安徽省凤阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1126民初2447号 原告：唐乃正，男，1969年6月28日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：孙峻，安徽伟诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱建华，安徽伟诚律师事务所律师。 被告：曹兆飞，男，1970年8月19日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：王秀家，安徽濠梁律师事务所律师。 被告：成来亮，男，1977年7月7日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：王传春，安徽皖淮律师事务所律师。 原告唐乃正与被告曹兆飞、成来亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐乃正的委托诉讼代理人孙峻、被告曹兆飞的委托诉讼代理人王秀家、被告成来亮的委托诉讼代理人王传春和证人夏某1、夏某2、蒋某到庭参加诉讼。后因发现案情复杂，转入普通程序审理，于2018年9月29日公开开庭进行了审理。原告唐乃正的委托诉讼代理人孙峻、邱建华、被告曹兆飞的委托诉讼代理人王秀家、被告成来亮的委托诉讼代理人王传春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐乃正向本院提出诉讼请求：请求判令曹兆飞、成来亮支付我50178.48元（伤残赔偿金、精神抚慰金等下剩赔偿待二次手术后主张）。事实和理由：曹兆飞在社会上承包彩钢瓦房建筑、维修业务。我自2017年11月份就在曹兆飞承包的蚌埠工地上干活，每天240元。由于春节期间下大雪，成来亮的配电柜公司彩钢瓦厂房被大雪压倒，成来亮就将该厂房维修业务承包给曹兆飞。2018年3月2日，曹兆飞安排我到成来亮配电柜公司给压倒的彩钢瓦厂房打顶瓦，当天我的工资260元。2018年3月13日，曹兆飞又安排我到成来亮配电柜公司给压倒的彩钢瓦厂房打墙瓦，当天下午约5点半左右，由于钢结构没有焊接牢固断裂，导致我站立的笼子掉落到地上，我受伤。我受伤后，曹兆飞将我送到蚌埠123医院。医院诊断我伤情为：左股骨上段粉碎性骨折；左锁骨骨折；头部软组织挫裂伤。我住院31天，医嘱：继续卧床休息3月；加强营养，积极功能锻炼；何时下床及患肢负重待门诊复查后，门诊医生书面通知。我出院后找曹兆飞、成来亮进行赔偿，成来亮同意承担一半赔偿责任，但曹兆飞后来不同意进行赔偿。为此，请求判如所请。 曹兆飞辩称：依法驳回唐乃正对我的诉讼请求，唐乃正与我与成来亮之间是劳务关系，且该工程并非我承包，而是我等几人共同为成来亮建设彩钢瓦。唐乃正与我之间不存在雇佣关系。 成来亮辩称：依法驳回唐乃正对我的诉讼请求，我将自己的钢结构补瓦工程交由凤阳县西泉群峰钢结构加工厂，该厂是曹兆飞独资设立的，因此，我与凤阳县西泉群峰钢结构加工厂是承揽关系，唐乃正是曹兆飞雇佣的工人，与其存在雇佣关系，且我选择的加工厂具有钢结构补瓦工程的资质，不存在选任过错，同时该工程是以1万元总价承包给该加工厂，我既没有找过唐乃正，也与唐乃正不熟悉，因此与本案无关。 唐乃正围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、唐乃正居民身份证、户口簿复印件各1份；2、2018年4月6日唐乃正与曹兆飞通话录音光盘1个；3、中国人民解放军第一二三医院住院病历、病案复印件1份；4、赔偿清单复印件1份；5、企业信用信息公示报告复印件2份。 曹兆飞围绕辩称理由依法提交了如下证据：1、曹兆飞居民身份证复印件1份；2、证人夏某1证言；3、证人夏某2证言；4、证人蒋某证言；5、中国人民解放军第一二三医院门诊病历1份、门诊医疗费票据2张、住院医疗费票据1张。 成来亮围绕辩称理由依法提交了如下证据：1、成来亮居民身份证复印件1份；2、私营企业基本注册信息查询单复印件1份；3、微信交易记录复印件1份；4、2018年3月19日收条、2018年4月13日中国人民解放军第一二三医院住院押金收据复印件各1份。 本院认定如下：唐乃正提交的证据1、3和曹兆飞提交的证据1、4、5及成来亮提交的证据1、3、4，因双方均无异议，且与本案有关联性，故对其证明力本院予以确认。唐乃正提交的证据2，虽然曹兆飞的代理人质证认为可能是唐乃正与曹兆飞的通话，但未否定不是唐乃正与曹兆飞的通话录音，且未申请鉴定，故对其证明力本院予以确认。唐乃正提交的证据4，其合理部分本院予以支持，不合理部分本院不予支持。唐乃正提交的证据5，因曹兆飞、成来亮对其真实性未持异议，故对其证明力本院予以确认。曹兆飞提交的证据2、3，能够证实曹兆飞找唐乃正等人到成来亮家干活的事实，且与其他证据能够相互印证，故对这部分事实本院予以确认。成来亮提交的证据2，因唐乃正、曹兆飞对其真实性未持异议，故对其证明力本院予以确认，但不能证明成来亮没有选任过错，故对其这一证明目的本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实：2018年3月，成来亮将因大雪压坏的钢结构厂房的补瓦工程承包给曹兆飞，双方未签订书面合同，随后，曹兆飞雇请多人从事补瓦等工作，其中包括唐乃正，曹兆飞并雇了吊车。2018年3月2日，唐乃正等12人到成来亮的钢结构厂房干活，当天，曹兆飞通过转账和给付现金的方式支付了工人工资。当天，成来亮通过微信转给曹兆飞5000元。2018年3月13日，曹兆飞又通知唐乃正等人到成来亮的钢结构厂房干活，当天下午5点多钟，唐乃正和夏某1站在吊篮里面上墙面彩钢瓦时，因系吊篮的地方脱落，造成唐乃正和夏某1掉落地面，导致唐乃正和夏某1受伤，曹兆飞随将唐乃正、夏某1送往中国人民解放军第一二三医院住院治疗，唐乃正于同年4月13日出院，实际住院31天，花去门诊医疗费674元、住院医疗费39028.60元，此款均由曹兆飞支付。出院诊断为：1.左股骨上段粉碎性骨折。2.左锁骨骨折。3.头部软组织挫裂伤。出院医嘱：1.继续卧床休息3月，保护患肢，避免患肢负重、过度活动等至内固定断裂、失效、骨折端再移位；2.加强营养，积极功能锻炼；3.何时下床及患肢负重待门诊复查后，门诊医生书面通知等。另查明：凤阳县西泉群峰钢结构加工厂系曹兆飞个人独资企业，其经营范围为钢结构、铝合金门窗加工、销售。2018年3月19日，曹兆飞从成来亮处收4万元工人看病费用。2018年6月8日，唐乃正诉讼来院，要求判如所请。 本院认为：唐乃正与曹兆飞之间形成劳务关系的事实及曹兆飞承包成来亮钢结构厂房补瓦工程的事实，有唐乃正与曹兆飞的通话录音、证人证言、当事人的陈述及相关证据予以证实，本院予以确认。曹兆飞对其辩称虽提供了相关的证据予以证实，但证人均是听曹兆飞说的，证人并不清楚曹兆飞与成来亮是怎么谈的，且证人夏某1陈述吊车是曹兆飞找的，证人蒋某亦陈述该活曹兆飞是老板，并且唐乃正等人都是曹兆飞找去干活的，工资也是曹兆飞支付的，而且曹兆飞系从事钢结构加工、销售的，亦无证据证明是成来亮雇曹兆飞等人干活的和是成来亮叫曹兆飞找人干活的，故对曹兆飞的辩称本院不予采信。唐乃正作为提供劳务的一方因劳务自己受到损害，曹兆飞作为接受劳务的一方未尽到相应的安全监管及劳动保护，应承担相应的责任。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，曹兆飞个人独资的凤阳县西泉群峰钢结构加工厂其经营范围为钢结构、铝合金门窗加工、销售，并没有承接工程的资质，且无证据证明曹兆飞个人有相应的资质，亦无证据证明成来亮将工程承包给凤阳县西泉群峰钢结构加工厂，因此，成来亮将其钢结构厂房的补瓦工程发包给没有相应资质或者安全生产条件的曹兆飞，其选任有过失，应与雇主曹兆飞承担连带赔偿责任。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，成来亮将因大雪压坏的钢结构厂房的部分补瓦工程包给曹兆飞，曹兆飞按照成来亮的要求完成工作，交付工作成果，成来亮给付报酬，符合承揽合同的特征，因此，成来亮与曹兆飞口头约定的协议应为承揽合同，故对成来亮辩称本案是承揽法律关系本院予以采纳。 唐乃正主张误工费29040元（240元×121天），因唐乃正系从事农业生产的农村居民，且无证据证明曹兆飞常年雇佣唐乃正工作，因此其误工费可以参照上一年度安徽省农林牧渔行业职工平均工资计算，关于误工天数，唐乃正实际住院天数为31天，出院医嘱继续卧床休息3月，因此其误工天数可按121天计算，故其误工费应为11977.79元（121天×98.99元），超出的部分，本院不予支持。唐乃正主张护理费16078.48元（121天×132.88元），唐乃正实际住院天数为31天，其出院后是否需要护理及护理天数应有医疗机构的意见或司法鉴定意见为依据，但唐乃正没有提供医疗机构或司法鉴定意见证明其出院后需要护理及护理天数，因此其护理费应按住院的天数计算，其护理费应为4119.28元（31天×132.88元），超出的部分，本院不予支持。唐乃正主张住院伙食补助费930元，有依据且符合法律规定，本院予以确认。唐乃正主张营养费3630元（121天×30元），唐乃正实际住院天数为31天，其出院后是否需要加强营养及营养天数应有医疗机构的意见或司法鉴定意见为依据，虽然出院医嘱上写有加强营养，但未写明需要加强营养的天数，因此其营养费应按住院的天数计算，其营养费应为930元（31天×30元），超出的部分，本院不予支持。唐乃正主张交通费500元，虽然唐乃正未提供交通费票据证明实际发生了交通费，但根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用并结合就医地点、时间、人数、次数等因素来考虑，本院酌情确定交通费为300元，超出的部分，本院不予支持。综上，唐乃正的合理损失为18257.07元（其中误工费11977.79元、护理费4119.28元、住院伙食补助费930元、营养费930元、交通费300元），超出的部分，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告曹兆飞于本判决生效后十日内赔偿原告唐乃正各项损失18257.07元； 二、被告成来亮对上述款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告唐乃正的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费1054元，由原告唐乃正负担670.6元，被告曹兆飞、成来亮负担383.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  余建国 人民陪审员  张永文 人民陪审员  徐 敏 二〇一八年十一月二十三日 代理书记员  姚 威 附本案所适用的法律和司法解释： 《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤情情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。