四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川01民初3212号 原告：成都左岸映像广告传媒有限公司，住所地四川省成都市成华区新鸿南路******。 法定代表人：龚稚美，执行董事。 委托诉讼代理人：祝晓珂，四川弘齐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨珊，四川尚上律师事务所律师。 被告：合谊地产有限公司，住，住所地四川省成都市金牛区解放路二段******/div> 法定代表人：刘力辉，总经理。 委托诉讼代理人：杨思伟，北京中伦（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜奕男，北京中伦（成都）律师事务所律师。 原告成都左岸映像广告传媒有限公司（以下简称左岸广告公司）与被告合谊地产有限公司（以下简称合谊地产公司）委托创作合同纠纷一案，本院于2017年9月6日立案后，依法适用普通程序。合谊地产公司在答辩期间内对本案管辖权提出异议，本院于2017年10月13日作出 (2017)川01民初3212号民事裁定驳回合谊地产公司的管辖权异议申请后，合谊地产公司上诉至四川省高级人民法院。四川省高级人民法院于2018年5月4日作出（2018）川民辖终78号民事裁定驳回合谊地产公司的上诉，维持原裁定。本院于2018年8月6日、11月12日公开开庭进行了审理。原告左岸广告公司特别授权委托诉讼代理人祝晓珂、一般授权委托诉讼代理人杨珊，被告合谊地产公司一般授权委托诉讼代理人杜奕男到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告左岸广告公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.合谊地产公司支付左岸广告公司广告制作片首期预付款人民币18万元；2.合谊地产公司支付左岸广告公司后期广告片制作费用18万元；3.合谊地产公司向左岸广告公司支付违约金，计算方式为以首期预付款18万元为基数自2017年3月30日起算，以制作费尾款18万元为基数自2018年10月8日起算，以每日千分之一为标准计算至实际付清之日止，上述违约金总额不超过36000元。事实和理由：2017年2月，左岸广告公司与合谊地产公司口头约定由左岸广告公司为合谊地产公司制作片名为《“国器”篇》的形象宣传片。2017年3月21日左岸广告公司与合谊地产公司签订书面的《合谊地产视频宣传片合同》，约定宣传片名称为《“国器”篇》，总价款为36万元，包括合同签订后10日内支付第一笔18万元制作费和审验样片通过后支付余下款项18万元。若合谊地产公司未按期支付款项，应当按照每日应付金额的千分之一承担违约责任，但最高不超过合同总金额的10%。合同签订后，左岸广告公司履行了拍摄义务，按约向合谊地产公司提交了全部影片资料和发票，但合谊地产公司一直未予以确认，也未向左岸广告公司支付任何款项。合谊地产公司的行为违反了合同的约定，应当承担合同约定的违约责任。 被告合谊地产公司辩称，1.左岸广告公司未按约在2017年3月16日之前完成并交付合同约定的形象宣传片，且其提交的视频存在严重的侵犯他人知识产权的行为，导致合谊地产公司无法合法使用，合同目的不能实现，已构成根本违约；2.左岸广告公司发票提供时间超过合同约定宣传片完成时间；3.左岸广告公司提交的样片不符合合谊地产公司的要求，未能通过验审，故不应当支付制作费尾款；4.左岸广告公司主张的违约金过高，应当按照银行同期贷款利率计算。综上，请求驳回左岸广告公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织双方进行了举证和相互质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、合同签订的相关情况 2017年2月13日，合谊地产公司向左岸广告公司出具《任务委托书》，委托左岸广告公司对合谊地产公司成都区域的钢三区和钢一区、攀枝花尖山项目、大连甘井子项目进行视频制作，视频完成最终时间为2017年3月3日，合同金额36万元。2017年2月21日，合谊地产公司确认了前述视频制作的脚本。 2017年3月21日，左岸广告公司与合谊地产公司就制作“合谊地产有限公司项目”形象宣传片签订《合谊地产视频宣传片合同》，约定：1.左岸广告公司应于2017年3月16日之前制作完成本项目形象宣传片，若合谊地产公司对宣传片提出修改意见，经合谊地产公司同意，左岸广告公司有权申请将交片时间相应顺延；2.制作方式为三维+素材+特效，费用总额为36万元，以转账方式支付，付款前左岸广告公司应提交等额、合法的一般纳税人一般征收增值税专用发票（含发票联、抵扣联）；3.合谊地产公司应在合同签订生效后10日内将第一笔制作费18万元支付给左岸广告公司（此制作费为首期预付款），若合谊地产公司付款延长，则左岸广告公司制作及交片时间相应顺延，合谊地产公司验审样片通过后，左岸广告公司开具尾款发票，合谊地产公司在10日内支付左岸广告公司制作费尾款18万元，左岸广告公司收到尾款后2日内向合谊地产公司提交广告片成片和DVD光碟；4.若因合谊地产公司自身原因（提供资料不及时、反馈修改意见延迟、付款延迟等）导致左岸广告公司交片时间延迟则左岸广告公司不承担任何违约责任，合同继续履行，左岸广告公司交片时间顺延；5.左岸广告公司应保证交付的工作成果中所采用的除合谊地产公司提供之外的素材不侵犯第三方的权利。若发生侵害第三方权利的情况，左岸广告公司应负责与第三方交涉，并承担由此产生的全部法律和经济责任，并对因为该侵权行为给合谊地产公司造成的损失承担赔偿责任；6.因合谊地产公司原因未按本合同约定向左岸广告公司支付款项，每延迟一天，合谊地产公司向左岸广告公司支付当期应付款千分之一的违约金，违约金总额不超过合同总价的10%；7.合谊地产公司指定李喆（手机号码为138××××3003，邮箱为ｌｉｚ×××＠ｈｏｉｎｃｎ.ｃｏｍ）为该协议具体执行人，其有权接收左岸广告公司递交的全部资料和物件，一旦合谊地产公司接件后7日内不向左岸广告公司提出书面异议，则视为合谊地产公司对左岸广告公司交付的作品的认可即左岸广告公司作品符合双方合同约定，左岸广告公司指定张晴晴（手机号码为158××××3648，邮箱为235×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）为该协议具体执行人，其有权接收左岸广告公司递交的全部资料和物件，一旦左岸广告公司接件后7日内不向合谊地产公司提出书面异议，则视为左岸广告公司对合谊地产公司交付的资料认可即符合双方合同约定。 二、合同履行的相关情况 庭审中，左岸广告公司陈述700×××＠ｑｑ.ｃｏｍ为合谊地产公司员工梁欣的邮箱，梁欣已于2017年5月31日离职。合谊地产公司向左岸广告公司出具《任务委托书》当日，梁欣与张晴晴已通过邮件沟通宣传片的报价、资料等相关内容。 2017年2月26日，张晴晴以邮件附件的形式将“鞍钢集团项目形象片2.26.mp4”发送给梁欣。次日又发送了“合谊项目旁白整理2.21改”，其内容包括鞍钢集团、合谊地产公司的介绍，同时介绍了攀枝花尖山项目、大连甘井子矿区、鞍山七岭子项目等。 2017年3月2日、3月3日，张晴晴以邮件附件形式向梁欣分别发送了“合谊12.mov”“合谊0303.mp4”。2017年3月4日，张晴晴以邮件附件形式向梁欣发送了“合谊0304.mp4”“合谊四川区域0304.mp4”“合谊北方区域0304.mp4”。2017年3月6日，张晴晴以邮件附件形式向梁欣发送了“合谊地产形象片（大连项目）3.6.mov”“合谊0306.mov”“合谊0306带合作伙伴.mov”。2017年3月27日，张晴晴以邮件形式向梁欣发送了“合谊地产形象片方案3.27.pdf”，内容为形象片视频截图。2017年4月18日，张晴晴以邮件附件形式向梁欣发送了“合谊地产形象片0418.mov”。 梁欣于2017年3月6日、3月8日、4月7日、4月18日以邮件形式向张晴晴发送了修改意见，在4月18日的邮件中，梁欣除在附件中发送了“小修改”以外，邮件正文为“还有点小改，主要是字幕上的。别的没啥问题了，弄了我喊领导看，看了就争取把款付了，把这事了了”。随后，张晴晴以邮件形式将修改后的“合谊地产形象片0418改.mp4.mov”发送给梁欣。2017年4月20日，梁欣再次以邮件形式向张晴晴发送了修改意见“片子意见”。在2017年4月25日，张晴晴再次以邮件形式向梁欣发送了“合谊地产形象片0425.mov”。 2017年4月5日，张晴晴以邮件形式向李喆发送了修改前和修改后的合谊地产公司形象片“合谊0306带合作伙伴.mov”“合谊0405.mov”，后又在4月10日向李喆发送了“合谊地产形象片4.10rar”。2017年5月9日，张晴晴以邮件形式向李喆发送了“何以地产宣传片5.9.rar”。2017年7月13日，张晴晴以邮件形式向李喆发送了“合谊地产形象片制作验收报告7.13（左岸）.docx”“合谊地产形象片.mp4”。 2017年7月25日，李喆以邮件的形式向张晴晴回复了沟通函件，并在7月27日向左岸广告公司邮寄了《关于履行事宜的函》。该函件内容为：在合同签订后，左岸广告公司并未积极履行合同，创意方案一拖再拖，对合谊地产公司提出的修改意见也没有按照合同做出响应，导致合谊地产公司的业务推广受到严重干扰；左岸广告公司的行为严重违背合同约定，合谊地产公司现在正式函告左岸广告公司自收到本函之日起三日内就有关违约行为与合谊地产公司正式沟通，洽商后续事宜。 另查明，李喆于2017年3月29日签收了左岸广告公司出具的两张金额总计为18万元的四川增值税专用发票两张。2018年9月26日，左岸广告公司向合谊地产公司邮寄了总计金额为18万元的四川增值税专用发票两张，合谊地产公司于2018年9月27日签收了上述邮件，庭审中合谊地产公司确认已经收到了上述邮件。 上述事实，有《任务委托书》《创意脚本》《合谊地产视频宣传片合同》及附件、发票及发票签收单、双方往来邮件、光盘、快递单存根及签收证明，以及当事人的当庭陈述等证据在案为证。 合谊地产公司为证明左岸广告公司制作的宣传片侵犯他人知识产权，提交了网络截图。上述截图不能确定来源，也无法根据上述截图确定合谊地产公司所主张的素材来源的权利人，故合谊地产公司的上述证据不能达到其证明目的，本院不予采信。 本院认为，《合谊地产视频宣传片合同》及附件系各方当事人真实意思表示，不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按合同约定履行自己的义务。 本案的争议焦点为；1.左岸广告公司是否构成根本违约；2.合谊地产公司是否应当支付36万元制作费并承担违约责任。 一、左岸广告公司是否构成根本违约 《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合谊地产公司主张左岸广告公司未按期交付形象片且其交付的形象片不符合约定，构成根本违约。对此，本院认定如下： 关于是否按期交付形象片。首先，《任务委托书》载明的左岸广告公司视频最终完成时间为2017年3月3日。《合谊地产视频宣传片合同》约定的左岸广告公司应制作完成形象宣传片的时间为2017年3月16日。而《合谊地产视频宣传片合同》签订时间为2017年3月21日，也就是说，上述合同签订时间晚于《任务委托书》及《合谊地产视频宣传片合同》所确定的形象宣传片交付时间。结合左岸广告公司员工张晴晴与合谊地产公司员工梁欣之间的邮件往来，在《合谊地产视频宣传片合同》签订之前，左岸广告公司已经向合谊地产公司交付过项目形象片和旁白整理内容，因此可以认定上述合同的签订是对左岸广告公司已经制作完成了形象宣传片进行了确认。其次，虽梁欣并非合同指定的文件接收人，但从张晴晴与梁欣的邮件沟通情况来看，双方从合同签订之前已经开始就涉案形象宣传片的制作代表各自的公司进行沟通，梁欣也在多次收到张晴晴发送的形象宣传片、旁白、方案等资料后，以合谊地产公司的名义向左岸广告公司提出反馈，在2017年4月18日的邮件中梁欣还明确表示“只有点小改”“争取把款付了”。最后，张晴晴在合同履行过程中，分四次即2017年4月5日、4月10日、5月9日、7月13日向合同指定的合谊地产公司具体执行人以邮件方式发送了多个不同版本的涉案形象宣传片，并在7月13日的邮件中一并发送了制作验收报告。而《合谊地产视频宣传片合同》约定了李喆在收到资料和物件后7日内不提出书面异议的，视为合谊地产公司对左岸广告公司交付的作品认可即符合双方合同的约定。合谊地产公司未举证证明李喆在收到上述邮件后及时作出回复，而梁欣在最后提出修改意见的时间为2017年4月20日，故在李喆收到2017年5月9日由张晴晴发送的形象宣传片后七日内未作出回复，根据双方合同约定，2017年5月16日应当视为左岸广告公司如期交付涉案形象广告片，且该广告片符合双方的合同的约定。 关于是否侵害案外人利益。合谊地产公司还主张左岸广告公司完成的形象宣传片侵害他人知识产权导致其无法使用涉案形象宣传片，合同目的无法实现。首先，合谊地产公司所提交的证据为网络上的截图，其来源不清晰，不能确定其所主张的形象宣传片中所使用的元素确系侵害他人著作权的素材。其次，合谊地产公司未举证证明其因使用涉案形象宣传片导致任何案外人向其主张或者可能向其主张侵权损害赔偿等权利。最后，根据《合谊地产视频宣传片合同》之约定，左岸广告公司应当保证交付的成果侵犯第三方的权利，如果发生侵权，则左岸广告公司应当与第三方交涉并承担相应的全部责任。因此，即使涉案形象宣传片可能涉及侵害第三人的权利，也不会导致涉案合同目的无法实现。 二、合谊地产公司是否应当支付36万元制作费并承担违约责任 首先是首期18万元制作费。《合谊地产视频宣传片合同》约定了合谊地产公司应当在合同签订生效后10日内将第一笔制作费18万元支付给左岸广告公司。虽合谊地产公司辩称左岸广告公司未按期交付发票，但其指定签收人李喆在2017年3月29日签收了左岸广告公司交付的发票，故合谊地产公司的上述辩称缺乏依据。因此，由于涉案合同签订时间为2017年3月21日，故合谊地产公司应当在至迟2017年3月31日向左岸广告公司支付首期18万元制作费。 关于尾款18万元制作费。《合谊地产视频宣传片合同》约定样片通过后，左岸广告公司开具发票，合谊地产公司在10日内支付制作费尾款。因李喆在收到张晴晴邮件交付的形象宣传片7日内未提出异议，故应当将2017年5月16日视为样片验审通过日。而因左岸广告公司开具尾款发票的时间为2018年9月26日，合谊地产公司收到发票的时间为2018年9月27日，故合谊地产公司应当在收到发票后10日内向左岸广告公司支付尾款18万元，即应当至迟在2018年10月7日支付尾款。 关于违约金。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，《合谊地产视频宣传片合同》中约定因合谊地产公司原因未按照合同约定向左岸广告公司支付款项，每延迟一天，合谊地产公司向左岸广告公司支付当期应付款千分之一的违约金，违约金总额不超过合同总价的10%。因此，在合谊地产公司未按约支付制作费的情况下，其应当承担欠付款项相应的违约金。具体计算方式为：以首期预付款18万元为基数自2017年4月1日起算，以制作费尾款18万元为基数自2018年10月8日起算，以每日千分之一为标准计算至实际付清之日止，上述违约金总额不超过36000元。 综上所述，本院对左岸广告公司的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告合谊地产有限公司于本判决生效之日起10日内，向原告成都左岸映像广告传媒有限公司支付广告制作片首期预付款18万元； 二、被告合谊地产有限公司于本判决生效之日起10日内，向原告成都左岸映像广告传媒有限公司支付后期广告片制作费用18万元； 三、被告合谊地产有限公司于本判决生效之日起10日内，向原告成都左岸映像广告传媒有限公司支付违约金，具体计算方式为：以18万元为基数自2017年4月1日起算，以18万元为基数自2018年10月8日起算，以每日千分之一为标准计算至全部款项实际付清之日止，上述违约金总额不超过36000元。 如被告合谊地产有限公司未按本判决指定的期间履行上述赔偿义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7240，保全费2500元，由原告成都左岸映像广告传媒有限公司140元，被告合谊地产有限公司负担9600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  王 敏 审 判 员  孙文宏 人民陪审员  刘丽群 二〇一八年十一月十三日 书 记 员  易小宇