广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民初57号 原告：北京鸟人艺术推广有限责任公司，住所地北京市海淀区翠微路12号7层6单元701－01号，统一社会信用代码：×××6Ｘ6。 法定代表人：周亚平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：沙莎，女，1982年9月19日出生，回族，住河南省荥阳市，系该公司员工。 被告：梧州市东盛会所，住所地梧州市长洲区西环路上段18号一、二层，统一社会信用代码：×××082。 经营者：陈创荣。 委托诉讼代理人：莫国胜，广西正立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁涛，广西正立律师事务所律师。 原告北京鸟人艺术推广有限责任公司（以下简称鸟人公司）与被告梧州市东盛会所（以下简称东盛会所）著作权侵权纠纷一案，本院于2018年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸟人公司委托诉讼代理人沙莎，被告东盛会所委托诉讼代理人莫国胜、梁涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告停止侵权行为，立即从其曲库中删除的侵权作品（详见附件侵权作品清单）；2.判令被告赔偿原告经济损失72000元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告自设立之日起，因业务经营的需要，陆续投资摄制了涉案《二皮脸》等120个音乐电视作品，上述音乐电视作品摄制完成之后，原告陆续在其广播电视机构、互联网以及音像出版物上公开发表，其片中画面以及出版物封面上，原告也均以著作权人的身份进行了署名，因此，原告是上述音乐电视作品的制片者，享有上述音乐电视作品的全部著作权，该权利应当依法受到保护。经查，被告未经原告授权许可，在其营业场所提供的卡拉OK点唱系统中完整地收录并有偿地向用户提供播放原告享有著作权的120部音乐电视作品。被告作为上述音乐电视作品的使用者，应对其使用的作品是否具有合法的授权负有严格的注意义务，被告未经原告许可使用涉案音乐电视作品，侵犯了原告对涉案作品所享有的放映权，并且其主观上有过错，客观上给原告造成了损害后果，应当承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。请求法院判如所请。 被告东盛会所辩称：一、被告没有实施侵犯著作权的行为。被告的点歌系统及歌曲均为正规厂商提供，且该厂商与中国音像著作权集体管理协会签署了相应的版权合同，被告不存在侵权故意，且点歌系统中所有歌曲均为云端自动添加，被告在主观上不具备知悉云端歌曲侵权的条件。鉴于所有歌曲均为云端自动添加或消费者自行添加，被告仅为消费者提供放映装置，对云端服务器系统设备不具备编辑删除等控制管理职能，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《知识产权协议》第四十五条第二款、《信息网络传播权保护条例》第二十二条、第二十三条、第二十四条规定以及“避风港”原则，依法不承担侵权责任。二、被告不存在侵权的主观故意。作为各地文化娱乐场所在常规使用著作人的作品，均出自各类传媒机构的无屏蔽公开传播或网络公司编制传送，故被告从主观上没有恶意侵犯原告著作权的意愿和行为。三、本案侵权行为客体是作品播放权。被告仅提供放映装置，未直接实施侵权行为。消费者在点播歌曲时无需使用包厢内的歌曲点播机，仅需运用手机K米等网络软件，使用WIFI连网点歌或预先点歌，到达KTV包厢后，扫描二维码连接包厢，按照提示进入点歌界面点击“绑定”即可完成绑定工作，K米应用软件客户端点歌界面按照歌手分类、排行榜进行点歌，歌手和歌曲的数量非常全。此时消费者的手机就变成了遥控器+点歌器，即可借助被告的放映装置实施放映行为。因此，本案的侵权者实质上是点歌播放的消费者。四、请法院依法酌情减免经济损失。本案原告未举证证明因侵权行为所受到的实际经济损失或因侵权行为所获利益，故应依法综合考虑本地区收取版权费用费的标准，涉案音乐电视作品的流行程度、被告经营地所属区域的消费水平、被告的经营期限、方式、规模和经营场所位置、被告主观过错程度等因素，酌情减少或免除确定被告的赔偿数额。另外，被告处于五线城市，被告的场所开房率平均不足15%，且目前场所已处于半停半开状况，被告对原告索赔的标准及标的金额难以承受。因此，请求原告充分考虑目前本地KTV的实际经营状况和被告无意侵害原告的主客观事实，免除或适当减轻被告的赔偿责任。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告鸟人公司为证明其主张的事实，向本院提交以下证据： 证据1.出版物《好歌天天唱》、《好歌天天唱（二）》专辑包装复印件一份，拟证明原告为涉案音乐作品的著作权人； 证据2.（2018）京国立内经证字第408号《公证书》一份，拟证明被告的侵权事实； 证据3.增值税专用发票复印件一份，拟证明原告就被告的侵权行为委托北京市国立公证处进行证据保全的公证费用为2000元； 证据4.被告账单复印件、银联签购单复印件、被告出具的增值税普通发票复印件，拟证明原告对被告的侵权行为调查取证所支付的合理费用为418元； 证据5.《音像版权证明》复印件及中华人民共和国北京市长安公证处的（2015）京长安内经证字第10333号《公证书》复印件各一份，证明原告制作发行的是正规出版物； 证据6.《音像著作权授权合同》复印件、2009年9月1日《变更协议》复印件、2009年9月2日《变更协议》复印件、2011年12月28日《变更协议》复印件及其中华人民共和国北京市长安公证处的（2014）京长安内经证字第13179号《公证书》复印件各一份，拟证明原告拥有独立的维权诉讼权利。 被告东盛会所未向本院提交证据。 对于当事人提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 对原告鸟人公司提供的证据被告东盛会所质证认为，对证据1的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，该证据为原告享有著作权的出版物，该出版物中的音乐电视作品，与公证书所附光盘录制的音乐电视作品不能确定是相同的音乐电视作品。对证据2、3、4、6的真实性、合法性、关联性没有异议。对证据5，该版权证明只是证明证据1所列示的《好歌天天唱》是正规出版物，但正规出版物的著作权不一定是属于制作者，因此该证明与本案没有关联性。 对原告鸟人公司提供的证据，本院经审查认定如下：对于原告提交的证据1-6，原告均能提供原件供法庭核对，上述证据能够证实原告鸟人公司为涉案音乐作品的著作权人，以及被告对原告所享有的涉案音乐作品著作权实施侵权的事实，故原告提供的上述证据均具有真实性、合法性、关联性，本院均予以采信。 本院经审理查明，原告鸟人公司制作并由北京东方影音公司出版的《好歌天天唱》“鸟人群星233首畅销金曲原人原唱卡拉OK全集合”以及《好歌天天唱（二）》“鸟人群星69首畅销金曲原人原版卡拉OK全合集”共收录了302部音乐电视作品，上述出版物的包装载明，“制作：北京鸟人艺术推广有限责任公司”、“著作权人：北京鸟人艺术推广有限责任公司”、“本全集全部音乐电视作品著作权归属北京鸟人艺术推广有限责任公司，未经许可，不得使用，违者必究”。 被告东盛会所成立日期为2014年4月14日，类型为个人独资企业，负责人为陈创荣，经营范围为：室内娱乐活动（卡拉ＯＫ、歌舞）；预包装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）；酒类零售。 在本案诉讼中，原告鸟人公司提供了《音像著作权授权合同》和三份《变更协议》等证据。上述证据显示，原告鸟人公司于2008年7月22日与中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）签订《音像著作权授权合同》，约定原告将其依法拥有的音像节目的放映权、出租权、复制权、广播权、信息网络传播权信托音集协管理，音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，原告有义务协助进行诉讼。2009年9月1日，原告与音集协签订《变更协议》，约定撤销授权合同中第4-2条的约定，对于未经合法授权的使用原告音乐电视作品的卡拉OK经营主体，原告保留对侵权方的诉权，音集协无权再以自己的名义代原告进行维权诉讼。2009年9月2日，原告与音集协签订《变更协议》，约定对于未经合法授权的使用原告音乐电视作品的卡拉OK经营主体，原告在北京地区之外的全国其他所有地区保留对卡拉OK侵权主体提起诉讼的权利，音集协无权再以自己的名义在上述区域代原告进行维权诉讼。2011年12月28日，原告与音集协签订《变更协议》，约定于未经合法授权的使用原告音乐电视作品的卡拉OK经营主体，音集协无权再以自己的名义代原告进行维权诉讼。 2018年1月14日，北京市国立公证处依原告鸟人公司的申请，指派公证员及工作人员随同原告鸟人公司委托代理人刘志敏来到广西××自治区梧州市长洲区西环路标牌标识为“东盛国际会所”的处所“808”房间进行保全证据。经公证人员对刘志敏携带的摄像设备内存状况进行检查，确认为清空状态后，刘志敏使用上述摄像设备对在该房间内的点歌系统上所查找、选取、点播的《二脸皮》、《寻水的鱼》、《我们终究会牵手旅行》、《关于你的好》、《我设计一万种方式遇见你》、《两只蝴蝶》、《你是我的玫瑰花》、《家在东北》、《杯水情歌》、《小眼睛的姑娘》、《如果你嫁给我》、《谁说你长得不是很美》、《忘不了的你》、《爱走远》、《宝贝》、《蹦蹦吧》、《长发》《吹眼睛》、《放了》、《飞吧，美丽的蝴蝶》、《给爱人的倾诉》、《给我的挚友-火天》、《开始》《啷咯情歌》（现场版）、《啷咯情歌》、《完美结局》、《遇见你》、《永恒的信念》、《一个人的公园》、《幸福誓言》、《谢谢你祝我生日快乐》、《笑容》、《像我一样飞翔》、《午夜玫瑰》、《无情的背叛》、《我要唱》、《我要抱着你》、《我们的初恋》、《往日时光》、《老了》、《突围》、《守候》、《生日》、《人在世上飘》、《秋雪》、《男人》、《丽丽》、《爱情果》、《圆月亮》、《你是猫儿我是鱼》、《爱情城堡》、《年华》、《DoubleFace》、《公主》、《小白脸》、《寂寞》、《我不做你娘娘》、《白狐》、《王子快来》、《血娃娃》、《当雪花爱上梅花》、《爱情乞丐》、《爱溜溜》、《一天》、《心醉》、《洗洗睡》、《房子》、《爱情小偷》、《爱大了，受伤了》、《愤怒的情人》、《狼爱上羊》、《我爱的姑娘你最美》、《微笑的力量》、《一生一世爱能几回》、《泪洒爱琴海》、《再见我的爱人》、《六月雪》、《暗伤》、《爱上孤独的我》、《爱在雨季》、《女孩，我爱》、《不要气身体》、《只要你快乐》、《无可救药的爱》、《你欺骗我，并不喜欢我》、《唱给你的歌》、《真爱》《一夜之间》、《尊严》、《一夜之间》（现场版）、《尊严》（现场版）、《绚烂》（现场版）、《寂寞一点点》、《沉默》、《如果不爱》、《漂流瓶》、《负心人》、《追求》、《傻瓜》、《Yesterday》、《千千吻》、《其实我很在乎你》、《我叫车静子》、《纤夫四季调》、《说吧，你说吧》、《到底人间欢乐多》、《Flyaway》、《笑傲江湖》、《我是一只猫》、《遇见》、《美丽的相遇》、《般若泪》、《别用下辈子安慰我》、《不要对爱说抱歉》、《双瓣花》、《有了爱就不再孤独》、《偶像派》、《美人酒》、《利利是是》(粤)、《其实我很在乎你》（泰语）共120部音乐电视作品的播放情况进行录像。对该取证过程，北京市国立公证处于2018年2月9日出具了（2018）京国立内经证字第408号《公证书》。 经比对，上述公证书所附光盘中《美丽的相遇》和《真爱》这两部音乐电视作品与原告提供的《好歌天天唱》“鸟人群星233首畅销金曲原人原唱卡拉OK全集合”和《好歌天天唱（二）》“鸟人群星69首畅销金曲原人原版卡拉OK全合集”所收录的同名音乐电视作品画面不一致，以及公证书所附的《音乐电视作品清单》中记载的《给我的挚友-火天》这一部音乐电视作品，在该公证书附带的光盘中没有录制。除上述三部音乐电视作品外，公证书所附光盘中录制的其他117部音乐电视作品与《好歌天天唱》、《好歌天天唱（二）》专辑中收录的音乐电视作品在表演者、词曲、演唱者、画面内容等方面均一致。 另查明，原告为本案支出公证费2000元、取证消费费用418元。 本院认为，根据双方当事人的诉、辩主张，本案的争议焦点为：原告鸟人公司是否为涉案音乐电视作品的著作权人；被告东盛会所是否侵犯涉案音乐电视作品的著作权，如构成侵权，原告鸟人公司所提出的各项诉讼请求是否合法合理。 涉案音乐电视作品属于以类似摄制电影的方法创作的作品，根据《中华人民共和国著作权法》第十五条第一款“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬”之规定，涉案音乐电视作品的著作权由制片者享有。本案中，原告鸟人公司所提交的《好歌天天唱》、《好歌天天唱（二）》等证据可以证明，原告鸟人公司为其起诉所主张的《二皮脸》等120部音乐电视作品的制片者。因此，原告鸟人公司主张其对该120部音乐电视作品享有著作权依据充分，本院予以确认。 被告东盛会所未经权利人许可，又无法律上的依据，在其经营活动中擅自提供涉案音乐电视作品点播服务进行营利。被告东盛会所侵犯了原告鸟人公司对涉案音乐电视作品的放映权，应依法承担相应的民事责任。经比对，被告东盛会所对原告鸟人公司所主张的120部音乐电视作品，除《美丽的相遇》、《真爱》、《给我的挚友-火天》三部音乐电视作品之外的117部音乐电视作品构成了侵权。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定：未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。现原告鸟人公司起诉请求被告东盛会所停止侵害、赔偿损失，符合上述法律规定，本院予以支持。关于本案赔偿数额的确定问题，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿”及最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十九条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定”和第二十六条“著作权法第四十九条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内”之规定，鉴于原告鸟人公司未能提供充分的证据证明其因侵权行为所受到的实际损失以及被告东盛会所因侵权而获取利益的相关情况，故本院综合考虑涉案音乐电视作品的数量、流行程度、侵权行为人的主观过错程度、后果、被告经营场所的位置、规模、所属区域的消费水平以及原告的维权支出等因素，依法酌情确定被告的赔偿数额为17550元，对原告鸟人公司超出上述核定金额的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十项、第十五条第一款、第四十八条、第四十九条，《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告梧州市东盛会所（经营者陈创荣）于本判决生效之日起立即停止侵权，删除其曲库中涉案侵权的117部音乐电视作品； 二、被告梧州市东盛会所（经营者陈创荣）应于本判决生效之日起十日内赔偿原告北京鸟人艺术推广有限公司经济损失17550元。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费1600元（原告北京鸟人艺术推广有限公司已预交），由原告北京鸟人艺术推广有限公司负担1200元，被告梧州市东盛会所负担400元。 如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额预交上诉案件受理费（开户名：广西壮族自治区高级人民法院；开户行：农行南宁市万象支行；帐号：20×××77）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 李友齐 审 判 员 朱卓慧 审 判 员 黄 俊 二〇一八年十一月二十八日 法官助理 陈侣霓 书 记 员 刘 莉 附：本判决适用的法律依据 《中华人民共和国著作权法》 第十条著作权包括下列人身权和财产权： （一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利； （二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利； （三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利； （四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利； （五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利； （六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利； （七）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外； （八）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利； （九）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利； （十）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利； （十一）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利； （十二）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利； （十三）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利； （十四）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利； （十五）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利； （十六）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利； （十七）应当由著作权人享有的其他权利。 著作权人可以许可他人行使前款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。 著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。 第十五条电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。 第四十八条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外； （二）出版他人享有专有出版权的图书的； （三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外； （四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外； （五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外； （六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外； （七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外； （八）制作、出售假冒他人署名的作品的。 第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。 《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第二十五条权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十九条第二款的规定确定赔偿数额。 人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。 当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。 第二十六条著作权法第四十九条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。 人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。