贵州省开阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0121民初1235号原告：吉庆方，男，1970年03月10日出生，汉族，贵州开阳人，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：姜锐，开阳县金中镇法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：贵州开阳白马磷肥有限公司，住所地贵州省贵阳市开阳县双流镇白马大湾。法定代表人：张祥，该公司负责人。被告：贵州开阳白马磷肥有限公司开阳县金中镇平安磷矿一矿，住所地开阳县金中镇寨子村。法定代表人：张祥，该矿矿长。上列二被告共同委托诉讼代理人：刘洪，男，系公司员工，特别授权代理。被告：贵州开阳盛建劳务服务有限公司，住所地贵州省贵阳市开阳县金中镇寨子村上河。法定代表人：田景黔，该公司负责人。原告吉庆方与被告贵州开阳白马磷肥有限公司（以下简称“白马磷肥公司”）、贵州开阳白马磷肥有限公司开阳县金中镇平安磷矿一矿（以下简称“白马公司平安一矿”）、贵州开阳盛建劳务服务有限公司（以下简称“盛建劳务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吉庆方及其特别授权代理人姜锐与被告白马磷肥公司、白马公司平安一矿的共同特别授权代理人刘洪到庭参加诉讼，被告盛建劳务公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告吉庆方向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告赔偿原告伤残赔偿金（29080×20×0.2）=116320元，误工损失（27个月×100-19000）=53000元，住院期间生活补助费（100×20）=2000元，住院期间营养费（50×20）=1000元，合计172320元；2.案件费用由被告承担。事实和理由：原告与被告盛建劳务公司签订有劳务合同，工种是掘进工；为被告白马公司平安一矿矿井里采矿。在合同期限内于2014年4月9日发生安全事故致原告右跟骨线性骨折，原告住院治疗20天，被告承担了医疗费和护理费，原告要求工伤赔偿，被告称没有鉴定不能赔偿，要求在两年后做了鉴定后再申请，同时承诺鉴定之前的误工费、生活费照算。后来在2016年7月7日申请伤残鉴定，经鉴定原告的伤残为9级伤残，被告也承担了鉴定费。被告给付过原告2014年5月至7月三个月的生活费9000元，后来又通过政府给付过10000元。伤残鉴定出来后，原告多次找过被告，可是被告之间均相互推诿，对原告的损伤不予赔偿，原告也曾求助政府部门解决，因为被告之间在相互推诿，导致原告一直得不到合法的赔偿；2017年7月依法起诉，2017年8月开阳县人民法院依照《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定裁定驳回原告起诉，原告收到裁定书后依法向工伤认定部门申请解决，工伤认定部门告知原告已经超过了一年的期限了，作出不予受理决定书，在法定期限内原被告均未申请复议。原告受伤住院治疗20天，被告应当赔偿原告住院期间生活补助费2000元，住院期间营养费1000元，原告的伤经过鉴定为9级伤残，被告应当赔偿原告伤残赔偿金116320元，原告因为受伤不能劳动，造成误工，计算至鉴定前一天，被告应当给付原告2年零3个月的误工费，减除被告已经给付的19000元，被告应当给付原告误工费53000元。综上，请求人民法院依法判决被告赔偿原告上述各项费用。被告白马磷肥公司、白马公司平安一矿共同辩称，我方两公司和盛建劳务公司只是一种劳务派遣关系，原告不是我公司员工，原告工资由盛建劳务公司发放。关于原告的工伤赔款，我方和盛建劳务公司协商，希望从盛建劳务公司的工程款中扣除赔偿给原告，但盛建劳务公司不同意，所以这个问题一直没得到解决。就责任主体而言，我方两公司不占主要责任，希望法院依法判决。被告盛建劳务公司经本院于2018年6月21日在《人民法院报》上刊登公告向其送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等手续，公告期限届满后未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见和相关证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月1日，原告与被告盛建劳务公司签订了劳动合同，合同期从2014年1月1日起至2014年12月31日止，工种为掘进工，工作地点为白马公司平安一矿。2014年4月9日，原告在被告白马公司平安一矿井下作业时因塌方事故伤害，当日原告被送往贵州开磷总医院住院治疗，诊断为右侧跟骨骨折，于2014年4月29日出院。2016年7月28日，贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告的伤残等级作出了“吉庆方因外伤致右侧跟骨骨折行内固定手术治疗评定为九级伤残”的鉴定意见。2017年7月13日，原告向本院提起诉讼，本院于同年8月7日以“本案是否为工伤事故的问题尚未经过行政职能部门确认，也未经过必要的劳动仲裁程序之前，尚不属于人民法院民事案件的受理范围”为由依法驳回了原告的起诉。2017年9月6日，原告申请工伤认定，同年9月15日，贵阳市工伤认定办公室以“提出工伤认定申请已经超过一年”为由决定对原告提出的工伤认定申请不予受理。2018年5月8日，原告再次向本院起诉，其诉请如前。同时查明：事故发生之后，被告盛建劳务公司除垫付了原告住院期间的医疗费外还另行给付了原告9000元，原告通过相关职能部门协调又得到了10000元。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案原告提供的《劳动合同书》，足以认定原告与被告盛建劳务公司存在劳动关系。原告系在工作中受伤，根据《工伤保险条例》的相关规定，职工发生事故伤害，其所在单位、职工或其近亲属、工会组织均可向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，经社会保险行政部门认定为工伤的，可享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第五十四条规定：职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。根据上述法律规定，职工发生事故后，首先应当向劳动行政部门申请工伤认定，然后依照处理劳动争议的有关规定主张相关权利。但本案中，由于盛建劳务公司、吉庆方均未在法定期限内向劳动行政部门申请工伤认定，已超过工伤认定申请时效，劳动行政部门不再受理吉庆方的工伤认定申请。由于工伤保险待遇的赔偿以认定工伤为前提，而本案中吉庆方所受伤害因超过工伤认定时效不可能再进行工伤认定，因此，吉庆方请求工伤保险待遇的权利已不能实际行使，在此情况下，原告以提供劳务者受害责任纠纷提出人身损害赔偿请求权，被告盛建公司作为用人单位，在原告所受伤害已超过工伤认定申请时效的情况下，应依照侵权责任法的相关规定承担相应的赔偿责任，故原告请求被告盛建劳务公司赔偿其残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费，本院予以支持，被告盛建劳务公司经合法传唤未出庭参加诉讼，是其对抗辩和质证等诉讼权利予以放弃，依法应承担相应的法律后果。被告白马公司平安一矿作为提供劳动场所和受益的一方，未尽到合理的安全义务，应对原告的损害承担连带赔偿责任；被告白马公司平安一矿辩称与被告盛建劳务公司之间存在劳务派遣合同关系，但未提供证据加以证实，本院不予采信。被告白马磷肥公司既非原告的用人单位，也非向原告提供劳动场所和受益的一方，原告请求其承担赔偿责任，没有事实依据，本院不予支持。关于原告主张的各项赔偿费用：1.伤残赔偿金（29080×20×0.2）=116320元，2.住院伙食补助费（100×20）=2000元，3.营养费（50×20）=1000元。结合鉴定意见书及住院病历，前述三项费用的计算符合法律规定，本院予以认定。4.误工费（27个月×100-19000）=53000元，原告主张的误工天数是从受伤之日计算至定残前一日共计27个月，原告在事故发生两年多后才进行鉴定，但未提供医疗机构出具的持续治疗且休息的相关证据，本院依公平原则，误工天数以120天计算较为适宜，误工费认定为（120×100）=12000元。上述各项费用共计131320元，扣除原告已得的19000元，原告实际还应获得赔偿112320元。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告贵州开阳盛建劳务有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告吉庆方残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费等共计112320元，被告贵州开阳白马磷肥有限公司开阳县金中镇平安磷矿一矿对前述款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告吉庆方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1162元，公告费260元，共计1422元，由原告吉庆方负担322元，由被告贵州开阳盛建劳务有限公司、贵州开阳白马磷肥有限公司开阳县金中镇平安磷矿一矿负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  谢贵祥审 判 员  左顺江人民陪审员  黄忠艳二〇一八年十一月十九日书 记 员  许文文