成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初13971号 原告：吴海华，男，苗族，1984年4月23日出生，住贵州市印江土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师，特别授权。 被告：成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司，住所地：成都市青羊区金阳路39号。 法定代表人：邹康禄，职务不详。 委托诉讼代理人：张静，公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：杨柳，四川维信律师事务所律师，特别授权。 原告吴海华与被告成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司（以下简称德仁堂餐饮公司）劳动争议一案，本院于2018年10月25日受理后，依法由审判员李拥军独任审判，于2018年11月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人沈萍，被告的委托诉讼代理人杨柳，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告吴海华请求判令：1.德仁堂餐饮公司依法为吴海华购买工作期间（2013年10月16日至2018年6月）社会保险；2.德仁堂餐饮公司支付解除劳动关系经济补偿金21000元；3.德仁堂餐饮公司支付未休年休假工资2703.45元；4.德仁堂餐饮公司退还克扣工资510元；5.德仁堂餐饮公司支付休息日上班工资20082.76元；6.德仁堂餐饮公司支付法定节假日加班工资6372.41元；7.德仁堂餐饮公司支付延时加班工资57508.14元；8.德仁堂餐饮公司退还服装押金300元；9.本案诉讼费由德仁堂餐饮公司承担。事实与理由：2013年10月16日，吴海华入职德仁堂餐饮公司，担任厨师，2017年6月30日前工作地点在锦江区，2017年7月1日起在武侯区伊藤洋华堂双楠店。月平均工资4200元，德仁堂餐饮公司未为吴海华缴纳社保。德仁堂餐饮公司实行指纹打卡考勤，吴海华1月工作26天，1天工作11.5小时，节假日也需上班，德仁堂餐饮公司未支付加班费。德仁堂餐饮公司在吴海华入职时从工资中扣除300元作为服装押金，2015年1月起强行从工资中扣除10元作为“爱心基金”，2017年8月起每月扣除20元。2018年6月25日，吴海华以未缴纳社保为由向德仁堂餐饮公司提出解除劳动关系。吴海华向仲裁委申请仲裁，仲裁委未及时裁决，故诉至法院，请求判如所请。 被告德仁堂餐饮公司辩称，1.吴海华入职时要求德仁堂餐饮公司将社保费用以现金形式按月向其发放，故德仁堂餐饮公司在吴海华在职期间按月将其社保费用核算在每月工资中予以发放，且吴海华离职前并未明确向德仁堂餐饮公司提出过缴纳社保的要求，故德仁堂餐饮公司在未为吴海华缴纳社保一事上并不存在主观恶意。2.根据双方签订劳动合同，吴海华工作岗位实行综合计算工时制度，上六休一，吴海华的工资构成中包括400元/月的周末补休及加班费，德仁堂餐饮公司还根据实际情况安排节假日调休补休，无法安排补休的另以“费用”和“福利费”的名义发放，故不存在拖欠休息日上班工资、节假日加班工资和延时加班费。3.德仁堂餐饮公司之前向吴海华支付的社保费用9668.57元应属不当得利，德仁堂餐饮公司同意在吴海华返还不当得利9668.57元的基础上，为吴海华补缴2013年10月至2018年6月的社会保险，由此产生的滞纳金德仁堂餐饮公司愿意承担。4.德仁堂餐饮公司同意支付吴海华2018年未休年休假工资450元并退还吴海华“爱心基金”510元、服装押金300元。综上，请求法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：吴海华2013年10月入职德仁堂餐饮公司。2016年11月1日，双方签订《劳动合同》约定期限从2016年11月1日至2017年10月31日，吴海华从事厨政岗位；德仁堂餐饮公司执行国家规定的工时制度，因岗位（工种）特殊，不能实行标准工时的职工，实行综合计算工时制度；吴海华月工资为1500元，按月计发；依法参加社保，吴海华应缴纳的社会保险费由德仁堂餐饮公司在工资中代扣代缴。2017年11月1日，双方续签《劳动合同》，期限从2017年11月1日至2020年10月31日，其余条款不变。 吴海华开始在总府路店上班，之后调至双楠店。 2018年6月25日，吴海华向德仁堂餐饮公司邮寄送达《申请书》，载明因德仁堂餐饮公司未给吴海华购买社会保险及本月未按时发放工资，且未提前作出延时发放说明告知本人等系列原因，给吴海华造成了精神和名誉信用伤害，因此吴海华申请解除劳动合同。德仁堂餐饮公司于次日签收。 吴海华银行流水载明的每月实发工资为：2017年6月工资3490元、福利150元，1-6月绩215元，7月工资3452.5元、福利200元、7月绩效262元（170元+92元），8月工资3392.5元、福利750元、补晚下班5元，9月工资3307.5元、福利850元，10月工资3327.5元、福利1000元，11月工资3482.5元、福利800元，12月工资3392.5元、福利800元；2018年1月 4435.5元（243元+2714元+640元+160元+678.5元）、2月4451.5元（3451.5元+1000元）、3月4192.5元（1000元+3192.5元）、4月4189.11元（3589.11元+600元）、5月4276.41元（600元+3676.41元）、6月3032.5元。 审理中，双方一致认可吴海华截止2018年未休年休假为5天。 2018年8月20日，吴海华向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.德仁堂餐饮公司依法为吴海华购买工作期间（2013年10月16日至2018年6月）社会保险；2.德仁堂餐饮公司支付解除劳动关系经济补偿金21000元；3.德仁堂餐饮公司支付未休年休假工资2703.45元；4.德仁堂餐饮公司退还克扣工资510元；5.德仁堂餐饮公司支付休息日上班工资20082.76元；6.德仁堂餐饮公司支付法定节假日加班工资6372.41元；7.德仁堂餐饮公司支付延时加班工资57508.14元；8.德仁堂餐饮公司退还服装押金300元。2018年10月9日，仲裁委作出《超期未审结案件证明》。其后，吴海华诉至法院。 吴海华为证明其主张另提交1.工资构成表，证明其每月基本工资1500元、岗位工资2400元、全勤奖100元、工龄工资200元（部分月份为150元）、岗位津贴12.5元、部分月份有加班工资、每月扣除爱心基金20元（2017年8月前每月扣10元）、无社保补贴费用。德仁堂餐饮公司对证据三性不予认可。2.指纹刷卡记录、周排班表、钉钉考勤、手工考勤表，指纹刷卡记录显示其每天工作11.5个小时以上；手工考勤表载明2017年8月20日至31日的周末未上班；指纹刷卡记录载明9月周末上班7天，10月节假日上班3天、周末上班5天、调休3天，11月周末上班4天、调休1天，12月周末上班5天、调休1天，2018年1月周末上班5天、调休1天，2月节假日上班3天、周末上班6天、调休6天，3月周末上班6天、调休3天，5月节假日上班1天、周末上班4天、休年假5天；钉钉考勤载明其2018年4月周末上班2天，德仁堂餐饮公司对证据三性不予认可。3.申请证人黄金娥出庭作证，黄金额主要陈述其与吴海华之前一起在总府路店上班，公司实行指纹考勤，2018年开始实行钉钉考勤，上班时会点名，工作时间是早上9:30至晚上9:30，节假日也要安排上班，中午休息具体时间不定，大概是1:30休息到5:00。德仁堂餐饮公司认为证人与吴海华不是同一岗位，对其证言真实性不予认可。 德仁堂餐饮公司为证明其主张另提交1.工资构成表，证明吴海华2017年6月起的每月基础工资1500元、岗位工资830元到1500元不等、周末补休400元、全勤奖100元、岗位津贴12.5元、部分月份有加班工资、每月扣除爱心基金20元（2017年8月前每月扣10元）、无社保补贴。吴海华对证据三性不予认可，陈述其岗位工资一直都是2400元，工资组成中没有周末补休。2.考勤表，证明吴海华加班及调休情况。吴海华对真实性不予认可，认为应提供指纹考勤记录。3.社保费用返还金额核算。吴海华陈述其并未与单位协商现金支付社保费用，单位也并未向其支付过社保费。 上述事实，有劳动合同书、申请书、邮寄单、银行流水、工资条、考勤记录、仲裁申请书、超期未审结案件证明、证人证言、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，吴海华2013年10月入职德仁堂餐饮公司，双方从2013年10月起建立劳动关系的事实成立。2018年6月26日，德仁堂餐饮公司签收吴海华邮寄送达的解除劳动合同申请书后，双方劳动合同解除。 （一）关于补缴社会保险。社会保险费的征缴及缴费基数的认定不属于法院劳动人事争议仲裁委员会处理范围，对此本院不予审查处理。 （二）关于扣除的爱心基金510元及服装费300元。德仁堂餐饮公司同意退还，本院予以确认，德仁堂餐饮公司应支付吴海华扣除工资810元（510元+300元）。 （三）关于加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，吴海华于2018年8月20日申请仲裁，其关于加班工资的诉讼请求已部分超出仲裁时效，本院仅对一年仲裁时效期间内即2017年8月20日起至吴海华离职时2018年6月26日的加班费予以支持。 根据《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（1994年12月14日劳部发﹝1994）503号）第七条的规定，实行综合计算工时工作制应经政府劳动行政部门制定，并报国务院劳动行政部门备案。德仁堂餐饮公司未提交证据证明吴海华所在岗位实行综合计算工时工作制获得了成都市人力资源和社会保障局的批准，故对德仁堂餐饮公司关于吴海华实行综合工时制的抗辩主张，本院不予采纳。 吴海华提交工资条主张其每月工资构成为基本工资1500元、岗位工资2400元、全勤奖100元、工龄工资200元，月平均工资为4200元。德仁堂公司提交工资条主张吴海华每月工资构成为基本工资1500元、岗位工资每月830元到1500元不等、全勤奖100元、周末补休400元。本院结合吴海华银行流水载明的月工资为3300元左右，对吴海华工资构成，本院认定为基本工资1500元、岗位工资1500元、全勤奖100元、工龄工资200元，每月固定工资3300元，每月发放的福利费应为加班补助。 德仁堂餐饮公司主张已安排调补休、不应支付加班工资，但德仁堂餐饮公司上班需要考勤打卡，其未提交详细的员工考勤记录，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，德仁堂餐饮公司应承担举证不利的法律责任，故本院对吴海华提交的指纹考勤记录、钉钉考勤记录、手动考勤表、排班表予以采信。吴海华提交的考勤记录证明其每天在单位时间是11.5个小时，但期间必然有吃饭、休息时间，在双方均未提交其他证据证明具体休息时间的情况下，本院结合证人证言及餐饮行业的客观情况，认定吴海华从14点至17点期间属于休息时间，其每天工作时间8.5小时。2017年8月20日至2018年6月26日休息日上班44天（7天+5天+4天+5天+5天+6天+6天+4天+2天）、法定节假日加班7天（3天+3天+1天）、调休15天（3天+1天+1天+1天+6天+3天）、休2017年年假5天。 吴海华每天工作8.5小时，每周延时加班2.5小时（42.5小时-40小时）。故吴海华2017年8月20日至2018年6月26日共延时加班111.07小时（44周×2.5小时/周+3天÷7天/周×2.5小时/周）。结合吴海华每月固定工资3300元，德仁堂餐饮公司应支付延时加班费3159.75元〔（3300元/月÷21.75天/月÷8小时×111.07小时）×150%〕。 结合餐饮行业的特殊性，单位安排员工的工作日调休时间可抵扣休息日加班时间，故吴海华2017年8月20日至2018年6月26日休息日上班44天、工作日调休15天，德仁堂餐饮公司应支付29天休息日上班工资8800元（3300元/月÷21.75天/月×29天×200%）。 2017年8月20日至2018年6月26日期间，吴海华法定节假日加班7天，德仁堂餐饮公司应支付法定节假日加班工资3186.21元〔（3300元/月÷21.75天/月×7天）×300%〕。 上述加班费共计15145.96元（3159.75元+8800元+3186.21元）。结合2017年8月20日至2018年6月26日期间，德仁堂餐饮公司以福利形式向吴海华支付了加班补助7760.34元（750元÷21.75天/月×9天+850元+1000元+800元+800元+800元+1000元+1000元+600元+600元），应予以抵扣加班工资，故德仁堂餐饮公司还应支付吴海华加班费7385.62元（15145.96元-7760.34元）。 （四）关于未休年休假工资。吴海华固定月工资为3300元，未休年休假5天，根据《职工带薪年休假条例》第五条，德仁堂餐饮公司应支付吴海华未休年休假工资1517.24元（3300元/月÷21.75天/月×5天×200%）。 （五）关于解除劳动合同经济补偿金。德仁堂餐饮公司未为吴海华缴纳社会保险，其主张是经双方协商一致后将社保费用以现金方式每月向吴海华支付，但德仁堂餐饮公司未举证予以证明，对其抗辩主张，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。 根据前述认定及吴海华银行流水计算其离职前12个月即2017年6月至2018年5月的月平均实发工资为4943.74元〔（3490元+150元+215元+3452.5元+200元+262元+3392.5元+750元+5元+3307.5元+850元+3327.5元+1000元+3482.5元+800元+3392.5元+800元+4435.5元+4451.5元+4192.5元+4189.11元+4276.41元+7385.62元+1517.24元）÷12月〕。 结合吴海华2013年10月入职，2018年6月离职，其工作年限为4年8个月，德仁堂餐饮公司应支付吴海华解除劳动合同经济补偿金24718.7元（4943.74元/月×5月）。吴海华主张德仁堂餐饮公司支付经济补偿金21000元，未超出前述本院认定金额，本院予以确认，故德仁堂餐饮公司应支付吴海华解除劳动合同经济补偿金21000元。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第三十八条、第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工资支付条例》第十三条、根据《职工带薪年休假条例》第五条、《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付吴海华扣除工资810元； 二、成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付吴海华加班费7385.62元； 三、成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付吴海华未休年休假工资1517.24元； 四、成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付吴海华解除劳动合同经济补偿金21000元； 五、驳回吴海华其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由成都德仁堂御膳宫餐饮文化有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一八年十一月二十六日 书记员  何韵琴