广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤17民终1090号上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司阳江市分行。住所地：广东省阳江市江城区漠江路743号。负责人：赵晖，该行行长。委托诉讼代理人：杨仕广，广东众达成律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄理福，广东众达成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田开标，男，1985年10月15日出生，汉族，户籍住址：广东省阳西县，现住广东省阳西县。上诉人中国建设银行股份有限公司阳江市分行（以下简称建设银行阳江分行）因与被上诉人田开标金融借款合同纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院（2018）粤1702民初2434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建设银行阳江分行上诉请求：1.撤销阳江市江城区人民法院(2018)粤1702民初2434号第四项判决。判令田开标支付本案建设银行阳江分行支出的律师费4696元给建设银行阳江分行。2.一审和二审的诉讼费用由田开标承担。事实和理由：原审判决认定“虽然原、被告双方往合同中约定了被告如到期未还清借款，应承担原告诉讼产生的律师费，但原告未能提供证据证明已经支出了律师诉讼代理费，故原告请求被告赔偿律师费损失，本院不予支持”严重不当。建设银行阳江分行于2018年5月18日与广东众达成律师事务所签订了委托代理合同，已明确约定律师服务费为人民币肆仟陆佰玖拾陆元整(￥4696.00元)，建设银行阳江分行已支出了律师诉讼代理费，并有广东众达成律师事务所出具的发票为证，理应得到支持。综上所述，田开标理应承担律师费人民币肆仟陆佰玖拾陆元整（￥4696.00元），建设银行阳江分行主张有理，请二审法院依法改判。田开标二审没有答辩。建设银行阳江分行向一审法院起诉，请求：1.判决解除建设银行阳江分行与田开标于2008年3月13日签订的编号《个人住房（商业用房）借款合同》（合同编号：440750700-011-2007000570）。2.判令田开标立即偿还所欠建设银行阳江分行的贷款本金65427.44元及利息1974.64元（暂计至2018年5月15日，从2018年5月16日起至田开标全部清偿建设银行阳江分行贷款本息之日止的利息、罚息按合同约定的利率计算）,合计67402.08元。3.判令田开标支付本案建设银行阳江分行支出的律师费4696元给建设银行阳江分行。4.判决建设银行阳江分行对上述第二、三项请求的金额就借款抵押物****房折价或拍卖的价款优先受偿。5.本案诉讼费用由田开标承担。一审法院查明：2008年3月13日，建设银行阳江分行（贷款人）与田开标（借款人）签订了合同编号为440750700-011-2007000570号的《个人住房（商业用房）借款合同》，合同约定：“贷款金额80000元；贷款期限360个月（2008年3月13日起至2038年3月13日）；本合同项下的贷款用于购买****房产；贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上下调15%，即月利率为5.54625‰，该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮/下调幅度，在本合同约定的每个利率调整日调整一次；本合同项下借款逾期的，罚息利率为本合同所执行贷款利率的水平上上浮50%；约定还款日为借款期限起始日在借款期限内每月对日，如当月没有借款期限起始日对日的，则当月最后一日为约定还款日；选择一次还本付息还款法的，约定还款日为本合同借款到期日；采用等额本息还款，在本合同签订时的贷款利率水平下，每月归还本息金额为人民币513.86元；借款人愿意以坐落于****房产向贷款人提供抵押担保；借款人出现下列任一情况均构成违约：不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项……。出现上述任一违约情形，贷款人有权行使下述一项或几项权利……宣布贷款本立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用、对于借款人未按时还清的任意一期借款本金和利息（包括被贷款人宣布全部或部分到期的借款本金和利息），自借款逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止，按本合同约定规则计算出的借款逾期罚息利率和约定的结息方式计收罚息和复利；对于既逾期又未按合同约定用途使用借款的，择较重者计收罚息和复利；等等”。建设银行阳江分行在“贷款人”处盖章确认，田开标在“借款人”和“抵押人”处签名并捺指模。建设银行阳江分行与田开标于2008年3月13日在阳江市住房和城乡规划建设局就坐落于****房地产办理了《房地产他项权证》（编号：粤房地他证字第C****号），证书载明：“房地产他项权利人中国建设银行股份有限公司阳江市分行，他项权利范围为全部，权利种类为抵押，权利价值捌万元正，抵押设定期限为2008年3月13日至2038年3月13日。”2008年3月24日，建设银行阳江分行向田开标发放贷款80000元并出具《个人贷款支付凭证》。发放贷款后，田开标只按合同约定偿还部分贷款本金和利息，截至2018年5月15日止，田开标尚欠建设银行阳江分行贷款本金65427.44元、利息1974.64元。建设银行阳江分行向田开标催收未果，遂向一审法院提起诉讼，请求如诉称。诉讼中，田开标于2018年6月14日偿还了1000元，建设银行阳江分行遂变更第二项诉讼请求为：请求法院判令田开标立即偿还所欠建设银行阳江分行的贷款本金65076.81元及利息1622.19元、罚息11.15元（利息、罚息计至2018年6月14日，从2018年6月15日起至田开标全部清偿建设银行阳江分行贷款本息之日止的利息、罚息按合同约定的利率计算）。另查明，2018年5月18日，建设银行阳江分行（甲方）与众达成律师事务所（乙方）签订委托代理合同，内容为：“乙方指派杨仕广律师和黄文倩实习律师担任甲方的代理人，代理权限和代理期限以甲方向乙方律师出具的授权委托书为准；根据《广东省律师服务政府指导价》的规定，乙方为甲方提供本合同项下的法律服务，按如下方式向甲方收取律师服务费；本次委托律师服务费人民币肆仟陆佰玖拾陆元整（￥4696.00元）；等等内容。”在庭审中，建设银行阳江分行代理人称建设银行阳江分行尚未支付律师费，但在庭审后建设银行阳江分行代理人又主张庭审中陈述有误，并更改庭审笔录，称建设银行阳江分行已支付了律师费，但没有提供转账记录、发票等相关凭证予以证明。一审法院认为，建设银行阳江分行与田开标签订编号为440750700-011-2007000570号的《个人住房（商业用房）借款合同》，是各方当事人的真实意思表示，主体适格，内容合法，应认定为合法有效，建设银行阳江分行与田开标之间形成了借款合同关系和抵押担保合同关系。签订合同后，建设银行阳江分行依约履行了发放贷款的义务，但田开标未按时足额偿还借款本息，截至2018年6月14日止，田开标尚欠建设银行阳江分行贷款本金65076.81元、利息1622.19元和罚息11.15元，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，现建设银行阳江分行请求解除与田开标签订的编号为440750700-011-2007000570号的《个人住房（商业用房）借款合同》，并要求田开标提前清偿借款本金65076.81元、利息1622.19元和罚息11.15元（利息、罚息计至2018年6月14日止，此后至判决确定的履行之日止的利息、罚息按《个人住房（商业用房）借款合同》的约定计算），合法合理，一审法院予以支持。田开标以其所有的坐落于****房地产为上述借款向建设银行阳江分行提供担保，并办理了抵押登记手续，登记的抵押权人是建设银行阳江分行，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条之规定，该抵押关系合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，当债务人不履行债务时，债权人有权从拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿，故建设银行阳江分行请求对处置田开标所有的坐落于****房地产的价款享有优先受偿权，合法有理，一审法院予以支持，但应以本案确定的债权数额为限。至于建设银行阳江分行请求田开标赔偿损失的律师费4696元。虽然建设银行阳江分行、田开标双方在合同中约定了田开标如到期未还清借款，应承担建设银行阳江分行诉讼产生的律师费，但建设银行阳江分行未能提供证据证明已经支出了律师诉讼代理费，故建设银行阳江分行请求田开标赔偿律师费损失，一审法院不予支持，待实际发生后，建设银行阳江分行可另行向田开标追偿。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出（2018）粤1702民初2434号民事判决：（一）解除建设银行阳江分行与田开标签订的合同编号为440750700-011-2007000570号的《个人住房（商业用房）借款合同》；（二）限田开标在该判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金65076.81元、利息1622.19元和罚息11.15元（上述款项计至2018年6月14日止，此后至本判决确定的履行之日止的利息、罚息按《个人住房（商业用房）借款合同》的约定计算）给建设银行阳江分行；（三）建设银行阳江分行对处置田开标所有的坐落于****房地产所得价款在上述第二项债权范围内享有优先受偿的权利；（四）驳回建设银行阳江分行的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1602元，由建设银行阳江分行负担104元，田开标负担1498元。本院审理查明，原审法院认定基本事实属实，本院予以确认。另查明：建设银行阳江分行与田开标签订的《个人住房（商业用房）借款合同》载明：“……第十三条抵押条款……二、抵押担保范围包括本合同第二条所列的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权和抵押权而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、邮寄费等）……第二十一条杂项约定一、费用的承担……贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由借款人承担。……”二审诉讼中，建设银行阳江分行向本院提交了以下证据：1.《委托合同》。2.《广东增值税专用发票》，开票人为广东众达成律师事务所，法律服务费为4696元。该两份证据拟证明建设银行阳江分行与广东众达成律师事务所签订委托合同，委托广东众达成律师事务所处理本案的法律纠纷并支付律师费用4696元。3.《广东省律师服务政府指导价》，拟证明本案律师费4696元未超过《广东省律师服务政府指导价》标准，符合法律规定。4.支付的律师费的计算过程，拟证明本案律师费4696元未超过《广东省律师服务政府指导价》标准，符合法律规定。田开标经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其质证权利。经审查，建设银行阳江分行提供的《委托合同》、《广东增值税专用发票》均有原件予以核对，本院对其真实性予以确认。二审庭审中，建设银行阳江分行的委托诉讼代理人黄理福陈述建设银行阳江分行是批量委托广东众达成律师事务所处理案件，委托费用是一批支付的，建设银行阳江分行在本案一审诉讼中支付了本案的律师服务费4696元。本院认为，本案是建设银行阳江分行与田开标在履行《个人住房（商业用房）借款合同》过程中发生的纠纷，应为金融借款合同纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本院在二审诉讼中仅围绕建设银行阳江分行的上诉请求进行审查。本案的争议焦点是建设银行阳江分行请求田开标承担律师服务费应否予以支持问题。本案中，《个人住房（商业用房）借款合同》约定贷款人建设银行阳江分行为实现债权而产生的律师服务费由借款人田开标承担。上述约定是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，该约定对建设银行阳江分行和田开标均有约束力。因田开标不能清偿到期借款，建设银行阳江分行为了向田开标追收本案借款而委托广东众达成律师事务所代理本案诉讼，并支付了律师服务费4696元给广东众达成律师事务所，以上事实有建设银行阳江分行提供的《委托合同》、《广东增值税专用发票》和建设银行阳江分行及其委托诉讼代理人的陈述予以证实，本院予以确认。建设银行阳江分行根据上述合同约定，请求田开标承担本案律师服务费4696元，理据充分，本院予以支持。田开标以其所有的坐落于****房地产为本案借款向建设银行阳江分行提供担保，并办理了抵押登记手续，该抵押行为合法有效。《个人住房（商业用房）借款合同》约定抵押担保范围包括为实现债权而实际发生的律师服务费，因此，如田开标未能清偿上述律师服务费，建设银行阳江分行有权对处置田开标所有的坐落于****房地产所得价款优先受偿。一审法院对此认定和处理有误，应予以纠正。综上所述，原审判决认定事实部分不清，处理不当，应予纠正。建设银行阳江分行的上诉理据充足，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持（2018）粤1702民初2434号民事判决第一、二项；二、撤销（2018）粤1702民初2434号民事判决第四项；三、田开标在本判决发生法律效力之日起十日内支付律师服务费4696元给中国建设银行股份有限公司阳江市分行；四、变更（2018）粤1702民初2434号民事判决第三项为：中国建设银行股份有限公司阳江市分行对处置田开标所有的坐落于****房地产所得价款在借款本金65076.81元、利息1622.19元和罚息11.15元（上述款项计至2018年6月14日止，此后至本判决确定的履行之日止的利息、罚息按《个人住房（商业用房）借款合同》的约定计算）、律师服务费4696元范围内享有优先受偿的权利。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1602元，由被上诉人田开标负担；二审案件受理费50元，由被上诉人田开标负担。本判决为终审判决。审判长  张国雄审判员  梁宗军审判员  蔡旻霏二〇一八年十一月九日法官助理叶宝宁书记员谢鸿刘晓敏附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条:第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。