安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖05民终1426号 上诉人（原审被告）：潘仁宏，男，1979年9月15日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 上诉人（原审被告）：汪为伟，女，1980年4月16日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 上述两上诉人共同的委托诉讼代理人：曲跃红，江苏苏恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中国建筑一局（集团）有限公司，住所地北京市丰台区西四环南路**。 法定代表人：罗世威，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王贺，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈世健，江苏渟泓律师事务所律师。 原审第三人：中建一局集团第五建筑有限公司，，住所地北京市朝阳区定福庄北里** 法定代表人：李欣荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：储伟，男，该公司员工。 上诉人潘仁宏、汪为伟因与被上诉人中国建筑一局（集团）有限公司（以下简称中建一局公司）、第三人中建一局集团第五建筑有限公司（以下简称中建一局第五公司）清算责任纠纷一案，不服安徽省马鞍山市花山区人民法院（2018）皖0503民初2607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 潘仁宏、汪为伟上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判。事实与理由：一审法院认定事实错误，判决不当。1、双方除马鞍山金鹰天地广场项目合作以外，还有其他业务往来，中建一局公司还有其他欠款未向其支付。2、中建一局公司提交其多收10万元的汇款凭证系单方提供的凭证，不能认定该10万元是不当得利。3、安徽鸿旺土石方工程有限公司（以下简称鸿旺公司）在办理注销清算时，已在《南京晨报》上进行了公告，程序合法，中建一局公司并未在法定债权申报期间就该债权进行申报。 中建一局公司辩称，1、其与鸿旺公司除了马鞍山金鹰天地广场项目合作以外，没有其他业务往来；2、没有合法依据取得财产造成他人损失的，应当将不当得利返还。其与鸿旺公司关于履行土石方回填及垃圾外运分包合同纠纷，经法院审理确认了鸿旺公司完成的工程量，工程款合计2296329.8元已由法院强制执行完毕。中建一局第五公司在2015年7月25日就前述工程代其向鸿旺公司支付了10万元，故鸿旺公司就案涉工程多收取了10万元工程款，鸿旺公司应当退还该10万元。3、鸿旺公司清算期间，潘仁宏、汪为伟作为鸿旺公司的股东及清算组成员，未经依法清算，在鸿旺公司实际还在经营的情况下，编制了“鸿旺公司成立以来并未实际对外经营，故所有资产为零”的虚假清算报告，骗取登记机关办理了鸿旺公司的注销登记，潘仁宏、汪为伟应当对导致其享有的合法债权无法清偿承担赔偿责任。4、潘仁宏、汪为伟成立的清算组未书面通知其申报债权，也未在公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。潘仁宏、汪为伟在《南京晨报》上的公告，也缺失债权申报的地点、方法和需要提交的证据材料等重要事项。故潘仁宏、汪为伟应当赔偿其10万元及相应利息损失。 中建一局第五公司的辩称意见与中建一局公司意见一致。 中建一局公司向一审法院起诉请求：1、判令潘仁宏、汪为伟连带赔偿其10万元及利息8774元（以10万元为本金，按中国人民银行同期同档贷款基准利率，自2016年5月26日起暂计算至2018年3月30日，应计算至实际支付之日止）；2、判令潘仁宏、汪为伟承担案件的诉讼费用。 一审法院认定案件事实如下：2015年1月15日，中建一局公司与鸿旺公司签订一份《土石方回填及垃圾外运分包合同》，约定中建一局公司将其承建的马鞍山金鹰天地广场项目中施工现场土石方回填及垃圾外运施工任务分包给鸿旺公司，案涉工程经马鞍山市中级人民法院（2016）皖05民终361号民事判决确认已完成的工程量合计工程款2296329.8元，该2296329.8元已由法院于2016年5月25日强制执行完毕。事后，中建一局公司得知中建一局第五公司曾于2015年7月29日就案涉工程代中建一局公司向鸿旺公司支付10万元。中建一局公司多次向鸿旺公司催要未果，遂法院提起不当得利之诉。在该案诉讼期间，潘仁宏、汪为伟作为鸿旺公司股东成立清算组，潘仁宏为清算组负责人，汪为伟、为清算组成员。清算组未书面通知中建一局公司申报债权事宜，也未在公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告，其在《南京晨报》的公司注销公告上也缺失债权申报的地点、方法和需要提交的证明材料等重要事项。2018年3月12日，清算组作出鸿旺公司所有债务都已清算完毕的清算报告，该清算报告显示鸿旺公司注册资本为250万元，潘仁宏出资150万元，汪为伟出资100万元，截止2018年3月12日公司资产总额为0，负债总额为0，净资产为0。同时潘仁宏、汪为伟在清算报告中注明“公司成立以来并未实际对外经营，故所有资产均为零。”马鞍山市工商行政管理局于2018年3月12日经审查后准予鸿旺公司注销登记。 一审法院认为，没有合法根据取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。中建一局公司与鸿旺公司在履行双方签订的《土石方回填及垃圾外运分包合同》过程中对工程量发生争议，经法院审理确认鸿旺公司完成的工程合计价款为2296329.8元，该2296329.8元已由法院强制执行完毕。中建一局公司所属的中建一局第五公司曾于2015年7月29日就案涉工程代中建一局公司向鸿旺公司支付了10万元，鸿旺公司就案涉工程多收取了10万元，鸿旺公司应将该10万元退还给中建一局公司。鸿旺公司清算期间，潘仁宏、汪为伟作为鸿旺公司的股东及清算组成员，在鸿旺公司实际还在经营的情况下，编制虚假清算报告，骗取登记机关办理了鸿旺公司的注销登记。由于潘仁宏、汪为伟未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，导致中建一局公司享有的合法债权无法进行清偿，应承担相应的赔偿责任。中建一局公司诉请潘仁宏、汪为伟赔偿10万元及相应利息损失，符合法律规定，予以支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：潘仁宏、汪为伟于判决生效之日起十日内赔偿中建一局公司10万元，并以10万元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，支付自2016年5月26日起至实际付款之日止的利息损失。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2476元减半收取1238元，由潘仁宏、汪为伟负担。 二审期间，为支持其上诉请求，潘仁宏、汪为伟向本院提交以下证据：证据一、收条两份，载明中建一局公司陈凤兰于2013年5月29日收到土方施工队潘仁宏转来的现金20万元，于2013年5月13日收到马鞍山市向山建筑安装有限公司潘仁宏转来的现金10800元，证明潘仁宏分别挂靠鸿旺公司和马鞍山市向山建筑安装有限公司与中建一局公司发生工程业务，陈凤兰代表中建一局公司收取了潘仁宏代鸿旺公司缴纳的保证金20万元，该保证金应当退还；证据二、分包工程结算单，用于证明陈凤兰是中建一局公司马鞍山市金鹰天地广场工程的商务经理。 中建一局公司质证认为，对两份收条的真实性、合法性及与本案的关联性均持有异议，鸿旺公司成立于2013年12月4日，其与鸿旺公司的施工合同签订时间是2015年1月15日，2013年5月29日的20万元收条与鸿旺公司没有任何关系，与其更没有关系，也没有证据证明20万元收条的性质系保证金；对分包工程结算单的真实性没有异议，但与本案缺乏关联性。 中建一局第五公司质证认为，两份收条没有加盖公司印章，无法确认该款项是否用于马鞍山市金鹰天地广场工程，中建一局公司与鸿旺公司之间就《土石方回填及垃圾外运分包合同》没有约定保证金，收条性质与保证金无关，无法达到其证明目的；对分包工程结算单，认为与本案不具有关联性。 本院认证意见如下：上述两组证据与本案缺乏关联性，无法达到其证明目的，不予认定。 二审确认一审对证据的认定意见及查明的事实。 根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一审判决潘仁宏、汪为伟赔偿中建一局公司10万元及相应的利息，是否有事实和法律依据。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从本案已经查明的事实来看，中建一局公司与鸿旺公司就马鞍山市金鹰天地广场工程实际发生的工程款合计为2296329.8元，该2296329.8元已由法院强制执行完毕。中建一局公司下属的中建一局第五公司曾于2015年7月29日代中建一局公司就案涉工程向鸿旺公司支付了10万元。故就案涉工程，中建一局公司多支付了10万元，鸿旺公司应将该10万元退还给中建一局公司。潘仁宏、汪为伟上诉称鸿旺公司与工程中建一局公司除马鞍山金鹰天地广场项目合作以外，还有其他业务往来，中建一局公司还有其他欠款未向鸿旺公司支付，但其未提供相应的证据予以证明，故对其这一上诉意见，不予采纳。鸿旺公司清算期间，潘仁宏、汪为伟未经依法清算，编制虚假清算报告，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，导致中建一局公司享有的合法债权无法得到清偿，应承担相应的赔偿责任。一审判决潘仁宏、汪为伟赔偿中建一局公司10万元及相应利息损失，符合法律规定。 综上所述，潘仁宏、汪为伟的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2476元，由潘仁宏、汪为伟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曹悝元 审 判 员  赵丽萍 代理审判员  陈婷婷 二〇一八年十一月十五日 书 记 员  倪清怡