海南省三亚市中级人民法院民事判决书（2018）琼02民初90号原告：余爱华，男，汉族，1976年10月27日出生，公民身份号码×××，住三亚市。委托诉讼代理人：吴开天，海南琼亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈汉望，海南琼亚律师事务所律师。被告：张中来，男，汉族，1974年6月10日出生，公民身份号码×××，住吉林省兆南市。委托诉讼代理人：郭桢，海南卫伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李筱岑，海南卫伦律师事务所实习律师。第三人：海南中智建材有限公司，住所地海南省三亚市崖州区创意产业园。法定代表人：余爱华，该公司负责人。委托诉讼代理人：吴开天，海南琼亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈汉望，海南琼亚律师事务所律师。第三人：三亚中林永业房地产开发有限公司，住所地海南省三亚市吉阳区港门村东一路绿岛公寓**。法定代表人：张中来，该公司负责人。原告余爱华与被告张中来、第三人海南中智建材有限公司（以下简称中智建材公司）、三亚中林永业房地产开发有限公司（以下简称中林永业公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告余爱华、第三人中智建材公司及其共同委托诉讼代理人吴开天、陈汉望，被告张中来的委托诉讼代理人郭桢、李筱岑到庭参加诉讼。经依法传唤，中林永业公司无正当理由拒不到庭，本院将依法缺席审理。本案现已审理完毕。余爱华向本院提出诉讼请求：1.请求张中来向余爱华支付损失补偿款2500万元；2.判令张中来向余爱华支付自2018年3月21日起至2500万元全部付清之日止的违约金（以2500万元为基数，每日按1‰计算日违约金。自2018年3月21日起暂计至6月15日的违约金为217.5万元）；3.本案诉讼费、保全费等费用由张中来承担。事实及理由：2017年11月8日及2017年11月15日，张中来作为担保方就中林永业公司收购海南桐林房地产开发有限公司（以下简称海南桐林公司）、深圳市桐林投资有限公司（以下简称深圳桐林公司）持有的海南太阳城股份有限公司100%股权事宜，和上述各方签订了《股权转让协议书》、《张中来辩称，张中来与余爱华签订的《补充协议》违反了法律规定，应当认定为无效合同。该《补充协议》是依据《借款投资协议》签订，双方是借款纠纷，应适用最高法关于民间借贷纠纷的司法解释。本次借款期限是余爱华付给深圳桐林公司2000万元的五个月时间，余爱华的损失只是这五个月的利息损失，五个月内因2000万元借款而产生2500万元的违约补偿款是离谱的，且2018年4月18日余爱华向深圳桐林公司以及海南桐林公司提交退款申请，同意两千万的股权转让款的利息按30万元利息计付，同时案外人韩某于2018年3月签署的《合作解除协议》当中，也确认共管的1亿元产生的费用自行负责，与张中来无关。鉴于上述理由，张中来认为2500万元的违约补偿款违背了公平原则，显失公平，应当认定无效。余爱华的利息损失应以2000万元的本金按照年利率24%计算。中智建材公司述称，同意余爱华的诉讼请求及事实理由。中林永业公司未陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。余爱华提交以下证据：证据1-4.《股权转让协议书》、《之补充协议》、《的补充协议二》、交通银行汇款客户回单，证明余爱华于2017年11月15日代替中林永业公司向深圳桐林公司支付了履约订金500万元及张中来为上述协议的无限连带责任担保人；证据5.《借款投资协议》，证明中林永业公司向中智建材公司借款500万元，中林永业公司同意由中智建材公司实际持有海南太阳城股份有限公司的20%股权及项目开发收益权作为该笔借款的报酬等事实；证据6-8.《借款投资协议》、《补充协议》、汇款凭证，证明中智建材公司代中林永业公司向深圳桐林公司支付股权转让款1500万元，为中林永业公司指定的共管账户引进资金1亿元，但张中来未按《借款投资协议》约定履行义务，张中来同意在2018年3月20日前，一次性向余爱华支付违约补偿款2500万元给余爱华，如延期付款，每日应按未付款额的1‰支付违约金直至付完全款等事实。张中来对上述证据的真实性无异议，但对证据6《借款投资协议》及《补充协议》的证明力不予认可；中智建材公司对上述证据无异议；中林永业公司未发表质证意见。张中来提交以下证据：1.退款申请书。证明张中来与余爱华之间关于2000万的利息是按30万计算；2.上海浦东银行电汇凭证2张。证明深圳桐林公司已于2018年4月20日将2000万元退还余爱华；3.《合作解除协议》。证明本案案外人韩某承诺放弃向张中来主张利息损失及其他权益损失。余爱华对张中来提交三份证据的真实性予以认可，但对证明内容持有异议：1.退款申请书是余爱华向深圳桐林公司和海南桐林公司出具，并不是和张中来就涉案款项达成的协议，该申请书涉及的退款事宜在余爱华提交的《补充协议》中已明确约定，退款申请只是各方履行补充协议的行为表现；2.《合作解除协议》强调的只是本案的涉案当事人和案外人韩某达成的协议，该协议只是针对共管账户中1亿元进行约定，与余爱华向张中来主张的款项并无关系。中智建材公司质证意见与余爱华一致，中林永业公司未发表质证意见。由于各方当事人对证据的真实性均无异议，对上述证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中林永业公司为2015年5月26日成立的有限责任公司，法定代表人张中来。中智建材公司为2015年9月21日成立的有限责任公司（自然人控股或投资），法定代表人余爱华。海南万鸿实业开发有限公司为余爱华于2011年9月15日成立的有限责任公司，目前法定代表人变更为张彦彬，张中来占股99%。2017年11月8日、15日，中林永业公司与海南桐林房地产开发有限公司（以下简称海南桐林公司）、深圳市桐林投资有限公司（以下简称深圳桐林公司）先后签订《股权转让协议书》、《由于中林永业公司的股权收购未能成功，其与海南桐林公司、深圳桐林公司的股权转让协议终止。2018年3月6日，中智建材公司作为甲方，中林永业公司作为乙方，余爱华作为丙方，张中来作为丁方，共同签订《补充协议》约定：由于中林永业公司未按《借款投资协议》约定的内容履行义务，给中智建材公司造成巨大损失，张中来自愿在2018年3月20日前一次性向余爱华支付违约补偿款2500万元，如延期付款，每日按未付款额的1‰支付违约金，直到付完全款；余爱华已支付给深圳桐林公司的2000万元由深圳桐林公司将本金及利息损失退回余爱华账户；中林永业公司指定共管账户中的1亿元资金退回出资人韩某账户。同日，张彦彬、张中来、余爱华、中智建材公司作为甲方，出资人韩某作为乙方签订《合作解除协议》，约定乙方零对价收购了甲方持有的海南万鸿实业开发有限公司83%的股权，现项目未能实际实施，乙方将受让股权再零对价转让回甲方；在2018年3月6日之前，由张中来负责让深圳桐林公司办理解除资金共管手续，将海南万鸿实业开发有限公司与深圳桐林公司共管账户中的1亿元退回韩某的账户，因共管的1亿元所产生的利息及其他费用都由韩某自行负责，与甲方及海南万鸿实业开发有限公司无关。2018年4月18日，余爱华通过《退款申请书》要求海南桐林公司、深圳桐林公司将股权转让款2000万元退回余爱华账户，利息按30万元计算，若于2018年4月21日前退还2000万元，则互不拖欠，互不追究。2018年4月20日，深圳桐林公司通过上海浦东银行将2000万元股权转让款退还至余爱华账户。由于张中来未向余爱华支付2500万元违约补偿款，余爱华遂诉至本院。以上事实，有双方当事人当庭陈述及经举证质证的《股权转让协议书》、《之补充协议》、《的补充协议二》、《借款投资协议》、《退款申请书》、银行转账凭证等证据予以证实，足以确认。本院认为，本案的争议焦点为张中来是否应按《补充协议》约定向余爱华支付2500万元违约补偿款及逾期付款违约金。本案中，余爱华与张中来签订的《借款投资协议》约定“中林永业公司同意在协议签订当天将其20%股权转让给中智建材公司作为500万元借款的报酬；中林永业公司必须以自身公司名义收购海南太阳城股份有限公司股权土地项目及在建工程，即中智建材公司实际持有海南太阳城股份有限公司20%的股权及项目开发收益权；如中林永业公司未按协议收购海南太阳城股份有限公司，视为违约，需赔偿中智建材公司违约金8000万元”，后余爱华为实现股权收购，将张中来新增为海南万鸿实业开发有限公司股东，并为海南万鸿实业开发有限公司与深圳桐林设立的共管账户引进资金1亿元。根据上述协议内容及各方事实，可确认余爱华与张中来之间为投资合作关系。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。在股权收购失败后，余爱华与张中来签订《补充协议》，其中约定的2500万元违约补偿款实际是对《借款投资协议》中8000万元违约金的变更，双方另约定“如延期付款，每日按未付款额的1‰支付违约金”。余爱华与张中来签订的《补充协议》是双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，为合法有效合同，双方应按合同约定积极履行自己的义务。张中来认为双方为借贷关系，《补充协议》因违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》而无效，无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，原告余爱华的诉讼请求有事实与法律依据，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：被告张中来于判决生效之日起十日内向原告余爱华支付违约补偿款2500万元及逾期付款违约金（以2500万元为本金，按每日1‰利率自2018年3月21日起计算至全部付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费177675元（原告余爱华已预缴），由被告张中来负担177675元，退还给原告余爱华177675元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。审 判 长 尹合欢审 判 员 付春燕审 判 员 李新建 二〇一八年十一月二十九日法官助理 唐 瑶书 记 员 林尤锦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。