云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0722民初821号原告谭锡昌，男，汉族，1949年11月12日生，小学文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。委托代理人周兴，云南桑园律师事务所律师。(特别授权代理)被告：云南永保特种水泥有限责任公司。法定代表人:欧俊，职务:执行董事。统一社会信用代码:9153072270986223OQ。住址:永胜县期纳镇满官村委会。委托诉讼代理人：闫雷，云南刘胡乐律师事务所律师。(特别授权代理)委托诉讼代理人：王晓庆，云南刘胡乐律师事务所律师。(特别授权代理)原告谭锡昌与被告云南永保特种水泥有限责任公司（以下简称永保公司）民间借贷纠纷一案，本院2018年8月28日立案受理后，适用普通程序，于2018年10月25日公开开庭进行了审理。原告谭锡昌的委托诉讼代理人周兴、被告永保公司的委托诉讼代理人闫雷、王晓庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭锡昌向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即归还原告借款本金人民币110000元及利息343919元，合计人民币453919元（利息已计算至2018年8月28日；自2018年8月29日起至本金清偿之日为止的利息按年利率20%另行计算）。二、案件受理费由被告承担。事实和理由：2013年9月11日、2013年12月11日、2014年9月11日，被告以公司资金周转为由，分三次向原告借款共计610000元，约定年利率为20%，一年结算一次利息。原告将借款交给被告后，被告书面出具三份《收据》和两份《借款协议》给原告，截至2017年5月5日被告支付了本金500000元。现因被告不予支付剩余本息，特诉请法院支持原告的诉讼请求。被告永保公司辩称：一、本案涉嫌非法吸收公众存款罪，请求将本案移送侦查机关。根据司法解释规定，在审理民事案件发现犯罪线索的，请求移送侦查机关处理，以防止国有资产流失。原被告签订的合同违反法律禁止性规定，因此合同无效。二、被告已经严重资不抵债，如果承担如此高额款项，企业将面临破产，据不完全统计，被告现所涉集资款高达5.3亿元，已经严重资不抵债，同时围场堵门事件频频发生，被告已经无法正常经营。若企业破产有百害而无一利，届时集资户的债权无法得以实现，同时造成国有资产严重流失，更有甚者公司数百名员工亦会造成社会不稳定因素，故恳请法庭透过现象看本质，请求依法驳回原告的诉讼请求。三、原告没有银行转帐凭证，被告至今未收到借款，因此不应在本案中承担任何赔偿责任。借款合同系实践合同，除当事人意思表示外，还需现实交付方能生效，虽原告与被告签订了借款协议，但借款协议并未实际履行，因此被告不应承担任何民事赔偿责任。综上，恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求。针对其诉讼请求及起诉的事实和理由，原告谭锡昌向本院提交了下列证据：1、原告的身份证复印件一份、被告国家企业信用信息复印件一份，拟证明原、被告具有诉讼主体资格。2、《收据》三份、《借款协议》两份，《借款本息支付情况及计算说明》两份，拟证明原、被告之间的借款事实和被告还本付息的情况。对原告谭锡昌提交的上列证据，被告永保公司质证后认为对第一组予以认可；对《借款协议》和《收据》的三性均不认可，理由如下：原告方并未提供任何转款凭证，说明原告实际并未履行，且2014年9月11日的收据明确记载占用费10000元，更加说明原告并未实际履行交付义务。原告提供的收据印章冲突，被告于2013年8月27日启用有限责任公司印章，被告提供的2013年9月11日的收据仍没用有限公司印章，系他人变造、伪造，与客观事实不符。借款合同系实践合同，以实际将会发行为成立生效要件，原、被告并未成立债权债务关系，被告不应承担任何民事赔偿责任。对利息计算说明不予认可，计算明细系原告方单独制作，对被告方没有任何效力。经本院审查认为，除证据2中的《借款本息支付情况及计算说明》系原告单方作出，不符合证据的三性要求，本院不予认定外，原告提交的其他证据来源合法、内容真实、与本案具有关联性，对其效力予以认定。被告永保公司向本院提交了下列证据：《暂支款项申请书》复印件两份、《退付花名册》两份，拟证明1、原告不具备起诉条件，（1）《暂支款项申请书》明确记载，该申请书并非是原告与永胜永保之间成立债权俩务关系的依据；（2）原告收到暂支款后，在针对永胜永保财务审计完毕之前，不向永胜永保通过任何形式主张权利。2、原告金额计算错误，根据原告提供的证据可知，诉请2014年9月11日的本金10万元系占用费入资，在不能证明总金额不超过原始金额与24%年利率计算的利息之和的情况下，原告应当承担举证不利的责任。对永保公司提交的证据，原告经质证认为：暂支款项申请书系被告制作的格式合同，上面约定的内容是霸王条款，也有违反法律规定的地方，比如债权债务以审计为准，这就是违反法律的，暂支款项签订的背景是在被告多年未支付本息，债权人担心自己的债权得不到实现的情况下，被告利用原告的恐慌心理，与原告签订了暂支款项申请书，根据格式合同的有利于解释的规定。而且暂支款项申请书有些内容对原告权利的限制，不符合法律规定，不应当产生法律效力。被告依据暂支款项申请支付的款项。对暂支款项申请书及退付花名册上的载明的金额，请法庭结合其他证据予以认定。本院认为，被告提交的证据来源合法、内容真实、与本案具有关联性，应当予以认定；对其关于暂支款应当抵扣本金的主张本院予以采信。综上，根据原、被告陈述及审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：被告永保公司因资金周转，分三次向原告谭锡昌借款：2013年9月11日借款500000元、2013年12月11日借款10000元、2014年9月11日借款40000元，原、被告双方就2013年9月11日及2013年12月11日的借款分别签订了《借款协议》，原告将款项交付给被告永保公司，被告永保公司均向原告书面出具了《收据》，该《收据》载明了借款金额，性质为“借入资金”，年利率为20%等内容。其中，2014年9月11日的借款收据中还载明“占用费入资”。对借款金额为500000元的借款，被告已支付利息至2014年9月10日。原告分别于2016年8月18日、2017年5月5日向被告提出了《暂支款项申请书》。《暂支款项申请书》中载明了支取金额、申请人承诺等内容，在申请人承诺中载明“若审计结果确认申请人的债权的清偿义务主体为永胜永保，则申请人本次申请暂支款项从债权本金中予以扣除”。根据《暂支款项申请书》的约定，对借款金额为500000元的借款，被告分别于2016年8月19日支付本金67100元，于2017年5月5日支付本金432900元。后因被告拒不给付其余款项，原告经多次催要未果，遂诉至本院，提出前述诉求。本院认为，被告永保公司认为本案涉嫌非法吸收公众存款刑事犯罪，本院将同类案件移送永胜县公安局后，永胜县公安局以“云南永保特种水泥有限公司所涉借贷属民间借贷。其所涉民间借贷法律关系属民事法律调整范畴”复函我院，未予立案。故对被告永保公司关于该案涉嫌刑事犯罪、有待侦查机关侦查终结、就债权债务的真实性、债权金额确定之后才能处理偿还问题的主张，本院不予支持。本案中，原告谭锡昌与云南永保特种水泥股份有限公司之间的借款行为，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方的借款合同依法成立并生效。借款合同生效后，双方应本着诚实信用原则、按合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，原告履行了出借款项的义务，但被告永保公司在借款期限届满后，未按合同约定还本付息，其行为已属违约，依法应当承担相应的民事责任。根据原告出具的《暂支款项申请书》中载明“若审计结果确认申请人的俩权的清偿义务主体为永胜永保，则申请人本次申请暂支的款项从债权本金中予以扣除”，因此原告已支取的暂支款项应为被告已偿还的本金，应当从其借款本金中扣除。原、被告双方对2013年9月11日借款500000元及2013年12月11日借款10000元的年利率约定为20%，未违反法律的规定，予以支持，利息按照还款金额递减分段计算。另，2014年9月11日的借款100000元是占用费入资，系原、被告的其他借款结息形成。根据《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款“按前款计算，借款人在借款期间届满后支付的本息之和不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”之规定，原告未能提供证据证明在借款期间届满后支付的本息之和没有超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，故原告要求被告按年利率20%支付2014年9月11日借款100000元利息的主张，本院不予支持。综上所述，被告应当偿还的借款利息如下：1、本金为500000元的利息已支付至2014年9月10日，从2014年9月11日至2016年8月19日期间的利息为194166.67元（500000元×20%×1年+500000元×20%÷360天×339天），从2016年8月20日至2017年5月5日的的利息为61568元（432900元×20%÷360天×256天），至2017年5月5日，该笔借款的本金已偿清，尚欠利息255734.67元。2、本金为10000元的利息，从2013年12月11日至2018年8月28日期间的利息为9433.33元（10000元×20%×4年+10000元×20%÷360天×258天），至2018年8月28日止，尚欠该笔借款本金10000元，利息9433.33元，从2018年8月29日起的借款利息按年利率20%计算。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条以及《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后三十日内偿还原告谭锡昌利息255734.67元。（借款本金人民币500000元的利息）二、由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后三十日内偿还原告谭锡昌借款本金人民币10000元及从2013年12月11日至2018年8月28日止下欠的利息9433.33元，从2018年8月29日起的借利息按年利率20%另计。三、由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后三十日内偿还原告谭锡昌借款人民币100000元。案件受理费8108元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  赵正华审判员  欧国卿审判员  谭志璇二〇一八年十一月十五日书记员  关亚林