河北省遵化市人民法院   民事判决书   （2018）冀0281民初4265号   原告：曹静，女，1969年1月11日出生，汉族，农民，现住遵化市。   委托诉讼代理人：王德金。   委托诉讼代理人：刘长江。   被告：唐山市宏伟房地产开发集团有限公司，住所地为遵化市。   法定代表人:王敬英。   委托诉讼代理人：闫仲伦。   委托诉讼代理人：张立国。   原告曹静与被告唐山市宏伟房地产开发集团有限公司财产损害赔偿纠纷一案，本院于2018年8月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹静及其委托诉讼代理人王德金、刘长江、被告唐山市宏伟房地产开发集团有限公司的委托诉讼代理人闫仲伦、张立国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告曹静的具体诉讼请求：1.要求被告赔偿损失15万元（3万元/年）；并承担诉讼费用。庭审中，原告增加诉讼请求至18万元。事实及理由：2008年5月17日，原、被告双方签订了一份拆迁补充协议及一份补充协议，被告在平改的基础上补给原告建功临街105.8平方米的门市一家，东数第一家；门市前排90平方米住宅开诊所；被告补给原告门市楼上面2层住宅90平方米一套。2013年门市楼已建成，被告补给他人的门市楼已全部交付使用，未交付原告。经法院判决东数第一家属于原告的门市楼仍被被告租用他人（双美超市）。   被告唐山市宏伟房地产开发集团有限公司辩称：原告主张的损失3万元/年计算是预估的，无客观证据证实。补偿协议未确定具体交房日期，生效判决已判定涉案房屋归原告所有，那么本案无法确定损失的起算日，判决日以前的损失已经以5万元违约金的形式判令支付，判决之后案涉房屋已属于原告所有，不存在被告支付损失的情形。合同法第114条，司法解释二第27、28条，规定违约金与损失的赔偿是不能同时赔偿的，也没必要同时主张，本案就同一事实，遵化市人民法院于2018年6月27日出具了1269号民事判决，支持了原告5万元违约金的主张，因此，原告如果认为约定的5万元违约金明显低于实际造成的损失，可增加，而不能另案主张损失。依据合同法第112条，实际损失包含了定金、违约金，不能一并提出，主张违约金，并实现了违约金，就不能另案中主张损失的赔偿，应依法驳回原告诉请。   本院经审理查明：原告曹静有二层楼，一层为门市，二层为住宅，门市面积105.8平方米。   2008年5月17日，原告与被告（原名称为遵化市宏伟房地产开发有限公司，2011年变更）签订拆迁安置补偿协议及补充协议。主要内容为：建功临街门市楼东数第一家105.8平方米；门市楼前东数第一家90平方米住宅开诊所；门市楼上面2层住宅楼90平方米1套；购车库1套优惠5万元。住宅楼面积由268.57平方米中核减。双方任何一方违约，违约方需给付对方违约金5万元整。   原告未购车库，除建功临街门市楼105.8平方米外，均已履行。   被告此次拆迁涉及补偿的门市楼有原告一处、栾文洲一处、南关村委会四个。   被告所建的楼房东邻凤凰路（南北方向），北邻建功街（东西方向）。临路、临街均建有门市，建功街与凤凰路夹角门市为弧形，中间分开并在北侧、东侧各有一间门市，其中夹角弧形门市及北侧1间门市（常乐羊肉）已分给栾文洲，紧邻“常乐羊肉”门市西侧为“双美超市”。夹角弧形门市及东侧1间门市空闲（被告指认应补偿给原告的门市）。原、被告因补偿建功街临街门市楼东数第一家门市位置发生争议，双方多次协商未能达成一致意见。   2018年2月28日，本院立案受理了原、被告间房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，于2018年6月27日作出（2018）冀0281民初1269号民事判决，主要内容为位于遵化市凤凰路与建功街交叉口西50米现“双美超市”所租赁一层门市105.8平方米归原告曹静所有；被告唐山市宏伟房地产开发集团有限公司向原告曹静支付违约金5万元。2018年6月28日向原、被告双方送达判决书后，双方均未上诉，该判决生效后，2018年10月29日，唐山市中级人民法院作出（2018）冀02民申237号民事裁定，主要以被告公司在收到一审判决书后在法定期限内无正当理由未提出上诉为由，驳回了唐山市宏伟房地产开发集团有限公司的再审申请。   另查，2015年10月15日，被告唐山市宏伟房地产开发集团有限公司与张连阁签订了门市出租协议，主要内容为门市位置：遵化市宏伟帝景×××号门市，面积277.49平方米，地下室151平方米。租赁期限为2015年10月15日至2035年10月14日，租金每年5.5万元，一次交三年租金，上交租，并交押金5000元。租赁前三年租金不涨，三年后视情况另定。租赁期间，唐山市宏伟房地产开发集团有限公司不提供水、暖、电气、装饰装潢。   本院认为，本案仍是因原、被告签订房屋拆迁补偿协议及补充协议后就建功临街105.8平方米门市楼（门市楼东数第一家）位置发生争议，致2013年建成的门市楼未交付原告，被告指认应补偿给原告的门市楼亦闲置至今，双方在协议及补充协议中又未约定具体的交付期限，经本院判决后，（2018）冀0281民初1269号民事判决书于2018年6月28日向双方送达后，双方均未在法定上诉期15天内提起上诉，该判决生效，“双美超市”所租赁一层门市105.8平方米的门市楼归原告曹静所有，本院同时认定被告构成违约，判令被告支付原告违约金5万元后原告所提起的财产损害赔偿之诉。依据《中华人民共和国物权法》第九条关于“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记”、第二十三条关于“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”、第三十九条关于“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同造成的损失”、第一百一十四条关于“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，原告要求被告赔偿2013年至（2018）冀0281民初1269号民事判决书生效前的损失，理据不足，本院不予支持。“双美超市”所租赁一层门市105.8平方米的门市楼虽判归原告曹静所有，现尚未依法登记到其名下，又因被告将“双美超市”租赁给他人所使用，原告也未能实际占有，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款关于“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行”、第二百五十三条关于“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”之规定，原告要求被告按3万元/年赔偿（2018）冀0281民初1269号民事判决书生效后损失，理据不足，本院亦不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第三十九条，《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款、第二百五十三条规定，判决如下：   驳回原告曹静的诉讼请求。   案件受理费3900元，减半收1950元，由原告曹静负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。   审判员 赵贺宏     二〇一八年十一月十六日   书记员 马立艳