云南省富宁县人民法院民 事 判 决 书（2017）云2628民初1460号原告：何安光，男，1973年10月30日生，汉族，云南省富宁县人，住富宁县。委托诉讼代理人：黄一健，云南恒沁律师事务所执业律师。被告：宋登权，男，1988年3月16日生，汉族，四川省内江市人，住四川省内江市。被告：昆明荣成天宇控制系统工程有限公司。住所地：昆明市北京路与北辰大道西南角领域时代大厦A幢17层3-4室。组织机构代码：71945154-X。法定代表人陈楠楠，系公司董事长。委托诉讼代理人：金则辉，云南万成律师事务所执业律师。原告何安光与被告宋登权、昆明荣成天宇控制系统工程有限公司（以下简称“荣成天宇公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年10月12日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何安光及其委托诉讼代理人黄一健、被告荣成天宇公司委托诉讼代理人金则辉均到庭参加诉讼，被告宋登权经本院依法传票传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。何安光向本院提出诉讼请求：请求判令宋登权、荣成天宇公司支付何安光治疗费7787.38元、后续治疗费82100元、护理费1700元、一次性伤残补助金118331元、伤残津贴4115元∕月至法定退休年龄、生活护理费2148元∕月至法定退休年龄、缴纳2015年11月起至法定退休年龄的各项社会保险、鉴定费1900元。事实与理由：2015年10月7日，何安光通过宋登权到荣成天宇公司承建的“龙留”高速公路工地做工，与工友何安啟、王占勇、张泽友一起被安排做隧道内消防门砌砖工作，双方未签订书面的劳动合同。2015年11月8日上午，何安光到工地后先与上述工友在隧道外将施工所要用的砂浆搅拌，后将砂浆和其他砌砖用的材料装车后运送至隧道内砌砖的地点。因何安光的砌砖工具尚在隧道口自己的摩托车上，何安光在取砌砖工具返回隧道的途中发生事故致伤。何安光伤后，荣成天宇公司仅支付了部分医疗费，何安光多次找宋登权，但宋登权不予理睬。何安光为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，提出如上诉讼请求。宋登权经本院依法传票传唤未到庭应诉，也未向本院提交书面的答辩状及其他书面证据。荣成天宇公司辩称，（一）荣成天宇公司与何安光之间无任何雇佣或劳动用工或其他任何法律关系，何安光对荣成天宇公司的诉讼请求无任何事实与法律依据。本案中，云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院（2016）云26民终356号民事判决书第二条判定：何安光与荣成天宇公司不存在事实劳动关系；云南省高级人民法院作出（2017）云民申641号民事裁定书明确判定：何安光与荣成天宇公司不存在事实劳动关系。综上，生效法律文书已经清晰认定何安光与荣成天宇公司不存在事实劳动关系，基于此，荣成天宇公司对何安光不存在提供工伤保险待遇等任何用工责任或义务。（二）何安光因交通事故遭受人身损害，且自身对事故的发生存在过错，应通过人身损害赔偿责任途径向肇事方主张自身权益，不应向与其不存在任何法律关系的荣成天宇公司提出权利主张。何安光无证驾驶无尾灯的摩托车穿越隧道，被货车追尾造成本起车辆事故，属交通事故，应请求主管单位追究车辆肇事方责任，经查询富宁大队驾驶人信息查询结果单，何安光无驾驶证。何安光是货车追尾撞伤，不是在施工现场造成的工伤，应去追究肇事车辆的责任人。何安光驾驶摩托车，经交警作出判断不属于何安光的准驾车型，且摩托车尾灯损坏，无安全警示灯，何安光触犯交通法规，自身有过错，导致了交通事故的发生。（三）荣成天宇公司基于人道主义考虑，为何安光垫付了医疗费、护理费等各项费用共计12482.15元，垫付的费用应由何安光全额返还。何安光在住院期间，荣成天宇公司代表经常到医院看望何安光，并帮助何安光转院至百色市人民医院住院治疗，多次跟板仑派出所、县交警大队、县安监局、县铁建办等部门汇报，请相关单位查找肇事车辆，帮何安光找肇事人员，荣成天宇公司已尽到相关仁至义尽的义务。综上，何安光对荣成天宇公司的请求没有事实和法律依据，恳请人民法院予以驳回，并返还荣成天宇公司为何安光垫付的所有费用(经本院释明，荣成天宇公司未提起反诉)。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据即荣成天宇公司提交的（2017）云民申641号民事裁定书、（2016）云26民终356号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据以及证人证言和事实，本院认证如下：对何安光提交如下证据本院认证如下：1号证据《仲裁裁决书》、（2016）云2628民初149号《民事判决书》、（2016）云26民终356号《民事判决书》，能证实何安光受伤后，经何安光向富宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：何安光与荣成天宇公司存在劳动关系，荣成天宇公司不服，向富宁县人民法院提起诉讼，经富宁县人民法院作出判决，何安光与荣成天宇公司存在劳动关系，荣成天宇公司不服向文山州中级人民上诉，经文山州中级人民法院判决双方不存在劳动关系的事实，该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。2号证据富宁县劳动人事争议仲裁委员会《调查笔录》、《案件审理笔录》，能证实案发后经何安光申请，富宁县劳动人事争议仲裁委员会受理后进行调查及开庭审理的该案的过程，该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。3号证据文山州人力和社会保障局工伤认定不予受理决定书，能证实何安光向该局申请工伤认定，文山州人力和社会保障局作出不予受理的决定，该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。4号证据病情证明、出院证、入院记录、出院记录，能证实何安光伤后的伤情及入住院的基本情况。该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。5号证据住院费收据及费用清单，能证明何安光住院的时间及支付住院费的情况,该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。6号证据《伤残等级鉴定意见书》、《后续治疗费评估意见书》、《护理依赖鉴定意见书》，能证实何安光伤后，经文山市人民医院司法鉴定所鉴定，何安光的伤残等级为三级、需后续治疗费82100元、护理级别为二级，该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。7号证据，鉴定费发票三张，证明因做鉴定，何安光支付鉴定费1900元，该份证据来源合法，证据内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：荣成天宇公司承建了“龙留”高速公路（富宁-滇桂界）隧道消防工程安装工作，并将其中消防系统的砌砖工程转包给了自然人宋登权，未签订书面的分包合同，双方约定由宋登权自行处理用工事宜，公司与宋登权直接结算。2015年10月7日，何安光通过宋登权到荣成天宇公司工地做工，双方未签订书面的劳动合同，也没有发放相关的工作证件和缴纳相关的保险，仅仅口头约定工资按天计算，每天工价为210元，具体做工时间由宋登权通知。同年11月8日上午，何安光与其他工友在工地上做工，何安光称为了取工具搭乘过路人钟秀会摩托车返回隧道口，9时44分，板仑派出所接到110指令后赶到现场发现何安光富龙高速一标二工区道洞内距入口一公里处的盖板旁发生事故受伤昏迷，随后何安光被送往医院进行治疗，荣成天宇公司已为何安光垫付了医疗费。同年12月5日，何安光收到工友代领的2600元工资。目前，工程已经全部完工。本案经过富宁县劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月19日作出裁决认定何安光与昆明荣成天宇控制系统工程有限公司存在事实劳动关系，昆明荣成天宇控制系统工程有限公司不服，向本院提起诉讼，经本院于2016年3月1日作出（2016）云2628民初149号民事判决书，判决确认何安光与荣成天宇公司之间存在劳动关系，荣成天宇公司不服该判决向文山壮族苗族自治州中级人民法院上诉，上诉后经文山壮族苗族自治州中级人民法院于2016年6月30日作出（2016）云民终356号民事判决书，终审判决如下：一、撤销本院作出的（2016）云2628民初149号民事判决书；二、何安光与荣成天宇公司之间不存在劳动关系……。后何安光2016年8月3日向文山壮族苗族自治州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于当日作出工伤认定申请不予受理决定书。何安光后向云南省高级人民法院申请再审，云南省高级人民法院于2017年7月17日作出（2017）云民申641号民事裁定书，裁定驳回何安光的再审申请，何安光以工伤保险待遇纠纷为由于2017年10月12日向本院提起诉讼，提出如上诉讼请求。另查明，何安光伤后经文山市人民医院司法鉴定所鉴定，何安光的损伤属三级伤残，护理依赖为：(一)护理级别二级；（二）护理人数为1人。后期治疗费需人民币82100元。因荣成天宇公司对文山市人民医院司法鉴定所的鉴定意见不服，委托本院对何安光的伤残等级、后期治疗费、后期护理费进行重新鉴定，经本院委托云南警官学院司法鉴定中心、昆明医科大学司法鉴定中心、云南春城司法鉴定中心、云南鼎丰司法鉴定中心，因上述各鉴定中心的技术条件、鉴定中心的业务范围及鉴定能力、何安光本人的精神状况等原因，均未对何安光的伤情重新作出鉴定。本院认为,第一，何安光是否应享受工商保险待遇。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，首先，荣成天宇公司作为承建方，其经营范围包含消防设施工程，符合上述法律规定“建筑企业、矿山企业”的主体资格。其次，荣成天宇公司将自己承包的“龙留”高速公路（富宁-滇桂界）隧道消防工程中的砌砖工程转包给不具备用工主体资格的自然人宋登权，宋登权又招用了何安光从事隧道内消防工程砌砖工程，故应由荣成天宇公司对何安光承担用工主体责任。同时，《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担工伤保险责任”。根据前述规定，具备用工主体资格的承包单位只对不具备用工主体资格的组织或者自然人招用的劳动者承担工伤保险责任，不承担除此之外的用工主体责任。综上所述，荣成天宇公司对何安光应承担的用工主体责任为工伤保险责任，何安光应享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故荣成天宇公司应支付何安光工伤保险待遇的相关费用。其次，何安光主张的工伤待遇是否符合法律的规定。何安光经文山市人民医院司法鉴定所鉴定，何安光的损伤属三级伤残，何安光在庭审中表示同意按九级伤残的标准一次性予以赔付，是对其诉讼权利的处分，本院予以确认。《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；第二项“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。何安光的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，荣成天宇公司对何安光每天的工资为210元无异议，何安光的月工资本院认定为6300元（210元／天×30天），即何安光的一次性伤残补助金为56700元（6300元／月×9月）。依照云南省人民政府（云政法[2011]255号）关于印发《云南省实施办法的通知》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月”。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上增发30％。因何安光于2015年伤后再未向荣成天宇公司提供劳务，可视为终止了与荣成天宇公司的劳动关系。何安光的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应按统筹地区即文山州上年度职工月平均工资3550.83元∕月计算，故何安光的一次性伤残就业补助金为46160.79元（3550.83元∕月×13月）、一次性工伤医疗补助金10652.49元（3550.83元∕月×3月）。综上所述，何安光的诉讼请求部分有事实与法律依据，本院依法予以部分支持。宋登权经本院依法传票传唤，未到庭应诉，应依法缺席判决。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条、第三十七条第一款第一项，《云南省人民政府（云政法[2011]255号）关于印发云南省实施办法的通知》第三十九条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、由昆明荣成天宇控制系统工程有限公司支付何安光一次性伤残补助金56700元、一次性伤残就业补助金46160.79元、一次性工伤医疗补助金10652.49元等共计113813.28元，限本判决生效后10日内履行完毕。二、宋登权在本案中不承担支付责任三、驳回何安光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由昆明荣成天宇控制系统工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。如本判决书生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决规定的义务，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长 刘 金审判员 师 芳审判员 赵显萍二〇一八年十一月四日书记员 岑 煜一、治疗费7787.38元，因治疗费荣成天宇公司已支付，故对于请求支付治疗费的诉讼请求，本院予以支持。二、后续治疗费82100元、护理费1700元、一次性伤残补助金118331元、伤残津贴4115元∕月至法定退休年龄、生活护理费2148元∕月至法定退休年龄、缴纳2015年11月起至法定退休年龄的各项社会保险、鉴定费1900元。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。根据该规定，为何安光缴纳工伤保险费是荣成天宇公司的法定义务，该法定义务不得通过任何形式予以免除或变相免除，故何安光享有享受工伤保险待遇的权利。