江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0111民初8918号 原告：南京新业光学仪器厂，住所地在南京市鼓楼区幕府东路199号A3-105室。 法定代表人：刘俊，总经理。 委托诉讼代理人：黄剑林，江苏天煦律师事务所律师。 被告：杜贵芸，女，1967年2月21日生，汉族，住南京市浦口区。 委托诉讼代理人：宋浩，北京市中伦文德（南京）律师事务所律师。 原告南京新业光学仪器厂（以下简称南京新业仪器厂）与被告杜贵芸劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月7日作出（2016）苏0111民初9424号民事判决后，原告不服，向江苏省南京市中级人民法院提起上诉。江苏省南京市中级人民法院于2017年9月26日作出（2017）苏01民终5421号民事裁定书，将本案发回重审，本院依法重新组成合议庭，于2018年3月16日公开开庭进行了审理。原告南京新业仪器厂的委托诉讼代理人黄剑林、被告杜贵芸的委托诉讼代理人宋浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南京新业仪器厂向本院提出诉讼请求：１.判令原告不支付加班工资12149.5元。2.判令原告不支付二倍工资差额5278.2元。3.判令原告不支付终止劳动合同经济补偿1495.3元。4.判令原告不支付2016年4月工资661.2元。5.判令诉讼费由被告负担。事实和理由：2014年12月1日，被告入职原告处工作，工作岗位是装配工，双方签订了劳动合同，合同期限是2014年12月1日至2017年11月30日。2016年3月，被告因个人原因申请辞职，同月29日离开工作岗位，双方劳动合同终止。2016年5月25日，被告要求重新到原告处工作，原告表示同意。被告重新入职应当重新签订劳动合同，并约定试用期，为此原告多次要求与被告签订劳动合同，但被告拒不签订。原告于2016年7月29日，向被告发出解除劳动关系通知书。后被告向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，仲裁委员会于2016年11月2日作出裁决。原告认为仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误。现诉至法院，请求判如所请。 杜贵芸辩称，原告的诉请没有事实依据和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求；被告没有违反《劳动合同法》第39规定情形，原告终止劳动关系违法、应当支付经济赔偿金；被告一直工作到2016年4月25日，原告将用人单位应缴纳的社会保险费用在被告工资中扣除是违法的，应当予以返还；仲裁中对于加班工资的计算存在明显错误，劳动争议案件一审应当全面审查，望法庭依法裁判。 本院经审理认定事实如下：2013年12月1日,被告杜贵芸进入原告南京新业仪器厂处工作，工作岗位装配工。双方签订劳动合同，缴纳社会保险。双方签订的末期劳动合同期限为2014年12月1日至2017年11月30日，约定被告每月工资为2628元，加班加点工资按国家规定的加班工资的计发基数标准计算。 原告陈述被告于2016年3月30日因个人原因提出辞职，同年4月29日递交辞职报告。被告陈述其于2016年3月29日因个人原因递交辞职报告，2016年4月25日左右离开。2016年4月25日，原告出具与被告终止劳动合同的证明，于2016年3月29日终止与被告的劳动合同。 2016年5月25日，被告重新入职原告处工作。入职后双方未订立书面劳动合同。2016年7月6日，原告通知被告签订书面劳动合同，2016年7月27日，原告再次要求与被告签订劳动合同，被告领取合同范本后未签订。同年7月29日，原告向被告发出解除劳动关系通知书，以被告拒绝签订劳动合同为由，依据《劳动合同法》第三十九条解除双方劳动关系。 后被告杜贵芸向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，诉请：1.确认原告解除劳动关系行为违法。2.原告补订劳动合同并履行。3.原告支付2016年6、7月工资6000元。4.原告支付解除至劳动关系恢复期间的工资。5.原告支付未订立劳动合同二倍工资差额。6.原告支付2013年12月1日至2016年7月29日期间的延时、休息日及法定节假日加班工资72408元。7.原告返还违法扣除的2016年4月社会保险费1200元。8.原告补交2016年5月25日至劳动关系恢复期间社会保险。该委于2016年11月2日出具宁浦劳人仲案[2016]1004号仲裁裁决书裁决：一、自本裁决生效之日起七日内，原告一次性给被告2016年7月工资3564元。二、自本裁决生效之日起七日内，原告一次性给被告加班工资12149.5元。三、自本裁决生效之日起七日内，原告一次性给被告二倍工资5278.2元。四、自本裁决生效之日起七日内，原告一次性给被告终止劳动合同经济补偿金1495.3元。五、自本裁决生效之日起七日内，原告一次性给被告2016年4月工资661.2元。六、对被告其他诉请不予支持。原告对上述仲裁裁决中第二、三、四、五项有异议；被告对上述仲裁裁决中第二、三、四、五、六项有异议。 庭审中，原告南京新业仪器厂陈述被告实行标准工资制+计件工资制，并提交被告在2016年5月26日至2016年7月29日期间的考勤记录，证明被告上班时间为8:00-17：30，中午吃饭1小时、休息1小时，在厂时间9.5小时，扣除休息和吃饭时间，不存在延时加班。被告偶有周六加班，工作时间也是从8:00到17:00，即使偶尔存在延时加班的情况，原告已按月足额支付了加班工资，被告实发工资与合同中约定的工资差额就是加班工资。2016年4月，因被告已递交辞职报告，没有完全上班，原告仍为其缴纳了社保，被告没有提供正常的劳动，这笔钱应由被告支付。 被告杜贵芸庭审中主张原告未支付被告2016年7月份工资3564元；认可双方劳动关系于2016年7月29日解除，但不认可被告实行计件工资制，认为合同中没有约定实行计件工资制，被告只知道每月正常上班，工资在6000元左右。被告认为原告发放的工资中不包含加班工资，被告每天工作时间是7：30-17：30，中午吃饭约0.5小时，没有休息时间，每天延时加班2小时，每周休息1天，周六加班10小时。2013年12月1日至2016年7月28日法定节假日加班10天（其中2015年7月30日至2016年7月28日期间法定节假日加班2天）。原告拖欠2013年12月1日至2016年7月28日期间的延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计54208.3元。2016年4月，原告支付被告工资1448元，原告应予返还其扣发的用人单位应当缴纳的社会保险费用。 另查明，被告杜贵芸离职前十二个月平均工资为5887.3元。原告已支付被告2016年4月工资1448元、2016年6月工资2417元，未支付被告2016年7月工资3564元。根据南京市社会保险个人参保缴费证明，2016年4月，原告已代被告缴纳社会保险费用，其中，被告个人应缴纳社会保险费用合计275.94元。 上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、劳动合同、终止或解除劳动合同证明、劳动关系解除通知书、社会保险缴费证明、录音资料、考勤记录、被告提供的劳动合同及原、被告的当庭陈述等予以证实。 本院认为，原、被告依法建立劳动关系，双方劳动权利义务应当受劳动法律、法规调整与规范。庭审中，原、被告双方均认可劳动关系解除时间为2016年7月29日，本院予以确认。 1、对于原告南京新业仪器厂主张不支付被告杜贵芸终止劳动合同经济补偿金1495.3元的诉讼请求。本院认为，《劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条规定向劳动者每月支付二倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条规定支付经济补偿。”2016年7月26日，在被告重新入职原告处超过一个月原告通知被告签订劳动合同未果的情况下，原告向被告发出解除劳动关系通知书不违反法律规定，系合法解除。对于经济补偿，应当按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告应当支付被告经济补偿金（2417元+3564元）÷2×0.5=1495.3元。 2.对于原告南京新业仪器厂主张不支付被告杜贵芸加班工资12149.5元的诉讼请求。本院认为，用人单位安排劳动者加班的，应支付相应的加班工资。原告陈述被告每天8：00-17：30上班，中午吃饭休息1小时，上午、下午还有工间休息，不存在延时加班。周六有时视生产任务具体情况会加班，但已足额发放加班工资。被告陈述其每天7:30-17：30上班，中午吃饭0.5小时，每天延时工作2小时，每周六加班10小时，法定节假日加班2天。本院根据原告提供的考勤表及原告的工作性质认定被告每天上班时间为7:30-17:30，扣除合理的就餐及休息时间1小时，酌定延时工作1小时。同时根据原告提供的考勤表能看出被告存在周六加班情形。对于被告主张法定节假日加班2天，原告未提供证据予以反驳，本院认定被告法定节假日加班2天。对于被告主张的2013年12月1日至2015年7月29日的加班工资已超过诉讼时效，本院不予支持。对于被告主张的2015年7月30日至2016年7月28日加班工资应予支持。根据统计，被告延时加班共计223天，休息日加班39天。原告主张已支付加班工资，因未提供证据，本院不予采信。 本次庭审中原告主张被告实行标准工资制加计件工资制，计件是对员工的考核，被告予以否认。本院认为，原被告签订的劳动合同中约定被告工作岗位为装配工，工资为2628元/月。被告离职前十二个月平均工资为5887.3元/月，对于其中的差额，原被告双方均未能提供证据支持己方的主张，本院根据劳动合同中约定被告岗位为装配工的工作性质及被告实际工作收入情况，综合认定被告实行计件工资制。对于实行计件工资或者底薪加提成工资制度的，可以认定法定工作时间之外的工资已支付一倍。被告离职前十二个月平均工资5887.3元/月，因双方未约定加班工资计算基数，原告应当支付被告延时加班工资3772.6元[5887.3元/月÷21.75天÷8小时×1小时×223天×(150%-100%）]、周六加班工资10556.5元[5887.3元/月÷21.75天×39天×（200%-100%）]、法定节假日加班工资1082.7元[5887.3元/月÷21.75天×2天×(300%-100%）]，合计15411.8元。 3.对于原告南京新业仪器厂主张不支付被告杜贵芸未订立劳动合同二倍工资差额5278.2元的诉讼请求，本院认为《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告于2016年5月25日重新入职原告处，原告应于2016年6月25日与被告签订书面劳动合同，从原告提供的录音资料可以看出,原告于2016年7月6日开始通知被告签订合同，故自7月6日开始，原告要求与被告签订劳动合同的意思表示明确，被告接到合同文本后未签字交给原告，故2016年7月6日后导致未签订劳动合同的过错不能归责于原告。因此，被告主张2016年7月6日后未签订劳动合同的双倍工资，本院不予支持。原告应支付自2016年6月25日至2016年7月5日的未签订书面劳动合同的二倍工资，被告2016年6月、7月工资分别为2417元、3564元，故原告应支付被告二倍工资差额为1512.4元[（2417元+3564元）÷2÷21.75天×11天]。 4.对于原告南京新业仪器厂主张不支付被告杜贵芸2016年4月工资661.2元的诉讼请求，本院认为，原告认为被告在2016年4月没有完全上班，但未提供相应的考勤记录等证据证明被告具体上班天数，被告认为其在2016年4月仍然在上班，本院认为原告在2016年4月25日才出具终止劳动合同证明，且无法提供证据反驳被告关于2016年4月仍在上班的主张，本院认定截至2016年4月25日被告上班天数为15天，原告应当发放工资为2628元/月÷21.75天×15天=1812.4元，被告已发放1448元。关于被告辩称原告在发给被告的2016年4月工资中扣除用人单位应当缴纳的社会保险费用，因被告未能提供证据，本院不予采纳，同时原告代被告缴纳应当由被告个人缴纳的2016年4月社会保险费用合计275.94元，应当予以扣除，综上，原告应当支付被告2016年4月工资88.46元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告南京新业光学仪器厂与被告杜贵芸的劳动关系于2016年7月29日解除。 二、原告南京新业光学仪器厂于本判决生效后十日内支付被告杜贵芸2016年4月工资88.46元、2016年7月工资3564元、加班工资15411.8元、二倍工资差额1512.4元、经济补偿金1495.3元，合计22071.96元。 三、驳回原告南京新业光学仪器厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  成子忠 审 判 员  林咏梅 人民陪审员  葛华忠 二〇一八年十一月二十八日 书 记 员  胡 悦