云南省云县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0922民初141号原告：核工业华东二六七工程勘察院。住所地：江西省九江市九江经济技术开发区汽车工业园顺意路009号。法定代表人：聂文明，该院院长。委托诉讼代理人：李彦波，泰和泰（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云县国土资源局。住所地：云县爱华镇环西路。法定代表人：杨正文，该局局长。委托诉讼代理人：张昱，云县国土资源局地质环境股负责人。代理权限：特别授权代理。（参加第一次庭审）委托诉讼代理人：马学清，云县国土资源局副局长。代理权限：特别授权代理。（参加第二次庭审）委托诉讼代理人：罗廷善，云南任通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告核工业华东二六七工程勘察院（以下简称二六七院）与云县国土资源局（以下简称云县国土局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年3月21日第一次公开开庭进行了审理。原告二六七院的委托诉讼代理人李彦波，被告云县国土局的委托诉讼代理人张昱、罗廷善到庭参加诉讼。因案情复杂，经报请院长批准，延长本案审限6个月。因双方当事人有新的证据提交，经原告申请二次开庭，本院于2018年9月28日第二次公开开庭审理了本案。原告二六七院的委托诉讼代理人李彦波，被告云县国土局的委托诉讼代理人马学清、罗廷善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告二六七院向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告云县涌宝镇岔河村罗家山组滑坡地质灾害治理项目应付工程款1039476.99元；2.依法判令被告自2015年9月25日起至实际支付工程款之日止，以962497.64元为基数，按银行一年期贷款年利率0.0435的标准向原告支付违约金。暂计算至起诉之日止为97846.46元；3.依法判令被告自2016年8月25日起至实际支付工程款之日止，以76979.35元为基础，按银行一年期贷款年利率0.0435的标准向原告支付违约金。暂计算至起诉之日止为4752.26元。合计：1142075.71元。4.诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加要求被告退还履约保证金及农民工工资保证金160890元的诉讼请求。事实和理由:原告与被告于2014年11月15日就云县涌宝镇岔河街罗家山组滑坡地质灾害治理项目签订了《建设工程施工合同》，合同专用条款第十三条约定：“发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：承包人员、机械进场30日内，已经具备开工条件，发包人按合同价款总额的30%拨付工程预付款。”第十五条约定：“双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：当项目完成工程总量的30％后，拨付所完成合同工程总量70％的进度款。以后的工程进度款每月按实际完成合同工程量的70％支付进度款。工程承包方每月5日前向指挥部报送上月实际工程量表，指挥部接到报告7天内核实完毕，于核准之日起14天内拨付；当工程款拨付至合同总价的70％时（含30%的预付款），发包方暂停付款。工程完工自检合格，各类竣工资料完备齐全后，支付至工程总价款的75％，其余款项于发包人签认审计报告后三个月内支付至80%；工程竣工初验后，支付合同总价款的90％；剩余10％待工程竣工最终验收后，除留下工程结算价款的5％作为质量保修金外，其余尾款在竣工验收批复下达后一个月内支付。质量保修金自竣工验收批复下达之日起1年内保修期满，且认真履行了保修责任后不计任何费用全额退还。”现该工程已经竣工并交付被告方使用，经过核算，该工程中被告应当支付的工程款为1539587.01元，被告已经支付了工程款661000元，尚欠工程款878587.01元，同时，被告还应退还原告缴纳的保证金160890元。被告未足额支付工程款的行为已经严重违反双方签订的合同，根据双方的约定，被告未按合同约定支付工程进度款的，应当按银行一年期贷款利率计算违约金，被告除应当足额支付原告工程款及保证金外，还应支付原告自2015年9月25日起至实际支付工程款之日止，以962497.64元为基数，按银行一年期贷款年利率0.0435的标准向原告方支付违约金。自2016年8月25日起至实际支付工程款之日止，以65660.9元为基数，按银行一年期贷款年利率0.0435的标准向原告支付违约金。上述款项，原告多次要求被告支付，被告以各种理由拒绝支付，为维护原告的合法权利，依法向人民法院提起诉讼。被告云县国土局辩称，因原、被告双方未进行竣工结算，原告主张的工程款系其单方所列工程量的结算，其单方结算的结果被告及监理方均不认可。案涉工程系国家专项救灾资金项目，应按约定验收审计后方可支付工程款，且该工程是总包干价合同，已经在约定的固定综合单价中包含了二次搬运等费用。施工中若确实有增加工程量的，应当有建设方、施工方及监理方的确认。工程完工后，2016年6月13日，原、被告及监理方对工程量进行了现场复核确认，复核记录中载明工程量未变化的按设计进行结算，并载明了增加工程量的部分，三方代表对复核记录均签字确认。涌宝的工程有一条沟原告未完成。之后未结算的原因是原告未按合同约定提供相应的验收资料及未按已确认的工程量结算，不符合总的审计条件，导致被告无法验收。案涉工程系国家专项救灾项目资金，被告支付的唯一依据就是该项目进行验收并通过审计。综上，在未经验收并通过审计前被告无法支付该工程款，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《验收记录表》、《工程验收申请表》，与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明原告所实施的工程已完工，并已向被告提出验收结算申请的事实，予以采信。《工程结算书》系原告单方进行的工程结算，不予采信。《招标文件》结合双方所签订的施工合同综合采信。《工程开工报审表》、《报验申请及验收记录》（部分）与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明案涉工程的开工时间及施工进度等事实，予以采信。照片、视频，与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明原告向被告提出过验收结算申请的事实，予以采信。《质检资料》、《施工总结》，具备关联性、真实性及合法性，能证明案涉工程的施工情况等事实，但对原告认为已提交了符合约定的竣工验收结算材料的主张缺乏证明力，予以部分采信。签证表，不能证明二次搬运及施工临时设施的费用应另行计算的主张，不予采信。被告提交的投标文件、建设工程施工合同、中标通知书、付款凭证及说明，与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明案涉工程的招投标情况、建设方和施工方系本案原、被告及已付工程款数额等的事实，予以采信。整改通知书、监理通知单，与本案诉争无关联，不予采信。项目工程复核记录，与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明案涉工程完工后建设方、施工方、监理方三方代表已对工程量进行了复核确认，予以采信。催促结算函，不能证明已向原告送达，不予采信。履约保证金收据、工程款支付明细、建设工程监理合同，与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明被告已向原告支付工程款数额及委托工程监理的事实，予以采信。云南岩土工程勘察设计研究院关于项目工程结算的情况说明，与本案有关联，真实，形式来源合法，能证明案涉工程的总价款数额，予以采信。2018年5月21日，本院向案涉工程监理周金生进行了调查询问，对周金生的陈述本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月15日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》。合同第一部分第一条约定：“被告将云县涌宝镇岔河村罗家山组滑坡地质灾害治理项目施工工程发包给原告。”第二条：“工程承包范围：本项目施工图及设计预算工程量清单所示内容及数量。”第六条约定：“合同价为1072599.89元。”专用条款第6.1（2）约定：“将施工所需的水、电、电讯线路接至施工现场的时间、地点和供应要求：承包人自行解决（由承包人自备柴油发电机，费用包含在投标报价的综合单价中，并且发包人不承担因柴油价格波动等因素造成的风险）。”第6.1（3）约定：“施工场地与公共道路通道开通的时间和要求：由承包人自行解决，并承担费用。”第12.1约定：“本合同价款采用固定综合单价方式确定。”第12.1（1）约定：“采用固定单价合同，合同价款中包括的风险范围：包含按招投标文件、图纸答疑及补充文件和承包范围内的所有工程内容（包含个分项工程的个工序）。风险费用的计算方法：已包含在中标综合单价中。风险范围以外合同价款调整方法：无。”第13条约定：“工程款预付：发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：承包人员、机械进场30日内，已经具备开工条件，发包人按合同价款总额的30%拨付工程预付款。”第15条约定：“工程款（进度款）支付：双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：当项目完成工程总量的30％后，拨付所完成合同工程总量70％的进度款。以后的工程进度款每月按实际完成合同工程量的70％支付进度款。工程承包方每月5日前向指挥部报送上月实际工程量表，指挥部接到报告7天内核实完毕，于核准之日起14天内拨付；当工程款拨付至合同总价的70％时（含30%的预付款），发包方暂停付款。工程完工自检合格，各类竣工资料完备齐全后，支付至工程总价款的75％，其余款项于发包人签认审计报告后三个月内支付至80%；工程竣工初验后，支付合同总价款的90％；剩余10％待工程竣工最终验收后，除留下工程结算价款的5％作为质量保修金外，其余尾款在竣工验收批复下达后一个月内支付。质量保修金自竣工验收批复下达之日起1年内保修期满，且认真履行了保修责任后不计任何费用全额退还。”第19条19.1约定：“本工程完工验收前，承包人必须按本合同及有关法律、规程的要求完成相应的验收签证、质量评定工作及编制完工资料，发包人将制定印发具体的管理办法，完工资料须经监理审定。具体内容按照以下规定即要求执行……”第20条结算约定：“根据本工程的特点，双方约定：本工程采用‘总价汇中标，综合单价承包；竣工后以各项工程的中标综合单价乘以实际完成合格工程内容及量进行结算’。各项工程的中标综合单价不因市场物价的变化而变化。”第26条担保26.1（2）约定：“承包人向发包人提供履约担保。担保方式为：中标金额的5%作为项目工程履约保证金；中标金额的10%作为农民工工资保证金（农民工工资保证金分4次缴纳：2014年12月1日前缴纳中标金额的3%、2015年2月1日前缴纳中标金额的3%、2015年3月15日前缴纳中标金额的2%、2015年4月15日前缴纳中标金额的2%）；中标金额的2%作为廉政保证金。”通用条款第7.2.1约定：“除专用合同条款另有约定外，承包人应负责修建、维修、养护和管理施工所需的临时道路和交通设施，包括维修、养护和管理发包人提供的道路和交通设施，并承担相应费用。”第18.3.6约定：“发包人在收到承包人竣工验收申请报告56天后未进行验收的，视为验收合格，实际竣工日期以提交竣工验收申请报告的日期为准，但发包人由于不可抗力不能验收的除外。”工程完工后，2016年6月14日，施工方代表张远刚、监理方代表周金生、指挥部人员即建设方代表张昱，三方代表现场对案涉项目工程量进行复核，经复核三方代表对按设计进行结算及增减的工程量部分进行了签字确认。2016年7月25日，原告编制工程结算书，确定案涉工程造价为：1539587.01元。被告收到结算书后，认为该工程造价未按三方代表现场复核确认的工程量计算，不予认可，不同意按此价结算。原告坚持要求按其提交的工程造价进行结算未果，遂诉讼来院，请求判如所请。另查明，2014年10月31日，被告与云南地矿建设监理咨询有限公司签订了《建设工程监理合同》，约定由该公司提供案涉工程的监理及相关服务。原告按约向被告交纳了项目工程履约保证金53630元及农民工工资保证金107260元，共计160890元。施工期间被告先后三次向原告支付了工程款共计661000元。被告未按合同约定在完工验收前向原告支付工程款的70%。案涉工程完工后即实际使用。再查明，2018年5月21日，被告按照约定的工程款计算方法，即“竣工后以各项工程的中标综合单价乘以实际完成合格工程内容及量进行结算”。委托案涉工程的勘察设计单位云南岩土工程勘察设计研究院以三方代表现场复核确认的工程量对该项目工程造价进行了计算。经计算案涉工程造价为961910.13元。案涉工程的一条沟因当地群众阻止，原、被告双方同意不再建设。庭审中原告向本院提出鉴定申请，要求对案涉工程施工工程量及该工程依据双方签订的合同约定的单价应支付的工程款进行鉴定。本院经审查认为，案涉工程完工后，施工方、监理方及建设方三方代表已对该项目工程量进行了复核，并对按设计进行结算及增减工程量部分进行了签字确认。案涉工程的工程量已经确定，原告申请鉴定的事由不成立，本院不予准许。本院认为，原告与被告签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。双方在合同中对施工范围、工期、合同价格、固定综合单价、风险承担、付款比例、工程保修、竣工验收结算等事项进行了明确的约定，双方均应全面履行合同。本案中，案涉工程的工程量已经三方代表复核确认，被告委托案涉工程的勘察设计单位以确认的工程量按照合同约定的固定综合单价对工程造价进行计算并无不当，所计算的工程总价款为961910.13元，本院予以确认。案涉工程已于2016年6月完工，但被告未按合同约定在完工未验收前支付工程款的70%，已构成违约，且案涉工程已实际投入使用，被告应当向原告支付剩余的全部工程款。扣减被告已向原告支付的661000元，被告还应向原告支付工程款300910.13元。原告在完工后未按合同约定及三方代表复核确认的工程量提交工程结算书，导致竣工验收结算未能按约正常进行，原告亦构成违约，故对其要求被告支付违约金的主张，本院不予支持。被告向原告收取的项目工程履约保证金及农民工工资保证金共计160890元，应予返还原告。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。被告的抗辩理由部分成立，本院予以部分采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百七十六条、第二百八十六条之规定，判决如下：一、被告云县国土资源局向原告核工业华东二六七工程勘察院支付工程款300910.13元；二、被告云县国土资源局返还原告核工业华东二六七工程勘察院项目工程履约保证金及农民工工资保证金共计160890元；三、驳回原告核工业华东二六七工程勘察院的其他诉讼请求。上述款项被告云县国土资源局于本判决生效之日起三十日内支付（账户名：云县人民法院；账号：53×××93；开户行：建行云县支行）。如负有义务的当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15097元，原告核工业华东二六七工程勘察院负担10567.9元，被告云县国土资源局负担4529.1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审 判 长  王家跃人民陪审员  施泽峰人民陪审员  黄春荣二〇一八年十一月十九日法官助理彭新美书记员张骏蕊