江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏03民终6111号上诉人（原审原告）：徐启州，男，1969年10月12日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。被上诉人（原审被告）：徐州莱恩药业有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区天桥东响山路**。法定代表人：汤峰，该公司董事长。上诉人徐启州因与被上诉人徐州莱恩药业有限公司劳动争议纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初5458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月30日立案受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理。上诉人徐启州到庭参加诉讼。被上诉人徐州莱恩药业有限公司经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人徐启州上诉请求：撤销原审判决第四项，判令徐州莱恩药业有限公司依法支付欠发的提成及奖金28385元。事实和理由：一审判决后，上诉人找到以前在被上诉人处工作时和财务人员对账时所拍摄的照片，能够证明2014年12月31日有26440元的费用挂账。同时，上诉人在一审中已经提供公司财务部部长的手写高出部分费用挂账26440元。另有1945元是公司少算的工资，合计28385元，该部分诉讼请求属于一审中第三项诉讼请求支付欠发的提成及奖金28385元。被上诉人徐州莱恩药业有限公司未到庭，亦未提交书面答辩状。徐启州向一审法院起诉请求：1、徐州莱恩药业有限公司返还风险抵押金1万元，并支付从2008年至今的利息6480元（9×720）；2、徐州莱恩药业有限公司支付2014年10月至2015年5月份的工资61103元，支付2015年6月至2017年9月在职期间28个月的工资84000元（3000×28）,另把欠缴的各项社会保险补齐，以及支付相应利息5000元；3、徐州莱恩药业有限公司支付欠发的提成及奖金28385元，并支付相应利息1500元；4、徐州莱恩药业有限公司是2013年底开始停产，按徐启州当年每月工资平均4000元，徐启州自1986年工作至今已有30年工龄，要求判令徐州莱恩药业有限公司给付双倍赔偿金240000元（4000×30×2），并支付相应利息1000元；5、补发2013年至2015年过年费、烤火费、降温费400元，共计1600元；6.受生活所迫，徐启州现在在西安打工，为讨薪多次往返于徐州至西安，每次来回费用约为400元及误工费若干问题的，希望法院酌情考虑本人生活条件，让徐州莱恩药业有限公司给予相应的经济补偿。一审法院认定事实：徐启州1986年12月进入徐州莱恩药业有限公司前身徐州市第二制药厂工作，系操作工，1993年2月份进入徐州莱恩药业有限公司销售科工作。2013年8月22日，徐州市人民政府对徐州莱恩药业有限公司等16家化工企业限期治理，要求在2013年11月30日前搬迁，逾期未完成任务的相关企业，将实施停水、停气、断电、拆除主要生产设备等强制措施。因徐州莱恩药业有限公司尚有库存需要销售，故徐启州工作至2014年年底。2017年4月21日，4月27日，徐州莱恩药业有限公司分别按照徐启州的身份证登记地址邮寄关于回单位上班的通知，邮寄均退件。2017年5月9日，徐州莱恩药业有限公司在都市晨报B13版面刊登《关于回公司上班的公告》，载明：徐启州：因公司搬迁已三年有余，公司于近期征询你的去留意见，根据你本人口头意愿协商解除劳动关系，因无法达成一致，于4月21日和4月26日两次邮寄书面通知，请你回公司报到上班未果。现登报公告，请你在登报30日内到公司留守处报到上班（公司留守处地址）：本市解放路169号今驿之家B楼6230室），否则本公司将按旷工处理，解除劳动合同，并无经济补偿。特此公告。徐州莱恩有限公司。2017年5月8日。2017年6月15日，徐州莱恩药业有限公司向徐州市总工会邮寄关于员工解除劳动合同的征求意见。2017年6月26日徐州莱恩药业有限公司作出徐莱恩（2017）第6号关于解除劳动合同证明书，载明：本单位与以下一名人员签订的劳动合同（关系），根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定，本单位于2017年6月26日解除与其劳动合同。徐启州，男，身份证号，个人社保代码xxxxxxxxx，单位经办人楚高潮。另，徐州市2015年6月1日至2015年12月31日最低工资为每月1460元，2016年1月1日至2017年6月31日最低工资为每月1600元。后双方发生纠纷，徐启州遂诉至一审法院。一审法院判决：劳动者的合法权益应得到保护。一、关于徐启州主张的风险抵押金10000元的问题。根据我国《劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的身份证和其他证件。徐启州提供了徐州莱恩药业有限公司财务部长路艳霞手写的欠款明细中有“风险金1万元，利息4320元）项目，徐启州在与楚高潮的微信聊天记录中也多次提到过返还风险押金，结合其他同类型案件，一审法院对于徐州莱恩药业有限公司收取徐启州1万元风险押金的事实予以认定，徐州莱恩药业有限公司应予以返还，因徐启州称与另案中陈铁缴纳风险押金的时间相同，在另案中查明徐州莱恩药业有限公司已经支付了2010年前的利息，结合徐启州提供的路艳霞手写单据中“利息4110+210=4320（6年）”，一审法院支持利息按照每年720元，自2011年1月1日起计算至徐州莱恩药业有限公司返还之日止，以徐启州主张的6480元为限。二、关于徐启州要求判令徐州莱恩药业有限公司给付双倍赔偿金240000元（4000×30×2）的问题。徐州莱恩药业有限公司应徐州市人民政府要求限期搬迁，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。搬迁后，徐启州不愿意到新地点上班，属于双方未能就变更劳动合同内容达成协议。在此情况下，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同。即劳动者有拒绝到新地点报到的权利，用人单位享有依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十三条规定的解除劳动合同的权利，但是本案中徐州莱恩药业有限公司选择与徐启州协商解除，但是未能协商一致。后徐州莱恩药业有限公司发通知强制要求徐启州到新地点报到，并依据《中华人民共和国合同法》第三十九条解除与徐启州的劳动关系，显属不当，属于违法解除，应向徐启州支付赔偿金。徐启州的工作年限应自1986年12月起算，计算至徐州莱恩药业有限公司发出解除劳动合同通知之日，即2017年6月26日，共计30.5年，现徐启州主张30年，一审法院予以确认。因劳动合同解除前，徐启州的工资低于徐州市最低工资标准，故一审法院按照1600元/月，计算60个月的赔偿金为96000元。关于徐启州主张的该部分利息无法律依据，一审法院不予支持。三、关于徐启州要求徐州莱恩药业有限公司支付2014年10月至2015年5月份的工资61103元，支付2015年6月至2017年9月在职期间28个月的工资84000元（3000×28）的问题。2014年10月至2015年5月份的工资，因徐州莱恩药业有限公司不能提供证据证实徐启州应发工资或徐州莱恩药业有限公司已经向徐启州支付过工资的事实，一审法院按照徐启州提供的《工资欠发清单》上记载的数额计算为61103元。因徐启州陈述因单位停产，其在2014年年底停止工作，故徐启州要求按照月3000元的标准支付2015年6月至2017年9月工资84000元无事实及法律依据，一审法院支持按照本市最低工资标准的80%支付2015年6月至2017年6月的生活费为31216元（1460×80%×7+1600×80%×18）。以上总计92319元。关于徐启州主张的该部分利息问题，因用人单位欠发劳动报酬的，由劳动部门责令支付，逾期不支付的，应向劳动者加付赔偿金，即对于欠发劳动报酬利息损失法律已另有救济途径，徐启州在该案中主张无法律依据，一审法院不予支持。四、关于徐启州要求支付欠发的提成及奖金28385元及利息问题，因徐启州并未提供证据证实，一审法院不予支持。五、关于徐启州主张补发2013年至2015年过年费、烤火费、降温费400元，共计1600元的问题。关于徐启州主张的过年费，烤火费法律上并无强制性规定，系单位自主发放的福利，徐启州亦未提供证据证明双方对上述费用的发放有约定，故对于徐启州的该主张，一审法院不予支持。关于降温费，根据规定，企业夏季高温津贴的适用条件和标准企业安排职工在室外露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下工作的（不含33℃），应当向职工支付夏季高温津贴，因徐启州从事的是药品销售工作，根据徐启州陈述的工作内容及场所，其并不属于应当发放高温津贴的范畴，在徐启州未提供证据双方对高温津贴有约定的情况下，一审法院对于该请求亦不予支持。六、关于徐启州要求徐州莱恩药业有限公司补偿因诉讼而花费车费及产生的误工费问题。徐启州该项诉讼并无法律依据，且不属于该案受理范围，一审法院不予支持。七、关于徐启州要求补缴社会保险及支付相应利息的请求，不属于人民法院受理劳动争议案件范围，一审法院不予理涉。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、判决生效之日起十日内，徐州莱恩药业有限公司退还徐启州风险金10000元及支付利息（按照每年720元标准，自2011年1月1日计算至徐州莱恩药业有限公司返还风险押金之日止，以徐启州主张的6480元为限）。二、判决生效之日起十日内，徐州莱恩药业有限公司给付徐启州工资92319元。三、判决生效之日起十日内，徐州莱恩药业有限公司给付徐启州赔偿金96000元。四、驳回徐启州的其他诉讼请求。案件受理费10元，由徐州莱恩药业有限公司负担。二审中，徐启州提交如下新证据：上诉人从被上诉人财务电脑中拍摄的两张照片（打印件），以证明被上诉人确认拖欠上诉人26440元。被上诉人徐州莱恩药业有限公司未到庭，亦未提交书面质证意见。本院二审认定事实和一审法院认定的事实相一致。本院认为，上诉人徐启州主张被上诉人徐州莱恩药业有限公司依法应向其支付欠发的提成及奖金28385元，并于二审中提交新证据予以证明，但该证据系照片打印件，内容虽显示挂账事宜，并不能由此证明徐州莱恩药业有限公司尚欠徐启州26440元未予支付。至于徐启州主张的徐州莱恩药业有限公司少算其工资1945元问题，亦缺乏充足的证据加以证明，本院均不予支持。综上所述，上诉人徐启州的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  廖伟巍审判员  宋新河审判员  孟 娟二〇一八年十一月三十日书记员  汤璐菲