广西壮族自治区灵川县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0323民初1637号 原告：文礼，男，1985年3月6日生，汉族，住广西灌阳县。 委托代理人：王波，广西九宇律师事务所律师。 委托代理人：邓云腾，广西九宇律师事务所律师。 被告：桂林矿山机械有限公司。住所地：桂林市灵川县桂矿路**。 法定代表人：肖寿长，董事长。 委托代理人：陈寄梅，广西徐和徐律师事务所律师。 委托代理人：唐子琳，广西徐和徐律师事务所实习人员。 原告文礼诉被告桂林矿山机械有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月11日受理后，依法适用简易程序，由审判员苏燕独任审判，于2018年10月30日公开开庭进行了审理，书记员苏娅妮担任记录。原告委托代理人王波、邓云腾，被告委托代理人陈寄梅、唐子琳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：一、被告单方面改变劳动条件，原告与被告解除劳动合同后，按照《劳动合同法》第38条及46条之规定被告应该向原告支付经济补偿金。 原告与被告签订的《劳动合同》第三条劳动保护和劳动条件约定：甲方安排乙方执行标准工时制度，每日工作时间8小时，每周工作时间40小时。2017年8月1日，被告在未与原告协商且未经工会同意的情况下单方面做出：从2017年8月1日起，每周6统一上班的决定，该决定导致原告每周的工作时间超过合同约定的工作时间，对原告的权益造成了实质性的损害，属于未按照劳动合同约定向原告提供劳动条件。原告因此与被告解除劳动合同后，被告应该支付原告经济补偿金。 二、被告2017年8月1日下发的《通知》要求全体员工（包括原告）每周六统一上班，属于被告用规章制度统一安排公司全体员工周六加班的情形，被告应该按照规定向原告支付加班费。 原告与被告在双方签订的《劳动合同》明确约定：甲方安排乙方执行标准工时制度，每日工作时间8小时，每周工作时间40小时。灵川县劳动仲裁委审理后根据原告的工作岗位、地点、工作方式认定原告应为以年计算的综合工时制，属于不当利用职权改变了当事人对工作时间制度的约定。况且根据劳动部关于印发《关于企业实行不定时工作制和综合工作制的审批办法》的通知、《广西壮族自治区特殊工时制度行政许可办法》的相关规定，企业如果需要对公司特定岗位实行特殊工时制必须要经过企业所在地的劳动行政部门审批后方可实行。可见，原告应执行标准工时制，原告从2016年1月至2018年5月共计加班158天，被告因该向原告支付相应的加班费43586.20元。 综上，灵川县劳动仲裁委员会以原告的工作时间应为以年计算的综合工时制，且原告不能提供出差统计表证明有加班的情形，从而驳回原告的经济补偿金和加班费的申请属于事实认定错误和适用法律不当。请求法院依法判令：1、被告支付原告解除合同经济补偿金15000元；2、被告支付原告加班费共计43586.20元；3、本案诉讼费由被告承担。 原告为其主张在举证期限内提供的证据有： 1.《劳动合同》复印件一份，证明原告与被告签订合同约定对被告执行标准工时制度，每日工作时间8小时，每周工作40小时； 2.《关于“五一”节期间放假的通知》复印件一份，证明被告于2017年4月27日出具通知要求全体员工五一假期加班2天，周六加班1天。被告有出具通知安排单位员工加班的事实； 3.《通知》复印件一份，证明被告利用通知的方式安排全体员工（包括原告）从2017年8月1日每周六统一上班，原告存在每周六加班的事实； 4.《关于国庆节、中秋节放假的通知》复印件一份，证明被告在2017年国庆期间利用通知的方式安排公司员工加班4天的事实； 5.微信截图打印件一份，证明原告周六存在加班的事实； 6.2016年出差情况复印件一份，证明被告自认了安排原告周六、周末加班的事实； 7.桂林市人力资源和社会保障局决定书复印件一份，证明被告要经过有关部门的审批才能对公司员工实行综合工时制度； 8.原告2016年至2018年出差统计表一份，证明被告安排原告加班的事实； 9.银行流水复印件一份，证明被告未及时足额发放工资。 被告辩称：原告请求判决被告支付解除劳动合同的经济补偿和加班费无事实根据和法律依据。 一、原告请求判决被告支付经济补偿无事实根据和法律依据。 l、原告与被告于2016年4月1日续签了劳动合同，劳动合同期限从2016年4月1日起至2019年3月31日止。劳动合同签订后双方按约履行，从未发生争议。原告在被告处工作至2018年4月中旬在不打任何招呼，不办理任何离职手续的情况下就不到公司上班，擅自离职了。原告擅自离职后请求判决答辩人支付经济补偿无事实根据和法律依据。 2、原告诉称：“被告作出从2017年8月1日起每周六统一上班的决定，该决定导致原告的权益受到损害，属于未按照劳动合同约定向原告提供劳动条件，原告因此与被告解除劳动合同后被告应向原告支付经济补偿。”没有事实根据和法律依据。首先，暂且不说被告是否未按照劳动合同的约定提供劳动条件的问题。依据劳动争议调解仲裁法第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据”，原告诉称其系因被告未按照劳动合同约定提供劳动条件而解除劳动合同的，依法原告就必须提供其以“被告未按照劳动合同约定提供劳动条件而解除劳动合同的证据。但不论是劳动仲裁阶段还是在诉讼阶段，原告均没有提供该证据。因此，原告依法应承担不利后果；其次，劳动条件是指劳动者在劳动过程中所必需的物质设备条件，如有一定空间和阳光的厂房和工具设备、通风和除尘装置、安全和调温设备以及卫生设施等。原告在履行其义务时被告已按国家的规定和劳动合同的约定提供了劳动条件，确保了原告的工作顺利完成，同时也确保了原告的人身安全和身体健康，多年来均没有发生安全生产事故和发生职业危害，故原告诉称被告未按劳动合同的约定提供劳动条件是没有事实根据的；第三、被告决定从2017年8月1日起周六统一上班属于工作时间范畴，不属于劳动条件范畴，同时被告该项决定也没有违反法律的规定。劳动法第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，被告每周工作6天的规定没有违反法律的规定；第四、被告规定每周六上班是针对车间和科室人员，原告系售后服务人员，工作是出差外地安装、调试、维修机械设备，售后服务人员不上固定班，故周六上班的决定不适用原告。 二、原告请求判决被告支付周六加班费无事实根据 1、上面讲到，被告规定从2017年8月1日起周六上班的决定是针对车间和科室上固定班的员工，对出差在外的销售人员、售后服务人员不适用。销售人员、售后服务人员工作起来有时出差连续十几天至几十天不等，如：原告2017年3月1日至5月4日连续出差65天、6月1日至8月5日连续出差66天、9月9日至10月27日连续出差49天、10月31日至11月24日连续出差25天，不出差的时间被告均安排原告补休、调休，如：2017年1月19日至2月14日原告连续休息27天、5月12日至31日连续休息20天、8月6日至23日连续休息18天等。销售人员和售后服务人员的工作天数按出差天数计算，不打考勤，销售人员和售后服务人员的工作性质只能实行综合计算工时制，不论被告是否办理过审批手续，均改变不了实行综合计算工时制的性质。 2、原告诉称2016年1月至2018年5月其周六加班158天没有事实根据。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。退一步说，就算被告的周六统一上班的决定适用原告，但原告也不一定每个周六都去上了班，原告还可能有请假、旷工等没去上班的情形。依据法律规定，原告诉称其2016年1月至2018年5月周六加班158天，就必须提供证据，但不论在劳动仲裁阶段还是诉讼阶段，原告均没有提供。 综上，原告在离职前系从事售后服务的人员，售后服务工作是出差在外的工作，没有固定的工作时间，只能综合计算工时。原告诉称其2016年1月至2018年5月周六加班158天没有事实根据。被告按规定给原告提供了劳动条件，原告诉称被告未按劳动合同的约定提供劳动条件没有事实根据。原告系擅自离职，其亦没有提供其系以“被告未按劳动合同的约定提供劳动条件而通知原告解除劳动合同”的证据。故原告请求判决被告支付经济补偿和加班费没有事实根据，请求法院依法驳回原告的诉请。 被告为其辩称在举证期限内提供的证据有： 1.原告出差情况统计表（2016年、2017年），证明该两年全年出差工作日未达到法定年工作日250天，2017年8月1日至12月31日原告周六出差14天，日期有（8-5,8-26,9-2,9-9,9-16，9-23,9-30,10-4,10-11,10-18,10-25,11-4,11-11,11-18日），故2017年8月1日发布的周六统一上班《通知》、《关于国庆、中秋节放假的通知》等通知中关于加班的安排并未适用于原告，原告称其2017年9月至2018年5月周六加班40天没有事实依据，原告称其2016年1月至2018年5月加班158天也没有事实依据； 2.原告截止2018年4月中旬出差情况统计表，证明前三个月合计出差天数未超过法定季工作日62.5天，原告周六出差2天，具体为（1-6,1-13日），不存在周六加班情形，原告称其2016年1月至2018年5月周六加班148天没有事实依据； 3.工资单，证明原告实际到手工资已远超灵川县最低工资标准。 经过开庭质证，各方当事人对对方提供的证据均存在异议，本院对有异议的证据逐一认定如下： 1.被告对原告提供的证据1、2、3、4、6、8、9的真实性均无异议，对证明内容有异议。本院认为，被告对上述证据的真实性无异议，且上述证据与本案有关，故本院予以采信，但证据3、6、8不能达到原告的部分证明目的； 2.被告对原告提供的证据5真实性无异议，对证明内容有异议，认为不能证实原告是否加了班。本院认为，该证据不能达到原告的证明目的，故本院不予采信； 3.被告对原告提供的证据7真实性有异议，认为与本案无关。本院认为，该证据系复印件，被告对其真实性不认可，且与本案无关，故本院不予采信； 4.原告对被告提供的证据1、2、3的真实性均无异议，但对证明内容有异议。本院认为，原告对上述证据真实性均无异议，且上述证据与本案有关，故本院予以采信。 综合全案证据和庭审笔录，本院确认以下法律事实：文礼于2013年7月入职被告桂林矿山机械有限公司处从事售后服务工作。2013年7月至2015年3月30日期间，双方未签订书面劳动合同。2015年3月31日，原告文礼与被告桂林矿山机械有限公司签订了书面劳动合同，合同期限从2015年4月1日起至2016年3月31日止。2016年4月1日，双方又续签了劳动合同，合同期限从2016年4月1日起至2019年3月31日止，约定：文礼在售后服务岗位工作，工作内容为售后服务，执行标准工时制度，月工资不低于最低工资标准。 2017年4月27日，被告桂林矿山机械有限公司向公司各单位发出了《关于“五一”节期间放假的通知》，内容为“根据公司目前营销情况，生产任务非常紧张。经公司研究决定：‘五一’期间放假时间为4月30日至5月1日共2天。4月29日（星期六），5月2日全公司统一上班……”。 2017年8月1日，被告桂林矿山机械有限公司向公司各单位发出了《通知》，内容为“根据目前公司生产、经营实际情况，由于市场需求量在不断加大，我们的生产无法确保所定销售合同正常发货，为了改变现状，提升公司的生产能力，提升公司在市场上的竞争能力，为公司的迅速发展打下根基，为实现公司年度目标，达到扭亏增盈的目的，经公司高层会议研究决定：从2017年8月1日起，每周六统一上班，要求各单位加强管理，进一步抓好安全生产工作，为公司的发展多作贡献。”。 2017年9月26日，被告桂林矿山机械有限公司向公司各单位发出了《关于国庆节、中秋节放假的通知》，内容为“因目前生产任务比较繁重，很多订单无法按合同发货，公司决定：今年国庆中秋放假时间为10月1日至4日放假，共4天，10月5日、6日、7日、8日全公司统一上班……”。 2018年4月16日，原告文礼向被告桂林矿山机械有限公司口头提出了解除劳动合同，随后离开了被告处。 2018年5月28日，原告文礼以要求被告桂林矿山机械有限公司支付经济补偿金15000元、加班费10880元、未签订书面劳动合同的二倍工资96000元及为其办理好离职手续为由向灵川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年8月22日作出〔2018〕灵劳人仲案字第48号仲裁裁决书，裁决：桂林矿山机械有限公司向文礼出具解除劳动合同证明，并在接到文礼的通知后按照文礼的要求办理档案和社会保险关系转移手续，驳回文礼的其他仲裁请求。 原告文礼不同意仲裁裁决结果遂于2018年9月11日诉至本院，要求法院依法判令：1、被告桂林矿山机械有限公司支付原告经济补偿金15000元；2、被告桂林矿山机械有限公司支付原告加班费10880元；3、诉讼费由被告桂林矿山机械有限公司承担。被告桂林矿山机械有限公司未在法定期限内提起诉讼。在庭审过程中，原告文礼增加了加班费的请求数额，要求被告桂林矿山机械有限公司支付原告2016年1月至2018年5月的加班费43586.20元。被告桂林矿山机械有限公司当庭表示对原告文礼增加的诉讼请求不需要举证期限。 另查明，1、原告文礼2016年1月至2018年2月期间的工资标准为2600元/月，日工资为119.54元，2018年3月至3月期间工资标准为3000元/月，日工资为137.93元，2018年4月的工资为300.70元。在职期间，文礼的工资没有缺勤扣发项；2、被告桂林矿山机械有限公司迟发了原告文礼2017年4月及5月的工资，该两个月工资在2017年6月份已与当月工资一起补发，从2017年6月后，被告桂林矿山机械有限公司均按时足额发放工资给原告文礼；3、原告文礼从事售后服务工作，以出差为主，主要工作地在客户生产场地；4、原告文礼在2016年全年出差共244天，2017年出差共234天，2018年1月1日至2018年4月17日出差共13天，没有出差期间，原告文礼可自由安排，被告桂林矿山机械有限公司不对其打考勤；5、从2016年1月1日至2018年4月16日，原告文礼在法定节假日出差的天数共计11天；6、原告文礼出差期间，被告向其支付了出差补助；7、原告文礼从入职至提起劳动仲裁前，都未向被告桂林矿山机械有限公司提出支付加班费的要求；8、被告桂林矿山机械有限公司没有对其员工适用特殊工时制度的审批手续。 本院认为，本案的争议焦点有两个，一是被告桂林矿山机械有限公司是否应向原告文礼支付加班费43586.20元，二是被告桂林矿山机械有限公司是否应向原告文礼支付经济补偿金15000元。 一、关于被告桂林矿山机械有限公司是否应向原告文礼支付加班费43586.20元的问题。 原告文礼在仲裁期间仅要求被告桂林矿山机械有限公司支付2017年9月至2018年4月的加班费，在诉讼期间增加了诉讼请求，要求被告桂林矿山机械有限公司还应支付2016年1月至2017年8月的加班费，该请求与本案的劳动争议具有不可分性，本院依法予以合并审理。 对于双方争议的加班费，首先应当明确原告文礼所适用的工时制度。根据相关法律规定，我国的工时制度分为标准工时制度和特殊工时制度两类，而包括不定时工时制度和综合计算工时制度两种的特殊工时制度一般需经行政审批方能适用。本案中，原告文礼与被告桂林矿山机械有限公司在双方签订的书面劳动合同中约定执行标准工时制度，虽然原告文礼的以售后服务的工作岗位及出差为主的工作性质符合不定时工时制度的特征，被告桂林矿山机械有限公司无法对其实行标准工时制度而实行不定时工时制度，但被告桂林矿山机械有限公司未依法履行适用不定时工时制度的审批手续，故本院认定原告文礼的工作执行的是标准工时制度。被告桂林矿山机械有限公司提出原告文礼的工作执行综合工时制度，于法不符，本院不予采信。其次，虽然原告文礼的工作岗位执行的是标准工时制度，但因其工作岗位具有不定时工时制度的性质，其工作时间无法根据标准工时制度进行计算，且依据标准工时制度计算加班工资明显不合理，故应按照不定时工时制度计算方式计发原告文礼的加班工资，即在法定节假日出差的，应认定为加班，在休息日出差的，以年为时间单位综合考量原告文礼的实际工作时间是否超过制度工作时间，超过则认定为加班。经查，原告文礼在2016年全年出差共244天，2017年出差共234天，均未超过全年平均制度工作天数250天，但在2016年1月至2018年4月期间的法定节假日出差共11天，故被告桂林矿山机械有限公司应向原告文礼支付三倍工资差额2629.88元。原告文礼称其在不出差时也在厂里正常上班，但对该事实并未提供充分证据予以证实，且假如其所称是事实，则其在2016年及2017年的工作时间均超过330天，在其工资一直无缺勤扣发项的情况下，该情况明显不合理，被告桂林矿山机械有限公司提出原告文礼的工作天数按出差天数计算，不打考勤及加班通知不适用于原告文礼的抗辩意见则更具合理性，故对原告文礼所称的其在不出差时也在厂里正常上班的意见，本院不予采纳。综上，本院认定被告桂林矿山机械有限公司应支付原告文礼的加班费为2629.88元，对于原告文礼诉请高出的部分，本院不予支持。 二、关于被告桂林矿山机械有限公司是否应向原告文礼支付经济补偿金15000元的问题。 根据有关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应承担举证责任，当事人没有证据或者提出的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告文礼在入职时对其工作性质是明知的，但从入职直至提起劳动仲裁前，未对其工作方式提出异议，亦未向被告桂林矿山机械有限公司提出支付加班费的要求，且原告文礼的年工作天数均未超过职工全年平均制度工作天数。故，原告文礼解除合同后要求被告桂林矿山机械有限公司支付经济补偿金的诉请，证据不足，理由充分，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告桂林矿山机械有限公司向原告文礼支付加班费2629.88元； 二、驳回原告文礼的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告文礼负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决发生效力之日起十日内履行完毕。逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方人数提出副本，同时预交上诉受理费10元（户名：桂林市中级人民法院；账号：20×××16；开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员  苏 燕 二〇一八年十一月二十三日 法官助理  廖蔚霞 书 记 员  苏娅妮 附法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫后者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 4.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。