贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0222民初5459号原告：赵克灿，男，1963年3月18日出生，汉族，无固定职业，原住贵州省盘州市，现住贵州省盘州市。委托诉讼代理人：吴锋，贵州八辩律师事务所律师，执业证号：15202201610903893。被告：赵俊宏，男，1976年6月5日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。被告：赵克建，男，1984年6月14日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。二被告委托诉讼代理人：唐烨，盘州市中心法律事务所法律服务工作者，证号32409012100966。第三人：赵克海，男，1965年9月20日出生，汉族，住贵州省盘州市。第三人：赵克彬，男，1978年5月8日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。第三人：赵克州，男，1971年4月10日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。第三人：赵克兴，男，1987年6月18日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。第三人：赵贤鹏，男，1980年11月13日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。第三人：张贵春，男，1984年6月1日出生，汉族，无固定职业，住贵州省盘州市。第三人：董某，女，1982年8月4日出生，汉族，住贵州省盘州市。第三人：邓粉仙，女，1946年4月2日出生，汉族，住贵州省盘州市。第三人：赵某1，女，2004年3月9日出生，汉族，住盘州市，法定代理人：董某，赵某1之母，身份信息同上。第三人：赵某2，男，2008年7月5日出生，汉族，住贵州省盘州市。法定代理人：董某，赵某2之母，身份信息同上。第三人：赵某3，男，2008年7月5日出生，汉族，住贵州省盘州市。法定代理人：董某，赵某3之母，身份信息同上。第三人：六盘水市红果揽月逸景投资有限公司，住所地贵州省六盘水市红果经济开发区政府办公楼**，统一社会信用代码91520223596356971R。法定代表人：严国跃，系该公司执行董事。原告赵克灿与被告赵俊宏、赵克建及第三人赵克海、赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、张贵春、董某、邓粉仙、赵某1、赵某2、赵某3、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2017年12月4日作出（2017）黔0222民初6481民事判决。原告赵克灿不服该民事判决，上诉至贵州省六盘水市中级人民法院。贵州省六盘水市中级人民法院于2018年5月21日作出（2018）黔02民终657号民事裁定，裁定：一、撤销盘州市人民法院（2017）黔0222民初6481号民事判决；二、本案发回盘州市人民法院重审。本院于2018年8月15日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵克灿及其委托诉讼代理人吴锋，被告赵俊宏及被告赵俊宏、赵克建共同委托诉讼代理人唐烨，第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司法定代表人严国跃到庭参加诉讼。第三人赵克海、董某、邓粉仙、赵某1、赵某2、赵某3经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第三人张贵春未经法庭许可中途退庭。本案现已审理终结。原告赵克灿向本院提出诉讼请求：1.判决二被告共同返还原告多余支付的合伙款233527.39元；2.判决二被告共同承担合伙债务5869元；3.判决二被告承担原告支付给第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司的资金占用利息19911.65元（暂计算自2016年5月10日起至2017年10月24日止），2017年10月25日起，以尚未偿还第三人揽月逸景公司的224990.50元为基数，按月利率0.5%计算资金占用利息）；4.诉讼费由二被告承担。庭审中，原告赵克灿主张若第三人赵克海、赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、张贵春、董某、邓粉仙、赵某1、赵某2、赵某3已参与原告赵克灿多支付的233527.39元的分配，原告赵克灿则要求上述第三人承担返还责任。事实和理由：2013年3月，原告与二被告及第三人赵克海等十人合伙承包土石方开挖工程，经商议一致，全体合伙人决定在合伙期间由被告赵俊宏负责出纳工作，由被告赵克建负责会计工作。2013年3月11日，原告作为合伙人代表与第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司签订了《委托施工协议》，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司将位于亦资社区董家营的黔锦花园酒店B地块土石方开挖工程承包给原告等人施工。合伙期间，原告持有管理财产10062130元，其中：合伙资金1300000元；第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司从2013年5月6日起至2014年7月22日止支付的工程款8671530元；工程车转卖款90600元。原告支出合伙期间费用共计10070766.89元，其中：转交被告赵俊宏的款项为8015535元；转交被告赵克建的费用为684800元；支付税费375431.89元；分配利润80500元；支付劳务费964400元。原告持有管理的款项已全部用于合伙开支，并多垫付了8636.89元。原告等人合伙施工应得的工程总价款为8446539.50元，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司多支付了224990.50元。因被告及其他合伙人不履行返还该224990.50元，致使原告支付诉讼费2522元、执行费3347元。合伙人赵克波现已去世，第三人董某、邓粉仙、赵某1、赵某2、赵某3系其法定继承人。因各合伙人至今未向原告返还款项，故原告诉至法院。原告赵克灿向本院提交了下列证据：1、《黔锦土石方项目入股资金登记表》，拟证明合伙关系的存在。二被告对原告主张的支出给被告赵俊宏的200000元不予认可。第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。2、《工程计价明细表》、《建设工程结算审查表》，拟证明合伙施工的工程总价为8449817.5元，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司支付的工程款为8671530元，多支付了224990.50元。二被告对原告的证明目的不予认可。第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。3、（2016）黔0222民初2274号民事调解书，拟证明原告诉请的金额于理有据。二被告对原告的证明目的不予认可。第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。4、《合伙账目明细》（赵克灿记录，由赵俊宏签字确认）、《华夏土石方转款表》（赵俊宏签字认可）、交易流水记录，拟证明原告合伙期间支出的款项。二被告及第三人赵贤鹏认为该组证据中部分证据不真实，原告通过转账及现金等方式支付给被告赵俊宏的款项仅为7459005元，达不到原告的证明目的。第三人赵克州、赵克兴、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。5、《收条》7张、《收款票据》2张，拟证明原告在持有合伙财产期间向案外人杨松、赵克海、刘汉邦、伍贤能等人支付工程款964400元。二被告对该组证据的真实性、关联性及原告的证明目的均不予认可。第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。6、《建筑业统一发票》11张，拟证明原告合伙期间支付税款543111.89元。二被告及第三人赵克兴、赵贤鹏对该组证据认为有部分税款系被告赵克建支付。第三人赵克州、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。7、盘州市人民法院律师调查令的回执，拟证明卡号为62×××32的银行卡系被告赵俊宏的工商银行卡，卡号为62×××46的银行卡系原告赵克灿的工商银行卡。二被告及第三人对该组证据均无异议。8、被告赵俊宏记账的账目，拟证明原告向刘汉标借款50000元为工地买油，并向刘汉标支付利息1500元。二被告对原告的证明目的不予认可。第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该组证据无异议。9、银行存款日记账、借条、银行转账存根，拟证明原告以借取的方式从第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司领取工程款8671530元，其中325000元为六盘水市红果揽月逸景投资有限公司代付给刘汉邦的赔偿款。二被告及第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏对原告的证明目的不予认可。第三人赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该证据无异议。10、《黔景土石方账目表》，拟证明二被告以该表作为最终结算依据。二被告及第三人赵克兴、赵贤鹏对该证据的三性不予认可。第三人赵克州、赵克彬、六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该证据无异议。本院依原告赵克灿的申请调取了下列证据：（2017）黔0222民初6481号案件庭审录音录像。原被告及第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司对该证据无异议。第三人赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬对该证据的意见为不清楚税款是由谁缴纳的。被告赵俊宏、赵克建辩称：二被告不应当向原告返还款项，理由是原告诉称其持有的合伙财产金额与事实不符，实际合伙财产应为10262130元,且原告持有全部入股资金，并非原告所称的仅持有1300000元。原告称其向二被告支付了8675435元，但经二被告核对，原告交付给二被告的款项应为7509435元。综上，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司多支付的工程款，仍由原告持有，故请求驳回原告的诉讼请求。第三人赵克州述称：合伙结算时是按照8449817.5元结算的，第三人赵克州对原告主张的款项和理由不知情。第三人赵克兴述称：入股时全部合伙人的入股资金均交给了原告，原告应当持有全部合伙人的入股资金。工程完工后，合伙人是以8449817.5元进行了结算。第三人赵贤鹏述称：第三人赵贤鹏的入股资金是本人送到原告家的，结算的具体金额第三人赵贤鹏不清楚，大概是八百多万元。结算后，各合伙人还亏了好几万元。第三人赵克彬述称：结算时，被告打电话告诉第三人赵克彬说是八百多万。后二被告就把钱分给了第三人赵克彬，分了八万多元。第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司：原被告及其他合伙人在合伙期间明确有会计和出纳，合伙账目应当是明确的。在工程施工过程中发生了塌方事故，造成一个合伙人死亡、两台挖机被埋、一辆工程车损坏。因损坏的工程车是案外人刘汉邦所有，且刘汉邦的手指因事故受伤，经过政府组织多次调解，由第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司代为赔偿了刘汉邦325000元。该笔款项计入了第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司支付给原被告等人的合伙款项内，原被告等合伙人对该笔赔偿款都是知道并认可的。对证据的分析和认定：1、《黔锦土石方项目入股资金登记表》、《工程计价明细表》、《建设工程结算审查表》、（2016）黔0222民初2274号民事调解书、《建筑业统一发票》11张、盘州市人民法院律师调查令的回执、（2017）黔0222民初6481号案件庭审录音录像，符合证据的“三性”，可证明本案事实，予以采信。2、《合伙账目明细》、《华夏土石方转款表》、交易流水记录、《收条》7张、《收款票据》2张、银行存款日记账、借条、银行转账存根、被告赵俊宏记账的账目，上述证据之间可相互印证证明本案事实，故可作为本案的定案依据。3、《黔景土石方账目表》，该证据可证明各合伙人向第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司报结算，予以采信。本院经审理认定事实如下：2013年3月，原告赵克灿与被告赵俊宏、赵克建及第三人赵克海、赵克彬、赵克州、赵克兴、赵贤鹏、张贵春、赵克波（已去世）合伙承包位于盘州市亦资社区董家营的黔锦花园酒店B地块土石方开挖工程，约定每个合伙人出资150000元，由被告赵俊宏担任出纳，由被告赵克建担任会计。2013年3月11日，原告赵克灿作为合伙人代表与第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司就该土石方开挖工程签订了《委托施工协议》，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司承包给原告赵克灿施工。合伙期间，原告赵克灿作为合伙对外执行人收取的款项共计10062130元，其中：投资款1300000元；第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司支付的工程款8671530元；工程车转卖款90600元。原告赵克灿付出的款项共计10161246.89元，其中：被告赵俊宏收取或确认的款项共计8222135元；被告赵克建收取的款项为684800元；缴纳税款458311.89元；支付案外人伍贤能、第三人赵克海、原告赵克灿挖机款及偿还案外人刘汉标借款等款项共计390500元（原告赵克灿所有的挖机在工地运作且经被告赵俊宏确认支付了部分租金，故原告赵克灿向自己支付未付挖机租金38000元应视为合伙期间的支出）；赔偿案外人刘汉邦325000元（该款项虽未由原告赵克灿直接支付，但已计入第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司支付给原告赵克灿的8675435元工程款中，故应视为合伙期间的支出）；原告赵克灿的分红80500元。另查明：2014年4月9日，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司应向原告赵克灿等人支付的工程款为8449817.50元，扣除原告等人赔偿损坏贵州省盘县黔锦房地产开发有限公司水管的费用3278元，第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司多向原告赵克灿支付工程款224990.50元。第三人六盘水市红果揽月逸景投资有限公司作为原告以原本案告赵克灿作为被告诉至法院，本院于2016年6月3日作出（2016）黔0222民初2274号民事调解书，调解由赵克灿返还六盘水市红果揽月逸景投资有限公司224990.50元，案件受理费2522元由赵克灿负担。后因赵克灿未按期还款，六盘水市红果揽月逸景投资有限公司向本院申请强制执行，赵克灿负担执行费3347元。在施工过程中，合伙人之一赵克波因工地发生事故导致死亡，第三人董某、邓粉仙、赵某1、赵某2、赵某3系赵克波的法定继承人。本院认为：原被告及其他第三人在合伙期间明确了被告赵俊宏负责出纳工作、被告赵克建负责会计工作，原告赵克灿作为合伙事务的对外执行人。原告赵克灿在合伙期间收取的款项为10062130元，支付的款项为10161246.89元，多支付了99116.89元。二被告作为合伙期间的出纳、会计，未提供证据证明合伙期间财务支出情况，而其他合伙人除获得最终分红款外，未参与任何收付款及结算事宜，故原告多支付的99116.89元应视为由二被告持有，故应由二被告予以返还。对原告主张二被告返还233527.39元的诉讼请求，超过部分不予支持。原告因未按时向六盘水市红果揽月逸景投资有限公司返还造成的损失，系原告怠于行使权利义务造成，应由原告自行承担。对二被告提出原告收取款项远超过支出款项的辩解意见，因二被告未提交证据证明，该辩解理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵俊宏、赵克建于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告赵克灿99116.89元；二、第三人赵克海、赵克州、赵克兴、赵贤鹏、赵克彬、张贵春、董某、邓粉仙、赵某1、赵某2、赵某3不承担民事责任；三、驳回原告赵克灿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5190元，由原告赵克灿负担3206元，被告赵俊宏、赵克建负担1984元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审 判 长  金 晶人民陪审员  赵林慧人民陪审员  邓 红二〇一八年十一月三十日书 记 员  李 欣