广东省茂名市茂南区人民法院行 政 判 决 书（2018）粤0902行初156号原告龚桂英，女，汉族，1959年9月9日出生，住广东省高州市，委托代理人李旭峰，广东鸿基律师事务所律师。被告高州市根子镇人民政府。住所地：广东省高州市根子镇中兴街**。法定代表人梁玉冰，镇长。参加诉讼的行政机关负责人温颖，高州市根子镇人民政府党委副书记。委托代理人张毓良，高州市根子镇国土资源所所长。原告龚桂英因要求确认被告高州市根子镇人民政府行政强制拆除行为违法，于2018年5月2日向本院提起行政诉讼。本院于2018年5月10日立案后，于2018年5月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年10月10日公开开庭审理了本案。原告龚桂英的委托代理人李旭峰，被告高州市根子镇人民政府的行政机关负责人温颖及其委托代理人张毓良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚桂英诉称，2018年初，因原告住宅距离根子镇元坝桥头河只有数十米，每逢下大雨河水上涨都会淹到原告家门口，威胁原告住宅及人身安全，因此原告欲在住宅前修建挡土墙。因村中修建环村路，原告与其他村民为挡土墙修建位置产生争执，后经被告高州市根子镇副镇长、村建办主任莫谋东和根子镇国土所的工作人员到现场调解，各方要求原告在原拟修建挡土墙位置退回3.5米修建挡土墙，事后，原告按照调解方案于2018年1月28日至2月20日修建起挡土墙。2018年2月24日，被告向原告发出一份限期自行拆除违法建筑通知，称原告所建挡土墙违法，要求原告三日内自行拆除。但2018年3月5日，被告又以根府信复(2018)5号信访事项处理意见书对原告女儿丁小芳的信访事项进行答复，该答复确认了上述调解过程，并认为原告按调解方案修建挡土墙使得“问题最终得以解决”。2018年4月20日，被告在作出上述“问题己解决”的认定后，又突然强行拆除了原告所建挡土墙。根据上述事实，原告认为：一、原告的挡土墙是按照被告村建办负责人，副镇长及国土所干部现场调解时所要求的位置修建，村建办、国土所是基层负责农村规划建设的部门，原告有理由相信自己所建挡土墙合法。在原告修好挡土墙后，被告又发通知要求原告拆除，在原告不知如何处理时，被告再次发文称修建挡土墙使“问题得以最终解决”，确认了原告修建挡土墙的合法性，但发文后一个多月，被告又再次出尔反尔，强行拆除了原告修建的挡土墙。被告这种朝令夕改的行为，让原告无所适从。二、被告认定原告修建挡土墙违法并限期拆除前没有依法告知原告享有的陈述、申辩、申请复议、提起行政诉讼的权利。在其强制拆除原告挡土墙之前，同样没有依法履行上述告知义务，程序违法。三、被告认为原告修建挡土墙违法，其工作人员现场调解纠纷时就应当明确告知，并制止原告修建挡土墙。由于被告在履行调解职权时，要求原告在现位置修建挡土墙，原告花费60000元修建好挡土墙后，被告又强行拆除。因此，被告制定调解方案要求原告执行的行政行为违法，该违法行为导致原告的直接经济损失，被告应予赔偿。综上，为维护权益，原告具状起诉，请求：1、确认被告强行拆除原告修建的挡土墙的行政行为违法；2、判令被告赔偿原告经济损失6万元；3、本案诉讼费由被告承担。原告向本院提供了以下证据：证据1、原告身份证复印件，证明原告身份情况；证据2、户口本，证明原告及家庭情况，丁小芳是原告女儿；证据3、《信访事项处理意见书》，证明被告工作人员调解时要求原告在现有位置砌起挡土墙，在发出限期拆除通知书之后，又作出该《信访事项处理意见书》，确认原告所建挡土墙的合法性；证据4、《限期自行拆除违法建筑通知》，证明被告确认原告挡土墙违法前没有依法告知原告享有权利，程序违法；证据5、现场照片一组，证明被告违法拆除原告修建挡土墙后的现状。被告高州市根子镇人民政府辩称，一、原告在其房屋东面园地修建的围墙属于法律规定的“违法建筑”首先。根据原告提供的证据材料（现场照片）可知，原告在其房屋东面园地修建的是围墙，而非其所称修建的是“挡土墙”。根子镇驻队干部、村委会以及此后的多次调解的调解方案均是，原告在原拟修建挡土墙位置（原告房屋东面）退回3.5米修建挡土墙，而非围墙。原告在行政起诉状中也是承认该事实的，原告提供的高州市根子镇人民政府根府信复(2018)5号《信访事项处理意见书》亦可证实。被告从未向原告作出任何书面决定，确认原告在其房屋东面园地修建的围墙的合法性。其次，原告房屋东面的土地属于园地，原告占用园地修建围墙之前，既没有按相关规定办理农用地转用审批手续，也没有获得乡村建设规划许可证。根据《中华人民共和国土地管理法》第四条第二款“前款所称农用地是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面等；．．．”《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第三款“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”的规定，原告在其房屋东面园地修建的围墙属于法律规定的“违法建筑”。二、被告于2018年2月24日向原告作出《限期自行拆除违法建筑通知》的行政强制行为符合法律规定。（一）根据《行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除”的规定，被告向原告作出的《限期自行拆除违法建筑通知》于事相符，于法有据。（二）被告向原告作出《限期自行拆除违法建筑通知》之前，已明确向原告告知作出该行政强制行为的事实、理由及依据，并于《限期自行拆除违法建筑通知》上明确载明事实、理由及法律依据。原告利用被告工作人员春节节假日期间在其房屋东面园地修建的围墙，春节节假日之后，被告联合根子镇国土资源所、高州市根子镇规划建设办公室等职能部门工作人员于2018年2月24日巡查时才发现原告的违法建筑行为，被告工作人员当即向原告及其家属告知在其房屋东面园地修建的围墙属于违法建筑，向原告作出《限期自行拆除违法建筑通知》之前，已明确向原告告知作出该行政强制行为的事实、理由及依据，并听取原告及其家属的陈述、申辩，被告向原告发出的《限期自行拆除违法建筑通知》上也明确载明事实、理由及法律依据，被告向原告作出《限期自行拆除违法建筑通知》的行政强制行为符合法律规定。三、2018年4月20日，被告强制拆除原告在其房屋东面园地修建的围墙符合法律规定。（一）根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”以及最高人民法院行政审判庭负责人对《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》的解读等相关规定，被告具有直接实施强制拆除的执行权。（二）被告强制拆除原告在其房屋东面园地修建的围墙的行为符合法律规定。2018年2月4日，被告向原告作出《限期自行拆除违法建筑通知》，并由工作人员李克、陈军方、朱斌向原告送达《限期自行拆除违法建筑通知》，因为原告拒绝在《限期自行拆除违法建筑通知（回执）》上签名，工作人员根据相关规定，如实记录该情况并拍照坐实。因原告没有按《限期自行拆除违法建筑通知》规定期限内自行拆除所建的违法建筑，被告多次向原告催告，原告均不以为然，既没有履行限期自行拆除的行政决定，也没有申请行政复议或提起行政诉讼，根据《行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”的规定，被告强制拆除原告在其房屋东面园地修建的围墙的行为符合法律规定。综上所述，被告向原告作出《限期自行拆除违法建筑通知》的行政强制行为以及强制拆除原告在其房屋东面园地修建的围墙符合法律规定符合法律规定。原告诉请人民法院确认拆除原告修建的挡土墙的行政行为违法以及诉请被告赔偿其经济损失6万元没有事实根据和法律依据，恳请人民法院依法查明事实并驳回原告全部诉讼请求。被告逾期向本院提供了以下证据：证据1、《限期自行拆除违法建筑通知》及照片，证明原告在其家门前的建筑是违章建筑，要求原告在三天之内自行拆除，照片证明被告将通知发给原告时，原告在场并拒绝签名；证据2、高国土资[根]字（2018）第37号《责令停止违法行为通知书》，证明原告所建围墙属违法，按规定要自行拆除；证据3、茂名市违法建设查处工作领导小组办公室茂查违办通[2018]19号《关于做好春节期间查违控违工作的通知》，证明在春节期间要求职能部门查处违建行为。法律、法规依据：《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条。经庭审质证，原告和被告分别发表如下质证意见：原告龚桂英对被告高州市根子镇人民政府提供的证据提出了以下质证意见：被告逾期举证，对被告提交的证据不予质证，但同意对被告的证据发表意见供法庭参考，对证据1和证据2，是被告作出行政行为而不是作出行政行为的证据，决定本身是一个行政行为，并不是作出该决定的依据，被告应该向法庭提交作出被诉行政行为所依据的证据；证据3不能作为被告作出行政行为的法律依据。被告高州市根子镇人民政府对原告龚桂英提供的证据提出了以下质证意见：证据1和证据2无异议；证据3、挡土墙现在仍然在，被告只是同意原告建挡土墙而非围墙，被告拆除的是围墙，而不是挡土墙；证据4、对原告做挡土墙无异议，对原告建围墙有异议；证据5、原告讲被拆除的是挡土墙，被告认为被拆除的是围墙。本院对上述证据认证如下：对原告和被告提交的证据，本院将结合本案审理查明的事实及本院认为部分予以综合认定。经审理查明，2018年2月24日，高州市国土资源局巡查发现原告龚桂英未经批准，擅自占用高州市根子镇××村委会××村的集体空闲地建围墙，遂于当天向原告龚桂英作出高国土资[根]字（2018）第37号《责令停止违法行为通知书》，责令原告龚桂英自行整改，消除影响。对该通知书，被告高州市根子镇人民政府无证据证明已送达给原告龚桂英。同日，被告高州市根子镇人民政府以原告龚桂英未经城乡规划建设主管部门许可，擅自利用元坝××村委会××村小组园地进行围墙建设构成违法为由，向原告龚桂英发出《限期自行拆除违法建筑通知》，限原告龚桂英接到该通知起三天内自行拆除所建的违法建筑，否则将依法强制拆除。因原告龚桂英没有在该通知限定的以上期限内自行拆除围墙，被告高州市根子镇人民政府于2018年4月20日对原告龚桂英上述围墙予以强制拆除。原告龚桂英不服被告高州市根子镇人民政府上述强制拆除行为，于2018年5月9日诉至本院。另查明，原告龚桂英主张被告高州市根子镇人民政府涉案拆除的墙体是原告住宅前的挡土墙而非围墙，但据原告龚桂英提供的现场照片显示，原告龚桂英被拆墙体内外地面的高度与其旁边水泥村路的高度均大体一致，且被拆剩余墙体的高度也说明原告龚桂英所建的是围墙而非挡土墙，其所建的墙体不符合挡土墙的常规特征。另，原告龚桂英未提供证据证实其被拆的围墙已经取得相关的行政许可，也未提供证实被告高州市根子镇人民政府上述强制拆除行为致其经济损失6万元的证据。又查明，本院于2018年5月15日向被告高州市根子镇人民政府邮寄送达了本案的起诉状副本、举证通知书、行政案件当事人诉讼须知等诉讼材料，被告高州市根子镇人民政府在庭审中称因工作疏忽的原因致2018年7月27日才向本院提供本案被诉行政行为的证据、依据，被告高州市根子镇人民政府该逾期举证的理由依法不属于正当理由。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。……”第六十七条规定：“……被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。……”本案中，被告高州市根子镇人民政府于2018年5月15日已经收到本案的起诉状副本、举证通知书、行政案件当事人诉讼须知等诉讼材料，但其无正当理由于2018年7月27日才向本院提供本案被诉行政行为的证据，已经超过了法定的十五日举证期限，根据上述法律规定，应视为被告高州市根子镇人民政府本案被诉的行政行为没有相应的证据。因被告高州市根子镇人民政府被诉的行政行为不具有可撤销内容，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：……(一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的；……”的规定，本院对被告高州市根子镇人民政府实施的强制拆除原告龚桂英涉案围墙的行为依法确认违法。另外，对被告高州市根子镇人民政府应否对其强拆行为进行赔偿问题，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”的规定，原告龚桂英未取得相关行政许可擅自建设围墙，其行为属违法建设行为，被告高州市根子镇人民政府被诉强拆行为未对原告龚桂英的合法权益造成损害，原告龚桂英也没有证据证明被告高州市根子镇人民政府的强拆行为致其经济损失6万元，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。……”以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。”的规定，原告龚桂英请求被告高州市根子镇人民政府赔偿其经济损失6万元没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、确认被告高州市根子镇人民政府2018年4月20日强制拆除原告龚桂英位于高州市根子镇××村委会××村其住宅前所建围墙的行政行为违法；二、驳回原告龚桂英请求被告高州市根子镇人民政府赔偿经济损失6万元的诉讼请求。案件受理费50元，由被告高州市根子镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  陈伟容审 判 员  张结鸣人民陪审员  易亚钦二〇一八年十一月五日书 记 员  林佩君附本判决适用的相关法律、法规依据：《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：(一)被告应当依职权主动履行法定职责的；(二)原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第六十七条人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：(一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；(二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：(一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的；(二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。