广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初3139号 原告：广西玉柴物流股份有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路66号钻石广场17层A9号写字楼，统一社会信用代码91450000595106831Y。 法定代表人：周宇浩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陆晓乐，该公司法务。 被告:广西天泽汽车服务有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区长湖路15号中鼎温馨家园10号楼3层B3-8号，统一社会信用代码91450103310196846F。 法定代表人：罗艺林。 被告：广西天泽建筑投资有限公司，住所地广西壮族自治区贵港市桂林路708号东方巴黎4幢803号，统一社会信用代码91450800056000771X。 法定代表人：丘宇灵。 被告：丘宇灵，男，1979年8月21日出生，汉族，住广西壮族自治区贵港市港北区。 被告：罗艺林，男，1984年6月16日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 被告广西天泽汽车服务有限公司、丘宇灵、罗艺林共同的委托诉讼代理人：覃坚威，广西纵华律师事务所律师。 第三人：广州市宇力实业有限公司，住所地：广州市白云区广州大道北2083号204房，统一社会信用代码91440106231235181F。 法定代表人：唐新军。 原告广西玉柴物流股份有限公司（以下简称玉柴物流公司）与被告广西天泽汽车服务有限公司（以下简称天泽汽车公司）、广西天泽建筑投资有限公司（以下简称天泽建筑公司）、丘宇灵、罗艺林、第三人广州市宇力实业有限公司（以下简称宇力公司）委托合同纠纷一案，本案于2017年5月25日以（2017）桂0102民初3843号立案受理，本院于2017年8月2日作出民事判决书，因被告天泽汽车公司不服民事判决上诉于南宁市中级人民法院，南宁市中级人民法院于2017年12月20日作出（2017）桂01民终5196号民事裁定发回重审，本院于2018年5月23日以（2018）桂0102民初3139号立案受理，另行组成合议庭于2018年10月31日公开开庭审理。原告玉柴物流公司的委托诉讼代理人陆晓乐，被告天泽汽车公司、丘宇灵、罗艺林（注明：原案号（2017）桂0102民初3843号的委托未撤销）共同的委托诉讼代理人覃坚威到庭参加诉讼，被告天泽建筑公司、第三人宇力公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告玉柴物流公司向本院提出的诉讼请求为：1、被告天泽汽车公司向原告一次性支付欠付货款787500元；2、被告天泽汽车公司向原告一次性支付违约金520350.4元（计算方式:1、以逾期支付的货款本金1524700元为基数，按每日1‰计付，自2016年10月9日计至2016年12月29日（82天）的违约金为125025.4元；2、以逾期支付的货款本金787500元为基数，按每日1‰计付，自2016年12月30日计至2018年5月16日（502天）的违约金为395325元；3、上述期间违约金合计520350.4元，此后继续计算至货款本金付清之日止）；3、被告天泽汽车公司向原告一次性支付原告为实现债权而支出的律师服务费52000元；4、被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林对被告天泽汽车公司的上述债务承担连带清偿责任；5、原告对被告天泽汽车公司办理抵押的位于防城港市港口区（房地产权证编号：A201680035）、商业停车02号（房地产权证编号：A201680032）、商业停车03号（房地产权证编号：A201680033）享有优先受偿权；6、本案的诉讼费用全部由四被告共同承担。 事实和理由：2016年7月27日，原告玉柴物流公司与被告天泽汽车公司、第三人宇力公司签订《供应链服务协议》（协议编号：GF00202120160725058），三方共同约定，原告受被告天泽汽车公司的委托以自己的名义代理被告天泽汽车公司向指定的第三人采购轮胎并销售给被告天泽汽车公司，被告天泽汽车公司按照协议附件《购销合同》的约定向原告支付货款。 2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司签订《购销合同》（合同编号：GF00202120160725063），作为《供应链服务协议》的附件。双方约定被告天泽汽车公司应于2016年10月8日前向原告支付全部货款1537500元，逾期付款的，每逾期一日，按逾期金额的千分之二向原告支付违约金，逾期超过30日的，原告有权解除合同，同时要求被告天泽汽车公司按照未付金额的30%向原告支付违约金。 2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司、天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林签订《保证合同》（协议编号：GF00202120160725059）。合同约定被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林就被告天泽汽车公司因《供应链服务协议》及相关附属文件、合同对原告产生的债务提供连带保证担保。2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司签订《房产抵押合同》（协议编号：GF00202120160725060），约定：被告天泽汽车公司以其所有的位于防城港市港口区（房地产权证编号：A201680035）、商业停车02号（房地产权证编号：A201680032）、商业停车03号（房地产权证编号：A201680033）抵押给原告并已办理抵押登记。 合同签订后，原告已经依约向宇力公司采购轮胎并供应给被告天泽汽车公司。按照《购销合同》的约定，被告天泽汽车公司应在2016年10月8日前向原告支付全部货款1537500元，但其仅于2016年9月26日通过姚越支付货款12800元，后于2016年12月29日通过广西宅配通配送有限公司（以下简称宅配通公司）支付737200元，至今尚欠787500元未支付，被告天泽汽车公司行为已经构成违约，应向原告付清货款并支付相应违约金。被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林没有履行保证担保义务，应对被告天泽汽车公司的债务承担连带清偿责任。 被告天泽汽车公司、丘宇灵、罗艺林共同辩称：从原告提供的证据来看，被告天泽汽车公司与原告之间存在买卖合同关系而不是委托合同关系。原告与被告天泽汽车公司于2016年7月27日签订的合同约定原告应在第三人宇力公司的仓库交付货物，但是原告没有按约定交付货物，而按约定交付货物后被告天泽汽车公司才支付货款，为此被告天泽汽车公司不存在违约行为。原告擅自以很低的价格处置被告天泽汽车公司货物，造成被告天泽汽车公司经济损失。原告主张的律师费过高，应按规定调整。 被告天泽建筑公司未作答辩，亦未向法庭提供任何证据。 第三人宇力公司未作答辩，亦未向法庭提供任何证据。 本案争议的焦点：1、本案是委托合同关系还是买卖合同关系？2、本案货物是否已经交货？3、被告是否存在违约行为，具体表现？违约金如何计算？ 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告天泽建筑公司和第三人宇力公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 经开庭质证，对原告提供的证据：1、广西玉柴物流股份有限公司的营业执照、法定代表人身份证明书；2、广西天泽汽车服务有限公司、广西天泽建筑投资有限公司工商登记信息，邱宇灵、罗艺林的户籍登记信息；3、广州市宇力实业有限公司工商登记信息；4、《供应链服务协议》；5、委托采购确认单；6、《购销合同》；7、《采购合同》、付款申请书、回执、发票、购销订单；8、收货确认单；9、中国光大银行电子回单、贷记通知；10、协议、货物清单、银行回单；11、往来对账确认单；12、《保证合同》；13、《房地产抵押合同》、不动产登记证明；14、委托代理合同（两份）、发票、付款凭证。本院认为；证据1、2、3涉及主体问题且到庭的当事人对其真实性、合法性和关联性无异议，本院作为定案依据；证据4经原告、被告天泽汽车公司和第三人盖章，证据4具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据5、6经原告与被告天泽汽车公司的盖章，与证据4约定的内容一致，证据5、6具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据7中的《采购合同》经原告与被告天泽汽车公司的盖章，与证据4约定的内容一致，其他属于是原告与第三人履行协议的附件，发票载明原告为收货款，第三人为开票人，故证据7具有真实性、合法性和关系性，本院作为定案依据；证据8由原告向被告天泽汽车公司发出的书面材料且经被告天泽汽车公司盖章，故证据8具有真实性、合法性和关系性，本院作为定案依据；证据9收款人为原告且庭审中原告也确认收到并作为被告天泽汽车公司支付的货款，证据9具有真实性、合法性和关系性，本院作为定案依据；证据10、11经原告与被告天泽汽车公司盖章，故证据10、11具有真实性、合法性和关系性，本院作为定案依据；证据12、13经原告、被告天泽汽车公司、丘宇灵、罗艺林、天泽建筑公司盖章、签名，内容与证据4互相佐证，证据12、13具有真实性、合法性和关系性，本院作为定案依据；证据14与证据4第六条第9项约定的内容互相佐证据，证据14具有真实性、合法性和关系性，本院作为定案依据。 经审理查明：2016年7月27日，被告天泽汽车公司（甲方、委托方）与原告玉柴物流公司（乙方、受委托方）、第三人宇力公司（丙方、供应商）共同签订《供应链服务协议》（协议编号：GF00202120160725058），协议约定：甲方委托乙方以乙方的名义向丙方采购轮胎并销售给甲方，乙方给予甲方的采购额度为300万元。甲方就每批需委托乙方代理采购的货物编制《委托采购货物确认单》，该《委托采购货物确认单》需经乙方书面认可后，乙方提供本协议约定的代理采购货物的供应链服务。如乙方接受委托，甲方应在乙方接受甲方委托后3个工作日内提供其签章后的《购销合同》至乙方处。乙方收到甲方《购销合同》后与丙方签订《采购合同》。《委托采购货物确认单》、《采购合同》、《购销合同》、付款凭证、收发货凭证及其他收发货凭证均为本协议附件。本协议附件与本协议约定不一致的以本协议为准。在该代理采购业务执行过程中发生的仓储、运输（含配送）等事宜，双方一致同意由乙方子公司宅配送公司提供相应服务。货物的仓储地点设在武鸣宅配通仓库。甲方提供轮胎质押给乙方的执行地点亦设在武鸣宅配通仓库。关于相关仓储、运输（含配送）等业务，由甲方与宅配通公司另行签订合同。乙方所花费的费用为乙方向丙方支付的货款。甲方给予乙方的报酬为自乙方向丙方支付货款之日起至甲方应付费用之日止，以乙方所花费的费用为基数，以1.25%/月计算。该报酬体现在《采购合同》和《购销合同》的价差上。就每次的代理采购，甲方应在甲、乙双方在《购销合同》中确定的付款期限内向乙方支付上述费用同时支付报酬。乙方与甲方、乙方与丙方之间的货物交接以甲方、丙方之间的货物交接确认为准，乙方与甲方、乙方与丙方应根据甲方、丙方的货物交接单据分别对货物的交接进行确认。如甲方未按照本协议约定的时间支付费用和报酬的，应按照逾期支付款项的千分之二/日的标准向乙方支付违约金；逾期付款超过30日的，乙方可解除与甲方签订的《购销合同》，同时甲方应按照未付金额的30%向乙方支付违约金。如一方违约，应当承担守约方为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。 上述协议签订后，被告天泽汽车公司于2016年7月27日向原告发出《委托采购货物确认单》一份，《委托采购货物确认单》载明双方基于2016年7月27日签订的《供应链服务协议》，被告天泽汽车公司委托原告向宇力公司采购倍耐力轮胎，采购总价150万元。交货地点由委托方指定地点（备注栏注明：武鸣宅配通仓库）。原告在该份《委托采购货物确认单》盖章确认。 2016年7月27日，原告（甲方）与被告天泽汽车公司（乙方）签订一份《购销合同》（合同编号：GF00202120160725063），作为《供应链服务协议》的附件，约定：乙方委托甲方代其向宇力公司采购倍耐力轮胎，金额为153.75万元。提货时间为2016年8月8日，提货地点为第三人宇力公司仓库。乙方应于2016年10月8日前向甲方支付全部货款。逾期付款的，每逾期一日，按逾期金额的千分之二向甲方支付违约金，逾期超过30日的，甲方有权解除合同，同时乙方应按照未付金额的30%向甲方支付违约金。 2016年7月25日，第三人宇力公司（甲方）与原告（乙方）签订一份《采购合同》（合同编号：GF00202120160725064），约定：乙方向甲方采购倍耐力轮胎，金额为150万元。提货时间从2016年8月5日至2016年8月25日，提货地点为第三人宇力公司仓库。乙方应在本合同生效之日起15个工作日内以银行承兑汇票的方式向甲方支付货款150万元（最终结算以实际成交为准）。 2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司、天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林签订一份《保证合同》（协议编号：GF00202120160725059）。约定：被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林就被告天泽汽车公司因《供应链服务协议》及相关附属文件、合同对原告产生的债务提供连带保证担保。担保范围为被告天泽汽车公司所欠原告玉柴物流公司的费用、报酬、货款、违约金、赔偿金和玉柴物流公司为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费等）。2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司签订《房产抵押合同》（协议编号：GF00202120160725060）。约定：被告天泽汽车公司以其所有的位于防城港市港口区抵押给原告双方当事人对抵押物办理了抵押登记。 被告天泽汽车公司确认收到倍耐力轮胎1488条，金额1537500元。庭审中，原告确认姚越于2016年9月26日支付的货款12800元和宅配通公司于2016年12月29日支付737200元货款属于被告天泽汽车公司向原告支付的货款，合计750000元，被告天泽汽车公司至今仍欠787500元。此外，原告与被告天泽汽车公司在《往来对账确认单》中加盖公章上述尚欠货款数额。因四被告未还款，原告委托广西东方意远律师事务所进行诉讼，原告于2017年5月10日支付一审律师费26000元、于2017年8月23日支付二审律师费26000元，合计52000元。 本院认为：当事人签订的《供应链服务协议》、《保证合同》、《房产抵押合同》均是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 关于本案法律关系问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条和第三百九十六条的规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同，而买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告与被告天泽汽车公司签订的《供应链服务协议》第一条约定：“1、甲方（被告天泽汽车公司）委托乙方（原告玉柴物流公司）以乙方的名义向丙方（第三人宇力公司）采购轮胎并销售给甲方。甲方就每批需委托乙方代理采购的货物编制《委托采购货物确认单》，该《委托采购货物确认单》需经乙书面认可后，乙方提供本协议约定的代理采购货物的供应琏服务。乙方未书面认可的，甲方无权要求乙方代为采购，且乙方的行为为视为违约。2、甲方向乙方发出《委托采购货物确认单》，乙方应在5个工作日内作出回复是否同意接受委托；超出5个工作日未作回复，视为乙方不接受当批次委托。如乙方接受委托，甲方应在乙方接受甲方委托后3个工作日内提供其签单后的《购销合同》至乙方处。乙方收到甲方《购销合同》后与丙方签订《采购合同》。丙方应在乙方收到《购销合同》后1个工作日内提供其签章后的《采购合同》。3、虽然乙方与甲方签订《购销合同》并向甲方开具增值税专用发票，但不影响乙方代理甲方采购的实质。”本案中虽存在签订《购销合同》、《采购合同》的情形，但该《购销合同》、《采购合同》是《供应链服务协议》约定的内容，原告与被告天泽汽车公司之间实质履行的合同是《供应链服务协议》，原告与被告天泽汽车公司之间存在委托合同关系。 关于被告天泽汽车公司的民事责任问题。原告接受被告天泽汽车公司的委托后，已依约向第三人采购倍耐力轮胎，并付清了货款，同时原告亦已根据约定将倍耐力轮胎交付至被告天泽汽车公司指定地点武鸣宅配通仓库，故原告已按约定完成委托事项，被告天泽汽车公司以未收到货款为由拒绝付款的抗辩主张理由不成立。原告提交的《收货确认单》证明，被告天泽汽车公司确认收到倍耐力轮胎1488条，金额为153.75万元。而原告自认被告天泽汽车公司已付轮胎款12800元和737200元，为此被告天泽汽车公司尚欠的款项为1537500元－12800元－737200元＝787500元。被告天泽汽车公司未依约足额向原告支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任，原告请求被告天泽汽车公司支付尚欠货款和支付违约金理由成立，本院予以支持。 关于违约金问题。《供应链服务协议》第六条第3项约定：未按合同约定时间支付费用和报酬的，应按每日2‰支付违约金。本案原告请求计算的违约金比例为每日1‰，折合年利率为36.5%，原告主张的违约金过高，应根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定进行调整，本院酌情按年利率24%的标准计算违约金，计算方式为:以货款1524700元为基数，从2016年10月9日计至2016年12月29日止，按年利率24%计付；以货款787500元为基数，从2016年10月9日计至款项付清之日止，按年利率24%计付。 关于律师费问题。双方在合同中约定了律师费，原告也实际支付了律师费且收费标准符合法律、法规的规定，故原告要求被告承担律师费52000元理由成立，本院予以支持。 关于担保的问题。案涉《房产抵押合同》合法有效，且双方已就合同项下抵押物办理了抵押登记手续，符合《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权自登记时设立。根据《中华人民共和国物权法》第二百零三条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”的规定，被告天泽汽车公司如不能按本判决确定的履行期间清偿上述债务，则其依法应以其抵押物向原告承担抵押担保责任，原告主张对抵押物享有优先受偿权理由成立，本院予以支持。被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林与原告签订《保证合同》且该合同合法有效，被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林作为连带责任保证人，应对本案债务承担连带保证责任。被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林承担保证责任后，有权向被告天泽汽车公司追偿。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第三百九十六条、第三百九十八条、第四百零二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西天泽汽车服务有限公司向原告广西玉柴物流股份有限公司支付货款787500元； 二、被告广西天泽汽车服务有限公司向原告广西玉柴物流股份有限公司支付违约金（违约金计算：1、以货款1524700元为基数，从2016年10月9日计至2016年12月29日止；2、以货款787500元为基数，从2016年10月9日计至款项付清之日止。均按年利率24%计付）； 三、被告广西天泽汽车服务有限公司向原告广西玉柴物流股份有限公司支付律师费52000元； 四、原告广西玉柴物流股份有限公司对被告广西天泽汽车服务有限公司抵押物即位于防城港市港口区享有优先受偿； 五、被告广西天泽建筑投资有限公司、丘宇灵、罗艺林对被告广西天泽汽车服务有限公司上述第一至第三项债务承担连带清偿责任。被告广西天泽建筑投资有限公司、丘宇灵、罗艺林承担保证责任后，有权向被告广西天泽汽车服务有限公司追偿。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费16319元，财产保全费5000元，合计21319元，由被告广西天泽建筑投资有限公司、丘宇灵、罗艺林、广西天泽汽车服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  梁振郁 人民陪审员  聂广文 人民陪审员  黄日萍 二〇一八年十一月十五日 法官 助理  何 静 书 记 员  周嘉晖 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。 第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。