广西壮族自治区马山县人民法院刑 事 判 决 书（2018）桂0124刑初58号公诉机关广西壮族自治区马山县人民检察院。被告人莫智琳，男，1983年7月25日出生于广西宜州市，壮族，小学文化，农民，住广西宜州市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2017年7月20日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于都安瑶族自治县看守所。辩护人蒙正权，广西正权律师事务所律师。辩护人莫格玲，广西正权律师事务所实习律师。被告人罗坚，男，1978年9月19日出生于广西宜州市，汉族，中专文化，工人，住广西宜州市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2017年7月20日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于都安瑶族自治县看守所。辩护人邝崇兵，广西正营律师事务所律师。广西壮族自治区马山县人民检察院以马检刑诉[2018]58号起诉书指控被告人莫智琳、罗坚犯运输毒品罪，于2018年5月18日向本院提起公诉。本院于同月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马山县人民检察院指派检察员甘孝敬出庭支持公诉，被告人莫智琳、罗坚及其辩护人蒙正权、莫格玲、邝崇兵到庭参加诉讼。本案经马山县人民检察院建议延期审理一个月。现已审理终结。广西壮族自治区马山县人民检察院指控，2017年7月20日凌晨3时许，被告人莫智琳邀约被告人罗坚，由罗坚提供并驾驶车牌号为桂Ｍ×××××的北京现代牌黑色小轿车，从宜州市前往马山县购买毒品。当日8时许，二人行驶至马山县古零镇杨某1村角北队路口一民房附近，罗坚在车上等候，莫智琳下车向他人购得一包毒品后返回车上，罗坚将毒品包装好放置于车后座，后由莫智琳驾驶车辆从马山县返回宜州市。当日8时40分，被告人莫智琳、罗坚行驶至马山县收费站入口时，被广西都安瑶族自治县公安局民警截停并抓获，公安民警当场在莫智琳身上搜出一小包毒品海洛因疑似物，净重1.1克；在小轿车后排座位上搜出一包毒品海洛因疑似物，净重207克。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，从收缴到的毒品疑似物中均检出海洛因，在小轿车内查获的207克毒品海洛因含量为72.9%。对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了物证手机三部、书证受案登记表、立案决定书、人员基本信息、到案经过、现场检测报告书、高速路车辆通行照片、高速公路车辆通行记录、卡口监控照片、马山南高速及收费站监控录像，手机开户个人信息及通话记录清单、车辆信息、辨认笔录、辨认照片、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、提取笔录、现场勘验笔录、检验报告、鉴定文书，被告人莫智琳、罗坚供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人莫智琳、罗坚违反国家对毒品的管理规定，运输毒品海洛因207克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，应以运输毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。对起诉指控的犯罪事实，被告人莫智琳辩解称，其是受罗坚之邀到马山县游玩，其不知道车上有毒品，更没有参加运输毒品。被告人罗坚辩解称，车上的毒品是莫智琳在马山县女子购买的，其只是为了得到一些好处而驾车与莫智琳同来马山购买毒品。被告人莫智琳的辩护人提出辩护意见是：本案涉案车辆不是莫智琳的，毒品外包装也没有莫智琳的指纹，公诉机关指控被告人莫智琳犯运输毒品罪，事实不清，证据不足。被告人罗坚的辩护人提出辩护意见是：1、罗坚的行为不构成运输毒品罪，也不构成非法持有毒品罪。2、如果法院认定罗坚构成犯罪，其亦为从犯，建议法院对其减轻处罚。经审理查明，2017年7月20日凌晨3时许，被告人莫智琳邀约被告人罗坚，由罗坚提供并驾驶车牌号为桂Ｍ×××××的北京现代牌黑色小轿车，从宜州市前往马山县购买毒品。当日8时许，二人行驶至马山县古零镇杨某1村角北队路口一民房附近，罗坚在车上等候，莫智琳下车向他人购得一包毒品后返回车上，罗坚将毒品包装好放置于车后座，后由莫智琳驾驶车辆从马山县返回宜州市。当日8时40分，被告人莫智琳、罗坚行驶至马山县收费站入口时，被广西都安瑶族自治县公安局民警截停并抓获，公安民警当场在莫智琳身上搜出一小包毒品海洛因疑似物，经称量净重1.1克；在小轿车后排座位上搜出一包毒品海洛因疑似物，经称量净重207克。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，从收缴到的毒品疑似物中均检出海洛因，在小轿车内查获的207克毒品海洛因含量为72.9%。上述事实，有如下证据证明。1、手机三部证实，此三部手机系案发时二被告人使用的手机。2、受案登记表、立案决定书证实，2017年7月20日8时40分，广西都安县公安局禁毒大队民警在工作中发现，宜州籍男子莫智琳、罗坚有非法持有毒品的嫌疑。当二人驾驶桂Ｍ×××××黑色现代牌小轿车经过广西马山县收费站入口处时被民警截停，当场在莫智琳身上搜出毒品海洛因一小包，在MUE899黑色现代牌小轿车后排座位上搜出一包毒品海洛因疑似物。同日，公安局立案侦查。3、人员基本信息二份，证实罗坚、莫智琳的身份情况，案发时二人均已达完全刑事责任年龄。4、到案经过证实，2017年7月20日8时许，都安县公安局民警在工作中发现牌号为桂Ｍ×××××北京现代牌黑色小轿车行迹非常可疑，车上人员有非法持有毒品嫌疑，民警遂对该车辆进行查缉布控，当该车经过广西马山县收费站入口处时被民警截停，民警抓获驾驶员莫智琳和坐在后座的罗坚。经搜查，在莫智琳身上搜出毒品海洛因疑似物一小包，在小轿车后排座位上搜出毒品海洛因疑似物一包。5、现场检测报告书4份证实，2017年7月20日，经胶体金法检测，罗坚、莫智琳的尿样分别对甲基安非他明、吗啡结果呈阳性。6、高速路车辆通行照片、卡口监控照片证实，车牌号为桂Ｍ×××××的黑色北京现代轿车于2017年7月9日19时15分10秒经兰海高速都安往南宁方向路段；于2017年7月9日21时00分43-44秒经马山至大同路段出城车道；于2017年7月20日4时26分从宜州西入口站进入高速；于2017年7月20日6时2分0秒经兰海高速河池往都安方向路段，于同日6时7分55秒经兰海高速河池往都安方向路段，于同日6时26分18秒经兰海高速都安往南宁方向路段；于同日6时49分从马山南出口站出高速，于同日8时39分从马山南入口站进入高速。经罗坚指认，车上驾驶员系莫智琳，副驾驶座上的人系其本人。7、马山南高速及收费站监控录像、马山境内监控卡口照片及通行电子记录证实，车牌号为桂Ｍ×××××的车辆于2017年6月、7月8日、9日、20日经过马山南高速及在马山境内通行的记录情况。8、手机开户信息及通话记录清单证实，手机号码为186××××2840、131××××2182的用户名均为罗坚（身份号码为）；手机号码为180××××8137的用户名为莫桂红（身份号码为）；手机号码为135××××0917的用户名为黄炳玲（身份证号码为）同时证实四部手机于2017年5月1日至7月20日的通话记录情况。9、车辆信息证实，车牌号为桂Ｍ×××××的车辆所有人为罗某（公民身份号码）。10、辨认笔录、辨认照片证实，经罗坚辨认，2017年7月20日、7月9日、6月下旬的一天，其与莫智琳到马山县与他人购买毒品海洛因的停车现场及交易毒品海洛因的现场分别为广西南宁市马山县古零镇杨圩村杨某1加油站、杨某1加油站附近的洗车店、角北屯、上伏某下伏某屯交叉路口、金伦洞景区路口。莫勇即是莫智琳。11、搜查笔录、扣押清单证实，2017年7月20日，侦查人员依法对莫智琳、罗坚的人身及车牌号为桂Ｍ×××××北京现代牌黑色小轿车进行搜查，从莫智琳右边裤袋内搜出一包白色塑料袋包装的白色颗粒状的毒品海洛因疑似物品；从小轿车后座左边搜出一包外层为黑色塑料袋、内层为白色塑料袋包装的白色块状的毒品海洛因疑似物品；从该车后座中间搜出一个黑色挂包，内有人民币1,054元；从驾驶座旁边搜出一部金色中兴牌手机、一部红色杂牌手机、一部金色honor手机，侦查人员将上述查获的物品予以扣押。公安机关于2018年6月1日退换给莫智琳人民币1054元。12、称量笔录、提取笔录证实，经称量，从莫智琳裤袋内搜出毒品海洛因疑似物一包，毛重1.91克，净重1.1克，侦查人员将该包毒品送检；从车牌为桂Ｍ×××××的轿车后座上搜出毒品海洛因疑似物一包，毛重214.02克，净重207克，侦查人员依法提取4.11克送检。当日，侦查人员依法分别提取罗坚、莫智琳的血样备检。13、现场勘验笔录、现场图及现场照片证实，本案现场位于广西马山县白山镇新汉村下刁屯马山南收费站入口处的一中心现场及现场提取物证、痕迹情况。14、河公（刑）鉴（理化）字[2017]439号《检验报告》证实，经检验，所送的检材中均检出海洛因，1号检材即从轿车后座搜出的毒品疑似物海洛因含量为72.9%。15、河公（刑）鉴（DNA）字[2017]486号《鉴定文书》证实，1号毒品疑似物外层黑色塑料包装袋、次层白色塑料包装袋、第三层白色塑料包装袋、第四层白色塑料包装袋均未检出与罗坚、莫智琳血样一致的基因座的基因型。16、被告人罗坚供述和辩解证实，2017年7月19日14时许，其在向莫智琳购买海洛因时，莫智琳提出让其驾驶其父亲罗某所有的车牌号为桂Ｍ×××××黑色现代小轿车搭载他到购买毒品海洛因，并表示回来后帮其加满油。其想到跟莫智琳去要毒品，途中莫智琳会分一些毒品给其吸食，还能加满油，其就同意了。20日凌晨3时许，其开车去接上莫智琳一直开到马山南收费站。下高速后莫智琳打了个电话，并跟对方说“阿姐，我下高速了”，后面的通话内容其就听不太清楚。莫智琳是从马山南收费站下高速后才开始打电话联系对方，一共打了三次电话，是用他自己的一部红色手机联系的。红色手机的手机卡是其办理给莫智琳用的，手机号是131××××2182。莫智琳挂了电话后，就说不到金伦洞了，叫其顺着路一直往杨圩村方向开。到了一个不知名的小村后，莫智琳让其在车上等候，便自己下车，进入村子。其下车查看车况时，看见莫智琳在距离其约50米的村子内跟一名妇女会面，然后其就返回车内后座等莫智琳。之后莫智琳返回车上拿他自己的手提包又进村子里。不久莫智琳就从村子出来，对其说由他开车，让其坐在后排座位，莫智琳并把手提包直接丢在车后座。莫智琳开车离开村子不久，说手提包里有一包货，让其用一个黑色塑料袋包起来，其打开包一看就知道那是毒品海洛因，其按莫智琳的要求将毒品包装后放置在车后座左边垫子下。车开到马山南收费站入口时，两人即被公安民警抓获，民警在后排座位上搜出那包毒品，经当场称重约200多克。其和莫智琳共三次到马山县购买毒品海洛因，第一次是2017年6月下旬的一天，乘坐的车辆是车牌号为桂Ｍ×××××白色长城牌轿车；第二次是2017年7月上旬的一天，驾驶的是其家的桂Ｍ×××××黑色北京现代牌轿车；第三次是2017年7月20日这一次。17、被告人莫智琳的供述和辩解证实，其和罗坚都吸食毒品。2017年7月20日凌晨4时许，其乘坐罗坚驾驶他家的一辆车牌号为桂Ｍ×××××北京现代牌黑色小轿车经宜州收费站上高速公路前往马山县，目的地是马山县金伦洞景区附近的一个村子。同日早上7时许，其使用被扣押的那部红色杂牌手机（罗坚给办卡）三次电话打电话给一个叫杨某2的女子。返回宜州时，罗坚说他累了让其开车，罗坚坐在车辆后座，其驾驶车辆到马山南收费站时被公安民警拦截，民警从其身上右边裤袋内搜出一小包白色塑料袋包装的毒品海洛因，还在车后座搜出一包用黑色塑料袋包装的毒品,从其身上搜出的那小包毒品是其在宜州市跟一名外号叫“三猫”的男子购买的，经称量是1.1克。上述证据经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人莫智琳、罗坚违反国家对毒品的管理规定，运输毒品海洛因207克，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，莫智琳是犯意的发起者和纠集者，并且参与了具体犯罪实施；罗坚对莫智琳提出的犯罪意图表示同意，在具体实施犯罪中为犯罪提供交通工具，帮助莫智琳运送毒品，二人对犯罪结果起的作用相当，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人罗坚归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。对于被告人莫智琳及其辩护人提出公诉机关指控被告人莫智琳犯运输毒品罪，事实不清，证据不足的辩解辩护意见，经查，被告人罗坚的供述与搜查、扣押笔录、二人之间的通话时间记录、车辆行驶轨迹、车辆登记信息、鉴定意见等证据相互印证，可以证实莫智琳提出邀约，让罗坚提供车辆，以给罗坚免费吸食毒品和返回后给罗坚车辆加满油作为条件，邀罗坚陪同一起从宜州市前往马山县购买并运回毒品。反观被告人莫智琳的供述，具有不合理性和矛盾性：一是其称是罗坚邀其去马山县找朋友玩，可是出发时间是在凌晨三时且在马山县未作停留就往回赶路；二是其一开始否认自己用过红色杂牌手机（即罗坚帮其办理的号码），后来又承认自己用过该手机，一开始说自己不知道手机里为什么会有“杨某2”的电话，后来又承认和“杨某2”有过联系。此外，两人出发时间是凌晨三时许，莫智琳与一女子见面交谈后马上赶回宜州市，被抓获的时间是早上8点40分许。不寻常的出发时间、赶路时间，可推知两人是有意逃避侦查、对从事违法行为有主观认识。同时，莫智琳用罗坚的身份证办理手机号码、并用此号码与“杨某2”联系，也可知其有逃避侦查的意思。被告人罗坚的供述与其他在案证据相互印证，应以采信。综上，对被告人莫智琳及其辩护人的辩解辩护意见，本院不予采信。对于被告人罗坚的辩护人提出罗坚的行为不构成运输毒品罪，也不构成非法持有毒品罪的辩解辩护意见，经查，2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定:“吸毒者在购买、存储毒品的过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”。可见，非法持有毒品罪与运输毒品罪均要求“没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪”这一要件，所以二罪都是贩卖毒品等其他犯罪的兜底罪名，根据被查获环节不同确定触犯何种罪。所以，在“毒品数量达到较大以上”的情况下，运输毒品罪只需具备流通性这一特征，满足毒品在空间位置上发生变化即可。本案中被告人莫智琳、罗坚是在运输毒品的过程中被查获，根据已查明的事实毒品虽然是莫智琳所有，但罗坚明知莫智琳购买毒品却仍然积极提供交通工具帮助运送毒品，且查获207克毒品海洛因已经达到数量较大以上，莫智琳、罗坚的行为符合运输毒品罪的构成要件，依法应当以运输毒品罪追究其刑事责任。综上，被告人罗坚及其辩护人的辩解辩护意见，本院不予采信。根据被告人莫智琳、罗坚犯罪的事实、性质、情节、后果和对社会的危害程度及其认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人莫智琳犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月20日起至2032年7月19日止。）二、被告人罗坚犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月20日起至2032年7月19日止。）三、扣押的毒品海洛因及作案工具红色杂牌手机一部、金色中兴牌手机一部、金色honor手机一部，予以没收，毒品由扣押机关都安瑶族自治县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  韦有杰人民陪审员  韦 海人民陪审员  杜家年二〇一八年十一月十三日书 记 员  陈建慧附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。