河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀05民终3404号 上诉人(原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司邢台市中心支公司，住所地邢台市桥**团结东大街**海大商务中心第**，统一社会信用代码：911305000708255936。 负责人：马耀普，该公司经理。 委托诉讼代理人;赵会献，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：侯军祥，男，1965年11月17日出生，汉族，住河北省邢台县。 委托诉讼代理人：何利为，河北法众律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胡玉杰，男，1985年4月2日出生，汉族，住河北省内丘县。 被上诉人（原审被告）：杨高祥，男，1970年12月29日出生，汉族，现住河北省内丘县。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司邢台市中心支公司因与被上诉人侯军祥、胡玉杰、杨高祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台县人民法院（2018）冀0521民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1.请求依法改判邢台县人民法院(2018)冀0521民初130号民事判决书，扣除非医保川药15000元，误工费、护理费不合理，总计不服金额20000元；2.本案诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认定事实错误，一、原告实际用药及检查费用80584.68元，对于非医保用药15000元，交强险及商业险保险条款明确约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。其次，对于非医疗用药，不在医疗报销范围之内，连国家都不会赔偿，却要求保险公司承担保险责任显然有失公平。二、原告误工期、护理期，营养期及伤残鉴定系原告自行委托鉴定，程序不合法，鉴定结论较高。二、误工费、护理费证据不合理，应当按农、林、牧、渔业认定。四、精神抚慰金认定过高。五、原告伤残较轻，不能证明影响其实际劳动能力，不应支持被抚养人生活费。综上，一审认定事实不清，为维护当事人权益法律的公正，特提起上诉。请求贵院依法改判。 被上诉人侯军祥答辩称，中国人寿财产保险股份有限公司邢台市中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 被上诉人胡玉杰、杨高祥未进行答辩。 原审原告侯军祥向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令各被告立即赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、车损等各项损失共计145000元；2、被告保险公司在承保范围内承担赔偿责任；3、由被告承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，要求被告各项赔偿损失共计146097.58元，保留向各被告主张二次手术费的权利。 一审法院认定事实：2017年2月15日14时左右被告胡玉杰驾驶冀Ｅ×××××小型轿车沿107国道由南向北行驶至东升大街南侧100米左右时，与同向行驶的原告侯军祥驾驶的廉托车发生交通事故，造成原告侯军祥受伤，车辆损坏。事故发生后，原告被送往邢台县中心医院抢救，花医疗费531.71元。当日转邢台市人民医院进行救治，住院33天，花医疗费80052.97元。该事故经邢台县公安交通警察大队作出邢公交认字（2017）第50011号道路交通事故认定书，认定被告胡玉杰负此事故的全部责任，原告无责任。2017年4月19日邢台维公价格评估中心为原告出具车物损失价格评估书，认定原告摩托车损失为910元。2017年9月3日邢台正和司法医学鉴定中心为原告出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告构成10级伤残，误工期为180日、护理期为50日、营养期为50日。事故车辆冀Ｅ×××××小型轿车在被告保险公司投保有机动车交通事故狮责任强制保险和保险金额为500000元的第三者商业保险，事故发生在保险期间。被告杨高祥认可被告胡玉杰的赔偿责任应由杨高祥承担。 一审法院认为，被告胡玉杰负此事故全部责任，被告杨高祥认可被告胡玉杰的赔偿责任应由杨高祥承担，被告杨高祥应依法赔偿原告侯军祥因该事故造成的全部损失。原告侯军祥的损失确定如下：1、医疗费80584.68元（531.71元+80052.97元）；2、住院伙食补助费1650元；3、营养费1500元；4误工费19800元《（3400元+3200元+3300元）÷90天X180天；5、护理费5768元《（3383元+3500元+3500元）÷90天X50天；6、残疾赔偿金23838元；7、被扶养人生活费（9798元÷5人+9798元÷5人）X5年X10%=1959.6元；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费800元10、车损910元；11、评估费、鉴定费1968元。因被告杨高祥在被告人寿财险邢台市中心支公司投保了机动车交通事故强制保险和保险金额500000元的第三者责任保险，被告人寿财险邢台市中心支公司依法应赔偿原告损失141810.28元。依据杨高祥与保险公司的保险合同约定，原告侯军祥的鉴定费、评估费1968元间接损失保险公司不承担，该项费用应由被告杨高祥承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告杨高祥于判决生效后15日内赔偿原告侯军祥1968元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司邢台市中心支公司于判决生效后15日内支付原告侯军祥141810.28元；三、驳回原告侯军祥的其他诉讼请求。 二审期间当事人未提交新证据，二审法院依法对被上诉人侯军祥及护理人员侯立强一审提交的单位出具的误工证明、工资情况予以核实，并组织双方当事人及代理人进行质证，上诉人及代理人质证意见为，以法院调查核实为准，对证据的真实性、客观性和关联性无异议。被上诉人侯军祥及代理人质证意见为，对证据的真实性、客观性和关联性无异议，该两份笔录能够证实被上诉人在一审中提交的误工和护理的相关证据是真实有效的。 二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人所提被上诉人侯军祥非医保用药部分是否应当赔偿问题，上诉人依据交强险及商业险保险条款约定主张不予赔偿，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”；上诉人没有提供证明证明对该条款进行了提示说明，故对上诉人所提被上诉人侯军祥非医保用药部分不予赔偿的意见不予采纳。关于上诉人所提鉴定意见不能作为认定事实的依据,但上诉人未提交任何证据证明其主张,应由其承担举证不能的法律后果。被上诉人提交的鉴定意见内容完整，该鉴定报告记载了委托鉴定人及委托鉴定内容，记载了委托鉴定材料的提取程序，记载了鉴定所依据的规定及运用的科学方法，鉴定意见明确具体邢台正和司法鉴定中心具有司法鉴定资质，鉴定人员具有鉴定资格，被上诉人委托的鉴定内容属该公司鉴定业务范畴。故一审采信该鉴定中心确定的误工期、护理期、营养期的意见并无不当。关于上诉人所提被抚养人生活费的问题，被上诉人侯军祥伤残等级被邢台正和司法医学鉴定中心鉴定为十级，丧失部分劳动能力，故一审法院根据该鉴定意见判决上诉人承担抚养费并无不当；关于上诉人所提精神抚慰金问题，一审法院结合被上诉人受伤程度、住院治疗情况酌定5000元并无不当。关于误工费、护理费标准问题，上诉人对法院核实的被上诉人侯军祥及护理人员侯立强一审提交的单位出具的误工证明、工资情况的询问笔录证据并无异议，故被上诉人侯军祥及代理人在一审中提交的误工和护理的相关证据是真实有效的意见予以采纳。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司邢台市中心支公司上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费700元由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司邢台市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勤耕 审判员  田建兴 审判员  武 聪 二〇一八年十一月二十六日 法官助理韩伟刚 书记员尚文佳 书记员郝雲宵