湖南省长沙市望城区人民法院行 政 判 决 书(2018)湘0112行初138号原告彭某（曾用名危某1），女，2011年11月3日出生，汉族，住长沙市望城区。法定代理人危某2，女，1986年12月25日出生，汉族，住长沙市望城区，系原告彭某的母亲。委托代理人危海军，男，1965年7月24日出生，汉族，住长沙市望城区，系原告彭某的外祖父。委托代理人危浩，女，汉族，1989年3月19日出生，住长沙市望城区，系原告彭某的姨母。被告长沙市望城区国土资源局，住所地：长沙市望城区郭亮中路**。法定代表人张宏彬，局长。委托代理人周武，长沙市望城区国土资源局工作人员。委托代理人吴玉婷，湖南旷真律师事务所律师。原告彭某诉被告长沙市望城区国土资源局（以下简称望城区国土局）不履行征地补偿安置法定职责一案，本院于2018年10月11日立案受理后，于2018年10月15日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年11月16日公开开庭进行了审理。原告彭某的法定代理人危某2，委托代理人危海军、危浩，被告望城区国土局委托代理人周武、吴玉婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2018年9月19日，长沙市望城区征地拆迁事务所与危海军户签订《望城经开区乌山-黄金园片区棚户区改造（自动化焊接设备研发生产）项目房屋协议拆迁腾地补偿合同》，认定家庭成员有户主危海军、妻子吴义文、女儿危某2、孙女彭子涵、女婿张学辉，核算危海军户补偿安置总金额1323619元。该合同未将原告彭某纳入补偿安置范围，原告不服向本院起诉。原告彭某诉称：原告系望城区乌山街道××组危海军的孙女。望城经开区一黄金园片区棚户区改造（自动化焊接设备研发与生产）项目征收时，原告在征收土地方案公告前即已取得本集体经济组织成员身份，但未获得安置补偿。2008年原告彭某父母结婚，因招郎父亲户口随迁至母亲处。原告于2011年11月3日在望城区妇幼保健院出生，户籍所在地为长沙市××××号。2013年6月父母因性格不和协议离婚，彭某户口随同父亲迁回望城区格塘乡三桥村。因父亲长期在外务工，爷爷奶奶年事已高，且原告年纪尚小需要照顾，父母商定并重新签订抚养协议，经望城区国土资源局、乌山街道、高塘岭派出所调查确认，特别是高冲村25组全体组民签字同意，2017年3月20日彭某户口迁回原户籍地，并于当年享受了高冲村25组集体收入分红550元。根据《长沙市征地补偿实施办法》（长沙市人民政府第103号令）、《长沙市望城区征地拆迁实施办法》，《长沙市望城区征地拆迁实施办法实施细则》第十五条规定，征收土地方案公告规定期限内，被征地范围内的农村集体经济组织成员应予认定。望城经开区一黄金园片区棚户区改造（自动化焊接设备研发与生产）项目预征土地方案公告日期为2017年5月4日，拟征地（使用土地）告知书[望国土资听告字(2017)第14号]日期为2017年5月5日，湖南省人民政府农用地转用、土地征收审批单（2018政国土挂字第24号）批准日期为2018年7月23日，长沙市望城区人民政府征收土地方案公告[望征(2018)42号]日期为2018年8月22日，与该征收项目相关的文件日期均在原告户口迁入日期2017年3月20日之后。原告在拆迁项目公告之前作为本集体经济组织成员享受了集体成员权益，在格塘乡三桥村未享受任何集体经济组织成员权益，原告应认定为高冲村25组集体经济组织成员，依法应保障其拆迁补偿安置权益。请求判决被告依法对原告进行安置补偿。原告彭某向本院提交了以下证据：证据1、出生医学证明，彭某、危某2户籍资料，拟证明原告及母亲危某2主体适格；证据2、望城经开区自动化焊接设备研发与生产项目房屋协议拆迁腾地合同、安置补偿明细表、原告家庭人口户籍资料，拟证明原告未予安置补偿的事实存在；原告为学龄前儿童；证据3、户口迁移申请书（全体组民签字）、迁户证明（村、街道、国土局、派出所同意签章）、高冲村25组2017年度收益分红表、格塘三桥村证明、望城区加州教育培训学校缴费收据，拟证明原告户口迁回原籍程序合法，手续齐全清楚，享受了高冲村25组集体分红权益，已确认其集体经济组织成员资格，原告在三桥村未享受任何集体经济组织成员权益，其一直与原籍保持固定的生产生活关系；证据4、离婚协议书、放弃抚养权协议、长沙市望城区人民政府征收土地方案公告，拟证明原告现在归危某2抚养，征地公告时间为2018年8月，原告户口迁回日期为2017年3月，原告属于征地拆迁项目补偿安置对象。被告望城区国土局辩称：一、原告房屋所在项目为望城经开区铜铬引线框架材料生产项目，该项目前置征地程序合法，已发布《征收土地方案公告》，暂未发布项目用地《实施公告》，故被告现还不具有对原告进行补偿安置的法定义务，原告补偿安置的诉讼请求应当驳回。望城经开区铜铬引线框架材料生产项目于2018年1月9日经湖南省人民政府[2018]政国土字第28号文件审批，征收长沙市望城区乌山街道高冲村、原佳村范围内集体土地17.3646公顷。长沙市望城区人民政府于2018年8月22日依法发布了《征收土地方案公告》（望政发[2018]43号），并于2018年8月27日送达至被征地集体经济组织；在被征地进行了广泛张贴、公示。公告了项目的名称、用途、位置、面积、征地补偿标准和安置办法等征拆事项。该项目的征收土地公告发布后，被告正在会同有关部门拟定上述项目的征地补偿安置方案的征求意见方案，还没有发布《征收土地征求意见公告》，也没有发布报经望城区人民政府批准的《实施公告》。征收土地的程序尚在实施中，依据《中华人民共和国土地管理法》第25条第3款的规定，该项目用地尚未发布征收土地的实施公告，未进入由被告负责组织实施的征地程序，故被告现还不具有对原告进行补偿安置的法定职责，原告请求被告对原告予以补偿安置的诉讼请求应当驳回。二、签订《望城经开区乌山一黄金园片区棚户区改造（自动化焊接设备研发与生产）项目房屋协议拆迁腾地补偿合同》是当事人协议拆迁的真实意思表示，该合同不违反法律法规强制性规定，未损害其实体权益，合法有效。在征拆过程中，项目用地通过征收用地审批程序，望城区人民政府依法发布了《征收土地方案公告》，经调查核实，核算费用并进行公示后，拆迁户在平等协商自愿原则上与长沙市望城区征地拆迁事务所签订《望城经开区乌山一黄金园片区棚户区改造（自动化焊接设备研发与生产）项目房屋协议拆迁腾地补偿合同》，以协议的方式拆除其房屋的行为不违反现行法律法规强制性规定。经征拆相关职能部门对危海军户家庭人口结构、房屋合法补偿面积进行调查核实，该家庭自然户安置人口共五人，分别是户主危海军、妻子吴义文、女儿危某2、孙女彭梓涵、女婿张学辉，房屋总建筑面积为814平方米，其中合法补偿面积为280平方米，违章建筑面积534平方米，严格按照相关拆迁政策规定等文件的标准，核算危海军户的拆迁补偿总费用共计1323619元（不含奖金），已经第二榜公示，征拆部门于2018年9月20日向该户发放了补偿总金额的60%，即794171元，最大利益化的保障了被拆迁户的实体权益。《房屋协议拆迁腾地补偿安置合同》是在平等自愿的基础上，结合征拆程序中己调查公示的补偿数据，征求危海军户同意，在街道、村委会见证的情况下签订，有效保障原告家庭户拆迁利益，项目经过法定征收审批，不违反合同无效的规定，合法有效。关于原告彭某的人口认定问题，《长沙市征地补偿安置条例》第二十九条规定，征地安置对象为被征地的农村集体经济组织成员。关于农村集体经济组织成员资格的认定，应当以形成较为固定的生产生活关系，并取得常住户口为形式要件，以是否需要本集体土地为基本生活保障为实质要件。原告彭某的户口于2017年3月20日迁入高冲村**，而2018年8月22日望城区人民政府发布《征收土地方案公告》，原告的户户口从迁入到发布征收土地公告期间，与集体经济组织并未形成较为固定的生产生活关系，故原告不具有集体经济组织成员资格，不能享受拆迁补偿安置待遇。综上所述，原告要对其进行补偿安置无事实依据和法律依据，请求裁定驳回其起诉。被告望城区国土局向本院提交了以下证据、依据：证据1、（2018）政国土字第28号审批单、用地红线图，拟证明征收的土地经湖南省人民政府合法审批；证据2、望征（2018）43号征收土地方案公告、送达回证、张贴照片、项目资金到位证明，拟证明征用的土地已由望城区人民政府发布征收土地公告，并在被征地的集体经济组织中张贴、公示；证据3、房屋调查表、农村房屋情况调查表、建房证、人口登记卡、身份证、营业执照、结婚证、招郎协议、离婚协议书，拟证明征收职能部门对原告家庭户的房屋，人口信息进行调查核实；证据4、补偿安置情况公示表（第一、二榜），奖金公示表（第一、二榜），拟证明经核算，依法张榜公布补偿安置公示信息，包括原告户的拆迁相关信息；证据5、房屋协议拆迁腾地补偿安置合同、拆迁补偿资金银行代发明细，拟证明原告家庭户已与征拆部门达成房屋协议拆迁腾地补偿安置合同，实际领取补偿款项，协议实际已履行。依据：《中华人民共和国土地管理法》第五条第二款，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款，《湖南省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三条，《长沙市征地补偿实施办法》（市政府103号令）第四条，《长沙市望城区征地补偿安置办法》，《实施细则》（望政办发[2016]86号）。经庭审质证，原告彭某对被告提交的证据质证意见如下：对证据1合法性和真实性无异议，对关联性有异议。对证据2真实性无异议，合法性和关联性有异议。对证据3合法性无异议，对真实性关联性有异议，还有两个人没有安置。对证据4原告没有在安置合同范围内。对证据5三性均有异议，合同中协议拆迁腾地的原告房屋所在项目与公告项目不是一个项目。合同签订时间存在欺骗性，合同上写只安置5人，原告未安置，不代表原告家庭的意见。被告望城区国土局对原告提交的证据质证意见如下：对证据1真实性合法性无异议，关联性有异议，原告不是集体经济组织成员，不具有诉讼主体资格。对证据2三性均无异议。对证据3申请书、证明、收据真实性合法性无异议，关联性有异议，原告虽然迁入危海军户，但并不代表其系高冲村村集体经济组织成员。对分红明细表三性均有异议，该证据没有村集体盖章和负责人签字，真实性无法核实，无法达到其证明目的。对证据4真实性、合法性无异议，关联性有异议，户户口迁入不代表是征收补偿安置的对象。/div>经审查，本院认为，原、被告双方提交的证据均内容真实，证据形式和证据来源合法，与本案相关联，本院予以采信。对上述证据的证明目的，本院将结合本案双方证据及当事人陈述予以综合认定。经审理查明，2018年1月9日,湖南省人民政府[2018]政国土字第28号《农用地转用、土地征收审批单》批准征收长沙市望城区乌山街道高冲村、原佳村17.3646公顷土地，用于望城经开区铜铬引线框架材料生产项目。2018年8月22日，长沙市望城区人民政府发布了望征[2018]43号《征收土地方案公告》，公告了项目的名称、用途、位置、面积、征地补偿标准和集体经济组织成员安置途径等征拆事项。原告彭某外祖父危海军户的房屋在征地红线范围内。2018年9月19日，危海军作为户主与长沙市望城区征地拆迁事务所签订《望城经开区乌山一黄金园片区棚户区改造（自动化焊接设备研发与生产）项目房屋协议拆迁腾地补偿合同》。该合同认定危海军户家庭成员五人，分别是户主危海军、妻子吴义文、女儿危某2、孙女彭梓涵、女婿张学辉，房屋总建筑面积为814平方米，其中合法补偿面积为280平方米，违章建筑面积534平方米，核算危海军户的拆迁补偿总费用共计1323619元。在合同中还备注“该户外孙彭某可保留司法权益，如司法维权胜诉，按法院判决执行，如户户口需迁回格塘，挥部按实提供证明。”长沙市望城区征地拆迁事务所于2018年9月20日向该户发放了60%的补偿资金794171元。另查明，危海军的女儿危某2与望城区格塘乡三桥村的彭彪于2008年结婚，婚后于2009年6月2日生育女儿彭梓涵，2011年11月9日生育女儿彭某，户户口登记在望城区乌山街道××组户主危海军名下。013年危某2与彭彪离婚，原告彭某户户口随同父亲迁回望城区格塘乡三桥村。017年3月6日，危某2与彭彪达成变更抚养权协议，原告彭某由危某2抚养。经当地村组同意及相关部门盖章，2017年3月20日彭某的户户口迁回原户籍地望城区乌山街道××组，于当年享受了高冲村25组集体收入分红。彭某在格塘乡三桥村未享受拆迁补偿安置权益。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施”。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款规定：“市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的集体经济组织和农民的意见。征地补偿安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施”。因此，对被征收土地上的房屋依法认定和补偿以及对被征地的农村集体经济组织成员予以安置是被告望城区国土局的法定职责。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条和《长沙市征地补偿安置条例》第二十九条第一款的规定，征地补偿安置对象为被征地的农村集体经济组织成员。原告彭某因父母抚养权变更由母亲抚养，经当地村组同意及相关部门盖章，其户户口在征地公告发布前已随同母亲迁回原户籍地望城区乌山街道××组，违反相关法律规定。彭某在当地生产生活，并享受了当地集体收入分红，系项目征地范围内登记在籍农村集体经济组织成员，属于征地补偿安置对象。被告望城区国土局在实施征地过程中负有对原告予以依法补偿安置的法定职责。被告未提供相关证据证明原告不具有集体经济组织成员资格，对原告不予补偿安置没有法律依据，应予纠正。关于被告望城区国土局提出涉案征收项目未发布实施公告，不具有对原告彭某补偿安置的法定义务的问题。本院认为，被告对原告家庭房屋的征收补偿安置是以原告家庭户为单位进行的，被告与危海军家庭户签订房屋协议拆迁腾地补偿合同时，在该合同中备注：“该户外孙彭某可保留司法权益，如司法维权胜诉，按法院判决执行……”上述事实能够证明被告明确告知原告拒绝将其纳入补偿安置可以依法维权以及对危海军家庭户的补偿安置工作已实际完成，故被告应对包括原告在内的危海军家庭户的集体经济组织成员依法进行补偿安置，被告主张的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原告彭某起诉请求被告望城区国土局对其进行补偿安置的理由成立，本院予以支持。对原告进行补偿和安置需要经过行政机关的调查、核实，并结合原告家庭补偿安置情况综合认定，故对原告的具体补偿数额及安置方式应当由被告及相关部门核定。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：责令被告长沙市望城区国土资源局在本判决生效后60日内依法对原告彭某予以补偿安置。本案案件受理费50元，由被告长沙市望城区国土资源局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。(本页无正文)审 判 长  匡国梁人民陪审员  谭 胜人民陪审员  佘利辉二〇一八年十一月三十日代理书记员  杨添祎附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。