广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0502民初2157号 原告：邹晓，男，汉族，1975年10月6日出生,住所地广西北海市海城区垌尾新区二巷18号，现住广西北海市海城区。 委托诉讼代理人：黄仕梅，广西海城律师事务所律师。 被告：马振兴，男，蒙古族，1985年12月5日出生，住所地内蒙古赤峰市阿鲁科尔沁旗绍根镇燕窝嘎查，现住广西北海市海城区。 委托诉讼代理人：孙紫薇，广西海望律师事务所律师。 被告：王喻萱，女，汉族，1991年4月6日出生，住广西北海市海城区。 被告：广西御鼎餐饮服务有限公司，统一社会信用代码：91450500MA5KCM9QXA，住所地广西北海市海城区京泰路22号泰阳雅馨苑一区404号。 法定代表人：马振兴。 委托诉讼代理人：孙紫薇，广西海望律师事务所律师。 原告邹晓诉被告马振兴、王喻萱、广西御鼎餐饮服务有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2018年6月14日受理后，依法适用简易程序于2018年8月7日公开开庭进行了审理。原告邹晓的委托诉讼代理人黄仕梅，被告马振兴及其与广西御鼎餐饮服务有限公司的委托诉讼代理人孙紫薇到庭参加诉讼。被告王喻萱经本院依法传票传唤不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告邹晓诉称，原告与被告于2018年4月21日就北海桂林电子科技大学食堂的合伙经营事宜签订了《项目合作经营协议书》，4月21、22日原告向被告预支付壹拾万元合伙资金后，双方意见不合，无法继续合作。随后在4月28日达成共识，约定解除合作协议并约定好退款时间，在约定时间到后，被告拒绝退款。经原告了解，被告所说的项目尚未招标立项，在原告不知情的情况下，被告将原本应该专款专用的合伙资金挪用。为此原告提起诉讼，请求判令：1、解除原告与被告广西御鼎餐饮服务有限公司双方签订的合作协议；2、三被告偿还侵吞原告的合伙资金壹拾万元整（￥100000.00元）；3、三被告支付违约金五万元整（￥50000.00元）；4、本案诉讼费用由三被告共同承担。 被告马振兴、广西御鼎餐饮服务有限公司辩称，请求驳回原告诉讼请求。原告与被告广西御鼎餐饮服务有限公司于2018年4月21日签订的合伙协议，约定原告提供资金，在协议签订之后被告履行合伙协议，被告已经完成前期一切准备工作且完成中标结果，已经完全履行义务，原告应当继续履行义务。 被告王喻萱未作书面答辩，没有证据提供，亦未出庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩 及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告王喻萱经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 2018年4月21日，原告邹晓（甲方、合伙人）与被告广西御鼎餐饮服务有限公司（乙方、合伙人）签订了《项目合伙经营协议书》，约定：甲乙双方同意就桂林电子科技大学食堂项目开展合伙经营；甲方与乙方就桂林电子科技大学食堂项目合伙经营，项目投资总额为估60至80万元人民币，乙方需甲方对该项目投入前期资金叁拾万元人民币，最后以双方实际投入的金额为准；甲乙双方约定项目合伙经营期为3年-5年；甲乙双方合伙经营，甲方认可对该项目投入人民币现金为合伙经营条件，乙方认可以自有资产或项目资产（包括项目建设权与经营权、对该项目自己投入资产、对项目预期所形成的固定资产及经营收益）作为合伙经营条件及投资资本金偿还抵押与向甲方利润分配保障；甲乙双方就合伙经营、建成后该项目总资产所有权归甲乙双方按出资比例共有；甲乙双方合伙经营期间，对于甲乙双方投入资金，必需专款专用于合伙经营的项目上，如甲方发现并证实乙方违反本条款约定，则甲方有权即时终止本合伙协议并向乙方追究违约责任；乙方应向甲方支付甲方总投资款总额50%的违约金，如造成甲方的损失超过违约金的，乙方还应赔偿甲方的实际损失；在该项目招标投标过程中，中标结果未能取得该项目完全独立自主经营管理权的情况下，乙方同意甲方有权选择继续合伙经营或终止合伙经营（即解除本协议书）的权利；甲方应做好提供甲方承担的该项目投资本金的工作；乙方应准备该项目前期一系列运营工作；本协议经甲乙双方签字之日成立，于甲乙双方任何一方的投资款转账到该项目设立的银行账户之日生效。 原告邹晓（甲方、合伙人）与被告广西御鼎餐饮服务有限公司（乙方、合伙人）另签订了《项目合伙经营协议书补充协议》，约定：甲乙双方就2018年4月签订的《项目合伙经营协议书》，合伙经营桂林电子科技大学食堂事宜，达成如下补充协议：甲乙方友爱协商，共同经营管理，日常经营活动主要由乙方负责。甲乙方对合作期间的合伙经营活动共享知情权、决策权。甲乙双方约定：待投标结果出来，乙方明确取得饭堂经营权后，甲乙方再行协议正式合同。该合同进一步详细明确双方权益义务后，上项“合伙经营协议”及“项目合伙经营补充协议书”失效。 2018年4月21日、4月22日、4月23日，原告邹晓分别向被告马振兴个人账户62×××74转账支付了20000元、50000元、30000元，摘要均为：邹晓付桂电饭堂合伙金。被告马振兴于庭审中确认其系代被告广西御鼎餐饮服务有限公司收取上述款项，原告亦对此予以确认。 2018年4月28日原告邹晓与被告马振兴电话录音记录中，主要载明了被告马振兴要求原告邹晓退出桂电饭堂合作事宜，原告邹晓同意退出，被告马振兴同意退还合作款给原告邹晓。 另查明，桂林电子科技大学委托广西科联招标中心对西区综合楼一楼、东区商铺到期门面公开招租采购项目进行公开招标，项目编号KLBH2018-G3-0004，《广西科联招标中心公开招标招标文件》第一章“招标公告”载明的公开招标的招租铺面名称为西区综合楼2#-22#商铺、北海市海城区文明南路67号商铺、东区九学生楼附楼1号（地下铁商铺）、东区1号学生公寓北楼服务间（瑞洁超市商铺）。投标保证金为陆千元/铺面，投标保证金交纳账户：开户名称：广西科联招标中心北海分部；账号：20×××61；第三章“采购需求和说明”载明：西区综合楼一楼及东区商铺明确经营项目范围（详见附件），未明确的项目需通过主管部门审批，严明禁止经营蒸、煮、炖、炒、烤和粉、面、熟食及西餐厅等经营项目。《广西科联招标中心公开招标招标文件》载明的公开招标项目无食堂项目。 2018年7月5日，被告马振兴通过其个人账户交纳了投标保证金42000元。7月10日，广西科联招标中心向被告马振兴发出《西区综合楼一楼、东区商铺到期门面公开招租采购（KLBH2018-G3-0004）中标通知书》，载明：马振兴为西区综合楼21#商铺的中标供应商，中标金额为250560元，合同自2018年9月份起签，要求在接到通知之日起30日内与采购人桂林电子科技大学签订合同并按招标文件要求和投标文件的承诺履行完合同延期自误。被告马振兴自认其在桂林电子科技大学还有中标商铺西区综合楼2#商铺、8#商铺。 再查明，桂林电子科技大学北海校区就学生食堂委托经营管理项目进行竞争性磋商。《桂林电子科技大学北海校区学生食堂委托经营管理项目竞争性磋商文件》中的“投标人须知前附表载明”载明项目概况与磋商范围：项目：A标段：东区第一食堂（操作间420平方米、就餐区750平方米）；B标段东区第二食堂（操作间420平方米、就餐区750平米）；C标段东区老食堂1、2楼（操作间300平方米、就餐区800平方米）；D标段西区第三食堂（操作间700平方米、就餐区1182平方米）；磋商范围：承包桂林电子科技大学北海校区学生食堂委托经营管理项目，并要求自行对食堂进行改造装修购置设备等。投标人资格要求：投标单位必须是具有独立法人资格并能独立承担民事责任的合法企业，必须是餐饮服务类公司。投标保证金为人民币100000元，银行基本转账形式缴纳，开户单位：桂林电子科技大学职业技术学院食堂，账号：455060800018150231101。2018年7月12日，被告马振兴通过其个人账户交纳了投标保证金50000元。 又查明，被告马振兴与被告王喻萱系夫妻关系，其两人是被告广西御鼎餐饮服务有限公司的股东，其中马振兴持股60%，被告王喻萱持股40%。在庭审中，被告马振兴确认平时只有与桂电的收入款项会用公司的对公账户，一般用被告马振兴个人账户。 以上事实有《项目合伙经营协议书》、《项目合伙经营协议书补充协议》、庭审笔录、《广西科联招标中心公开招标招标文件》、《西区综合楼一楼、东区商铺到期门面公开招租采购（KLBH2018-G3-0004）中标通知书》、《桂林电子科技大学北海校区学生食堂委托经营管理项目竞争性磋商文件》予以在卷佐证。 本院认为，原告邹晓与被告广西御鼎餐饮服务有限公司签订的《项目合伙经营协议书》、《项目合伙经营协议书补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，为合法有效的协议。根据原告邹晓与被告广西御鼎餐饮服务有限公司签订的《项目合伙经营协议书》的约定，双方系就桂林电子科技大学食堂项目开展合伙经营。被告马振兴、广西御鼎餐饮服务有限公司主张西区综合楼21#商铺就是被告广西御鼎餐饮服务有限公司的中标项目且该项目系作食堂使用，但根据《中标通知书》，被告马振兴系西区综合楼21#商铺的中标供应商，及《广西科联招标中心公开招标招标文件》载明“西区综合楼一楼及东区商铺明确经营项目范围（详见附件），未明确的项目需通过主管部门审批，严明禁止经营蒸、煮、炖、炒、烤和粉、面、熟食及西餐厅等经营项目”的内容，被告广西御鼎餐饮服务有限公司不是西区综合楼21#商铺的中标供应商，且西区综合楼21#商铺在公开招标需求中并未计划作食堂使用，被告马振兴、广西御鼎餐饮服务有限公司的主张与事实不符，亦对此无证据予以证实，本院不予采纳。根据原告提交的2018年4月28日的电话录音，原告与被告广西御鼎餐饮服务有限公司已达成解除合伙协议的共识，被告亦对此通话录音予以确认，原告请求解除双方签订的《项目合伙经营协议书》并要求被告广西御鼎餐饮服务有限公司偿还投资款10万元，有事实及法律依据，本院予以支持。因原告邹晓与作为被告广西御鼎餐饮服务有限公司法定代表人的马振兴在2018年4月28日已对上述协议的解除达成合意，被告广西御鼎餐饮服务有限公司应在上述协议解除后返还原告邹晓投资款10万元，但被告广西御鼎餐饮服务有限公司至今未归还构成违约，造成原告的利息损失，应承担赔偿责任。为此，被告广西御鼎餐饮服务有限公司应赔偿原告利息损失（利息损失计算：以10万元为本金，按照年利率6%的标准，从2018年4月29日起计算至实际清偿之日止）。对于原告主张的被告广西御鼎餐饮服务有限公司违反了上述协议的约定擅自挪用原告的投资款，应按上述协议的约定承担5万元的违约金。本院认为，原告与被告广西御鼎餐饮服务有限公司已在2018年4月28日达成了解除协议的合意，不应再按上述协议的约定来计算违约损失，为此，对于原告主张被告广西御鼎餐饮服务有限公司承担5万元的违约损失本院不予支持。从本案所查明的事实可知，被告马振兴与王喻萱是夫妻关系，且也是被告广西御鼎餐饮服务有限公司的公司股东，且被告马振兴在经营广西御鼎餐饮服务有限公司期间对于公司的一般经济往来都是用其个人账户，被告马振兴的资产与被告广西御鼎餐饮服务有限公司的资产存在混同，为此，原告主张被告马振兴对被告广西御鼎餐饮服务有限公司的上述债务承担连带责任于法有据，本院予以支持。被告王喻萱不仅作为被告广西御鼎餐饮服务有限公司的股东之一，且与被告马振兴系夫妻关系，两人是该公司的股东，两人合计占有100%的股权，为此，本院认为该公司的经营系用于家庭生活，为此，对于原告主张被告王喻萱对被告广西御鼎餐饮服务有限公司的上述债务一同承担连带责任于法有据，本院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、六十条、九十三条第一款、九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告邹晓与被告广西御鼎餐饮服务有限公司于2018年4月21日签订的《项目合伙经营协议书》； 二、被告广西御鼎餐饮服务有限公司返还投资款100000及支付利息损失（利息损失：以100000元为本金，按照年利率6%的标准，从2018年4月29日起计算至实际清偿之日止）； 三、被告马振兴与王喻萱对被告广西御鼎餐饮服务有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告邹晓的其他诉讼请求。 案件受理费3300元，减半收取计1650元，诉讼保全费520元，合计2170元，由被告广西御鼎餐饮服务有限公司、马振兴、王喻萱负担。（该费用原告已向本院预交，三被告在支付上述款项时一并付还给原告） 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费3300元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院；账号：455060600018120098416；开户行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  王警芳 二〇一八年十一月二十日 书记员  余丽婷