2017年9月14日至10月31日、10月31日至12月14日期间并无具体用药及治疗措施，也没有医护人员的签字，明显存在挂床情形，故对于该挂床期间产生的住院伙食补助费依法不应支持，相应核减3325元。3、被上诉人两次住院病历上联系人一档除本人外均无其他联系人，经我方调查了解，被上诉人病历上记录虽为已婚人员，但事实上其为独居生活，而被上诉人亦未提供护理人员的身份信息，无法证明存在护理人员的实际误工损失，故依法不应支持护理费。考虑到被上诉人损伤情况，根据司法审判实践及"三期"评定规范，酌情计算45天，争议金额8237.79元。4、一审判决认定误工费偏高。被上诉人提供的行、架证照仅能证明其具备相应驾驶资格，不能证明其长期从事交通运输业，且其非企事业单位在岗职工，不存在法定工作日21.75天的情形，故其误工费依法应当按农林牧渔业标准计算为宜，争议金额25573.689元。5、一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金适用法律错误。被上诉人提供的村委会证明，均无证据制作人，出租人未出庭作证，亦无出租人对所出租房屋具有产权的相关证据，在案证据不足以证明被上诉人经常居住地为城镇，应承担举证不能的法律后果。事实上，经调查了解，被上诉人长期居住于本村，而非城镇，故其残疾赔偿金及被扶养人生活费应按农村标准计算方符合其实际损失，争议金额41710元。6、根据最高院关于精神损害赔偿司法解释的相关规定，精神损害抚慰金应当根据过错程度确定，本案被上诉人负事故次要责任，残疾赔偿金酌定3000元为宜。7、一审判决认定交通费偏高，根据其就医治疗情况酌情考虑2000元，争议金额1600元。8、一审判决认定车损数额偏高，应根据受损车辆实际修理费用确定。另根据车损鉴定意见依据不足，且残值扣除偏低，故酌情应核减20%，争议金额12326.86元。9、根据保险合同约定，鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围，一审判决上诉人承担鉴定费、诉讼费有违合同约定。被上诉人王共田辩称，1、病人住院该用什么药是由主治医师来决定的，适用格式条款应当尽到提示说明义务，否则格式条款无效；2、根据被上诉人的伤情来看，实际住院三个多月并不是很长，是否出院应当由医生来确定；3、被上诉人的伤情很重，需要护理，且有司法鉴定中心关于护理期的鉴定意见；4、被上诉人的职业是交通运输业，误工费的计算标准也应当适用该行业标准；5、从事交通运输业必须居住在城镇，且一审时提供了充分证据证明被上诉人在城镇居住；6、5000元的精神抚慰金符合司法实践；7、交通费是实际发生的，且提供了相应的证据，应当予以支持；8、车损费用是经过司法鉴定后得出的数额，上诉人无相反证据证明车损数额过高；9、鉴定费、诉讼费应当由保险公司承担。原审被告渤海财产保险股份有限公司忻府支公司同意上诉人上诉事实和理由。王共田向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告王共田因交通事故造成的医疗费约84791元人民币，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿费、被扶养人生活费等费待鉴定后确定；2、请依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的车损费待鉴定后确定；3、依法判令被告承担本案的全部诉讼费、鉴定费。庭审时王共田将诉讼请求增加为请求被告方赔偿原告因该起事故造成的各项经济损失人民币355000元。一审法院认定事实：2017年8月20日16时50分许，李伟峰驾驶×××/×××陕汽牌重型半挂车，沿朱庙线由保德县向河曲县方向行驶至朱庙线梁家村中石化加油站段时，超车后，与对向驶来的王共田驾驶的×××普诚牌重型自卸车侧面相撞，造成两车部件不同程度受损，王共田受伤入院治疗的道路交通事故。事故发生后，经保德县公安局交通警察大队公交认字[2017]第08201601号道路交通事故认定书认定:李伟峰驾驶机动车遇前车缓慢行驶时，占用对向车道超车是形成本起事故的主要原因，承担本起事故主要责任；王共田驾驶机动车未确保安全原则通行，险情发生时采取措施不当是形成本起事故的另一原因，承担本起事故的次要责任。事故发生后，李伟峰给王共田垫付治疗费30000元。事故发生后，王共田被送往保德县人民医院抢救治疗，经诊断为：右胫骨平台骨折，右腓骨近端骨折，右足第二近节趾骨骨折，左足第3、4、5跖骨骨折，双足舟状骨骨折。住院治疗3天（2017年8月20日-8月23日），支出医疗费5060元（住院费2134.05元，门诊费2925.56元）。因伤势严重，于2017年8月23日转山西医科大学第二医院继续治疗，经诊断为：右胫骨平台骨折，右腓骨近端骨折，右足第二近节趾骨骨折，左足第3、4、5跖骨骨折，双足舟骨骨折，双下肢多处皮肤软组织损伤。经手术治疗，于2017年9月13日出院，住院治疗21天，支出医疗费70668.89元。出院后，于2017年9月13日入保德县人民医院进一步治疗，于2017年12月14日出院，住院治疗92天，支出医疗费7611.93元。外购膝部可调固定器一个，支出1450元。上述医疗费合计84791元。王共田准驾车型为B2，具有道路货物运输驾驶员资格，×××普诚牌重型自卸车登记所有人为保德县鑫鼎汽车贸易有限公司，实际所有人为王共田，保德县鑫鼎汽车贸易有限公司出具书面声明，证明×××号车实际所有人为王共田，该车的交通事故诉讼车损赔款全部归王共田所有，并同意将该车的车损赔款全部打到王共田账户内。该车在渤海财产保险股份有限公司忻府支公司投保有交强险和车辆损失险（保险金额97704元）、车上人员（司机）责任保险（保险金额30万元）及不计免赔率特约条款。该起事故发生在保险期间内。李伟峰驾驶的×××/×××号陕汽牌重型半挂车，机动车所有人为五寨县金航运输有限责任公司，该车在中国平安财产保险股份有限公司保德支公司投保有交强险、第三者责任商业保险（主车保险金额为100万元，挂车保险金额为5万元）及不计免赔特约险。该起事故发生在保险期间内。审理过程中，一审法院依法委托山西嘉信司法鉴定中心对王共田伤残等级、后续治疗费、三期及×××重型自卸车车辆损失进行评定。2018年3月2日，该鉴定中心出具晋嘉司鉴[2018]临鉴字第36号法医学鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人王共田因交通事故致右胫骨平台骨折，右腓骨近端骨折，右膝内侧副韧带股骨端撕裂的后遗症构成十级伤残；2、上述损伤的误工期180日，护理期90日，营养期90日；3、行右胫骨平台内固定取出术费用约需人民币10202-11622元。支出伤残鉴定费3500元。2018年3月6日，该鉴定中心出具晋嘉司鉴[2018]资评字第21号鉴定意见书，经现场勘查，该车因交通事故损坏严重，修复价值已大于车辆本身价值70%以上，应予报废处理。鉴定意见：×××重型自卸货车车辆损失费用为88049元。支出车损鉴定费6000元。另查明，王共田一家从2015年搬到××县，租赁社区居民成建军的房屋居住，与妻子张彩彩生育有一子，取名王思超，2015年5月12日出生。王共田被扶养人有母亲赵皿狗（1956年4月18日出生），在农村居住，与丈夫育有三子一女，长子王共生，次子王共田，三子王共瑞，女儿王美霞。一审法院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案事故经交警部门认定，被告李伟峰负事故的主要责任，原告王共田负次要责任。经审理确认，原告王共田因交通事故造成的经济损失赔偿项目及数额为：1、医疗费84791元；2、住院伙食补助费6850元，50元/天×95天=4750元，100元/天×21天=2100元；3、营养费2700元，30元/天×90天=2700元；4、护理费12714元，141.27元/天×90天=12714元；5、误工费48195元，267.75元/天×180天=48195元；6、残疾赔偿金54704元，27352元/年×20年×10%=54704元；7、精神损害抚慰金5000元；8、被抚养人生活费17408元，其中母亲赵皿狗8029元/年×19年÷4人×10%=3814元，儿子王思超16993元/年×16年÷2人×10%=13594元；9、后续治疗费10912元；10、交通费3600元，包含从事故发生地到保德县人民医院的租车费、从保德转院到山医大二院的租车费及从山医大二院出院后返回保德的租车费；11、车辆损失88049元；12、鉴定费9500元（伤残鉴定费3500元，车损鉴定费6000元）。以上合计344423元。因被告李伟峰所驾车辆在被告平安财险保德支公司投保有交强险及商业三者险，原告所驾驶车辆在被告渤海财险忻府支公司投保有车上人员责任险和车辆损失险，事故发生在保险期间内，故被告平安财险保德支公司应当在交强险各分项限额内赔偿原告经济损失122000元，不足部分222423元，除鉴定费9500元外为212923元（其中人身损失126874元、车辆损失86049元），由被告平安财险保德支公司在商业三者险责任限额范围内按照70%的比例赔偿原告经济损失149046.1元（其中人身损失赔偿88811.8元、车辆损失赔偿60234.3元），由被告渤海财险忻府支公司在车上人员责任险和车辆损失险限额内分别按照30%的比例赔偿原告63876.9元（其中人身损失赔偿38062.2元、车辆损失赔偿25814.7元）。鉴定费系原告为确认保险标的的损失程度所支付的必要费用，根据《保险法》六十四条规定，应由保险公司承担，故被告平安财险保德支公司应承担鉴定费7688元（271046.1÷334923×9500=7688元），被告渤海财险忻府支公司应承担鉴定费1812元（63876.9÷334923×9500=1812元）。保险公司作为本案诉讼主体，对原告损失承担赔偿责任，作为败诉方应当承担诉讼费。一审法院根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）、被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告王共田经济损失人民币122000元，在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告王共田经济损失人民币149046.1元。（二）、被告渤海财产保险股份有限公司忻府支公司在车上人员责任险限额范围内赔偿原告王共田经济损失人民币38062.2元，在车辆损失险限额范围内赔偿原告王共田经济损失人民币25814.7元。（三）、被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司给付原告王共田鉴定费人民币7688元，被告渤海财产保险股份有限公司忻府支公司给付原告王共田鉴定费人民币1812元。（四）、被告李伟峰垫付的治疗费用人民币30000元，原告王共田应予以退还。（五）、驳回原告王共田的其它诉讼请求。上述给付款项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6625元，由中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担5202元，由渤海财产保险股份有限公司忻府支公司负担1226元，由王共田负担197元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、一审判决认定的王共田医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、车损费用是否适当；2、上诉人渤海财产保险股份有限公司忻府支公司是否应当承担鉴定和诉讼费。1、关于医疗费，上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司未对被上诉人王共田外购非医保用药的名称、数量及相应价款提供相应的证据，其主张不予承担非医保用药的请求证据不足，本院依法不予支持；2、关于护理费和住院伙食补助费，上诉人未提供被上诉人存在挂床行为的相关证据，根据上诉人陈述的理由尚不足以认定被上诉人存在挂床行为；上诉人认为被上诉人王共田不存在护理人员，但没有证据支持其主张事实，一审法院按照山西嘉信司法鉴定中心出具的鉴定意见认定90天的护理费并无不当，故本院对上诉人不予承担其主张的挂床期间产生的住院伙食补助费以及护理费的上诉主张不予支持；3、关于误工费，王共田拥有道路货物运输从业资格证，以道路货物运输为业，应以交通运输业从业人员在岗职工平均工资计算其误工损失，本院经审查，一审判决对王共田误工损失计算有误，本院对被上诉人王共田的误工损失依法重新确定为68837元÷365天×180日＝33947元，对上诉人该项上诉主张部分支持；4、关于残疾赔偿金，上诉人称其对被上诉人居住情况进行调查，调查结果为被上诉人长期居住在农村，但上诉人不能提供相应的证据，一审法院根据被上诉人提供的证据认定被上诉人长期居住在城镇并无不当，结合王共田长期以道路货物运输为业的事实，一审法院以城镇标准计算王共田的残疾赔偿金符合法律规定，上诉人要求以农村标准计算王共田的残疾赔偿金的请求证据不足，不予支持；5、关于精神抚慰金，一审法院根据被上诉人人身受损程度结合司法实践酌情支持5000元并无不当，上诉人主张精神抚慰金为3000元无事实与法律依据，不予采信；6、关于车损数额，一审判决根据司法鉴定意见结论认定被上诉人的车辆损失是正确的，上诉人认为车损鉴定结论依据不足，但未能提供相应的证据支持其主张，对上诉人要求酌情核减20%的车损之请求依法不予支持；7、关于交通费的认定，被上诉人王共田支出的交通费用系处理交通事故不可避免实际发生的费用，一审法院对交通费用酌情予以认定并无不当，上诉人认为一审判决认定的交通费用过高的上诉理由证据不足，不予采信；8、被上诉人王共田支出的鉴定费用系王共田查明其人身与车辆损失程度所支付的费用，为王共田的必要支出，应认定为王共田的直接损失，一审判决由上诉人保险公司予以承担并无不当；《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定："诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。......"上诉人作为案件当事人，理应承担相应的诉讼费用。上诉人不予承担鉴定费、诉讼费之请求依法不予支持；9、根据本院对王共田误工费的重新确定结果，中国平安财产保险股份有限公司保德支公司与渤海财产保险股份有限公司忻府支公司对鉴定费的分担亦发生变化，应由中国平安财产保险股份有限公司保德支公司承担7734元，由渤海财产保险股份有限公司忻府支公司承担1766元，因原审被告渤海财产保险股份有限公司忻府支公司未对一审判决提起上诉，本院对一审判决确定的渤海财产保险股份有限公司忻府支公司赔偿金额以及应承担的鉴定费用不予变更，对中国平安财产保险股份有限公司保德支公司承担的鉴定费用亦不予变更。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司保德支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省保德县人民法院(2018)晋0931民初104号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；二、变更山西省保德县人民法院(2018)晋0931民初104号民事判决第一项为"被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告王共田经济损失人民币122000元，在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告王共田经济损失人民币139072.5元；"如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6625元，由中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担4770元，由渤海财产保险股份有限公司忻府支公司负担1226元，由王共田负担629元。二审案件受理费2300元，由中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担1978元，由王共田负担322元。本判决为终审判决。审判长 樊永生审判员 徐 飞审判员 李小荣 二○一八年十一月二十六日书记员 王娅婕