广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初1485号原告：罗炽全，男，1971年2月8日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：黄烈，广东千里行律师事务所律师。委托诉讼代理人：王朝华，广东千里行律师事务所律师。被告：李志军，男，1976年12月4日出生，汉族，住甘肃省定西市安定区。被告：中山市创志电器有限公司，住所地广东省中山市南头镇穗西村威海路。法定代表人：李志忠，该公司经理。两被告共同委托诉讼代理人：杨培东，广东洋三律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：刘暎，广东洋三律师事务所律师。原告罗炽全与被告李志军、中山市创志电器有限公司（以下简称创志公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月23日公开开庭进行审理，后依法转为普通程序，并于2018年7月25日再次公开开庭进行审理。原、被告的委托诉讼代理人及被告创志公司的法定代表人即被告李志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗炽全向本院提出诉讼请求：1.李志军、创志公司共同向罗炽全清偿借款20万元及逾期还款违约金（违约金以借款总额为基数，按年利率24%从2017年5月15日起计算至借款清偿之日止，暂计至2018年1月1日为30509.59元）；2.本案诉讼费由李志军、创志公司承担。事实与理由：2014年11月28日，罗炽全与李志军、创志公司就李志军向罗炽全借款的相关事宜订立借款合同，约定：1、李志军向罗炽全借款20万元，借款期限为三个月；2、借款期限届满时，罗炽全一次性归还借款；3、李志军逾期还款的，从期满之日起至还清之日止应按借款金额以每日3‰计算违约金；4、创志公司以其所有资产物业财产权、经营权作为连带保证；5、因李志军违约导致罗炽全需通过法律途径追讨债权的，需支付的诉讼费及律师费由李志军承担。合同签订当天，罗炽全即通过现金和银行转账的方式将全额借款交付给李志军。但借款期满后，李志军一直未能归还借款。2017年3月15日，李志军再次确认尚欠罗炽全借款本金20万元整的事实，并承诺于2017年5月15日前归还，否则承担一切后果，但李志军至今仍拒不归还。罗炽全认为，双方签订的借款合同是经双方协商一致而订立，合同内容未违反法律禁止性规定，为合法有效的合同，双方应严格遵守。李志军收取借款后久拖不还的行为已违约，应承担相应的违约责任。为此，罗炽全诉至法院。被告李志军、创志公司辩称，一、罗炽全与李志军签订借款合同约定借款20万元，但罗炽全实际支付借款188000元，借款金额应当认定为188000元，利息也应当以188000元为基数进行计算；二、李志军自2015年12月开始每月向罗炽全还款12000元，截止至2017年11月3日共向罗炽全还款332000元。因李志军还款后部分账户转账未显示罗炽全的账户及收款人姓名，该部分还款因客观原因无法提供还款明细，现有的证据能够证实李志军已向罗炽全还款232000元，扣减还款当月利息后，李志军仅欠罗炽全借款本金76410元，并非罗炽全主张的20万元。李志军认为，虽然客观条件的限制不能提供偿还罗炽全借款的完整银行流水，但现有的证据能够证实李志军合计向罗炽全还款232000元的事实。请求法院依法处理；三、尚未偿还的借款应当按月息两分计算利息。本院经审理认定事实如下：2014年11月28日，罗炽全作为出借人（甲方）、李志军作为借款人（乙方），创志公司作为担保方（丙方）共同签订借款合同，约定乙方因资金周转需要向甲方借款20万元，借款期限自2014年11月28日至2015年2月27日止，借款期内月息2.5%，借款期满时未能归还借款本金的，从期满之日起至还清借款之日止，按借款金额以每日3‰计算利息及违约金，乙方应于2015年2月27日前将借款本金于借款期限届满之日一次性偿还给甲方，丙方以所有的资产及物业承担乙方向甲方借款还款的连带责任。2014年11月28日，罗炽全通过转账向李志军支付了188000元。同日，李志军出具收据确认收到借款现金20万元。2017年3月15日，李志军出具还款条约一份，载明：“经罗炽全同意原有借款200000元大写（贰拾万元正）本于2017年3月15日前归还，现推迟到5月15日前归还，如无归还，承担一切后果。”罗炽全称借款到期后，李志军一直拒不清偿借款，遂诉至本院，主张前述请求。李志军认为，虽借款合同中约定借款金额为20万元，但借款时已扣除部分本金及利息，罗炽全实际仅交付188000元，故借款本金应为188000元，并应以此为基数计算利息。另，李志军于2015年11月起每月均向罗炽全转账12000元用于偿还借款本金及利息，并于2016年3月至6月向罗炽全委托的李强转账支付了48000元，虽因客观原因无法提供完整的银行流水，但该部分已还款项应当予以扣减。为此，李志军提交中国农业银行银行卡交易明细清单一份以证实其还款情况。根据上述交易明细显示，李志军分别于2015年11月5日、2015年12月8日、2016年5月16日、2016年6月25日、2016年7月12日、2016年8月3日、2016年9月8日、2016年9月24日、2016年10月10日、2016年11月17日、2016年12月13日、2017年1月27日、2017年4月12日、2017年11月3日向罗炽全转账12000元、6000元、12000元、12000元、12000元、12000元、12000元、20000元、12000元、12000元、12000元、12000元、10000元及10000元，合计166000元。罗炽全确认收到上述交易明细中的款项，否认收到李志军向李强转账支付的款项。本院认为，本案为民间借贷纠纷。李志军向罗炽全借款20万元之事实，有借款合同、借款收据、还款条约等予以证实。李志军辩称涉案借款实际出借188000元，其曾于2015年11月起每月偿还12000元，还款金额超过罗炽全确认收到的166000元，但对此未举证证实，且李志军于2017年3月15日再次出具还款条约确认向罗炽全借取20万元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院对李志军的上述意见不予支持。综上，本院认定李志军向罗炽全借款金额为20万元，李志军向罗炽全还款金额为166000元。又因双方约定借款期间内按月息2.5%计算，逾期按每日3‰计算利息及违约金及根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”结合李志军还款数额及时间，每次还款应先扣除该期间利息，余款为归还借款本金。经统计，2014年11月28日至2015年2月27日期间的利息为15000元，2015年2月28日至2017年5月15日期间的利息（按年利率36%计算）为160915.2元，合计175915.2元，已超出李志军上述还款金额166000元。现罗炽全自愿要求李志军归还借款本金20万元，并以20万元为基数，按年利率24%从2017年5月15日起计算逾期还款违约金至清偿之日止，符合法律规定，本院依法予以支持。关于创志公司的责任承担问题。罗炽全与李志军、创志公司签订的《借款合同》并未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”因涉案借款期限为三个月，即于2015年2月27日届满，保证期间自2015年2月28日起算，并于2015年8月27日届满，罗炽全未举证证实在上述期限届满前要求创志公司承担保证责任，保证期间已届满，故保证人创志公司的责任应予免除。罗炽全起诉要求创志公司对涉案债务承担连带清偿责任，依法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：被告李志军于本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗炽全归还借款本金20万元及违约金（以实欠借款数额为基数，按年利率24%，从2017年5月15日起计算至清偿之日止）；二、驳回原告罗炽全超出上述判项的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4758元，诉讼保全费1673元，合计6431元，由被告李志军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  金锋华审判员  蒋伟成审判员  陈觉天二〇一八年十一月二十三日书记员  吴文盛