江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0115民初18217号原告：佘国庆，男，1979年8月14日生，汉族。委托诉讼代理人：范益荣，江苏圣典律师事务所律师。委托诉讼代理人：程杰，江苏圣典律师事务所实习律师。被告：南京同曦假日百货有限责任公司，统一社会信用代码91320115748242413R，住所地南京市江宁经济技术开发区胜太东路A-8幢。法定代表人：陈广川，公司总经理。委托诉讼代理人：杨睿，江苏高的律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡婷婷，江苏高的律师事务所实习律师。原告佘国庆与被告南京同曦假日百货有限责任公司（以下简称假日百货公司）房屋租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佘国庆的委托诉讼代理人范益荣、程杰，被告假日百货公司的委托诉讼代理人杨睿、胡婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佘国庆向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2018年9月1日至2019年8月31日的租金35077.75元（扣税比例是租金的3.5个点，合同约定租金标准36350元×0.965）；2.判令被告支付滞纳金（以36350元为基数，自2018年10月15日起按照每日万分之三的标准计算至实际给付之日止）；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：其与被告假日百货公司签订商铺委托经营合同，约定：其将位于南京市江宁区商铺委托给假日百货公司经营、使用，假日百货公司向其支付回报额，为期9年，从2013年9月1日至2022年8月31日止；假日百货公司逾期5个工作日内未支付商铺经营回报利益的，自第6个工作日起逾期每日按半年商铺经营回报利益的万分之三支付滞纳金。现2018年9月1日至2019年8月31日应付租金及滞纳金至今未付，故提起诉讼，其同意被告代扣代缴3.5%的税款。被告假日百货公司辩称：1.双方已签订补充协议，根据补充协议约定因双方未能就经营回报利益达成一致，其有权终止合同。对原告主张2018年9月1日至2019年8月31日期间租金及滞纳金被告均不予认可，理由是双方合同已于2018年9月1日解除，如果法院审查认为需要支付，其对收益回报数额、代扣代缴税款的比例及滞纳金的计算基数和计算期间均无异议。2.案涉合同性质为委托合同，其有权随时解除合同，为保证商场物业整体功能的发挥，更好的获取收益，原告在购买商铺后即与其签订委托经营合同，约定由其为原告处理与商铺经营有关的各项事务，性质上属于委托合同。3.其已于2018年3月27日发函解除合同，原告未在法定的异议期内提出异议，根据法律规定，案涉合同于2018年9月1日解除。4.即使原告对解除行为有异议，也应当以起诉或者仲裁的方式请求确认解除的效力，否则无权要求继续履行合同，原告直接起诉要求支付经营回报利益，不符合法定的程序要求。5.案涉合同约定的回报利益远远高于正常的市场行情，且近年来随着商业环境日渐恶劣，案涉商场经营惨淡，商铺使用率和经营收益逐年下滑，面临关店，合同约定的回报利益已经严重脱离实际，其已经无力负担，事实上无法履行合同，若继续按照合同约定履行将严重违背公平合理原则，并且极可能导致商场直接关门闭店，这样必将会对原告的收益造成不可挽回的不良影响，其认为双方应本着共赢原则，实事求是，友好协商，重新商定商场今后的运作方案。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告佘国庆系南京市江宁开发区胜太东路8号同曦鸣城商业中心2C011号房屋所有权人。2013年9月30日，佘国庆（甲方）与被告假日百货公司（乙方）签订《同曦假日百货商铺委托经营合同书》（以下简称委托经营合同书），约定：甲方将2C011商铺委托乙方经营，乙方以自己名义从事商铺经营管理一切活动；委托经营期限9年，2013年9月1日起至2022年8月31日止；甲方在委托经营期间有权按照约定的时间、金额向乙方收取商铺经营回报利益，乙方自本合同约定委托经营期限开始日起每年的10月15日为结算日向甲方支付一年商铺经营回报利益（含税）；商铺的回报额按预售房屋时签订的《商品房买卖合同》所实际成交的金额（即总房款发票金额，未开具总房款发票的，以开发商实际收款额为基数计算）的一定比例作为委托经营管理期间的回报额，第一年10.5%即34697.7元、支付时间2013年10月15日，第二年10.5%即34697.7元、支付时间2014年10月15日，第三年10.5%即34697.7元、支付时间2015年10月15日，第四年11%即36350元、支付时间2016年10月15日，第五年11%即36350元、支付时间2017年10月15日，第六年11%即36350元、支付时间2018年10月15日……。甲乙双方约定，在委托经营期间一切经营活动均由乙方以自己名义进行，由此产生的经济和法律责任均由乙方承担，甲方不干涉乙方的经营活动。商铺经营回报利益由甲方自行凭本委托经营合同书到乙方财务部领取或由乙方直接打入甲方指定的银行账户，甲方需提供房屋租赁发票；因商铺经营管理活动所产生的各项税费，乙方依法为纳税义务人的，全部税费由乙方承担；甲方委托经营所得款项（租金所得）而产生的各项税费，甲方依法为纳税义务人的，由甲方自行承担；委托经营期间，有关商铺房屋、设备、设施正常维护所需维护费和物业管理费、水电费、经营管理费、广告费等费用由乙方承担；乙方逾期向甲方支付商铺经营回报利益，甲方有权要求乙方按约履行，若乙方在逾期5个工作日内仍未支付的，自第6个工作日起逾期每日可按半年商铺经营回报利益的万分之三向乙方加收滞纳金。现假日百货公司未支付佘国庆第六年的商铺经营回报利益。审理中，假日百货公司同意由其按租金的3.5%代扣代缴税款。另查明，双方签订《同曦假日百货商铺委托经营合同补充协议》（以下简称补充协议），约定：假日百货商铺经营回报利益（以下统称租金）应根据同期同地区的市场行情及平等互利的原则来确定；双方商定每三年对商铺租金评估一次，原则上以每个楼层的商铺现值和同地区同类商铺收益率确定租金综合比例，再按购买时每个商铺的价格测算出每个商铺租金；前三年的租金评估应于2014年6月30日前结束，以后每三年的评估应在进入该期前半年内结束，先进行评估确定好租金后再按规定租用和支付租金，没经评估且对租金达不成一致意见的，任何一方均有权终止委托经营合同；商铺评估应在公证机关（公证处）监督下选择第三方具有良好资质的评估公司进行评估，评估公司的选定应充分考虑众多小业主代表的意见，评估所产生的费用由乙方支付；双方对评估结果应进行充分沟通和协调，如果一方对评估结果不满意，经沟通仍达不成一致意见的，允许其终止合同，由甲方在不影响商场的整体规划和其它商户的权益下自己经营或自主出租；合同第五条第二项“租金的回报额”是指租金的保底价，经市场评估测算出的租金如果高于保底价则按评估执行，如果低于保底价则按保底价执行。由于前三年租金尚未评估，双方商定第一年的租金先按合同执行，待评估结束后如果高于保底价，第二年付租金时一并补齐；租赁税费由甲方自行承担，乙方协助缴纳；委托经营期间，在不影响商场正常经营的情况下，允许甲方根据需要自行出售或同意由同曦集团按市场价回购；合同第六条违约责任第一项修改为：乙方逾期向甲方支付商铺租金，甲方每日按逾期支付租金数额的万分之三向乙方加收滞纳金。又查明，2017年8月26日，南京中信资产评估有限公司出具宁信评报字（2017）第042号评估报告书，载明：假日百货商场于评估基准日2016年3月1日负一楼至四楼每层的房屋租金平均单位价值，负一层为3.14元/平方米/日，一楼为3.92元/平方米/日，二楼为3.53元/平方米/日，三楼为2.94元/平方米/日，四楼为2.35元/平方米/日。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于案涉委托经营合同书的性质，假日百货公司认为是委托合同。本院认为，委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。受托人应当根据委托人的指示处理委托事务。受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。本案中，双方签订书面合同名称虽为委托经营合同，但双方合同约定在委托经营期间一切经营活动均由假日百货公司以自己名义进行，由此产生的经济和法律责任均由假日百货公司承担，佘国庆亦不干涉假日百货公司的经营活动，假日百货公司向佘国庆支付经营回报收益与法律规定的委托合同中受托人根据委托人的指示处理委托事务并向受托人支付报酬的情形并不相符，假日百货公司根据双方合同约定对案涉商铺进行使用、收益，并支付佘国庆经营回报收益，双方之间应系租赁合同关系而非委托合同关系，故对假日百货公司辩称双方系委托合同关系的意见，本院不予采纳。假日百货公司辩称双方合同关系自2018年9月1日起解除，理由为双方之间是委托合同关系，其有权随时解除，但本案中双方实为租赁合同关系，假日百货公司无权随时解除合同，且假日百货公司解除合同不符合法律规定，佘国庆对此亦不予认可，故本院确认双方合同并未解除，应当继续履行，假日百货公司应支付佘国庆经营回报收益及滞纳金。佘国庆主张假日百货公司支付2018年9月1日至2019年8月31日的租金35077.75元（36350元×96.5%）并支付滞纳金（以36350元为基数，自2018年10月23日起按照每日万分之三的标准计算至实际给付之日止），具有事实与法律依据，本院予以支持。假日百货公司的其他辩称理由，无事实与法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百一十二条、第三百九十六条、第三百九十九条、第四百零五条规定，判决如下：被告南京同曦假日百货有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告佘国庆2018年9月1日至2019年8月31日的租金35077.75元及滞纳金（以36350元为基数，自2018年10月23日起按照每日万分之三的标准计算至实际给付之日止）。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费403元，由被告假日百货公司负担（该款项已由佘国庆垫付，假日百货公司在给付上项款额时应加付此垫款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 史朝霞二〇一八年十一月三十日法官助理 黄祝祯书 记 员 高 岩