广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1881民初3467号原告：谢绍志，男，1987年11月15日出生，汉族，住广东省英德市，委托代理人：潘英智，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：汉威泰（英德）电器制品有限公司，住所地：广东省英德市东华镇华侨茶场一区S252线东（C-3），统一社会信用代码：91441800570150051D。法定代表人：刘行，总经理。委托代理人：张金青，广东清豪律师事务所律师。委托代理人：黎银萍，广东清豪律师事务所律师。原告谢绍志与被告汉威泰（英德）电器制品有限公司（以下简称汉威泰公司）劳动争议纠纷一案，清远市中级人民法院撤销本院（2017）粤1881民初3433号民事判决书，将本案发回重审。本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢绍志及其委托代理人潘英智、被告汉威泰公司的委托代理人黎银萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢绍志向本院提出诉讼请求：1、依法撤销英德市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称英德劳动仲裁委）英劳人仲字〔2017〕73号仲裁裁决；2、判令被告立即支付原告一次性伤残补助金36000元；3、判令被告立即支付原告一次性医疗补助金8000元；4、判令被告立即支付原告一次性伤残就业金32000元；5、判令被告立即支付原告拖欠的工资41761元；6、判令被告立即支付原告的医疗费117元；7、判令被告立即支付原告住院期间伙食补助3500元；8、判令被告立即支付原告后续治疗费6500元；9、判令被告立即支付原告鉴定费1500元；10、判令被告立即支付原告出院后三个月的护理费13500元；11、判令被告立即支付原告营养费用2000元；12、判令被告立即支付原告必要的交通费1000元；13、判令被告立即支付原告精神损害赔偿金20000元；14、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告于2016年8月15日入职被告处，在五金水煲部任作业员一职。原告和被告签订了劳动合同，合同签订后，被告不把劳动合同交给原告。原告申请劳动争议仲裁开庭时，被告也未提供劳动合同，该劳动合同有原告工资待遇的约定。2016年8月22日，原告在上班工作时被机器压伤，被告即时派员工把原告送往医院住院治疗，同年9月26日出院。住院期间被告为原告支付了大部分医疗费及部分陪护费、伙食费。2016年11月11日，经英德市人力资源和社会保障局（以下简称英德人社局）对原告的受伤认为工伤。2017年4月7日经清远市劳动能力鉴定委员会（以下简称清远劳鉴委）鉴定原告的工伤伤残等级为九级。此次工伤造成原告的右跟骨开放性粉碎性骨折，至今仍未恢复，并且经常作痛，行走不便，之前原告曾要求被告安排适合的工作，却被被告拒绝。原告发生工伤事故后，被告于2016年8月支付了1672元劳动报酬；同年9月支付了4001元工资；同年10月支付了4033元工资；同年11月支付了3165元工资；同年12月支付了2643元工资：2017年4月支付了2725元工资。合计共支付了18239元工资，至2017年10月仍欠41761元工资（2016年8月至2017年10月共15个月，每月4000元，60000元-18239元＝41761元）。仲裁裁定书以被告为原告缴交的社会保险费基数2906元，认定是原告的工资没有法律依据。因为用人单位往往是用最低工资基数来缴交社会保险费的。因此，如认定原告的工资，应以双方合同约定的工资数或实际发放的工资为准，原告的月工资应以4000元为准。综上所述，仲裁庭认定事实错误。请求人民法院根据《中华人民共和国劳动合同法》《广东省工伤保险条例》的有关规定规定，依法判准原告的诉讼请求。被告汉威泰公司辩称，1、原告第二项要求被告支付一次性伤残补助金36000元的请求，属于主体错误，没有法律依据，依法不能成立。原告受伤属因工受伤，被告自原告入职起就依法为原告购买了养老、医疗、失业、工伤、生育保险，被告已于2017年8月18日为原告向英德社保局申请工伤，英德社保局已受理该申请。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，一次性伤残补助金由工伤保险基金支付。2、原告第三、四项要求被告支付原告一次性医疗补助金8000元、一次性伤残就业金32000元的诉讼请求，没有法律依据，依法不能成立。原告在停工留薪期满后，未提交需要继续治疗的诊断证明，也没有提交相关资料办理请假手续；自停工留薪期满之日起旷工达7个多月期间既未与被告协商解除劳动合同也未依法提交解除劳动合同的相关手续，严重违反了被告的考勤管理制度，给被告公司带来了不良影响。被告决定于2017年9月30日与原告解除劳动合同，并于2017年10月2日将《关于解除谢绍志劳动合同通知》用快递形式送达给原告，但是原告拒绝签收，有快递单为凭。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系。因此，原告依法不能获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。并且一次性工伤医疗补助金依条例规定由工伤保险基金支付。3、原告第五项要求被告支付拖欠的工资41761元的请求，缺乏事实和法律依据，不存在被告拖欠工资的事实。被告提交的《汉威泰（英德）电器制造有限公司月薪资报表》可证明被告已按部门平均工资发放了原告停工留薪期满前的工资。原告自2017年2月21日停工留薪期满至2017年9月30日被告与其解除劳动合同期间一直处于旷工状态，被告因此停发了原告旷工期间的工资，但仍依法为原告购买了养老、医疗、失业、工伤、生育保险，并为原告垫付了个人应缴费部分，原告应返还。另由于被告财务出错，在2017年4月份误发工资给原告。4、原告第六、七、八、九项要求被告支付医疗费117元、住院期间伙食补助3500元、后续治疗费6500元、鉴定费1500元的诉讼请求不能成立。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条和《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费从工伤保险基金中支付，原告要求支付的后续治疗费亦属于因治疗工伤产生的医疗费用，故原告请求的第六、七、八项均由工伤保险基金支付，原告主张要求被告支付属于主体错误，且没有法律依据，依法不能成立。被告已为原告垫付了原告住院期间的所有伙食餐费1015元，有英德市人民医院的收据为凭，原告应当返还被告垫付的住院伙食补助费。原告主张的第九项鉴定费，不属于医疗费，原告完全可以不做鉴定，需要后续治疗的直接进行治疗，所生产的治疗费由工伤保险基金支付，原告提出司法鉴定的费用没有相关规定由工伤保险基金或用人单位承担，故该项鉴定费应由原告承担。5、原告第十项要求被告支付原告出院后三个月的护理费13500元的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不能成立。原告提交的《住院病历》资料没有显示原告出院后无法自理，需要护理人员护理，出院医嘱也没有记载出院后需要护理人员护理。另根据原告提交的清远市劳动能力鉴定委员会清劳鉴（l）初字2017年3号《初次鉴定（确认）结论书》第1页正文载明的“根据《广东省工伤保险条例》第十八条第三款，经鉴定，生活自理障碍等级为无级”可证明原告不存在生活自理障碍的事实，不需要护理人员护理。6、原告第十一项和第十三项要求被告支付营养费用2000元、精神损害赔偿金20000元的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不能成立。被告已支付原告住院期间的伙食费，原告提交的《住院病历》没有显示原告出院后需要加强营养，故不存在加强营养的必要。另原告是因工受伤，被告已为原告申请了工伤，原告享受的是工伤待遇，工伤保险待遇没有营养费和精神损害赔偿金的赔偿项目。7、原告第十二项要求被告支付交通费1000元的诉讼请求缺乏事实依据，依法不能成立。每次原告从家中到医院就诊，被告都派车接原告到医院就诊，诊疗后又把原告从医院送回家中。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条关于“在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”的规定，原告向被告主张交通费属于主体错误。8、原告主张以4000元作为其工资标准，缺乏依据。原告在被告处工作了不到十天，原告受伤前没有在被告处工作满十二个月，被告提交的《劳动合同》可以证明原告与被告签订劳动合同约定原告正常工作时间工资为1210元／月。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条关于“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变”和第三十五条关于“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资”的规定，原告在停工留薪期内的工资应以劳动合同约定的1210元／月计发。被告按原告所在的部门平均工资计发，远远高于双方的约定。9、英德市社保局已依法核定了原告的工伤待遇，原告住院期间的医疗费均由被告支付，故社保局核发的医疗费用24832.9元应全部归被告所有。被告还为原告垫付了住院伙食费2415元、2017年3月至6月社保个人付费部分1212元、误发2017年4月份工资2725元，以上共6352元，除了抵减应付给原告的2017年1月、2月的工资4773元外，其余1579元应从原告获得的工伤保险待遇费用中直接划扣。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：原告于2016年8月15日入职被告处，在五金水煲部任作业员一职，双方签订的劳动合同约定正常工作时间工资为1210元每月。2016年8月22日下午，原告在上班工作时被机器压伤，经被告送往英德市人民医院治疗35天，于2016年9月26日出院在家休息，出院医嘱载明休息三个月。住院期间被告承担和支付了原告的医疗费用、陪护费、伙食费。原告另于2017年2月17日到英德市人民医院复诊，支付了检查费用117元。2016年11月11日，英德人社局作出英人社工认字〔2016〕228号《谢绍志工伤认定决定书》，认定原告受伤属因工受伤。原告在三个月休息期满后没有返回被告处继续工作，亦未向被告请假或提供需要继续治疗、休息的医疗证明。被告多次电话通知原告上班无果，于2017年2月10日派员工到原告家送通知书要求其回来上班，此后原告一直没有上班。2017年4月7日，清远劳鉴委作出清劳鉴（1）初字2017年3号《初次鉴定（确认）结论书》，认定原告劳动功能障碍等级为九级，生活自理障碍等级为无级。2017年6月1日，清远劳鉴委确定原告的停工留薪期为6个月（即2016年8月22日至2017年2月21日）。停工留薪期满后，原告仍一直没有回被告上班。此后原告申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动合同关系、由被告支付医疗费用117元、后续医疗费用8000元、住院期间伙食费3500元、护理费3500元、一次性伤残补助金32843.25元、一次性伤残就业补助金29194元、一次性工伤医疗补助金7295.5元、停工留薪期剩余工资7298.5元、营养费1000元、交通费500元。英德市劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年9月22日作出仲裁裁决书，裁决：被告支付原告一次性伤残补助金26154元；原告返还被告垫付的资金1558元；驳回原告的其它仲裁请求。2017年9月25日，原告委托广东清正法医临床司法鉴定所对后续治疗费进行评估，结论为后期医疗费用需6500元。原告为此支付鉴定费用1500元。2017年9月30日，被告向原告发出解除劳动合同通知书，以原告长期旷工为由，决定与原告解除劳动合同。该通知书通过快递寄送给原告。2017年10月17日，原告向被告递交书面辞职书。本案审理期间，英德市社会保险基金管理局核定原告的“工伤职工住院伙食费补助”714元、“工伤医疗费用”24832.9元、“工伤保险伤残待遇”22539.6元，上述费用均已划至被告处。另外，被告按原告所在部门的平均工资于2016年8月支付了停工留薪期的工资1672元（含住院伙食补贴350元）、2016年9月支付了停工留薪期的工资4001元（含住院伙食补贴1050元）、2016年10月支付了停工留薪期的工资4033元（含住院伙食补贴1015元）、2016年11月支付了停工留薪期的工资3165元、2016年12月支付了停工留薪期的工资3398元、2017年4月误发工资2725元。停工留薪期结束后，被告仍为原告支付了2017年3月至6月的社保费，其中原告个人自付部分也由被告先行垫付共计1212元。被告主张其未支付给原告的2017年1月的停工留薪期工资为2130元、2017年2月的停工留薪期工资为2643元。本院认为，本案中原告受伤属因工受伤，被告已为原告缴纳各项社保费用，依照《中华人民共和国社会保险法》和《广东省工伤保险条例》的规定，原告所请求的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金以及实际发生的后续治疗费依法应从工伤保险基金支付，原告应依法向工伤保险基金申请支付，原告请求被告承担上述费用与法律规定不符。另外，原告请求的一次性工伤医疗补助金以及由用人单位支付的一次性伤残就业补助金，均以原告依法与用人单位即本案被告解除或者终止劳动关系为前提。而在本案中，原告因无故长期旷工已被用人单位与其解除劳动合同关系在先，原告提出辞职在后，原告请求一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金亦无事实依据。原告因工伤请求的营养费、精神损害赔偿没有法律依据，本院不予支持。按劳动能力鉴定结论，原告出院后的生活自理能力障碍为无级，原告请求的护理费没有事实依据，本院不予支持。原告在本地就医，送院治疗及出院均已由被告提供交通工具接送，原告请求交通费没有法律依据及事实根据，本院不予支持。原告自行委托所作的后续医疗费鉴定评估，并无必要，对本案事实的认定亦无影响，为此所支付的鉴定费应由其自行承担。原告主张其每月工资为4000元并未提供证据予以支持，而被告主张按原告所在部门的平均工资按原告受伤前的工资待遇支付原告停工留薪期的工资，并为此提供了原告的工资表予以证实，工资表反映的各项明细较为符合实情，本院予以采信。被告尚余2017年1月及2月的停工留薪期工资共4773元未支付给原告，扣减被告误发给原告2017年4月工资2725元及为原告垫付的社保费用个人负担部分1212元，被告应支付给原告的工资总额为836元。原告自2017年2月停工留薪期满后未再上班，一直旷工至被告与其解除劳动合同关系，原告主张2017年3月以后的工资没有事实依据，本院不予支持。社保机构核发给原告的各项工伤待遇中，被告已在医疗机构为原告支付了伙食费，且在2016年8月、9月、10月发放了共2415元的伙食补贴给原告，扣除社保机构核发的714元住院伙食费补助后，原告应返还1701元伙食补贴给被告。同时，原告住院期间的医疗费已由被告付清，故此社保机构核发的住院费用24832.9元也应归被告所有。社保机构核发的工伤保险伤残待遇22539.6元扣减原告应返还给被告的伙食补贴1701元后，剩余20838.6元被告应支付给原告。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告汉威泰（英德）电器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内将英德市社会保险基金管理局核发的工伤保险待遇中的20838.6元支付给原告谢绍志。二、被告汉威泰（英德）电器制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付工资836元给原告谢绍志。三、驳回原告谢绍志的其它诉讼请求。案件受理费10元（原告谢绍志已预交5元），由被告汉威泰（英德）电器制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判长  林儒兴审判员  穆智渊审判员  李日兴二〇一八年十一月二十一日书记员  罗兰君附：相关法律条文《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。