海口市龙华区人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）琼0106执异178号 异议人（被执行人）：海南宝通资产经营管理有限公司，住所地海南省海口市金贸中路，现住址海南省海口市金贸中路。 法定代表人：杨光东，总经理。 委托诉讼代理人：董学智，海南中邦律师事务所律师。 申请执行人：中国建设银行股份有限公司海南省分行，住所地海南省海口市国贸大道建行大厦。 负责人：张中科，行长。 委托诉讼代理人：符宇、郑琼芳，该行职员。 被执行人：陈晓林，男，1977年2月7日出生，汉族，住海南省海口市金贸中路。 本院在执行申请执行人中国建设银行股份有限公司海南省分行与被执行人陈晓林、海南宝通资产经营管理有限公司（以下简称宝通公司）金融借贷纠纷一案[执行案号：(2017)琼0106执3404号]中，被执行人宝通公司对本院：1.(2017)琼0106执3404号之一执行裁定冻结宝通公司在中信银行海口分行营业部75XXXXXX账户的存款465071.06元；2.(2017)琼0106执3404号之二执行裁定冻结宝通公司在中信银行海口分行营业部75XXXXXXX账户的存款193357.9元向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人称，海口市龙华区人民法院(2016)琼0106民初9800号民事判决:1.解除中国建设银行股份有限公司海南省分行(以下简称建行海南省分行)与陈晓林、宝通公司签订的《个人住房借款合同》；2.陈晓林偿还建行海南省分行借款本金606155.01元、利息24811.42元、利息罚息594元、本金罚息219.1元；3.建行海南省分行对陈晓林名下的海口市金贸中路1号半山花园晓峰阁XX房享有优先受偿权；4.宝通公司对以上债务承担连带担保责任。建行海南省分行中请执行上述判决后，龙华法院(2017)琼0106执3404号之一执行裁定，冻结宝通公司在中信银行海口分行营业部账户存款465071.06元；龙华法院(2017)琼0106执3404号之二执行裁定，冻结宝通公司在中信银行海口分行营业部账户存款193357.19元。上述执行行为错误，依法应予撤销。9800号民事判决建行海南省分行对陈晓林名下半山花园晓峰阁XX房享有优先受偿权。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”最高人民法院法经(1996)423号《执行工作办公室关于执行担保问题的函》“经审查，我们认为，北京大中商贸公司反映的情况基本属实。其所提供的担保合法有效，且超出担保债务价值。在此情况下，烟台经济技术开发区法院应执行担保财产，而不应再对被执行人和担保人的其他财产采取执行措施。”参照江西省高级人民法院执行局强制执行程序中24个实务疑难问题的解答十四“同一案件中同时存在物的担保和人的担保，对物的担保和人的担保该如何执行?答：实践中，债权人为确保债权的实现而常常会综合利用多种担保方式，由此会产生同一债权上多种担保同时存在的情形，即既有物的担保又有人的担保。对于这种“混合共同担保”，在生效法律文书确定了抵押人及保证人应承担担保责任情况下，应按照当事人约定实现债权。如果‘混合共同担保’时没有约定或者约定不明确的，则应区分二种情形。一是当物的担保是由债务人提供的，则债权人应当先行就该物的担保实现债权，即应先执行主债务人提供的抵押物。二是当物的担保是由第三人提供的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。即既可以执行抵押物，也可以执行保证人财产。”法院应当先行执行陈晓林借款抵押的房产。若先执行宝通公司财产，既加重保证人宝通公司的负担，亦造成宝通公司的追偿风险。法院先行执行陈晓林名下半山花园晓峰阁XX房，建行海南省分行足以实现9800号民事判决的全部债权，而先行执行宝通公司的款项，既造成宝通公司被执行款项不能利用的损失，亦增加宝通公追偿费用的负担，甚至造成宝通公司追偿权没有物担保的风险。《中华人民共和国担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”的规定，正是为了减轻担保人的负担和风险，建行海南省分行放弃先行执行陈晓林借款抵押的房产，则相应不得执行该抵押房产价值范围宝通公司的财产。综上,宝通公司依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定提出执行异议，请依法予以支持。 本院查明，(2017)琼0106执3404号案件执行依据为（2016）琼0106民初9800号民事判决，判决判令：1.解除建行海南省分行与陈晓林、宝通公司签订的《个人住房借款合同》；2.陈晓林向建行海南省分行偿还借款本金606155.01元、利息24811.42元、利息罚息594元、本金罚息219.1元；3.建行海南省分行对陈晓林名下海口市金贸中路1号半山花园晓峰阁518房（以下简称涉案房屋）享有优先受偿权；4、宝通公司对以上债务承担连带担保责任。本院执行立案后，于2017年12月7日作（2017）琼0106执3404号执行裁定：冻结、扣划被执行人陈晓林、宝通公司的存款658428.25元，或查封、扣押其相等价值的财产。同日，本院依据（2017）琼0106执3404号之一执行裁定，操作冻结宝通公司在中信银行海口分行营业部75XXXXX账户的存款658428.25元（实际冻结465071.06元）；依据（2017）琼0106执3404号之二执行裁定操作冻结上述账户的存款193357.19元（实际冻结61537.92元）。 另查，建行海南省分行、陈晓林及宝通公司曾于2003年11月7日向海口市房产管理局（以下简称房管局）申请办理涉案房屋的期房抵押登记，房管局于2007年2月12日批准办理。（2016）琼0106民初9800号案件中，建行海南省分行与陈晓林、宝通公司签订的《个人住房借款合同》第十五条约定：本合同项下的贷款担保为抵押加阶段性保证。在甲方（陈晓林）取得涉案房屋《房屋所有权证》和办妥抵押登记之前，由丙方（宝通公司）提供阶段性连带责任保证。陈晓林与宝通公司于2003年8月8日签订的《商品房买卖合同》约定：涉案房屋及海口市金贸中路1号半山花园晓峰阁XX房合计建筑面积345.5平方米，总房价1113201元。 本院认为，建行海南省分行与陈晓林、宝通公司已就涉案房屋办理抵押登记，且（2016）琼0106民初9800号民事判决已认定建行海南省分行就涉案房屋有优先受偿权，故建行海南省分行的债权可通过执行涉案房屋来实现。根据本院（2016）琼0106民初9800号民事判决及（2017）琼0106执3404号执行裁定，本案债权数额未逾70万元，而涉案房屋经增值后，其市场价值足以清偿本案债权。鉴于涉案房屋是债务人陈晓林提供物的担保，异议人承担的是阶段性保证责任，故异议人依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”之规定，异议请求先于执行陈晓林名下涉案房屋，有事实及法律依据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第二项、第十七条第二项规定，裁定如下： 一、撤销对被执行人海南宝通资产经营管理有限公司在中信银行海口分行营业部75XXXX号账户存款658428.25元（实际冻结465071.06元）的冻结； 二、撤销对被执行人海南宝通资产经营管理有限公司在中信银行海口分行营业部75XXXX号账户存款193357.19元（实际冻结61537.92元）。 当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十日内，向海南省海口市中级人民法院申请复议。 审判长 赵 越 审判员 冯平山 审判员 王 敏 二〇一八年十一月二十六日 法官助理周慧慧 书记员 熊 进 附：相关法律及司法解释条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第七条第一款当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。