安徽省灵璧县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖1323民初3058号 原告：刘军慧，男，1985年4月5日出生，汉族，住河南省林州市。 委托诉讼代理人：袁文，安徽陆汝明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：殷珊珊，安徽陆汝明律师事务所律师。 被告：牛国杰，男，1983年7月21日出生，汉族，住河南省鹤壁市淇滨区。 委托诉讼代理人：刘瑾，灵璧县灵城镇法律服务所法律工作者。 被告：中铁十五局集团有限公司，住所地上海市静安区共和新路****，统一社会信用代码913100001699534723。 法定代表人：张喜胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张大仓，该公司员工。 委托诉讼代理人：王春颖，该公司员工。 原告刘军慧与被告牛国杰、中铁十五局集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘军慧的委托诉讼代理人殷珊珊，被告牛国杰及其委托诉讼代理人刘瑾，被告中铁十五局集团有限公司的委托诉讼代理人王春颖到庭参加诉讼。审理期间，被告牛国杰申请对原告伤残等级进行重新鉴定。本案现已审理终结。 原告刘军慧向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同赔偿原告医疗费等损失共计135270.03元（医疗费24970.03元、住院伙食补助1200元、营养费2700元、误工费24000元、护理费7320元、残疾赔偿金63280元、精神损害抚慰金5000元、交通费3500元、住宿费1800元、鉴定费1500元）；2、本案的诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告于2016年7月受雇于牛国杰在中铁十五局集团有限公司承包的灵璧一中南汴河大桥项目部工地上班。原被告约定每月保底工资6000元。2017年5月11日下午，原告工作时被起重机器钢丝绳勒伤，当场昏迷，后送至灵璧县人民医院抢救。经诊断伤情为右侧锁骨骨折，右侧多发肋骨骨折，左侧肋骨骨折1根，右手严重损伤。原告住院40天后回家疗养至今。原告损伤经安徽天和司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。 综上，两被告行为已严重违反了《中华人民共和国侵权责任法》及相关法律之规定，且严重损害了原告的合法权益。为此，原告具状起诉，请求判如所请。 牛国杰辩称，原告受伤属实，涉案工程属于中铁十五局集团有限公司所有。原告住院期间牛国杰已经为其垫付医疗费3万元。原告到目前为止没有治疗终结，其伤残等级鉴定意见不合法。原告所主张的各项费用明显过高，请法庭核实后支持原告诉请。原告与牛国杰是老乡关系，之间不存在雇佣与被雇佣关系，两人同时为中铁十五局集团有限公司工作，依照法律规定原告损失应由中铁十五局集团有限公司承担赔偿责任。 中铁十五局集团有限公司辩称，原告诉请已经超过一年的诉讼时效，也无诉讼时效中止、中断的情形，不应支持原告诉请。我公司和原告不存在劳务关系或者劳动关系，也不存在侵权法律关系，不是适格被告。我公司把部分劳务工程分包给牛国杰，双方签订了劳务分包合同，根据合同约定，原告受伤应由牛国杰或者开封新时代建筑劳务有限公司赔偿，与我公司无关。我公司与开封新时代建筑劳务有限公司已经签订结算协议书，根据协议书内容，原告损失应由开封新时代建筑劳务有限公司承担赔偿责任。综上，请求法院驳回原告对我公司的诉请。 本院经审理认定事实如下：2016年8月23日，中铁十五局集团有限公司把灵璧县新汴河虞美人大桥连续梁工程分包给牛国杰，并介绍牛国杰挂靠开封新时代建筑劳务有限公司，牛国杰以开封新时代建筑劳务有限公司的名义和中铁十五局集团有限公司签订劳务分包合同，牛国杰是实际承包人。原告系牛国杰雇佣的工人。 2017年5月11日下午约3时，原告在工地拆除桥梁模板时不慎坠落（原告称当时没有固定安全绳），被起重机上钢丝绳勒伤。原告受伤后即被送到灵璧县人民医院治疗，经诊断原告伤情为：右锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折、右侧血气胸等损伤。原告住院治疗40天，期间行右锁骨骨折切开复位内固定术。2017年6月20日出院，支出医疗费24970.03元。出院医嘱：门诊随访，建议休息两周，一年后来我院取右锁骨钢板。 2018年5月17日，原告通过其代理人所在的律师事务所委托安徽天和司法鉴定所对其伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年5月28日该所出具鉴定意见为：1、刘军慧的胸部损伤致肋骨6根以上属十级伤残；2、刘军慧的误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。为此，原告支出鉴定费1500元。 审理期间，牛国杰申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许。在鉴定过程中，牛国杰撤回了重新鉴定申请。期间，原告向法庭提交书面意见一份，放弃对锁骨骨折的伤残鉴定及由此产生的赔偿请求。 本院认为，综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：一、原告诉讼请求是否超过诉讼时效；二、两被告应否承担赔偿责任,原告自身有无过错，应否减轻被告的赔偿责任；三、原告各项损失的认定，伤残等级鉴定和“三期”鉴定能否作为原告计算损失依据。 关于原告诉讼请求是否超过诉讼时效问题。《民法总则》已于2017年10月1日起施行，关于诉讼时效期间有新的明确规定，根据新法优于旧法的原则，《民法总则》中关于诉讼时效的规定应视为全面取代了《民法通则》的相应规定。《民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。原告2017年5月11日受伤，2018年6月26日起诉，没有超过三年的诉讼时效。故中铁十五局集团有限公司以原告诉讼请求已超过《民法通则》中一年短期诉讼时效期间为由抗辩，不能成立，本院不予支持。 关于两被告应否承担赔偿责任，以及原告有无过错，应否减轻被告赔偿责任问题。根据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。同时，该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告与牛国杰已形成劳务关系，原告在安全防护措施不到位情况下站在距离地面较高的桥梁上拆除模板，具有很大危险性，牛国杰作为雇主，没尽到安全注意义务和劳动保护的职责，依法应承担相应的赔偿责任。而原告作为具有一定工作经验的成年人，应当具有相应的防范风险的意识和能力，在未做好安全防护情况下贸然施工，工作过程中也没有尽到谨慎注意义务，疏忽大意，导致坠落受伤，自身具有一定的过错。综上分析，对于原告因本次意外事故所造成的损失，本院酌定牛国杰承担85%的赔偿责任，原告自行承担15%的责任。 同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，中铁十五局集团有限公司把工程实际分包给没有相应资质的牛国杰个人，依法应当与牛国杰承担连带赔偿责任。 关于原告伤残等级鉴定和“三期”鉴定能否作为计算损失依据问题。对原告的伤残等级鉴定，被告以系原告单方鉴定，及原告内固定在位，鉴定时机不成熟为由提出异议。本院认为，法律法规均没有限制原告单方委托的权利。该鉴定系具有鉴定资质的鉴定机构，根据原告肋骨骨折情形进行的鉴定，锁骨内固定在位与本次鉴定没有关系，且原告放弃了对锁骨的伤残鉴定，不存在后续评残问题，对伤残赔偿系数没有影响。被告也没有提供证据证明该鉴定存在程序违法或鉴定意见依据不足等情形，异议理由不成立，本院认可该伤残鉴定意见。对“三期”鉴定，依据的是行业准则，并不是法律依据，而最高人民法院对“三期”的计算有明确的司法解释，因此，对“三期”鉴定本院不予认可。原告的“三期”计算应当依据最高人民法院的司法解释，结合医疗机构意见及原告的伤情、住院时间等情况综合进行计算。 关于原告各项损失数额，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，本院认定如下： 1、医疗费24970.03元。根据原告提交的医疗费发票确认数额为24970.03元； 2、住院伙食补助费1200元。原告共住院40天，按30元/天计算为1200元； 3、营养费1200元。原告住院40天，无出院后仍需加强营养的医嘱意见，营养期按住院天数计算，按30元/天标准计算为1200元； 4、误工费13249.20元。原告多处骨折，住院期间和恢复期必然造成误工损失。鉴于原告伤情，其主张误工期为120天，比较符合客观情况，予以支持。原告受伤前月均工资3312.25元，即110.41元/天，误工费为110.41/天×120天=13249.20元。原告要求赔偿24000元，没有依据，超出部分不予支持； 5、护理费5315.20元。原告住院40天，无出院后尚需护理的医嘱意见，仅支持住院期间的护理费。原告未提供护理人员收入证明，护理费可参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业职工日平均工资标准132.88元/天计算，为132.88元/天×40天=5315.20元。原告要求赔偿7320元，没有依据，超出部分不予支持； 6、残疾赔偿金25516元。原告农业户口，要求按照城镇居民标准赔偿，参照《安徽省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十一条的规定，农村居民在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的，残疾赔偿金按城镇居民的标准赔偿。原告提交的证据无法证明其符合上述情形，故要求按城镇居民标准赔偿63280元的主张没有依据，不予支持。原告33周岁，十级伤残，残疾赔偿金计算为安徽省上一年度农村居民人均纯收入12758元/年×20年×10%=25516元； 7、精神损害抚慰金5000元。原告因伤致残，身体和精神均受到损害，原告有权请求精神损害赔偿。原告十级伤残，要求赔偿5000元，参照上级法院的相关指导意见，予以支持； 8、交通费400元。原告住院治疗期间产生的合理交通费用应予以支持。原告要求赔偿3500元，没有依据，结合原告伤情和往返路程等实际情况，本院酌情支持400元； 9、鉴定费1000元。原告为确定赔偿标准进行鉴定，合理的鉴定费应予以赔偿。因部分鉴定意见本院未予采纳，鉴定费1500元，本院支持1000元。 原告还要求赔偿住宿费1800元，没有票据，也未进行合理说明，不予支持。 综上，以上各项合计为77850.43元。被告牛国杰承担85%的赔偿责任即66172.87元，中铁十五局集团有限公司承担连带赔偿责任。 牛国杰辩称已为原告垫付医疗费3万元，应予扣除。经核实原告认可收到3万元，但称系牛国杰支付其工资款，牛国杰也未提供证据证明该笔款项的性质，对此本案不予处理，由当事人另行解决。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告牛国杰于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘军慧医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计66172.87元。中铁十五局集团有限公司承担连带赔偿责任； 二、驳回原告刘军慧其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3004元，减半收取1502元，原告刘军慧承担775元，被告牛国杰和中铁十五局集团有限公司连带承担727元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预缴上诉费3004元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员 袁 萍 二〇一八年十一月二十二日 书记员 武艳芬 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。