广西壮族自治区浦北县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0722民初1821号 原告：蓝繁杲，男，1977年9月8日出生，壮族，居民，现住广西灵山县。 被告：广西北部湾珠乡橄榄食品有限公司，住所地浦北县县城工业园区，统一社会信用代码91450722322610098Y。 法定代表人：王清，该公司董事长。 委托诉讼代理人：叶忠广，广西港天律师事务所律师。 蓝繁杲与广西北部湾珠乡橄榄食品有限公司（以下简称珠乡公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。蓝繁杲，珠乡公司的委托诉讼代理人叶忠广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蓝繁杲向本院提出诉讼请求：1、判令珠乡公司向蓝繁杲支付2017年4月1日至2018年2月10日期间的工资92077.5元、2018年4月1日至2018年5月3日期间的工资6500元；2、判令珠乡公司向蓝繁杲支付经济补偿金6500元；3、判令珠乡公司补交蓝繁杲从2017年3月至2018年5月的养老保险（具体数额由社保部门核准）；4、判令珠乡公司向蓝繁杲支付2017年度奖金10万元以及2018年的补偿金20万元。事实和理由：蓝繁杲于2017年3月1日到珠乡公司工作，并于2017年3月15日与珠乡公司签订《聘用合同》，约定蓝繁杲担任生产副总经理的职位，聘用期为5年，从2017年3月1日至2022年3月10日止，年薪为10万元，并约定珠乡公司产品投产上市后年销售超出100万元以上的，珠乡公司向蓝繁杲支付奖金10万元。合同签订后，2017年4月20日，蓝繁杲领取7922.5元的工资，但之后，珠乡公司便一直拖延工资，更是以其他理由不予发放工资。2018年2月8日，蓝繁杲再次与珠乡公司签订《聘用合同》，约定蓝繁杲的月底薪为6500元，并约定按销量向蓝繁杲支付相应的提成，以及不予支付底薪及提成费用的情况下珠乡公司需次一次性补偿蓝繁杲技术及管理费用20万元。之后，珠乡公司亦是一直拖延不予支付。2018年5月开始，蓝繁杲不再到珠乡公司处工作。蓝繁杲向浦北县劳动人事争议仲裁委会提起仲裁申请，浦北县劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月3日作出浦劳人仲案字（2018)第9号仲裁裁决书。该裁决书认定2017年3月1日至2018年2月1日蓝繁杲与珠乡公司不存在劳动关系是不符合事实的，虽然蓝繁杲于2017年4月10日与王清签订《合伙协议书》，协议书相对方为蓝繁杲、王清，与珠乡公司并没有法律意义上的关联。同时，该《合伙协议书》并没有得到实际的履行。因此，在此期间，蓝繁杲与珠乡公司之间依然成立劳动关系，珠乡公司应当支付蓝繁杲期间的工资。蓝繁杲认为，珠乡公司无故拖延蓝繁杲的工资不予支付，是属于违反法律规定，应足额向蓝繁杲支付劳动报酬。按照《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条的规定，珠乡公司没有足额向蓝繁杲支付劳动报酬，蓝繁杲可以解除劳动合同。同时，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，珠乡公司应当向蓝繁杲支付劳动补偿金。目前，蓝繁杲于珠乡公司处已经工作满一年，则珠乡公司应向蓝繁杲支付一个月的劳动补偿金，即6500元。《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第七十二条、第七十三条和《劳动合同法》第十七条以及《社会保险法》第四条均明确规定了用人单位必须为劳动者办理各项社会保险，但珠乡公司没有按照我国法律法规及政策的规定，为蓝繁杲办理各类社会保险。珠乡公司应该按照相关规定为蓝繁杲补办蓝繁杲2017年3月至2018年2月的养老保险、医疗保险。对于蓝繁杲与珠乡公司于2017年3月15日所签订《聘用合同》中关于蓝繁杲负责生产运营的产品投放上市销售超过100万元的奖金，目前，蓝繁杲所负责生产运营的产品已经投放市场，并已经达到了所约定支付奖金的条件，则珠乡公司承诺支付的10万元奖金应属蓝繁杲劳动报酬的一部分，珠乡公司应足额向蓝繁杲支付。对于蓝繁杲与珠乡公司于2018年2月8日签署《聘用合同》中规定了珠乡公司的违约责任，现珠乡公司已经违反了该项规定，则应向蓝繁杲支付违约金20万元。为此，根据有关法律规定，特提起诉讼，恳请法院支持蓝繁杲的诉讼请求。 珠乡公司辩称，一、2017年3月15日至2018年2月7日，珠乡公司与蓝繁杲是合伙合作关系,而没有实际劳动关系，不应向蓝繁杲支付2017年4月1日至2018年2月10日期间的工资92077.5元和2018年4月1日至5月3日的工资6500元。2017年3月15日,双方曾签订有《聘用合同》（合同期限从2017年3月1日至2022年3月10日止），但没有履行该合同,蓝繁杲没有到珠乡公司工作。2017年4月10日，双方为合伙经营橄榄加工饮料产品的研发、生产、销售问题进行协商而签订《合伙协议书》,进行合作投资经营橄榄饮料产品研发、生产、销售等工作。2018年1月16日,双方为投资过程中出现的问题没能协调好而协商终止合伙关系，签订了解除合伙的《协议书》。因此，该期间根本不存在劳动关系。虽然双方于2018年2月8日签订有《聘用合同》（合同期间为2018年2月10日至2023年1月31日）,但蓝繁杲没有履行聘用合同，没有到珠乡公司上班，未形成实际上的劳动关系，珠乡公司因受原来合伙期间蓝繁杲的技术限制而被迫支付了两个月的工资给蓝繁杲,不应支付2018年4月1日至5月3日的工资6500元。 二、珠乡公司不应支付蓝繁杲经济补偿金6500元。 珠乡公司与蓝繁杲虽然曾签订有《聘用合同》，但蓝繁杲没有履行合同，没有形成劳动关系,更没有在蓝繁杲公司工作满一年以上,根据《劳动合同法》第四十六条的规定，珠乡公司不应支付经济补偿金6500元。 三、蓝繁杲请求珠乡公司为其补交2017年3月至2018年5月的养老保险，不属法院受理范围,应通过行政途径解决。 四、蓝繁杲请求珠乡公司支付2017年度奖金10万元和2018年的补偿金20万元，没有事实和法律依据，同时也不属于劳动争议受案范围。 2017年3月15日,双方签订的《聘用合同》没有履行，该合同并于2017年4月10日双方签订《合伙协议书》后已经终止、解除。同样,2018年2月8日，双方签订了《聘用合同》，但是，蓝繁杲没有履行聘用合同,没有上班对珠乡公司的生产进行技术指导，更没有完成工作职责和工作任务，完全是蓝繁杲违反合同的约定在先，珠乡公司没有违约。因此，蓝繁杲不能依据合同约定请求珠乡公司支付2017年度奖金10万元和2018年的补偿金20万元。同时，该争议也不是《劳动法》、《劳动合同法》调整的范围。 综上所述，蓝繁杲的诉请事项，缺乏事实和法律依据，请求法院作出驳回原告诉求的判决。 本院经审理认定的事实如下： 2017年3月1日，蓝繁杲入职珠乡公司。2017年3月15日，蓝繁杲与珠乡公司签订《聘用合同》，约定珠乡公司聘用蓝繁杲担任其公司的生产副总经理一职；年薪10万元，其中，每月岗位工资5500元，年度绩效工资34000元；由蓝繁杲主导研发的橄榄汁、橄榄醋等产品技术的知识产权归珠乡公司所有，投产上市后达到年销售额100万元以上的，珠乡公司给予一次性奖金10万元；合同期限为2017年3月1日起至2022年3月10日止。同日，双方还签订了《保密协议》。 2017年4月20日，珠乡公司的财会人员符秋玲通过网上银行向蓝繁杲支付工资5498元（银行流水明细注明为工资及退休金）。 2017年4月10日，蓝繁杲与珠乡公司法定代表人王清签订了《合伙协议书》，合伙协议约定合伙经营项目范围为：橄榄醋饮料、橄榄果酒、橄榄汁、橄榄果冻等饮料产品的研发、生产与销售。合伙出资共计200万元，其中珠乡公司的法定代表人王清以现金出资180万元（其中20万元作为珠乡公司的法定代表人王清赠送给蓝繁杲作为技术与生产入股的股份），占股份的80%，蓝繁杲以现金出资20万元，加上获贈的10%股份，蓝繁杲共占股份20%。签订合伙协议后，蓝繁杲主要负责产品的研发工作。 2018年1月16日，由于合作出现问题，蓝繁杲与王清决定终止合作，双方签订了《协议书》，一致同意终止并解除双方于2017年4月10日签订的《合伙协议书》，终止合作关系。 2018年2月8日，蓝繁杲与珠乡公司重新签订《聘用合同》和《保密协议书》。《聘用合同》约定：聘用期限为5年，时间从2018年2月10日起至2023年1月31日止；蓝繁杲的职务为副厂长，主要负责饮料生产车间的生产技术管理等工作及协助公司总经理的相关工作等；聘用期间，蓝繁杲的底薪为6500元/月，由珠乡公司于每月15日左右支付蓝繁杲上月工资，其他福利待遇按珠乡公司规定同等有效；珠乡公司根据销量给予蓝繁杲相应的提成费用；蓝繁杲按照珠乡公司要求完成各项工作指标，如珠乡公司无正当理由进行相关违约或提前解除本合同的，有权追究珠乡公司的违约责任即一次性补偿蓝繁杲技术及管理费用20万元。合同签订后，蓝繁杲到珠乡公司处上班，上班时没有进行考勤。 2018年3月27日、4月22日，珠乡公司分别向支付了蓝繁杲2018年2月的工资3500元和3月的工资6107元。 2018年3月30日，珠乡公司的法定代表人王清批准了蓝繁杲编制的《橄榄果醋饮料产品配方工艺确定表》。 2018年4月26日，珠乡公司的法定代表人王清与蓝繁杲在工作安排上发生过纠纷。 2018年5月3日，蓝繁杲离开了珠乡公司后，不再回到珠乡公司上班。 2018年6月22日，蓝繁杲向浦北县劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请，请求事项为：1、裁决解除蓝繁杲与珠乡公司的劳动关系；2、裁定珠乡公司向蓝繁杲支付2017年3月1日至2018年2月1日期间的工资共94500元以及支付2018年2月10日至2018年5月3日的工资19500元；3、裁定珠乡公司向蓝繁杲支付经济补偿金6500元；4、裁定珠乡公司为蓝繁杲补缴2017年3月至2018年5月的养老保险（具体数额由社保知门核准）；5、裁定珠乡公司向蓝繁杲支付2017年年度奖金10万元以及2018年的补偿金20万元。 2018年9月3日，浦北县劳动人事仲裁委员会作出浦劳人仲案字（2018）第9号仲裁裁决书裁决驳回蓝繁杲的全部仲裁请求。 以上事实，有蓝繁杲提供的《聘用合同》、银行流水明细和珠乡公司提供的《协议书》、《合伙协议书》、《保密协议》、《橄榄果醋饮料产品配方工艺确定表》、《仲裁裁决书》及庭审笔录证实。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 综合本案案情及需要评判的事项归纳成如下几个焦点：1、蓝繁杲与珠乡公司之间是否存在劳动关系；2、珠乡公司是否违法解除与蓝繁杲劳动关系；3、蓝繁杲的各项请求有何依据。为此，本院作如下评判： 关于蓝繁杲与珠乡公司之间是否存在劳动关系的问题。在这个问题上应分为三个时段进行认定双方是否存在劳动关系，第一时段是从2017年3月1日至2017年4月9日；第二时段是从2017年4月10日至2018年1月16日；第三时段是从2018年2月10日至2018年5月2日。 第一时段，蓝繁杲主张于2017年3月1日与珠乡公司建立了劳动关系，并提供双方当日签订的《聘用合同》和《保密协议书》，同时其提供的银行交易流水明细清单显示珠乡公司的财会人员符秋玲于2017年4月20日支付蓝繁杲工资5498元。珠乡公司主张虽然双方签订了合同，但没有用工，与蓝繁杲不存在劳动关系，并提供职工花名册、考勤卡加以反驳。本院认为，珠乡公司提供的证据不能达到其抗辩事实成立并具有排他性的证明效果，如蓝繁杲与珠乡公司不存在劳动关系，其不可能于次月向蓝繁杲发放工资。关于蓝繁杲入职时间，双方于2017年3月15日签订的《聘用合同》已确认合同期限为2017年3月1日起至2022年3月10日止。据此，本院认定珠乡公司实际用工之日起即2017年3月1日与蓝繁杲建立劳动关系。 第二时段，即为蓝繁杲与珠乡公司法定代表人王清合伙期间，该期间蓝繁杲与珠乡公司是否劳动关系，蓝繁杲认为这时段双方签订有《聘用合同》而存在劳动关系，其和王清的合伙关系及与珠乡公司的劳动关系是两个可以并存的法律关系。而珠乡公司认为，这时段蓝繁杲与珠乡公司不存在劳动关系，而是合伙关系。本院认为，用人单位与劳动者之间订立了劳动合同并不代表双方之间存在劳动关系，即劳动关系的建立并不以书面合同的签订为条件。《劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系的成立须满足四个条件，一是工作人员付出了劳动，二是工作单位发放了工资，三是工作人员同工作单位满足劳动法上的主体资质，四是工作单位对工作人员有约束作用。本案中，蓝繁杲与王清合伙关系期间，也在蓝繁杲与珠乡公司签订的《聘用合同》期限中。蓝繁杲与王清存在合伙关系时，蓝繁杲与珠乡公司是否也存在劳动关系，关键应确定蓝繁杲是否向珠乡公司提供了劳动。本院无法根据现有证据确认蓝繁杲在该时段向珠乡公司提供了劳动，即不能认定蓝繁杲与珠乡公司在该时段存在劳动关系。第一，蓝繁杲既没有提供其在珠乡公司生产组织体系从事劳动的证据，也没有提供在指定的工作时间、场所工作并受珠乡公司决定或受其控制的证据，亦没有提供证实劳务具有连续性和工作性质为日常工作的证据。第二，没有证据证实珠乡公司拖欠工人（包括蓝繁杲）工资，珠乡公司是一家生产经营正常的企业，如珠乡公司连续9个月没有发放工资或基本生活费用给工人而存在恶意欠薪的行为，工人或蓝繁杲本人也应向相关部门投诉；蓝繁杲与珠乡公司于2018年2月8日重新签订《聘用合同》后，珠乡公司即向蓝繁杲发放了工资，蓝繁杲对在这时段没有领取工资不能作出合理的解释。第三，如珠乡公司对蓝繁杲的工资久拖不付，蓝繁杲重新与珠乡公司签订劳动合同，并出任副厂长，不符合常理。 第三时段，2018年2月8日，蓝繁杲与珠乡公司签订了《聘用合同》和《保密协议书》之后，珠乡公司支付了2018年2月、3月两个月的工资给蓝繁杲。同时，2018年4月26日，蓝繁杲与珠乡公司法定代表人王清为工作安排发生的纠纷也能反映双方之间确实存在劳动关系的事实。因蓝繁杲于2018年5月3日离职，本院确认双方在第三时段即从2018年2月10日重新建立了劳动关系，至2018年5月2日止。 综上，本院认定蓝繁杲与珠乡公司在2017年3月1日至2017年4月9日和2018年2月10日至2018年5月2日这两时段存在劳动关系、2017年4月10日起至2018年1月16日期间不存在劳动关系。 关于珠乡公司是否违法解除与蓝繁杲劳动关系的问题。在劳动关系中，用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系，用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势。本案中，蓝繁杲主张系珠乡公司违法将其辞退，而珠乡公司则主张是蓝繁杲自动离职，但双方均未能提供有效证据证明各自的主张。同时，珠乡公司未能提供证据证明蓝繁杲离职日期，本院采信蓝繁杲所主张的日期。鉴于双方均无法证明蓝繁杲的离职原因，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条：“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。”规定，依照公平原则，本院确认蓝繁杲与珠乡公司之间的劳动关系由珠乡公司提出，双方协商一致于2018年5月3日解除。 关于蓝繁杲的各项请求有何依据的问题，本院作如下认定： 1、工资。蓝繁杲与珠乡公司于2017年3月1日至2017年4月9日、2018年2月10日至2018年5月2日存在劳动关系，珠乡公司已向蓝繁杲发放2017年3月和2018年2月、3月的工资，尚欠2017年4月1日同月9日、2018年4月10日至同年5月2日期间的工资，故珠乡公司应支付蓝繁杲上述期间工资6633元（5500元/月÷30天/月×9天+6500元/月÷30天/月×23天）。 2、经济补偿金。依照法律规定，劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。依照《劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条第一款规定，蓝繁杲工作年限未满半年，珠乡公司应向蓝繁杲支付半个月工资的经济补偿金3250元（6500元×1/2）。 3、养老保险。根据《劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依法参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。用人单位必须依法为劳动者办理参保手续并代扣代缴社会保险费。另外，根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”以及第二十一条“任何组织和个人对有关社会保险费征缴的违法行为，有权举报。劳动保障行政部门或者税务机关对举报应当及时调查，按照规定处理，并为举报人保密”的规定。蓝繁杲与珠乡公司之间的社会保险费欠缴问题蓝繁杲应通过向劳动保障行政部门或者税务机关举报或者投诉解决。因此，蓝繁杲要求珠乡公司为其补办养老保险，不属于法院民事案件处理范围，本院不作处理。 4、奖金及违约金。本案中双方约定的补偿金实际为违约金，蓝繁杲能否向珠乡公司主张支付奖金及违约金的问题，双方的意见不一致。本院认为，《劳动合同法》规定劳动者承担违约责任仅限于劳动者违反服务期协议和竞业限制协议这两种情形，但没有限制合同双方当事人在劳动合同中约定用人单位违反劳动合同的违约责任，用人单位支付违约金的情形可由双方约定，不受服务协议和竞业限制协议这两种情形的限制。虽然因缔约能力、隶属及管理关系等多种因素导致劳动关系双方在法律地位上并不完全平等，但从立法层面分析，我国现行法律法规并未对用人单位承担违约金的情形进行立法干预，即未排除双方对此类违约金进行约定，故劳动者与用人单位约定由用人单位承担违约金的条款应属于双方当事人意思自治的范畴，从性质本身分析该条款应受《合同法》的调整。同理，蓝繁杲与珠乡公司约定年度奖金，也属于双方当事人意思自治的范畴，亦应受《合同法》的调整。故，蓝繁杲在本案中可以一并向珠乡公司主张支付奖金及违约金，为此，本院该请求作出如下处理： （1）、2017年度奖金。蓝繁杲与珠乡公司在2017年3月15日签订的《聘用合同》虽然约定如产品投产上市后达到年销售额100万元以上的，珠乡公司给予蓝繁杲一次性奖金10万元，但没有证据证明蓝繁杲主导研发的橄榄汁、橄榄醋等产品在2017年投放市场，且上市后达到年销售额100万元以上的证据。同时，珠乡公司于2018年3月30日才批准蓝繁杲编制的《橄榄果醋饮料产品配方工艺确定表》，说明上述产品在此之前没有投放市场。再者，蓝繁杲与珠乡公司于2018年2月8日重新签订了《聘用合同》，说明双方已终止履行2017年3月15日签订的《聘用合同》。现蓝繁杲请求珠乡公司支付橄榄汁、橄榄醋等产品投放市场的2017年度奖金10万元的依据不足，本院不予支持。 （2）、违约金。鉴于双方均未能提供有效证据证明各自的主张，劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，本院认定双方协商一致解除合同。因此，蓝繁杲以珠乡公司违约而请求珠乡公司支付违约金，没有法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条规定，判决如下： 一、广西北部湾珠乡橄榄食品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付蓝繁杲解除劳动合同经济补偿金3250元； 二、广西北部湾珠乡橄榄食品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付蓝繁杲2017年4月1日至4月9日、2018年4月10日至2018年5月2日的工资共6633元； 三、驳回蓝繁杲的其他诉讼请求。 义务人逾期履行的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由蓝繁杲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员 黄 忠 二〇一八年十一月十六日 书记员 张璐璐