开远铁路运输法院 行 政 判 决 书 (2018)云7102行初193号 原告廖广明,男。 委托代理人赵一飞，上海段和段（昆明）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被告弥勒市国土资源局，住所地云南省弥勒市。 法定代表人李渝川，局长。 委托代理人刘金祥，云南砺剑律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托代理人段晶晶，云南砺剑律师事务所实习律师。代理权限为特别授权代理。 被告弥勒市西一镇人民政府，住所地云南省弥勒市。 法定代表人郭云龙，镇长。 委托代理人赵红文，云南白龙律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 原告廖广明因要求确认被告弥勒市国土资源局（以下简称弥勒国土局）于2018年5月18日强制拆除原告位于西一镇租舍村小组湖东路东侧土地上的房屋及附属配套设施的行为违法，于2018年7月18日向本院提起行政诉讼。本院于同日登记立案后，于2018年7月27日向被告弥勒国土局邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。2018年8月23日原告廖广明申请追加弥勒市西一镇人民政府（以下简称西一镇政府）为本案被告。根据原告廖广明的申请，本院于2018年9月2日通知西一镇政府作为被告应诉。本院依法组成合议庭，于2018年10月11日公开开庭审理了本案。原告廖广明的委托代理人赵一飞，被告弥勒国土局的行政机关负责人、副局长朱林、委托代理人刘金祥，被告西一镇政府的行政机关负责人、副镇长赵航、委托代理人赵红文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖广明诉称，2017年7月1日，弥勒市西一镇租舍村小组与段金兵签订《土地租赁合同》，将坐落于干龙树片区第3宗地块的190.38亩土地出租给段金兵使用，约定段金兵在合同有效期内享有在承租土地上兴建建筑物、构筑物、购置设施设备等的权利及自主转租权，西一镇攀枝村民委员会与西一镇人民政府在合同上盖章确认。2017年8月28日，原告与段金兵签订了《土地租赁合同转租协议》，约定段金兵将坐落于干龙树片区第3宗地块的190.38亩土地转租给原告使用，租赁期为三十年，原告在合同有效期内享有在承租土地上兴建建筑物、构筑物、购置设施设备等的权利并对上述财产享有收益权和完全的处分权。协议签订后，原告按约支付了租金并开始种植苗木和西瓜。2018年初，原告根据农业生产的需要，出资280000元在租赁土地上用彩钢瓦修建了约125平方米的生产管理用房。被告弥勒市国土资源局于2018年4月20日作出《弥国土资责改〔2018〕51号责令改正违法行为通知书》，弥勒国土局西一国土资源所于2018年5月11日作出《违章建筑物品清理通知书》（编号：20180205），要求原告“自行拆除在违法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状”，“自行清理转移违章建筑物和其他设施内的所有物品”。原告于2018年5月14日收到上述通知书。2018年5月18日，在原告不知情、不在场的情况下，被告将其所修建的房屋及附属配套设施强制拆除。原告在其合法租赁的土地上修建生产管理用房，不存在违法占用土地，所建房屋也不是违章建筑。被告强制拆除原告房屋及附属配套设施，行政执法主体不适格，适用法律错误，存在严重的程序违法，给原告造成了巨大的经济损失，应当依法承担责任。据此，为维护自身的合法权益，原告提起诉讼，请求：一、请求确认被告强制拆除原告位于西一镇租舍村小组湖东公路东侧土地上的房屋及附属配套设施的行为违法；二、请求判令被告赔偿因其违法强制拆除给原告造成的各项经济损失共计280000元；三、本案的诉讼费由被告承担。 原告廖广明向本院提交了以下证据： 1.原告的身份证复印件，证明原告诉讼主体的事实。 2.《土地租赁合同》及《土地租赁合同转租协议》，证明租舍村小组与段金兵签订《土地租赁合同》，约定将坐落于干龙树片区第3宗地块的190.38亩土地出租给段金兵使用。原告与段金兵签订了《土地租赁合同转租协议》，段金兵将其承租的土地转租给原告使用。 3.弥国土资责改（2018）51号《责令改正违法行为通知书》及西一国土资源所编号为20180205的《违章建筑物品清理通知书》，证明被告责令原告自行清理违章建筑及设施内的物品。 4.原告房屋被强拆前的照片复印件3张及修建房屋及配套设施的部分支出凭证，证明原告修建房屋及附属配套设施的支出共计28万元；被告强制拆除原告房屋及附属配套设施的行为，给原告造成了巨大的经济损失。 5.接待报警案件三联单，证明原告所修建的房屋及附属配套设施强制拆除后，原告向110报案，公安机关了解情况后回复原告，强制拆除是政府行为。 被告弥勒国土局辩称，原告的诉讼请求不能成立，应依法判决驳回起诉。2018年4月20日被告在巡查过程中发现被答辩人在西一镇攀枝邑村委会租舍小组湖东路东侧（弥勒市卓越学校东南方向）的土地上新建建筑物和其他设施。经初步了解，2017年7月1日租舍村小组与段金兵签订《土地租赁合同》，约定将坐落于干龙树片区第3宗地块的190.38亩土地出租给段金兵使用。2017年8月28日，被答辩人与段金兵签订了《转租协议》。被答辩人在2018年初未经批准在租赁的土地上修建建筑物及其他设施。答辩人向被答辩人依法下发了弥国土资责改（2018）51号责令改正违法行为通知书。西一国土资源所于2018年5月11日向被答辩人下发了编号为20180205的违章建筑物品清理通知书，责令被答辩人自行清理违章建筑及设施内的物品。2018年5月18日西一镇政府根据中共弥勒县委弥发（2011）11号文件规定的职责和权限组织人员拆除了被答辩人的违章建筑。上述事实足以说明：一、被答辩人的建筑属于违章建筑，其并未依照法律规定和《租赁合同》的规定办理用地手续。二、答辩人并不具备诉讼主体资格。本案答辩人发现被答辩人的违法行为后，只是依法下发了责令改正违法行为通知，对该案尚未立案查处，也未对被答辩人进行行政处罚和行政强制拆除措施，答辩人并不具备诉讼主体资格。综上，答辩人认为被答辩人起诉答辩人无事实依据和法律依据，请法院依法驳回被答辩人对答辩人的起诉。 被告弥勒国土局向本院提交了以下证据、依据： 1.《统一社会信用代码证》复印件一份和法定代表人身份证明书一份，证明被告的身份信息。 2.弥国土资责改（2018）51号《责令改正违法行为通知书》，证明被告于2018年4月20日下发了该通知。 3.编号为20180205的《违章建筑物品清理通知书》，西一国土资源所于2018年5月11日向原告下发了该通知。 4.中共弥勒县委弥发（2011）11号文件，证明根据该文件规定，乡政府负有组织对违法违章建筑进行拆除的职责。 被告西一镇政府辩称：1.被答辩人建盖的位于西一镇租舍村小组湖东公路东侧土地上的房屋系违法占用土地。被拆除的房屋所使用的土地系集体土地，被答辩人并非租舍村小组村民，无权取得宅基地使用权。被拆除房屋未经审批，未取得建设用地许可证，属于违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地。被拆除违法建筑位于弥勒市湖东路道路东侧即4A级风景区湖泉生态园至东风韵特色小镇景区，是弥勒市旅游核心通道，严重损害社会公共利益。2.被答辩人主张的因强制拆除给其造成的经济损失280000元没有事实和法律依据。另外，本次强制拆除被答辩人的违法建筑是联合执法，执法单位是西一镇人民政府和弥勒市国土资源局，西一镇派出所和西一镇司法所也有人参加。 被告西一镇政府没有提交证据。 经庭审质证，被告弥勒国土局对原告的证据1无异议。对其他证据的真实性合法性无异议，但对证明目的有异议。新建建筑物需要办理相关手续。弥勒国土局并没有强制拆除原告所建的房屋。对单据有异议，不是正规发票。对报警记录无异议。 被告西一镇政府对原告的证据1无异议，对证据2真实性无异议，但对证明目的有异议，认为《租赁合同》明确规定，必须依法办理用地手续。西一镇政府证明该合同的真实性，并不能证明西一镇要承担该合同的义务。临时用地要办理相关手续，该用地是在城市建设规划范围内。对证据3真实性没有异议。对证据4三性不予认可。照片无法判断真实性，也无法判断出该房屋的价值是28万元。认为收据，不是正式的发票，也无签章，无法证明票据的出处，无法证实购买者。对证据5无异议。 原告对被告弥勒国土局证据1的三性无异议。对证据2认可真实性关联性，但不认可合法性，认为下发通知书之前应当履行调查告知的程序。通知书中适用法律错误，土地管理法第四十三条，这是国有土地的使用问题。对证据3，认可真实性关联性，不认可合法性，认为下发通知书之前应当履行调查告知的程序。对证据4需待法庭核实。认为文件中涉及到的组成成员中多人身份已经发生变化，是否是一份仍然合法有效的文件，不能确定的。 被告西一镇政府对被告弥勒国土局的证据没有意见，对中共弥勒县委弥发（2011）11号文件的真实性无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1、2、3、5，被告不认可证明目的，但对证据的真实性无异议。经评议，证据客观真实，能证明本案的事实，本院作为证据采信。原告提交的证据4，二被告对证据的三性均不予认可。经评议，证据真实性无法查证，且收款收据不符合证据的形式要件，本院不作为证据采用。被告弥勒国土局提交的证据1，原告对证据的三性无异议，本院作为证据采用。对证据2、3，原告认可真实性关联性，不认可合法性。经评议，证据客观真实，能证明被告弥勒国土局下发通知的时间等事实，本院作为证据采用。对证据4，原告认为系2011年的文件，真实性待核实，且不能确定目前是否是一份仍然合法有效的文件。经评议，该文件无发文主体签（印）章，本院核实后无法确定其真实性，本院不作为证据采用。 经审理查明，被告弥勒国土局向原告廖广明下发了弥国土资责改（2018）51号《责令改正违法行为通知书》，认为原告廖广明未经有权机关依法批准，于2017年12月27日擅自占用西一镇攀枝邑村委会租舍小组集体土地进行建设的行为，涉嫌违反《中华人民共和国土地管理法》第二条、第四十三条的规定，要求自收到通知之日起7日内予以改正，自行拆除在违法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状。2018年5月11日弥勒国土局西一国土资源所向原告廖广明下发了编号为20180205的《违章建筑物品清理通知书》，责令被答辩人自行清理违章建筑及设施内的物品。2018年5月18日，被告西一镇政府联合被告弥勒国土局将原告廖广明在西一镇攀枝邑村委会租舍小组湖东路东侧的土地上新建的建筑物和其他设施强制拆除。另查明，原告廖广明在西一镇攀枝邑村委会租舍小组湖东路东侧的土地上新建的建筑物和其他设施，未取得有关政府职能部门许可。 本院认为，行政机关在采取行政强制执行措施时，应当依照法律规定的程序履行职责。行政机关强制拆除违法建筑是一种典型的行政强制执行行为。对于强制拆除违法建筑的程序，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条作了严格规定，即“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，二被告强制拆除原告所建的没有办理相关审批手续的房屋，应严格遵循《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，而二被告未履行上述法定程序即对原告所建房屋实施了强制拆除，违反了上述法律的规定，该强制拆除行为违法。原告诉请确认二被告强制拆除原告的房屋及附属配套设施的行为违法的主张，本院予以支持。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款的规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。行政机关及其工作人员违法行使行政职权的行为造成公民、法人和其他组织合法权益损害的，国家才能承担行政赔偿责任，如受到的损害是不受法律保护的权益，国家不承担行政赔偿责任。由于原告廖广明在西一镇攀枝邑村委会租舍小组湖东路东侧的土地上建设建筑物和其他设施，未办理相关规划手续，未履行报建手续，系违法建筑，因此原告请求的损害赔偿非合法权益或利益受到损害，不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定的保护范围，故对原告诉请人民法院依法判决被告赔偿经济损失280000元的请求，本院不予支持。原告方提出原告租用土地进行生产，符合国土资源部、农业部《关于进一步支持设施农业健康发展的通知》中关于土地规模化经营中原告有权不经审批建设配套设施的观点，因原告并未能提交开展现代农业和规模化经营的相关证据，其主张并没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下： 一、确认被告弥勒市西一镇人民政府、弥勒市国土资源局将原告廖广明在西一镇攀枝邑村委会租舍小组湖东路东侧的土地上新建的建筑物和其他设施强制拆除的行为违法; 二、驳回原告廖广明的其他诉讼请求。 本案案件受理费50元，由原告廖广明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昆明铁路运输中级法院。 审 判 长  王 权 审 判 员  刘应坤 人民陪审员  梁 洁 二〇一八年十一月八日 法官 助理  陈俊霖 书 记 员  马骏驰