清徐县人民法院   刑事判决书   （2018）晋0121刑初81号   公诉机关清徐县人民检察院。   被告人安云峰，男，1983年8月13日出生，山西省临汾市翼城县人，大学文化，山西凯瑞昌贸易有限公司负责人，住山西省太原市。曾因犯危险驾驶罪于2012年被万柏林区人民法院判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金10000元。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2016年11月1日被清徐县公安局刑事拘留，2016年11月8日被执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。   辩护人侯恒龙，山西弘韬（阳曲）律师事务所律师。   清徐县人民检察院以清检公诉刑诉[2017]62号起诉书指控被告人安云峰犯虚开增值税专用发票罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。本院于2017年11月28日作出[2017]晋01**刑初71号刑事判决书，被告人安云峰提出上诉，太原市中级人民法院作出（2018）晋01刑终字189号刑事裁定书发回重审。因本案案件事实影响被告人安云峰量刑，经本院建议，清徐县人民检察院补充侦查一次。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。清徐县人民检察院检察员荆新国、被告人安云峰、辩护人侯恒龙到庭参加诉讼。现已审理终结。   清徐县人民检察院指控，2015年3月24日，山西炜鹏贸易有限公司（以下简称炜鹏公司）与山西凯瑞昌贸易有限公司（以下简称凯瑞昌公司）在炜鹏公司签订铁精矿粉购销合同，被告人安云峰（凯瑞昌公司实际控制人）特别要求炜鹏公司先开具增值税专用发票，买方认证后付款。   2015年3月26日，炜鹏公司按合同约定在清徐给凯瑞昌公司开具132份增值税专用发票并交付安云峰。（开票吨数19493.6709吨，开票单价675.21367521元，总金额13162393.1717元，总税额2237606.8391元）。   2015年3月27日，凯瑞昌公司将炜鹏公司开具的增值税专用发票抵扣。2015年4月8日，炜鹏公司与凯瑞昌公司签订补充协议。双方约定：凯瑞昌公司如能在2015年4月24日以前付款提货，购销合同继续生效；如2015年4月24日前凯瑞昌公司不能按期提货，购销合同作废。凯瑞昌公司将炜鹏公司开具的增值税专用发票全部退还，并由凯瑞昌公司向税务部门申请开具红字增值税专用发票。   至今，凯瑞昌公司未付款提货，也未将已抵扣增值税税额从当期进项税额中转出，数额巨大，造成国家税收严重损失。   对上述事实，公诉机关向本院提交常住人口信息、常某的陈述、证人李某的证言、被告人安云峰的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人安云峰以非法占有为目的，使用欺诈手段，骗取增值税专用发票并抵扣，数额巨大，造成国家税收严重损失，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。被告人安云峰认罪态度差，没有悔改表现，没有弥补了国家的税收损失。综合建议对被告人安云峰判处十年以上有期徒刑，并处罚金5万到50万元。   被告人安云峰辩称，对罪名有异议，我签订合同是为了做业务。   辩护人侯恒龙辩称，被告人与炜鹏公司签订合同主要目的是为了做业务，为了经营公司，并不是为了虚开增值税发票抵扣凯瑞昌的欠税问题，本案涉及的增值税专用发票经过补充侦查已经证明全部退还，本案的定性是虚开增值税专用发票，既然增值税发票已经退还，是否还构成虚开增值税专用发票，对于因开票造成的损失283万元，现在炜鹏公司已经全部抵扣不存在欠税，凯瑞昌公司和吉康公司对税务局的欠款是另一码事，和本案无关，现在增值税专用发票已经全部退还，被告人安云峰一直强调与酒泉的下属公司有业务往来，目的是法庭查明本案的全部事实，并不是公诉机关指控的认罪态度差，如果被告人什么都不说，一味的认可，只能导致错案，并不能因为被告人为了查明事实，定性为态度差，反而认为从始至终被告人的认罪态度还是好的。   经审理查明，2015年3月24日，山西炜鹏贸易有限公司（以下简称炜鹏公司）与山西凯瑞昌贸易有限公司（以下简称凯瑞昌公司）在炜鹏公司签订铁精矿粉购销合同，被告人安云峰（凯瑞昌公司实际控制人）特别要求炜鹏公司先开具增值税专用发票，买方认证后付款。   2015年3月26日，炜鹏公司按合同约定在清徐给凯瑞昌公司开具132份增值税专用发票并交付安云峰。（开票吨数19493.6709吨，开票单价675.21367521元，总金额13162393.1717元，总税额2237606.8391元）。   2015年3月27日，凯瑞昌公司将炜鹏公司开具的增值税专用发票抵扣。2015年4月8日，炜鹏公司与凯瑞昌公司签订补充协议。双方约定：凯瑞昌公司如能在2015年4月24日以前付款提货，购销合同继续生效；如2015年4月24日前凯瑞昌公司不能按期提货，购销合同作废。凯瑞昌公司将炜鹏公司开具的增值税专用发票全部退还，并由凯瑞昌公司向税务部门申请开具红字增值税专用发票。   至今，凯瑞昌公司未付款提货，也未将已抵扣增值税税额从当期进项税额中转出。   2017年12月13日，山西凯瑞昌公司开具了红字增值税专用发票132份，并退还了炜鹏公司。   另查明，被告人安云峰曾因犯危险驾驶罪于2012年7月19日被太原市万柏林区人民法院判处拘役二个月，缓刑二个月，罚金10000元。   上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：   1、报案材料证实，炜鹏公司报案称凯瑞昌公司在与该公司签订和履行合同过程中，采用欺骗手段，骗取该公司增值税发票132份，给该公司造成2237606.8391万元的损失。   2、购销合同、补充协议证实，炜鹏公司与凯瑞昌公司于2015年3月24日签订的购销合同，于2015年4月8日签订补充协议，双方约定，由炜鹏公司先开具增值税专用发票，凯瑞昌公司认证后付款、提货。后由于凯瑞昌公司已将炜鹏公司开具的增值税专用发票认证，后双方协商，如能在2015年4月24日炜鹏公司付款提货，则合同继续生效，若不能按期付款提货，则合同无效。   3、凯瑞昌公司出具的《委托书》证实，凯瑞昌公司委托安云峰前往炜鹏公司办理订购铁矿粉业务，并组织发运、开票结算。   4、炜鹏公司出具的《委托书》证实，炜鹏公司委托常某与凯瑞昌公司签订合同。   5、炜鹏公司给凯瑞昌公司开具的山西增值税专用发票132张证实，炜鹏公司给凯瑞昌公司开具增值税专用发票的情况。   6、凯瑞昌公司销项的发票表、凯瑞昌公司抵扣进项表证实，凯瑞昌公司将炜鹏公司给其开具的增值税专用发票抵扣进项的情况。   7、太原市民营经济开发区国家税务局提供的抵扣发票的情况表证实，凯瑞昌公司将炜鹏公司给其开具的发票已经抵扣，给炜鹏公司造成损失。   8、税收管理档案、炜鹏公司的营业执照、买卖合同（购买铁矿粉）、记账凭证、由天津商贸公司开具给炜鹏公司14份增值税专用发票（炜鹏公司购买铁矿粉的进项税票）、炜鹏公司的住所地情况、从天津购买的矿粉存放在货场的照片证实，炜鹏公司是在正式业务情况下发生的开发票行为。   9、凯瑞昌公司注册登记的资料证实，该公司法定代表人是颉某2。   10、证人颉某2的证言证实，其是凯瑞昌公司的法定代表人，实际控制人是李某，后李某与安云峰商谈转让凯瑞昌公司事宜，于2015年1月15日其与安云峰签订公司转让合同，之后法人没有变更，故凯瑞昌公司于2015年1月15日之后的实际控制人是安云峰。   11、证人李某证言证实，2015年1月安云峰找其说想买个公司，其就和凯瑞昌的法人颉某2说有人想买公司，颉某2同意把公司卖了，之后就签订了转让合同，但是购买公司的五万元安云峰一直没有给，之后凯瑞昌公司的实际控制人是安云峰，2015年1月之前，凯瑞昌公司没有欠税。凯瑞昌公司和炜鹏公司签订合同的事情其不知道，但是安云峰曾经让其给支付过80万元，具体干什么用，其都不知情，给谁支付其也进不清了。   12、证人常某证言证实，2015年3月24日其所在的炜鹏公司与安云峰的凯瑞昌公司签订铁精矿粉购销合同，在炜鹏公司出具132份增值税专用发票，凯瑞昌公司将该132份发票抵扣后，不支付炜鹏公司货款，也不提货，造成炜鹏公司损失2237606.8391万元。截至目前，安云峰还未支付货款，也未提货，也未申请开具红字发票。炜鹏公司与安云峰之间无经济往来，其和安云峰之间无欠条，也没有开具红字发票。   13、太原市民营经济开发区国家税务局出具的《情况说明》证实，2015年11月26日，我局因增值税税控系统金税盘、税控盘需置换为增值税发票系统升级版专用设备，将凯瑞昌公司的增值税税控系统收回，收回时该企业长期没有业务，该企业也未申请发行增值税发票系统升级版。在清徐县公安局抓捕凯瑞昌公司负责人之前，我局未收到该企业要求开具红字发票的申请。该企业负责人被抓捕后，其前妻马某于2016年11月咨询过办理相关事宜，我局认为凯瑞昌公司及其负责人涉嫌犯罪案件性质未予确定，尚不具备办理红字发票的条件，故未给予办理。   14、国家税务总局文件国税发[2017]18号《国家税务总局关于修订增值税专用发票使用规定的补充通知》、国家税务总局关于推行增值税发票系统升级版有关问题的公告（2014年第73号）证实，使用红票的相关规定，一般纳税人开具增值税专用发票发生销货退回、开票有误等情况，需要开具红字发票，当专用发票已交付购买方的，购买方可在增值税发票系统升级版中开具红字发票。   15、清徐县国家税务局出具的《关于对山西炜鹏贸易有限公司给山西凯瑞昌贸易有限公司开具增值税专用发票的情况说明》、清徐县国家税务局河东税务分局出具的《情况说明》证实，炜鹏公司与凯瑞昌公司签订购销合同，根据合同约定，炜鹏公司于2015年3月26日给凯瑞昌公司开具132份增值税专用发票，税额2237607.35元。纳税义务发生时间为开具发票的当天。该公司于2015年4月11日申报纳税。   16、山西省太原市万柏林区人民法院（2012）万刑初字第411号《刑事判决书》证实，被告人安云峰因犯危险驾驶罪于2012年7月19日被太原市万柏林区人民法院判处拘役二个月，缓刑二个月，罚金10000元。   17、酒泉钢铁（集团）有限责任公司情况说明证实，清徐县公安局专门去酒泉钢铁公司进行了核实，没有查到死工资的信息，证明该公司与山西凯瑞昌贸易有限公司没有业务往来。   18、常某提供的发票查询表及红字发票证实，已经开了红字发票。   19、被告人安云峰的供述与辩解证实，其以凯瑞昌公司的名义与炜鹏公司签订了铁矿粉的购销合同，合同签订后炜鹏公司给凯瑞昌公司开具了132份增值税专用发票。因凯瑞昌公司给吉慷公司开具发票，造成凯瑞昌公司欠税，民营局逼的紧，其拿上发票后进行认证，认证完以后就申报抵扣了税款，之后炜鹏公司多次催其付款提货，其资金不到位未能按时付款提货，后签订补充协议，约定如在4月底还不能付款提货，将解除购销合同，同时凯瑞昌公司将炜鹏公司开具的增值税专用发票退还。之后，其家属曾找太原民营经济开发区国税局开具红字增值税专用发票，因国税开票系统升级未予办理，直到2017年12月13日才开出来，并退还给炜鹏公司，未给国家造成税款损失。并且，其与炜鹏公司可是正常的买卖行为，没有骗取对方税款的目的。   以上证据，本院予以确认。   本院认为，被告人安云峰违反国家税收管理制度，没有货物销售。让他人为自己虚开增值税专用发票抵扣，数额巨大的行为，造成国家税收严重损失，侵犯了国家对增值税专用发票的管理制度，构成虚开增值税专用发票罪，应予以刑罚。公诉机关指控罪名成立。公诉机关量刑建议不符合最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》规定，本院不予采纳。被告人安云峰曾因犯危险驾驶罪判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金10000元，有前科劣迹，量刑时予以考虑。被告人安云峰及其辩护人辩称对罪名有异议，称是正常签订合同做业务，该辩解与法律相关规定相悖，也无相关证据证实双方实际发生了货物销售，故其辩解本院不予采信。被告人安云峰已开具了红字头增值税专用发票并退回炜鹏公司，量刑时予以考虑。本案经审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》之规定，判决如下：   被告人安云峰犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月1日起至2021年10月31日止）。   （罚金限本判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 刘志家   人民陪审员 牛清姣   人民陪审员 郑晋华     二〇一八年十一月五日   书 记 员 吴 虹