河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终17033号上诉人（原审原告，并案被告）:张青云，女，汉族，住新郑市。委托诉讼代理人：马明贤，男，汉族，住新郑市。系上诉人张青云之夫。委托诉讼代理人：肖少飞，河南雪阳律师事务所律师。上诉人（原审被告，并案原告）：河南盈元企业管理咨询有限公司，住所地郑州航空港区。法定代表人：杨元元，总经理。委托诉讼代理人：王东，男，公司员工。被上诉人（原审被告）：好想你健康食品股份有限公司（原名“好想你枣业股份有限公司”），住所地新郑市薛店镇。法定代表人：石聚彬，董事长。委托诉讼代理人：刘军丽，女，公司员工。上诉人张青云、河南盈元企业管理咨询有限公司因与被上诉人好想你健康食品股份有限公司劳动争议一案，不服河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7408、7498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张青云上诉请求：改判河南盈元企业管理咨询有限公司向其支付鉴定费2300元、2006年8月至2007年12月30日的经济补偿金4497.75元，被上诉人承担连带赔偿责任。上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审对2006年8月至2007年12月30日的经济补偿金未予认定不正确。经鉴定，被上诉人提交的合同中的指印并非张青云所摁，鉴定费应由被上诉人承担。针对张青云的上诉，河南盈元企业管理咨询有限公司辩称，张青云请求2006年8月至2007年12月30的经济补偿金，已经超过诉讼时效。鉴定费无异议，认可张青云关于鉴定费的上诉意见。被上诉人好想你健康食品股份有限公司认可河南盈元企业管理咨询有限公司的答辩意见。河南盈元企业管理咨询有限公司亦不服一审判决，向本院提起上诉，上诉请求：纠正一审判决第二项或将本案发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:1、一审对张青云工作年限的认定不正确，其工作年限应为三年零十个月，故其应向张青云支付四个月的经济补偿金。2、张青云的医疗期应为三个月。3、张青云20**年工作未满一年，其请病假三个月，根据规定，其不应再享受当年的带薪年休假。4、根据《河南省失业保险条例》第二十条、第二十三条的规定，张青云不符合领取失业保险的条件，一审认定失业保险待遇，适用法律错误。针对河南盈元企业管理咨询有限公司的上诉，张青云辩称，其与河南盈元企业管理咨询有限公司、被上诉人好想你健康食品股份有限公司之间有劳务派遣合作关系。张青云的工作岗位和地点没有任何变化。一审法院认定上岗时间以及经济补偿金、病假工资、失业待遇等适用法律正确。公司的上诉请求不成立。被上诉人好想你健康食品股份有限公司辩称：认可河南盈元企业管理咨询有限公司的上诉意见。张青云向一审法院起诉请求：1、请求依法判令原告与被告河南盈元企业管理咨询有限公司解除劳动合同；2、请求判令二被告支付经济补偿金32855.025元（离岗前12个月即2015年11月至2016年10月份的平均工资计算10.5个月）；3、支付失业待遇24个月38400元（按照郑州市最低工资标准1800元／月的80％计算）；4、支付非因公受伤12个月病假工资19200元（按照1600元／月的标准计算）；5、支付带薪年休假工资7193.218元（2015年11月到2016年11月份共15天）；6、补缴上岗之日起至今的社会保险。河南盈元企业管理咨询有限公司向一审法院提出诉讼请求：请求依法判令原告不予支付被告经济补偿金17816元；判令原告不支付被告一次性生活补助金7680元；判令原告不予支付被告病假工资7680元；判令原告不予支付被告带薪年休假工资1092元；本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：好想你枣业股份有限公司原名“河南省新郑奥星实业有限公司”，2017年9月13日更名为“好想你健康食品股份有限公司”。张青云提交了孙研平、刘彦娥、王改花、李书香证言，主张其于2006年农历8月到河南省新郑奥星实业有限公司工作；张青云提交的健康证明显示工种为食品生产，发证日期为2007年10月17日；张青云申请法院调取河南新郑农村商业银行股份有限公司薛店支行出具的代发贷方凭证显示：河南省新郑奥星实业有限公司于2008年10月13日、2008年11月14日分别向其发放工资953元、1240元。2014年7月1日，好想你枣业股份有限公司（甲方）与河南盈元企业管理咨询有限公司（乙方）签订一份《劳务派遣协议》，合同约定：乙方按照甲方要求从2014年7月1日起派遣劳务人员到甲方工作，甲方安排劳务人员具体工作，并向乙方支付派遣费用，派遣期贰年；劳务派遣协议的期限自本协议甲乙双方签字并盖章之日起生效，至2016年6月30日终止；劳务人员由乙方进行推荐，甲方按照择优的原则确定派遣劳务人员；甲方向乙方支付的劳务费用包括：1、乙方劳务派遣人员的劳务工资；2、甲方按不低于或等于当地政府规定的社会保障标准向乙方支付派遣人员的工伤保险费用；3、乙方劳务派遣人员的管理服务费用。2016年7月1日，好想你枣业股份有限公司与河南盈元企业管理咨询有限公司就上述《劳务派遣协议》续签至2018年6月30日。2014年8月1日，张青云与河南盈元企业管理咨询有限公司签订一份《劳动合同书》，合同约定：本合同为固定期限劳动合同，于2014年8月1日生效，于2016年7月31日终止；张青云根据河南盈元企业管理咨询有限公司工作需要，安排在好想你枣业股份有限公司工作，河南盈元企业管理咨询有限公司每月10日前以货币形式支付张青云工资，河南盈元企业管理咨询有限公司对张青云实行计件工资制度等内容。2016年8月1日，张青云与河南盈元企业管理咨询有限公司签订一份《劳动合同书》，合同约定：本合同为固定期限劳动合同，于2016年8月1日生效，于2017年11月12日终止；张青云根据河南盈元企业管理咨询有限公司工作需要，安排在好想你枣业股份有限公司工作，河南盈元企业管理咨询有限公司每月10日前以货币形式支付张青云工资，河南盈元企业管理咨询有限公司对张青云实行计件工资制度等内容。2016年11月11日23时许，张青云以“右侧肢体无力伴头痛、头晕3小时”为主诉在新郑市人民医院住院治疗，被诊断为脑出血、高血压3级（很高危组），出院情况为：右上肢远端稍可平移，右手腕可轻微屈曲及背伸，右手指稍可屈曲及伸展，握力差，精细活动不能，右下肢稍可平移等。张青云患病后未再到好想你健康食品股份有限公司工作。2017年6月23日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会受理张青云的仲裁申请，张青云以被申请人好想你枣业股份有限公司、河南盈元企业管理咨询有限公司没有为其缴纳社会保险，每天工作10个小时等为由请求裁决：其与被申请人解除劳动关系；请求被申请人支付其经济补偿金32855元；3、支付失业待遇24个月38400元；4、支付非因公受伤12个月病假工资19200元；5、支付加班工资190474.84元；6、支付带薪年休假工资7193.22元；7、请求补缴上岗之日起至今的社会保险。新郑市劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月27日向好想你枣业股份有限公司、河南盈元企业管理咨询有限公司送达应诉通知书等文书，后经审理认定张青云劳动合同解除前十二个月的平均工资为2998.50元／月，并于2017年8月31日作出新劳人仲案字（2017）415号仲裁裁决：一、申请人张青云与被申请人河南盈元企业管理咨询有限公司双方于2016年12月15日解除劳动关系；二、本裁决书生效之日起十日内，被申请人河南盈元企业管理咨询有限公司支付申请人经济补偿金17816元；三、本裁决书生效之日起十日内，被申请人河南盈元企业管理咨询有限公司支付申请人一次性生活补助金7680元；4、本裁决书生效之日起十日内，被申请人河南盈元企业管理咨询有限公司支付申请人病假工资7680元；5、本裁决书生效之日内，被申请人河南盈元企业管理咨询有限公司支付申请人带薪年休假工资1092元；6、本裁决书生效之日起三十日内，被申请人到社会保险经办机构依照经办机构核定的缴费标准为申请人缴纳劳动关系存续期间的社会保险费，个人缴纳部分由申请人承担；7、驳回申请人的其他仲裁请求。河南盈元企业管理咨询有限公司提交了一份《劳动关系解除协议书》，主张张青云以“个人家庭原因主动向公司提出辞职”，后经双方协商一致，同意解除劳动合同；张青云辩称该协议书上的“张青云”签名不是其本人所签，手印并不是其本人所捺，并申请司法鉴定，因张青云患病导致其书写能力明显下降，致使无法提取到符合鉴定条件的样本材料，后仅申请湖北东湖司法鉴定所对该协议“员工（签字）”处“张青云”签名笔迹上红色指印是否为张青云本人所留进行司法鉴定，湖北东湖司法鉴定所经检验于2018年3月6日作出鄂东鉴［2018］痕鉴字第007号司法鉴定意见书，鉴定意见为：标称日期“2016年12月15日”的《劳动关系解除协议》中，其上落款“员工（签字）：”处“张青云”签名笔迹上红色指印不是张青云本人所留。另查明，1、张青云提交的基本养老保险个人权益记录单显示：2010年8月19日，河南盈元企业管理咨询有限公司为张青云办理基本养老保险手续，2010年9月17日办理停保手续，期间未缴纳基本养老保险费。2010年12月21日，好想你枣业股份有限公司为张青云办理基本养老保险手续，2010年6月16日办理停保手续，2010年12月至2011年6月期间为张青云缴纳基本养老保险费。2014年8月至2016年12月期间，河南盈元企业管理咨询有限公司缴纳工伤保险。2、2015年7月1日至2017年9月30日期间郑州市最低工资标准为1600元／月。一审法院认为，新郑市劳动人事争议仲裁委员会认定张青云劳动合同解除前十二个月的平均工资为2998.50元／月，张青云、好想你枣业股份有限公司、河南盈元企业管理咨询有限公司均未对此提出异议，对此予以确认。好想你健康食品股份有限公司、河南盈元企业管理咨询有限公司对张青云提交的基本养老保险个人权益记录单不持异议，予以采信；好想你枣业股份有限公司原名“河南省新郑奥星实业有限公司”，2017年9月13日更名为“好想你健康食品股份有限公司”。依据该记录单可以证实河南盈元企业管理咨询有限公司2010年8月19日为张青云办理基本养老保险参保手续，2010年9月17日办理停保手续，期间未缴纳基本养老保险费，2010年12月至2011年6月期间，好想你枣业股份有限公司为张青云参加基本养老保险。张青云申请该院调取河南新郑农村商业银行股份有限公司薛店支行出具的代发贷方凭证可以证实河南省新郑奥星实业有限公司于2008年10月13日、2008年11月14日分别向其发放工资953元、1240元；结合上述证据可以证明张青云与河南盈元企业管理咨询有限公司签订劳动合同前先后与河南省新郑奥星实业有限公司、好想你枣业股份有限公司存在劳动关系；张青云主张其于2006年农历8月到河南省新郑奥星实业有限公司工作，并提交了孙研平、刘彦娥、王改花、李书香证言，好想你健康食品股份有限公司对此提出异议；张青云在庭审中主张好想你健康食品股份有限公司应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”之规定，提交自2006年以来的工资发放情况、工资表、职工花名册，但好想你健康食品股份有限公司未能提交职工名册，本院认为，好想你健康食品股份有限公司作为用人单位，有能力提供职工名册，且职工名册应当包括用工起始时间等基本信息，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”之规定，结合上述证据及张青云提交的健康证明等证据，推定张青云的该项主张成立。好想你健康食品股份有限公司辩称其与张青云不存在劳动关系，与该院查明事实不符，对其该项抗辩意见不予支持。好想你枣业股份有限公司原名“河南省新郑奥星实业有限公司”，2017年9月13日更名为“好想你健康食品股份有限公司”，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”之规定，河南省新郑奥星实业有限公司、好想你枣业股份有限公司与张青云之间因劳动关系产生的权利义务应由变更名称后的好想你健康食品股份有限公司履行。张青云主张其2006年农历8月至2016年11月11日期间一直在好想你枣业股份有限公司工作，但其于2014年8月1日开始与河南盈元企业管理咨询有限公司签订劳动合同，且好想你枣业股份有限公司未能提交证据证明其在张青云履行劳动合同期间对张青云作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，认定张青云20**年农历8月至2014年7月31日期间与好想你枣业股份有限公司存在劳动关系，自2014年8月1日开始与河南盈元企业管理咨询有限公司存在劳动关系。河南盈元企业管理咨询有限公司主张张青云以“个人家庭原因”为由主动向公司提出辞职，双方经协商一致于2016年12月15日解除劳动合同，并提交了《劳动关系解除协议书》支持其主张；但湖北东湖司法鉴定所作出的鄂东鉴［2018］痕鉴字第007号司法鉴定意见书已确定该协议上落款“员工（签字）：”处“张青云”签名笔迹上红色指印不是张青云本人所留，且河南盈元企业管理咨询有限公司未能提交其他证据予以佐证，对其该项主张不予支持。张青云在仲裁申请中以河南盈元企业管理咨询有限公司未依法为其缴纳社会保险等为由请求解除双方劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项之规定，本院认定双方劳动合同于河南盈元企业管理咨询有限公司收到新郑市劳动人事仲裁委员会送达的应诉通知书等文书之日即2017年6月27日解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条：“本法自2008年1月1日起施行。”之规定，根据1995年1月1日起施行的违反和解除劳动合同的经济补偿办法和1995年出台的劳动法，用人单位应在以下几种情况下向劳动者支付经济补偿金的：1、双方协商一致解除劳动合同的；2、劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；3、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；4、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的；5、经济性裁员。综上，张青云以河南盈元企业管理咨询有限公司未依法为其缴纳社会保险等为由解除双方劳动合同并主张被告赔偿其2006年农历8月至2007年12月1日期间的经济补偿金不符合法定情形，不予支持。张青云20**年农历8月至2016年11月11日期间一直在好想你枣业股份有限公司工作，只是劳动主体由好想你枣业股份有限公司变更为河南盈元企业管理咨询有限公司，且张青云系依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定请求解除与河南盈元企业管理咨询有限公司的劳动合同，好想你枣业股份有限公司未能提交证据证明其已支付张青云经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”之规定，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，张青云请求把在原用人单位好想你枣业股份有限公司的工作年限合并计算为河南盈元企业管理咨询有限公司的工作年限，符合法律规定，予以支持，但2008年1月1日之前的工作年限应予以扣除。张青云在河南盈元企业管理咨询有限公司正常工作至2016年11月11日，张青云请求对其经济补偿计算至2016年10月，不违反法律规定，本院予以照准；综上，扣除2008年1月1日之前的工作年限，可计工作年限为8年又10月。参照新郑市劳动人事争议仲裁委员会认定张青云劳动合同解除前十二个月的平均工资2998.50元／月的标准，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，河南盈元企业管理咨询有限公司应向张青云支付解除劳动合同的经济补偿金为26986.5元（2998.50元/月×9个月）。好想你枣业股份有限公司与河南盈元企业管理咨询有限公司签订的《劳务派遣协议》显示其向河南盈元企业管理咨询有限公司支付的社会保险费用仅含有工伤保险费用，违反《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条、第九十二条之规定，因此，好想你枣业股份有限公司应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，对河南盈元企业管理咨询有限公司解除与张青云的劳动合同给张青云造成的损失承担连带责任。参照原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％。”之规定，张青云患病期间，在规定的医疗期内，河南盈元企业管理咨询有限公司应当按有关规定支付张青云病假工资。张青云自2006年农历8月开始与好想你健康食品股份有限公司建立劳动关系，且在河南盈元企业管理咨询有限公司工作五年以下，参照原劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。“之规定，张青云的医疗期应为六个月。参照2015年7月1日至2017年9月30日期间郑州市最低工资标准为1600元／月的标准，河南盈元企业管理咨询有限公司应支付张青云病假工资7680元（1600元/月×80%×6个月）。张青云在河南盈元企业管理咨询有限公司连续工作满12个月以上，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第二条：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”之规定，张青云自2015年8月2日起可享受带薪年休假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，对张青云主张的2015年未休年休假工资，因其未在法定仲裁时效内申请仲裁，本院对此不予支持。张青云在河南盈元企业管理咨询有限公司正常工作至2016年11月11日，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”之规定，并参照人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款规定的折算方法，张青云20**年度年休假天数折算后为8天。参照人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入是按照职工本人在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。鉴于张青云、河南盈元企业管理咨询有限公司均未举证张青云的上述月平均工资数额，本院参照新郑市劳动人事争议仲裁委员会认定张青云劳动合同解除前十二个月的平均工资2998.50元／月的标准计算。参照人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，河南盈元企业管理咨询有限公司支付张青云20**年度带薪年休假工资为2205.79元（2998.50元/月÷21.75天×8天×200%）。张青云提交的证据不足以证明其存在加班事实及具体的加班时间，对张青云主张河南盈元企业管理咨询有限公司支付加班费的请求不予支持。参照人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，张青云依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”之规定解除与河南盈元企业管理咨询有限公司的劳动合同，属于非因本人意愿中断就业，因此张青云符合领取失业保险金并享受其他失业保险待遇的条件。河南盈元企业管理咨询有限公司因违反《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”之规定，未依法为张青云参加失业保险，应依照《河南省失业保险条例》第四十六条：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”之规定，赔偿张青云的失业待遇损失。参照《郑州市失业保险条例》第二十四条：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员累计缴纳失业保险费的时间按下列规定核定：累计缴费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月的失业保险金，领取期限最长为十二个月……”之规定，张青云领取失业保险金的期限应为6个月。参照2015年7月1日至2017年9月30日期间郑州市最低工资标准1600元／月及《河南省失业保险条例》第二十三条：“失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定”之规定，河南盈元企业管理咨询有限公司应赔偿张青云失业保险待遇7680元（1600元/月×80%×6个月）。依据社会保险相关政策规定，社会保险费属相关机关强制征收的费用。用人单位与劳动者建立社会保险关系后，因没有按时足额缴费产生的争议属于行政争议，应当依照行政强制征缴的程序办理，不属人民法院管辖范围。因此，张青云主张河南盈元企业管理咨询有限公司补缴社会保险待遇的诉讼请求不属于人民法院的管辖范围，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十九条、第九十二条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条，参照《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条，并参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条，《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第项，《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条、第十二条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见的通知》第五十九条规定，判决如下：一、确认原告（并案被告）张青云与被告（并案原告）河南盈元企业管理咨询有限公司之间的劳动关系于2017年6月27日解除。二、被告并案原告）河南盈元企业管理咨询有限公司应支付原告（并案被告）张青云经济补偿金26986.5元、病假工资7680元、应休未休带薪年休假工资报酬为2205.79元、失业保险待遇7680元、以上共计44552.29元，于本判决生效之日起十日内付清。三、被告好想你健康食品股份有限公司在本判决确定的第二项给付经济补偿金26986.5元的范围内承担连带赔偿责任；四、驳回原告张青云的其他诉讼请求。五、驳回并案原告河南盈元企业管理咨询有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，共计20元，由被告（并案原告）河南盈元企业管理咨询有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，虽然张青云与河南盈元企业管理咨询有限公司签订劳动合同的时间是2014年8月1日，但根据张青云提交的证人证言、工资发放凭证、养老保险记录单等证据，张青云主张其自2006年农历8月起就在好想你健康食品股份有限公司工作，合法有据。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。又根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，张青云非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，其依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，其请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。据此，结合张青云的主张，一审在计算经济补偿金时，将张青云的工作年限应自2008年1月1日开始计算至2016年10月并无不当。关于2008年1月1日以前的经济补偿金应否支付的问题，根据1995年1月1日起施行的违反和解除劳动合同的经济补偿办法和1995年出台的劳动法，用人单位应在以下几种情况下向劳动者支付经济补偿金的：1、双方协商一致解除劳动合同的；2、劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；3、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；4、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的；5、经济性裁员。综上，张青云以河南盈元企业管理咨询有限公司未依法为其缴纳社会保险等为由解除双方劳动合同并主张赔偿其2006年农历8月至2007年12月1日期间的经济补偿金不符合法定情形，不予支持。鉴定费2300元，应由河南盈元企业管理咨询有限公司承担。从以上分析可知，河南盈元企业管理咨询有限公司关于张青云工作年限、经济补偿金的计算及医疗期的上诉意见，不能成立，本院不予采纳。张青云于2016年11月11日生病住院，其在2016年度的病假时间未达到法律规定的不享受当年年休假的天数，一审根据张青云20**年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，符合法律规定。并无不当。公司未依法为张青云缴纳社会保险费，一审参照人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条等相关规定，认定河南盈元企业管理咨询有限公司向张青云支付失业保险待遇，亦无不当。综上，张青云的上诉请求部分成立，对其上诉请求中的合理部分，本院予以支持。河南盈元企业管理咨询有限公司的上诉请求不能成立，对其上诉请求，不予支持。一审判决认定部分事实不清、本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第三项规定，判决如下：一、维持河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7408、7498号民事判决第一项即“确认原告（并案被告）张青云与被告（并案原告）河南盈元企业管理咨询有限公司之间的劳动关系于2017年6月27日解除”；二、变更河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7408、7498号民事判决第二项为“河南盈元企业管理咨询有限公司应支付张青云经济补偿金26986.5元、病假工资7680元、应休未休带薪年休假工资报酬为2205.79元、失业保险待遇7680元、鉴定费2300元，以上共计46852.29元，于本判决生效之日起十日内付清”；三、变更河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7408、7498号民事判决第三项为“好想你健康食品股份有限公司在本判决确定的第二项给付经济补偿金26986.5元的范围内承担连带赔偿责任”；四、撤销河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7408、7498号民事判决第四项、第五项；五、驳回张青云的其他诉讼请求。六、驳回河南盈元企业管理咨询有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费各10元，共计20元，由河南盈元企业管理咨询有限公司负担。二审案件受理费20元，由河南盈元企业管理咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟晓奇审判员  张 晔审判员  邵晓斐二〇一八年十一月二十六日书记员  杨 光