广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0310民初413号原告：深圳市建信装饰工程有限公司，住所地：深圳市南山区西丽街道茶光村工业园1栋3楼西座，统一社会信用代码：914403005685367489。法定代表人：周少敏。委托代理人：张伟，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托代理人胡进，男，汉族，1971年11月26日出生，户籍地址：湖北省黄梅县，系该公司员工。被告：深圳恒生实业有限公司，住所地：深圳市罗湖区笋岗街道宝安北路桃园综合大楼（827栋）五楼5103（入驻深圳银钟商务秘书有限公司），统一社会信用代码：914403000649832020。法定代表人：张国学。被告：张国学，男，汉族，1962年11月12日出生，户籍地址：郑州市金水区，原告诉被告装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张伟、胡进到庭参加诉讼，被告深圳恒生实业有限公司、被告张国学经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2016年11月26日，原告与深圳市尚本源贸易有限公司（以下简称“尚本源公司”）签订了一份《尚本源跨境电商运营展示中心装修及配套工程施工合同》，合同主要内容如下：原告作为承包方、尚本源公司作为发包方，即由尚本源公司委托原告装修其公司名下“尚本源跨境电商运营展示中心”，工程地点位于深圳市××区大工业区出口加工区华丰科技园内，总建筑面积17800平方米，按预算书以包工包料的方式进行，开工日期暂定2016年12月20日，竣工日期2017年4月20日，总工期120天，合同价款11160706元(人民币，下同)，合同生效后5天内原告向尚本源公司支付履约保证金558035.3元，尚本源公司在收到履约保证金后5天内，支付原告合同价款的10%即人民币1116070.6元作为预付款，尚本源公司代表（即张国学）不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定支付工程预付款或者工程进度款或履行自己的其他义务而发生的使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括因违约导致原告方增加的费用和从支付之日计算的应支付款项的利息等），相应顺延工期，支付合同价款的10%违约金给原告方，赔偿因其违约给原告方造成的损失。合同亦对双方的其他权利义务进行了详细约定。后因尚本源公司原因导致工程无法按期开工，双方协商顺延，后接张国学通知，原告方分批转帐支付了履约保证金至尚本源公司帐户，但尚本源公司方并未依约支付预付款，亦不通知原告进场开工，经多次口头协商、通知未果，原告方于2017年4月1日向尚本源公司方发送了一份《请款函》，要求其支付工程预付款给原告，尚本源公司未回复及支付。后经原告向合同约定的工程所在地华丰科技园了解，得知尚本源公司未承租该科技园的任何房屋，原告方发现被骗，即向两被告讨要说法以及要求返还款项，经协商，双方于2017年5月19日签订《协议书》，主要内容如下：1、尚本源公司将与华丰科技园的租赁合同复印件提供给原告，且不得私自转租或退租；2、尚本源公司须于2017年5月26日前将工程（履约）保证金无息退还给原告方，如未按期退款，原告有权向政法机关申请追究尚本源公司合同诈骗罪，尚本源公司愿意承担发布虚假招标公告，进行合同诈骗罪。之后，尚本源公司并未依约全部返还保证金，仅返还5万元，原告多次追讨，后经与张国学多次请求、协商，原告与张国学于2017年6月7日签订了第二份《协议书》，张国学承诺2017年8月5日前返还保证金50万元，否则其愿意承担法律责任，原告有权向公安机关报警。第二份协议签订后被告依然未依约全额返还，仅返还了30万元，剩余20万元未返还。2017年8月5日，双方签订第三份《协议书》，张国学承诺在2017年10月6日前一次性返还剩余保证金20万元。然，被告仍未完全履行第三份协议书，仅在2017年11月3日支付了5000元，双方于2017年11月3日再次签订《协议书》，被告张国学承诺11月5日前返还5000元，余款19万元在2017年12月2日前付清。但，被告此后分三次仅偿还了3000元，剩余192000元至今未偿还。原告认为，被告在未租赁办公场地的情况下与原告签订装修合同并要求原告支付工程履约保证金，后将该保证金挪作其小孩留学的费用，完全属于欺诈行为，经多次追讨，仍拖欠192000元不偿还，主观欺诈的故意明显，严重违反了诚实信用原则以及法律规定，严重损害了原告的合法权益，给原告造成了较大的经济损失，同时，亦造成原告签订合同时预期可得利益的巨大损失，其行为应当受到法律的严惩。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，请求法院判令：一、确认原告与被告之间签订的《尚本源跨境电商运营展示中心装修及配套工程施工合同》解除；二、被告深圳恒生实业有限公司立即返还原告工程履约保证金余款192000元；三、被告深圳恒生实业有限公司支付原告违约金558035.3元（为合同总金额的5%，约定标准为10%）；四、被告张国学对被告深圳恒生实业有限公司的前述支付义务承担连带清偿责任；五、本案诉讼费用由两被告承担。被告深圳恒生实业有限公司、被告张国学未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状及证据。经审理查明，原告诉请的事实与本院庭审查明的事实一致，本院予以确认。原告陈述合同签订后，购买了木板，租赁了脚手架，准备了一些基础设备。另查明，深圳市尚本源贸易有限公司于2017年8月16日变更名称为深圳恒生实业有限公司，但法定代表人仍为被告张国学。2017年4月10日，尚本源公司向原告出具收款收据，确认收到原告履约保证金55万元。本院认为，原告与被告2016年11月26日签订的《尚本源跨境电商运营展示中心装修及配套工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。合同签订后，原告已支付被告履约保证金55万元，但现有证据表明，被告根本没有在华丰科技园租赁七层办公楼总建筑面积17800平方米的房屋，也拒不依约支付工程预付款，被告的行为足以表明其主观上没有实际履行涉案施工合同的意愿，客观上施工合同也无法履行，其行为实属欺诈。原被告协商的过程显示双方均同意解除涉案施工合同，故原告诉请确认涉案施工合同已解除，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告深圳恒生实业有限公司及被告张国学多次承诺退还原告已交付的履约保证金，但截至起诉之日，被告仍拖欠192000元未退还，现原告诉请被告返还，本院予以支持。关于被告应赔偿原告的违约金该如何计算的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应得预见到的因违反合同可能造成的损失。违约一方赔偿对方的损失不仅包括对方为履行合同所作的相关准备工作而造成的损失，还包括合同履行后对方可以获得的利益。涉案施工合同约定若被告违约导致合同无法履行的，应支付合同价款10%的违约金给原告，赔偿其因违约给原告造成的损失。综合考虑案件各种因素，本院确认被告按合同总金额的5%诉请被告赔付原告违约金有事实和法律依据，据此核算，被告支付违约金的金额为558035.3元（11160706元×5%）。被告张国学作为前深圳市尚本源贸易有限公司、现深圳恒生实业有限公司的法定代表人，多次与原告签署协议，承诺退还履约保证金并承担其他法律责任，应视为债务的加入，依法应对被告深圳恒生实业有限公司的债务承担连带清偿责任。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条，《中华人民共和国和民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条至规定，判决如下：一、确认原告与深圳市尚本源贸易有限公司之间2016年11月26日签订的《尚本源跨境电商运营展示中心装修及配套工程施工合同》解除；二、被告深圳恒生实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告履约保证金192000元；三、被告深圳恒生实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告违约金558035.3元；四、被告张国学对上述第二、三项债务承担连带清偿责任。如未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元，公告费390元，由被告深圳恒生实业有限公司、张国学承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  阳云其人民陪审员  郭 毅人民陪审员  张 帆二〇一八年十一月三十日书 记 员  陈 婕