河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终12284号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河北分公司，住所地石家庄市长安区方北路13号，统一社会信用代码911300008043277628。负责人：程孝忠，公司总经理。委托诉讼代理人，褚金荣，北京大成（石家庄）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜认军，男，1968年11月1日出生，汉族，职业，住河北石家庄市鹿泉区。委托诉讼代理人：杜烨，河北弘宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安静丽，女，1988年5月8日生，汉族，住石家庄市鹿泉区。委托诉讼代理人：梁利，石家庄市鹿泉惠民法律服务所法律工作者。原审被告：田良生，男，1968年8月28日生，汉族，住石家庄市鹿泉区。委托诉讼代理人：梁利，石家庄市鹿泉惠民法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杜认军、安静丽、原审被告田良生机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2018）冀0110民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司的委托诉讼代理人褚金荣、被上诉人杜认军的委托诉讼代理人杜烨、被上诉人安静丽及原审被告田良生的委托诉讼代理人梁利均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司的上诉请求：一、请求撤销原审平判决，改判判决为：上诉人承担各项损失89747元（争议金额83392元)。二、全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、我司前期垫付10000元，未扣除。二、由出院记录可知，伤者左右膝关节届曲均为145度，未达到伤残标准，对伤残赔偿金、精神抚慰金均不予认可。三、鉴定报告三期，误工期270天、护理期120天、营养期90天，时间过长，鉴定报告存在不合理鉴定，申请重新鉴定。四、医嘱明确写明家陪一人，赔付2人护理费不合理。五、鉴定费为间接损失，不应我司承担。因此，上诉人现提起上诉，望支持诉请，请求法院撤销原判，依法改判或者发还重审。被上诉人杜认军答辩称，原审法院认定事实清楚适用法律正确，判决结果合理，上诉人的上诉无任何事实根据和法律依据，请求依法予以驳回，维持原判。一、关于垫付款的问题在原审中上诉人并没有向原审法院提出，其在二审提出，程序不合法，但经向杜认军核实，垫付10000元的事实是存在的，但目前不确定10000元是否在我方原审庭审的诉求范围之内，我方在庭审结束三日内进一步核实，如果确实在我方诉求之内，我方同意中级法院扣除10000元之后予以改判。二、关于上诉人的伤残等级以及三期标准均有鉴定报告予以证实，且原审法院的鉴定程序合法，在选择鉴定机构时也通知了上诉人，根据证据规则，对鉴定意见不认可的其应当提起重新鉴定，或者提供其他相反证据。三、护理费原审法院认定合理，原审法院根据诊断证明书结合伤者情况认定护理费合理合法。四、鉴定费属于未查明上诉人的损失而支出的必要的合理的费用，应认定为直接损失，而不属于是间接损失。被上诉人安静丽及原审被告田良生均同意杜认军观点。原告杜认军向原审法院诉称，1、请求依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失209691.7元；2、本案一切诉讼费用由被告承担。被告安静丽、田良生向原审法院辩称，涉案车辆在被告保险公司投保交强险及30万元商业三者险附加不计免赔，原告的合理合法损失应由被告保险公司承担，且根据保险法有关规定，诉讼费、鉴定费也应由被告保险公司承担。本次事故造成被告安静丽车损13640元，原告应承担30%即4092元，请求法院能一并解决。被告保险公司向原审法院辩称，在核实行驶证、驾驶证合法有效的前提下，且无其他免责情形，我公司同意承担原告合理合法的损失。诉讼费、鉴定费、保全费属间接损失，我公司不予承担。原审法院查明认定的事实：2017年5月14日12时许，被告田良生驾驶被告安静丽所有的冀Ａ×××××号小型轿车，沿六四一一工厂路由北向南行驶至宜微线六四一一工厂路口时，与沿宜微线由西向东行驶的原告杜认军驾驶的二轮摩托车相撞，致杜认军受伤，双方车辆受损，造成交通事故。此事故经石家庄市鹿泉区公安交通警察大队勘验及调查，认定田良生负主要责任，杜认军负次要责任。另查明，被告田良生驾驶的冀Ａ×××××号小型轿车在被告保险公司投保交强险和30万元商业三者险（含不计免赔），此次事故发生在保险有效期内。原审另查明，原告杜认军受伤后到河北医科大学第三医院治疗，经诊断为左胫骨平台骨折、右股骨髁骨折等，住院58天，于2017年7月11日出院。2018年5月11日,石家庄市第一司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为：杜认军目前之伤残属2个十级伤残，误工期270日，护理期120日,营养期90日。原审庭审中，原告为支持自己的主张，陈述并提供如下证据：1、医药费103952.92元；提交石家庄市鹿泉人民医院医药费票据2张，河北医科大学第三医院医药费票据3张、诊断证明书1份、住院病案1套，石家庄市第一医院医药费票据2张。2、住院伙食补助费5800元（100元/天×58天=5800元）；提交河北医科大学第三医院住院病案一套，证明原告因本次事故住院58天。3、营养费4500元（50元/天×90天=4500元）；提交鉴定意见书一份，证明原告应加强营养，营养期为90天。4、误工费30870元（3430元/月÷30天×270天=30870元）；提交司法鉴定意见书1份、河北医科大学第三医院住院病案1套，证明原告的误工期为270天。提交石家庄市鹿泉区东方车辆装备有限公司营业执照、劳动合同书、原告三个月工资明细各1份，证明原告受伤前月平均工资为3430元。5、护理费15375.78元（23384元/年÷365天×120天×2人=15375.78元）；提交河北医科大学第三医院诊断证明书1张、鉴定意见书1份，证明原告本次受伤需两人陪护，且护理期为120天，按照河北省2018年道路交通事故人身损害赔偿农林牧渔业收入标准计算。6、伤残赔偿金38643元（12881元/年×20年×15%=38643元）；提交鉴定书1份，证明本次事故造成原告两个十级伤残，按照河北省2018年道路交通事故人身损害赔偿农村居民人均纯收入标准计算。7、精神抚慰金5000元。8、鉴定费2100元；提交鉴定费票据3张。9、车损1800元；提交鉴定清单1份。10、施救费150元；提交施救费票据1张。11、交通费1500元；请求法院酌情认定。以上合计209691.7元。被告保险公司对以上陈述及证据，发表如下质证意见：1、对医疗费票据的真实性认可，具体数额请法庭予以核实。2、对住院伙食补助费无异议。3、关于司法鉴定意见书，因我公司未参与此次鉴定过程，故我公司对该鉴定意见书的结论不予认可，并保留重新鉴定的权利。住院病案医嘱显示原告为普食，故原告无需加强营养。4、关于误工费，误工期过长，我公司不予认可。5、关于护理费，护理天数过长，根据住院病案长期医嘱显示家陪1人，故护理人数应为1人；同时其计算标准应根据2017年公布的人身损害赔偿标准计算。6、伤残赔偿金的计算标准应根据2017年公布的人身损害赔偿标准计算。7、鉴定费属间接损失，我公司不予承担。8、原告未提供修理费发票，对车损我公司认可500元。9、对施救费无异议。10、交通费过高，我公司只赔偿伤者入院、住院、转院期间产生的费用，且有日期相对应的交通费票据。被告安静丽、田良生质证意见为，对伤残及鉴定无异议，鉴定费根据保险法相关规定应由保险公司承担，其他同保险公司质证意见。原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。侵害他人造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同按事故责任比例予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据事故责任比例予以赔偿。本次交通事故经石家庄市鹿泉区公安交通警察大队勘验调查，认定田良生负主要责任，杜认军负次要责任，该道路交通事故认定书合法有效，对此予以采信。原告因交通事故造成的损失，结合庭审举证、质证情况，原审法院审查认定如下：1、医药费103952.92元；2、住院伙食补助费5800元（100元/天×58天=5800元）；3、营养费4500元（50元/天×90天=4500元）；4、误工费30870元（3430元/月÷30天×270天=30870元）；5、护理费11404元（根据诊断证明并结合原告伤情，护理期为120天，住院期间58天按2人护理，出院后62天按1人护理，按农林牧渔业收入标准23384元/年计算）；6、伤残赔偿金28338元（12881元/年×20年×11%=28338元）；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费2100元；9、车损1800元；10、施救费150元；11、交通费酌定500元；合计194414.92元。上述损失有相应证据证实，且符合法律规定，对此予以认定。该损失首先由被告保险公司在交强险医疗费项下承担10000元，在交强险人身伤亡项下承担误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费计78212元，在交强险财产损失项下承担1950元。对于超出交强险医疗费项下赔偿限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费计104252.92元，由被告保险公司在商业三者险范围内按70%的事故责任比例承担72977元。原告主张过高部分，缺乏事实和法律依据，对此不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《中国人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，一审判决如下:一、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杜认军因交通事故造成的各项损失163139元。二、驳回原告杜认军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3622元减半收取1811元，由被告田良生承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。被上诉人杜认军认可收到了上诉人所垫付的10000元款项。本院查明认定的其他事实与原审法院查明认定的其他事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原审法院查明认定的本次事故发生的时间、地点、事故责任认定、事故车辆的投保情况均属实，经过综合审查确定的杜认军因此次事故造成的损失数额及确定的承担损失的原则较为合理，本院对此依法予以认定。上诉人已经垫付的10000元款项应当在保险公司所应承担的赔偿款项中予以扣减。上诉人所以对原审法院认定的伤残标准及误工期、护理期、营养期提出异议，并主张按照二人计算护理费不合理，但并未对自己的主张提供充分证据予以证实，且医疗部门对护理人数有明确的诊断证明书予以确认，本院对上诉人所提异议不予支持。上诉人虽然申请重新鉴定，但并未对此提出充分的理由，本院对其申请依法不予准许。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：一、维持河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2018）冀0110民初791号民事判决第二项；二、撤销河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2018）冀0110民初791号民事判决第一项；三、上诉上中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人杜认军因交通事故造成的各项损失153139元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3622元减半收取1811元，二审案件受理费3622元，由原审被告田良生承担3967元，被上诉人杜认军承担1466元。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 祥审判员 李 曼二〇一八年十一月二十二日书记员 邢琳琪