广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0203民初195号 原告：覃志章，男，1980年2月3日生，壮族，住广西柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：韦志媛，广西众维律师事务所律师。 被告：柳州市志宝机械有限公司，住所地：广西柳州市柳东新区官塘创业园A区标准厂房A51层东、西半层，统一社会信用代码：91450200753701012A。 法定代表人：杨志刚。 原告覃志章与被告柳州市志宝机械有限公司劳动争议一案，本院于2018年1月10日立案后,依法适用普通程序，于2018年4月11日公开开庭进行了审理。原告覃志章的委托诉讼代理人韦志媛到庭参加诉讼。被告柳州市志宝机械有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告覃志章向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告2014年11月1日至2017年8月22日期间存在劳动关系。2、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金11886元（3862元×3个月）。3、判决被告向原告支付2014年11月1日至2017年6月30日延时加班工资38253.79元（3962元÷21.75天×(52周×2年+36天)×150%）。4、判决被告向原告赔偿失业保险金11760元（1400元×70%×3个月×2年×2倍）。5、判决被告承担本案的诉讼费。 事实和理由：原告自2014年11月到被告处工作，工作岗位是操作工。原告在被告处工作期间，每日工作8小时，每周工作6日。被告违反《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规的规定，没有执行带薪年休假制度，并且拖欠原告2016年2月2807.37元、3月4513.65元、5月4742.98元、6月4742.68元的工资。经协商，2017年4月11日，被告通过银行支付拖欠原告2016年2月、3月、5月、6月的工资7000元，但仍拖欠7524.81元未支付。此外，被告没有支付原2017年5月工资5296.69元、6月工资5737.5元。截止2017年8月22日，被告拖欠原告工资合计17759元，并欠缴2016年1月至2017年8月社会保险。因被告拖欠工资，欠缴社会保险费等行为，导致双方劳动合同无法继续履行，原告不得不于2017年8月22日向被告提出解除劳动合同。原告认为，被告拖欠原告工资、欠缴社会保险、未安排带薪年休假等行为，已经侵害了原告的合法权益。为维护自身合法权益，故原告诉至法院，请求法院依法判如所请。 被告柳州市志宝机械有限公司未作书面答辩，亦未向法庭提供证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告柳州市志宝机械有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的与被告相关的证据真实、合法，与案件具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告系有限责任公司，于2003年7月30日经柳州市工商行政管理局柳东分局核准登记成立。原告系农业户口，于2014年11月1日到被告处工作，担任操作工。被告没有为原告缴纳社会保险费，并拖欠原告2016年2月、3月、5月、6月和2017年5月、6月的部分工资未支付。2017年8月22日，原告通过EMS邮政特快专递向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，载明因被告没有为原告缴纳2016年1月起到2017年8月期间的社会保险（但个人应缴部分已从工资扣除），没有支付加班工资，也没有支付带薪年休假工资，并拖欠2016年2月、3月、5月、6月的1/2工资和2017年5月、6月的工资合计17759元，原告向被告提出自通知发出之日起解除双方的劳动关系。该邮件已于2017年8月29日签收。原告2017年8月23日之后未再到被告处上班。2017年9月13日，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告2014年11月至2017年8月22日期间存在劳动关系。2、被告向原告支付拖欠工资17759元（2016年2月2807.37元、3月4513.65元、5月4742.98元、6月4742.68元的1/2工资和2017年5月5296.69元、6月5737.5元，扣除2017年4月11日已支付7000元、2017年8月17日已支付800元）。3、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金11886元。4、被告向原告支付年休假工资8015元（2014年11月1日至2017年6月30日）。5、被告向原告支付延时加班工资38253.79元（2014年11月1日至2017年6月30日）。6、被告向原告赔偿失业保险金11760元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月30日分别作出（2017）柳劳人仲裁字第1149-1、1149-2号仲裁裁决书，（2017）柳劳人仲裁字第1149-1号仲裁裁决书裁决：一、确认原告与被告2011年14月20日至2017年8月22日期间存在劳动关系；原告要求确认2014年11月1日至19日期间与被告存在劳动关系及基于该段期间存续劳动关系而主张的相关职工待遇均缺乏依据，不予支持。二、原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿缺乏依据，不予支持。三、原告要求被告赔偿其失业保险金缺乏依据，不予支持。四、原告要求被告支付其2014年11月20日至2017年6月30日期间延时加班工资缺乏依据，不予支持。（2017）柳劳人仲裁字第1149-2号仲裁裁决书裁决：一、被告应在本裁决生效之日起五日内支付拖欠原告2016年2月、3月、5月、6月、2017年5月、6月工资共计4043.28元。二、被告应于本裁决生效之日起五日内支付原告2014年11月20日至2016年12月31日期间带薪年休假工资8015元；原告要求被告支付其2017年1月1日至6月30日期间带薪年休假工资均缺乏依据，不予支持。原告不服以上仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。在诉讼过程中，原告撤回对（2017）柳劳人仲裁字第1149-2号仲裁裁决书的起诉，本院另下裁定处理。 本院认为，关于原、被告劳动关系存续期间的问题。首先，关于双方劳动关系建立时间的问题，用人单位在招录劳动者时应当订立劳动合同，与劳动者建立劳动关系时应当建立职工名册备查。用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，可以参照工资支付凭证、考勤记录等能够证明身份的凭证或者其他劳动者的证言确认劳动关系。原告主张其与被告于2014年11月1日建立劳动关系，并称双方签订有劳动合同，但未能举证证明，根据原告提供的社会保险参保缴费证明、柳州银行《活期账户交易明细单》等证据，证明原告与被告之间存在劳动关系，被告作为用人单位未能提供劳动合同或原告入职材料等证据证明双方劳动关系建立的具体时间，应承担举证不能的责任，故本院采信原告的观点，确认双方于2014年11月1日建立劳动关系。其次，关于双方劳动关系解除时间的问题，原告于2017年8月22日向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，该通知书已于2017年8月29日签收，该通知书载明双方的劳动关系自通知发出之日起解除，且原告2017年8月23日之后未再到被告处工作，故原告主张双方的劳动关系于2017年8月22日解除，本院予以确认。据此，本院确认原告与被告2014年11月1日至2017年8月22日期间存在劳动关系。 关于原告月平均工资的问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，工资支付凭证或记录属于用人单位掌握和管理，应由用人单位负举证责任。原告主张其月平均工资为3962元，被告未能提供原告的原始工资支付凭证，应承担举证不能的后果，故本院采信原告的观点。 关于解除劳动关系经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，被告没有足额支付原告劳动报酬，也没有为原告缴纳社会保险费，原告以此为由解除双方的劳动关系，符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，故被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿11886元（3962元/月×3个月）。 关于加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张每周延时加班8小时，但未能举证证明其存在延时加班的事实，亦未能举证证明被告掌握加班事实存在的证据，故对原告主张加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于失业保险待遇损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。本案中，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向被告提出解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定，累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金，累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月；单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。因被告没有为原告缴纳失业保险费，致使原告未能享受失业保险待遇，由此给原告所造成的失业保险待遇的损失应由被告承担，故被告应赔偿原告失业保险待遇损失11760元（1400元/月×70%×6个月×2倍）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第一款第(一)项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，并参照《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下： 一、确认原告覃志章与被告柳州市志宝机械有限公司2014年11月1日至2017年8月22日期间存在劳动关系； 二、被告柳州市志宝机械有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告覃志章解除劳动关系经济补偿11886元； 三、被告柳州市志宝机械有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告覃志章失业保险待遇损失11760元； 四、驳回原告覃志章的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告已向本院预交），由被告柳州市志宝机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  龚 明 人民陪审员  郑敏琳 人民陪审员  杨 柳 二〇一八年十一月二十六日 书 记 员  罗春梅 附相关法律： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十八条失业人员领取保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定： （一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； （二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金； （三）累计缴费时间超过5年的，每超过一年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。 在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第二十条失业保险金的具体发放标准为： （一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放； （二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70%的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。 自治区劳动保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各辖区市、县（市）失业保险金发放标准。 第三十六条单位不按规定参加失业保险金和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。