广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1882民初1368号原告：关银香，女，1976年7月20日出生，汉族，河南省上蔡县人，住河南省上蔡县。委托代理人：杨守强，福建厦成律师事务所律师。被告：刘志鹏，男，1973年1月4日出生，汉族，广东省连州市人，住连州市。被告：梁小芳，女，1981年7月29日出生，汉族，广西壮族自治区陆川县人，住广西壮族自治区陆川县。原告关银香诉被告刘志鹏、梁小芳合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员熊伟敏适用简易程序公开开庭进行了审理，原告关银香的委托代理人杨守强、被告刘志鹏、梁小芳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告关银香向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与两被告签订的《投资合作协议》；2、判决被告刘志鹏返还投资款人民币100000元及利息（以100000元为基数，按银行同期贷款利率自起诉之日起计至判决确定的还款之日止的占用资金利息，暂计两个月为2000元）；3、由被告刘志鹏承担本案原告的律师费10000元、差旅费暂计5000元，请求2、3两项合计117000元；4、被告梁小芳对第2项、第3项诉求承担连带责任；5、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2017年10月19日，甲方即被告梁小芳、乙方即原告关银香与丙芳即被告刘志鹏三方签订一份《投资合作协议》，协议约定：“三方各投资10万元成立新能源环保新型养殖公司，并由甲方负责执行共同投资事务……”。协议签订的当日原告将10万元投资款转入刘志鹏账户。协议签订后，原告多次要求两被告按照《投资合作协议》成立公司，然两被告拒不履行协议约定。致使原告的合同目的违法实现。因此，原告要求两被告解除《投资合作协议》，返还投资款10万元，两被告依各种理由推诿。为此，原告依法向贵院起诉，请求立案审理，判决支持前述之诉讼请求。原告关银香在举证期限内提交的证据如下：证据一、《投资合作协议》复印件（证明原、被告签订协议，约定三方各出资10万元）；证据二、银行流水复印件（证明原告已按照合同约定支付相应的投资款）；证据三、《委托代理协议》复印件（证明原告因本案委托律师支付律师费10000元）。经庭审质证，被告梁小芳对原告提供的证据没有异议，这是事实，其是交了那么多钱，原告请律师被告没有意见，与被告方无关。被告刘志鹏对原告提供的证据没有异议。被告刘志鹏辩称：按合同办事，合同写了大家合伙开饭店，原告本人也在那里经营过，后来原告住院了，被告让其来核对账目，其就不来，说这个与其无关，现在就来起诉被告，之前原告都在饭店负责收款。被告刘志鹏在举证期限内没有提交证据。被告梁小芳辩称：自2017年10月19日，原、被告三人经协商，在星河路136号鹏越投资公司共同签订了《投资合作协议》，被告梁小芳作为具体负责人，准备成立“新能源环保新型养殖公司”，具体原因，投资协议书上已书写清楚。当被告到工商行政部门以“新能源环保新型养殖公司”申请注册时，被告知不能以这样的名称注册。随后于2018年5月16日在连州注册了“连州市农广生物科技有限公司”，由于注册资金太少，也不是股份有限公司，没有资格办养殖场。致使在清远市清城区工商局以“清远农广生物科技有限公司”的名称申请注册，经过努力，于2018年6月13日注册成功，被告梁小芳是股东之一，代表着刘志鹏、关银香，在公司占20%的股份。在本公司未成立之前，三方按照合作协议，在星河路98号，共同开了一间酒楼“农广食府”，法定代表人为王连美，即刘志鹏的妻子，以三家村魏永光的农场，永新技术养了猪、鸡、鸭、鹅共几千只，猪有二百来头，通过酒楼向社会宣传新科技产品，所养殖的试验品全部用在酒楼里自产自销并且全部销售完毕。开酒楼是原、被告三人共同商议后成立的，当时三人共同经营，也由于三人没有经营酒楼的经验，导致严重亏损，这些事实有财务做账的。原告关银香在春节前，在经营酒楼时，身体患有严重疾病在北山医院有记录查询，当其病情有好转后，提出回厦门疗养。由于当时酒楼经营困难，在此情况下，公司工程师卓师傅借给原告现金25000元及微信转账1000元，共计26000元回厦门继续医治，卓师傅与邱旭辉送其到清远高铁站乘坐高铁回厦门。前段时间，即原告起诉时，三人准备共同协商，重新签订《清远农广生物科技有限公司》如何进行股权分配协议时，前提是要原告查阅酒楼具体亏损多少，如何进行处理，但原告拒不查账，也不承认与酒楼的关系，要求被告退回投资款，由于发生争执，导致如今在法庭上见。另外，三家村原本公司想去扩建，但由于现在实行环保政策，严格要求，到时还有高速在农场经过，故申请不到报建手续，公司唯有放弃另寻出路。如今酒楼还在继续营业，暂由黄河夫妇大力，营业执照法人没有变更，合同、租金、租约人都没有变更。敬请法院公平、合理裁决。被告梁小芳在举证期限内提交的证据有：营业执照复印件一份（证明被告履行了合同的承诺，被告对原告没有欺骗）。经庭审质证，原告对原件的表面真实性没有异议，这个公司确实是成立了，但是这与本案无关，本案中三方成立的是新能源环保养殖公司，而被告提供的营业执照是生物科技有限公司，这与合同约定的完全不符，并且成立这个公司，原告对此毫不知情，与原告没有任何关系，也与本案签订的投资合作协议没有任何关系，并且三方在投资合作协议上面约定的经营范围是养殖和餐饮，法定代表人是刘志鹏，养殖地点是在连州镇××村养殖场，而营业执照上的法人是梁小芳，地点是清远清城区，与协议书的地点和经营范围都不符。被告刘志鹏对上述证据没有异议。经审理查明，原告关银香与被告刘志鹏、梁小芳于2017年10月19日签订《投资合作协议》，约定由三人每人出资人民币10万元，成立“新能源环保新型养殖公司”，注册资本为人民币30万元，法定代表人刘志鹏，负责人梁小芳，公司经营范围为养殖、餐饮，现有养殖场地为连州市连州镇××村养殖场。原告关银香及被告刘志鹏委托被告梁小芳代表全体投资人执行共同投资的日常事务，如在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务等。关于违约责任方面，协议约定为保证协议的实际履行，被告梁小芳自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保，梁小芳承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。协议还就利润分享和亏损分担、事务执行、投资的转让、其他权利和义务、附属条约及其他事项进行了约定。协议签订后，原告关银香按照协议的约定通过银行转账的方式向被告刘志鹏支付了投资款人民币10万元。另查明，清远农广生物科技有限公司于2018年6月13日经清远清城区工商行政管理局登记成立，注册资本为人民币2800万元，法定代表人为梁小芳，其在公司持股比例为20%，认缴资本为人民币560万元，实缴资本为0，公司经营范围为生物技术推广服务、农业种植、生物饲料及有机肥料的研发、生产、销售、普通货物道路运输、批发、零售业。本院认为，原、被告签订《投资合同协议》，目的是通过共同出资，设立集养殖及餐饮于一体的公司。被告刘志鹏收取原告关银香的投资款后，与梁小芳均不履行协议约定的义务，《投资合同协议》中虽无约定关于解除协议的条款，但截止至法庭辩论终结时，三方约定要设立的公司尚未成立，三方订立《投资合同协议》的目的不能实现，被告应当承担违约责任，因此原告可以依据法律的规定行使合同解除权，原告诉请解除《投资合同协议》的理由充分，本院依法应予支持，合同解除后，取得财产的当事人应当将财产返还给相对人，同时被告刘志鹏在此期间占用资金的损失，应当承担支付相应利息的责任，原告主张的利息可自提起诉讼之日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计至本金全部清偿之日止。因此原告诉请被告刘志鹏返还投资款人民币10万元并支付利息的理由充分，本院依法亦应予支持。在民事诉讼中，无论是原告提出诉讼请求还是被告提出答辩主张，均应按照“谁主张，谁举证”的原则，提交充分的证据证实各自的主张，没有提交证据或者提交的证据不充分的，各方均应承担败诉的风险。首先，关于原告诉请被告刘志鹏支付律师费、差旅费的问题，因三方签订的《投资合同协议》无约定如一方违约需支付相对方因提起诉讼所产生的律师费等费用，原告可自行行使相应的诉讼权利及出庭参加诉讼，并不必然委托律师代理参加诉讼，其委托律师参与诉讼的行为是其自行处分其权利，因此原告的该项诉请理由不充分，本院依法不予支持；其次，关于原告诉请被告梁小芳承担连带责任的问题，因原告将投资款通过银行转账的方式支付给了被告刘志鹏，无证据显示梁小芳与刘志鹏一起使用了该笔款项，因此原告的该项诉讼请求理由不充分，本院依法不予支持。再次，关于被告梁小芳辩称代表原、被告三人对清远农广生物科技有限公司持股及参与相关酒楼经营的问题，清远农广生物科技有限公司无论是经营范围、经营场所、股东股本的构成等事项均与《投资合同协议》不一致，被告梁小芳也没有实缴出资，也无证据显示原告同意梁小芳代表其对该公司进行持股，梁小芳对该公司的持股不能视为实现《投资合同协议》的目的，同时被告梁小芳也无提交证据证实原、被告三方共同经营相关酒楼的事实，应当承担举证不能的风险，因此被告梁小芳的答辩理由不充分，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘志鹏应当在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告关银香返还人民币本金100000元及利息（利息按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率自2018年10月18日起计至本金清偿之日止）。二、驳回原告关银香的其他诉讼请求。本案受理费1320元，由原告关银香负担198元，由被告刘志鹏负担1122元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  熊伟敏二〇一八年十一月二十六日书记员  廖妍妍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。