西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0113民初13934号 原告：西安金品酒业有限公司。住所地：西安市雁塔区丈八北路238号易道郡玫瑰公馆4号楼1单元1层101号。 法定代表人：贾英鹏，该公司总经理。 被告：陕西黄龙凯泽轩生态农业有限责任公司。住所地：陕西省延安市黄龙县界头庙社区高粱村。 法定代表人：杨利明，该公司董事长。 委托代理人：杨建花，陕西克利律师事务所律师。 原告西安金品酒业有限公司与被告陕西黄龙凯泽轩生态农业有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人贾英鹏、被告委托代理人杨建花均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告西安金品酒业有限公司诉称，2016年7月1日，原、被告签订经销容之雅西凤酒合同，合同期限一年，合同年任务1000000元，即2016年7月1日至2017年6月30日。2016年7月3日，被告订货100件，货款118800元，2016年9月20日，被告订货100件，货款118800元，两次货款均已付清。2016年9月20日，被告订货500件，总货款589200元，本次容之雅西凤酒500件发往西藏林芝销售。合同规定货到付款，经双方协商可延续货到30天内付款，若未按期回款，将按每月5%的货款总额支付原告资金占用金。货到西藏林芝后，被告未按合同付款，其解释为林芝已进入冬天，酒无法销售。到2017年春季原告催要货款，被告总说货未销售完，未及时付款。2017年12月2日，被告给原告回款100000元（其中85480元为500件合同货款，14520元为前期所欠货款），但尚欠原告货款503720元未支付。为维护原告合法权益，故诉至法院请求依法判令：1、被告向原告支付货款503720元；2、被告支付原告违约金79473元（合同约定如不按时付款，每月按照总货款5%支付占用费，原告主动调整为按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%计付）；3、本案诉讼费由被告承担。 被告陕西黄龙凯泽轩生态农业有限责任公司辩称，第一，原、被告之间所签订的《西安金品酒业有限公司容之雅西凤定制酒产品销售合同》名为销售合同，实为合作合同，在该合同中，明确约定双方为合作关系，被告为原告所授权的经销商，双方之间系合作关系，并非买卖合同关系；第二，原、被告虽然在合同附件中约定付款时间为到货30天内，但是后来双方对付款时间重新进行了约定，即于2018年12月底付清货款，现尚未到双方约定的付款期限，原告无权提起诉讼；第三，原告要求被告支付拖欠货款的数额与事实不符。2018年5月22日，被告向原告发出《关于清收我公司货款的决定》，在该决定中明确表示同意被告退回所剩余的产品，双方应将未销售完的产品退回后，扣减相应货款，故原告就全部货款提起诉讼与事实不符；第四，双方合同约定每月按总货款5%支付占用费没有法律依据，且该约定过高，违约金的起算时间亦应自双方重新达成的应付款之日起进行计算，故原告所主张的违约金没有依据，不应予以支持。综上，请求法院驳回原告的起诉。 经审理查明，2016年7月1日，原告西安金品酒业有限公司（甲方）与被告陕西黄龙凯泽轩生态农业有限责任公司（乙方）签订《西安金品酒业有限公司容之雅西凤定制酒产品销售合同》，合同约定甲方授权乙方为容之雅西凤酒定制酒运营中心团购定制合作商，销售期自2016年7月1日起至2017年6月30日，期限为1年，本合同期满，乙方完成销售任务优秀且无违约行为，在双方愿意续签合同的条件下，乙方有合同续签的优先权；本协议年度任务为100万元，首单乙方进货为30件；在正常情况下，甲方应在收到乙方货款和要货计划后七个工作日内将货物发出，并寄出相关票据，运输费用由甲方承担；甲方负责将货物发运到交货地点，到货后乙方必须及时对货物品种、数量、质量等情况进行检验，并在发货单或收货单或物流配送单上签字确认并加盖公章，如有异议，及时致电甲方负责人，否则视为交货完成。2016年7月3日，被告进货100件，货款118800元；2016年9月20日，被告进货100件，货款118800元。2016年9月20日，原、被告双方签订《容之雅西凤定制酒销售合同附件》，约定本次合同附件协议销售500件，本附件执行每进货100件赠送本品或225ml小酒35件中秋节促销活动政策，每两件促销品兑换容之雅礼盒7个，总货款金额为589200元，本货单执行货到付款，最后付款期限为到货30天内，若未按期回款，将按每月5%的货款总额支付原告资金占用金。2016年10月14日，原告按约向被告配送容之雅西凤酒500件、促销产品容之雅礼盒50件。2018年2月12日，原告向被告发出《关于贵公司与我公司合作销售容之雅西凤酒产品合同销售数量及回款确认函》，该确认函上载明关于上述三次订单被告尚欠原告货款50.372万元未支付，被告的法定代表人杨利明在该确认函上予以签字确认，表示将尽情催收货款并于2018年12月底清收完。2018年5月22日，原告向被告发出《关于清收我公司货款的决定》，载明：1、不同意贵公司12月底清收完货款；2、请贵公司在5月底（特殊情况可延期到2018年6月20日）将所欠货款支付给我公司；3、在销售中贵公司尚余容之雅西凤酒产品包装完好，在不影响二次销售时我公司同意退回所剩余产品（定制产品不予退回），但我公司不承担由此产生的运费及装卸费用。后因被告未向原告支付所欠货款，原告遂诉至本院。 庭审中，原、被告双方均认可上述三次订单总金额为826800元，被告已支付323080元。被告认可欠付原告货款属实，但对具体金额有异议，认为向原告退回未销售完的货物，应将该部分货物价值予以扣减。同时，被告辩称原告尚欠其66盒赠品礼盒未配送，原告曾从被告处借走一件酒（价值1176元），原告尚欠被告市场支持费5200元未支付，故从所欠货款中应将上述相应金额予以扣减。原告同意从被告所欠货款中扣减市场支持费5200元、所借酒款1176元，但不同意被告退回未销售完的货物。关于66盒赠品礼盒，原告述称该礼盒一直在仓库储藏，其曾多次催促被告来取走，但被告至今未取走，故不同意将礼盒相应价值从所欠货款中予以扣减。 另，原告在庭审中明确了第二项诉讼请求中违约金的计算方法是以503720元为总基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%计息，自2016年12月14日起计至2018年6月30日止。 上述事实，有《西安金品酒业有限公司容之雅西凤定制酒产品销售合同》、《容之雅西凤定制酒销售合同附件》、《关于贵公司与我公司合作销售容之雅西凤酒产品合同销售数量及回款确认函》、《关于清收我公司货款的决定》及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，原、被告双方签订的销售合同及附件均系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。原告依约履行了货物供应义务，被告理应按照合同约定及时向原告支付货款。经双方进行对账确认，确认截止2018年2月12日被告累计尚欠原告货款503720元未支付,其行为已构成违约，应当继续履行付款义务并承担相应的违约责任。庭审中原告同意从被告所欠货款中扣减市场支持费5200元、所借酒款1176元，本院予以认可，故被告现尚欠原告货款的具体金额为497344元。根据合同约定“若未按期回款，将按每月5%的货款总额支付原告资金占用金”，被告辩称该违约金约定过高，原告庭审中明确其已主动将自2016年12月14日起至2018年6月30日止的违约金计算方法调整为按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%的标准计付，符合法律规定，本院依法予以支持，因被告现尚欠原告货款的具体金额为497344元，故应以该金额为基数计算违约金为宜。关于被告辩称应将原告未交付的66盒赠品礼盒相应价值从所欠货款中予以扣减一节，按照商业惯例，附赠产品一般是卖方的一种促销活动，免费随货附赠给买方，因本案中原、被告双方签订的合同及附件并未约定赠品的交付时间，且原告表示其曾多次催促被告来领取赠品礼盒，故被告要求从中扣减相应货款有违公平原则，本院对该辩称不予采纳。综上，兹依据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下： 一、被告陕西黄龙凯泽轩生态农业有限责任公司于本判决书生效后十日内向原告西安金品酒业有限公司支付货款497344元。 二、被告陕西黄龙凯泽轩生态农业有限责任公司于本判决书生效后十日内向原告西安金品酒业有限公司支付2016年12月14日至2018年6月30日期间的违约金47539元（以497344元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计付）。 三、驳回原告西安金品酒业有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9632元，由原告负担633元，由被告负担8999元。因原告已全部预交，故被告于支付上述款项时将其应负担的案件受理费一并向原告支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  邹姣凤 人民陪审员  梁 钢 人民陪审员  刘平均 二〇一八年十一月二十一日 书 记 员  许楠楠 打印：扈艳红校对：许楠楠2018年月日送达