黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院行 政 判 决 书（2018）黑0202行初77号原告黑龙江省荣大房地产开发有限公司，住所地黑龙江省龙江县龙江镇春泽名苑小区A1A2号楼00单元3层303号。法定代表人张宝权，该公司董事长。委托代理人霍振庆，该公司项目部经理。委托代理人张剑飞，该公司综合部经理。被告齐齐哈尔市工商行政管理局，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区丰恒路39号。法定代表人刘德忠，该局局长。出庭负责人任宝平，该局副局长。委托代理人曲慧原，该局法律顾问。委托代理人阴法清，该局法制科科长。原告黑龙江省荣大房地产开发有限公司（以下简称荣大房地产开发公司）不服被告齐齐哈尔市工商行政管理局（以下简称市工商局）不予受理行政复议申请决定一案，于2018年9月25日向本院提起行政诉讼。本院于2018年10月9日立案后，于2018年10月26日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年11月13日公开开庭审理了本案。原告荣大房地产开发公司的委托代理人霍振庆、张剑飞、被告市工商局的行政负责人任宝平及委托代理人曲慧原、阴法清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告市工商局于2018年9月18日作出齐工商复字［2018］B002号不予受理行政复议申请决定书，其决定为：根据《中华人民共和国行政复议法》第九条、第十七条及《行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项的规定，申请人2018年9月14日提出行政复议申请，超过法定申请期限。本局决定不予受理。原告荣大房地产开发公司诉称，原告于2013年11月21日在原龙江县工商行政管理局领取了工商营业执照后一直守法经营。日前，原告得知其营业执照被龙江县市场监督管理局吊销，吊销日期是2017年6月21日，吊销依据是《中华人民共和国公司法》。龙江县市场监督管理局在原告不知情的情况下，擅自吊销了原告的营业执照，严重侵犯了原告的合法权益，为此2018年9月14日，原告向被告市工商局提出了行政复议，被告于2018年9月18日作出了齐工商复字［2018］B002号不予受理行政复议申请决定书，其理由是原告申请复议的时间超过了法定申请期限，原告认为，被告作出的不予受理决定与事实不符，证据不足，依据不正确，程序不合法，应予撤销。被告市工商局辩称，原告在其行政起诉状中称“正在正常经营无违法行为”不符合事实。原告于2013年11月21日成立，2015年度未通过全国企业信用信息公示系统填报企业信息公示年报，2016年7月1日起已列入异常名录。经龙江县国家税务局出具证明证实，原告自2016年8月1日录入金三系统时起至2017年4月10日税务机关出具证明时止，未购买过发票，未发生经营行为。2017年4月11日，经龙江县市场监督管理局执法人员实地核查并拍照，原告登记场所未发现经营痕迹，办公室门紧锁，现场无工作人员。其次，在登记场所无工作人员无法直接送达、邮寄送达的情况下，公告送达《行政处罚决定书》符合法律规定。由于原告未从事经营活动，登记场所无工作人员，龙江县市场监督管理局在先后采用直接送达、邮寄送达的方式均无法送达《行政处罚决定书》的情况下，于2017年7月15日以在本局门口公告栏张贴公告的方式，向申请人送达《行政处罚决定书》，符合《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条第一款第（三）项，采取直接送达、邮寄送达等方式无法送达的，公告送达。公告送达，可以在全国性报纸或者办案机关所在地的省一级报纸上予以公告，也可以在工商行政管理机关公告栏张贴公告，并可以同时在工商行政管理机关网站上公告的规定。再次，公告经过六十日视为送达，行政复议申请期限自公告届满之日起计算。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条第一款第（三）项的规定，公告送达自公告发布之日起经过六十日，即视为送达。原告引用《中华人民共和国行政复议法》第九条“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算”的规定，说明原告提出行政复议申请并未超过法定申请期限，这是对法条的错误理解，根据《行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项规定：“行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理：（四）具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算”，即行政复议申请期限自公告届满之日2017年9月14日起计算，在此基础上超过60日即为超过法定申请期限。综上，原告提出的行政复议超期，被告不予受理符合法律规定。被告市工商局向本院提交了以下证据、依据：1．经济户口信息，证明原告经营情况异常；2．情况说明，证明自2016年8月1日至2017年4月10日原告未发生过经营行为；3．现场检查笔录，证明2017年4月11日，龙江县市场监督管理局的工作人员人员现场检查时，经营场所无工作人员、非正常经营、无法直接送达；4．现场照片两张，证明2017年4月11日检查时照片，现场经营场所无工作人员，无法直接送达；5．退回信件照片、现场照片，证明经营场所无工作人员无法邮寄送达；6．公告，证明公告送达内容及期限；7．公告现场照片，证明公告现场，以上第5-7份证据均证明原告提出行政复议时间超期。法律依据为：1．《中华人民共和国公司法》第二百一十一条；2．《中华人民共和国行政复议法》第九条、第十七条；3．《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条；4．《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项。经庭审质证，原告荣大房地产开发公司对被告市工商局提交的第1、2份证据的关联性有异议；对第3份证据的合法性有异议；对第4份证据的合法性有异议，无法证明拍摄时间；对第5、6、7份证据的合法性有异议，公告无法证明时间和地点。对法律依据适用无异议。原告荣大房地产开发公司向本院提交了以下证据：1．企业信用信息，来源国家企业信用信息公示网站，证明原告被吊销营业执照的信息。经庭审质证，被告市工商局对原告荣大房地产开发公司提交第1份证据的关联性有异议，认为与不予受理决定无关。经庭审质证，本院对上述证据认证如下：原、被告提交的所有证据均具有真实性、客观性和与本案的关联性，可以证明案件的事实，本院对以上证据及法律依据予以采纳。经审理查明，2018年9月14日，原告荣大房地产开发公司向被告市工商局提出的行政复议申请，请求撤销龙江县市场监督管理局于2017年6月20日作出的（龙）市场监处［2017］19号《龙江县市场监督管理局行政处罚决定书》，要求被告市工商局撤销龙江县市场监督管理局对原告荣大房地产开发公司作出的吊销营业执照的行政处罚决定，并将原告从经营异常名录名单中移出。2018年9月18日，市工商局根据《中华人民共和国行政复议法》第九条、第十七条及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项的规定，作出被诉不予受理决定书，决定不予受理荣大房地产开发公司的行政复议申请。荣大房地产开发公司不服，向本院提起行政诉讼。另查明，2017年6月20日，龙江县市场监督管理局作出《行政处罚决定书》，载明：“根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照的规定。相关证据：1、在全国企业信息公示系统未申报企业信用信息公示，本企业已列入异常名录；2、经现场调查拍照，证明该企业不经营；3、国税局证明，证明黑龙江省荣大房地产开发有限公司自录入金三系统至今未购买过发票，未发生经营行为。你单位的上述行为已违反了《中华人民共和国公司法》第二百一十一条公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照的规定，本局决定对你单位给予吊销营业执照行政处罚”。龙江县市场监督管理局在先后采用直接送达、邮寄送达未果的情况下，依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条第一款第（三）项，“采取直接送达、邮寄送达等方式无法送达的，公告送达。公告送达，可以在全国性报纸或者办案机关所在地的省一级报纸上予以公告，也可以在工商行政管理机关公告栏张贴公告，并可以同时在工商行政管理机关网站上公告”的规定，于2017年7月15日在该局门口公告栏张贴公告的方式向原告送达上述决定书。本院认为，行政行为一经作出，即具有公定力、确定力、执行力。龙江县市场监督管理局作出《行政处罚决定书》已经生效，且未经任何法定程序予以撤销，因此本院对该行政行为在此案中的合法性予以确认。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项规定：“行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理：具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算”。本案中，行政处罚决定是龙江县市场监督管理局采用直接送达、邮寄送达未果的前提之下，通过公告方式向原告送达，故市工商局依上述规定，按照公告规定的期限届满之日来计算行政复议申请期限，并由此认定原告提出行政复议申请超过六十日，并作出不予受理的决定，事实清楚、证据确凿、符合法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告黑龙江省荣大房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费50.00元，由原告黑龙江省荣大房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  陈 冶人民陪审员  王晓青人民陪审员  孙丽红二〇一八年十一月二十二日书 记 员  李雪媚