江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0115民初18205号原告：汪琴，女，1968年12月22日出生，汉族。委托诉讼代理人：范益荣，江苏圣典律师事务所律师。被告：南京同曦假日百货有限责任公司，统一社会信用代码91320115748242413R，住所地南京市江宁经济技术开发区胜太东路A-8幢。法定代表人：陈广川，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨睿，江苏高的律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡婷婷，江苏高的律师事务所实习律师。原告汪琴与被告南京同曦假日百货有限责任公司（以下简称假日百货公司）房屋租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪琴的委托诉讼代理人范益荣，被告假日百货公司的委托诉讼代理人杨睿、胡婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪琴向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2017年9月1日至2019年8月31日的租金36579.29元（扣税比例是租金的3.5个点，合同约定租金标准18953元×2年×0.965）；2.判令被告支付滞纳金（以租金的一半9476.50元为基数，分别自2017年10月23日、2018年10月23日起按照每日万分之三的标准计算至实际给付之日止）；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：其与被告假日百货公司签订商铺委托经营合同，约定：其将位于南京市江宁区商铺委托给假日百货公司经营、使用，假日百货公司向其支付回报额，为期9年，从2013年9月1日至2022年8月31日止；假日百货公司逾期5个工作日内未支付商铺经营回报利益的，自第6个工作日起逾期每日按半年商铺经营回报利益的万分之三支付滞纳金。现2017年9月1日至2019年8月31日应付租金及滞纳金至今未付，故提起诉讼，其同意被告代扣代缴3.5%的税款。被告假日百货公司辩称：1.对原告主张的2017年9月1日至2018年8月31日期间的收益回报、代扣代缴税款的比例及滞纳金均无异议。对原告主张2018年9月1日至2019年8月31日期间租金及滞纳金被告不予认可，理由是双方合同已于2018年9月1日解除，如果法院审查认为需要支付，其对收益回报数额、代扣代缴税款的比例及滞纳金的计算基数和计算期间均无异议。2.案涉合同性质为委托合同，其有权随时解除合同，为保证商场物业整体功能的发挥，更好的获取收益，原告在购买商铺后即与其签订委托经营合同，约定由其为原告处理与商铺经营有关的各项事务，性质上属于委托合同。3.其已于2018年3月27日发函解除合同，原告未在法定的异议期内提出异议，根据法律规定，案涉合同于2018年9月1日解除。4.即使原告对解除行为有异议，也应当以起诉或者仲裁的方式请求确认解除的效力，否则无权要求继续履行合同，原告直接起诉要求支付经营回报利益，不符合法定的程序要求。5.案涉合同约定的回报利益远远高于正常的市场行情，且近年来随着商业环境日渐恶劣，案涉商场经营惨淡，商铺使用率和经营收益逐年下滑，面临关店，合同约定的回报利益已经严重脱离实际，其已经无力负担，事实上无法履行合同，若继续按照合同约定履行将严重违背公平合理原则，并且极可能导致商场直接关门闭店，这样必将会对原告的收益造成不可挽回的不良影响，其认为双方应本着共赢原则，实事求是，友好协商，重新商定商场今后的运作方案。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告汪琴系南京市江宁开发区胜太东路8号同曦鸣城商业中心1C040号房屋所有权人。2013年7月4日，汪琴（甲方）与被告假日百货公司（乙方）签订《同曦假日百货商铺委托经营合同书》（以下简称委托经营合同书），约定：甲方将1C040商铺委托乙方经营，乙方以自己名义从事商铺经营管理一切活动；委托经营期限9年，2013年9月1日起至2022年8月31日止；甲方在委托经营期间有权按照约定的时间、金额向乙方收取商铺经营回报利益，乙方自本合同约定委托经营期限开始日起每年的10月15日为结算日向甲方支付一年商铺经营回报利益（含税）；商铺的回报额按预售房屋时签订的《商品房买卖合同》所实际成交的金额的一定比例作为委托经营管理期间的回报额，第一年10.5%即18091.5元、支付时间2013年10月15日，第二年10.5%即18091.5元、支付时间2014年10月15日，第三年10.5%即18091.5元、支付时间2015年10月15日，第四年11%即18953元、支付时间2016年10月15日，第五年11%即18953元、支付时间2017年10月15日，第六年11%即18953元，支付时间2018年10月15日……。甲乙双方约定，在委托经营期间一切经营活动均由乙方以自己名义进行，由此产生的经济和法律责任均由乙方承担，甲方不干涉乙方的经营活动。商铺经营回报利益由甲方自行凭本委托经营合同书到乙方财务部领取或由乙方直接打入甲方指定的银行账户，甲方需提供房屋租赁发票；因商铺经营管理活动所产生的各项税费，乙方依法为纳税义务人的，全部税费由乙方承担；甲方委托经营所得款项（租金所得）而产生的各项税费，甲方依法为纳税义务人的，由甲方自行承担；委托经营期间，有关商铺房屋、设备、设施正常维护所需维护费和物业管理费、水电费、经营管理费、广告费等费用由乙方承担；乙方逾期向甲方支付商铺经营回报利益，甲方有权要求乙方按约履行，若乙方在逾期5个工作日内仍未支付的，自第6个工作日起逾期每日可按半年商铺经营回报利益的万分之三向乙方加收滞纳金。现假日百货公司未支付汪琴第五年、第六年的商铺经营回报利益。审理中，假日百货公司同意由其按租金的3.5%代扣代缴税款。另查明，假日百货公司于2018年3月28日向汪琴邮寄《解除合同通知书》，载明：贵我双方于2013年7月4日签订了《同曦假日百货商铺委托经营合同书》，合同约定由我单位承租您所有的坐落于南京市江宁开发区胜太东路8号同曦假日百货1C040号房屋，租赁期间自2013年9月1日至2022年8月31日。…，我司决定自2018年9月1日起解除双方签订的《同曦假日百货商铺委托经营合同书》。…。后汪琴收到《解除合同通知书》。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于案涉委托经营合同书的性质，假日百货公司认为是委托合同。本院认为，委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。受托人应当根据委托人的指示处理委托事务。受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。本案中，双方签订书面合同名称虽为委托经营合同，但双方合同约定在委托经营期间一切经营活动均由假日百货公司以自己名义进行，由此产生的经济和法律责任均由假日百货公司承担，汪琴亦不干涉假日百货公司的经营活动，假日百货公司向汪琴支付经营回报收益与法律规定的委托合同中受托人根据委托人的指示处理委托事务并向受托人支付报酬的情形并不相符，假日百货公司根据双方合同约定对案涉商铺进行使用、收益，并支付汪琴经营回报收益，双方之间应系租赁合同关系而非委托合同关系，故对假日百货公司辩称双方系委托合同关系的意见，本院不予采纳。假日百货公司辩称双方合同关系自2018年9月1日起解除，理由为双方之间是委托合同关系，其有权随时解除，但本案中双方实为租赁合同关系，假日百货公司无权随时解除合同，且假日百货公司解除合同不符合法律规定，汪琴对此亦不予认可，故本院确认双方合同并未解除，应当继续履行，假日百货公司应支付汪琴经营回报收益及滞纳金。汪琴主张假日百货公司支付2017年9月1日至2019年8月31日的租金36579.29元（18593元×2年×96.5%）并支付滞纳金（以9476.50元为基数，分别自2017年10月23日、2018年10月23日起按照每日万分之三的标准计算至实际给付之日止），具有事实与法律依据，本院予以支持。假日百货公司的其他辩称理由，无事实与法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百一十二条、第三百九十六条、第三百九十九条、第四百零五条规定，判决如下：被告南京同曦假日百货有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告汪琴2017年9月1日至2019年8月31日的租金36579.29元及滞纳金（以9476.50元为基数，自2017自10月23日起计算至2018年10月22日，以18593元为基数，自2018年10月23日起，均按照每日万分之三的标准计算至实际给付之日止）。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费422元，由被告假日百货公司负担（该款项已由汪琴垫付，假日百货公司在给付上项款额时应加付此垫款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 史朝霞二〇一八年十一月三十日法官助理 黄祝祯书 记 员 高 岩