安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖05民终1431号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区康泰佳苑**功辉大厦**。负责人：俞能德，该公司总经理。委托诉讼代理人：周学玲，女，该公司职工。被上诉人（原审原告）：濮宗祥，男，1966年7月12日出生，汉族，住安徽省当涂县经济开发区。委托诉讼代理人：何金龙，安徽夏商周律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐宗钧，安徽夏商周律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：芮林，男，1990年1月27日出生，汉族，住安徽省当涂县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司（以下简称人保马鞍山市分公司）因与被上诉人濮宗祥、芮林机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院（2018）皖0521民初2615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保马鞍山市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.应对濮宗祥的伤残等级进行重新鉴定。首先，一审判决采信的鉴定结论系濮宗祥单方委托鉴定机构作出的，根据相关指导意见的精神，另一方当事人有异议的，法院必须启动重新鉴定程序；其次，鉴定时濮宗祥内固定在位，必然影响其左肩关节活动度，鉴定时机不符合；再次，鉴定机构认定关节活动度系以濮宗祥的主诉为准，可能导致鉴定结论不具有客观性。2.濮宗祥系农村户口，其在一审中提供的证据材料达不到残疾赔偿金按城镇标准计算的情形。濮宗祥辩称，是否准许重新鉴定，应由人民法院根据案件实际情况决定。濮宗祥是被拆迁对象，一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金，并无不当。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。芮林辩称，同意濮宗祥的答辩意见。濮宗祥向一审法院起诉请求：1.请求判令芮林赔偿其因交通事故造成的各项损失共计138376元，其中医疗费10075元（含后续治疗费7000元）、住院伙食补助费2300元（23天×100元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费7974元（60天×132.9元/天）、交通费500元、误工费40000元（120天×10000元÷30天）、鉴定费2090元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金63280元（31640元/年×20年×10%）、被扶养人生活费3457元（20740元/年×5年÷3人×10%）；2.判令人保马鞍山市分公司在保险限额内对芮林的上述赔付义务承担替代赔偿责任；3.由芮林、人保马鞍山市分公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年2月25日17时许，芮林驾驶皖Ｅ×××**号小型轿车行驶至当涂县滨江小区一期附近三岔路口时，因疏于观察与濮宗祥驾驶的皖Ｅ×××**号二轮摩托车发生碰撞，造成濮宗祥受伤及车辆受损的交通事故。该事故经当涂县公安局交通管理大队认定，芮林负本起事故的全部责任，濮宗祥无责任。事故发生后，濮宗祥因伤住院治疗23天，经诊断为左锁骨骨折，后经安徽公正司法鉴定所鉴定：濮宗祥左肩关节活动丧失达25%以上属十级伤残，误工期限评定为120日，护理期限评定为60日，营养期限评定为90日为宜，后续治疗费建议为7000元左右。芮林所驾驶的皖Ｅ×××**号小型轿车在人保马鞍山市分公司处投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，人保马鞍山市分公司先行赔付医疗费10000元（不包含在濮宗祥的诉请中），芮林垫付医疗费16018.17元（含濮宗祥支付的3000元）、车辆维修费1350元，庭审中各方达成一致意见：芮林垫付的16018.17元医疗费扣除10%的非医保用药费用后为14416元，芮林在获得人保马鞍山市分公司给付的垫付款后，返还濮宗祥支付的3000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人违法侵害给他造成损害的，应当承担侵权赔偿责任。一、关于赔偿责任的认定。事故车辆皖Ｅ×××**号小型轿车在人保马鞍山市分公司处投保交强险和100万元不计免赔的商业三者险。芮林、人保马鞍山市分公司对交通事故的发生及责任划分均无异议，则濮宗祥因本起交通事故造成的各项损失应由人保马鞍山市分公司在保险限额内先行赔付，不足部分由侵权人芮林承担赔偿责任。二、赔偿数额的确认。医疗费7075元，由医疗机构出具的医疗费发票及司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书佐证，且各被告对此均无异议，予以确认；根据濮宗祥的住院天数，结合本地区通常标准及司法实践，住院伙食补助费应为690元（23天×30元/天）；营养费2700元、交通费500元、被扶养人生活费3457元、精神损害抚慰金6000元，各被告均无异议，予以确认；濮宗祥为主张其残疾赔偿金、护理费，提交安徽公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、马鞍山市洁泰物业管理有限公司出具的居住证明、当涂县太白镇花园村村民委员会出具的拆迁证明佐证，该组证据能够证明濮宗祥的伤残等级、房屋拆迁情况及现居住情况，且芮林、人保马鞍山市分公司对上述证据的真实性均未提出异议，结合本地区通常标准和司法实践，濮宗祥的护理费应为7974元（60天×132.9元/天）、残疾赔偿金应为63280元（31640元/年×20年×10%）；濮宗祥为主张其误工损失，向本院提交海外劳动合同、银行流水、护照予以佐证，人保马鞍山市分公司对劳动合同、护照的真实性未提出异议，但认为银行流水体现不出是否为工资收入，且濮宗祥未提交事故发生后的工资流水和社保缴纳证明，以证明其因交通事故导致其误工减少。根据庭审查明的事实可知，濮宗祥在去海外劳动前主要在本地从事瓦工工作，在海外工作的时间亦不满一年，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照同行业上一年度职工的平均工资计算，故根据实际情况，濮宗祥的误工费参照建筑行业的平均工资计算为宜，应为17364元（144.7元/天×120天）；鉴定费2090元，由鉴定机构出具的鉴定费发票佐证，予以确认，以上总计111130元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于判决生效之日起十日内在保险限额内一次性替代赔偿原告濮宗祥因本起交通事故产生的医疗费7075元、住院伙食补助费690元、营养费2700元、护理费7974元、误工费17364元，残疾赔偿金63280元、被扶养人生活费3457元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2090元、交通费500元，合计111130元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于判决生效之日起十日内给付被告芮林交通事故垫付款15766元，其中含医疗费14416元、车辆维修费1350元；被告芮林在获得上述垫付款后，返还原告濮宗祥支付的3000元医疗费。综合上述一、二两项，被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于判决生效之日起十日内给付原告濮宗祥交通事故赔偿款114130元，给付被告芮林垫付款12766元。三、驳回原告濮宗祥的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1534元，由原告濮宗祥负担243元，被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司负担1291元。二审中，濮宗祥提交《红太阳项目拆迁腾空顺序登记表》（复印件）一份，以证明濮宗祥系失地农民，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。人保马鞍山市分公司质证认为，该登记表不足以证明残疾赔偿金应按城镇标准计算，濮宗祥还应提交正式的协议、费用登记表及村委会出具的证明进行佐证。芮林对该份证据的真实性、合法性和关联性均无异议。本院经审查认为，濮宗祥提交的《红太阳项目拆迁腾空顺序登记表》具有真实性、合法性和关联性，应予认定。二审查明的事实与一审相同。本院认为，围绕上诉请求范围，综合当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.应否对濮宗祥的伤残等级进行重新鉴定；2.濮宗祥的残疾赔偿金应否按照城镇标准计算。（一）关于鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，濮宗祥自行委托安徽公正司法鉴定所对其伤残等级进行评定，并根据鉴定意见主张其损伤构成十级伤残，不违反法律规定。安徽公正司法鉴定所根据相关鉴定规范要求对濮宗祥的损伤进行检查分析并出具鉴定意见，鉴定程序合法，依据充分。二审中，人保马鞍山市分公司要求对濮宗祥的伤残等级进行重新鉴定，但并未提供足以反驳的证据，故不符合启动重新鉴定程序的条件，本院对其该项要求依法不予准许。（二）关于残疾赔偿金问题。残疾赔偿金计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人的住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。本案中，濮宗祥提供的证据足以证明其虽系农村户口居民，但在本起交通事故发生前赖以生存的土地和房屋均被征迁，且主要收入来源于城镇务工。一审法院根据本案实际情况，按城镇标准计算濮宗祥的残疾赔偿金，并无不当。综上所述，人保马鞍山市分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3644元，由中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王红军审 判 员  方 芳代理审判员  俞家佳二〇一八年十一月十二日书 记 员  王先平