广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初13987号原告：东莞市华玮机械科技有限公司，住所地：广东省东莞市大岭山镇大岭管理区油古岭。统一社会信用代码为91441900677059063Y。法定代表人：董记兵，公司总经理。委托诉讼代理人：欧阳炜斌，广东弘岭律师事务所律师。被告：徐敏玲，男，1968年9月28日出生，汉族，住陕西省洛南县。委托诉讼代理人：张宝胜，广东名将律师事务所律师。原告东莞市华玮机械科技有限公司（以下简称“华玮公司”）与被告徐敏玲劳动争议一案，本院于2018年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华玮公司的委托诉讼代理人欧阳炜斌，被告徐敏玲的委托诉讼代理人张宝胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间及职务：徐敏玲于2014年4月1日入职华玮公司，职务为钳工。二、劳动合同签订情况：双方已签订书面的劳动合同，最近一次签订劳动合同的期间为2017年7月1日至2018年6月30日。三、参保情况：华玮公司已为徐敏玲参加工伤保险，参保基数为2138元/月。四、受伤、治疗及鉴定情况：徐敏玲于2017年3月19日在工厂车间操作雕刻机作业时，被机器台面压伤左手小指，受伤后被送往东莞市大岭山医院住院，至2017年4月7日出院。2017年5月4日，经东莞市社会保障局认定为工伤。2017年7月19日，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，徐敏玲的伤情为伤残十级，未达护理等级。2017年9月8日，徐敏玲领取了由东莞市社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金14966元、一次性工伤医疗补助金2466.13元。五、受伤前及离职前的工资情况：⑴受伤前的月平均工资：徐敏玲主张其受伤前月平均工资4540元，其向仲裁庭提交了2018年3月份和4月份工资条予以证明，其中2018年3月份工资为4759元和4月份工资为4321元。华玮公司主张徐敏玲受伤前的月平均工资为3093元，并向本院提交了徐敏玲2016年3月至2017年2月期间的工资表及对应的工资签收表及2016年3月、2016年6月至2017年2月的考勤卡予以证明，工资分别为3632元、984元、3599元、3236元、3723元、3119元、2578元、3511元、3579元、3450元、2915元、2688元。⑵离职前的月平均工资：双方确认徐敏玲于2017年5月16日回华玮公司上班。徐敏玲主张其离职前月平均工资4540元，其依据2018年3月份和4月份的工资予以计算。华玮公司主张徐敏玲离职前的月平均工资为4070元，并向本院提交了徐敏玲2017年6月至2018年5月期间的工资表及对应的工资签收表及考勤卡予以证明，工资分别为4286元、4404元、4202元、4639元、4521元、4243元、4605元、4538元、1795元、4759元、4321元、2528元。上述工资表的“合计”一栏的数额与工资签收表的“共计”一栏的数额均能对应，且工资表的出勤天数、平常加班及周末加班时间均与考勤卡记录的时间一致；另外，徐敏玲提交的2018年3月份和4月份工资条上的数额也与华玮公司提交的工资表的工资数额一致。徐敏玲对工资表不确认，但对考勤卡均予以确认。本院认定和理由：虽然徐敏玲对华玮公司的工资表不予确认，但华玮公司提交的工资表上记载的出勤情况均与徐敏玲确认的考勤卡上的出勤时间一一对应，其中2018年3月及4月工资的数额也与徐敏玲提交的工资表的数字吻合，且徐敏玲未能提交证据证明其受伤前及离职前的工资数额，本院对华玮公司提交的上述工资表予以采信。根据工资表，剔除不足月上班的2016年4月、9月及2017年1月、2月的工资，计算得出徐敏玲受伤前的月平均工资为3481.13元[（3632元+3599元+3236元+3723元+3119元+3511元+3579元+3450元）÷8]。徐敏玲对仲裁认定的其受伤前的月平均工资为3185元未提起诉讼，视为其同意仲裁裁决，故本院认定徐敏玲离职前的月平均工资为3185元。剔除不足月上班的2018年2月及5月的工资，计算得出徐敏玲离职前的月平均工资为4451.8元[（4286元+4404元+4202元+4639元+4521元+4243元+4605元+4538元+4759元+4321元）÷10]。徐敏玲对仲裁认定的其离职前的月平均工资为4128元未提起诉讼，视为其同意仲裁裁决，故本院认定徐敏玲离职前的月平均工资为4128元。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，因华玮公司未按徐敏玲的实际月平均工资为其参加工伤保险，由此产生的工伤保险待遇差额应由华玮公司承担。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条、第三十五条的规定，计算出徐敏玲的工伤待遇为：1.一次性伤残补助金差额7329元（3185元/月×7个月-14966元）；2.一次性工伤医疗补助金1483.87元[4128元/月×1个月-2466.13元/月]；3.一次性伤残就业补助金16512元（4128元/月×4个月）；六、劳动关系解除的时间及原因：徐敏玲主张2018年6月22日与华玮公司商议工伤待遇问题，华玮公司违法解除与徐敏玲劳动关系并张贴了《通告》，系华玮公司出具书面公告违法解除与徐敏玲之间的劳动关系。华玮公司主张徐敏玲自2018年6月22日开始没有到公司上班，也没有办理请假，属于自动离职，并主张徐敏玲当天聘请律师到公司口头要求解除与华玮公司的劳动关系，并要求华玮公司给予工伤赔偿48000元，双方因工伤赔偿数额问题协商不成，但华玮公司同意徐敏玲提出解除劳动关系的请求。华玮公司提交了《通告》及2018年6月考勤卡予以证明，其中《通告》记载“现有本厂员工徐敏玲，因其工伤一事私自聘请律师与公司解除劳动合同。现予以批准。即刻结清工资离厂。其余事项将由公司法律顾问全权处理……”，考勤卡显示徐敏玲2018年6月22日后并无考勤。但对于华玮公司主张系徐敏玲要求解除与其之间劳动关系，其并未提交证据予以证明。本院认定和理由：华玮公司未能提交证明徐敏玲因聘请律师到华玮公司与其协商工伤待遇问题不成而后口头要求解除与华玮公司的劳动关系，但其却于2018年6月22日出具《通告》以解除与徐敏玲的劳动关系，应视为其违法解除与徐敏玲之间的劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，结合徐敏玲2014年4月1日入职，于2018年6月22日离职，华玮公司应向徐敏玲支付违法解除劳动关系赔偿金37152元[4128元/月×4.5个月×2倍]。七、仲裁请求：徐敏玲于2018年7月2日向申请仲裁，要求华玮公司支付徐敏玲：1.违法解除劳动合同的经济补偿金24970元;2.一次性伤残就业补助金差额16814元、一次性工伤医疗补助金4540元及一次性伤残就业补助金18160元；3.违法解除劳动合同的双倍赔偿金18160元；4.2018年5月、6月份工资合计9080元。仲裁庭审时要求撤销第一项请求；变更第三项为华玮公司支付徐敏玲违法解除劳动合同的双倍赔偿金38590元及解除劳动关系代通知金4540元。八、仲裁裁决结果：1.由华玮公司支付徐敏玲一次性伤残补助金差额13930元、一次性伤残就业补助金16512元、一次性工伤医疗补助金差额1990元；2.由华玮公司支付徐敏玲2018年5月工资2528元、6月工资2980元；3.由华玮公司支付徐敏玲违法解除劳动合同赔偿金37152元；4.确认徐敏玲与华玮公司之间的劳动关系已解除。5.驳回徐敏玲在本案提出的其它申请请求。双方对仲裁裁决由华玮公司支付徐敏玲2018年5月工资2528元、6月工资2980元均不持异议，视为其确认该仲裁裁决，本院予以确认。九、华玮公司的诉讼请求：1.华玮公司支付徐敏玲一次性伤残补助金差额6685元、一次性工伤医疗补助金差额1164元、一次性伤残就业补助金16280元；2.华玮公司支付徐敏玲2018年5月工资2528元、6月工资2980元；3.华玮公司无须支付徐敏玲违法解除劳动合同赔偿金37152元；4.本案诉讼费由徐敏玲承担。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市华玮机械科技有限公司与被告徐敏玲的劳动关系已解除；二、限原告东莞市华玮机械科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐敏玲支付一次性伤残补助金差额7329元、一次性工伤医疗补助金差额1483.87元、一次性伤残就业补助金16512元；三、限原告东莞市华玮机械科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐敏玲支付违法解除劳动关系赔偿金37152元；四、限原告东莞市华玮机械科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐敏玲支付2018年5月工资2528元、2018年6月工资2980元；五、驳回原告东莞市华玮机械科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告东莞市华玮机械科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一八年十一月三十日书记员  邓文君