湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民初3152号原告：西安市四腾工程有限公司，住所地：陕西省西安市高新开发区高新三路**新世代大厦**。法定代表人：辛军山，董事长。委托诉讼代理人：刘彭，陕西泽界律师事务所律师。被告：郑桂湘，女，汉族，1969年12月7日出生，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：吴炀，国浩律师（长沙）事务所律师。被告：郑亚彬，男，汉族，1974年4月26日出生，住长沙市天心区。被告：张德初，男，汉族，1960年7月13日出生，住长沙市天心区。被告：陈登俊，男，汉族，1969年12月24日出生，住长沙市天心区。被告：饶忠山，男，汉族，1963年3月15日出生，住长沙市雨花区。被告：吕双林，女，汉族，1975年1月15日出生，住长沙市天心区。被告：陈登军，男，汉族，1975年2月10日出生，住长沙市天心区。被告：谭婉琳，女，汉族，1978年5月11日出生，住长沙市雨花区。原告西安市四腾工程有限公司(以下简称西安四腾公司)与被告郑桂湘、郑亚彬、张德初、陈登俊、饶忠山、吕双林、陈登军、谭婉琳财产损害责任纠纷一案，本院于2017年9月8日立案受理后，依法适用普通程序，依法由审判员黄学里担任审判长，与审判员常晓华、人民陪审员马春柳组成合议庭，由书记员王静担任法庭记录，于2018年11月12日公开开庭进行了审理。原告西安四腾公司的委托诉讼代理人刘彭、被告郑桂湘的委托诉讼代理人吴炀到庭参加诉讼，被告郑亚彬、张德初、陈登俊、饶忠山、吕双林、陈登军、谭婉琳经本院依法公告传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告西安四腾公司公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告郑桂湘赔偿原告因超额申请财产保全的损失（以超额保全金额人民币4295474元为基数，按照中国人民银行五年以上同期贷款利率计算，自2012年12月3日至实际赔偿全部数额之日止的损失，暂计算至2017年6月15日为人民币1239933.06元）；2、判令被告郑亚彬、张德初、陈登俊、饶忠山、吕双林、陈登军、谭婉琳对上述损失承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年10月24日，被告郑桂湘以原告拒付居间费为由将原告起诉至湖南省长沙市中级人民法院，要求原告支付合同欠款人民币628.11万元，并于2012年12月3日提起了诉讼财产保全申请，申请依法冻结原告银行存款人民币6280000元整，或查封、扣押原告相等价值的其他财产。同日，长沙市中级人民法院做出（2012）长中民二初字第0863号民事裁定书，冻结原告银行存款人民币6280000元整，并在该裁定书送达后立即执行上述裁定。被告郑亚彬、张德初、陈登俊、饶忠山、吕双林、陈登军、谭婉琳自愿以其名下房产为被告郑桂湘的财产保全申请提供担保。实践中，长沙市中级人民法院向中南大学湘雅医院共发出五次协助执行通知书，要求中南大学湘雅医院暂停向原告支付工程款6280000元整。冻结期限分别为2012年12月11日至2013年12月10日、2013年12月10日至2014年6月9日、2014年6月9日至2014年12月8日、2014年12月2日至2015年12月1日、2015年11月24日至2016年11月23日。2015年6月19日长沙市中级人民法院做出（2012）长中民二初字第0863号民事判决书，判决原告向被告郑桂湘支付居间费用1984526元，被告郑桂湘不服一审判决，上诉至湖南省高级人民法院。2015年11月24日，湖南省高级人民法院做出维持原判的终审判决，后原告西安四腾公司向被告郑桂湘支付居间费用1984526元。但原告被冻结的资金至今未能解除，因被告郑桂湘错误申请财产保全的行为致使原告长达五年时间内无法使用该项资金，增加了原告的财务成本，造成较大的经济损失，严重损害了原告的合法权益，故提起诉讼。被告郑桂湘答辩称：一、答辩人起诉时向人民法院申请的保全符合法律规定，且原告没有证据证明答辩人具有通过保全来恶意损害其财产的故意。财产保全制度的设立是为了保护当事人的合法权益和保证将来人民法院生效的裁判文书得以执行，因此原告以法院生效判决支持的诉讼请求额少于保全财产数额来判定答辩人保全错误与民事诉讼法规定的保全制度不符。二、湖南省长沙市中级人民法院、湖南省高级人民法院均已通过生效裁定书认定答辩人的保全申请合法，不存在超额冻结的情形。三、答辩人与原告合同纠纷一案进入强制执行程序后，湖南省高级人民法院认定应由执行法院向湘雅医院发出扣划通知时解除剩余款项的保全措施，另亦可由原告自行凭生效文书来申请解除剩余款项的保全错误，与答辩人无关。四、除答辩人外，其他各被告均是以财产作为答辩人申请保全的担保，故即使答辩人要承担赔偿责任，其他各被告也均只是以其提供的作为担保物的财产价值为限承担责任，而非对全部损失承担连带责任。本院经审理查明：2006年7月15日原告西安四腾公司与被告郑桂湘因中南大学湘雅第一附属医院综合楼洁净手术部及病房的项目建设签订了《合作协议》，2012年10月24日被告郑桂湘以原告拒付《合作协议》约定的居间费为由将原告西安四腾公司起诉至本院，要求原告支付合同欠款人民币6281100元，并于2012年12月3日提起了诉讼财产保全申请，申请依法冻结原告银行存款人民币6280000元整，或查封、扣押原告相等价值的其他财产。同日，本院做出（2012）长中民二初字第0863号民事裁定书，冻结原告银行存款人民币6280000元整，并在该裁定书送达后立即执行上述裁定。被告郑亚彬、张德初、陈登俊、饶忠山、吕双林、陈登军、谭婉琳自愿以其名下房产为被告郑桂湘的财产保全申请提供担保。后，本院共向中南大学湘雅医院发出五次协助执行通知书，要求中南大学湘雅医院暂停向原告支付工程款6280000元整，冻结期限分别为2012年12月11日至2013年12月10日、2013年12月10日至2014年6月9日、2014年6月9日至2014年12月8日、2014年12月2日至2015年12月1日、2015年11月24日至2016年11月23日。2015年6月19日本院做出（2012）长中民二初字第0863号民事判决书，判决原告向被告郑桂湘支付居间费用1984526元。被告郑桂湘不服一审判决，上诉至湖南省高级人民法院。2015年11月24日，湖南省高级人民法院做出维持原判的终审判决。后原告西安四腾公司向被告郑桂湘支付居间费用1984526元。原告西安四腾公司认为被告郑桂湘因超额保全金额人民币4295474元对西安四腾公司造成了损失，故诉至本院。以上事实有原、被告提交的诉讼保全申请书、续冻申请书、本院（2012）长中民二初字第0863号民事判决书、（2012）长中民二初字第0863号民事裁定书、协助执行通知书、担保人房产查封信息、湖南省高级人民法院（2015）湘高法民三终字159号民事判决书、（2017）湘执复24号执定书为依据，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于被告应否承担财产保全损害赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条之规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。财产保全制度的目的在于保障将来生效裁判文书的执行，申请财产保全是当事人重要的诉讼权利。依当事人申请裁定的财产保全，虽系人民法院对申请进行形式审查后作出的司法措施，但其前提和基础是当事人的财产保全申请。如因申请保全人权利行使不当造成他人财产损失的，应由申请保全人承担侵权赔偿责任。侵权责任的认定，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”规定。因此，错误申请财产保全造成他人损失的行为属于一般侵权责任，认定申请人是否构成财产保全损害责任需满足三个要件：一是申请人主观上有过错；二是被申请人遭受经济损失；三是申请财产保全行为与被申请人经济损失之间存在因果关系。本案中，判断被告应否承担财产保全损害赔偿责任的前提是郑桂湘在申请财产保全过程中主观上是否具有过错。本院认为，申请保全人是否有过错，不仅要看其诉讼请求最终是否得到支持，还要看其是否存在故意或重大过失。申请保全人是否存在故意或重大损失，要根据其诉讼请求及所依据的事实和理由考察其提起的诉讼是否合理，或者结合申请保全的标的额、对象及方式等考察其申请财产保全是否适当。本案中，郑桂湘在（2012）长中民二初字第0863号案件中的起诉依据是西安市四腾工程有限公司中南大学湘雅医院项目部与中南大学湘雅医院新医疗区建设办公室确认的工程造价汇总表，其中明记载工程总价为87157286.23元，该表系原告提供。而原告与被告签订的合作协议中明确约定按合同总额的10%支付费用，原告已支付2350000元，尚欠6281100元。而后在案件审理过程中，案涉项目经三次审计并经建设单位、施工单位、审核单位、监察所盖章确认后才明确工程总造价为52050295.25元，被告的居间费用才被明确为1984526元。故综合上述诉讼过程，郑桂湘在（2012）长中民二初字第0863号案件的起诉与申请保全过程中均不存在过错。另，（2015）湘高法民三终字第159号民事判决即终审判决生效后，西安市四腾工程有限公司未履行该判决，郑桂湘申请强制执行。期间本院于2017年2月7日做出（2016）湘01执101之二执行裁定，解除西安市四腾工程有限公司在中南大学湘雅医院剩余工程款4273229元的冻结，并于次日向中南大学湘雅医院发出协助执行通知书。由此可见，在终审判决生效后，因西安市四腾工程有限公司未主动履行付款义务，也未依据终审判决向本院申请解除剩余4273229元的冻结，其不利后果应自行承担。综上所述，原告西安市四腾工程有限公司的起诉无事实和法律依据，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定，判决如下：驳回西安市四腾工程有限公司的诉讼请求。本案案件受理费15959元，由西安市四腾工程有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  黄学里审 判 员  常晓华人民审判员  马春柳二〇一八年十一月十九日书 记 员  王 静附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。