贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔0425刑初56号公诉机关贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院。被告人吴仕双，男，1974年1月22日出生，土家族，小学文化，务工，户籍所在地贵州省铜仁市德江县，被捕前住紫云自治县松山镇新城区廉租房。因犯抢劫罪，于2004年8月4日被广东省中山市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币3000元，于2011年12月28日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，于2018年1月12日被紫云自治县人民检察院批准逮捕,同年4月18日被执行逮捕。辩护人熊进国，男，“法治扶贫”法律援助志愿律师。贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院以紫检刑诉（2018）55号起诉书指控被告人吴仕双犯故意伤害罪，于2018年8月30日向本院提起公诉。本案适用普通程序，分别于2018年11月6日、11月29日公开开庭审理了本案。贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院指派检察员胡玲玲出庭支持公诉，被告人吴仕双及其辩护人熊进国到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省紫云自治县人民检察院指控，被告人吴仕双系紫云自治县松山镇“紫金某K”KTV保安，2017年7月16日23时许，被害人马某1与朋友黄某、罗某、李某到“紫金某K”KTV找人，马某1与该KTV的股东汪某1在KTV三楼大厅发生口角并厮打起来，后何某、张某1用、吴仕双、龚某等KTV的工作人员与马某1一伙人从三楼乘坐电梯到一楼，来到一楼过道时汪某1、张某1用、龚某、吴仕双等人与马某1一伙人再次厮打起来，在厮打过程中吴仕双用随身携带的匕首将马某1左手臂杀伤，经安顺市西秀区人民医院司法鉴定所鉴定：1、马某1损伤致中度休克评定为重伤二级；2、马某1损伤致桡神经、正中神经断裂评定为轻伤二级。2018年4月18日吴仕双主动到公安机关投案自首。为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录及照片、监控视频等证据。公诉机关认为，被告人吴仕双持刀故意非法损害他人身体健康致人重伤（二级），其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。公诉机关提出被告人吴仕双具有以下量刑情节：1、自首；2、犯罪前科。建议判处被告人吴仕双有期徒刑三年至五年。被告人吴仕双对公诉机关指控的事实及罪名无异议，对量刑情节亦无异议。其辩护人认为吴仕双具有自首情节，其行为系防卫过当，且被害人具有过错，已赔偿被害人损失，并取得被害人的谅解，建议在有期徒刑三年至四年量刑。经审理查明，被告人吴仕双系紫云自治县松山镇“紫金某K”KTV保安，2017年7月16日23时许，被害人马某1与朋友黄某、罗某、李某到“紫金某K”KTV逐个房间找人，马某1与该KTV的股东汪某1在KTV三楼发生口角，马某1动手卡住汪某1脖子，进而双方发生厮打，后KTV的工作人员张某1用、何某、龚某及被告人吴仕双等人与马某1一行人挤进三楼电梯，电梯至一楼时，KTV的吴仕双、汪某1、张某1用、龚某等人与马某1、罗某、李某等一行人互殴，在互殴过程中，吴仕双用随身携带的匕首将马某1左手臂杀伤。经安顺市西秀区人民医院司法鉴定所鉴定：1、马某1损伤致中度休克评定为重伤二级；2、马某1损伤致桡神经、正中神经断裂评定为轻伤二级。2018年4月18日吴仕双主动到公安机关投案。认定上述事实，有经庭审举证、质证，并查证属实的以下证据证实：（一）书证1、被告人吴仕双的户籍证明证实，其于1974年1月22日出生，身份证号码：，土家族，住贵州省铜仁市德江县复兴镇楠木村勘水台组。2、到案经过证实，2018年4月18日，吴仕双到紫云县公安局刑侦队投案自首。3、马某1在贵州省骨科医院的入院记录及手术记录证实，2017年7月17日3时20分，马某1至贵州省骨科医院治疗，初步诊断系左上臂软组织损伤。并于当日5时40分进行清创、血管神经探查修复术。4、马某1伤情照片证实，被害人马某1受伤情况。5、（2004）中法刑初字第1386号刑事判决书证实，吴仕双因犯抢劫罪，于2004年8月4日被判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三千元。（二）证人证言1、证人张某1用的证言：我是“紫金某K”KTV的股东之一，2017年7、8月份的一天晚上23时许，马某1、马某3等五六个男子去我们KTV里一个房间一个房间的找人，我看见后就叫马某1等人不要推客人的房间，马某1说可以，我就走开了，过了两分钟，我听见KTV大厅电梯门口争吵，一位服务员给我说有人在KTV吵架，我过去看是我们KTV的汪某1与马某1争吵，我叫汪某1不要吵了，于是大家坐电梯下一楼，电梯到一楼后，我先走出电梯，刚走出就听见电梯里再次发生争吵，我回到电梯门口，这时我被人从身后掐住脖子，我们KTV的人从身后殴打勒住我脖子的这个人，这个人松手后，我看见马某1站在电梯门口，他衣服和手上全是血，我喊前台的服务员报警和报120急救车。和马某1一起来的其余男子全跑了，现场只有汪某1、龚某、阿某1（吴仕双）在场，马某1走出我们KTV后倒在门口的停车场，一会儿救护车就来把他拉走了，我和KTV里的人就散开了。事情发生后的第三天，我的一位朋友跟我说马某1在我的KTV被杀伤了，问我们KTV怎么处理，我就和KTV的几个股东商量，最后大家决定让我去贵阳看望马某1，并从KTV的财务上拿十万元医药费给马某1家属，我去到医院时，看见马某1的左手大臂用纱布包裹，后来我们又从财务那里拿了十万左右去给马某1的家属。马某1有可能是被我们KTV的人杀伤的，但具体被谁杀伤的我不清楚，因为我没有看清楚，事情发生后，阿某1（吴仕双）离开KTV了，我再没有看见他，我给他打电话，电话一直处于关机状态。我们几个股东和马某1之前没有什么矛盾，那天是因为汪某1和马某1争吵才演变成打架的，当天我没有动手，也没有看见哪些人动手殴打马某1，当天除了马某1外，和马某1一起来的两三名男子也受伤的，我去贵阳医院看望马某1时看见的，有的是头部受伤，有的是鼻梁处受伤。马某1所有的医疗费和其他费用都是我们出的，之后还有其他人给马某1送过医疗费，至少都有20万左右。马某1从贵阳回来后，我还去马某1家看过他，拿了一万元现金给他做生活费。龚某和阿某1（吴仕双）都是刑满释放人员，喊他们来上班主要是负责处理KTV有人闹事、打架的事情，如果报警了在警察来之前，仍然制止不了他人继续闹事甚至打架的，他们就会采取暴力手段来制止他人闹事及打架的事情，我跟其他股东说过，其他股东也同意的。龚某和阿某1平时上班带有伸缩棍和跳刀，伸缩棍是我在网上买的，跳刀不知道他们在哪里得的。我没有亲眼看到马某1是被谁弄伤的，当天晚上阿某1（吴仕双）打完架后就跑了，电话一直关机，之后他给我发了一条信息说他走了，给我添麻烦了。2、证人龚某的证言：大约四个月前的一天凌晨0时左右，当时我在监控室看视频，看到有二十多个人来到KTV，其中有十一二个左右在KTV一楼的接待厅，有七、八个人上到三楼KTV的大厅内，我当时以为这些人是来KTV玩的，也没有在意。过了一会张某1用说去找认识的朋友喝酒，我们就从监控室里走出来，到820包某门口时，看到有两三个人一个房间一个房间的把门推开，推门的人就是刚刚进来KTV里面的二十多人其中的人。张某1用告诉他们不要推门，这样会影响其他客人，对方就说他们在找人，张某1用说找人的话，不要每个房间都推开，如果真要找可以到下面去等，他喝完酒自然会下去，对方也答应了，但是他们还在一个房间一个房间的推门找。过了大约5分钟，服务员喊我们说汪某1在三楼大厅被人打了，我们就跑过去，看到汪某1和五六个人在争执，汪某1的脖子上有红色的掐痕，当时和汪某1在一起的有两三个人，其中有一个姓吴的男子，其他两个我不认识，他们不是我们KTV的人。我们过去问是怎么回事，汪某1说有人要打他，还说要干对方，我们双方在三楼大厅里面争执了一分钟左右，汪某1说不要在这里闹，要说到一楼说。我们就乘电梯到一楼，在电梯里面汪某1一直在和对方争吵，出电梯门我们双方就打起来了，在电梯门口对方的一个人用手掐着张某1用的脖子，另外一个人用拳头打张某1用的头部，我看到张某1用被打后，我用拳头去打对方，打架时对方又有几个人从一楼接待厅跑过来，我们这边有我和汪某1、阿某1、张某1用和姓吴的那个男的，对方有十几个人。打了大约一分钟，对方有几个人就跑出去了，我和张某1用就跟着追了出去，汪某1和姓吴的男子也跟着跑出来了，对方还有两三个人在电梯里面和阿某1打架。我追出去后，看到对方有七八个人跑到马路对面银河国际门口，我看到他们在一辆停着的皮卡车上拿刀，其中两个人拿着铡刀正准备跑回来，警察就来了。这时我扭头往电梯方向走，看到对方其中一个的手臂受伤了，另外一个扶着伤者往门外走，伤者一路上都在流血，走廊的过道上留有大量血迹，电梯里也有血，伤者应该是在电梯里面受的伤，我是后来才知道这个人是被杀伤的。汪某1说是对方先动手的，当时我是拿着一根伸缩棍打的，阿某1拿着一把匕首，其他人我记不清楚了。对方是阿某1用匕首刺伤的，我没看到过程，是发生事情半小时后阿某1给我说的。伸缩棍是紫金某K发的。3、证人汪某1的证言：当天晚上9点半，我和王某1、何某、洪某在“紫金某K”KTV601包某喝酒，到晚上11点半，有人来推我的门，有五六个人，这些人中我认识的有黄某、马某1，他们推开门后就说找人，过了五六分钟后，刚推门的人又来了，黄某就说我是他妹夫，黄某这样说后，我就接着黄某的话给推门的人说我是他妹夫，这时我看见马某1有点生气，我不知道他为什么生气，我就给他说“哥，我确实不是你们要找的人，我确实是黄某的妹夫。”这时马某1就用手掐住我的脖子，准备打我，但是被黄某拉住了，我很生气，就问他为什么要这样，我连问了几次，这时围观的人越来越多，人多推我们到电梯里，当时有人叫我们有事好好说，和马某1一起来的人就叫我下去一楼讲，我就和张某1用、马某1、龚某和其他我不认识的人一起到电梯里面，电梯快下降到一楼时，我感觉被人从后面打了一拳，我就开始还手，我用拳头乱打，只要是不认识的都打，我刚还手，就感觉有很多人打我，我就被打出电梯了，之后我就没有什么意识了，过了一两秒钟我才缓过来，之后我看见电梯旁过道上有两个不认识的人，当时我很生气，我就冲过去用拳头打这两个人，这两个人就跑了，也没有听见他们说什么，当时我也没有看见其他人，大约过了30秒，我就看见马某1从电梯里面出来，当时我看他是被人扶着出来的，而且身上到处是血，我看见后就叫前台赶紧打120和110报警。过了两三天后，听说马某1受伤严重，我和张某1用等人到贵阳骨科医院看马某1，马某1所有的医疗费和其他费用都是我们出的，大约20万元，我们还达成口头协议，说等伤残等级报告出来后我会按赔偿标准多赔马某110%，马某1当时也同意的。4、证人何某的证言：2017年7月的一个晚上十一点半左右，我在紫金某K三楼上班，有服务员给我说有几个客人一直在推开我们包某的门找人，一个接一个的在包房内找。等我准备去找这些人时，就看见四五个男子已经走到电梯门口，正准备要走，他们又去推开我们601包某的门。601包房内是汪某3（汪某1）和我们另一个主管洪某在包房内谈事情，我就看见我们汪某3在和这些人讲话，具体在讲什么，我没有听见。他们在讲话的过程中，这伙人中的一个男子就用手掐住我们汪某3的脖子，我看见后，正准备过去帮我们汪某3，就看见汪某3、张某3（张某1用）、吴某（吴光兴）、保安阿某1、阿某2他们几个人就和对方的人一起坐电梯下去了。我就用对讲机通知所有男服务员到大厅集合，把这伙闹事的制止了。差不多集合了七至八个男服务员，我们就坐电梯下楼。到一楼电梯门打开后，看见这伙人和我们汪某3、张某3、吴某、两个保安在打架，我们电梯内的人员就马上冲上去和对方扭打在一起，我和服务员们都是赤手空拳和对方互打的。大约持续一分钟左右，对方打不过我们就跑了，就剩下一个男子在一楼大厅，我看见他手臂受伤，流了很多血，还在喊救命。我们看见后，都蒙了，就停下没有动手。那个受伤的男子坐电梯上三楼，之后又从三楼下到一楼，这个人出门上了救护车，谁打120电话报警的，我不清楚。我看见两个人受伤，汪某1眼睛被打青，对方有一个男子手臂流血。打架过程中我就看见阿某1拿刀出来，挥向手臂受伤的那个男子，然后那个人手臂就流血了，其他人是否拿刀我不清楚。5、证人王某1的证言：2017年7月16日我在紫云“紫金某K”上班，到23时有六名男子来到KTV，他们一个包厢一个包厢的推门，我们的工作人员去问才知道他们是来找人，我们老板张某1用和他们说让他们不要这样开门，有好多客人都来投诉了，但是他们里面有一个喝酒比较醉的人（穿蓝灰条纹衣服）说：“没得事，我就挨到一个一个包厢的看”，他们没有找到他们要找的人，他们中有人说：“车在底下，人肯定在这里，我们就在这里守他”。没有几分钟，我就看到汪某1和来找人的那个人手搭肩膀出601房间，还有说有笑的，我就走向前台了，我再转过身看时，就看见来找人的其中一个人用手卡住汪某1的脖子，然后他们和汪某1就打起来了，我们公司招聘的两个保安和张某1用就跑过来拉架，之后就推推攘攘的从三楼大厅推进电梯里下楼了，他们进电梯后，我就去监控室看下面什么情况，我到监控室门口就有服务员用对讲机叫我，说电梯里面有人打架，电梯打不开，我又从监控室去到电梯那里，到那里之后我就看见地下有血迹，服务员就给我说有一个男的手臂受伤，上来后又下去了。三楼电梯门口的地板上还滴了一些血，那时是客流高峰期，好多客人看到血都被吓到，我就叫服务员先把血迹打扫了，之后我们就正常经营，直到派出所的来处警。我不知道那个人怎么受伤的，我是听到楼下上来的客人讲他被刀捅到了。我们KTV招了两个内保，都是四十岁左右，平时我们喊他们“双哥”和“华哥”，他们平时坐在我们KTV的监控室看监控，有客人闹事或者吵架，他们就出来阻止和劝离。6、证人马某2的证言：当天晚上我和罗某、小省还有两三个我不认识的人在银河国际KTV喝酒，玩到17日凌晨，我哥马某1打电话给我说他在紫金某K和别人扯皮，让我过去，之后我就和一起在银河国际KTV喝酒的人去到紫金某K一楼大厅，我们过去后就坐在一楼大厅那里等，然后我打电话给我哥马某1，电话里很吵闹，大概听我哥说他们坐电梯下来了，电梯门打开我看见走出来的有汪某1、张某1用和“紫金某K”的内保，我当时也看到我家马某1在电梯里，我看到我哥在电梯里被打，我们来的几个人就跑过去，跑到面前我们也被殴打，被打之后我们就往门外面跑，跑到门外时我们就问小省他车上有刀没有，小省说有，然后我们被对方追并跑到小省车旁，我们刚打开后备箱准备拿刀出来，就有一辆警车巡逻来了，之后我们就跑去县医院治疗了，马某1、小省、罗某和我都受伤的，我哥被送到紫云县人民医院，县医院没有接收，叫我们转院到贵州省骨科医院治疗。我哥被杀着左手臂一刀，把手都杀穿了。7、证人汪某2的证言：2017年7月16日晚上23时许，我在上班，有五六个男子从我们紫金某KKTV的过道走过来，看到他们的表情很凶，推开我们KTV的每个包某找人，走到601包某，我看到汪某3在里面，有个男的进去搭着我们汪某3，应该是认识汪某3的，他们聊得挺开心的从包房里面出来，我也没注意看他们。大概过了两分钟左右，有两个男的准备冲上去打汪某3，后面的一群人在大厅那里推攘，就进了三楼电梯，他们进电梯之后我就不知道发生了什么，听说汪某3和那五六个男子在KTV楼下打架了。我当时不知道有人受伤了，是之后听说有一个人被杀伤了，杀着手臂。8、证人陈某的证言：7月16日晚上23时许，我在紫金某K三楼上班，看见有七八个人从电梯里出来就从602包某一间一间的顺着打开门，像是在找人，我担心他们这样客人会投诉，所以就去问他们找谁，我可以带他们去，但是他们根本不理会，说了句“不关你的事”之后就自己去找。然后我一直跟在他们后面，从602一直到801没有找到他们要找的人，然后他们就到601包某去，大概两分钟左右，我就看见他们和汪某3有说有笑的从包房里面出来，见他们说一会儿话后，不知怎么回事那几个人就开始和汪某3拉扯，有人卡住汪某3的脖子，用手挽着汪某3，就开始打起来，推进三楼电梯下到一楼，下去得几分钟，就有一个男子抱着手臂上来，他的手上全部是血，手臂受伤的男子到801房间，我问他找什么，他没有回答我，几分钟后又离开了，之后警察就来了。9、证人罗某的证言：2017年7月17日凌晨零时许，我与马某1、马某3、李某到紫金某K找人，我们在紫金某K过道顺着包某找人，我走在后面，我们在紫金某KKTV里走了一圈后来到吧台处，马某1他们和KTV的老板汪某1在吧台处讲话，说了几句话后马某1就和汪某1扭着进电梯了，KTV里很多人也冲进电梯，我也跟着进电梯，我们就乘着电梯从三楼下到一楼，电梯到一楼电梯门刚打开，跟我们一起坐电梯下来的人就开始动手殴打我们，KTV里的其他人从另外一个电梯出来冲进我们坐的电梯参与殴打我们四人，从电梯里打到走廊上，我抱住一个人不准打，然后就有一个人用折叠式的跳刀捅了我的鼻梁骨处一刀，我就用手蒙住伤口，人很多，场面有点混乱，打了七八分钟就散了，我们就跑到我们停在银河国际的小轿车上，准备拿刀再到紫金某KKTV继续打架，路上被执勤巡逻的民警发现制止了，之后我们就去了医院。10、证人李某的证言：2017年7月16日晚上大概十一点过钟，我和马某1、大向还有黄某一起到紫金某K找人，马某1是喝酒醉了的，找了一会没有找到，马某1和紫金某K的老板汪某1就吵了起来，双方拉拉扯扯的打了起来，我就在旁边拉架，接着我们就坐电梯下楼去了，他们两个在电梯里又吵起来，电梯刚到一楼，门开后不知道什么原因，紫金某K的老板及服务员和我们这边又打起来，有一个男子拿出跳刀就杀到我的手臂，我就跑出去了，我跑出去后就直接往县医院去，我在县医院呆了差不多半个小时左右，马某1也被送到县医院来了，马某1己经昏迷了，马上转院到贵阳，我也跟着马某1一起去到贵阳住院了。11、证人黄某的证言：前段时间晚上11点过，我在MT酒吧附近看到马某1，就和他聊天，两三分钟后，有一辆车从我面前经过，车主叫我的小名黄小龙，我对他没有印象了，他说我的好朋友在KTV喝酒醉了，叫我去接他回家，当时我看开车的这个人是从紫金某K那里出来的，接着我就给马某1说既然是认识的就一起上去紫金某K看下是谁喝醉了，马某1也说上去看下。我们去紫金某K时，有两个男的朝我们走来，说马哥都喝醉了，上去也送不了人，就和我们一起去找人，随后我们四个就一起去紫金某K，到三楼后，我就先推开电梯右边第一间包某，我看见汪某1在里面，因为他是我的表妹夫，我就和他打招呼，但他没有理我。之后我、马某1及那两个一起上来的男子（后来我才知道一个叫小沈、一个叫大象）就把KTV的包某一间一间推开找人，但都没有找到要找的人，我就在前台那里对马某1等人说，估计人被接走了，我们还是走吧，当时马某1说来都来了，去和汪某1打个招呼。我犹豫了一下就去和汪某1打招呼，打完招呼我准备喊马某1等人走，汪某1也跟着我一起出的包某，马某1就对汪某1说我们今天来这里找个人，汪某1说：“如果我今天不让你在里面找呢？”接着马某1就说：“汪某1你现在神气了。”我劝他们两个不要闹，但他们不听，接着他们两个人就相互辱骂，相互拉扯，期间我听汪某1这边的人说“搞”，汪某1这边的人越来越多，我、小沈、大向三人把正在抓扯中的汪某1、马某1拉开，我们三人把马某1拉进电梯了，但是汪某1这边的有五六个人进入电梯的，另外一部电梯也有汪某1这边的人，在电梯里双方还在吵，电梯到一楼后，我先出电梯，但是马某1、小沈、大象、汪某1还没出电梯，我认为不会发生什么事，我都准备离开了，突然我就看见有七八个人重进电梯里，大约30秒左右，我就看见电梯里有人跑出来，马某1被汪某1这边的两三个人追着打，大约打了几十秒就散了，我从紫金某K出来，没走多远就看见马某1被一男一女扶着出来，他身上有血，我不知道他怎么受伤的，不知道伤到哪里。（三）被害人陈述被害人马某1的陈述：2017年7月16日下午5点多，我和几个朋友在紫云县板当镇一个农家乐吃饭，我一共喝了三杯塑料杯子的酒，一直喝到晚上9点钟左右才从农家乐出来，出来后我朋友开着我的车子（宁Ｃ×××××）到紫云新城区银河国际门口遇见黄某，将近十二点，我和黄某到紫金某K准备找黄某的朋友，我和他找了一圈没有找到，接着我、黄某就站在大厅，黄某就和紫金某K的老板说话吵起来，接着紫金某K的老板就用头撞我的胸部，我们就打了起来，然后我们就拉拉扯扯的坐电梯下楼来，到一楼时，双方就在电梯口打了起来，在打架时，我这边的人有李某、马某4、大象、黄某，对方的人就是紫金某K的老板及里面的人，在打斗的过程中，我就被对方的一个男子用刀杀伤我的手臂，当时就流血了，我就没有动手，往外面跑。因为流血有点多，我有点晕，之后的事情我就不清楚了，我醒来的时候，己经到贵阳医院来了。我们身上什么都没有带，都是空手去的。（四）被告人供述被告人吴仕双的供述：平时大家叫我阿某1，我来自首是因为2017年7月17日凌晨在紫云自治县松山镇“紫金某K”KTV用刀杀到人的事情。具体是这样的，2016年4月左右，我朋友张某1用叫我到紫云上班，说是在他开的一个KTV里面当保安，没有说工资多少，之后我就来到紫云县城，在张某1用和别人合伙开的“紫金某K”KTV里面当保安，一个月3000元的工资，我主要是负责看监控，如果有客人闹事就劝阻，保护当天的营业款等，2017年7月16日晚上22时左右，我当天在监控室里和阿某2值班，王某2在监控里面看到大约八个人上到KTV三楼，有两个在大厅里走来走去，有六个人就逐个到包间开门，一直开到888房间，我和张某3（张某1用）和阿某2去问这几个人是什么事情，他们说找人，张某1用就说他们这样逐个房间开门，怕里面的客人喝酒醉和他们发生冲突，劝他们离开，这几个人就从888房间开门往大厅方向走，我和张某1用、阿某2三人准备回监控室，有服务员就用对讲机说大厅有人闹事，我和张某1用、阿某2过去劝，劝他们乘坐电梯离开了，我和汪某3及对方的五六个人坐一个电梯下楼，在电梯里面对方的人就开始打汪某3，用拳头打，我去拉开时那几个人开始打我，几分钟后，因我每晚保护营业款，所以拿了一把刀放在身上防身，当时我脸上被打青了，衣服被撕破了，我就从裤子右边荷包里拿出小刀，我就说你们不要打我，再打我就还手了，当时有一个人从后面打我，我就扑过去用刀杀那个人的左边肩膀一刀，杀完后我就出电梯了，出来之后我还有一只鞋子掉在电梯门口，我们出电梯时，那几个人就说去拿刀来砍死他们，之后就走了，他们走后我回到电梯门口捡鞋子穿，我在电梯门口穿好鞋，我就往后门方向走，当天晚上我打车去贵阳了，之后我就回老家，回思南县那边了。2018年3月18日，张某1用去我老家找我，叫我来自首，我把家里面事情安排好后就于2018年4月18日来自首了。我杀中一个男的肩膀一刀，这把刀是在紫云地摊上买的，地点记不清了，刀是两边都有刀口的刀，形状有点像匕首，刀身是黑色的，刀柄是铁的，黑色的，刀柄上有黑色的线缠起的，长约15厘米，宽2厘米。这把刀我坐车去贵阳的路上丢了，丢的位置记不清了。我当天穿一件黑色的短袖，穿一条西裤，穿黄色的皮鞋，这些穿着我买新的换后全部扔河里面了。（五）鉴定意见安顺市西秀区人民医院司法鉴定所安系司某所[2017]临鉴字第423号司法鉴定意见书证实，马某1损伤致中度休克评定为重伤二级；马某1损伤致桡神经、正中神经断裂评定为轻伤二级。（六）勘验、辨认笔录1、勘查号为K5204250500002017110005的现场勘验笔录及照片证实，于案发次日所作的现场勘验，该现场因顾客进出KTV，现场血迹已被服务员清洗，故为变动现场。中心现场位于“紫金某K”一楼，有一道双开门玻璃门，玻璃门上方有一个监控视频。一楼大厅北面有一监控探头。经外围搜索，南侧外墙有监控探头。其余部分未见明显异常。2、证人何某、汪某1、张某1用、龚某辨认笔录及照片证实，公司内部保安就是被告人吴仕双。3、证人何某、汪某1、张某1用、龚某辨认笔录及照片证实，与马某1等人发生冲突并互殴的地点位于紫金某KKTV一楼楼道。4、被告人吴仕双辨认笔录及照片证实，其用刀杀到马某1的地点，即“紫金某K”KTV一楼大厅。5、被害人马某1辨认监控视频截图三张证实，2017年7月17日凌晨，其在“紫金某K”KTV自己所站的位置，与被告人吴仕双有身体接触。6、被告人吴仕双辨认监控视频截图三张证实，2017年7月17日凌晨，其在“紫金某K”KTV自己所站的位置，与被害人马某1有身体接触。（七）视听资料监控视频一张证实，2017年7月17日凌晨，被害人马某1到“紫金某K”KTV找人，在该KTV三楼601房间门口与汪某1发生口角，视频显现马某1先动手卡住汪某1；在该KTV一楼大厅，被告人吴仕双与被害人马某1抓打拉扯，期间马某1左臂受伤出血。第二次庭审公诉机关提交以下证据：1、刑满释放证明书证实，吴仕双因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，于2011年12月28日刑满释放。2、收条、收据证实，“紫金某K”KTV付给马某1医疗费及生活费共计人民币166000元。3、司法鉴定意见补正书证实，马某1受伤部位系“左上肢上臂”，而非“右上肢上臂”，系书写错误。4、证人汪某1的证言：马某1住院期间，我们以“紫金某K”KTV的名义赔偿了他26万左右，但现在能找到收条收据的只有166000元。第二次庭审被告人吴仕双及辩护人提交如下证据：1、赔偿协议证实，2018年11月22日，吴仕双与马某1达成协议，由吴仕双赔偿马某1300010.75元，已兑现。谅解书证实，马某1于2018年11月22日出具的，其对吴仕双表示谅解。和解协议证实，2018年11月22日，双方自愿达成刑事和解协议。综合公诉机关提供的证据认定，证人龚某、王某1、罗某、李某等证言证实，2017年7月17日凌晨，马某1与“紫金某K”KTV的股东汪某1在KTV三楼发生口角，后双方均进入电梯，乘坐电梯下到一楼，并在一楼电梯内及大厅多人互殴的事实。被告人吴仕双亦承认自己手持双刃跳刀将被害人马某1杀伤的事实。另有监控视频清晰可见在三楼时马某1先动手卡住汪某1的脖子，作为KTV内保的吴仕双跟随汪某1与马某1等人从三楼乘坐电梯至一楼，吴仕双在一楼大厅将马某1杀伤的画面。住院病历、鉴定意见证实马某1受伤住院的情况及经鉴定马某1因中度休克评定为重伤二级；马某1损伤致桡神经、正中神经断裂评定为轻伤二级的结果。公诉机关提交的全部证据客观、真实，能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人吴仕双故意非法损害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控事实清楚，证据充分，指控罪名成立，应予确认。在双方互殴的过程中，被告人吴仕双盲目参与殴打，持械将被害人杀伤，致被害人左臂贯通伤，应予严惩，且其具有犯罪前科，酌定从重处罚。本案被害人具有一定过错，对引发互殴具有一定责任，可酌定对被告人吴仕双从轻处罚。鉴于吴仕双自动投案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。在本院审理过程中，被害人马某1自愿与被告人吴仕双达成刑事和解协议，并对吴仕双的行为表示谅解。综合以上量刑情节，决定对被告人吴仕双从宽处罚。其辩护人认为被害人有过错，吴仕双已赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，请求从轻处罚的辩护意见，理由充分，应予采纳。但提出吴仕双的行为系防卫过当的辩护意见，经查，本案双方系互殴行为，不满足正当防卫的条件，吴仕双明知持刀互殴，会致使被害人严重的受伤的结果，故其行为不属防卫过当，该辩护意见，不予采纳。被告人犯罪后具有悔罪表现，无再犯危险，经评估同意纳入社区矫正，故对其处以缓刑对所居住社区无重大不良影响，决定对其宣告缓刑。公诉机关量刑情节理由充分，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十八条第一款第（一）项、第二百八十九条、第二百九十条之规定，判决如下：被告人吴仕双犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 静人民陪审员  杨子江人民陪审员  代 琼二〇一八年十一月二十九日法官助理李安黎书记员彭渝