广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初3702号 原告：覃玉庄。 委托诉讼代理人：姚忠仁、马金文，广西作一律师事务所律师。 被告：广西百程通贸易有限责任公司，住所地南宁市金凯路96号见隆工业园综合服务楼706-9号，统一社会信用代码91450100083604263J。 法定代表人：莫乔秀。 被告：广西百程通贸易有限责任公司南宁分公司，住所地南宁市南站大道7-1号，统一社会信用代码91450100330738710C。 负责人：莫乔秀。 被告：莫海蓉。 原告覃玉庄与被告广西百程通贸易有限责任公司（以下简称“百程通公司”）、广西百程通贸易有限责任公司南宁分公司（以下简称“百程通南宁分公司”）、莫海蓉新增资本认购纠纷一案，本院于2018年5月28日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年11月19日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人姚忠仁到庭参加诉讼；被告百程通公司、百程通南宁分公司、莫海蓉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告百程通南宁分公司签署的《股份认购协议书》不成立；二、确认原告与被告莫海蓉签署的《股份转让协议》无效；三、被告百程通南宁分公司返还原告股份认购金90000元及银行同期贷款利息13051.8元（从2015年8月14日计至2018年1月14日，90000元×6%×2.417年＝13051.8元，之后继续计算）；四、被告百程通公司、莫海蓉对原告第三项诉讼请求负连带责任；五、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2015年7月24日，被告莫海蓉向原告称百程通南宁分公司即将申报进入股市新三板，发展前景良好，建议原告入股，原告遂于当日交纳45000元意向金。2015年9月9日，原告与百程通南宁分公司签订《股权认购协议书》，将公司100%股权折合成2000股，原告受让其中2股总价90000元。协议书约定每年分红一次，结算时间为次年第二个月30日前。原告认为，签订合同时百程通南宁分公司已成立，无需原告再出资设立一个已经成立的分公司。合同内容无法实现，应属无效合同。由于被告没有为原告办理股权登记，应向原告退还所收取的90000元。另，百程通南宁分公司不具有独立法律人格，其民事责任由总公司承担，被告莫海蓉滥用公司权利，应承担连带责任。为维护原告的合法权益，请求法院依法判如所请。 经庭审和询问笔录释明，原告变更第一、二项诉讼请求为：解除原告与被告百程通南宁分公司签署的《股份认购协议书》；解除原告与被告莫海蓉签署的《股份转让协议》。 被告百程通公司、百程通南宁分公司、莫海蓉在法定期间内未提出答辩，亦未提交任何证据。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，庭审中，本院已对原告证据的原件与复印件核对一致。原告提交的证据来源合法，与其陈述的事实有关联，真实可信，能够证明其主张，故本院对原告提交的证据及陈述的案件事实均予以采信。 经审理查明，2015年7月24日，原告以入股资金的名义向百程通南宁分公司支付45000元，同日，百程通南宁分公司向原告出具《收据》，载明：今收到覃玉庄交来广西百程通贸易有限公司入股意向金45000元。2015年8月13日，原告与莫海蓉签订《股权转让协议》，约定莫海蓉将其在百程通公司的0.1%股权作价90000元转让给原告，协议生效后，原告按受让股权比例享受公司利润，承担相应义务。同日，原告向百程通南宁分公司支付45000元。至此，原告共向百程通南宁分公司支付90000元。2015年9月9日，原告与百程通南宁分公司签订《股权认购协议书》，将公司100%股权折合成2000股，原告受让其中2股总价90000元。协议书约定每年分红一次，结算时间为次年第二个月30日前。该两份协议系同一个新增资本认购事由所签订的协议。原告覃玉庄出资后，百程通公司未召开股东会议确认覃玉庄的股东身份，亦未向覃玉庄出具出资证明，未将覃玉庄出资及金额载入公司章程，也没有将覃玉庄变更为注册股东。 另查明，百程通公司成立于2013年11月19日，注册资本为5000000元，法定代表人为莫海蓉，登记股东为莫海蓉、刘子行。2016年6月14日，百程通公司注册资本变更登记为35000000元，登记股东仍为莫海蓉、刘子行。百程通南宁分公司负责人为莫海蓉。2017年9月1日，被告莫海蓉、刘子行将名下所有股权变更至莫乔秀、全代付名下；百程通公司法定代表人、百程通南宁分公司负责人均变更为莫乔秀。 上述事实，有原告的陈述、提交的证据及庭审笔录予以佐证。 本院认为，被告百程通公司、百程通南宁分公司、莫海蓉经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃在庭审中举证、质证的权利，本院依法缺席判决。 公司成立后，可以通过在公司增资扩股时购买公司股份成为新的股东，公司增资扩股需召开股东会形成股东会决议，出资验资，并经工商变更登记。原告虽与百程通南宁分公司及莫海蓉均签订了协议，但从所有案件实际情况来看，两份协议均针对同一笔资金，原告的目的唯一即实际出资入股并取得收益的真实意思表示。因此，本案名为股权转让，实为新增资本认购，故本案案由应为新增资本认购纠纷，但案由的变更不影响案件的实体审理。 原告与莫海蓉、百程通南宁分公司分别于2015年8月13日、9月9日签订的《股权转让协议》、《股权认购协议书》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律法规的强制性、禁止性规定，合法有效。各方当事人应严格按照约定履行各自义务。根据《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条、第四十三条、第一百七十八条、第一百七十九条规定，公司增资并吸纳新股东的法定程序具体包括以下步骤：公司就增资通过代表2/3以上表决权或出席会议所持表决权2/3以上的股东会决议；向新股东出具出资证明书并修改公司股东名册；增加的资本应按照缴纳出资或股款的有关规定进行；依法向公司登记机关办理变更登记等等。法律并未具体规定完成增资及新股东身份生效的时间点。由于法人意志的形成源于股东的共同表意行为，原股东各自或相互之间关于增资并吸纳新股东的意思表示尚不足以构成公司法意义上的意思表示，各原股东须共同形成一致意思并对外向新股东表示该意思。此后，公司还应履行向新股东出具出资证明、将新股东的出资及金额载入公司章程、将新股东变更为注册股东等法定程序。这些法定程序并非每一个都是增资并吸纳新股东的必备要件，但都是公司股东重要事项的实质变更，应结合这些程序手续的办款情况综合判定是否依法完成了增资行为，并使得新股东就股权或股份的原始取得自此发生法律效力。 在原告覃玉庄支付出资后，百程通公司未召开股东会议确认覃玉庄的股东身份，亦未向覃玉庄出具出资证明，未将覃玉庄出资及金额载入公司章程，也没有将覃玉庄变更为注册股东。虽然百程通公司表达了接纳新资及新股东的意思，但其并未就增资及确认新股东身份依法完成法定变更手续，并未完成吸纳覃玉庄成为股东的实质要件，故至此尚未发生覃玉庄原始取得百程通公司股权的法律效力。百程通公司没有履行约定及法定义务，致使原告出资的目的无法实现，其行为构成根本违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，原告覃玉庄据此主张解除与莫海蓉、百程通南宁分公司分别于2015年8月13日、9月9日签订的《股权转让协议》、《股权认购协议书》，有事实和法律依据，本院予以支持。合同既已解除，百程通公司南宁分公司应向原告返还已实际收取的投资款90000元并承担相应损失。另，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具备独立法人资格，其民事责任由总公司承担。故投资款90000元由百程通公司向原告退还。 关于原告主张的利息问题，本案中，双方并未对利息进行约定，但被告确系存在逾期退款的行为，造成原告资金被占用期间的利息损失。现原告主张利息按年利率6%计算，并未超过法定范围，本院予以支持。原告未能提交证据证明于何时向被告催收欠款，故原告实质向被告表明对欠款进行催收的事实应为被告收到应诉材料之日即2018年7月13日。则逾期利息应从被告收到应诉材料之日的次日即2018年7月14日开始计算，应为的计算：以90000元为基数，自2018年7月14日起至实际清偿款项之日止，按年利率6%计算。 被告莫海蓉作为公司股东，注册资本为认缴制，且认缴期限未到期，现原告未能提交证据证实股东有出资不足、抽逃出资等行为，直接要求股东承担责任，事实依据不足。若最后百程通公司的财产未能清偿本案债务，原告可依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条的规定追加股东为被执行人，在认缴资本范围内对百程通公司的债务承担清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第三十一条、第三十二条、第四十三条、第一百七十八条、第一百七十九条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告覃玉庄与被告莫海蓉、广西百程通贸易有限责任公司南宁分公司分别于2015年8月13日、9月9日签订的《股权转让协议》、《股权认购协议书》； 二、被告广西百程通贸易有限责任公司向原告覃玉庄返还90000元及支付逾期利息（逾期利息计算：以90000元为基数，自2018年7月14日起至实际清偿款项之日止，按年利率6%计算）； 三、驳回原告覃玉庄的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2361元，由被告广西百程通贸易有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院。上诉人在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期不交也不提出缓交、减交或免交申请的,则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒙永富 人民陪审员  雷艳萍 人民陪审员  陈伟生 二〇一八年十一月二十七日 法官 助理  徐 艺 书 记 员  蒙志晟