河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀04民初52号 原告:中冶交通建设集团有限公司（原公司名称为中冶交通工程技术有限公司）,住所地：北京市北京经济技术开发区康定街1号楼2幢六、七层。 法定代表人：耿彦生，该公司总经理。 委托诉讼代理人:代文超,河北十力律师事务所律师。 委托诉讼代理人:郭俊峰，河北十力律师事务所律师。 被告：河北鹏达物流有限公司，住所地：河北省邯郸市峰峰矿区峰峰镇鹏达路鹏达物流园。 法定代表人：李怀平，该公司总经理。 委托诉讼代理人:张云明,河北极致律师事务所律师。 委托诉讼代理人:高学娇,河北极致律师事务所律师。 原告中冶交通建设集团有限公司（以下简称：中冶交通公司）与被告河北鹏达物流有限公司（以下简称：鹏达物流公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月6日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人代文超、郭俊峰、被告委托诉讼代理人张云明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中冶交通公司向本院提出的诉讼请求：1.解除原、被告签订的《建设工程施工全同》；2.判令被告支付工程款及为本工程专项定制的网架等设备材料款21961956元，具体数额以鉴定机构鉴定数据为准；3.判令被告支付原告停工、窝工、设备租赁费等损失共计780752元（损失计算至2017年1月1日）。之后损失每天按320元计算（每人每天160元）至判决生效之日；4.判令被告支付原告工程款利息，按所欠工程款同期同类贷款利率计息，自2014年9月1日起计算至付清时止；5.判令被告返还原告履约保证金20000000元及利息（按同期同类贷款利率计息，自2014年9月1日起计算至付清时止）;6.判令被告承担营改增以后原告为本项目多缴纳税款的款项；7.判令被告返还原告2台彩板压型机、10个集装箱、12个配电箱等设备和周转料具；8.原告对欠付工程款等应付款项享有优先受偿权；9.诉讼费、保全费、鉴定费等用由被告承担。本院开庭审理过程中，原告当庭表示放弃第7项诉讼请求。其事实和理由：2014年2月12日，原告中冶交通建设集团有限公司（原公司名称为中冶交通工程技术有限公司）与被告河北鹏达物流有限公司签订了《建设工程施工合同》，由原告为被告承建仓储大棚工程，合同采用固定单价，每平方米750元，合同总价款为109200000元。2014年3月12日，原告向被告交付履约保证金20000000元。2014年4月、5月、6月原告按照合同约定履行了相应的义务，经被告确认的工程进度款为20060000元，但被告没有按合同和有关会议约定支付工程进度款，原告只能边施工边向被告催要工程进度款。由于被告未能按照合同约定支付工程进度款，导致工程处于停滞状态。原告多次催要工程款未果的情况下，于2015年5月7日向被告发出书面解除合同通知书，被告接到通知以后在2015年6月30日向原告出具承诺函，承诺按合同约定履行付款义务，并承担违约赔偿责任。但是，被告再次背弃承诺，未支付工程款，使原告连续停窝工并管护施工工地至今。施工过程中，原告为本工程专项定制的网架构件及其他材料设备，被告应支付该项费用，施工现场2台彩板压型机、10个集装箱、12个配电箱等设备和周转料具，被告应当返还。原告认为，被告以自己的行为表明不履行付款义务，经原告多次催要，在合理期限仍然未履行付款义务，被告的行为最终致使合同目的无法实现，原告要求解除合同符合法律规定。为此，原告依据民诉法相关规定，诉请法院依法秉公判决，判如所请，保护原告合法权益。 被告鹏达物流公司辩称，2014年2月12日，被告与原告签订《建设工程施工合同》,但由于2014年6月市场急转直下，被告资金全部断裂，迫使建设工程停工，虽然工程未进行决算，但是被告仍拖欠部分工程款未付，望原告谅解。一、关于拖欠工程款。在《建设工程施工合同》第一部分《协议书》第五条“合同价款”约定“本工程采用固定单价合同，固定单价为780／平米，按大棚投影面积计算”,虽然未进行决算，但从被告财务和工程进度统计反映，目前原告总施工量应该在2200万元左右。2014年8月21日，被告支付工程款30万元，目前被告估算拖欠原告工程款约2170万元左右。因工程计算是按照固定单价计算，所以停工、工程窝工、设备租赁等费用被告不应该承担。原告因施工的生产工具，如彩板压型机、集装箱，配电箱等设备，属于原告自己使用、保管，看护，并没有交付给被告，甚至原告什么时候退的场被告都不知道，所以上述诉讼请求应该由原告自己承担。二、关于保证金。被告在2014年3月12日按照约定确实收到原告2000万元保证金。但是在2014年4月10日，被告就偿还给原告，现在已经不存在保证金问题了。原告截至目前只是在2014年6月20日、2014年6月27日给被告开具了两张建筑发票，每张500万元，合计1000万元。由于原告未能及时开具工程发票，所以不应由被告承担“营改增”后多交的税款，且这些税款就应该由原告交纳。 原告中冶交通公司为支持其主张，向本院提交证据有《建设工程施工合同》、电汇2000万元保证金的凭证、二区大棚报价单、鹏达物流大棚项目工程结算单、工程开工报审表、2014年4-7月工程月报量表及工程进度款报审表、2014年4-6月份施工形象进度表、会议纪要、催款报告、停工报告、解除合同报告、实行承诺函、解除合同通知书、看管工地人员考勤表等。另外原告还提交二区基础施工图纸4页、二区建筑专业施工图纸7页、二区钢结构专业施工图纸23页、二区电气专业施工图纸8页、二区暖通专业施工图纸4页、二区给排水专业施工图纸4页、三区基础施工图纸5页、三区钢结构专业施工图纸28页、往来邮件及施工图纸的变更等21页。 被告鹏达物流公司为支持其主张提交：1、施工合同；2、2014年8月21日付30万元工程款的汇款凭证；3、收取和退还保证金的银行回单和汇款凭证；4、2014年6月20日、27日分别为500万元的建筑发票两张。 根据各方当事人举证、质证，经本院综合认证后，确认如下事实：2014年2月12日,中冶交通工程技术有限公司（该公司于2015年4月15日更名为：原告“中冶交通建设集团有限公司”）作为承包人、被告鹏达物流公司作为发包人，双方之间签订《建设工程施工合同》，被告将其仓储大棚工程发包给中冶交通工程技术有限公司承建。工程内容约定：土建、钢结构及安装总承包交钥匙工程。合同约定：开工日期2014年2月15日，竣工日期2014年11月30日。合同约定为固定单价780元/平米，大棚面积约140000平方米，合同总价约为109200000元。合同约定合同签订后三日承包人向发包人支付2000万元保证金，保证金按交付使用的单项工程占总合同工程量相应比例退还。该合同对工程款（进度款）支付的方式和时间约定为：人员及材料进场，支付预付款2000万元，单项工程交工验收后，扣回相应比例的工程预付款；每月审核工程形象进度及工程月报，经发包人审核确认后开具建筑税票，于次月支付工程进度款的80%；工程竣工验收合格后工程进度款付至合同价款的90%，剩余10%为质量保证金。一年保修期满后，发包人向承包人退还质量保证金。合同中还对双方权利义务、工程安全、竣工结算、违约等内容进行了约定。 上述合同签订后，被告于2014年3月5日在原告《工程开工报审表》中签署“同意开始施工，工期以合同规定执行”的意见。原告于2014年3月12日向被告交付履约保证金20000000元。2014年4月、5月、6月、7月，经被告审核原告完成产值合计为20060000元，但被告未按合同约定支付进度款，后该工程处于停滞状态。被告于2014年4月10日向原告支付工程预付款2000万元、于2014年8月21日向原告支付工程款30万元。原告于2014年6月20日、27日给被告开具数额均为500万元的建筑发票两张。2016年4月12日，原告向被告送达了《关于退场解除合同的报告》，被告工作人员于当日予以签收。 本院审理过程中，原告申请对其施工的仓储大棚工程造价进行鉴定、对其为工程专项定制的网架等设备材料款进行鉴定、对其因停工造成的人工、机械台班损失费进行鉴定。本院依法委托河北盛华会计师事务所对原告的相关申请进行了鉴定。河北盛华会计师事务所于2018年8月21日出具《报告书》，鉴定结论意见为：1、仓储大棚工程造价27520653.86元；2、专项定制网架材料工程造价10368486.25元（已扣减残值4281533.65元）；3、停工损失费462260.4元。双方对该报告结论意见均无异议。 本院认为，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，并不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行自己的权利义务。但因被告未能依约向原告支付工程款，被告以自己的行为表示不履行主要合同义务，致使合同无法履行，被告的行为构成违约，且原告于2016年4月12日向被告送达了《关于退场解除合同的报告》，经本院询问被告也同意解除合同，故原告解除合同的请求符合法律规定，本院予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”和第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的相关规定，原告请求被告支付所欠工程款及相应损失的请求依法应予支持。因原告履行合同对相应工程进行了实际施工，经河北盛华会计师事务所出具的鉴定报告可知，原告施工工程造价27520653.86元，被告应依法向原告负给付责任。存放于第三方厂区的网架钢构材料是为履行双方合同原告专项定制的设备构件，为原告的实际支出，是原告为履行合同的所造成的损失，被告应予赔付。但因该材料并未实际交付,经征询双方意见,均同意该材料交由原告处置,故该材料残值应予扣减。故专项定制网架材料工程造价10368486.25元（已扣减残值4281533.65元）应由被告负责向原告予以赔付。关于停工、窝工损失问题，因被告的违约行为造成工程停滞，必然造成原告一定设备和人员的停工、窝工，原告主张窝工、停工费用与常理相符，况且原告提供有相应证据予以证明，经查，原告该证据客观合理与事实相符，故应依法予以支持。故停工损失费462260.4元应由被告向原告予以赔偿。综上,工程造价款和网架材料造价款两项合计：37889140.11元（27520653.86元+10368486.25元），减去被告已支付的工程预付款2000万元和工程款30万元，被告尚实际欠款应为17589140.11元,根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的相关规定，因双方并未最终结算,原告也未提供交付施工工程的具体日期,故该款项的利息应自原告提交《关于退场解除合同的报告》的2016年4月12日的次日开始计算为宜,按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至实际付清之日止。原告主张自2014年9月1日起支付利息，证据不足且无事实和法律依据，本院不予支持。另外,因停工、窝工损失并非全部是原告的实际支出，故对该部分费用被告不再支付利息。 关于原告请求被告返还履约保证金2000万元并支付利息的问题,因涉案合同已终止履行且双方均同意解除,故被告对其收到的履约保证金应予返还。结合双方的合同约定及本案的实际情况，原告要求支付利息的请求以其提交《关于退场解除合同的报告》的2016年4月12日的次日开始计算为宜，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至实际付清之日止。原告请求自2014年9月1日起支付利息与事实不符，本院不予支持。 关于原告请求由被告承担营改增以后原告多交税款问题，因营改增为政府行为，依法纳税是纳税人的义务，且合同也约定开具税票后支付进度款，故原告该请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告请求其对涉案工程享有优先受偿权的问题，根据相关法律规定，主张工程价款优先受偿权的期限为6个月，但因合同约定的工程竣工日期为2014年11月30日，但该工程并未实际全部竣工，而原告已于2016年4月12日向被告提交了《关于退场解除合同的报告》并计划撤场，至此，原告请求工程款的条件已成就，现原告于2017年4月6日提起诉讼主张工程价款优先受偿已超出法定的6个月的除斥期间，本院对其该项请求依法不予支持。 综上所述，因被告不能履行合同主要义务，现合同目的已无法实现，被告行为构成违约，原告请求解除合同，于法有据，应予支持。被告应就工程等价款和材料损失向原告负给付义务并支付相应利息。被告赔偿因其违约给原告造成的窝工、停工损失。被告对其收取的履约保证金2000万元应负返还义务并支付相应利息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，判决如下： 一、解除被告河北鹏达物流有限公司与中冶交通工程技术有限公司于2014年2月12日签订的《建设工程施工合同》。 二、被告河北鹏达物流有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中冶交通建设集团有限公司给付工程款和材料损失计17589140.11元，并支付自2016年4月13日起,按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算的利息，利息支付至实际付清之日止。 三、被告河北鹏达物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告中冶交通建设集团有限公司因窝工、停工造成的损失462260.4元。 四、被告河北鹏达物流有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告中冶交通建设集团有限公司履约保证金2000万元，并支付自2016年4月13日起,按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算的利息，利息支付至实际付清之日止。 五、驳回原告中冶交通建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费255515元，由原告中冶交通建设集团有限公司负担26430元,被告河北鹏达物流有限公司负担229085元；鉴定费210932元，由河北鹏达物流有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  王继荭 审判员  赵玉剑 审判员  盖自然 二〇一八年十一月六日 书记员  董 昭 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。