文书内容南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0106民初6731号原告：王伟，男，汉族，1977年2月27日生，居民身份证号码******************，住南京市。被告：江苏天德拍卖有限公司，住所地南京市。法定代表人：吴瑜霞。被告：舒岳波，男，汉族，1976年4月1日生，居民身份证号码******************，住南京市。共同委托诉讼代理人：万里，北京大成（南京）律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：张越，北京大成（南京）律师事务所实习律师。原告王伟诉被告江苏天德拍卖有限公司（以下简称天德公司）、舒岳波合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王伟、被告舒岳波及舒岳波、天德公司的委托诉讼代理人万里、张越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王伟向本院提出诉讼请求：1、两被告共同归还原告投资款人民币15万元及逾期付款的罚息（以15万元为本金，按月息2%计算，自2017年9月1日起计算至实际付清之日止）。2、两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告舒岳波系多年相识的朋友，两被告长期艺术品、收藏品中介活动。2017年7月，舒岳波找到原告介绍其目前专业从事体育收藏品拍卖活动，其准备通过成立体育收藏品投资基金，对优质体育拍品以预先买断的形式，进行拍品自营，然后通过天德公司的自身平台进行线上和线下拍卖，商业展览赚取差价，且收益非常巨大。因原告自身并没有多少投资款，舒岳波又向原告承诺保底投资收益年化24%以上。出于对两被告的信任，原、被告于2017年7月1日签订项目融资计划书，约定原告出资用于体育收藏品的投资，保底半年回报为12%，如果半年收益超过12%,则剩余收益双方各得一半，且也承诺原告所有的资金投入仅限于体育收藏品本身的买卖，并于2017年12月31日刚性兑付原告所投资金及相关收益。签约后，原告于同年7月向朋友秦超以月息2%借款150万元用于投资体育藏品经营活动。2017年7月30日，经舒岳波介绍，原告出资135万元购买收藏家张博轶收藏的包含奥运火炬在内的130件体育收藏品，之后又应两被告的要求于2017年8月8日参加了天德公司组织的8.8体育收藏品拍卖大会，将大部分收藏品拍卖下来，原告与天德公司当场签订拍卖成交确认书，确认书明确天德公司只能按拍品成交金额的12%收取佣金。由于原告之前已向收藏品所有者张博轶支付了全部的135万元货款，舒岳波又让原告再行垫资从天德公司交易平台上走账便于线上线下拍卖交易的合法性，为配合两被告将收藏品能够快速处理变现，原告于2017年8月5日、8月8日、8月15日向舒岳波支付了75万元，又在天德公司经营的线上京东拍卖平台支付了50多万元（含拍卖保证金），用于拍卖平台上走账。根据原、被告双方约定两被告在收到原告用于走账的资金后应立刻返还原告，但却以各种理拖延，原告不断催促下，直到2017年9月底舒岳波在扣除了30万元后，将剩余钱款陆续归还给了原告（含拍卖已成交的7万余元拍卖款）。对于扣除的30万元，舒岳波向原告讲同样的作为投资款用于体育收藏品的项目投资。对此原告不同意，要求其立刻归还截留的30万元投资款，天德公司却改称为其合法的拍卖佣金不愿归还原告。根据原告与天德公司签订的融资计划书约定内容，天德公司只有在体育收藏品收益超过年化24%的部分才能获取一半的收益，即使退一步讲双方签订的拍卖成交确认书约定的拍卖佣金比率为12%，由于拍品全是原告全款垫资购买，天德公司只能收取15万元作为拍卖佣金。对于将30万元投资款全部作为拍卖佣金，完全没有事实和法律依据。故诉至法院，请求判如所请。被告天德公司、舒岳波共同辩称,原告混淆双方存在的融资行为与拍卖行为，原告在天德公司的融资款实际是天德公司向原告的高额利息借款50万元，且已全部偿还。天德公司收取的原告30万元是应得的拍卖佣金，在舒岳波的介绍下，原告通过拍卖形式拍得张博轶的体育收藏品，拍品总价是150万元，各方应承担佣金15万元，因当时原告资金紧张，故约定由原告向张博轶付款135万元，再由原告向天德公司支付30万元拍卖佣金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王伟与舒岳波是相识多年的朋友关系，天德公司的法定代表人吴瑜霞系舒岳波的母亲，舒岳波系天德公司的实际控制人和经营者。2017年7月1日，王伟作为甲方与天德公司作为乙方签订《项目融资协议》，载明天德公司目前为京东拍卖频道上唯一从事线上体育收藏品拍卖的公司。为抓住体育产业发展的黄金时期，天德拍卖将积极开展线下拍卖以及通过成立“体育收藏品投资基金”进行“拍品自营”。“体育收藏品投资基金”的商业模式是公司在平日拍品征集过程中对一些优质拍品进行预先买断，然后借助自身平台进行线上拍卖、线下拍卖（交易）、商业展览来赚取差价。第一期基金规模预设置在50万元，其封闭期为半年，半年结束以后还本付息，保底半年回报为12%。如果基金半年的收益超出12%，则剩余收益甲乙双方各得一半。甲乙双方达成融资协议：甲方同意投入50万元进入乙方的“体育收藏品投资基金”；乙方同意甲方的资金投入，并承诺上述的资金仅限用于体育收藏品本身的买卖；乙方承诺于2017年12月31日刚性兑付甲方所投资金及相关收益。2017年6月29日王伟向舒岳波转账汇款20万元，2017年7月1日转账汇款20万元，2017年7月4日转账汇款10万元。王伟与舒岳波一致认可前述50万元系天德公司向王伟的有偿借款。2018年4月28日，舒岳波偿还王伟72万元，包括偿还的舒岳波个人借款15万元和前述的天德公司借款50万元以及利息7万元。案外人张博轶委托天德公司拍卖其所有的体育收藏品，拍品共计130件，起拍价165万元。经舒岳波介绍，王伟购买张博轶欲拍卖的所有体育收藏品。舒岳波在2017年7月19日通过微信与张博轶协商价格，张博轶：“舒总，感谢您的大力支持！您刚才说给我150万是含着拍卖10%的佣金的吧？也就是我净得135万？…..您看能不能给我净得多一些？比如145万？”舒岳波：“老弟：谢谢您的支持!......”张博轶：“好吧，既然您话都说到这个份上了，我这边也不说什么了。就我到手净得135万吧，月底前结清后您安排人可以来拿东西……”王伟于2017年7月30日和8月1日向张博轶合计支付价款135万元。天德公司按照前期宣传于2017年8月8日组织了张博轶体育收藏品的拍卖活动，除个别拍品由他人竞买成功外，其余所有拍品由王伟购买，所拍收藏品由天德公司保管，他人买下的拍品产生的溢价款也归王伟所有。后王伟要求天德公司将拍品再次出售变现，因未能售出，经王伟的要求，舒岳波于2018年5月24日将拍品移交给王伟。因本次拍卖活动系天德公司和京东拍卖、华澳星空联合举办的，为将拍卖过程同时在京东拍卖线上呈现，应舒岳波的要求，王伟向舒岳波于2017年8月5日转账汇款5万元，8月8日转账汇款20万元，8月15日转账汇款50万元，王伟另向天德公司在京东拍卖的账户支付60万元左右。天德公司认为王伟应支付拍卖佣金15万元并承担张博轶的拍卖佣金15万元，故在扣除30万元以及双方无争议的溢价拍品价款后将余款100万元返还王伟，分别于8月14日转账汇款30万元，8月18日转账汇款25万元，8月24日转账汇款25万元，8月25日转账汇款20万元。上述事实，有当事人陈述，《项目融资协议》、银行交易明细单、微信、成交确认书等证据证实。本院认为，根据原告王伟与被告天德公司于2017年7月1日签订的《项目融资协议》，王伟投入融资款50万元，天德公司保证王伟获得不低于年利率24%的收益而不承担风险。天德公司向王伟的50万元有偿借款发生在该协议签订前后，借款时间与借款金额均与协议一致。而王伟认为其为履行《项目融资协议》，出资135万元向张博轶购买体育收藏品，但购买收藏品的风险系由王伟承担，显然支出金额与风险承担与协议约定均不一致。结合上述分析，本院认定原告王伟与被告天德公司于2017年7月1日签订的《项目融资协议》是天德公司与王伟之间名为投资实为有偿借款50万元的约定，与王伟通过天德公司拍得收藏品系两个法律关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王伟通过天德公司拍得张博轶的收藏品，王伟应向天德公司支付佣金15万元，双方均无异议。被告天德公司认为张博轶也应承担佣金15万元且由王伟向天德公司支付，但天德公司并无证据证明双方约定由王伟承担，王伟也不认可，故对被告天德公司的辩称，本院不予采信，由此天德公司应向王伟返还15万元，并赔偿王伟按同期银行贷款利率计算的资金占用期间的损失。原告王伟要求舒岳波承担共同还款责任，因王伟系与天德公司存在拍卖法律关系，而舒岳波作为天德公司的实际经营者和控制人，其行为系履行天德公司的职务行为，产生的法律后果应由天德公司承担，故舒岳波不承担还款责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏天德拍卖有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王伟15万元，并按同期银行贷款利率支付自2017年9月1日起至实际清偿之日止的利息；二、驳回原告王伟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3840元，由天德公司负担（原告已预交，天德公司于给付上述款项时加付此款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  王素平人民陪审员  陈爱武人民陪审员  卞晓文二〇一八年十一月二十九日书 记 员  王玉荣