四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1602民初2493号 原告：中国石化销售有限公司四川遂宁石油分公司，住所地四川省遂宁金桥新区。 负责人：连勇，总经理。 委托代理人：何春，四川惠博律师事务所律师。 委托代理人：吴青松，四川惠博律师事务所律师。 被告：广安市广安区马石梯油料有限公司，住所地四川省广安市广安区。 法定代表人：许少林，总经理。 被告：许少林，男，汉族，生于1963年1月1日，住四川省广安市广安区。 二被告委托代理人：黄小梅，四川瀛络律师事务所律师。 二被告委托代理人：许黎明，男，汉族，生于1965年2月23日，公司员工，住四川省广安市广安区。 原告中国石化销售有限公司四川遂宁石油分公司（以下简称中石化遂宁分公司）诉被告广安市广安区马石梯油料有限公司（以下简称马石梯公司）、许少林合同纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中石化遂宁分公司的委托代理人何春、吴青松，被告马石梯公司、许少林的委托代理人黄小梅、许黎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中石化遂宁分公司向本院提出诉讼请求：1、判决原、被告签订的《加油站合作经营合同》已于2017年4月21日解除；2、判令被告支付违约金2117750元；3、判令被告立即停止使用“中国石化”品牌，并清除加油站所有“中国石化”商标及形象标识；4、判令被告立即返还原告投入的相关设施、设备（详见清单）；5、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月11日，原、被告双方签订《加油站合作经营合同》，合作期限10年。合作期间，被告可在约定的加油站内使用“中国石化”商标和整套形象标识，其所销售油品全部由原告独家供应，不得向第三方购进油品销售。否则，原告有权单方解除合同，被告应以购买油品数量为依据，按照1000元/吨的标准承担违约赔偿责任。合同签订后，原告按约履行了合同义务，但被告在合作不到一年的时间里，大量向第三方购进油品销售，数量达2117.75吨。其行为不仅严重违反了合同约定，也损害了原告的合法权益。经原告多次提出整改意见，被告至今未予整改。鉴于此，原告向被告发出了《解除合同通知书》，依法宣布解除了合作经营合同，但被告未按合同约定支付违约金，并清除加油站内“中国石化”商标和形象标识，也未返还原告投入的设施设备。综上，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求支持前述诉讼请求。 被告马石梯公司辩称，1、双方签订合同后，原告于2018年4月16日向被告发出解除合同的通知书，被告于2018年4月21日收到，现同意解除原、被告签订的《加油站合作经营合同》。2、合同履行中原告未按约定结算支付IC卡加油金额，该行为严重违约，导致被告资金回笼受阻，2018年4月累计欠IC卡加油金额1086083.33元，被告向第三方采购油品是行使先履行抗辩权，不存在违约行为。因此，应当驳回原告要求二被告支付违约金的诉讼请求；3、如果法院认定被告存在违约行为，须承担违约金，原告诉请的违约金过高，应予以减少，原告应向法院提供实际损失的相关证据，由人民法院对该违约金进行调整，且应扣减原告尚欠被告的IC卡加油金额1086083.33元；4、本案是因原告先不履行义务，导致双方之间发生纠纷，因此本案诉讼费用应由原告自行承担。 被告许少林的辩称意见与被告马石梯公司的意见一致。 审理查明，2017年7月11日，原告中石化遂宁分公司（甲方）与被告马石梯公司（乙方）签订了《加油站合作经营合同》，主要约定：乙方成为甲方合作经营加油站，从事汽柴油零售业务，期限自2017年6月8日起至2027年6月7日止，仅在加油站内使用甲方的“中国石化”商标和整套形象标识，甲方负责供油，乙方不得以任何理由在除甲方之外的第三方购进任何油品用于加油站销售，结款方式为先款后货；IC卡加油消费的资金清算在次月15日后完成对账、清算，双方按照IC卡消费的进销差价各50%进行分成，分成金额在次月加油卡资金清算中扣减；加油卡管控设备配置以及IC卡POS机系统设备由甲方提供；如乙方发生损害“中国石化”注册商标的信誉，甲方有权单方终止合作经营合同，有权要求乙方清除其加油站所使用的“中国石化”注册商标、标识及甲方特有包装、装潢……乙方如违反合同约定，甲方有权单方解除合同，给甲方造成损失的，乙方还应承担相应的赔偿金；乙方通过甲方之外的渠道购进销售油品，以购买油品数量为依据，按照1000元/吨的赔偿标准对甲方进行赔偿；合同解除或终止之日起，乙方必须停止使用“中国石化”注册商标、标识……等内容。 合同签订后，被告加油站按“中国石化”注册商标、标识进行装饰。原告为被告加油站安装了工控机、集线器、读卡器、UPS、票据打印机、路由器、交换机、PDU、机柜各一台，为此双方签订交接清单。2017年10月，原告开始向被告加油站供油，后发现被告先后在第三方处购油销售。2018年3月19日原告向被告发出《存在问题整改通知书》，其中指出“截止2018年3月19日8时管控销售约2340吨，而从公司进油578吨，请接通知后三日内立即整改并书面告知整改情况等。”被告收悉。2018年4月4日，被告向原告发出《IC卡销售催款通知书》要求原告在4月10日前支付2月份IC卡销售款，否则不加注中石化油品等等。2018年4月10日，原告向被告发出《关于IC卡销售催款通知的回复》：因被告在合作期间大量向第三方购进油品，给原告造成损失，经原告多次提出整改意见，被告仍不整改，故原告在被告的赔偿金额最终确定以前，暂不支付IC卡销售款等等。截止2018年5月3日双方最后一次结算，依据双方的结算统计表，计算出被告公司累计在第三方购油合计2117.75吨，原告结欠被告公司IC卡销售款814837.18元。2018年4月16日，原告向被告邮寄发出《解除通知书》，通知被告解除《加油站合作经营合同》，并立即清除（停止使用）“中国石化”注册商标、标识及原告公司特有的包装和装潢，不得再以原告公司名义及“中国石化”品牌开展任何经营活动，以及在收到该通知后3日内，返还原告在加油站投入的相关设施、设备或照价赔偿。被告于4月21日收悉该《通知》。 审理中，原告认可已将票据打印机收回，其他设备被告未提供依据证实原告已全部撤走。原告提供在合同履行期间多次购油签订的《单笔油品采购合同》，证实油品进购后再向被告销售，其之间平均价差为552元/吨。 以上事实有《加油站合作经营合同》、《加油IC卡项目设备采购合同》、《加油IC卡项目集成服务合同》、交接清单、《单笔油品采购合同》、《关于广安市广安区马石梯油料有限公司IC卡销售催款通知书》、《关于IC卡销售催款通知的回复》、《解除通知书》、购油明细表及发票、中石化遂宁分公司合作经营加油站清算表，以及原、被告的当庭陈述等证据证明，本院予以确认。 本院认为，原告、被告公司签订《加油站合作经营合同》，系双方真实意思表示，不违反法律法规，合同合法有效，双方应按约定履行各自的义务。合同约定，被告公司所销售油品由原告负责供应，被告公司不得向第三方购油，然而合同履行中，被告公司擅自向第三方购油，其行为违约，应承担违约责任。被告辩称原告未按约支付IC卡加油款，违约在先，与查明的客观事实不符，其辩解理由不成立。原告发出解除合同通知书，被告收悉，审理中被告同意解除合同，故原告、被告公司双方签订的《加油站合作经营合同》于2017年4月21日解除。 合同约定“乙方通过甲方之外的渠道购进销售油品，以购买油品数量为依据，按照1000元/吨的赔偿标准对甲方进行赔偿。”原告以此要求被告支付违约金2117750元。对于此约定，被告已明确提出约定过高，要求予以减少。被告公司在第三方购油共计销售2117.75吨，如被告公司在原告处购进，那么原告即可获得相应的利润，此利润应为原告的损失。现原告提供的证据能证明其进购油品销售给被告的平均价差为552元/吨，因此原告主张按约定1000元/吨计算明显过高，故本院综合考虑按500元/吨计算，被告公司应向原告支付违约金1058875元。由于原告尚欠被告公司IC卡加油款814837.18元，被告主张抵扣，现双方互负债务，且系同种类，可以进行抵扣，故被告公司还应向原告支付违约金244037.82元。 原告与被告公司《加油站合作经营合同》解除，按约定被告公司应当停止使用“中国石化”品牌，并清除加油站所有“中国石化”商标及形象标识，返还原告投入的设备。现查明设备有工控机、集线器、读卡器、UPS、路由器、交换机、PDU、机柜各一台（以双方交接清单型号为准）。 被告许少林系马石梯公司法人，任总经理职务，与原告签订合同、结算等一系列事务，均是履行职务行为，其行为结果的权利义务均应由被告马石梯公司承担，许少林与原告无合同关系，故原告要求被告许少林承担违约责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、第九十七条第一款“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”规定，判决如下： 一、原告中国石化销售有限公司四川遂宁石油分公司与被告广安市广安区马石梯油料有限公司2017年7月11日签订的《加油站合作经营合同》于2018年4月21日解除； 二、被告广安市广安区马石梯油料有限公司向原告中国石化销售有限公司四川遂宁石油分公司支付违约金244037.82元； 三、被告广安市广安区马石梯油料有限公司停止使用“中国石化”品牌，并清除加油站所有“中国石化”商标及形象标识； 四、被告广安市广安区马石梯油料有限公司返还原告中国石化销售有限公司四川遂宁石油分公司工控机、集线器、读卡器、UPS、路由器、交换机、PDU、机柜各一台（以双方交接清单型号为准）； 五、驳回原告中国石化销售有限公司四川遂宁石油分公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费24042元，由原告负担12000元，由被告负担12042元，分别向四川省广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时依法预交上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡道凤 人民陪审员  曾昌意 人民陪审员  罗明星 二〇一八年十一月五日 书 记 员  周 俊