广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤09民终1009号上诉人（原审被告）:吴容，女，汉族，1977年8月2日出生，现住茂名市，公民身份号码：。委托诉讼代理人：黄权，广东前瞻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓添，男，汉族，1964年2月20日出生，住茂名市，公民身份号码：。原审被告：陈成学，男，汉族，1974年4月11日出生，住茂名市，公民身份号码：。上诉人吴容因与被上诉人邓添及原审被告陈成学民间借贷纠纷一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2016）粤0902民初2944号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人吴容上诉请求:一、撤销一审判决，并依法判决；二、一二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。被上诉人在债权形成时没有尽到谨慎和注意的义务，被上诉人如果认为需要上诉人承担责任，可以让上诉人签名确认，但被上诉人没有，由此可见被上诉人与原审被告陈成学的借款是约定为个人债务。另被上诉人与陈成学签订《房屋抵押借款合同》，约定陈成学以位于茂名市*房抵押向作担保。原审也没有审理查明该合同的签订是否具备法定的生效要件。该房产是上诉人婚前财产,被上诉人必须为其主张提供事实证明，否则是无效合同。因此不排除该笔借款是被上诉人与陈成学恶意串通、虚构的债务，目的在于损害上诉人利益。二、一审判决适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。陈成学以家庭急需资金为由向被上诉人借款，未能提供证据证明借款是用于夫妻共同生活,被上诉人也未能证明。上诉人与陈成学的离婚协议对夫妻共同财产分割公平合理，完全不存在所谓假借离婚逃避债务，损害被上诉人利益的可能。陈成学没有固定工作，家庭的日常生活开支都是从上诉人工资收入上开支的，并且本案借款数额巨大，远超婚姻关系存续期间履行法定抚养义务的正常范围。另除本案外，上诉人就陈成学借款之事目前的诉讼案件还有3件，据了解，陈成学多次以虚构的事实骗取他人借款，现是网上追逃人员。即便该债务真实存在，就现有证据，与上诉人也毫无关系。被上诉人提供错误的上诉人住址给原审法院，原审法院在没有查询及穷尽送达手段，即直接公告送达，违反适用公告送达程序的法定条件，其缺席审判违反法定程序。综上，本案原审判决违反法定程序，可能影响案件正确判决。被上诉人邓添、原审被告陈成学经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼,也未提交任何诉讼意见。邓添向一审法院起诉请求：1、判令被告陈成学、吴容共同偿还借款本金100000元给原告邓添；2、判决被告陈成学、吴容共同偿还借款本金100000元的利息18000元（按约定的月利率3%计算，从2016年5月7日起暂计至2016年10月7日止）及从2016年10月8日起暂计至还清本金之日止的利息按月利率3%另计给原告邓添；3、本案诉讼费用由被告陈成学、吴容承担。一审法院认定事实：被告陈成学于2016年4月7日与原告邓添签订一份《房屋抵押借款合同》，约定被告陈成学以位于茂名市*房作抵押向原告邓添借款100000元，借款期限为1个月，自2016年4月7日至2016年5月7日，借款月利率3%。被告陈成学与原告邓添均在合同上签名捺印指模。原告邓添事后通过银行转账100000元到被告陈成学的银行账户。后经原告多次催收欠款，被告至今分文未还，原告遂诉至本院，致成本案纠纷。另查明，被告陈成学与被告吴容于2000年1月20日办理结婚登记手续。以上事实，有原告提供的证据及庭审笔录等证据在案佐证。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。被告陈成学向原告邓添借款100000元，有借款合同、转账凭证及庭审笔录等在案佐证，借款事实清楚，证据充分，应予认定。原告邓添请求被告陈成学偿还尚欠的借款本金100000元，事实清楚，理由充分，本院予以支持。至于本案借款利息的问题，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……”的规定，原告请求本案的借款利息从2016年5月7日起按月利率3%计算，不符合法律规定，利息应按月利率2%计算。被告陈成学向原告借款时与被告吴容是夫妻关系，被告吴容未能提供证据证明上述债务系被告陈成学的个人债务，也没有属于《婚姻法》第十九条第三款规定的情形，故被告陈成学在婚姻存续期间以个人名义所负原告的债务，应当按照夫妻共同债务处理。原告请求被告吴容承担共同偿还责任，本院予以支持。被告陈成学、吴容经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：限被告陈成学、吴容在本判决生效之日起十日内共同偿还借款本金100000元及支付该款的利息（利息按月利率2%计算，从2016年5月7日起计至付清该借款本金时止）给原告邓添。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2660元，财产保全费1320元，公告费300元，由被告陈成学、吴容负担。被告应负担之金额在履行本判决义务时一并迳付原告，本院不作另行退收。二审中,上诉人吴容提交一份（2017）粤09民终2348号《民事判决书》，拟证明其与陈成学之间的债务相互独立；另提交一份房地产权证，拟证明吴容用于抵押的房产是婚前取得，与陈成学无关，抵押没有登记。一审判决查明的事实，经本院审查，予以确认。本院另查明：上诉人吴容与原审被告陈成学于2016年6月27日登记离婚。本院认为，本案争议在于：原审被告陈成学所欠被上诉人邓添的10万元债务是否属于上诉人吴容与陈成学夫妻关系存续期间的夫妻共同债务。首先，吴容没有在涉案借款合同上签字确认，事后吴容对陈成学的借款也不予追认。其次，吴容有正式的工作和固定收入，在陈成学借款期间也未购置房产、汽车等大件财产，故可认定陈成学所借的10万元已超出家庭日常生活需要。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”的规定，邓添无法证明本案债务是用于吴容与陈成学夫妻关系存续期间的夫妻共同生活或共同生产经营，邓添应承担举证不能的法律后果。综上，陈成学所负邓添的债务属于陈成学个人的债务，而非与吴容夫妻关系存续期间的夫妻共同债务。原审判决吴容承担共同还款责任不当，本院予以纠正。综上所述，吴容的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更广东省茂名市茂南区人民法院（2016）粤0902民初2944号民事判决为：限在本判决生效之日起十日内，原审被告陈成学偿还借款本金100000元及支付该款的利息（利息按月利率2%计算，从2016年5月7日起计至付清该借款本金时止）给被上诉人邓添；二、驳回被上诉人邓添的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2660元、财产保全费1320元、公告费300元，均由原审被告陈成学负担。二审案件受理费2660元，由原审被告陈成学负担（上诉人吴容已预缴的上诉费2660元，本院予以退回）；公告费300元，由上诉人吴容负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈琪奕代理审判员  赖慧嫦代理审判员  巫 钊二〇一八年十一月九日书 记 员  梁 哲朱华倩