福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0102民初7263号 原告（反诉被告）：福建优尚贸易有限公司，住所地福建省鼓楼区东街街道东街**中福广场****。 法定代表人:石波英。 委托诉讼代理人：柯祥春，北京市盈科（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄少珠，北京市盈科（福州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：晋江华莹鞋业有限公司，住所，住所地福建省晋江市梅岭街道竹树下村div> 法定代表人:戴振标，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴家洪，福建尚名律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗平，福建尚名律师事务所律师。 第三人：晋江市百信鞋业有限公司，住所，住所地福建省泉州市晋江市陈埭镇梧埭工业区**div> 法定代表人：张常勇。 委托代理人：邱乐婷，北京市盈科（福州）律师事务所律师。 原告（反诉被告）福建优尚贸易有限公司（以下简称优尚公司）与被告（反诉原告）晋江华莹鞋业有限公司（以下简称华莹公司）、第三人晋江市百信鞋业有限公司（以下简称百信公司）进出口代理合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告优尚公司委托诉讼代理人黄少珠,被告华莹公司委托诉讼代理人罗平，第三人百信公司委托诉讼代理人邱乐婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 优尚公司向本院提出诉讼请求：一、判令华莹公司立即向优尚公司支付货款人民币147642.9元，并支付违约金563090.7元(违约金以合同总货款1876969元为基数，按30%计付)；二、本案诉讼费费用由华莹公司负担。 事实与理由：2015年11月至2016年7月，华莹公司共向百信公司购买成品鞋五次，共计货款2432073.5元，华莹公司及百信公司指定优尚公司办理上述货物的出口相关事宜。优尚公司、华莹公司以及百信公司于2016年5月15日签订《对外贸易合作协议》一份，约定：1.优尚公司负责办理出口报关，报检，拖车和排载，提供出口货物结算及离岸等一切手续；2.华莹公司应保证在优尚公司代理货物出口提单日期以后30天之内将出口货物之款项全额汇至优尚公司账户，每迟延付款一日，应每日向优尚公司支付相当于未付款项百分之一的违约金。3.优尚公司应保证在收到华莹公司款项后三个工作日之内将全部货款汇至百信公司帐户。4.代理费由华莹公司承担，优尚公司按照出口合同中1美元收取0.035元人民币的代理费。5.在合作开发对外贸易业务过程中发生纠纷，协商不成的提交优尚公司所在地有管辖权的法院裁决。 上述合同签订后，优尚公司按照合同约定及华莹公司的指令，接收百信公司的货物并进行出口,但华莹公司支付部分货款后，却以种种理由拒付其余货款。优尚公司认为，华莹公司拒付货款的行为已构成严重违约；另《对外贸易合作协议》约定的违约金过高，优尚公司愿意以合同货物价款的30%计算违约金。为此，优尚公司特向法院起诉，请求判如所请! 华莹公司辩称，一、优尚公司在本案中属于华莹公司的出口代理人，仅为华莹公司代收货款，其起诉要求追究华莹公司逾期付款的违约责任不能成立。 2016年初，华莹公司经与优尚公司协商，委托优尚公司为华莹公司代理出口业务，华莹公司与优尚公司签署了两份《对外贸易合作协议》，其中于2016年6月23日补签《对外贸易合作协议》明确适用合作期限为2016年1月1日至2016年12月31日，明确双方在业务、资金、信用证、TT付款等方面的权利义务和法律责任。另一份由优尚公司、华莹公司与百信公司于2016年5月15日签署的《对外贸易合作协议》，增加补充本案部分货物出口操作的约定。从前述两份协议中可见，优尚公司在本案中的地位仅为华莹公司的出口代理人，为华莹公司代收代付货款，其支付的货款也明确以收到的货款为限，其不承担为华莹公司超额垫付货款给百信公司的义务。而百信公司根据合同约定，也不得就华莹公司客户未支付的货款向优尚公司提出权利主张，因此优尚公司仅为根据华莹公司的委托代收代付货款地位，无权要求华莹公司支付未到账的货款。 二、本案中绝大部分货款已经支付完毕，仅部分货款未能按时全额支付并非华莹公司的原因造成，而是因为交货期延迟及货物品质的原因造成，应由百信公司承担相应责任，华莹公司不承担违约责任。 1.本案中华莹公司的境外客户已向优尚公司账户汇款支付绝大部分货款，即分六次分别：于2016年6月30日支付50000美元，2016年7月1日支付50673.88美元，于2016年7月8日支付21704.7美元，于2016年9月29日支付106776.7美元、于2016年10月17日支付49886.18美元。以上共计351913.26美元，折合人民币2422746.8元（按照华莹公司反诉提起之日2017年4月24日美元与人民币汇率6.8845计算），优尚公司收到后至今未能支付华莹公司以及百信公司。另，对于本案前述货款，优尚公司已向百信公司索要增值税发票代为向税务机关约按15%的标准申请出口退税，未能支付华莹公司。 2.本案中华莹公司的境外客户仅有少部分货款未能按时支付是因为百信公司交货期部分延迟，导致部分付款延迟。另，因百信公司生产的货物数量短装、质量问题索赔以及检测费用扣款约人民币105056.46元。根据优尚公司、华莹公司与百信公司于2016年5月15日签署的《对外贸易合作协议》第五条第1款的约定，因为交货期延迟及货物品质的原因造成，应由百信公司承担相应责任。即因此导致华莹公司客户扣款，华莹公司不承担违约责任。华莹公司可以将客户扣款部分抵扣应支付百信公司的货款。 三、关于优尚公司起诉要求华莹公司支付货款人民币147642.9元以及违约金563090.7元不能成立。 1.优尚公司在本案中属于华莹公司的出口代理人，已代收华莹公司货款人民币2422746.8元以及领取相关货款出口退税未支付华莹公司，其反而起诉要求华莹公司付款不能成立。 2.本案中华莹公司的境外客户已向优尚公司账户汇款支付绝大部分货款，优尚公司要求支付货款人民币147642.9元不能成立。本案三方当事人2016年5月15日签署《对外贸易合作协议》约定的违约金标准计算过高不能成立，优尚公司要求按照合同总金额30%计算的违约金563090.7元亦没有事实和法律依据，不能成立。 百信公司述称，百信公司委托本诉优尚公司收取款项，但是至今未收到优尚公司及华莹公司支付的任何款项。百信公司已经按约履行合同义务，将价值2432073.5元的货物交给优尚公司与华莹公司办理货物出口。后本院组织当事人二次庭审，百信公司确认，优尚公司收到国外客户支付的货款后，已将收到的货款支付给百信公司。 华莹公司向本院提出反诉请求：一、判令优尚公司立即支付货款人民币2422746.8元（即351913.26美元）及自起诉之日起至实际支付之日止按银行贷款利率计算的利息；二、判令优尚公司立即支付华莹公司佣金人民币118040.24元及自起诉之日起至实际支付之日止按银行贷款利率计算的利息；三、判令由优尚公司承担本案全部诉讼费用。 事实与理由：2016年5月15日，华莹公司、优尚公司以及百信公司共同签署《对外贸易合作协议》，约定三方合作出口业务的事宜，并就华莹公司、优尚公司以及百信公司三方各自权利义务进行约定。2016年6月23日，华莹公司、优尚公司经协商一致，签署《对外贸易合作协议》一份，约定华莹公司委托优尚公司进行出口代理业务，合作期限为2016年1月1日至2016年12月31日。优尚公司根据华莹公司的委托为华莹公司出口货物安排船运、报关和拖车，审核信用证以及负责收汇以及核销手续等。同时华莹公司、优尚公司还约定，优尚公司在收到华莹公司客户货款后，于当日按照当日的人民币/美元汇率结转支付华莹公司佣金，根据华莹公司的指示扣除已经代垫的现金费用支付货款给华莹公司指定方。 2015年11月至2016年7月，华莹公司与百信公司经协商签署《订购合同》五份，约定华莹公司向百信公司订购成品鞋，用于本案前述出口贸易，销售给华莹公司的国外客户，后百信公司已生产成品鞋货物提交优尚公司装船出口。前述出口货物发运后，优尚公司已收到前述华莹公司国外客户的全额货款，但优尚公司却拒不按照约定支付代收的货款，经华莹公司多次与其协商，优尚公司至今尚未能支付，导致华莹公司只能预先垫付部分款项支付给百信公司，造成华莹公司巨大经济损失。令华莹公司完全不能理解的是，优尚公司还于2016年9月18日向法院提起起诉要求华莹公司支付货款以及违约金。华莹公司认为，优尚公司的本诉诉讼请求完全不能成立，相反，其不予支付已代收的货款，已构成违约。为维护华莹公司合法权益，特诉至法院，望判如所请。 优尚公司辩称，一、本案中，华莹公司无权要求优尚公司返还货款人民币2283589.27元。 华莹公司、优尚公司与百信公司三方签订的《对外贸易合作协议》已明确约定华莹公司“应于货物出口提单日期以后30天之内将出口货物之款项全额汇至优尚公司账户”、“优尚公司保证在收到甲方款项后三个工作日之内将全部货款汇至百信公司账户”、“百信公司亦可全权委托优尚公司向华莹公司追讨货款”综述，华莹公司无权要求优尚公司返还货款。 二、本案中，华莹公司无权要求优尚公司支付佣金。 本案中，不存在佣金之说，在整个买卖合同履行过程中，华莹公司均为买方的身份。佣金之类的是其与国外客户之间的约定，与优尚公司无关。 百信公司述称，华莹公司与优尚公司之间的款项及佣金百信公司并不清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人提交的有效证据以及当事人庭审陈述，本院查明如下事实： 2016年5月15日，优尚公司（丙方）、华莹公司（甲方）与百信公司（乙方）签署了《对外贸易合作协议》，约定：三方通过友好协商，就三方合作出口业务有关事项，达成一致意见；合作进出口商品为鞋类；合作具体明细为：合同编号分别为：HY-2016006、HY-2016007、HY-2016008、HY-2016008，下单公司均为华莹公司，鞋子双数分别为：16341、12649、5157、348；金额分别为：926406元、675541元、257850元、17172元，总计1876969元；甲方的权利义务为：负责下单给乙方，负责全程跟踪乙方的生产进度和质量相关订单细节；甲方应保证在丙方代理乙方货物出口提单日期以后30天之内将出口货物之款项全额汇至丙方账户，每迟延付款一日，应每日向丙方支付相当于未付款项百分之一的违约金。甲方法定代表人戴振标自愿为甲方付款行为提供连带责任担保。甲乙双方的违约责任按照已签订的订购合同履行。乙方的权利义务为：负责生产技术，品质，规格，价格，交货期，对上述有关条款的履行负全部责任。保证其生产的产品质量，交货日期，运输方式及信用证附加条款符合相关合同及信用证的要求；支付出口过程中所产生的由工厂仓库到出口口岸的全部港杂费，拖车费，报检费。以及信用证结算过程中产生的一切银行费用，如由丙方代为垫付，则每个月底向丙方支付其代垫的当月费用；丙方的权利义务为：受甲方和乙方委托，代理货物出口，结汇核销，退税及单证制作等一系列有关出口代理手续。负责办理货物出口报关，报检，拖车和排载，提供出口货物结算及离岸等一切手续；因外商或甲方原因致使合同不能履行或不能完全履行，丙方及时通知乙方采取补救措施，并协助妥善处理；丙方应谨慎操作货物出口报关等一系列报关手续，避免出现操作失误；丙方应及时办理外汇核销及退税手续，丙方应保证在收到甲方款项后三个工作日内将全部货款汇乙方账户。代理费由甲方承担，丙方按照出口合同中1美元收取0.035人民币向甲方收取代理费；货款结算：具体结算应同时满足一下条件：A）乙方按丙方的要求开具增值税发票（丙方给乙方提供的购销合同仅供开票使用，不作为正式的双方买卖合同关系），丙方在收到准确的认证合格的有效增值税发票；B）丙方收到甲方和乙方必须支付的所有现金费用（包含甲方必须支付的代理费和其他的代垫出口费用等等费用）；除丙方已经收到货款而拒绝按甲乙双方确认的金额支付给乙方外，不论出现其他何种情形，若乙方未能收到货款，均应向甲方追索，而不得向丙方要求支付，乙方亦可全权委托丙方向甲方追讨货款。其他约定：乙方收到的货款以客人支付的货款为限，如因品质交货期等原因致使客人扣款，乙方应承担责任；因对外应收款增减，汇率变化或其他原因造成购销合同金额与实际结算金额不一致，乙丙双方均按实际结算金额为准；每批出口的产品，根据实际出口的品种，数量及结算金额补充形式上的购销合同，乙方承诺不依据形式上的购销合同项丙方主张支付货款或提出其他权利要求，乙丙方间的权利义务关系应按本协议约定执行。 2015年11月24日，华莹公司与百信公司签订《订购合同》（合同号：HY-2015019），约定华莹公司向百信公司订购17350双鞋子，总价款555200元，供方需在2016年2月25日按时离厂。 2016年4月24日，华莹公司与百信公司签订《订购合同》（合同号：HY-2016006），约定华莹公司向百信公司订购16341双鞋子，总价款926406元，结算方式及期限为收到提单后35天需方付款给供方。 2016年4月24日，华莹公司与百信公司签订《订购合同》（合同号：HY-2016007），约定华莹公司向百信公司订购12649双鞋子，总价款675541元，结算方式及期限为收到提单后35天需方付款给供方。 2016年5月6日，华莹公司与百信公司签订《订购合同》（合同号：HY-2016008），约定华莹公司向百信公司订购5157双鞋子，总价款257850元，结算方式及期限为收到提单后35天需方付款给供方。 2016年5月6日，华莹公司与百信公司签订《订购合同》（合同号：HY-2016008），约定华莹公司向百信公司订购348双鞋子，总价款17172元，结算方式及期限为收到提单后35天需方付款给供方。 上述合同签订后，优尚公司依照华莹公司及百信公司的委托，办理了上述成品鞋的出口业务。庭审中，优尚公司确认其分别于2016年7月1日、于2016年7月5日、于2016年7月8日、于2016年7月20日、于2016年9月29日、于2016年10月17日收到国外客户支付的货款49970.15美元、50644.02美元、21674.85美元、72841.94美元、106746.84美元、49856.33美元，共计351737.13美元。华莹公司对优尚公司陈述的收款时间及金额予以确认。庭审中，优尚公司确认诉争合同的代理费为351737美元×0.035元/美元=12310元，已从起收取的上述货款中扣除，于2016年7月20日向百信公司支付546538.5元，于2017年9月30日向百信公司支付了100万元，于2017年11月2日向百信公司支付了50万元、于2017年11月13日向百信公司支付了28万元，共计2326538.5元。华莹公司对优尚公司确认的收到国外客户货款的时间的金额无异议。百信公司对优尚公司确认的上述事实无异议。 另查，2018年7月25日，百信公司以委托方的名义出具授权承诺、说明函：优尚公司、华莹公司与百信公司于2016年5月15日签订《对外贸易合作协议》一份，百信公司委托受托方代理进出口业务并收取货款，优尚公司已全额向百信公司支付了报关单项下的全额货款2432073.5元，扣除百信公司应支付给优尚公司的运输费、叉车费、货代费等105535元，实际收款为2326538.5元；百信公司已收到上述全部货款，百信公司承诺不再向任何一方主张上述货款；百信公司于2016年6月授权优尚公司向华莹公司催收全部货款，现由于优尚公司已代支付了全部货款，百信公司再次授权优尚公司向华莹公司催收上述全部货款，催收的款项直接归优尚公司所有。 本院认为，优尚公司、华莹公司与百信公司签订的《对外贸易合作协议》系当事人的真实意思表示，未违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。根据该合作协议约定，优尚公司系受华莹公司及百信公司委托办理货物出口、结汇核销等出口代理手续，该合作协议虽约定，华莹公司应保证在优尚公司代理百信公司货物出口提单日期以后30天内将出口货物之款项全额汇至优尚公司账户，每迟延一日，应每日向丙方支付相当于未付款项百分之一的违约金。但该条款亦约定，华莹公司与百信公司的违约责任按照已签订的订购合同履行。合作协议中约定优尚公司应保证在收到华莹公司款项后三个工作日内将全部货款汇至百信公司账户。综合上述条款当事人的真实意思为，华莹公司与百信公司之间系买卖合同关系，华莹公司负有向百信公司付款的义务，优尚公司在合作协议中的地位为受托人的身份，由其代出卖人即百信公司收取货款后向百信公司支付货款，该合作协议并未赋予优尚公司向华莹公司主张货款的实体权利。合作协议约定，百信公司收到的货款以客人支付的货款为限，如因品质交货期限等原因致使客人扣款，百信公司应承担责任。优尚公司受华莹公司与百信公司的委托，依约办理了出口货物的进出口手续，国外客户收到货物后将货款支付给优尚公司。至于华莹公司是否因国外客户付款时间及金额等事实，是否造成华莹公司违约，根据协议书约定，应依照华莹公司与百信公司之间签订的购销合同确定。因华莹公司与百信公司之间的购销合同，与本案分属不同的法律关系，故此不属于本案审理范围，本院不予评价。合作协议约定，百信公司未收到货款，应向华莹公司追索，不得向优尚公司要求支付。优尚公司向百信公司支付超出其收到的货款部分，无权要求华莹公司返还，可向百信公司要求返还。庭审中，优尚公司提交的百信公司出具的《授权及承诺、说明函》说明授权优尚公司向华莹公司催款，并同意收到的货款直接归属优尚公司所有，但并未通知华莹公司，根据合同法的规定，对华莹公司不发生法律效力。故优尚公司诉请要求华莹公司支付货款及承担违约责任的诉讼请求，因没有合同及法律依据，本院不予支持。 合作协议约定，优尚公司收到华莹公司款项后，三个工作日之内将全部货款汇至百信公司账户，代理费由华莹公司承担。根据该约定，国外客户将货款支付给优尚公司应视为华莹公司向百信公司支付了货款，华莹公司无需另行向百信公司支付相应的货款，如华莹公司自愿垫付货款，导致百信公司多收货款，其无权要求优尚公司返还优尚公司已收取的货款。如华莹公司可依据购销合同与百信公司结算后，另行向百信公司主张权利。华莹公司反诉要求优尚公司返还其收到的货款，没有合同及法律依据，本院依法不予支持。根据合作协议约定，华莹公司需向优尚公司支付代理费，优尚公司已依约完成了委托事务，有权依约收取代理费，华莹公司未提交证据证明优尚公司多收取了代理费，故华莹公司要求优尚公司返还代理费的反诉请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第八十条、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、驳回福建优尚贸易有限公司诉讼请求； 二、驳回晋江华莹鞋业有限公司反诉请求。 本案本诉案件受理费10907元、公告费260元，由福建优尚贸易有限公司负担； 本案反诉案件受理费13006元，由晋江华莹鞋业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  王明亮 审 判 员  任建坤 代理审判员  李佳佳 二〇一八年十一月十六日 书 记 员  林长春 附相关法条： 一、《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。