贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民初782号原告（反诉被告）：陈余伦，男，汉族，1965年7月25日出生，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：朱永勇，贵州民尚律师事务所律师，执业证号：15201200210370183。被告（反诉原告）：何鑫，男，1963年10月15日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：张冬梅，贵州道卫律师事务所律师，执业证号：15201201511333191。委托诉讼代理人：罗萍，贵州道卫律师事务所实习律师。被告：湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山区八一路17号凉都花园。法定代表人：瞿国伟，该公司执行董事。原告（反诉被告）陈余伦与被告（反诉原告）何鑫、被告湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司股权转让纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈余伦委托诉讼代理人朱永勇、被告何鑫委托诉讼代理人张冬梅到庭参加诉讼，被告湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。陈余伦向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告何鑫向原告立即支付股份转让款人民币138.75万元；2.请求判令被告湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司对上述请求在未付股权转让款范围内承担支付责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：陈余伦、吴爱蕊、黄成芳、林良贵四人（以下四人同时表述时称“乙方”)，于2011年1月13日与曹艳华、曹艳军、刘森筑、何鑫、田颖五人（以下五人同时表述时称“甲方”）签订了《煤矿股份、资产及采矿权转让协议书》，协议书约定，甲方将其对贵州英之杰矿业发展有限公司（以下称“英之杰公司”）享有的100%的股份，及英之杰公司旗下的鸿泰煤矿的地下地面工程、机械设备等所有有形资产以及鸿泰煤矿的采矿权等所有无形资产转让给乙方，转让价款人民币1860万元。《煤矿股份、资产及采矿权转让协议书》签订后，由于黄成芳无钱投入，就将其约定的出资份额转由陈余伦及管品旺、陈余伦出资。乙方(原告陈余伦、吴爱蕊、管品旺、陈余伦及林良贵）在向甲方支付了转让款人民币822万元后（尚欠1036万元），甲方将英之杰公司（包括鸿泰煤矿）所有的资产及所有印章，图纸、技术资料、合同、文书、办公室档案资料，证书，账册、账薄、凭证、证书和文件的原件移交给乙方。并按《煤矿股份、资产及采矿权转让协议书》的约定，由乙方负责英之杰公司（包括鸿泰煤矿）实际的经营管理、投资，甲方不再参与，并由乙方承担英之杰公司（包括鸿泰煤矿）移交后的风险。之后，被告何鑫与乙方协商，保留了其29%原有股份的10%。为此，在尚欠的转让价款人民币1036万元中扣除186万元，并扣除之前何鑫以鸿泰煤矿名义向乙方的借款人民币130万元和人民币10万元，乙方实欠甲方人民币712万元。乙方根据各自出资明确股份比例为：原告陈余伦10%、吴爱蕊30%、管品旺10%、陈余伦25%、林良贵15%,剩余10%仍由何鑫享有。2014年1月，被告何鑫又将英之杰公司100%的股份，及英之杰公司旗下的鸿泰煤矿的地下地面工程、机械设备等所有有形资产以及鸿泰煤矿的采矿权等所有无形资产再次转让给被告湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司，转让价款人民币为2100万元（事后得知实为人民币2500万元），目前尚有部分转让款未付。被告何鑫于2014年4月19日就再次转让价款的分配，对甲方其他人员及乙方作出承诺，并提出分配清单。其中，支付原告股权转让款人民币231.25万元。该承诺再次确认了2014年3月28日原告与被告何鑫签订的《双方承诺书》。事后，被告何鑫分别于2014年6月13日、2014年7月18日向原告支付了人民币82.5万元、10万元，共计人民币92.5万元后就不再支付。截止到目前，被告何鑫尚欠原告股权转让款人民币138.75万元（231.25万元-82.5万元-10万元）。综上，由于被告何鑫未支付股权转让款，给原告造成经济损失，为维护原告的合法权利，现依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告何鑫辩称，双方的承诺书，约定我方要在两个月内处理煤矿，否则承诺书自动无效。在签订承诺书后我方并没有在两个月内处理煤矿，根据约定，承诺书作废。根据承诺书约定对方要将25%的股份转让给我方。在我方按约定支付第一笔股权转让款后，对方并没有按照约定转让股权。即使原告所述是事实也过了法定的诉讼时效。何鑫向本院提出反诉请求：1.请求解除2014年3月28日反诉人与被反诉人签订的《双方承诺书》；2.请求被反诉人返还反诉人92.5万元；3.本案反诉费由被反诉人承担。事实及理由：2011年1月13日何鑫、曹艳华、曹艳军、刘森筑、田颖（此五人以下简称甲方）与林良贵、黄成芳、陈余伦、吴爱蕊（此四人以下简称乙方）签订《煤矿股份、资产及采矿权转让协议书》，协议书约定，甲方将其持有的贵州英之杰矿业发展有限公司及鸿泰煤矿转让乙方，乙方支付转让款1860万元。协议签订后，甲方按照约定将英之杰公司以及鸿泰煤矿交付给乙方，但乙方未按照约定支付全部煤矿转让款。2014年3月28日，反诉人与被反诉人签订《双方承诺书》，承诺书约定，被反诉人占鸿泰煤矿25%的股份，反诉人向其支付231.25万元，同时约定，反诉人必须在二个月内处理煤矿，若二个月内煤矿没有处理好，此承诺书自动作废。2014年4月19日反诉人写下《龙里县鸿泰煤矿售出2100万清单》但对于清单分配方案，甲方的其他股东并不同意，同时林良贵也不认可，所以导致清单并没有生效。另外，被反诉人受让煤矿时的出资金额至今未提交证据，并且对于被反诉人在受让煤矿时的出资，不应当由反诉人一人退还，因此，反诉人特请求被反诉人返还反诉人已支付的92.5万元，望法院予以支持。陈余伦辩称，一、何鑫的反诉请求超过了行使合同解除权的除斥期间。陈余伦与何鑫之间于2014年3月28日日签订的《双方承诺书》中，没有约定解除期限。按照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款关于“法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。”的规定，何鑫经办的英之杰公司股权及资产转让给安石公司是在2014年6月24日。而何鑫在2018年5月23日提起反诉，要求解除与陈余伦之间签订的《股份转让协议》，明显超过了一年的除斥期间。二、采矿权过户登记公告虽然是2014年6月24日发布的，但从合同谈判到签订合同即完成了转让行为。申请审查备案刊登公告是行政处理过程，且公告过后双方在未提异议的情况，何鑫还向陈余伦付了部分款项，《双方承诺书》不必然作废，到目前为止，没有证据证明其他股东不同意何鑫出具的《龙里县鸿泰煤矿售出2100万清单》。至于林良贵，只是他本人采用与何鑫达成协议后而形成的《保证书》主张权利，其也不反对《龙里县鸿泰煤矿售出2100万清单》明确给他人的金额。就本案而言，由于何鑫等原股东对陈余伦等人前期的付款金额没有异议，且何鑫与陈余伦签订了《双方承诺书》、何鑫又出具了《龙里县鸿泰煤矿售出2100万清单》，对陈余伦给得多少，已结算清楚，陈余伦的出资证明就无需再行出示，本案对陈余伦的诉请并非是何鑫个人承担责任，陈余伦所主张的款项是英之杰公司的股权及资产转让所得，只是由于何鑫一人在操作办理，并代收持有转让款而已，当然，既然何鑫一人操作办理转让事宜，代收持有转让款项，并与陈余伦签订《双方承诺书》、出具分配清单，何鑫就有义务将陈余伦该得的款项交付给陈余伦。英之杰公司股权及资产再次转让给安石公司并已经完成过户手续，如果要求解除《双方承诺书》，应由何鑫将陈余伦对英之杰公司股权及资产享有的权利恢复原状。既然反诉请求解除《双方承诺书》不成立，其第2项要求退回股权转让款的诉讼请求同样不应支持，综上，由于何鑫的反诉请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回何鑫提出的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告陈余伦提交的证据：1.《煤矿股份、资产及采矿权转让协议书》。证明股权转让的事实。被告何鑫质证认为，真实性无异议，与本案无关，合同的当事人不包括对方。真实性本院予以认可，但欠缺与本案的关联性，在本案当中本院不作为证据使用；2.英之杰公司《采矿许可证》、《鸿泰煤矿营业执照》。证明：股权单位的资格。被告何鑫质证认为，对《采矿许可证》无异议，根据采矿许可证，其许可时间马上就届满了。由于被告何鑫予以认可，本院认可其作为本案证据的效力；3.《银行卡存取款业务回单》、《个人账户交易明细查询申请表》。证明：根据转让协议书向股东支付股权转让款822万元。被告何鑫质证认为，回单没有盖银行的章，对真实性无法核实，且与本案无关。由于缺少银行回单及盖章，故对于该组证据，本院不予认可；4.《贵州省国土资源厅公告》、《2014.4.9承诺书及龙里县鸿泰煤矿售出2100万清单》、《双方的承诺书》。证明：安石公司受让英之杰公司的股权。英之杰公司股权再次转让所得对公司前后股东的分配依据。被告何鑫质证认为，对公告无异议，2014年鸿泰煤矿已经由英之杰公司转让给安石公司，对方不可能履行义务。对承诺书真实性无异议，但达不到对方证明目的，且是无效的。鸿泰煤矿不是何鑫一个人所有，不能分配转让款，所以这份承诺书是无效的。虽然该承诺系何鑫单方承诺，但在何鑫与被承诺人之间产生法律效力，并不因为何鑫的单方否认而失去法律效力，本院作为证据采用；5.《调取证据申请书》。证明：在641号案件材料，刘森筑已收到822万元。被告何鑫对刘森筑是否收到822万元，我不清楚。对于该证据，本院予以认可；6.《林良贵、陈余伦起诉状》。证明：我方和林良贵、陈余伦等股东对股权转让协议无异议，对转让款分配也达成协议，认可。被告何鑫质证认为，与本案无关，受让的主体包括林良贵、陈余伦等，并不就只有这两个人，还有其他人。该组证据与本案的事实并不直接相关，因缺乏关联性，本院不作为证据采用；根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年1月13日何鑫、曹艳华、曹艳军、刘森筑、田颖（此五人以下简称甲方）与林良贵、黄成芳、陈余伦、吴爱蕊（此四人以下简称乙方）签订《煤矿股份、资产及采矿权转让协议书》，协议书第二章第八条约定：甲方将鸿泰煤矿的生产经营权、采矿权、地面地下工程、机械设备、材料、基建设备、矿区道路等所有有形及无形资产（包括但不限于本协议第一条至第四条中列明的资产）全部转让给乙方，并将英之杰公司100%的股权全部转让给乙方；第九条：乙方受让第八条所指资产及股份，向甲方支付对价人民币壹仟捌佰陆拾万元（￥18600,000）。2014年3月28日，何鑫与陈余伦签订《双方承诺书》。其内容为：贵州省龙里鸿泰煤矿新股东陈余伦，占股份25%，实际投资现金每股185万元，我陈余伦同意给何鑫处理原款打折50%，也就是462.5万元打折后231.25万元，按三次付款，第一次40%，即92.5万元，第二次40%，即92.5万元，第三次20%，即46.25万元，何鑫负责按买方合同实际比例汇款，陈余伦账号：农行62×××16。何鑫必须要在二个月内处理煤矿，如两个月内煤矿没有处理好，此承诺书自动作废。鸿泰煤矿外内债权债务与陈余伦无关，由何鑫全权负责。（注，林良贵的股份和一切费用工资由何鑫负责协商）。该协议书经双方签字确认。现原告认可何鑫分别于2014年6月13日、2014年7月18日向原告支付了人民币82.5万元、10万元，共计人民币92.5万元后就不再支付。截止到目前，何鑫尚欠原告股权转让款人民币138.75万元（231.25万元-82.5万元-10万元）。给原告造成经济损失，为维护原告的合法权利，现依法向本院提起诉讼，诉请如前。何鑫向本院提出反诉，以其在两个月内没有处理好煤矿，承诺书自动作废及陈余伦受让煤矿时的出资金额未提交证据，对陈余伦在受让时的出资不应当由何鑫一人退还为由，故向本院提起反诉。本院认为，其一、虽然在中华人民共和国组织机构代码证当中，贵州英之杰矿业发展有限公司龙里龙山镇鸿泰煤矿机构类型当中登记为企业非法人田颖，在其营业执照当中亦登记为负责人是田颖。但被告何鑫对于原告陈余伦在贵州英之杰矿业发展有限公司龙里龙山镇鸿泰煤矿持有25%的股份权利（虽然没有登记）不持异议，但以不能履行为由拒绝付款。虽然庭审过程当中，何鑫拒绝提供与湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司之间转让鸿泰煤矿之间的一系列证据（合同、付款凭证、往来帐目等），但根据最终鸿泰煤矿的归属表明，陈余伦在该煤矿的权益已经被处分。故可以认为陈余伦已经履行了与何鑫之间的协议，而将该煤矿的处分权交由何鑫处理。何鑫因不能提供该陈余伦在鸿泰煤矿的股权转让至湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司的证据，应当承担举证不能的责任，因此，对于其抗辩理由，本院不予采纳。所以，何鑫未按照双方协议约定付款，应当承担违约责任。其二、至于原告陈余伦向本院请求要求湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司承担连带付款责任，湖南安石（集团）六盘水煤业有限公司既不是双方股权转让协议的担保人，亦非共同买受人。该请求没有法律上的依据，本院不予支持。对于该项诉讼请求，本院予以驳回。其三、现何鑫反诉请求依法解除与原告陈余伦于2014年3月28日签订的《双方承诺书》及返还92.5万元，其理由是在两个月内没有处理好煤矿，承诺书自动作废及陈余伦受让煤矿时的出资金额未提交证据。本院认为，《双方承诺书》系双方当事人真实意思表示且陈余伦已将该煤矿的权益交由何鑫处分，实际上陈余伦已经履行了与何鑫之间的协议，何鑫也应按承诺书履行付款义务，故被告何鑫反诉请求解除《双方承诺书》及返还92.5万元的理由不能成立，本院予以驳回。综上所述，依照中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、二款、第一百四十四条、第一百六十四条第一款，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、何鑫于本判决生效之日起十五日内支付给陈余伦股权转让款人民币138.75万元；二、驳回陈余伦的其余诉讼请求；三、驳回何鑫的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费17287.5元，由何鑫负担17287.5元。反诉案件受理费6525元，由何鑫负担6525元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长 唐 伟审判员 朱 红审判员 冯文婷二〇一八年十一月十四日书记员 余丹莉