广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1972民初9969号原告：周和海，男，1969年3月19日出生，汉族，住湖南省东安县，委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小霞，广东烽庭律师事务所辅助人员。被告：东莞市大岭山鸿意石材加工厂。住所地：广东省东莞市大岭山镇大片美村。统一社会信用代码为9144190066500740XC。投资人：张济意。被告：张济意，男，1963年10月17日出生，汉族，住湖南省东安县，两被告共同委托诉讼代理人：唐蔚林，广东中天律师事务所律师。原告周和海与被告东莞市大岭山鸿意石材加工厂（以下简称鸿意厂）、张济意健康权纠纷一案，本院于2018年7月16日受理后，依法由审判员黄方圆适用简易程序独任审判，并于2018年9月4日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人黄伟强和两被告的共同委托诉讼代理人唐蔚林到庭参加了诉讼。庭外和解时间不计入审限，本案现已审理终结。原告周和海向本院提出诉讼请求，请求判令：一、两被告向原告支付1.残疾赔偿金104380元（42500元/年×20年×70%-一次性伤残补助金50568元-一次性伤残补助金差额42252元-伤残津贴4420元/月×75%×12个月×10年）；2.被扶养人生活费81520.83元；3.精神损害抚慰金70000元；4.住院伙食补助费差额3990元[（100元/天-70元/天）×133天]；5.职业病诊断后社保不能报销医疗费用1325.05元；6.营养费35000元；7.交通费3000元；二、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告于2006年2月20日入职鸿意厂，先后在碎石部、石粉洗砂部从事碎石、石粉洗砂工作，工作中均接触石粉尘。2016年6月起，原告因病情合计住院133天。2017年2月27日，原告被东莞市职业病防治中心诊断为“职业性矽肺贰期”。后东莞市社会保障局认定原告“患职业病的”情形属于工伤。2017年7月6日，东莞市劳动能力鉴定委员会对原告伤势鉴定为四级伤残。2017年11月23日，东莞市劳动能力鉴定委员会确认原告“仍需治疗，治疗期6个月”。鸿意厂为个人独资企业，张济意为鸿意厂的投资人，两被告应共同承担责任。因两被告没有建立健全职业病危害防护制度和落实职业病危害防护措施，没有从源头上控制和消除职业病危害，导致原告在工作中长期接触石粉尘而罹患“职业性矽肺贰期”。经过治疗，原告仍有咳嗽、气促等症状，但矽肺病是目前医疗水平无法治愈的疾病，今后会随时间推移逐渐加重直至死亡。现原告完全丧失劳动能力，罹患职业病使原告及家人遭受到巨大的经济损失和精神损害。因工伤待遇赔偿不足以弥补所造成的损失，根据损失填平原则和公平原则，依据职业病防治法第五十八条、安全生产法第五十三条、使用有毒物品作业场所劳动保护条例第四十五条、民法总则第一百二十条、侵权责任法第十六条等规定，两被告应支付民事赔偿。被告鸿意厂、张济意辩称：1、本案为劳动争议，并非民事侵权。2、原告曾于2017年12月24日向仲裁庭提出申请包括本案主张的全部费用，但被驳回，后来原告不服该仲裁书并起诉至法院，但原告撤回起诉，故该案已经处理完毕，现原告再次提起诉讼，违反了一次不再理的诉讼原则，在原告获得工伤保险待遇之外再请求其他民事赔偿没有依据。3、原告的职业病不是用人单位强令冒险作业造成，是原告本人的体质以及工作中不注意防护造成，被告鸿意厂有比原告工作时间更长的员工，也不曾患职业病，被告鸿意厂不存在过错。4、原告第5项诉请的医疗费用属于原告擅自用药，社保局不予报销，原告应当自行承担。本院经审理查明：原告于2006年2月20日入职被告鸿意厂工作至2016年6月，从事碎石、石粉洗砂工作。2017年2月27日，原告被诊断为“职业性矽肺贰期”，该诊断结果于同年5月认定属工伤，于2017年7月6日鉴定为伤残四级。2016年6月14日至2016年7月1日，原告因“咳嗽、咳痰半年，加重伴气促1月”到东莞市第六人民医院住院治疗17天；2016年7月9日至2016年7月28日，原告因“反复胸痛、活动后气促4月”再次到东莞市第六人民医院进行职业病诊断住院观察19天；2017年3月21日至2017年4月26日，原告因职业病在广州市第十二人民医院住院治疗36天；2017年11月28日至2017年12月25日，原告因职业病在东莞市第六人民医院住院治疗28天；2018年3月21日至2018年4月23日，原告因职业病在东莞市第六人民医院住院治疗33天；以上合计住院133天。上述治疗期间，有1324.87元医疗费属自费项目，社会保险无法报销。原告主张上述自费项目与治疗其职业病有关联，提交了相应的票据、结算单及支付清单为证。两被告主张自费项目属于原告擅自用药，应由原告自行负担。被告鸿意厂已为原告购买了社会工伤保险，东莞市社会保险基金管理中心向原告支付了一次性伤残补助金50568元及从2017年8月起按月支付原告伤残津贴1806元/月直至原告死亡为止，每年按《广东省工伤保险条例》规定调整。原告于2017年11月24日申请仲裁，请求事项包括：1.一次性伤残补助金差额50232元；2.10年伤残津贴差额215280元；3.2017年1至7月的工资31742元；4.2016年6月14日至7月1日、2016年7月9日至28日合计36天的伙食补助费2520元；5.医疗费1000元；6.职业病危害岗位津贴69000元；7.残疾赔偿金477012.2元；8.被抚养人生活费64677.86元；9.精神损害抚慰金70000元；10.人身损害赔偿住院伙食补助费差额2160元；11.误工费31742元；12.营养费10000元。东莞市劳动人事争议仲裁院作出东劳人仲院大岭山庭案字[2017]871号仲裁裁决书，认定原告月平均工资为4420元/月，并裁决两被告共同向原告支付一次性伤残补助金差额42252元、从2017年8月起按月支付原告伤残津贴差额1509元/月并每年按《广东省工伤保险条例》规定调整直至原告死亡为止、工伤停工留薪期工资25807元、伙食补助费2520元、医疗费994.7元、从事职业病危害的岗位津贴8280元，并驳回原告的其他申请请求。上述仲裁裁决现已生效。原告主张上述仲裁裁决及社保机构仅按70元/天的标准计算住院伙食补助费9310元（70元/天×133天），据此诉请伙食补助费差额3990元。原告主张因治疗、鉴定、产生交通费3000元，其未提交相应证据证明。原告向广东南粤法医临床司法鉴定所申请按《人体损伤致残程度分级》标准进行伤残鉴定，鉴定机构以“职业性矽肺贰期”在《人体损伤致残程度分级》无对应条款可适用为由不予受理，原告遂参照工伤鉴定等级主张各项人身损害赔偿。另查明，原告需要抚养的人包括母亲唐金艳（1941年1月1日出生）、儿子周帅（2002年5月12日出生）及女儿周美（2000年6月29日出生），且唐金艳共有四名成年子女。被告鸿意厂为个人独资企业，投资人为被告张济意，原告与被告鸿意厂之间的劳动关系尚未解除。以上事实，有原告提供的职业病诊断证明书、认定工伤决定书、鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、出院小结、出院记录、检查报告、票据、医疗费用结算单、个人支付清单、病人费用汇总单、亲属关系证明、户口本、仲裁裁决书、司法鉴定不予受理通知书及当事人的陈述附卷为证。本院认为，本案为健康权纠纷。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条关于“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”的规定，原告因患职业病获得工伤保险待遇后可以主张民事赔偿，但人身损害赔偿项目与工伤保险待遇项目本质上相同的项目，应在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇项目数额。原告的伤残等级经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级，且原告已就此申请广东南粤法医临床司法鉴定所按《人体损伤致残程度标准分级》进行鉴定，因《人体损伤致残程度分级》中没有相应的评残条款不被受理，非因鉴定机构的资质问题。在无法以人身损害标准对原告进行评级且被告未提交证据推翻东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定的结果的情况下，本院参照四级伤残标准确定各赔偿数额，具体如下：1.残疾赔偿金：原告在城镇工作已满一年以上，根据东莞市上一年度城镇居民人均可支配收入标准40975元/年计算，计算得出应付残疾赔偿金573650元（40975元/年×20年×70%）。原告已自东莞市社会保险基金管理中心领取一次性伤残补助金50568元及按1806元/月（每年按《广东省工伤保险条例》规定调整）的标准领取伤残津贴直至原告死亡，已发生法律效力的仲裁裁决书已裁决两被告应支付原告一次性伤残补助金差额42252元及按1509元/月（每年按《广东省工伤保险条例》规定调整）的标准支付伤残津贴差额直至原告死亡。而伤残津贴的本质与残疾赔偿金一致，残疾赔偿金按20年计付，伤残津贴由社保部门支付至原告死亡。综合考虑保障工伤员工的合法权益及企业可能存在的不稳定因素，本院参照残疾赔偿金的计算年限20年酌定原告可享受的伤残津贴为（1806元/月+1509元）×12月/年×20年=795600元。即，原告可享受的一次性伤残补助金及伤残津贴合计所得数额已经超出根据东莞市上一年度城镇居民人均可支配收入标准40975元/年计得的应付残疾赔偿金，故本院对原告主张的残疾赔偿金不予支持。2.被扶养人生活费：原告患病前已在城镇工作满一年以上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费应根据原告丧失劳动能力程度，按照东莞市上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。东莞市上一年度城镇居民人均消费性支出标准为30198元/年(以下简称基数)。唐金艳、周帅、周美被抚养年份分别为5年、3年2个月、1年4个月。唐金艳由4人抚养，年赔偿额为7549.5元（30198元/年÷4）。周帅和女儿周美由2人抚养，年赔偿额均为15099元（30198元/年÷2）。根据上述情况，前1年4个月原告的被扶养人为3人，年赔偿额合计37747.5元（7549.5元+15099元+15099元），超过基数，应按30198元/年计算。其后的1年10个月原告的被抚养人为2人，年赔偿额合计为22648.5元（7549.5元+15099元），没有超过基数，应按22648.5元/年计算。最后的1年10个月被抚养人为1人，年赔偿额为7549.5元，没有超过基数，应按7549.5元计算。因此计得，被抚养人生活费为66938.9元{[30198元/年×（1+4/12）年+22648.5元/年×（1+10/12）年+7549.5元/年×（1+10/12）年]×70%}。3.精神损害抚慰金：结合原告四级伤残的情况，本院酌定精神损害抚慰金为35000元。4.住院伙食补助费差额：人身损害赔偿伙食补助费的计算标准为100元/天。原告在东莞市职业病防治中心住院133天，仲裁裁决及社保机构按70元/天的标准支付住院伙食补助费，原告按照30元/天主张住院伙食补助费差额3990元[（100元/天-70元/天）×133天]，本院予以支持。5.医疗费：原告住院期间社保不能报销的医疗费为1324.87元，该费用属原告住院期间合理的治疗费用，结合原告提交的票据、支付清单可知，上述医疗费与原告治疗职业病有关联性，被告鸿意厂应当支付。6.交通费：结合原告治疗时间、次数、伤情以及路途，原告主张的交通费3000元符合实际情况，本院予以支持。7.营养费。考虑到原告病情的严重程度、治疗时间等因素，本院酌定营养费3500元。上述费用合计113753.77元，原告超出本院认定部分，不予支持。至于被告张济意，其为被告鸿意厂的投资人，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”的规定，被告张济意应以其个人财产对被告鸿意厂的案涉债务承担补充清偿责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第二十三条、第二十四、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告东莞市大岭山鸿意石材加工厂于本判决生效之日起七日内赔偿原告周和海113753.77元；二、被告张济意对上述第一判项确定的债务承担补充清偿责任；三、驳回原告周和海的其他诉讼请求。本案受理费2894元，原告周和海负担1608元，被告东莞市大岭山鸿意石材加工厂、张济意负担1286元。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数递交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黄方圆二〇一八年十一月十四日书记员  李婉琪附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《中华人民共和国个人独资企业法》第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。