宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2018）宁0104民初9550号原告：闵生旗，男，1958年12月11日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：孙秀英，宁夏银杜律师事务所律师。被告：宁夏林业研究院股份有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利街**。法定代表人：李建，该公司董事长。委托诉讼代理人：王佳，女，该公司综合办公室主任。委托诉讼代理人：丁立军，宁夏新中元律师事务所律师。原告闵生旗与被告宁夏林业研究院股份有限公司劳动争议一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闵生旗及其委托诉讼代理人孙秀英，被告宁夏林业研究院股份有限公司的委托诉讼代理人王佳、丁立军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闵生旗向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告12个月经济补偿金36000元；2.依法判令被告支付原告加班工资86896元（休息日加班工资71724元+法定节假日加班工资15172元）；3.依法判令被告为原告补办并补缴1997年3月15日至2018年4月30日社会保险；四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1997年3月15日，原告到被告处从事园林养护及库房管理工作，月工资2400元至3000元不等。2017年1月份之前，被告从未与原告签订劳动合同。2017年1月，与原告同时入职的一名员工与被告发生劳动争议，被告依法支付了单位职工相应的费用。后被告为了逃避法律责任，让原告在空白的劳动合同上签字，且不给原告合同。从仲裁庭被告出示的劳动合同看，除了工资3000元/月与给原告承诺的一致外，合同中约定其他内容原告一概不清楚。2018年1月初，被告告知原告单位效益不好，让原告在家等待上班通知。2018年3月1日，被告突然电话通知原告因其年龄太大被裁员，并通知原告不用来上班了。原告在被告处连续工作21年，距离法定退休年龄不足1年。后原告找被告负责人就社会保险及经济补偿金问题进行协商，被告负责人称单位没钱。原告为维护合法权益诉至银川市劳动人事争议仲裁委员会，该委员会认定事实错误，裁决结果显失公平。原告为维护合法权益，诉至法院。宁夏林业研究院股份有限公司辩称，原告的诉请因与事实和法律不符，不能成立，请依法驳回。原告于1997年到被告公司干一些临时性工作，主要从事园林绿化与养护。根据宁夏气候和农林行业特点，原告每年冬、春季节基本放假休息，到4月至10月份到被告公司的森淼现代科技园干活。属季节性、临时性用工，并非所谓的裁员。即便如此，原告也不是每年夏、秋季节都到公司工作，而是间断性的，几乎很少能够连续的在被告处上班。即便夏、秋季节也是如此，有时一年之中在被告处的工作时间只有1、2个月。原告最后与被告连续建立和签订劳动合同是在2016年7月至2017年11月。原告的月工资标准也非其诉状中所述2400元至3000元不等，而是被告根据宁夏当地经济社会发展水平和社平工资的增长，每月的工资额由当初90年代的200多元陆续上涨到2017年的3000元，这才是本案的基本事实。因此，原告就没有与被告建立和形成长期的劳动合同关系。原告要求支付经济补偿金，缺乏事实依据。根据上述事实和劳动合同，原、被告建立的劳动关系属季节性用工和非全日制用工。因农林行业劳动作业季节的特殊性，原告只是在园林绿化与养护期间到被告处上班，为花草树木浇水，同时原告也不是每天都到被告公司工作。自2006年以来至今，原告还承包了被告位于银川植物园北灌区的11号、12号葡萄庄园，平时也在原告自己承包的庄园内从事生产经营活动，并非每天都到被告处上班。即便来到工作现场，也是完成他的绿化浇水后就回家打理其承包的葡萄庄园。依照我国劳动合同法第七十一条：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”，故被告不应当支付其申请的经济补偿金。更何况，银川市劳动人事争议仲裁委员会的银劳人仲裁字（2018）444号裁决书还支持了其在2016年7月至2017年11月期间的经济补偿金4500元。原告要求被告支付加班工资与事实不符。原告自1997年开始，每天工资8元，之后逐步上调。自2017年开始，被告按月支付其工资3000元，包含当月全部工资。原告从未加班，且每月正常休假四至八天。原告偶尔加班时，被告已支付其加班工资每月200至300元不等。特别是2017年9月份，原告为儿子结婚操办喜事，前后请事假一周左右，被告都未扣其工资，还是按月全额支付。故原告诉请支付节假日加班工资因与事实不符，依法不能成立。况且，上述仲裁裁决书也支持了其加班工资1241.38元。原告请求补办补缴社保与事实和法律规定不符。被告曾要求原告参加社保，按月扣除应当由个人承担的社保费用时，原告提出在家乡盐池县有新农保与新农合，不能参加被告缴纳的社保（2017年双方之间的劳动合同有明确约定）。同时，依照社会保险法第十条第二款以及第二十三条之规定，未在用人单位参加基本养老保险、基本医疗保险的非全日制从业人员可以参加基本养老保险、基本医疗保险，由个人缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费。被告按月支付给原告的工资远远高于银川市非全日制用工最低工资标准1660元。况且原告在劳动合同中明确不要求被告为其缴纳社保。原告的诉请因已超过法定时效期间，也依法应当驳回。由于原告从当初来到被告处干活至今近二十年间，深知被告对其的关照和恩情，从未向被告提出过诸如此类诉请的要求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，其诉请的劳动争议因超过法定时效期间也应当予以驳回。经审理认定事实如下：1997年3月15日，原告到被告处工作。期间，被告未给原告办理并缴纳社会保险费。被告称原告系临时用工人员，主要从事园林绿化与养护工作，该工作季节属性明显，工作时间集中在每年4月至10月期间，其余时间原告不为被告工作，被告也不向其支付工资。被告为证明其主张向法庭提交2002年至2004年、2012年至2016年期间工资表。上述工资表显示每年原告在被告处工作不超过7个月。原告对2002年10月、2003年12月、2004年1月、2004年4月、2004年5月、2012年5月、2012年9月、2015年2月的工资表不认可，但认可收到上述工资表中载明的工资。2017年6月20日，原、被告签订书面劳动合同，约定被告聘用原告从事园林绿化养护工作，合同期限自2017年1月1日至2017年度园林绿化养护工作任务完成时止，工资标准为3000元/月，因原告在家乡缴纳新农保、新农合，不要求被告缴纳社保，按月全额支付工资。合同签订后，原告在被告处工作，被告向原告支付工资至2017年11月30日。原告称被告于2018年1月初以单位效益不好为由让原告回家待岗，于2018年3月1日口头解除与原告的劳动关系。被告对此不予认可，称根据劳动合同约定双方之间的劳动合同关系自2017年度园林绿化养护工作任务完成时终止。2016年12月至2017年11月期间，原告月平均工资为3033.33元，但原告主张按3000元/月标准计算其诉请。2018年5月7日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2017年1月1日至2017年12月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额36000元、经济补偿金36000元、2013年1月至2017年12月期间法定节假日加班工资86896元，并为原告补缴1997年3月15日至2018年4月20日期间的社会保险费。该仲裁委认定2016年7月至2017年11月原、被告连续建立劳动关系，裁决被告为原告补缴2016年7月至2017年11月期间的养老保险费及医疗保险费、支付原告2017年6月至2017年11月期间法定节假日加班工资1241.38元、2016年7月至2017年11月期间经济补偿金4500元。原告不服该裁决，诉至本院。庭审中，原告申请证人马某某、于某某，主张工作期间存在法定节假日加班事实。马某某称其自2000元开始在被告处工作，工作期间为每年3月至11月，有时候冬天也工作，工作期间不考勤。于某某称2000年至2008年期间原告属于长期用工，每天正常上班。被告对证人证言不予认可，称证人马某某、于某某身份存疑，不能达到原告的证明目的。同时被告提交2012年至2017年期间工资表，显示原告在被告处工作时间为：2012年5月、8月至12月，2013年1月至3月、5月、7月、10月、11月，2014年1月至3月、7月至9月，2015年1月至3月、7月至9月，2016年7月至12月，2017年1月至11月。其中：2012年5月工作9天、2015年2月工作5天，2012年8月、9月未记载出勤天数，其他时间均为全勤。本院认为，1997年3月15日，被告招聘原告从事园林绿化及养护工作，由被告向原告支付劳动报酬，原告的工作内容系被告的业务组成，故原、被告于1997年3月15日建立劳动关系。被告辩称1997年3月15日至2016年12月31日期间原告未曾连续在被告处工作，属于非全日制用工。非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累积不超过24小时的用工形式。被告提交的工资表显示原告的计酬方式不是以小时计算，故被告抗辩原告系非全日制用工的理由不能成立。虽然被告提交的工资表显示原、被告签订劳动合同前（2017年1月1日前），原告在被告处工作不超过7个月/年，但被告未曾向原告出具过解除劳动关系的相关证明，且被告提交的工资表亦不能证明2017年1月1日前原、被告之间的劳动关系存在终止、解除情形。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，被告应承担举证不能的法律后果，故本院确认原、被告之间的劳动关系自1997年3月15日起持续存在。原、被告签订的书面劳动合同载明劳动关系至2017年度园林绿化养护工作任务完成时止，被告为原告发放工资至2017年11月30日，故本院确认原、被告之间的劳动关系于2017年11月30日解除。综上，原、被告自1997年3月15日至2017年11月30日期间存在劳动关系。原、被告之间的劳动合同于2017年11月30日期满终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项规定：用人单位依照劳动合同期满终止劳动关系的，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。故被告应支付原告1997年3月15日至2017年11月30日期间的解除劳动合同经济补偿金。原、被告解除劳动关系前12个月，原告月平均工资为3033.33元。原告要求按照3000元/月标准主张12个月的经济补偿金36000元，符合法律规定，故本院予以支持。被告提交的工资表可以证明原告在2013年1月至3月、5月、7月、10月、11月，2014年1月至3月、7月至9月，2015年1月、3月、7月至9月，2016年7月至12月，2017年1月至11月期间存在法定节假日加班及休息日加班的事实，故被告应支付原告上述期间法定节假日加班工资12413.79元（3000元/月÷21.75天×30天×300%）、休息日加班工资73931.03元（3000元/月÷21.75天×268天×200%）。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，故对原告要求被告为其补缴1997年3月15日至2018年4月30日期间的社会保险费，本案不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项、《工资支付暂行规定》第十三条第（二）项、第（三）项规定，判决如下：一、被告宁夏林业研究院股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告闵生旗解除劳动合同经济补偿金36000元、法定节假日加班工资12413.79元、休息日加班工资73931.03元，合计122344.82元；二、驳回原告闵生旗的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告宁夏林业研究院股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员  王娜二〇一八年十一月八日法官助理唐伟书记员丁佳榕附相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《劳动部对有关问题的补充规定》二、关于加班加点的工资支付问题1．《规定》第十三条第（一）、（二）、（三）款规定的在符合法定标准工作时间的制度工时以外延长工作时间及安排休息日和法定休假节日工作应支付的工资，是根据加班加点的多少，以劳动合同确定的正常工作时间工资标准的一定倍数所支付的劳动报酬，即凡是安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作而又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准150％、200％的工资；安排在法定休假节日工作的，应另外支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准300％的工资。2．关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系，因此，劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。根据国家关于职工每日工作8小时，每周工作时间40小时的规定，每月制度工时天数为21.5天。考虑到国家允许施行每周40小时工时制度有困难的企业最迟可以延期到1997年5月1日施行，因此，在过渡期内，实行每周44小时工时制度的企业，其日工资折算可仍按每月制度工作天数23.5天执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。