山东省聊城市中级人民法院执 行 裁 定 书(2018)鲁15执复60号复议申请人（申请执行人）：广州环发环保工程有限公司，住所地：广东省广州市越秀区光塔路84号。法定代表人：苗清平，经理。被执行人：莘县润物水处理技术有限公司，住所地：山东省莘县朝城镇武阳路001号。法定代表人：马效印，经理。被执行人：马效印，男，1972年12月22日生，回族，住莘县。复议申请人广州环发环保工程有限公司不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502执异33号裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。山东省聊城市东昌府区人民法院（以下简称东昌府区法院）在执行申请执行人广州环发环保工程有限公司与被执行人莘县润物水处理技术有限公司、马效印建设工程施工合同纠纷一案中，被执行人以涉案债务已清偿完毕，本案应终止执行为由提出执行异议。东昌府区法院查明：原告广州环发环保工程有限公司（以下简称环发公司）与被告莘县润物水处理技术有限公司（以下简称润物公司）、马效印建设工程施工合同纠纷一案，东昌府区法院作出（2017）鲁1502民初607号民事调解书：一、原告与被告润物公司于2014年7月22日签订的《聊城市西郊污水处理厂工程承包合同》于2017年6月16日解除；二、原、被告一致同意被告润物公司欠付原告工程款370万元。被告润物公司分四次付清，于2017年7月31日前支付100万元，于2017年8月31日前支付100万元，于2017年10月31日前支付100万元、余款70万元于2017年11月30日前付清；三、如被告润物公司未按上述约定足额履行还款义务则应向原告支付违约金（违约金以实际欠款数额为基数，按月利率2%计算至实际全部款项还清之日）。同时，原告有权就剩余款项向法院申请强制执行；四、被告马效印自愿对上述第二项、第三项承担连带清偿责任；五、案件受理费12129元、保全费5000元共计17129元，由原告负担8564.50元，由被告负担8564.50元；六、上述协议履行完毕后，与涉案合同有关的原、被告的权利义务关系终结，原、被告双方互不追究责任。后润物公司于2017年8月9日向环发公司汇款100万元；于2017年8月11日汇款100万元；于2017年9月2日以快递方式向环发公司交付面额为20万元的银行承兑汇票5张，环发公司收到后，经委托广州银行纸行支行提示付款，付款行齐鲁银行聊城分行已付款；于2017年11月4日交付面额为10万元的银行承兑汇票5张，环发公司收到后，经委托广州银行纸行支行提示付款，付款行潍坊银行聊城分行已付款。2017年12月16日，润物公司向环发公司交付面额为50万元的银行承兑汇票1张，环发公司收到后，已获得付款行交通银行湖州支行付款。2018年1月2日，东昌府区法院依据申请执行人环发公司的申请，对该案立案执行。东昌府区法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款规定，被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。根据生效民事调解书确定，润物公司应于2017年7月31日前支付环发公司100万元、于8月31日前支付100万元、于10月31日前支付100万元、于11月30日前支付70万元。润物公司实际支付时间和数额分别为2017年8月9日100万元、2017年8月11日100万元、2017年9月2日100万元、2017年11月4日50万元、2017年12月16日50万元。可见，在东昌府区法院立案执行前，润物公司已将民事调解书确定的义务履行完毕，虽存在延迟履行的批次，但履行时间早于调解书确定的期限的批次同时存在，且没有证据证明环发公司在当时已提出异议并拒绝受领。环发公司主张异议人未全部履行，没有事实依据。被执行人以债权消灭为由提出排除执行异议，符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十六条第二款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款、第十七条第四项的规定，东昌府区法院作出（2018）鲁1502执异33号裁定：异议人莘县润物水处理技术有限公司、马效印的异议成立，终结对被执行人莘县润物水处理技术有限公司、马效印的执行。环发公司向本院申请复议称：一、环发公司诉润物公司施工合同两案，东昌府区法院、山东省莘县人民法院于2017年6月16日分别作出（2017）鲁1502民初607号、（2017）鲁1522民初1371号民事调解书，两份民事调解书均约定润物公司分四次支付完毕，（2017）鲁1502民初607号民事调解书履行期间为2017年7月31日、2017年8月31日、2017年10月31日前、2017年11月30日前。（2017）鲁1522民初1371号民事调解书约定的履行期间为2017年7月31日前，2017年8月31日前，2017年9月30日前，2017年10月31日前。因两份调解书的支付时间节点基本重合，从付款时间上仅能认定被执行人于2017年8月至12月期间，分别针对两案支付了部分案款，即针对607号调解书支付工程款本金200万元，针对1371号调解书支付工程款本金200万元，上述两案案款均未支付完毕，607号、1371号民事调解书所确认债权均未消灭。二、被执行人严重逾期付款，未按照607号调解书向复议申请人给付逾期付款违约金，被执行人已付的400万元也应当认定其中部分属于逾期付款违约金，而不能认定该400万元足以抵偿607号民事调解书全部案款。本院经审查查明的事实与东昌府区法院查明的事实一致。本院另查明：环发公司另行起诉润物公司建设工程合同纠纷一案，山东省莘县人民法院于2017年6月16日作出（2017）鲁1522民初1371号民事调解书（与本案东昌府区法院出具的民事调解书作出时间相同）：一、原被告各方共同确认，本协议各方于2015年10月22日签订《山东莘县乙方工程承包合同书》、《莘县朝城污水厂粗、细格栅池土建工程承包协议》、2013年10月22日签订的《山东莘县朝城污水处理厂运行管理协议书》，为妥善解决应付未付原告工程款、运营管理费及其他款项问题，并结合工程施工中的各种履行问题作部分扣减，本协议各方同意最终按照人民币520万元结算支付尚欠工程款、运营管理费及其他款项，被告莘县润物水处理技术有限公司向原告分期付款，于2017年7月31日前支付200万元，于2017年8月31日前支付100万元，于2017年9月30日前支付100万元，余款120万元于2017年10月31日前付清，如被告莘县润物水处理技术有限公司迟延支付任一期款项则视为全部债权520万元到期，原告有权主张被告莘县润物水处理技术有限公司立即付清全部款项，迟延支付，按照中国人民银行同期基准贷款利率的四倍计算违约金，原告指定收款银行账户如下：（户名：广州环发环保工程有限公司开户行：广州银行纸行支行，银行账号：23×××23）；二、被告马效印就本协议中被告莘县润物水处理技术有限公司的付款责任向原告承担连带付款责任，直至付清完毕；三、原被告各方共同确认除上述款项外，就涉案合同履行事宜其他方面互不追究法律责任。原告不再向莘县朝城污水处理厂主张债权。案件受理费73165元，减半收取计36582元，财产保全费5000元，共计41582元，由原告承担20791元，被告莘县润物水处理技术有限公司承担20791元。本院认为，本案的争议焦点是：东昌府区法院对（2017）鲁1502民初607号民事调解书立案执行时，被执行人润物公司是否已履行该调解书确定的义务。本案中，对东昌府区法院查明被执行人分五次支付复议申请人案款400万元的事实，双方当事人无异议，但五次付款是履行上述哪份民事调解书确定的义务，双方存在争议。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。在双方当事人对偿付顺序没有约定的情况下，东昌府区法院认定润物公司支付的400万元系履行（2017）鲁1502民初607号民事调解书的义务，属基本事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(三)项的规定，裁定如下：一、撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502执异33号异议裁定；二、发回山东省聊城市东昌府区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  张广军审判员  史兆锋审判员  胡洪建二〇一八年十一月十五日法官助理陆军书记员朱瑾瑾