重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0107民初5213号 原告：刘莉，女，汉族，1991年2月19日出生，住四川省华蓥市。 被告：重庆诚邦实业有限公司。住所地重庆市九龙坡区奥体路1号附7-27-4号。统一社会信用代码：91500107056465499P。 法定代表人：陈波。该公司总经理。 委托诉讼代理人：梁海清，重庆洛书律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈玉兰，重庆洛书律师事务所律师。 原告刘莉与被告重庆诚邦实业有限公司（以下称“诚邦公司”）纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘莉，被告诚邦公司的委托诉讼代理人梁海清，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘莉向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付2017年12月18日至2018年1月18日期间拖欠的工资8981.84元以及拖欠劳动报酬的赔偿金62245.44元(根据劳动合同法第八十五条第一款的规定,按100%予以主张);2.判决被告向原告支付2017年度的未休年休假工资2890.7元;3.判决被告向原告支付2018年1月1日加班的加班工资619.44元;4.判决被告向原告支付招商佣金提成2114元;5.判决被告向原告支付2017年度年终奖4490.92元;6.判决被告向原告支付克扣的2016年7月8日至2016年7月18日期间的工资2064.79元;7.本案诉讼、财产保全费由被告承担。事实与理由：原告于2016年7月8日入职被告公司，从事楼面管理服务工作。原被告双方签订的劳动合同约定的期限为2016年7月8日至2018年7月8日。2018年1月18日，被告违法解除双方劳动关系。工作期间,被告拖欠原告2017年12月18日至2018年1月18日期间工资未支付,未安排原告休年休假,2018年1月1日安排原告加班未支付加班工资,未向原告支付招商佣金提成,未支付2017年度年终奖,克扣2016年7月8日至2016年7月18日期间的工资。原告认为，被告拖欠原告劳动报酬，按照劳动合同法第八十五条的规定被告还应按照拖欠数额的100%加付赔偿金。 被告诚邦公司辩称，2017年12月初，被告根据商场运营以及工作需要并结合员工的工作能力、绩效考评结果等，对包括原告在内的部分员工的工作范围进行了调整，调整之后原告的工作范围仅为负责楼面保洁的监管工作，但原告拒绝服从工作安排，一直没有到岗工作。所以，被告认为原告2017年12月起没有按照被告的要求提供劳动，其主张被告拖欠2017年12月18日至2018年1月18日的工资，理由不成成立。同理，拖欠劳动报酬的加付赔偿金也不应当支付，且加付赔偿金应由劳动行政部门责令支付。被告已经安排了原告休年休假，即便没有安排原告2017年度休假，其应休年休假天数折算后也应当是2天。原告元旦节并未上班，其主张2018年1月1日的加班工资报酬没有依据。年终奖并非被告公司的固定制度，也没有固定的标准，被告公司2017年度也没有设置年终奖。原告主张的招商佣金没有依据，被告也不存在扣押原告2016年7月8日至2016年7月18日工资的情形。 本院经审理认定事实如下：2016年7月8日，原告入职被告公司。入职当日，双方签订了书面劳动合同，约定的期间为2016年7月8日起至2018年7月8日止，其中试用期从2016年7月8日至2016年10月8日。合同第四部分“劳动报酬”项下对于工资支付时间的约定为：“乙方（本案原告）完成规定的工作任务，达到规定质量标准的，甲方（本案被告）（或甲方指定的单位）每月20日前以法定货币形式，转账或现金足额支付乙方上月工资。” 2018年1月4日，被告公司做出《终止（解除）劳动合同通知书》，载明：“重庆诚邦实业有限公司（甲方）与刘莉（乙方）于2016年7月8日订立（续订）了以下第A项劳动合同。（A）有固定期限合同，即从2016年7月8日起至2018年7月8日止……根据《劳动合同法》及有关法律、法规的规定，现对该劳动合同按第四十条规定解除劳动合同。请按此通知后于2018年1月5日前到公司办理相关手续。终止（解除）劳动合同时间从2018年1月6日起。”原告于2018年1月18日收到该通知。 2018年2月2日，原告以自己为申请人，以被告为被申请人向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：“1.公司应支付违法解除劳动合同赔偿金17963.68元；2.公司应支付拖欠工资及赔偿金计17963.68元；3.公司应支付试用期违法的赔偿金4490.92元；4.公司应支付未休年休假的经济补偿金2890.7元；5.公司应支付元旦假未休经济补偿金619.44元；6.公司应支付社会保险费8879.95元；7.公司应支付招商佣金提成2114元；8.公司应支付2017年终奖4490.92元；9.公司应支付失业保险金赔偿金3150元；10.公司应支付扣押的工资2064.79元；11.公司应支付竞业限制或商业秘密保护的经济补偿费18000元（一年期限）/36000元（两年期限）。”2018年2月12日，该委作出编号为[2018]第226号的《超时未决定受理案件证明书》，原告遂诉至本院。 庭审中，对于2017年12月18日至2018年1月18日期间的工资,原告举示了17张内容为工作日志的照片,照片显示的是原告2017年12月12日至2018年1月16日期间的工作日志。原告称工作日志原件由被告保管，其2017年12月13日至2018年1月18日期间均正常提供劳动。被告对证据的真实性及关联性不予认可。被告认可保管有一部分照片中显示的工作日志原件，但与照片中的内容不完全对应。被告认为，即便照片中显示的工作日志客观存在，也不能说明原告提供了日志所记载的具体劳动。被告还称，原告2017年12月13日至2018年1月18日期间只是偶尔到单位原办公地点，并未到工作岗位从事具体工作。 对于2017年度的未休年休假，原告的社会保险参保查询记录显示原告养老实际缴费月数为58个月。原告称其入职被告公司前已累计工作满1年以上，其2017年度年休假天数应为7天。被告认为即便折算年休假天数，也应当为2天。 对于招商佣金提成，原告陈述其本案主张的是2017年11月及2017年12月的个人佣金。被告认可原告2017年11月及2017年12月个人佣金共计为2114元，也认可未向原告支付。 对于2017年度年终奖，原告称2017年度年终奖是以当年度月平均工资为基数，按一个月工资标准支付，且其他员工均已支付。被告称，2017年度只有部分岗位的员工有年终奖，每个部门都会有一部分员工有年终奖。年终奖的金额根据岗位和当年度的业绩及表现综合确定，不是按一个月工资标准支付，且原告不符合领取年终奖的条件。 对于2016年7月8日至2016年7月18日期间的工资，原告称，被告2016年8月18日第一次向原告支付工资，支付的是2016年7月19日至2016年8月18日起期间的工资，2016年7月8日至2016年7月18日期间未支付。被告称，员工是按自然月计薪，当月工资于次月20日左右发放。2016年8月18日支付的是2016年7月的工资，不存在克扣工资的情形。原告称，每月工资一般于18日至22日左右支付，但对于计薪周期并不清楚。 另外，原被告双方确认原告解除劳动合同前12个月平均工资按4490.92元计算，若涉及核算年休假工资、加班工资、违法约定试用期赔偿金以及工资等需要涉及以原告月工资为计算基数的，均按此标准核算。 上述事实，有原被告双方举示的超时未决定受理案件书、仲裁申请人、劳动合同、终止（解除）劳动合同通知书、当事人陈述等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，关于2017年12月18日至2018年1月18日期间的工资。原告举示的17张照片内容显示为有工作日志，被告也认可持有部分工作日志原件，说明照片显示的内容与本案存在关联性，而被告在认可持有工作日志的情形下，也并未出示工作日志原件以反驳原告证据的真实性。因此，对原告举示的证据，本院予以采信。原告提供的证据显示的工作日志，能够说明原告在2017年12月及2018年1月有向被告提供劳动的事实。被告虽不认可，但未提供证据反驳，应当承担举证不能的不利后果。因此，原告要求被告支付工资的理由成立。因原告于2018年1月18日收到解除劳动合同通知书，双方劳动合同解除。故原告的工资应当核算至2018年1月17日。结合双方确认的计算基数，核算2017年12月18日至2018年1月17日期间的工资共为4749.02元（4490.92元÷21.75天×10天+4490.92元÷21.75天×13天）。 关于2017年度的未休年休假工资。原告于2016年7月8日入职被告公司，其参保记录显示养老保险累计缴费58个月，并不能直接证明其入职被告公司时已经连续工作12个月。因此，其2017年度的年休假天数应当按照规定折算。而原告举示的证据也不能证明其累计工作年限超过十年，故应休年休假天数应以5天为基数折算。据此，折算原告2017年度应休年休假天数为2天（177天÷365天×5天）。被告辩称安排了原告休年休假，但未提供证据证实，本院不予采纳。被告未安排原告休年休假，应当依法支付未休年休假工资。结合原告的工资情况，核算2017年度未休年休假工资为825.92元（4490.92元÷21.75天×2天×200%）。 关于2018年1月1日的加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，被告否认原告2018年1月1日有加班的事实，而原告也未举证证明其当天有上班的事实。因此，原告主张2018年1月1日加班工资，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于个人佣金。原告主张2017年11月及2017年12月个人佣金2114元，被告认可其前述两个月个人佣金为2114元，也认可未支付，本院予以确认，被告应当支付。 关于2017年度年终奖。被告辩称年终奖的金额根据岗位和当年度的业绩及表现综合确定，2017年度只有部分岗位的员工有年终奖，每个部门都会有一部分员工有年终奖，原告不符合领取年终奖的条件。被告辩称的意见说明被告单位确有向员工发放2017年度年终奖。被告辩称原告不符合领取的条件，但被告并未提供证据证明公司支付年终奖的具体条件以及原告不符合领取的具体事实依据。被告抗辩的理由不成立，本院不予采纳。被告应向原告支付2017年度的年终奖。原告主张年终奖是按一个月工资标准支付，被告也未提供证据予以反驳，本院予以采信。按一个月工资标准确认原告2017年度年终奖为4490.92元。 关于2016年7月8日至2016年7月18日期间的工资。双方劳动合同中明确约定每月20日前支付上月的工资，说明被告2016年8月18日向原告支付的是2016年7月的工资。原告认为被告2016年8月18日向其支付的是2016年7月19日至2016年8月18日期间的工资，明显与事实不符。原告认为被告未向其支付2016年7月8日至2016年7月18日期间的工资的理由不成立。其诉请要求被告支付该期间工资2064.79元，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于加付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……”因此，劳动者向用人单位主张加付赔偿金的，应当举证证明存在劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，而用人单位逾期不支付的情形。本案中，原告并未提供证据证明劳动行政部门曾责令被告限期支付原告劳动报酬、加班费等。原告现诉请要求被告加付赔偿金62245.44元，缺乏事实依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决如下： 一、被告重庆诚邦实业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告刘莉支付2017年12月18日至2018年1月17日期间的工资4749.02元； 二、被告重庆诚邦实业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告刘莉支付2017年度未休年休假工资825.92元； 三、被告重庆诚邦实业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告刘莉支付2017年11月及2017年12月佣金2114元； 四、被告重庆诚邦实业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告刘莉支付2017年度年终奖4490.92元； 五、驳回原告刘莉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半计5元，免予收取。财产保全费321元，由重庆诚邦实业有限公司负担（因该款已由原告预缴，被告应在履行本判决确定的付款义务时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 审 判 员 秦小东 二〇一八年十一月二十三日 法官助理 王建堂 书 记 员 田小霞