云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终1606号上诉人（原审原告）：尤天赐，男，1984年3月11日生，汉族，福建省人，现住曲靖市麒麟区。委托代理人：林芳妤，云南靖嘉律师事务所律师（特别授权）。上诉人（原审被告）：曲靖市天锋金属制品厂。地址：曲靖市麒麟区东星小区曲胜高速路旁。经营者：杨峰,男,1974年6月12日生，汉族，个体工商户，住址：曲靖市麒麟区。上诉人尤天赐、曲靖市天锋金属制品厂（以下简称天锋金属制品厂）因房屋租赁合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初3144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尤天赐上诉请求：一、依法撤销曲靖市麒麟区人民法院(2017)云0302民初3144号民事判决第一、三项。二、依法改判支持上诉人一审全部诉请；三、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院事实认定错误。1、一审认定：“原告按合同约定支付给被告第一年(2015年12月1日-2016年12月1日)租金35000元，押金5000元，合计40000元，尚欠租金1000元”，属于事实认定错误。上诉人与被上诉人于2015年12月1日签订《合同书》，合同约定被上诉人将潇湘社区4组厂房租与被上诉人使用，时间三年(自2015年12月1日至2018年12月1日)，每年租金36000元。租金一年一次性付清，第二年提前一个月付清。上诉人按《合同书》的约定先支付了第一年的(2015年12月1日---2016年12月1日)租金35000，交付了5000元押金，剩余1000元的租金，上诉人多次联系被上诉人，欲向其交纳，但被上诉人一直怠慢于收取，而非被上诉人拖欠1000元租金不愿交纳。2、一审认定：“2016年12月29日至2017年1月3日原告共计搬迁货物648吨。原告要求被告支付货物搬迁费43000元，与证据证明的吨位数不相一致，本院只能按照证据认定648吨，对原告的诉请，本院不予全部支持。”属于事实认定错误。上诉人于2016年12月28日至2017年1月3日腾让仓库搬迁货物共计860吨，对于具体搬迁货物的数量以及向搬迁工人支付的搬迁工费，上诉人均已记录清楚，并且有搬迁工人的签字认可，上诉人一审提交了证据原件予以证明。根据双方签订的《合同书》约定：“如果因客观原因在合同期内乙方需搬货物腾让仓库的，甲方须付每吨50元的费用给乙方。”所以，被上诉人应向上诉人支付货物搬迁费人民币43000元。3、一审认定:“原告要求被告支付违约金10000元的诉请，因双方在合同的履行过程中均存在违约情形，因此本院不予支持。”属于事实认定错误。根据上诉人与被上诉人签订《合同书》的约定：“合同期内，甲、乙双方或一方不履行合同条款或无故终止合同或拆迁，即视为违约，违约方赔偿对方违约金l0000元。”被上诉人将潇湘社区4组厂房租予上诉人使用，在合同未到期之前，2017年1月6日，该厂房被拆迁，被上诉人构成违约，应承担相应的违约责任。即赔偿上诉人违约金人民币l0000元。而对于被上诉人怠于收取上诉人的l000元租金，因被上诉人对此并未提出反诉，不能当然认定为上诉人在合同履行中存在违约，不予支持被上诉人应赔偿上诉人的10000元违约金。本案在被上诉人没有提出反诉的情况下，只能针对上诉人的诉求进行审理，但一审法院却超出上诉人诉请的范围，就被上诉人怠于收取上诉人l000元租金一事认定为上诉人构成违约，双方均存在违约，10000元违约金相互抵消，不予支持。明显属于事实认定错误，违反不告不理原则。4、一审认定：“原告要求被告退还押金5000元的诉请，因合同约定合同期满后退还押金，合同期未满三年的，不退租房押金，故其诉请本院不予支持。”上诉人认为，我于2015年11月2日向被上诉人交付了5000元押金，因该厂房在本合同未到期之前被拆迁，被上诉人构成违约，合同已无法继续履行，合同目的无法实现。该合同履行期虽然未满三年，但因为厂房被拆迁，合同无法继续履行，所以，在不归责于上诉人的情况下，被上诉人需返还上诉人交纳的5000元押金。5、一审认定：“原告要求被告支付资金占用费的诉请，没有合同依据，也没有法律依据，本院不予支持。”上诉人认为，被上诉人并未按《合同书》约定向上诉人支付违约金、搬迁费、退还押金以及未实际使用期间的租金，经上诉人多次催要，至今置之不理，给上诉人造成了一定的经济损失。根据《合同法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”所以，对上诉人遭受的经济损失，被上诉人应向上诉人支付自2017年1月4日至2017年6月5日资金占用费共计ll85.75元，资金占用费按7.75元／天计算至执行完毕之日止。对于上诉人主张的上述资金占用费，既符合客观事实，又符合法律规定，应当予以支持。（二）一审法院法律适用错误。一审法院适用《中华人民共和国合同法》第二百二十六条之规定，属于法律适用错误。1、本案中，上诉人承租被上诉人位于潇湘社区4组厂房，第一年租金36000元，上诉人先交纳了35000元，剩余的1000元租金，上诉人多次催促被上诉人，但被上诉人一直怠于收取。第一年租金，上诉人已经支付了35000元，若是上诉人有意拖欠租金，不愿意交纳剩余的1000元，被上诉人不可能一直不追要租金而继续将厂房租给上诉人。2、2016年12月，因该厂房涉及拆迁事宜，上诉人不敢全额支付第二年的租金，于2016年12月3日，只向被上诉人支付了10000元租金。如果上诉人在知道厂房要被拆迁的情况下仍然全额支付租金，将会产生更大的损失。所以，出于对未来风险的防范，出于对自己合法权益的维护，上诉人没有全额支付第二年的租金不构成违约。综上，结合本案客观事实，上诉人交纳租金的上述情形不构成违约，即使存在违约，本案在被上诉人没有提出反诉的情况下，一审法院是不能超出上诉人的诉请，判决认定上诉人违约，不予支持上诉人主张的违约金。所以，一审法院采用《中华人民共和国合同法》第二百二十六条之规定：“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。”属于法律适用错误。一审法院认定事实、适用法律错误。请二审在查明本案事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。天锋金属制品厂未作答辩。天锋金属制品厂上诉请求：一、依法撤销原审错误判决并依法判决驳回被上诉人的不当诉请；二、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：（一）原判认定并判令上诉人支付货物搬迁费无事实和法律依据，显属错误，理由如1、被上诉人未按时足额交付租赁期间租金，己构成违约。依据双方签订的《合同》第一条约定“租金一年一次性付清，第二年提前一个月付清，超期按每天100元处罚，以此类推，超过一个月甲方有权强行收回所有场地面积上的一切不动产物，甲方不作任何经济补偿。”就是说被上诉人乙方应当在2016年11月1日前一次性交付次年租金36000元，但其并没有按照约定按时足额支付租金。显然已经构成违约，在上诉人未构成违约的情况下，要求被上诉人支付费用没有合同依据。2、认定支付货物搬迁费无合同依据。虽然双方在合同第十三条约定“如因客观原因在合同内乙方需搬货物腾让仓库的，甲方须付每吨50元的费用给乙方。”但从合同履行的一般常理来看，应做甲方提前终止合同要求乙方搬离的理解和解释，而并不能在任何情形下都可以适应该条款，并且约定的内容是“腾让”也即腾给甲方使用，与本案中因政府原因而拆迁的客观事实是完全不同的概念。另外，按照常理，合同双方也没有理由将不可归咎于一方当事人的原因，要求一方承担责任。该条款约定的目的是在甲方提前终止合同要求乙方腾让房屋给甲方使用的前提下，才应当支付相应费用。甲方也已经无法继续使用该房屋，利益本已经遭受损失，现又因非己方原因要赔偿损失，显然也有失公平。3、被上诉人方所举《搬运货物的数量明细及收条》证据，系单方制作，不具有真实客观性。并且，如被上诉人在起诉状中自认已知晓要拆迁的事实，为何却又大量囤积货物？就算是在涉及拆迁以前的存货，仅凭现有证据也不能证实该主张，据以计算所谓“货物”的数量、质量的证据不足。（二）原审判决上诉人返还未实际使用期间的租金，无事实和法律依据。双方履行合同期间，被上诉人方存在未按时足额支付房屋水电费的违约行为，且未经上诉人同意用租赁房屋附近的路桥维修费用直接抵扣应缴房租，该所谓“未实际使用租赁物期间的租金”就不足以抵扣被上诉人应缴的费用，现再要求返还，没有事实依据。尤天赐未作答辩。尤天赐向一审法院起诉请求：判令，1、由被告向原告支付货物搬迁费43000元；2、由被告支付原告违约金10000元；3、由被告向原告退还押金5000元；4、由被告返还原告未实际使用期间的租金7000元；5、由被告向原告支付自2017年1月4日至2017年6月5日资金占用费1185.75元，按7.75元/天计算至执行完毕之日止；6、1-5项共计人民币66185.75元；7、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告杨峰作为个体工商户，系曲靖市天锋金属制品厂的经营者，与原告尤天赐于2015年12月1日签订《合同书》，合同约定：被告将潇湘社区4组厂房租与原告使用，时间三年（自2015年12月1日至2018年12月1日），每年租金36000元。一、租金一年一次性付清，第二年提前一个月付清，超期按每天100元处罚，超期一个月被告有权强行收回所在场地上的一切不动产物甲方不作任何经济补偿。七、合同期内，甲、乙双方或一方不履行合同条款或无故终止合同或拆迁，即视为违约，违约方赔偿对方违约金10000元。八、电费每度1.1元，水费每吨8元，水电设施由甲方出资解决。九、乙方需交付租金押金5000元，乙方在退房时必须按原有交房时的状况退还甲方，否则甲方不退押金，双方在合同期满后退还押金，合同期未满三年的，不退租金押金。十一、合同期满后，甲方给予乙方优先权续租，仓库在合同期满后，第二个三年按每平方米7元计租金。十三、如果因客观原因在合同期内乙方需搬货物腾让仓库的，甲方须付每吨50元的费用给乙方。十四、地面和墙面无人为损坏与乙方无关。原告按合同约定支付给被告第一年（2015年12月1日—2016年12月1日）租金35000元，押金5000元，合计40000元，尚欠租金1000元。2016年12月3日，原告支付给被告第二年的租金10000元，尚欠第二年租金26000元。2016年12月15日，南宁街道潇湘社区根据《云南省进一步提升城乡人居环境五年行动计（2016-2020）》工作要求，经相关职能部门查验，认定原告所租土地上的建筑物属违章建筑，要求从接到通知后7日内（12月15日至12月21日）内自行搬离物资，自行拆除违章建筑。2016年12月29日至2017年1月3日原告共计搬迁货物648吨。2017年1月6日，该仓库被拆除，原告在第二年租期内实际使用租赁物1个月。一审法院认为：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。原、被告双方签订的《合同书》系当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，双方均应履行合同义务。原告要求被告支付货物搬迁费43000元，与证据证明的吨位数不相一致，本院只能按照证据认定648吨，对原告的诉请，本院不予全部支持。原告要求被告支付违约金10000元的诉请，因双方在合同的履行过程中均存在违约情形，因此本院不予支持。原告要求被告退还押金5000元的诉请，因合同约定合同期满后退还押金，合同期未满三年的，不退租房押金，故其诉请本院不予支持。原告要求被告返还未实际使用租赁物期间的租金7000元的诉请，本院予以支持。原告要求被告支付资金占用费的诉请，没有合同依据，也没有法律依据，本院不予支持。综上诉述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条之规定，判决，一、由被告曲靖市天锋金属制品厂支付原告尤天赐货物搬迁费32400元。二、由被告曲靖市天锋金属制品厂返还原告尤天赐未实际使用租赁物期间的租金7000元。三、驳回原告尤天赐的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后三个月内履行。案件受理费1455元（原告已预交），由被告曲靖市天锋金属制品厂承担。二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，一审根据庭审查明的案件事实，结合本案证据，依照我国相关法律规定，认定本案事实。同时，对导致本案发生的原因分析及认定，客观、全面，与本案事实相符。因此，一审根据双方当事人过错大小所作出的责任划分及判处并无不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”上诉人尤天赐、天锋金属制品厂均因不能举证证明自己的上诉主张，应承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人尤天赐、天锋金属制品厂的上诉请求因无相关证据予以证实，而不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律、处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2910元，由上诉人尤天赐、曲靖市天锋金属制品厂各负担1455元。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  何福浩二〇一八年十一月九日书记员  刘 洋