文书内容江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0106民初9918号原告：宁波泰磊石化有限公司，住所地浙江省宁波市。法定代表人：李玮。委托诉讼代理人：李圭峰，浙江理脉律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴兰英，浙江理脉律师事务所律师。被告：冯青午，女，1966年2月24日生，居民身份证号码******************，汉族，住江苏省南京市。委托诉讼代理人：史静（冯青午同事），女，1969年1月4日生，居民身份证号码******************，汉族，住江苏省南京市。被告：乔正福，男，1964年12月17日生，居民身份证号码******************，汉族，住江苏省南京市。第三人：江苏善俊清洁能源科技有限公司，住所地江苏省连云港市。诉讼代表人：庞晓春。委托诉讼代理人：杨宇剑。原告宁波泰磊石化有限公司（以下简称泰磊公司）与被告冯青午、乔正福、第三人江苏善俊清洁能源科技有限公司（以下简称善俊公司）保证合同纠纷一案,本院于2018年8月23日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泰磊公司法定代表人李玮、委托诉讼代理人李圭峰、被告冯青午委托诉讼代理人史静、被告乔正福、第三人善俊公司委托诉讼代理人杨宇剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰磊公司向本院提出诉讼请求：1.冯青午、乔正福对善俊公司所欠泰磊公司的债务在3000万元范围内承担连带清偿责任；2.冯青午、乔正福承担本案的诉讼费用。事实和理由：根据泰磊公司与善俊公司于2015年7月10签订的《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》约定，善俊公司执行该协议中所需的3000万元流动资金全部由泰磊公司垫付，冯青午、乔正福作为善俊公司的股东承担保证责任在协议履行期间，善俊公司未经泰磊公司同意且在未支付货款的情况下，私自强行提货并对外销售，给泰磊公司造成重大经济损失。泰磊公司于2016年5月9日向法院提起诉讼，经调解，善俊公司同意分期支付47921837.23元（其中货款47366837.23元、律师费50万元、诉讼担保费55000元）。调解作出后，善俊公司未按约支付，故请求判如所请。冯青午辩称：善俊公司的经营会好起来，将尽最大诚意和努力偿还泰磊公司的债务；其余意见同乔正福的答辩意见。乔正福辩称：案涉2015年7月10日《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》不是保证合同，乔正福仅是为泰磊公司与善俊公司在该协议中以后可能合作所涉及的采购和代理产品的名称、数量、加价金额、垫资金额提供意向性的保证，并没有明确的权利、义务及违约责任，不符合担保法、合同法的相关规定，且并未生效，早已过期；泰磊公司与善俊公司于2015年9月8日签订的《丙烯丁醇异丁醛贸易链合作协议》不是产品销售合同，乔正福、冯青午未在该贸易链合作协议上签署任何保证条款；2015年9月8日贸易链合作协议中并未提及2015年7月10日供销合作框架协议，协议的当事人不对应，相互之间无任何关联，且贸易链合作协议仅是一份意向性的合作协议，并不具备产品购销合同的相关要素；宁波市北仑区人民法院（以下简称北仑法院）（2016）浙0206民初2772号民事调解书，系基于2015年10月28日善俊公司与泰磊公司签订的《聚丙烯贸易链合作协议》项下发生的债务而做出的调解，该调解书中未提及2015年7月10日供销合作框架协议及2015年9月8日贸易链合作协议，更未提及乔正福、冯青午；泰磊公司未提交主合同，亦无保证合同，担保事实根本不存在。综上，请求驳回泰磊公司的诉讼请求。善俊公司述称：连云港市赣榆区人民法院（以下简称赣榆法院）已裁定受理善俊公司破产重整案件，泰磊公司已向管理人申报债权，管理人根据北仑法院（2016）浙0206民初2772号民事调解书确认泰磊公司的债权为本金47921837.23元、利息14746796.60元、诉讼费用614852.25元，合计63283486.08元；关于本案保证纠纷，请法院依法裁判。本院经审理认定事实如下：2015年7月10日，泰磊公司、宁波大榭开发区鹿星石油化工有限公司（以下简称鹿星公司）共同作为甲方与善俊公司（乙方）签订《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》一份，主要内容为：一、甲方作为联合体与善俊公司就丙烯采购、丁醇销售事宜协商一致，签订本长期合作框架协议；善俊公司委托甲方代理采购生产所需丙烯原材料，数量为5000吨/月，甲方根据善俊公司提供的价格与第三方签订购买合同，同时甲方与善俊公司签订背靠背购销合同，在甲方与第三方合同价格基础上，每吨加价120元（此价格包含代理采购、代理销售及资金占用费用），具体金额根据实际情况可变动。二、丙烯购销合同执行中所需资金由甲方先行垫付，善俊公司须在合同签订后15日内将所涉资金以电汇方式付至甲方指定账户。甲方垫付资金不超过3000万元，其中1500万元作为沉淀资金，1500万元作为流动资金。善俊公司方由自然人乔正福、冯青午承担担保责任。三、善俊公司产品（丁醇）由甲方代理销售，销售数量为5000吨/月，销售价格、代理费用由甲方与善俊公司协商确定，销售合同作为本协议的补充合同。四、本协议有效期为2015年7月10日至2018年7月10日，其他相关合同作为本协议不可分割部分。乔正福、冯青午均在协议落款“担保人”处签字，并注明身份证号码。2015年9月8日，泰磊公司与善俊公司签订《丙烯丁醇异丁醛贸易链合作协议》，约定：善俊公司委托泰磊公司采购生产丁辛醇所需原材料丙烯，月采购量为10000±10%吨，善俊公司生产的所有丁醇和异丁醛月总量约16000±10%吨委托泰磊公司销售；泰磊公司提供主要原材料丙烯，其他辅助材料、水电、设备、人工等费用由善俊公司负担，销售产品为正丁醇、异丁醛，丙烯结算价为泰磊公司采购价*1.01；质量标准为国标产品GB/T6027-1998，泰磊公司对质量负责的条件及期限：对于散货，质量异议需买方收货当场提出（卸货前），交货地点在善俊公司；丁辛醇交货：善俊公司必须在收到泰磊公司交付丙烯之日起，及时组织生产，自第3日起每天向泰磊公司交付合格的丁醇和异丁醛，如泰磊公司未提走该数量丁醇和异丁醛，则该数量暂存在善俊公司仓库罐内，善俊公司不得擅自挪用或自行销售，泰磊公司有权派人监督丁醇和异丁醛库存，善俊公司应予配合；泰磊公司和第三方丙烯采购合同由善俊公司确认，合同约定内容发生异议由善俊公司负责，原料采购方及采购价格、数量、质量等有关合同细节由善俊公司确认，泰磊公司根据善俊公司的确认单支付款项，如确认单有异议造成的一切损失和责任由善俊公司承担；丁醇和异丁醛销售：善俊公司负责销售含产品定价，泰磊公司负责收款及签订销售合同，并开具增值税发票，如果善俊公司直接将丁辛醇产品销售给第三方，或者自行收取货款，善俊公司必须当日将收到的货款直接汇至泰磊公司指定账户，否则泰磊公司可拒绝供货给第三方，由此造成的后果责任由善俊公司承担，并承担相应的违约责任；泰磊公司正丁醇代理费用为正丁醇销售价格的1%；泰磊公司应均衡供货，善俊公司应等量交付产品（正丁醇异丁醛），如因市场波动，具体情况由双方另行协商，如遇节假日则顺延。合作协议还详细约定了其他相关事宜。2015年10月28日，善俊公司与泰磊公司签订《聚丙烯贸易链合作协议》，约定：善俊公司委托泰磊公司采购生产所需的丙烯原料，丙烯由泰磊公司负责采购，聚丙烯由善俊公司负责生产和销售；泰磊公司采购的丙烯价格，固定利润每吨为120元，善俊公司销售聚丙烯产品时，按相同吨位支付泰磊公司丙烯款，先付款后发货；善俊公司负责在收到泰磊公司采购的满足生产需要的数量的丙烯之日起，及时组织生产，如产品质量不能满足要求，所有损失和责任由善俊公司负担；善俊公司负责对泰磊公司与第三方签订的原料采购合同进行确认，特别是对采购的原料质量、数量、价格等细节，并对确认后的采购合同负责，如确认过的合同与第三方发生异议，由善俊公司代为处理和解决，如由此造成损失由善俊公司承担，同时善俊公司应按约定支付丙烯款；泰磊公司负责与原料供应方签订经善俊公司确认过的原料采购合同，按合同约定支付丙烯货款，保证善俊公司罐内丙烯存量不低于1000吨，如遇长假，则泰磊公司需确保善俊公司生产所需的原料丙烯的库存；为帮助善俊公司与前合作方顺利解约，泰磊公司同意前期投入1000万元作为铺底资金，在合同期满10个工作日内善俊公司还清，如继续合作，资金维持不动。协议对违约责任等事项进行了详细约定。此后，泰磊公司与善俊公司签订了数份关于丙烯的《产品销售合同》，泰磊公司向善俊公司供应了丙烯。2016年4月30日，案外人上海海鸿石油化工有限公司（以下简称海鸿公司）与泰磊公司签订《债权转让协议》，约定：海鸿公司将其对善俊公司享有货款债权15755224.35元（截至2016年4月30日）转让给泰磊公司，转让对价为15755224.35元。2018年5月9日，泰磊公司向北仑法院提起诉讼，要求善俊公司支付货款44868739.63元及利息[案号（2016）浙0206民初2772号]。事实和理由为：在2015年10月28日《聚丙烯贸易链合作协议》履行期间，善俊公司未经泰磊公司同意且未支付丙烯货款的情况下，私自强行提货并对外销售，经催告后未能返还货款。加上泰磊公司受让的海鸿公司货款债权15755224.35元，善俊公司共欠泰磊公司货款44868739.63元。2016年6月13日，经北仑法院主持调解，泰磊公司与善俊公司达成调解协议，北仑法院作出（2016）浙0206民初2772号民事调解书：内容如下：一、善俊公司欠泰磊公司货款47366837.23元、律师费50万元、诉讼担保费55000元，合计47921837.23元，此款善俊公司于2016年7月31日前支付121837.23元，于2016年8月至2017年6月间每月月底前各支付80万元，于2017年7月至2018年5月间每月月底前各支付320万元，于2018年6月30日前支付380万元；二、货款占用期间的利息，由双方另行处理，本案中暂不处理；三、如善俊公司有任意一期未按上述（一）项约定按时足额履行，应向泰磊公司支付违约金（以未付部分为基数，按年利率24%计算），同时泰磊公司可就全部未付款及违约金一次性申请法院强制执行；四、案件受理费281409元，减半收取140704.50元，保全费5000元，合计145704.50元，由双方各半负担。此后，善俊公司未按调解协议履行。泰磊公司与善俊公司在上述（2016）浙0206民初2772号民事调解笔录中一致确认，案涉款项由三部分组成：第一部分为海鸿公司对善俊公司享有的货款债权15755224.35元，第二部分为泰磊公司从宁波市镇海茂烨化工有限公司采购丙烯并转售给善俊公司的货款1475757.60元，第三部分为泰磊公司直接向善俊公司供应的丙烯货款30135855.28元。调解笔录显示，泰磊公司提供了三份丙烯贸易链合作协议原件。泰磊公司在本案中提交的（2016）浙0206民初2772号案件证据材料（北仑法院加盖档案章）显示，三份合作协议分别为2015年7月10日《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》、2015年9月8日《丙烯丁醇异丁醛贸易链合作协议》、2015年10月28日《聚丙烯贸易链合作协议》。泰磊公司陈述：调解笔录未写全称，该三份协议即指一份框架协议、两份合作协议，两份贸易链合作协议均是执行框架协议的具体协议。另查明：冯青午与乔正福系夫妻关系，两人均系善俊公司股东，冯青午担任法定代表人；2017年11月10日，赣榆法院作出（2017）苏0707破申1-1号民事裁定书，裁定受理善俊公司破产重整申请。审理中，鹿星公司向本院出具书面《情况说明》，确认就2015年7月10日《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》的履行，与善俊公司未直接发生经济往来。上述事实，有《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》、《丙烯丁醇异丁醛贸易链合作协议》、《聚丙烯贸易链合作协议》、《产品购销合同》、北仑法院调解笔录与调解书、赣榆法院裁定书及本院庭审笔录、庭审录像予以证实。本院认为：案涉2015年7月10日《关于丙烯及丁醇供销合作框架协议》系泰磊公司、善俊公司、冯青午、乔正福的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。冯青午、乔正福在该框架协议中明确表示对泰磊公司为善俊公司垫付的不超过3000万元的资金承担担保责任，该担保的意思具体、明确，故担保条款依法成立。本担保系最高额连带责任保证担保，担保的最高债权额为3000万元。乔正福关于其未提供担保的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。框架协议签订后，泰磊公司与善俊公司在短时间内又连续签订了贸易链合作协议及数份《产品销售合同》，贸易链合作协议及销售合同约定的内容均系丙烯的采购及丁醇的销售事宜，此与框架协议约定的内容一致，未超出框架协议约定的范围。根据框架协议关于“销售合同作为本协议的补充合同”、“其他相关合同作为本协议不可分割部分”的约定，贸易链合作协议及销售合同均应认定为框架协议的组成部分，系履行框架协议而签订的具体合同。因此，冯青午、乔正福应对善俊公司在贸易链合作协议及销售合同项下所负的债务承担担保责任。担保法第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。未在该期间要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。担保法司法解释第二十三条规定，最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。根据北仑法院（2016）浙0206民初2772号民事调解书可以看出，善俊公司在贸易链合作协议及销售合同项下所欠泰磊公司的货款数额应为31611612.88元（1475757.60元+30135855.28元），该货款中的3000万元属于冯青午、乔正福保证担保的债务范围。因调解书约定的货款最迟付款时间为2018年6月30日，泰磊公司于2018年2月22日向北仑法院首次提起本案诉讼，未超过保证期间，故冯青午、乔正福依法应对上述货款中的3000万元承担连带清偿责任。鉴于善俊公司已进入破产程序，冯青午、乔正福在实际清偿后可依法向善俊公司申报债权。乔正福关于保证早已过期的辩解意见无事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十四条、第二十六条、第二十七条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条、第三十七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告冯青午、乔正福对第三人江苏善俊清洁能源科技有限公司所欠原告宁波泰磊石化有限公司的货款债务在3000万元范围内承担连带清偿责任，并于十日内付清；二、被告冯青午、乔正福履行清偿义务后，可以依法向第三人江苏善俊清洁能源科技有限公司破产管理人在清偿责任范围内申报债权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费191800元，减半收取95900元，财产保全费5000元，合计100900元，由被告冯青午、乔正福共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  毛锦二〇一八年十一月十九日书记员蒋庆嫚