山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2018）晋0106民初2581号原告：李年生，男，1952年1月27日出生，汉族，住太原市。被告：国药集团山西有限公司，住所地太原市迎泽区双塔寺街18号。法定代表人：贺李，总经理。委托诉讼代理人：王冬青，山西黄河律师事务所律师。原告李年生与被告国药集团山西有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李年生、被告国药集团山西有限公司的委托诉讼代理人王冬青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李年生向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济补偿金52500元；2、判令被告为原告办理退休手续。2018年7月16日，原告提出增加、变更诉讼请求为：1、请求将原诉讼请求1变更为依法判令被告向原告支付从2003年3月至2018年5月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资部分，计331689.12元；2、请求将原第2项诉讼请求变更为：请求依法判令被告向原告支付经济补偿金114393.875元（以2018年5月前12个月平均工资3690.125元×15.5个月×2倍计算）；3、请求增加诉讼请求，判令被告为原告足额补缴相关社会保险及公积金；4、本案诉讼费用由被告全部承担。本案开庭审理时，原告申请撤回上述第一、三项诉讼请求。事实与理由：2003年3月，被告招工，原告应聘，负责招工的姜登科、武志强录用了原告，当时的企业名称是山西省药材公司。原告应聘的岗位是药库管理员，双方没有签定劳动合同。工作期间，原告多次就养老保险的交纳事宜和被告协商，但是被告不予办理。2011年，被告更名为“国药集团山西有限公司”，原告一直在原工作岗位工作。2018年5月，被告口头辞退原告，但没有支付任何补偿。原告申请劳动仲裁，省仲裁以原告主体不适格为由不予受理。被告国药集团山西有限公司辩称，1、本案是劳动争议纠纷，原告主体不适格，被告2011年成立时原告已经59岁，不具备劳动合同的主体资格；2、即使是59岁应该签劳动合同也过了诉讼时效；3、原、被告即使有关系也是劳务关系，不存在经济补偿，原告的诉讼没有法律依据，应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、原告提供的“国药集团山西有限公司”简介与被告企业登记信息不一致，且原告无法说明该证据来源的合法性，本院不予采信；2、原告提供的证人刘某书面证言，内容是“李年生从2003年3月至今2018年5月在国药集团山西有限公司上班”。该陈述与被告的工商登记信息不符，其证言本院不予采信；3、原告提供的山西双鹤药业有限公司胸卡及工作服，胸卡及工作服上均无原告姓名，不能证明属于原告，该证据本院不予认定；4、原告提供的中国光大银行对私活期账户对帐单、中信银行账务明细的真实性本院予以认定;5、本院向中国光大银行双塔西街支行调取的原告账户中向其发放工资方的信息情况证明2012年12月25日至2015年5月25日由被告向原告发放工资。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：依据原告提供的中国光大银行对私活期账户对帐单及本院对该账号发放工资信息的查询结果，证实2005年11月至2012年11月，原告的工资由山西双鹤药业发放，其后至2015年5月25日的工资由被告发放。2011年4月14日，被告国药集团山西有限公司成立。依据原告提供的中信银行账务明细，2015年6月至2018年4月由被告向原告发放工资。原告在劳动合同解除前12个月的平均工资为3478元。2018年5月，被告口头辞退原告。原告于2018年5月24日向山西省劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求国药集团山西有限公司支付经济补偿金52500元并为其办理社区居民养老保险。山西省劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月24日以申请人主体不适格为由决定不予受理原告的申请。庭审中，被告陈述原告曾在被告处工作，但工作时间记不清。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，主张经济补偿金的前提是原、被告双方之间存在劳动关系。依据原告提供的证据及原、被告双方陈述可证明，原告确实曾为被告提供过劳动。关于原告为被告提供劳动的起始时间，依据被告为原告发放工资的时间应确定为2012年12月。在此之前，原告的工资由山西双鹤药业发放，原告也未提供充分证据证明此前与被告存在劳动关系，其相关的主张本院不予采信。原告于2012年1月27日年满60周岁达到法定退休年龄。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，原告虽已达到退休年龄，但尚无证据证明其已依法享受养老保险待遇或领取退休金，因此原、被告之间的关系不属于劳务关系，而是劳动关系。被告口头辞退原告，解除合同，不属于劳动合同法规定的用人单位可单方解除劳动合同的情形，因此，被告属于违法解除劳动合同，原告不要求继续履行合同，被告应当按照规定支付赔偿金。原告自2012年12月至2018年5月在被告处工作，共计5年5个月，被告应按5个半月工资的标准向原告支付经济补偿。原告在劳动合同解除前12个月的平均工资为3478元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”据此，被告应当向原告支付赔偿金的数额应为3478元×5.5个月×2倍＝38258元。原告关于2003年3月在山西省药材公司工作起即与被告形成劳动关系的主张，与被告成立的时间不符，且原告也未提供证据证明山西省药材公司与被告之间的关系，因此其相应主张本院不予采信。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原、被告双方于2018年5月发生争议，原告申请仲裁未超过仲裁时效，原告的起诉也未超过时效期间，被告的相应辩解意见本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告国药集团山西有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李年生经济补偿38258元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告国药集团山西有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  张盈敏人民陪审员  段长明人民陪审员  史文风二〇一八年十一月九日书 记 员  侯文燕相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。