包头市东河区人民法院民事判决书（2018）内0202民初2552号原告许某，现住包头市。委托代理人张某，系内蒙古本泰律师事务所律师。委托代理人袁某，系北京新儒律师事务所律师。被告内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司法定代表人刘某，系公司董事长。住所包头市东河区工业北路解放菜园**。委托代理人金某，系内蒙古瑞安律师事务所律师。原告许某诉被告内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院受理后依法由审判员田丹独任审判，公开开庭进行了审理。原告许某及其委托代理人张某、袁某，被告内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司的委托代理人金某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告许某诉称：原告于2005年2月14日到被告单位上班，当时被告为了规避法律规定，未与原告签订劳动合同，只约定是按件计酬，未约定劳动期限。从2005年2月起，双方已形成了事实上的劳动关系。原告在被告单位从事的工作是瓶装，被告给原告统一发放工作服，统一办理健康证，并给原告发放职工就餐卡。但被告一直未依法为原告交纳养老、医疗、工伤、失业、生育保险，也未要求原告提供办理社会保险的手续。原告在被告处工作到2018年5月份，被告无故解除与原告的劳动关系，严重侵犯了原告的合法权益，应向原告支付经济补偿标准的二倍赔偿金。基于以上事实，被告的行为严重违反了法律规定，并给原告的工作、生活造成严重影响，原告向东河区劳动人事仲裁院申请劳动仲裁，仲裁院以原告人达到退休年龄而不予受理，故原告诉至法院，要求一、确认原、被告之间存在劳动关系（从2005年2月开始）；二、依法判令被告未签订劳动合同支付双倍工资55000元（2500元×2倍×11个月）；三、依法判令被告给原告缴纳各类社会保险（从2005年2月开始）；四、判令被告支付原告失业保险赔偿金42240元（1760元×24个月）；五、判令被告支付原告赔偿金67450元（2500元×13个月+1225元（半个月）×2倍）；六、判令被告赔偿未给原告缴纳保险造成的损失；七、诉讼费由被告承担。被告内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司辩称：一、答辩人与被答辩人之间为劳务关系，非劳动关系。1、被答辩人为答辩人雇佣的季节性短期的用工人员，从事瓶装工作。被答辩人的工作时间、工作量、劳务费等均不确定，双方不具有长期稳定的劳动关系，对此，通过被答辩人签字确认的《内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司季节性分配通知》可以证实。答辩人在有工作任务时，通知被答辩人来上班。被答辩人的劳务费是按照其完成的工作量按件记取，即时结算，双方之间的关系为劳务关系。2、本案中被答辩人已经达到退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。”之规定。答辩人与被答辩人之间也不可能存在劳动关系，应为劳务关系。二、被答辩人主张支付赔偿金42240元、双倍工资55000元等诉讼请求，没有事实依据和法律依据。1、鉴于答辩人与被答辩人之间为劳务关系，本案不适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定。本案答辩人与被答辩人并未解除劳务合同，被答辩人只是季节性放假，现已通知被答辩人上班，更何况本案中也不存在答辩人违法解除劳动合同的情形。目前没有关于不签书面劳务合同的用工单位应支付双倍工资的相关法律规定。而被答辩人主张的赔偿金、双倍工资等诉讼请求均是依据《劳动合同法》计算得出。因此说被答辩人的诉讼请求缺乏事实依据，适用法律错误。2、本案中被答辩人自称其入职时间为2005年，答辩人自始未与其签订劳动合同。直至2018年8月，被答辩人向包头市东河区人民法院提起诉讼前，对于其与答辩人之间形成的劳务关系的事实认可并没有异议。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，被答辩人如果有异议，应当在2005年，其已经知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年之内提起仲裁，请求确认劳动关系等。截至本案立案之日止，已十三年之久，被答辩人的诉讼请求已远远超过一年的诉讼时效。因此结合本案事实法律规定，被答辩人的诉讼请求，均不应得到支持。三、被答辩人请求赔偿未给原告缴纳保险造成的损失，没有事实和法律依据，不应得到支持。被答辩人在入职时，答辩人明确告知被答辩人参加社会保险的权利、义务、责任等法律规定，被答辩人本人表示由于经常变动工作，自愿放弃。保险金的费用已包括在工资中，被答辩人自己去缴纳。《内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司季节性分配通知》可以证实上述事实。被答辩人称答辩人不为其缴纳社会保险不是客观事实。此外，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中被答辩人应当提供用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇以及因此给被答辩人造成的损失等相关证据。否则应当承担举证不能的法律后果。综上所述，被答辩人与答辩人之间不具有劳动关系，被答辩人主张违法解除劳动合同赔偿金、双倍工资、未交社会保险造成损失等诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不应得到支持。经审理查明，原告于2005年2月到被告处工作，从事瓶装工，按件计酬。被告一直未与原告签订劳动合同。原告诉称2018年5月，被告无故解除劳动关系，且一直未给原告交纳养老、医疗、工伤、失业、生育保险等社会保险。原告于2018年7月23日向包头市东河区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，2018年7月25日，包头市东河区劳动人事争议仲裁院下达包东劳人仲案字[2018]157号不予受理案件通知书，认为“根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。你已经超过法定退休年龄，已不具备《劳动法》规定的劳动者主体资格，不受《劳动法》调整，故本院不予受理”。该通知书给原告送达后，原告不服，故诉至本院，要求确认劳动关系、支付双倍工资等。另查明，2017年9月26日，原、被告签订一份《内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司季节工分配通知》，内容为“总厂瓶装车间部门：按照公司季节性临时用工需要，经甲方（用工）、乙方（劳动者）双方协商一致同意，现本人许某自愿去你处从事短期工作，公司已告知本人参加社会保险的权利、义务、责任等法律，由于本人经常变动工作，因此自愿放弃，将保险包括在工资中自己缴纳，因此产生的一切后果自负且从报到之日起服从你部门安排，此人由社招，现已办理登记手续”。此外，2011年10月-12月、2012年1月-12月、2013年1月，原告未到被告处工作，被告亦未给原告发放工资。庭审中，原告对上述事实予以认可，诉称2012年是因扭伤脚、2011年10月-12月及2013年1月因回老家而未到被告处上班，但都已和车间主任打招呼，未履行相关书面请假手续。原告提供的证据有：一、仲裁裁决书一份，证明劳动仲裁院已受理的事实；二、原告身份证复印件一份，证明原告符合劳动者主体资格；三、工作证、就餐卡、澡票、包头市预防性健康检查证明各一份，证明原告是被告处职工，从事瓶装工；四、暂住证、存折各一份，证明原告于2006年在被告处工作，被告给原告开工资的事实；五、记工账单一份及证人王某的证人证言，证明原告从2005年与被告形成事实劳动关系，工资以计件计算，以现金发放。被告从未与原告签订劳动合同，被告于2018年5月违法解除劳动关系。被告对第一组、第二组证据的真实性予以认可，认为原告已达到法定退休年龄，不具有劳动法的主体资格；对第三组、第四组证据中除就餐卡、澡票的真实性不予认可外，其余均予以认可，但不认可其证明目的，认为与被告之间不存在劳动关系；对第五组证据的真实性及证明目的均不予认可。被告提供的证据有：一、2017年9月26日《内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司季节工分配通知》一份，证明1、原告为被告雇佣的季节性临时用工人员，双方为劳务关系非劳动关系；2、原告自愿放弃参加社会保险，工资中已包含社保费用，原告自行交纳，并非被告不为原告交纳；3、原告已达退休年龄；二、内蒙古骆驼酒业股份有限公司瓶装车间工资表（2011年10月-12月、2012年1月-12月、2013年1月-2月、2011年9月），证明1、2011年10月-12月、2012年1月-12月、2013年1月，原告不在被告处工作，没有工资收入；2、原告在被告处工作的时间是不连续的，原告可以自行决定上班或者不上班，与被告不具有长期稳定的劳动关系；3、原告不来上班，单位也不扣发工资、也不罚款，不受单位的规章制度约束，与单位之间不具有人身上的依附性，二者不具有人身隶属性；4、被告瓶装车间的人员不确定，人数也不确定，根据单位的生产情况而决定，有时人多，有时人少，有的人这个月在，但下个月可能就不在，人员流动性大。三、内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司劳动合同书二份，证明被告的正式职工都具有劳动合同，不上班需扣工资，要遵守被告的规章制度。原告对被告提供的第一组证据中签字认可，但不认可证明目的；对第二组证据的真实性予以认可，但认为是因客观因素所致，且已向单位请假；对第三组证据的真实性认可，认为与本案无关。本院认为，本案的争议焦点是原、被告双方是否形成劳劳动关系（即劳动关系还是劳务关系）。虽原告诉称自2005年即与被告形成事实劳动关系，并提供工作证、就餐卡、澡票及王某等证人证言，但根据相关证据可知，原告在被告处工作的时间并不连续（如2011年10月-12月未上班，2012年一年未上班等），且并不需要履行相关书面请假手续，被告对原告的管理相对松散，随意性强；且从2017年9月26日《内蒙古骆驼酒业集团股份有限公司季节工分配通知》可知，原告对自己从事短期工作的事实予以认可，故原告要求确认与被告自2005年2月形成劳动关系、支付双倍工资55000元及赔偿金67450元的诉请证据不足，本院不予支持。此外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的相关规定，原告要求被告交纳社会保险不属于人民法院受理范围，本院不予支持。因原告未提供证据证明受到损失，故原告要求被告支付保险赔偿金42240元及未交纳保险造成的损失，本院亦不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条及《中华人民共和国诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告许某的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告许某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。  审  判  员  田  丹   二0一八年十一月十二日 书  记  员  赵  洁 本判决引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。  已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。  用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条 劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事认不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》    第一条 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。