广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤03民初631号申请人：深圳市特艺达装饰设计工程有限公司。住所地：深圳市福田区福田保税区万利工业大厦**西厂房**。统一社会信用代码：91440300192259171M。法定代表人：陈远尖，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁长春，广东普罗米修律师事务所律师。委托诉讼代理人：文秀，广东普罗米修律师事务所实习律师。被申请人：合肥市亿欢建材有限公司。住所地：合肥市蜀山区黄山路**西环商贸中心****。注册号：340100000729655。法定代表人：赵欢,该公司执行董事。委托诉讼代理人：唐震，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。申请人深圳市特艺达装饰设计工程有限公司（以下简称特艺达公司）与被申请人合肥市亿欢建材有限公司（以下简称亿欢公司）申请确认仲裁协议效力一案，本院立案后进行了审查。现已审查终结。特艺达公司请求确认亿欢公司提交的《物资采购与供应合同》中约定的仲裁协议无效。事实与理由：一、《物资采购与供应合同》根本不符合合同约定的生效条件,亿欢公司及特艺达公司项目部双方均不具有合同签约地位和主体资格,该合同没有成立,更没有生效,合同仲裁协议条款自然也无效,不产生任何法律效力。1.亿欢公司早己于2014年1月24日被吊销公司营业执照,公司法人主体资格早就丧失,其早就不具有合同签订的主体资格,其于2014年8月8日用公章签订的上述合同无效,也无任何法律约束力。2.《物资采购与供应合同》不符合合同约定的生效条件,特艺达公司项目部也根本不具有合同签约地位和主体资格,该合同没有成立,也没有生效,无任何法律约束力。根据亿欢公司向合肥仲裁委员会提交的《物资采购与供应合同》第11.3条的约定：“本合同经双方签字盖章后即行生效,至双方履行完全部合同规定条款后失效。”而亿欢公司提交的《物资采购与供应合同》及附件中不仅没有特艺达公司法定代表人或委托代理人签字确认,而且合同上加盖的是特艺达公司合肥南站项目部的项目专用章（该项目专用章本身是否真实待开庭核验亿欢公司的原件才能确定）,并非特艺达公司的公章或公司合同专用章,特别是特艺达公司合肥南站项目部本身既非独立的法人,也非能独立承担民事责任的分支机构,除非有特艺达公司明确授权,项目部本身根本没有独立的民事行为能力,只能根据特艺达公司在相关总承包合同中的授权进行相应的工程签证或收发文等民事代理行为,无权涉及签订合同等设立、变更或消灭权利义务的重大事项。而实际上,特艺达公司所有项目的对外工程合同的签订与结算均是由公司统一进行,并加盖公司公章予以确认,从未有以项目部名义独立签订合同的先例。二、亿欢公司不属于法律上的善意第三人,《物资采购与供应合同》中加盖项目部印章签订合同的行为也不符合表见代理的构成要件,其提交的上述合同显然属无效,不能对特艺达公司产生任何法律约束力。从亿欢公司提交的上述合同来看,亿欢公司早己明知（或应知）项目部印章非“经济合同章”,明知特艺达公司合肥南站项目部本身无权代表公司签订合同并进行盖章,且项目专用章上明确载明该项目部印章“非经济合同章”（即该印章本身以明示的方式对外声明了项目部印章没有签订经济合同等设立、变更或消灭权利义务的功能和权限）,亿欢公司仍然同意并接受该《物资采购与供应合同》及附件,其早已不属于法律上的善意第三人,加盖项目部印章签订合同的行为也不符合表见代理的构成要件,其提交的上述合同显然属无效,不能对特艺达公司产生任何法律约束力。鉴于本案的《物资采购与供应合同》根本不成立、没有任何法律效力,因此该《物资采购与供应合同》中的争议解决仲裁协议条款也自然不成立,仲裁协议也当然无效,没有法律约束力。亿欢公司答辩称：《物资采购与供应合同》是有效合同，特艺达公司与亿欢公司签订的《物资采购与供应合同》系在自愿的情形下签订的。内容是双方当事人真实意思表示。合同中对案件管辖有明确约定，即向合肥仲裁委员会申请仲裁。另外，特艺达公司提到的载有非经济合同章文字的项目章问题：在本案以及（2018）粤03民初1XX3号安徽世X公司与特艺达公司的案件中，涉案印章多次反复使用，因此亿欢公司有足够的理由相信在涉案合同上所加盖的印章系公司行为，产生表现代理的效果。亿欢公司虽然被吊销了营业执照，但这只是工商管理部门对企业所作出的行政处罚。根据合同法的相关规定，只有违反法律行政法规禁止性规定才会导致合同无效的效果。本案合同属于有效合同。合同法以认定有效合同为原则，因此在本案中亿欢公司虽被吊销营业执照，但在注销登记之前企业仍然存续，可以以自己的名义进行诉讼。经审查查明：亿欢公司于2014年1月24日被吊销营业执照，目前尚未注销。载明买方为特艺达公司、卖方为亿欢公司，签订时间为2014年8月8日的《物资采购与供应合同》第10条约定：“遇争议问题双方协商解决,协商不能达成一致意见时,提交下列第（1）程序解决：（1）向合肥仲裁委员会申请仲裁。（2）向甲方所在地人民法院起诉。”该合同甲方处盖有内容为“深圳市特艺达装饰设计工程有限公司合肥南站综合交通枢纽配套工程项目专用章（非经济合同章）有效期至：2014年12月31日”的印章。乙方处盖有亿欢公司印章，并有法定代表人赵欢签字。本案询问时，特艺达公司称其与亿欢公司就本案《物资采购与供应合同》的内容存在事实合同关系，但未签订该合同；特艺达公司现在未查到涉案供应合同，可能是项目人员当时向亿欢公司发出过材料采购订单，因此双方确实成立事实合同关系；订单现在找不到了，因为项目几年后人员全部离职，只将最主要的施工结算资料保留下来了。特艺达公司申请对本案《物资采购与供应合同》中该公司的项目专用章的真实性进行司法鉴定，称该公司项目章没有到政府机关备案，但在项目期间都会使用同一枚项目章，在工程竣工备案时也会加盖项目章到政府部门备案。对此，亿欢公司称本案《物资采购与供应合同》是由特艺达公司盖的章，特艺达公司的印章未经过有关机关的备案，印章的唯一性无法确定，不排除特艺达公司存在多枚印章的情形，没有必要进行司法鉴定。2018年1月17日，亿欢公司根据本案《物资采购与供应合同》中约定的仲裁条款向合肥仲裁委员会申请仲裁，合肥仲裁委员会受理后案号为（2018）合仲字第0034号。特艺达公司在仲裁首次开庭前提出了本案申请。本院认为：本案属于申请确认仲裁协议效力纠纷。特艺达公司主张亿欢公司2014年1月24日被吊销营业执照后丧失主体资格，签订的本案《物资采购与供应合同》无效。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十六条第二款、《中华人民共和国民法总则》第五十九条的规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。亿欢公司虽然被吊销营业执照，但截至目前尚未办理工商注销登记，该公司并未终止，仍具有法人主体资格、具备民事行为能力。因此，亿欢公司在签订本案《物资采购与供应合同》时是否已被吊销营业执照，不影响该合同中仲裁条款的效力。特艺达公司申请对本案《物资采购与供应合同》中该公司项目章进行真实性鉴定。本院认为，特艺达公司项目章未在政府机关备案，无法确定该公司项目章的唯一性，亦无法通过鉴定判断本案《物资采购与供应合同》中特艺达公司的项目章是否该公司实际使用的印章，故，该鉴定申请本院不予准许。特艺达公司确认与亿欢公司就本案《物资采购与供应合同》的内容存在事实合同关系，但未能提交与亿欢公司签订的合同；特艺达公司认可使用过项目章，虽否认本案《物资采购与供应合同》中该公司项目章的真实性，但缺乏证据证明。故，特艺达公司应承担举证不能的责任，本院对本案《物资采购与供应合同》予以采信。该合同第10条约定的仲裁条款具有请求仲裁的意思表示、约定的仲裁事项、选定的仲裁委员会，合法有效。依照《中华人民共和国仲裁法》第十六条、第二十条规定，裁定如下：驳回申请人深圳市特艺达装饰设计工程有限公司的申请。申请费人民币400元，由申请人深圳市特艺达装饰设计工程有限公司负担。审判长 邓  晓  琴审判员 林  建  益审判员 赵  雪  琳二〇一八年十一月二十二日书记员 陈永雪（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国仲裁法》第十六条仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。第二十条当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第九条债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。