河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终18283号上诉人(原审被告)：万泰水利水电建设工程集团开封有限公司。法定代表人：郭海祥，该公司经理。被上诉人（原审原告）：郑州鑫利达建材有限公司。法定代表人付建涛，总经理。委托代理人刘建庄，河南陆达律师事务所律师。上诉人万泰水利水电建设工程集团开封有限公司（以下简称万泰开封公司）因与被上诉人郑州鑫利达建材有限公司（以下简称鑫利达公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初13997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人万泰开封公司法定代表人郭海洋，被上诉人鑫利达公司委托诉讼代理人刘建庄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万泰开封公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：上诉人从未与被上诉人签订过买卖合同。直接买受人张太杰虽然在《演武厅小区工程意向书》中的代理人处签字，但上诉人并未委托其对外进行交易、签订买卖合同，相反，当被上诉人就建材买卖事宜打电话向上诉人询问时，上诉人当时的法人代表明确告诉被上诉人：不要对张太杰个人供货，如果执意给张太杰供货，公司不承担任何责任，被上诉人也承认确有此事，并有电话录音佐证。对被上诉人后来不听上诉人的警告，执意向张太杰供货的钢材买卖合同，上诉人也一概不知，这纯属被上诉人与张太杰的个人的买卖合同行为，怎么会和上诉人扯上关系?再者，上诉人怎么能对不听警告、执意作为的被上诉人的行为承担责任?综上所述，一审判决明显认定事实错误、判决错误，应予以纠正。鑫利达公司辩称，一审判决书认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由没有事实根据和法律依据，依法不能成立。请求二审法院驳回上诉请求。鑫利达公司向一审法院起诉请求：1、万泰开封公司支付鑫利达公司钢材款956818.81元及利息28704.56元（以月息2％计算至本息清偿完毕之日止），并按照欠款数额日千分之一承担违约金，合计985523.37元；2、案件诉讼费、保全担保费、律师费由万泰开封公司承担。一审法院认定事实：2016年1月21日，发包人开封中原置业有限公司与开封市万泰水利水电建设土地工程有限公司签订《演武厅小区工程意向协议书》，约定开封市万泰水利水电建设土地工程有限公司为工程演武厅小区****楼承包人，承包工程地点为演武厅北街9号，工程内容为发包人规定的土建及水电安装、弱电配合工程。合同承包人处有开封市万泰水利水电建设土地工程有限公司加盖公章予以确认，张太杰在承包方委托代理人处签字予以确认。2017年2月14日，开封市万泰水利水电建设土地工程有限公司变更名称为万泰水利水电建设工程集团开封有限公司。2017年8月7日，鑫利达公司（供方）与万泰开封公司（需方）签订《钢材买卖合同》，约定鑫利达公司向万泰开封公司演武厅二期10#、11#、14#工程项目提供钢材盘圆、三级螺纹、三级盘螺；交货地点为开封演武厅北街9号；结算单价：以《我的钢铁》网公布的郑州当日市场价为货到工地30日内付款单价，延期付款每日每吨加价3元（货到工地第31日起计算）；供货及付款：1、本合同采用垫资方式供货，供方每为需方供应150吨钢材且需方须在首批钢材到工地之日起60日内付清欠款一次。2、需方主体工程完工10日内付清所欠款项；违约责任：需方不按约定付款，应承担应付款项总额每日千分之一的违约金；万泰开封公司指定签收人：关贵雪或张高远。合同下方有鑫利达公司、万泰开封公司代理人签字及盖章予以确认。2018年4月20日，《欠款凭证》载明，截止2018年4月20日，万泰开封公司尚欠鑫利达公司钢材款916904.62元。自2018年4月20日起，按照月息2％向鑫利达公司支付利息（每月5日前），并承诺在2018年6月1日前结清全部钢材款。如果违约，违约金按所欠款日千分之一计算。万泰开封公司需方代理人张太杰签字予以确认。2018年4月23日，鑫利达公司另向万泰开封公司供应钢材款99914.19元，收货人关贵雪在鑫利达公司出库单（结算凭证）上签字予以确认。庭审中鑫利达公司自认已还款6万，剩余39914.19元未还。2018年5月5日，万泰开封公司向开封中原置业发出工作联系单一份，载明免去演武厅小区10、11、14号楼项目施工负责人张太杰的职务。另万泰开封公司提交2016年1月10日张太杰出具的《承诺书》一份，载明张太杰对于演武厅二期项目承建过程中所产生的一切债权债务及一切法律责任由张太杰承担，与万泰公司没有关系。一审法院认为，债务应当清偿。依法成立的合同，具有法律约束力。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，鑫利达公司与万泰开封公司签订的《钢材买卖合同》、欠款凭证系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。鑫利达公司向万泰开封公司方供应钢材，万泰开封公司应按约定向鑫利达公司支付钢材款916904.62元。2018年4月23日，鑫利达公司另向万泰开封公司供应钢材价值99914.19元，万泰开封公司支付6万元，剩余钢材款39914.19元未支付。故鑫利达公司请求万泰开封公司支付鑫利达公司钢材款956818.81元的请求，予以支持。对于鑫利达公司要求万泰开封公司支付利息及违约金的要求，利息以956818.81元为基数按照月利率2％自起诉之日2018年6月4日计算至实际清偿之日，予以支持。对于违约金部分，根据诚实信用及公平原则，不予支持。鑫利达公司要求万泰开封公司支付律师费的请求，没有证据予以证明，不予支持。万泰开封公司辩称其所有和鑫利达公司签的供货单和供货合同，万泰开封公司一概不知，鑫利达公司给张太杰供货，万泰开封公司不承担任何责任。一审法院认为，万泰开封公司提交的张太杰出具的《承诺书》系万泰开封公司与案外人张太杰的内部约定，对外没有约束力。且万泰开封公司称其曾通知鑫利达公司不同意其向张太杰供货，如供货，万泰开封公司不承担任何责任，没有证据予以证明，故对万泰开封公司辩称不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、万泰水利水电建设工程集团开封有限公司于本判决生效后十日内支付郑州鑫利达建材有限公司货款956818.81元及利息（以956818.81元为基数，按照月息2％自2018年6月4日计算至实际给付之日止）。二、驳回郑州鑫利达建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13655元，保全费5000元，共计18655元，由万泰水利水电建设工程集团开封有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案中，鑫利达公司与万泰开封公司签订的《钢材买卖合同》上加盖有万泰开封公司演武厅二期项目部公章，张太杰在万泰开封公司代理人处签名，故万泰开封公司本案中应承担付款责任，万泰开封公司的上诉理由无证据支持，本院不予采信。综上所述，万泰开封公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13655元，由万泰开封公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵培伟审判员  赵玉章审判员  秦 宇二〇一八年十一月二十六日书记员  温改婷