广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初3970号 原告：广西建工集团国际有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路49号建工大厦综合楼8楼。统一社会信用代码：91450000063590431H。 法定代表人：刘新宁，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄琳,系该公司法务经理。 委托诉讼代理人：欧经纬,系该公司法务专员。 被告:广西九门矿业投资有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区云景路11号春晖花园C区商业街8号。统一社会信用代码：450100000122359。 法定代表人：何铁军，该公司总经理。 委托诉讼代理人:候仲基，广西桂三力律师事务所律师。 委托诉讼代理人:兰色，广西桂三力律师事务所律师。 被告：山东瑞尚化工机械有限公司，住所地山东省淄博高新区裕民路以北、柳泉路西侧淄博活力生物产业园内2号楼802间。统一社会信用代码：913703037871548465。 法定代表人：马贵永，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈海英，广西桂三力律师事务所律师。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年7月13日 开庭时间：2018年9月20日 当事人到庭情况： 原告广西建工集团国际有限公司（以下简称建工公司）：委托诉讼代理人黄琳到庭 被告广西九门矿业投资有限公司（以下简称九门公司）：委托诉讼代理人兰色到庭 被告山东瑞尚化工机械有限公司（以下简称瑞尚公司）：委托代理人陈海英到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告建工公司向原告支付1086365.75元；2、被告建工公司向原告支付违约金3128255.27元（违约金暂计算至2015年11月30日，从2015年12月1日起以1086365.75元为本金，按照每日千分之一计至付清之日止）；3、被告瑞尚公司对被告九门公司的上述债务承担连带责任；4、两被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：原告与被告九门公司于2013年10月31日签订《购销合同》（合同编号：GC1311060IS01），合同约定：1、原告向被告九门公司销售55000吨铁矿石；2、被告九门公司应在合同签订后三个工作日内支付保证金1916905.50元；3、被告九门公司未经原告书面同意逾期付款超过10日的，即为根本违约，原告有权单方解除合同，并且无需通知被告而自行处置货物，同时，被告九门公司还应赔偿原告因此而遭受的损失，包括但不限于原告因转售货物而产生的货款差价损失、所发生的全部费用及货款利息损失等，利息损失按0.1%/日利率（含17%增值税）计算。合同签订后，被告九门公司于2013年11月4日向原告支付保证金共1742000元，原告依约向SINOSTEELINTERNATIONALHOLDINGCOMPANYLIMITED购买55000吨铁矿石。原告与被告九门公司于2014年4月25日签订《补充协议》约定：1、被告九门公司放弃该批铁矿石的采购权，同意原告将该批次铁矿石销售给第三方；2、销售所得若不足以弥补原告损失，被告九门公司应足额补偿原告所受损失，包括但不限于原告因转售该批铁矿石而产生的货款差价损失、已发生的本合同项下全部费用等。补充协议签订后，原告将铁矿石销售至第三方，并于2014年11月至2015年11月之间进行了对账，确认被告仍欠原告1086365.75元，违约金按0.1%/日利率（含17%增值税）计算，从2014年3月6日起至付清之日止。 被告瑞尚公司于2014年1月21日出具《保证函》，《保证函》中约定被告瑞尚公司对被告九门公司承担连带的经济法律责任。 综上，原告认为，被告九门公司未能依约履行合同义务，已构成违约，应支付原告货款和违约金。被告瑞尚公司作为连带保证人，应对被告九门公司的债务承担连带清偿责任。 被告答辩要点 被告九门公司辩称：原告提出的诉讼请求无事实和法律依据。1、被告九门公司已按《购销合同》第二条约定，向原告支付了保证金和《购销合同》第三条第2款约定的费用，但后来因为铁矿石价格暴跌，被告九门公司对销售该批铁矿石存在严重困难，双方于2014年4月25日达成《补充协议》。该补充协议除约定由原告将该批铁矿石销售给第三方外，还对《购销合同》的违约条款进行了变更，变更为销售所得若仍不足以弥补原告遭受的损失，被告九门公司应足额补偿原告所受损失，包括但不限于货款差价损失等费用。从补充协议上看，双方已就该市场发生的价格风险充分认识，并就该价格风险所发生的问题进行了协商，并达成了一致意见，也就是由原告出售铁矿石获得的价款支付《购销合同》合同价款及填补原告损失，在销售所得款仍不能足额弥补原告损失的，才由被告九门公司进行补偿。2、根据原告提交的证据，原告已售铁矿石所得价款已足以支付《购销合同》合同价款，且被告九门公司已向原告支付了8272000元的费用，也就是已售的铁矿石款及被告九门公司所支付的款项已经足额支付了《购销合同》的价款及原告所遭受的损失。3、双方在《补充协议》中已对《购销合同》的违约条款进行了变更，并取消了支付违约金的条款。因此，原告请求违约金，没有事实和法律依据。对于《对账和催款通知》内列明的违约金，被告从未认可并支付过，且被告九门公司已按照《补偿协议》的约定，通过销售铁矿石及其他方式，弥补了原告所遭受的损失。 被告瑞尚公司辩称:1、同意被告九门公司的答辩意见。在此基础上，被告瑞尚公司不应承担连带责任。原告与被告九门公司在《补充协议》中已对《购销合同》进行变更，根据《中华人民共和国担保法》第二十四条的规定，在未经被告瑞尚公司书面同意的情况下，被告瑞尚公司作为保证人，不再承担保证责任。2、《购销合同》的履行期限为2014年3月5日前，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，在未约定保证期限的情况下，保证期限为主合同履行期限届满后六个月。因本案的保证期限已过，应免除保证责任。3、马贵永是被告瑞尚公司的法定代表人，但还是被告九门公司的股东，其向原告支付货款的行为是受被告九门公司的委托，代表的是被告九门公司，而不是原告瑞尚公司，保证期限过后，原告以马贵永向其支付货款为由主张被告瑞尚公司承担保证责任，没有事实和法律依据。 认定事实及法律适用 经审理查明： 1、2013年10月31日，建工公司（卖方）与九门公司（买方）签订一份《购销合同》（合同编号：GC1311060IS01），约定由卖方按买方的要求定向采购SINOSTEELINTERNATIONALHOLDINGCOMPANYLIMITED（以下简称供货商）所供应的印尼铁矿石。双方对铁矿石的名称、规格、原产地、数量、单价、总金额及交货日期、保证金、付款、提货、违约等事项进行了约定。其中，合同第一条约定铁矿石的数量为55000吨，暂定金额人民币19354500元（按6.12汇率，不含税），交货时间为2013年12月30日前。第二条约定买方应于本合同签订后3个工作日内以现汇方式向卖方支付开证金额（按合同金额扣除10%水分幅度为USD2846250）11%的保证金共计1916905.5元，保证金不计息，冲抵最后一批货款。第三条约定买方须于货物抵达卸货港前10天内，将合同项下海关增值税款+进口清关费用+销售加价以现汇方式汇至卖方账户。第八条约定买方未经卖方书面同意逾期付款超过10日的，即为根本违约，卖方有权单方解除合同，并且无需通知买方而自行处置货物，同时，买方还应赔偿卖方因此而遭受的损失，包括但不限于卖方因转售货物而产生的货款差价损失、所发生的全部费用及货款利息损失等，利息损失按0.1%/日利率（含17%增值税）计算。 2、2014年1月21日，瑞尚公司向建工公司出具一份《保证函》，主要记载：建工公司与九门公司签订《采购合同》，已产生开证保证金、开证费、改证费等费用共5017301.07元；已产生并即将结算的卸船汽车包干费、堆存费等费用约合计1696817.87元；预计2014年2月1日到3月5日的堆存费335513.32元。对于已发生金额5017301.07元，从瑞尚公司支付建工公司3742000元中扣除（其中电汇款174.2万元，200万元银行承兑汇票）后尚欠建工公司金额1275301.07元。瑞尚公司保证在2014年1月24日前以100万元银行承兑汇票正本（背书）寄给建工公司，其余发生的相关费用，瑞尚公司保证在建工公司发出通知之日起两个工作日内付清，如以银行承兑汇票支付，瑞尚公司承担相应贴现费。对该项业务做最终结算时，请建工公司将实际发生的费用单据原单或复印件转给瑞尚公司。根据《购销合同》的付款期限规定，瑞尚公司保证在2014年3月5日前付清余款，对建工公司与九门公司签订的《购销合同》承担连带的经济法律责任。 3、2014年4月25日，建工公司与九门公司签订了一份《补充协议》（合同编号：GC1311060IS01-补1），主要约定：就双方于2013年10月31日签订的《购销合同》，卖方代理买方向中钢国际控股有限公司进口55000吨印尼铁矿石，并与中钢公司签订了《SalesandPurchaseContract》，该合同项下铁矿石于2013年12月1日抵目的港，实际交货结算数量为55002.2湿吨，卖方已于2013年12月24日完成进口清关手续，现该批货款属于卖方。由于买方对该批铁矿石的下游销售有难处，经双方沟通，现做补充如下：自本补充协议签订之日起，买方确认放弃《购销合同》项下铁矿石的采购权，同意由卖方按价格360-400元/干吨（或280-310元/湿吨）销售该批铁矿石给第三方。买方承认买方与第三人之间的实际交易价格，并作为《购销合同》最终结算依据，销售所得若仍不足以弥补卖方遭受的损失，卖方应足额补偿卖方所受损失，包括但不限于卖方因转售该批铁矿石而产生的货款差价损失、已发生的本合同项下全部费用等。卖方在销售过程中，指定货代公司协调装卸港口作业车辆按要求执行每车回皮操作，买方保证配合合并协调现场工程。买卖双方共同指定运输公司和保险公司，买方于货物起运前电汇支付人民币500000元运输费用和保险费用至卖方账户，余额由卖方代垫支付给运输公司和保险公司。买方应在卖方出具结算单后两个工作日内结清所有货款和费用款项，保证金、货款、费用多退少补。本补充协议为《购销合同》不可分割的组成部分，与《购销合同》具有同等的法律效力。除本补充协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。 4、2014年12月31日和2015年6月10日，建工公司与九门公司先后形成两份《对账和催款通知》（内容详见附件一和附件二）。 5、2015年11月6日，九门公司向建工公司提交一份《减免申请函》，称：就我司与贵司于2013年10月31日签署的《购销合同》项下，截止2015年9月30日，我司尚欠贵司款项共计3611913.51元（其中含违约金2025547.76元）。因我司经营失误，在此业务上已造成重大损失，财务状况陷入困境，现特向贵司申请减免我司全部违约金，我司保证在2015年11月30日前将扣除违约金和进项-销项增值税余额564358.54元后的欠款1022007.21元付清。另外，海关应按照规定根据最终商检报告中实际进口数量计收增值税，须退回该批铁矿石进口预报关时多缴纳增值税款项。谨请贵司能考虑我司的困难批准为盼。 6、2015年11月30日，原告向九门公司发出一份《告知函》，称我司与贵司于2013年10月31日签署的《购销合同》，贵司未在合同约定时间内支付全额货款，已构成严重违约。原合同金额19354500元，已回款22088937.02元，未回款货款1086365.75元，截至2015年11月30日违约金3128255.27元，合计未回款金额4214621.02元。请贵司在2015年12月30日前支付以下款项：1、逾期未支付货款共1086365.75元；2、贵司在支付完全额货款之日前产生的所有违约金3128255.27元……九门公司收到该《告知函》后，于2015年12月14日在该份《告知函》中手写如下内容：告知函收悉。现我司就函中相关内容作如下保留意见：1、告知函中未回款货款1086365.75元中应扣减进项-销项增值税余额564358.54元（贵司可在持续经营的铁矿石业务发生应缴纳税金中冲减该金额），即我司应补贵司货款实际金额为522007.21元。2、因该业务我司损失巨大，目前财务状况已陷入困境，敬请贵公司减免我司全部违约金。 7、诉讼过程中，九门公司和瑞尚公司均认为建工公司提出的诉讼请求没有事实和法律依据，详如各自在答辩状所述。 8、瑞尚公司的法定代表人马贵永，也是九门公司的股东之一。《对账和催款通知》中记载的“马总”即为马贵永。诉讼过程中，原告称其与九门公司签订《补充协议》时，实际上是由马贵永与原告谈的。直到今年，原告还向马贵永催款，当时马贵永在北京养病。 以上事实，有原告提交的两被告的企业信用公示报告、《购销合同》、《海关进口货物报关单》、《保证函》、《补充协议》《对账和催款通知》、《减免申请函》、《告知函》等证据及当事人陈述等为证。 本院认为，原告建工公司与被告九门公司签订的《购销合同》及《补充协议》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 关于被告九门公司是否还欠原告款项，如欠有，尚欠款项金额是多少的问题。双方在履行合同中，因九门公司“对该批铁矿石的下游销售有难处”，经协商后，双方达成了《补充协议》，同意由建工公司将案涉铁矿石转售给第三方，并先后进行了两次对账。双方在《对账和催款通知》中详细列明了已付款金额、销售加价、港杂堆存金额以及资金占用费、违约金计算方式、金额等内容，能够与《补充协议》中约定的“买方承认买方与第三人之间的实际交易价格，并作为《购销合同》最终结算依据，销售所得若仍不足以弥补卖方遭受的损失，卖方应足额补偿卖方所受损失，包括但不限于卖方因转售该批铁矿石而产生的货款差价损失、已发生的本合同项下全部费用等。卖方在销售过程中，指定货代公司协调装卸港口作业车辆按要求执行每车回皮操作，买方保证配合合并协调现场工程。买卖双方共同指定运输公司和保险公司，买方于货物起运前电汇支付人民币500000元运输费用和保险费用至卖方账户，余额由卖方代垫支付给运输公司和保险公司。买方应在卖方出具结算单后两个工作日内结清所有货款和费用款项，保证金、货款、费用多退少补”等内容相印证，在没有相反证据推翻的情况下，应认定上述《对账和催款通知》是双方的真实意思表示，合法有效。由此可见，双方在《对账和催款通知》中约定的资金占用费、违约金等，实际是九门公司对建工公司因转售案涉铁矿石所造成的损失的补偿。九门公司在其后提交的《减免申请函》中亦确认“截止2015年9月30日，我司尚欠贵司款项共计3611913.51元（其中含违约金2025547.76元）”的事实，仅是“现特向贵司申请减免我司全部违约金，我司保证在2015年11月30日前将扣除违约金和进项-销项增值税余额564358.54元后的欠款1022007.21元付清。”而且，九门公司在收到建工公司于2015年11月30日发出的《告知函》（《告知函》中明确记载“原合同金额19354500元，已回款22088937.02元，未回款货款1086365.75元，截至2015年11月30日违约金3128255.27元，合计未回款金额4214621.02元。”）后，其仅是作出如下保留意见：“1、告知函中未回款货款1086365.75元中应扣减进项-销项增值税余额564358.54元（贵司可在持续经营的铁矿石业务发生应缴纳税金中冲减该金额），即我司应补贵司货款实际金额为522007.21元。2、因该业务我司损失巨大，目前财务状况已陷入困境，敬请贵公司减免我司全部违约金。”由此可见，九门公司对建工公司提出的截至2015年11月30日的未回款货款1086365.75元和3128255.27元并无异议，只是要求对“进项-销项增值税余额564358.54元”予以扣减，应付货款金额为522007.21元，并继续请求建工公司减免全部违约金。对此，本院认为，《购销合同》第三条约定买方须于货物抵达卸货港前10天内，将合同项下海关增值税款+进口清关费用+销售加价以现汇方式汇至卖方账户。由此可见，买方负有向卖方支付海关增值税款的义务。在其后双方达成的《补充协议》、《对账和催款通知》中，也未见双方对该约定进行过变更。九门公司虽然先后两次在《减免申请函》和《告知函》中提出对“进项-销项增值税余额564358.54元”予以扣减，但原告均未作出同意的意思表示。据此，从现有证据来看，被告在《减免申请函》和《告知函》中提出对“进项-销项增值税余额564358.54元”予以扣减，依据不足，本院不予采纳，应认定九门公司尚欠建工公司款项1086365.75元。 关于违约金。如前所述，双方在《对账和催款通知》中约定的资金占用费、违约金等，实际是九门公司对建工公司因转售案涉铁矿石所造成的损失的补偿，且《对账和催款通知》中明确记载违约金是根据《购销合同》第八条的约定计算。由此可见，九门公司对建工公司因转售案涉铁矿石所造成的损失是能够预见到的，是清楚的，而转售铁矿石的责任在于九门公司。因此，对九门公司业已确认的截至2015年11月30日的违约金3128255.27元，应当尊重当事人对违约金条款所作的约定，该金额不再予以调整。考虑到九门公司在合同履行中，在其确定“对该批铁矿石的下游销售有难处”后，能够及时与建工公司协商，同意建工将案涉铁矿石转售给第三方，并向建工公司支付了部分款项，这表明，九门公司在合同履行中，能够及时采取措施进行止损，并积极履行了部分付款义务，并非恶意违约。因此，结合建工公司的实际损失，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定对2015年11月30日之后的违约金进行了调整，违约金以拖欠款项1086365.75元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计付，从2015年12月1日起计至实际付清款项之日止。 关于瑞尚公司应否承担保证责任的问题。根据瑞尚公司出具的《保证函》，其对本案债务承担的是连带责任保证。从《对账和催款通知》记载的“马总付现汇”的内容来看，同时结合瑞尚公司的法定代表人马贵永同时也是九门公司的股东之一这一事实，本院有充分理由相信瑞尚公司对建工公司与九门公司签订《补充协议》对《购销合同》的部分内容进行变更是知晓的。因此，瑞尚公司根据《中华人民共和国担保法》第二十四条“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定”的规定，主张免除保证责任，缺乏事实依据，本院对其该项辩解意见，不予采信。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”根据建工公司发出的《告知函》，要求九门公司在2015年12月30日前付清款项，也就是说，本案债务履行期限已于2015年12月30日届满，保证期间从2015年12月30日至2016年6月30日止。而原告起诉的时间为2018年7月13日，超过了连带保证人承担保证责任的期限，原告并没有提供证据证明自己在保证责任期间向瑞尚公司主张过权利。故原告在保证期间届满后才向瑞尚公司瑞尚公司主张连带保证责任，于法无据，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下： 一、被告广西九门矿业投资有限公司向原告广西建工集团国际有限公司支付款项1086365.75元； 二、被告广西九门矿业投资有限公司向原告广西建工集团国际有限公司支付违约金3128255.27元（计至2015年11月30日）； 三、被告广西九门矿业投资有限公司向原告广西建工集团国际有限公司支付违约金（违约金计算：以拖欠款项1086365.75元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计付，从2015年12月1日起计至实际付清款项之日止）； 四、驳回原告广西建工集团国际有限公司对被告山东瑞尚化工机械有限公司的诉讼请求； 五、驳回原告广西建工集团国际有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费40517元，由被告广西九门矿业投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  莫寿孟 人民陪审员  朱卫红 人民陪审员  陆天堂 二〇一八年十一月十五日 书 记 员  陈 虹 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。