广东省阳江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤17刑终302号原公诉机关阳江市江城区人民检察院。上诉人（原审被告人）符建宏，曾用名符宏记，绰号“肥仔宏”，男，1987年11月26日生，广东省阳江市人，汉族，初中文化，装修工人，住阳江市江城区，户籍地阳江市江城区。因本案于2018年7月10日被逮捕。现押于阳江市看守所。辩护人李美思，广东赢信律师事务所律师。阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控原审被告人符建宏犯开设赌场罪一案，于2018年10月12日作出（2018）粤1702刑初551号刑事判决。宣判后，原审被告人符建宏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案的事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年10月初，何某、韦某（二人已判决）和梁某一（在逃）在阳江市江城区岗列坪郊小学附近一空地以扑克牌“三公大吃小”的方式开设赌场，抽水获利。被告人符建宏受雇在赌场帮忙发牌和抽水，梁某二（未成年人，另案处理）在赌场附近负责望风。同年10月中旬，冯某（绰号“国周”，在逃）、吴某（在逃）参与上述赌场经营并拥有股份。案发时该赌场共抽水获利约250000元，被告人符建宏非法获利4000元。2017年11月5日16时许，民警对上述赌场进行查处，当场抓获何某、韦某、梁某二以及参赌人员李某、梁某三、何某一，现场缴获用于抽水的纸箱。原审认定上述事实，有原公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证明：（一）被告人及同案人供述与辩解1、被告人符建宏供述与辩解：2017年10月至11月，我在阳江市江城区坪郊小学附近一空地帮人“三公大吃小”发牌及抽水，一共获利4000元左右。每次散档时，一男子将当天酬劳给我。赌场抽水一般是抽20元或30元，该赌场每天最少能抽300、400元。该赌场的老板我不清楚是谁，但我认识阿权，他叫我分牌和抽水，另一个就是给酬劳我的男子，平时他在管理赌场。辨认笔录：辨认出梁某一（阿崇）。2、同案人何某供述与辩解：一个叫肥仔宏的人负责发牌抽水，他是韦某请来的，费用大约是200元至300元。何国权承认于2017年10月份开始和韦某、国周、阿崇、吴某等人在阳江市江城区坪郊小学后面一小卖部旁边的空地上开设赌场，共抽水获利约250000元。辨认笔录：辨认出同案人韦某、冯某（国周）、梁某一（阿崇）、吴某、符建宏（肥仔宏）。3、同案人韦某的供述与辩解：请了一个肥仔帮忙发牌，肥仔的费用每天300元。韦某的供述与辩解与同案人何某二的供述基本一致。辨认笔录：辨认出同案人何某二、冯某（国周）、梁某一（阿崇）、吴某、符建宏（肥仔宏）、梁某二。（二）证人证言1、梁某二的证言：梁某二的证言中承认于2017年9月底开始在阳江市江城区坪郊小学后面小卖部的赌场帮忙望风，是韦某叫他去帮忙望风的。辨认笔录：辨认出韦某就是雇请他到赌场帮忙望风的男子。2、李某的证言：案发当日，李某在赌场参与赌博，不知道其他情况。辨认笔录：李某不能辨认出照片中人员。3、何某一的证言：阿权和阿兴是阳江市江城区坪郊小学后面小卖部赌场的老板，每天抽水约1000元。一个叫肥仔的男子在发牌抽水。我在2017年11月1日至5日那段时间看到肥仔在发牌抽水。辨认笔录：辨认出何某二（阿权）、韦某（阿全）、符建宏（肥仔）、梁某一（阿崇）。4、梁某三的证言：我是2017年10月20日左右开始在阳江市江城区坪郊小学后面小卖部赌场开始参与赌博的。全仔是该赌场的老板，有一个肥仔在发牌抽水。案发当天，开始没有多久，就已经抽水1000元左右。辨认笔录：辨认出符建宏（肥仔）、冯某（国周）、梁某一、吴某。（三）其他证据1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书、逮捕证等文书证实：本案由公安机关在工作中发现，阳江市公安局江城分局于2017年11月5日立案侦查。被告人符建宏于2018年7月10日被逮捕。2、抓获经过证实：2018年7月10日11时许，符建宏在阳江市江城区百利广场写字楼11楼被抓获。2017年11月5日16时，民警在阳江市江城区岗列坪郊小学附近一空地查处赌博，当场抓获梁某二、韦某、李某、梁某三、何某一、梁某二等人。3、户籍证明、违法犯罪记录证实：符建宏于1987年11月26日出生，作案时已达到完全刑事责任。此前没有违法犯罪记录。4、现场勘查检查笔录、现场图及现场照片证实：案发现场基本情况。5、证据保全决定书及清单、收缴物品清单、赃证物照片、查处赌博案件赃款登记表证实：公安机关依法在现场收缴了同案人何某二、韦某的涉案手机以及参赌人员梁某三的赌资1000元。6.指认笔录及照片：同案人何某二、韦某，证人梁某二对现场图片的指认；同案人何某二、韦某，参赌人员何某一、梁某三、李某对案发当天在赌博现场缴获的抽水箱和抽水钱进行指认；同案人何某二、韦某对各自手机微信聊天记录进行指认，证实案发前，他们开设的赌场一共抽水获利约25万。7.刑事判决书证实：同案人何某二因本案被阳江市江城区人民法院判处有期徒刑九个月；同案人韦某全因本案被阳江市江城区人民法院判处有期徒刑九个月。8.网上追逃人员登记表、撤销表原审认为，被告人符建宏无视国家法律，以营利为目的，参与开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应予以处罚。被告人符建宏在该共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人符建宏到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人符建宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。二、追缴被告人符建宏的违法所得4000元，上缴国库。上诉人符建宏上诉提出，原审判决适用法律错误，对上诉人量刑过重，请求二审依法改判上诉人适用缓刑。其辩护人辩护提出，原审判处上诉人有期徒刑七个月量刑过重，理由如下：1、上诉人在赌场中起到辅助性的作用，是从犯，应当从轻处罚；2、上诉人获利较少，可从轻处罚；3、上诉人参与的天数比较短，犯罪情节较为轻微。同时，上诉人到案后如实供述自己的罪行，是初犯偶犯。请求二审法院在量刑上予以改判。经审理查明，原审判决认定上诉人符建宏犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人符建宏在该共同犯罪中起次要作用，是从犯，其到案后如实供述自己的罪行，原审法院对这些情节已作了认定，据此已对上诉人作了从轻处罚，上诉人及其辩护人请求对上诉人再予从轻改判的理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人符建宏无视国家法律，以营利为目的，参与开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应予以处罚。上诉人符建宏在该共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；上诉人符建宏到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人及其辩护人请求对上诉人改判的上诉及辩护意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定,裁定如下:驳回上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赖定琳审判员  莫介云审判员  陈仲贯二〇一八年十一月三十日法官助理佘世韬书记员梁钰欣附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。