山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民终6755号 上诉人（原审被告）：董兴伟，男，1980年12月6日出生，汉族，住平度市天津路。 委托诉讼代理人：李虎庆，平度新胜利法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：李新丽，女，1983年3月5日出生，汉族，住平度市天津路。 委托诉讼代理人：杨丽娜，山东柏宏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：那维连，男，1964年2月11日出生，满族，住黑龙江省穆棱市。 委托诉讼代理人：兰洪波，山东睿韬律师事务所律师。 上诉人董兴伟、上诉人李新丽因与被上诉人那维连民间借贷纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2017)鲁0283民初8716号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 董兴伟上诉请求：1、撤销一审判决，改判董兴伟给付那维连123300元；2、二审案件受理费由那维连承担。事实和理由：一审判决董兴伟给付那维连25万元数额不对，自2017年9月20日至判决生效之日按年利率24%计算利息无证据证明。1、董兴伟因朋友急需资金从那维连处借款25万元，2016年7月4日的借条和2017年3月15日的借条均未约定利息，一审判决按年利率24%计算利息，事实认定错误。2、董兴伟自2016年2月4日至2017年7月30日还款126700元，应认定为偿还本金，剩余借款本金为123300元。一审判决认定借款利息为月息0.035元，无证据证明。 那维连答辩称：1、一审认定已还款项是利息是正确的，根据董兴伟上诉状中陈述是因朋友急需资金而从那维连处借款25万元，未约定利息的说法是不符合客观实际的，那维连仅仅是名驾驶教练，年收入不过几万元，积攒25万元并不容易，董兴伟与那维连并没有什么关系，那维连不可能不约定归还期限、不要求利息，无偿的出借给董兴伟，董兴伟的上诉理由不成立。2、一审判决后，董兴伟找到那维连，在当面对话中董兴伟自己承认归还的所有款项均是利息，充分证明了董兴伟的上诉理由不成立。一审判决正确，请求维持原判。 李新丽陈述称：对董兴伟的借款一事不知情，不知道董兴伟与那维连是如何约定的，请法院依法判决。 李新丽上诉请求：1、撤销一审判决，改判李新丽不承担责任；2、二审案件受理费由那维连承担。事实和理由：1、董兴伟向那维连借款，李新丽并不知情，董兴伟所借款项并未用于家庭共同生活，那维连提供的借条仅有董兴伟一人签字，可以证明李新丽与董兴伟并无借款的合意。2、董兴伟很少回家，根本不管家庭，李新丽与董兴伟于2017年8月22日离婚。一审法院仅以李新丽与董兴伟系夫妻关系就片面认定案涉债务是夫妻共同债务，适用法律错误。 那维连答辩称：1、李新丽与董兴伟原是夫妻关系，董兴伟经营借贷款项业务，从中收取利息差价，利息差价是董兴伟的经营盈利，经营收入依法属于董兴伟、李新丽的夫妻共同财产，经营亏损同样应由二人共同承担。一审认定董兴伟、李新丽共同偿还借款是完全正确的，依法应予以维持。2、董兴伟名下有两套房屋，其为了躲避债务，一套过户给其哥哥，另一套在二人办理完离婚手续后，董兴伟直接把房屋过户到李新丽名下，在过户过程中，那维连申请法院依法查封了该套房屋，充分证明了董兴伟、李新丽属于恶意串通，企图逃避债务，侵犯债权人的权益。请求依法维持原判。 董兴伟陈述称：一审法院在审理过程中，那维连陈述董兴伟是因朋友急需资金，并且其也很清楚该笔款项没有用于董兴伟、李新丽夫妻关系存续期间的夫妻共同生活，董兴伟与李新丽很早就分居了，而且关系也不好，生活都是各过各的，对本案借款李新丽完全不知情。 那维连向一审法院起诉请求：1、依法判令董兴伟、李新丽给付借款25万元，利息5000元，合计255000元，并给付自起诉之日至判决生效前的利息，按照年利率24%计算；2、本案的诉讼费由董兴伟、李新丽承担。 一审法院认定事实：2016年1月5日，那维连借给董兴伟10万元，其中通过银行转账96500元，支付现金3500元，董兴伟于2016年7月4日给那维连出具借款条一份。2017年3月15日，那维连又借给董兴伟现金15万元，并由董兴伟给那维连出具借款条一份。双方口头约定借款利率为月息0.035元。依据那维连提交的中国农业银行银行卡交易明细清单，证明董兴伟自2016年2月4日至2017年7月30日，分24次付给那维连借款利息126700元。那维连于2017年9月20日起诉。 一审法院认为：董兴伟向那维连借款并出具借条，双方之间形成债权债务关系，李新丽与董兴伟系夫妻关系，属于夫妻关系存续期间的共同债务，那维连要求董兴伟、李新丽共同偿还借款，符合法律规定，予以支持。李新丽、董兴伟经传票传唤，无正当理由未到庭应诉，是对自己诉讼权利的放弃，依法缺席审理。董兴伟、李新丽欠那维连借款25万元，事实清楚，应予偿还。那维连要求自起诉之日至判决生效之日按照年利率24%计算利息，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：董兴伟、李新丽付给那维连25万元及利息（利息的计算，以25万元为基数，自2017年9月20日起至判决生效之日止，按照年利率24%计算），限于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5125元，减半收取2562.5元，财产保全费1820元，公告费600元，共计4982.5元，由董兴伟、李新丽负担，限于判决生效后十日内交纳。 二审中，李新丽提交如下证据： 证据一、李新丽社保证明、单位出具的工作证明。证明：李新丽有自己的固定收入，用来支付其和孩子的生活费用。 证据二、居住证明一份。证明：李新丽与董兴伟自2015年开始就不再共同生活。 证据三、离婚证一份。证明：李新丽与董兴伟于2017年8月22日办理离婚手续。 那维连质证称：对证据一的真实性无异议，但不能证明李新丽的主张，只能证明李新丽、董兴伟均有收入，应该具有归还本案借款的能力，应该依法偿还本案借款。对证据二的真实性无法确认，该证明并没有写明具体的居住地点，书写内容非常模糊，另外，李新丽、董兴伟的感情问题是否和谐，作为居委会并不能清楚，该证据中书写自2015年4月份起因感情问题不在一起居住，显然该证据是根据李新丽的意思出具，该证据属于无效证据。对证据三的真实性无异议，该证据恰恰证明了李新丽、董兴伟拖欠那维连借款25万元及利息，采取离婚的形式躲避债务。 董兴伟质证称：对证据一的真实性无异议。对证据二的真实性无异议，董兴伟、李新丽于2015年春天分居。对证据三的真实性无异议。 那维连提交录音光盘一份。证明：董兴伟承认向那维连借款25万元，之前所还款项均是偿还利息。 董兴伟质证称：对录音的真实性无异议，但录音中没有说过利息的事，录音中董兴伟说“对对对”是对借款的确认。 李新丽质证称：对录音内容不清楚。 本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为：本案争议的焦点问题是：一、案涉借款有无约定利息；二、董兴伟的还款如何认定；三、案涉借款是否董兴伟与李新丽的夫妻共同债务。 关于第一个焦点问题。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”案涉二份《借条》上虽然均没有约定借款利息，但根据那维连与董兴伟的通话录音，可以认定双方口头约定了利息，月利率为3.5%。 关于第二个焦点问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定了利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”关于案涉第一笔金额为10万元的借款，借贷双方均确认实际出借日期为2016年1月5日，董兴伟在此之后的已还款项超过年利率36%的部分应折抵本金。关于案涉第二笔金额为15万元的借款，那维连主张实际出借日期为：2016年3月25日6万元，2016年9月24日5万元，2017年5月8日4万元；董兴伟主张实际出借日期为2017年3月15日。因第二笔借款《借条》的出具日期为2017年3月15日，结合该《借条》上记载的“今收到现金人民币拾伍万元整150000.00元”字样，可以认定第二笔借款的实际出借日期为2017年3月15日，董兴伟在此之后的已还款项超过年利率36%的部分应折抵本金。关于董兴伟的已还款项折抵明细如下：                            序号                       日期                       计息天数（天）                       还款金额（元）                       折抵本金（元）                       本金余额（元）                                                     2016.01.05                                                                                         100000                               1                       2016.02.04                       30                       3500                       500                       99500                               2                       2016.03.04                       29                       3500                       614.5                       98885.5                               3                       2016.03.25                       21                       2100                       23.4                       98862.1                               4                       2016.04.06                       12                       3500                       2313.65                       96548.45                               5                       2016.04.25                       19                       2100                       265.58                       96318.87                               6                       2016.05.04                       9                       3500                       2633.13                       93685.74                               7                       2016.05.24                       20                       2100                       226.29                       93459.45                               8                       2016.06.04                       11                       3500                       2471.95                       90987.5                               9                       2016.06.25                       21                       2100                       189.26                       90798.24                               10                       2016.07.05                       10                       3500                       2592.02                       88206.22                               11                       2016.08.04                       30                       3500                       853.81                       87352.41                               12                       2016.08.25                       21                       3850                       2015.6                       85336.81                               13                       2016.09.04                       10                       3500                       2646.63                       82690.18                               14                       2016.09.24                       20                       3850                       2196.2                       80493.98                               15                       2016.10.05                       11                       3500                       2644.57                       77849.41                               16                       2016.11.03                       29                       7350                       5092.37                       72757.04                               17                       2016.12.06                       33                       7350                       4949.02                       67808.02                               18                       2017.01.05                       30                       7350                       5315.76                       62492.26                               19                       2017.02.06                       32                       7800                       5800.25                       56692.01                               20                       2017.03.06                       28                       6900                       5312.62                       51379.39                                                     2017.03.15                                                                                         51379.39+150000                               21                       2017.04.05                       30/21                       7350                       2658.62                       198720.77                               22                       2017.05.08                       33                       8750                       2192.21                       196528.56                               23                       2017.06.14                       37                       8750                       1478.44                       195050.12                               24                       2017.7.30                       46                       17500                       8527.7                       186522.42                截止到2017年7月30日，董兴伟尚欠那维连借款本金186522.42元。那维连主张自起诉之日（2017年9月20日）至判决生效之日按年利率24%计算利息，符合法律规定，应予支持。 关于第三个焦点问题。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”那维连并未提供相应证据证明案涉借款用于董兴伟与李新丽的夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，应承担不利的法律后果，其主张案涉借款是董兴伟与李新丽的夫妻共同债务，本院不予支持。 综上所述，上诉人董兴伟的上诉请求部分成立，上诉人李新丽的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，判决如下： 一、撤销山东省平度市人民法院（2017）鲁0283民初8716号民事判决； 二、董兴伟于本判决生效之日起十日内偿还那维连借款本金186522.42元并支付利息（以本金186522.42元为基数，自2017年9月20日起至本判决生效之日止，按年利率24%计算）； 三、驳回那维连的其他诉讼请求。 一审案件受理费5125元，减半收取2562.5元，由董兴伟负担2015元，由那维连负担547.5元，一审保全费1820元，由董兴伟负担，一审公告费600元，由董兴伟负担；二审案件受理费2934元，由董兴伟负担2015元，由那维连负担919元。 本判决为终审判决。 审判长  王立杰 审判员  张仁珑 审判员  张馨月 二〇一八年十一月二日 书记员  翟国媛 书记员  王 越