宁波市奉化区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0213刑初592号 公诉机关宁波市奉化区人民检察院。 被告人赵宁仁，男，1996年8月10日出生于浙江省宁波市，汉族，小学文化，农民，住浙江省宁波市奉化区。2016年5月30日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年二个月。现因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月18日到案，同月19日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，同月22日变更为监视居住；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月31日到案，同年4月1日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，于同年5月4日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人张珂颖，浙江正雅律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人刘柯立，男，1999年11月28日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化，农民，住浙江省宁波市奉化区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年4月23日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，于同年5月22日变更为取保候审。 辩护人邢昊杰，浙江锦屏律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人毛京南，男，1999年7月7日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，农民，住浙江省宁波市奉化区。2018年1月11日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月（2017年3月9日被抓获，同月10日被刑事拘留，同年4月1日转取保候审）。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年4月23日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，于同年5月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人陈刚，浙江求是行律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人徐柏杰，男，1999年5月21日出生于浙江省宁波市，汉族，大学文化，农民，住浙江省宁波市奉化区。2018年1月11日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年（2017年3月16日被抓获，同月17日被刑事拘留，同年4月1日转取保候审）。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年4月23日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，于同年5月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人余光升，浙江靖霖律师事务所律师。 被告人楼雨科，男，1999年5月22日出生于浙江省宁波市，汉族，大学文化，农民，住浙江省宁波市奉化区。2018年1月11日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月（2017年3月9日被抓获，同月10日被刑事拘留，同年3月24日转取保候审）。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年4月23日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，于同年5月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人董国宏，浙江嘉丰律师事务所律师。 宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2018）537号起诉书指控被告人赵宁仁犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，被告人刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科犯聚众斗殴罪于2018年10月12日向本院提起公诉。本院于2018年10月17日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市奉化区人民检察院指派检察员王波出庭支持公诉，被告人赵宁仁及其辩护人张珂颖、被告人刘柯立及其辩护人邢昊杰、被告人毛京南及其辩护人陈刚、被告人徐柏杰及其辩护人余光升、被告人楼雨科及其辩护人董国宏均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、聚众斗殴罪 2018年3月底，郑某1（女，2003年11月24日出生）与唐某（女，2002年12月19日出生）因言语纠纷相约斗殴。同月31日17时许，郑某1纠集被告人赵宁仁、刘柯立、徐柏杰，被告人刘柯立又纠集被告人毛京南、楼雨科，上述人员与唐某纠集的十余人相约于本区锦屏街道银泰城步行街斗殴，但双方见面交涉后未发生相打而解散离开现场。当日19时许，双方再次相约于银泰城正门口见面，期间，被告人刘柯立、毛京南等人与对方的杨某、李某2（均另案处理）发生口角进而发生相打，后李某2等人逃离现场。当日19时40分许，李某2自感吃亏遂又纠集竺某3（另案处理）、竺某1（男，2002年4月23日出生）、黎某（另案处理）再次回到现场并与被告人赵宁仁、刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科发生斗殴，期间被告人赵宁仁使用折叠刀将竺某3的腹部及背部捅伤，被告人毛京南在斗殴中受伤。经鉴定，竺某3开放性腹部损伤，腹壁下动脉断裂，大网膜裂伤，小肠挫裂伤（达浆肌层，未达全层），腹部、背部软组织裂伤，构成轻伤一级。被告人毛京南右面部、左耳软组织挫擦伤，全身多处软组织擦伤，构成轻微伤。 二、故意伤害罪 2017年8月5日上午，被告人赵宁仁因之前与被害人胡某1在网上因琐事发生口角，后他人以网友见面的方式将被害人胡某1约至本区尚田镇麦福德餐厅，待被害人胡某1到达后，事先等候在该餐厅的被告人赵宁仁及陈某（男，2001年8月7日出生）等人用拳头殴打被害人胡某1致伤。经鉴定，被害人胡某1因外力作用致右眼眶下壁骨折，右侧鼻翼骨线形骨折，双侧上颌骨骨折，面部软组织挫伤，构成轻伤二级。 案发后，被告人赵宁仁等人赔偿了被害人胡某1的经济损失并取得了被害人的谅解。 上述事实，公诉机关提供了被告人赵宁仁、刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科的供述、同案犯杨某、竺某3的供述、被害人胡某1的陈述、证人郑某1、王某、李某1、唐某、蒋某、竺某1、黎某、孙某、徐某1、周某、竺某2、郑某2、陈某、卓某均的证言、人口信息、到案经过、刑事判决书、行政处罚决定书、人体损伤程度鉴定意见书、辨认笔录及照片、监控录像等证据以证明指控的犯罪事实。根据各被告人的犯罪事实及情节，公诉机关建议以故意伤害罪对被告人赵宁仁判处有期徒刑六个月至八个月，以聚众斗殴罪判处被告人赵宁仁有期徒刑三年至三年六个月；并罚后决定执行有期徒刑三年至四年；建议以聚众斗殴罪判处被告人刘柯立有期徒刑八个月至一年，适用缓刑；建议判处被告人毛京南有期徒刑八个月至一年，撤销前罪缓刑，并罚后决定执行有期徒刑一年二个月至一年六个月；建议判处被告人徐柏杰有期徒刑六个月至十个月，撤销前罪缓刑，并罚后决定执行有期徒刑一年四个月至一年八个月；建议判处被告人楼雨科有期徒刑六个月至十个月，撤销前罪缓刑，并罚后决定执行有期徒刑一年二个月至一年六个月。 被告人赵宁仁对公诉机关指控的聚众斗殴及故意伤害的罪名无异议，但提出辩解表示就聚众斗殴事实部分其并非郑某1纠集前去约架，是因为与徐柏杰关系好才前去看热闹；对于故意伤害事实部分其并未指使周某约被害人，是周某自愿的。 被告人赵宁仁的辩护人对公诉机关指控的罪名及事实均无异议，但提出如下几点辩护意见：1、被告人赵宁仁具有自首情节；2、被告人赵宁仁使用的刀具并非特意为了聚众斗殴而准备的，是其原先就一直随身携带的；3、被告人赵宁仁因法律意识淡薄而犯罪，其已进行了深刻反省且积极赔偿了被害人损失并取得了被害人的谅解；综上，望对其从轻处罚。 被告人刘柯立对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人刘柯立的辩护人对公诉机关指控的罪名犯罪事实和罪名均无异议，但提出如下几点辩护意见：1、被告人刘柯立主观恶性不大，犯罪情节轻微；2、被告人刘柯立系初犯、偶犯且主动投案，到案后自愿认罪，望对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人毛京南对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人毛京南的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但提出如下几点辩护意见:被告人毛京南具有自首情节、自愿认罪、犯罪情节轻微，望对其从轻处罚。 被告人徐柏杰对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人徐柏杰的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但提出如下几点辩护意见：1、被告人徐柏杰参与的犯罪情节轻微，为被动反击；2、本案整体上社会危害性不大；3、被告人徐柏杰具有自首表现，可从轻处罚，望对其判处6个月以内刑期。 被告人楼雨科对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人楼雨科的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但提出如下几点辩护意见：1、被告人楼雨科主动投案，到案后自愿认罪，有自首情节，可从轻；2、被告人楼雨科在该起犯罪中所起作用较小，望对其从轻处罚。 经审理查明： 一、聚众斗殴罪 2018年3月底，郑某1（女，2003年11月24日出生）与唐某（女，2002年12月19日出生）因言语纠纷相约斗殴。同月31日17时许，郑某1纠集被告人赵宁仁、刘柯立、徐柏杰，被告人刘柯立又纠集被告人毛京南、楼雨科，上述人员与唐某纠集的十余人相约于本区锦屏街道银泰城步行街斗殴，但双方见面交涉后未发生相打而解散离开现场。当日19时许，双方再次相约于银泰城正门口见面，期间，被告人刘柯立、毛京南等人与对方的杨某、李某2（均另案处理）发生口角进而发生相打，后李某2等人逃离现场。当日19时40分许，李某2自感吃亏遂又纠集竺某3（另案处理）、竺某1（男，2002年4月23日出生）、黎某（另案处理）再次回到现场并与被告人赵宁仁、刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科发生斗殴，期间被告人赵宁仁使用折叠刀将竺某3的腹部及背部捅伤，被告人毛京南在斗殴中受伤。经鉴定，竺某3开放性腹部损伤，腹壁下动脉断裂，大网膜裂伤，小肠挫裂伤（达浆肌层，未达全层），腹部、背部软组织裂伤，构成轻伤一级。被告人毛京南右面部、左耳软组织挫擦伤，全身多处软组织擦伤，构成轻微伤。 2018年4月23日，被告人刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科主动到公安机关投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。2018年3月31日，民警在奉化人民医院排查时发现被告人赵宁仁，被告人赵宁仁主动承认其罪行。 上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）人口信息，证实本案5名被告人的身份情况，犯罪时均为完全刑事责任能力人。 （2）到案经过，证实2018年4月23日上午,被告人楼雨科、毛京南、徐柏杰、刘柯立经电话传唤后自行到大桥派出所投案并交代了3月31日晚上在银泰城门口发生的打架事件。 2018年3月31日晚上，民警在奉化区人民医院对被害人竺某3调查访问时发现急诊大厅内的一名男子神色慌张形迹可疑，后对该男子进行询问时该男子承认自己系赵宁仁并交代了其参与当晚打架并捅伤被害人的事情经过。 （3）行政处罚决定书，证实郑某1、唐某、蒋某因参与本案聚众斗殴事件被行政处罚。 （4）刑事判决书，证实被告人赵宁仁曾因犯寻衅滋事罪于2016年5月30日被本院判处有期徒刑一年二个月。被告人楼雨科曾因犯聚众斗殴罪于2018年1月11日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月。被告人毛京南曾因犯聚众斗殴罪于2018年1月11日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月。被告人徐柏杰曾因犯聚众斗殴罪于2018年1月11日被本院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。 （5）证人郑某1的证言，证实2017年3月31日下午，其因与唐某的纠纷，双方各自约人后在奉化银泰城打架，其叫了徐柏杰、赵宁仁、刘柯立帮忙，刘柯立叫了楼雨科、毛京南。第一次见面未发生打架。晚饭后，双方再次在银泰城大门口遇见，杨某与刘柯立发生口角，进而双方发生相打，期间李某2出现并手持甩棍打人后被楼雨科夺下。李某2等人逃离现场3、4分钟后又带了7、8名男子，刘柯立被李某2方打了一巴掌，徐柏杰、刘柯立、赵宁仁、毛京南、楼雨科与李某3等人再次发生相打。打完后其听说李某方某人被赵宁仁捅伤了。 （6）证人王某的证言，证实因其与唐某有矛盾，郑某1为帮其出头，与唐某在奉化银泰城地下室约架。2017年3月31日下午5点左右，郑某1叫了徐柏杰等人与唐某等人在银泰城见面，当时未发生打架。当晚19时，双方再次在银泰城大门口遇见，杨某与刘柯立、李某1再次发生争吵，后双方发生相打，打完后人员散去。过了一会，其又看到李某2带着几个不认识的男子又与本方的人员发生相打。结束后其听说赵宁仁把人捅伤了。 （7）证人李某1的证言，证实2018年3月31日晚上7点多，毛京南打电话给其称有人不让他走，其便在银泰找到毛京南并欲将弟弟拉走，因对方一个女子（杨某）不让毛京南等人离开，其与该女子发生拉扯后双方发生相打，之后双方人员就散了。过了一会，对方的李某2过来打了刘柯立一巴掌，接着双方人员又发生相打。 （8）证人唐某的证言，证实2017年3月31日下午，其因与郑某1的纠纷，双方各自约人在奉化银泰城见面，郑某1方某毛京南、徐柏杰、赵宁仁、刘柯立等人，当时未发生打架事件。后唐某又叫了蒋某，杨某则因与蒋某要好也加入。晚饭后，双方再次在银泰城大门口相约见面，杨某与刘柯立发生口角，进而双方部分人员（杨某、李某1、李某2、刘柯立、毛京南）发生相打。打架结束后，李某3没和唐某等人一起离开，唐某听说双方后来又打了一场。 （9）证人蒋某的证言，证实其系唐某朋友，于2018年3月31日下午，其和杨某知道唐某和郑某1可能要打架的事情后，一起去了奉化银泰城。晚上19时许，在奉化银泰城门口，杨某先后与刘柯立、李某1发生口角进而双方部分人员发生相打，蒋某打了李某1，对方毛京南、刘柯立也动手了。后某慧兰打电话给她哥哥说打架了什么的，后某慧兰就离开了。 （10）证人竺某1的证言，证实2018年3月31日晚上7点多，其与黎某、竺某3一起在银泰步行街的时候，竺某3接到李某3电话，后竺某3说去银泰看别人打架，后上述三人在银泰大门口与李某3等人碰面，李某3方五个人找到对方后，李某3上前打了对方橙色短袖男子（刘柯立）巴掌，后双方全部人员发生相打，期间竺某3被对方捅伤。 （11）证人黎某的证言，证实2018年3月31日晚上8时许，竺某3称银泰城有两个女的在打架，让其和竺某1一起去看戏，后三人在银泰城大门口汇合。李某3过来后称自己妹妹被人打了要去打回来，其三人就默认一起前去电影院门口打架，李某3先上前去打了对方一个男子巴掌，对方的人上来动手，其也打了对方几下但被对方按倒在地上打。 （12）证人孙某的证言，证实2018年3月31日下午，因唐某与郑某1的纠纷，双方各自约人在奉化银泰城见面，双方都是认识的，当时未发生打架。晚饭后，双方再次在银泰城大门口遇见，杨某与刘柯立发生口角，后某慧兰又与李某1发生争吵进而双方人员相打。该场打架结束后约十五分钟，李某3带着四个男子和一名女子又回到银泰大门口，李某3先动手打了刘柯立一巴掌，后毛京南、刘柯立、赵宁仁、楼雨科、徐柏杰和对方五个男子再次发生相打，双方互相拳打脚踢。 （13）证人徐某1的证言，证实其系唐某朋友，2017年3月31日下午，因唐某与郑某1的纠纷，双方各自约人在奉化银泰城见面，第一次见面时未发生打架。当晚7时许，双方再次在银泰城大门口相约见面，杨某与刘柯立等人因郑某1再次发生纠纷，后双方发生相打。打完双方就散了，后其听说有人被捅伤了。 （14）被告人赵宁仁的供述，证实2017年3月31日下午，徐柏杰告诉其郑某1要跟唐某约架并叫赵宁仁帮忙，后其与刘柯立、徐柏杰、楼雨科、毛京南等人前往银泰城。双方在银泰城步行街碰面后并未发生相打。晚饭后，双方又在银泰门口遇见，因为对方杨某要带走郑某1，双方发生争执并相打，当时赵宁仁并未参加打架。第一次打架结束后过了几分钟，对方李某2带着四五个男子找过来并动手打了刘柯立一巴掌，刘柯立和对方打起来后，其、毛京南、徐柏杰、楼雨科便上去与对方相打，期间其持刀刺了对方一男子腹部及背部两刀。 （15）被告人毛京南的供述，证实2017年3月31日下午，郑某1和唐某约架并叫了徐柏杰、赵宁仁、刘柯立，刘柯立叫其与楼雨科一同帮忙，双方第一次碰面后并未发生相打。晚饭后，双方又在银泰门口遇见，因为杨某要带走郑某1，杨某和刘柯立发生了争执并不让刘柯立离开，李某1过来后为此与杨某发生争吵，后毛京南、刘柯立和对方的李某3、杨某发生相打。第一场打架结束后没过多久，李某2带着四五个男子过来，动手打了刘柯立一巴掌，随即双方发生相打。其看到李某2带人过来就知道双方要打架了，他们一方人员均知道赵宁仁平时有随身携带刀具，其在打架前还叫赵宁仁别用刀。 （17）被告人楼雨科的供述，证实2017年3月31日下午，其听说郑某1、徐柏杰、赵宁仁及刘柯立要和对方唐某打架，刘柯立叫其与毛京南一同去帮忙撑场面，双方第一次当时并未打起来。晚饭后，其等人在银泰门口遇到杨某等人，杨某和刘柯立发生了争执，毛京南姐姐过来后要带刘柯立离开，因此与杨某发生争吵并相打，毛京南、刘柯立和对方的李某3也参加了打架。第一场打架结束后没过多久，对方的李某3带着四五个男子过来，动手打了刘柯立一巴掌，双方发生相打，赵宁仁、毛京南、徐柏杰和其都动手了。 （18）被告人徐柏杰的供述，证实在案发前半个月郑某1便告诉其要与唐某约架。2017年3月31日下午当时，其与郑某1等人在KTV唱歌，后去银泰吃饭。到了银泰之后郑某1跟其讲和唐某约架了，但双方第一次碰面后并未发生相打。晚饭后，双方又在银泰门口遇见，刘柯立与杨某发生口角，期间其离开了一会，其回来后看到双方人员发生相打。第一场打完后过了4、5分钟，李某2带着四五个男子过来并动手打了刘柯立一巴掌，随即双方发生相打。 （19）被告人刘柯立的供述，证实2017年3月31日下午，郑某1称要与唐某约架便叫了其、赵宁仁、徐柏杰帮忙，其又叫了毛京南、楼雨科。双方第一次在银泰步行街碰面时并未发生争执。晚饭后，双方在银泰门口相遇，双方因刘柯立阻止杨某带走郑某1而发生相打，期间李某2出现并用甩棍打人。第一场打架结束后过了几分钟，李某2带着四五个男子过来并打了刘柯立一巴掌，后双方发生相打。 （20）同案犯杨某的供述，证实2018年3月31日晚上6、7点，其得知唐某与郑某1约架，其和蒋某到达银泰城给唐某帮忙。双方在银泰门口碰面，其和刘柯立因为郑某1发生口角，后其和李某1发生相打，毛京南、刘柯立上来帮忙，李某3、蒋某也和对方相打，后其被李某3拉走。和李某3一起在出租车上的时候李某3接到一个电话，说人到了，其和李某3又回到银泰门口，李某3让其走远一点，其就离开现场了，后来听说李某3和对方又打架了。 （21）同案犯竺某3的供述，证实2017年3月31日晚上19时许，其接到李某3的电话，李某3告诉其银泰城有女生打架。其和黎某、竺某1一起去银泰城的路上的时候，李某3说被人打了已经坐出租车离开，其让李某3回来，说不能白白被打，要和对方把事情说清楚。后其等三人和李某3会合后，在银泰门口李某3和对方一个男子争吵并相打，后双方发生了相打，其和黎某、竺某1都动手了，对方一名男子持匕首将其刺伤。 （21）人体损伤程度鉴定意见书，证实竺某3开放性腹部损伤，下腹部动脉断裂，大网膜裂伤，小肠挫裂伤（达浆肌层，未达全层），腹部、背部软组织裂伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.7.3a之规定，其伤势构成轻伤一级。 （22）人体损伤程度鉴定意见书，证实被告人毛京南右面部、左耳软组织擦伤，全身多处软组织擦伤，伤势构成轻微伤。 （23）辨认笔录及照片，证实被告人刘柯立、杨某辨认出李某2；竺某3辨认出被告人赵宁仁、黎某、李某2。 （24）监控录像，证实19：42：00-43：00视频中的双方人员通过拳打脚踢的方式发生相打。由于视频镜头距离较远，只能看到双方人员打架斗殴的场面，无法清楚辨认具体参与人员。 二、故意伤害罪 2017年8月5日上午，被告人赵宁仁因之前与被害人胡某1在网上因琐事发生口角，后他人以网友见面的方式将被害人胡某1约至本区尚田镇麦福德餐厅，待被害人胡某1到达后，事先等候在该餐厅的被告人赵宁仁及陈某（男，2001年8月7日出生）等人用拳头殴打被害人胡某1致伤。经鉴定，被害人胡某1因外力作用致右眼眶下壁骨折，右侧鼻翼骨线形骨折，双侧上颌骨骨折，面部软组织挫伤，构成轻伤二级。 案发后，被告人赵宁仁等人赔偿了被害人胡某1的经济损失并取得了被害人的谅解。 2017年9月29日下午，被告人赵宁仁被电话传唤到案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）身份情况，证实赵宁仁的身份情况，犯罪时已成年。 （2）到案经过，证实2017年12月18日晚上18时，被告人赵宁仁到奉化区公安分局尚田派出所投案。 （3）证人周某的证言，证实其在赵宁仁的指使下，故意通过QQ聊天与胡某1相识并约胡某1于案发当日上午在尚田镇麦德福餐厅见面。案发当日上午，其实际未前往该麦福德餐厅，当日上午胡某1告诉其自己被人打了。后赵宁仁发了一段视频给周某（视频中胡某1被赵宁仁拳头殴打）。 （4）证人竺某2的证言，证实2017年8月初的一天上午，其与赵宁仁、陈某、袁某、徐某2等人一同到达尚田麦福德餐厅，待胡某1等人到达餐厅后，赵宁仁故意上前向胡某1找茬，后二人发生相打，赵宁仁用拳头殴打胡某1的头部与脸部，后陈某及另一名穿灰白色衣服的男子也帮助赵宁仁一同殴打胡某1，胡某1脸上和鼻子有血。其未参与打人，但其通过手机拍摄了打人的视频。 （5）证人郑某2的证言，证实2017年8月初的一天上午，其与胡某1一同到达尚田麦福德餐厅时，一名男子上前让胡某1一同到外面去，胡某1不同意后，该男子殴打胡某1的头部及身体。与该男子同行的2、3名男子也打了胡某1。胡某1被打后脸上全是血。 （6）证人陈某的证言，证实2017年8月5日上午，赵宁仁称要去教训胡某1，其得知后就一起到了尚田麦福德餐厅，等胡某1到达该餐厅后，赵宁仁就过去与胡某1说话并拍打胡某1头部，胡某1站起来后，赵宁仁用拳头打了胡某1的头部、脸部，期间其打了胡某1的背部，另外一名男青年（卓某均）也动手打了1、2下。 （7）证人卓某均的证言，证实2017年8月5日上午，张立叫其去麦福德餐厅吃饭，当时在餐厅的还有袁某及其女性朋友、赵宁仁及其女友、陈某等人。过了一会，进来两名男子，赵宁仁过去问其中一名男子是不是胡某1，该男子称自己是胡某1之后，赵宁仁就开始用拳头殴打该男子头部、脸部，其也乘机打了胡某1后颈两下。胡某1被打的脸上、鼻子一直在流血。 （8）被害人胡某1的陈述，证实案发当天上午，其QQ朋友周某约其在尚田麦福德餐厅见面，其与郑某2到达餐厅后，旁边桌的一名男子（赵宁仁）故意找茬打了其后脑勺及脸上，其起身要还手时被赵宁仁、陈某及另一名男子（卓某均）一起打了。其脸上、眼眶、鼻子及上颌被打伤。 （9）被告人赵宁仁的供述，证实2017年8月5日上午，其跟周某聊天时说将胡某1约出来在尚田麦福德餐厅见面，后其同陈某等人事先等在该餐厅，胡某1到达餐厅后，其故意上前找茬并用拳头殴打胡某1的脸部与头部。 （10）人体损伤程度鉴定意见书，证实被鉴定人胡某1因外力作用致右眼眶下壁骨折，右侧鼻骨线形骨折，双侧上颌骨骨折，面部软组织挫伤。依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4f、5.2.4o之规定，已构成轻伤二级。 （11）监控视频，证实赵宁仁、陈某、卓某均殴打胡某1的具体经过：10：12：55至10：14：30赵宁仁及女友竺某2出现在视频镜头中左下角，二人坐在一起交谈。后二人起身，赵宁仁去找镜头左边的那一桌人员，其中一名穿红色短袖男子（陈某）等人在店内走动。10：14：33至10：18：03胡某1及郑某2（二人均着黑色短袖）到达店内并在镜头中赵宁仁一桌的斜对面桌坐下。胡某1及郑某2在自己的座位上抽烟及聊天，赵宁仁、陈某及竺某2在附近不时走动及交谈。10：18：06赵宁仁主动走到胡某1面前与胡交谈。10：18：18至10：19：50赵宁仁用手打在胡某1的后脑勺，胡某1起身，随即被赵宁仁再次推到座位上，之后赵宁仁开始用拳头不停地挥打胡某1的头部及脸部，又用膝盖顶胡某1的身体。期间，陈某用手打了数十下胡某1，穿蓝色短袖男子打了3、4下胡某1。最后，在店内几名服务员的劝说下赵宁仁殴打行为停止，胡某1不停擦拭脸部及鼻子处，上述人员陆续离开现场。 本院认为，被告人赵宁仁、刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科合伙为逞强好胜，积极参加聚众斗殴，其中被告人赵宁仁持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人赵宁仁又故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。被告人赵宁仁一人犯二罪，依法应当数罪并罚；被告人赵宁仁曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人赵宁仁、刘柯立、毛京南、徐柏杰、楼雨科均有自首情节，依法均可以从轻处罚，对被告人刘柯立可适用缓刑；被告人赵宁仁赔偿了被害人胡某1的损失并取得了被害人的谅解，对故意伤害罪部分可酌情从轻处罚；被告人毛京南、徐柏杰、楼雨科均在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，与前罪数罪并罚。对各辩护人提出的相关可从轻处罚的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。对被告人赵宁仁依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定，对被告人刘柯立依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，对被告人毛京南、徐柏杰、楼雨科依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款之规定判决如下： 一、被告人赵宁仁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯故意伤害罪判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑三年五月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月31日起至2021年8月25日止。） 二、被告人刘柯立犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、撤销本院（2017）浙0213刑初521号刑事判决中对被告人毛京南判处的缓刑部分；被告人毛京南犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；与原犯聚众斗殴罪判处的有期徒刑一年二个月并罚，决定执行有期徒刑一年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2019年9月28日止。） 四、撤销本院（2017）浙0213刑初521号刑事判决中对被告人徐柏杰判处的缓刑部分；被告人徐柏杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月；与原犯聚众斗殴罪判处的有期徒刑一年四个月并罚，决定执行有期徒刑一年七个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2019年11月5日止。） 五、撤销本院（2017）浙0213刑初521号刑事判决中对被告人楼雨科判处的缓刑部分；被告人楼雨科犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月；与原犯聚众斗殴罪判处的有期徒刑一年二个月并罚，决定执行有期徒刑一年五个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2019年9月6日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  周 燕 人民陪审员  卓恺淮 人民陪审员  刘德远 二〇一八年十一月二十七日 书 记 员  骆羽羽 ? 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的； (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻的； （二）有悔罪表现的； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日期起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。