安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0811民初1999号原告：胡江伟，男，1974年10月17日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。委托诉讼代理人：曹菲菲，安徽益勤律师事务所律师。被告：安庆信泰置业有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：方森强，男，1983年7月20日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区，公司总经理。委托诉讼代理人：杨光辉，安徽中皖律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨艺，安徽中皖律师事务所实习律师。被告：安徽久筑建设工程有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：潘宝安，公司经理。委托诉讼代理人：祖同银，安徽长江人律师事务所律师。原告胡江伟与被告安庆信泰置业有限公司（以下简称“信泰公司”）、安徽久筑建设工程有限公司（以下简称“久筑公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡江伟及其委托诉讼代理人曹菲菲，被告信泰公司的委托诉讼代理人杨光辉，被告久筑公司的委托诉讼代理人祖同银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡江伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告人身损害损失118910元（住院伙食补助费30元/天×15天=450元、营养费30元/天×90天=2700元、护理费122元/天×90天=10980元、误工费130元/天×240天=31200元、残疾赔偿金31640元/年×20年×10%=63280元、精神抚慰金8000元、鉴定费1800元、交通费500元，以上合计118910元）；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：两被告达成建筑装饰工程施工合同，后被告久筑公司找到包括原告在内的工人对宜秀蓝湾项目部进行装潢，原告负责贴石膏线。2016年10月5日，因两被告没有采取任何安全措施，原告在工作时摔伤，被告安排人员送原告在安庆石化医院救治并支付了原告的医疗费。原告认为，两被告应当对原告的损失承担连带赔偿责任，故诉至法院。被告信泰公司辩称：信泰公司将宜秀蓝湾售楼部的装饰装修工程发包给久筑公司是事实，但是原告是谁找他施工，是否在该工地施工时受伤，信泰公司并不知情。基于信泰公司将工程发包给久筑公司施工，原告要求信泰公司承担赔偿责任没有事实和法律依据。被告久筑公司辩称:一、原告胡江伟要求久筑公司对其损害后果承担赔偿责任，缺乏事实根据，该诉求应予驳回。1、被告久筑公司在承包案涉工程施工中，从未雇请或聘用原告胡江伟在该工程中从事石膏线安装事宜，原告胡江伟与久筑公司之间不存在雇佣或劳务关系。2、原告胡江伟诉称其在案涉工程贴石膏线中受伤，但其没有提供证据证明这一事实存在。二、退一步说,即使原告胡江伟在工地上安装石膏线中受伤，但从原告胡江伟诉称的事务内容来看，双方之间是交付工作成果的承揽关系，不是以雇员提供劳务的为客体的雇佣关系。1、原告胡江伟从事石膏线业务，不仅仅提供劳务，而且还自行提供石膏线材料及施工工具，以完成石膏线安装工作并交付工作成果为标的，在完成工作中具有独立性，与工程业主方或施工方之间不存在人身依附关系，不存在支配与服从的关系，不具备雇佣关系法律特征。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。根据上述规定，雇佣关系和承揽关系至少存在主体地位不同、交付成果不同、生产工具的提供者不同、报酬计算方式不同等区别。具体到本案中，原告胡江伟诉称是负责贴石膏线，交付的是劳动成果不是劳务本身，其包工、包料、包安装，按照劳动成果即工程量计算报酬。双方之间法律关系的客体是胡江伟一方交付的工作成果，法律上属于承揽关系，不是以雇员提供的劳务为客体的雇佣关系。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。具体到本案中，石膏线安装并非危险行业，也不需要任何资质，即使原告胡江伟在工地上安装石膏线中受伤，定作人也不承担赔偿责任。三、原告胡江伟的十级伤残鉴定结论，不具有合法性和真实性、公正性，不能作为定案依据。案涉事故发生于2016年10月5日。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2016年4月18日联合发布了《人体损伤致残程度分级》，该分级标准自2017年1月1日起施行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。本案鉴定委托时间为2017年4月24日，应适用上述分级标准进行鉴定，而案涉鉴定机构却适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，存在适用标准错误。虽然案涉人体损害系上述分级标准施行之前发生的，但鉴于本案并非道路交通事故案件，且事发时没有人体损害伤残鉴定标准，2017年1月1日施行《人体损伤致残程度分级》之后所涉及的人体损伤评定残疾程度鉴定，应当适用《分级》标准。四、对于原告胡江伟相关损失的答辩意见待原告质证时再作陈述。综上所述，久筑公司认为，原告胡江伟与久筑公司之间不存在雇佣或劳务关系，其要求久筑公司承担赔偿责任，缺乏事实根据，该诉求不能成立。望请法院依法驳回原告胡江伟对久筑公司的诉讼请求。为支持自己的诉求，原告第一次开庭时提交如下证据：证据1、原告身份证复印件及被告法定代表人身份证明书、营业执照，证明双方身份信息及主体适格。证据2、建筑装饰工程施工合同复印件、民事审判庭审笔录复印件各一份，证明1.涉案工程系久筑公司承建；2.原告施工过程中贴石膏线过程中摔伤，两被告未尽到安全保障义务，应当对原告全部损失程度连带赔偿责任；证据3、住院病案一份、费用清单一份，证明原告伤情，被告工作人员垫付药费12966.91元；证据4、鉴定费一份、鉴定费发票一份，证明1.原告构成十级伤残，误工期240天，护理期90天，营养期90天；2.鉴定费1800元。证据5、社居委证明一份、安庆市宜秀区规划文件一份，证明原告户籍所在地已经规划为石塘居委会，属于城市规划区，且原告属于失地农民，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。经质证，被告久筑公司的质证意见为：对证据1无异议；对证据2中的建筑装饰工程施工合同真实性无异议，民事审判笔录系复印件，真实性不予认可，该份笔录上记载有证人潮军兵，但是该笔录没有证人签字，证言不予采信，久筑公司没有请潮军兵与原告到工地上做事，久筑公司也没有向潮军兵及原告支付任何报酬，不存在雇佣或者劳务关系，包括承揽关系的事实。证人证言明显与客观事实不符，根据规定，证人应当出庭作证接受相对方的询问，但是证人并未出庭作证，故该证据因证人未出庭不能作为本案定案依据，该份证据达不到原告证明目的，该组证据所涉及内容没有关于原告在施工中受伤的相关事项记载；对证据3中的住院病案复印件真实性无异议；费用清单系复印件无原件予以核对，真实性有异议，达不到原告证明目的；对证4鉴定书形式上真实性无异议，但是对其证明目的有异议，该证据不具合法性、关联性，其他详见答辩意见；鉴定费发票没有当庭提供，庭后由法庭核实；久筑公司申请重新鉴定；对证据5中的社居委证明形式上真实性无异议。但是形式上合法性有异议，根据相关规定，单位出具证明应有单位负责人或者经办人签字，房屋已拆迁，原告现在居住在何处应当提供居住证明或者租赁合同，并有义务向法庭陈述其现在居住在何处，无论从原告提交的证据还是其陈述均不能证明；安庆市宜秀区规划文件系复印件，由法院核实。综上，原告提交的证据5达不到其证明目的，不应认定其为城镇居民。被告信泰公司对证据2中的民事审判庭审笔录复印件的证明目的有异议，并认为与本案无关联性，其他意见同被告久筑公司的质证意见。被告信泰公司第一次开庭时，提交了建筑装饰施工合同复印件一份（同原告提供证据中的合同），证明信泰公司将涉案的售楼部装饰工程发包给久筑公司施工。原告及被告久筑公司对该组证据均无异议。被告久筑公司第一次开庭时未提交证据。因第一次开庭时，原告未提交证据证明其是在宜秀蓝湾售楼部摔伤，本院要求其对此举证证明，原告遂申请证人方某、潮军兵出庭作证，证明原告在宜秀蓝湾售楼部摔伤的事实，本院予以准许，并进行了第二次庭审。证人方某作证称：其是油漆工，原告摔伤的具体日期记不清了，事发时大约是中午11点多，原告从宜秀蓝湾工地室内的脚手架子上摔下来。其和另外一个人把原告抬到工地老板（姓谢）的车子上。原告是经罗大庆介绍去工地的，原告在工地上装石膏线，原告费用由谢姓老板结算。原告从宜秀蓝湾工地室内的脚手架子上摔下来掉到谢姓老板女婿的身上，掉落高度大概两层楼高，脚手架是钢管做的，是专用脚手架，但是跳板没有固定好。原告在工地上装石膏线的时候没有自己采取安全措施，只是自己带工具上去贴石膏线。证人潮军兵作证称：事发时，其当时在地面作业，然后听到响声，转过身看发现原告摔下来。当时施工室内有脚手架，下面有跳板，但是跳板是活动的，没有固定好。原告装石膏线，原告摔下来大概是中午11时。第二次开庭时，被告久筑公司提交了收款条（支条）一份，证明工地上工程所有业务由罗大庆负责，工钱由久筑公司支付。原告对该组证据的质证意见为：证据上并不包含原告从事工作的费用，按照久筑公司陈述工地上工程所有业务发包给没有资质的罗大庆，如果雇员收到伤害，发包人应承担连带责任。在收条上并不能看出久筑公司与罗大庆，系承揽关系。被告信泰公司的质证意见为：对证据上的内容不清楚，信泰公司将工程发包给久筑公司，至于久筑公司是否将工程发包给罗大庆，信泰公司并不清楚。第二次开庭时，被告信泰公司未提交证据。经庭审举证、质证，对原、被告提交的证据认证如下：原告提交的证据1、证据2中的建筑装饰工程施工合同、证据3中的住院病案，两被告均无异议，本院予以认定；原告提交的证据2中的民事审判庭审笔录复印件与本案无关；原告提交的证据3中的费用清单系复印件，无原件核对，对其真实性，本院不予认定；原告提交证据5是为了证明原告的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，经审查，原告户籍地宜秀区白泽湖乡黄花村已更名为宜秀区白泽湖乡石塘社区居民委员会，属本市城镇范围，原告的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。对原告提交证据4的认定，在本院认为部分一并阐述。被告信泰公司提交的建筑装饰施工合同复印件与原告提交的一致，本院予以认定。被告久筑公司提交的收款条，其出具方非本案当事人，其真实性本院无法核实，但被告久筑公司作为该证据的提交方应当认定其对该证据是认可的。根据以上认定的证据、当事人陈述，结合出庭证人的证言，本院确认以下事实：2016年9月7日，被告信泰公司（甲方）与被告久筑公司（乙方）签订《建筑装饰工程施工合同》，约定甲方将安庆市宜秀蓝湾售楼部装修工程交由乙方施工，并对双方的权利、义务作了约定。2016年10月5日，原告在被告信泰公司位于安庆市宜秀区宜秀蓝湾售楼部室内进行张贴石膏线时，在作业过程中因脚手架上跳板未固定，从脚手架上摔下受伤。原告张贴石膏线的石膏线及相关材料均由原告自行安排（包工、包料、包安装）。原告受伤后，即在安庆石化医院住院治疗，住院15天，于2016年10月20日出院；诊断为右桡骨远端骨折、右跟骨骨折、全身多处软组织损伤。经原告胡江伟申请，本院委托安徽誉诚司法鉴定中心对原告的伤残等级及“三期”进行鉴定。2017年5月2日，安徽誉诚司法鉴定中心出具以下鉴定意见：1、胡江伟因高坠至右足跟骨骨折，遗留一足足弓结构破坏1/3以上，评定为十级伤残；2、胡江伟因高坠至右足跟骨骨折内、外固定术后，误工240日、护理90日、营养90日。被告久筑公司是从事装饰装修工程的有限责任公司。另查明，原告户籍地宜秀区白泽湖乡黄花村已更名为宜秀区白泽湖乡石塘社区居民委员会，属本市城镇范围，原告的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。证人方某陈述薛桂芳（音）与罗大庆系夫妻关系。原告胡江伟系薛桂芳（音）打电话通知原告去宜秀蓝湾做石膏贴线，一位姓谢的老板与其谈了关于报酬的事情，约定是装好后按照8元/米计算。被告久筑公司提交的收款条（支条）显示，罗大庆从其处领取瓦工及油漆工人工费共计15000元。本院认为，本案争议的焦点是1、鉴定机构适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》对原告伤残等级进行鉴定，是否错误；2、原告与两被告之间的法律关系；3、原告因摔伤造成损失的承担。关于焦点1，《人体损伤致残程度分级》虽规定自2017年1月1日起施行，但未规定2017年1月1日前发生的事故需要进行伤残等级鉴定时是否强制适用《人体损伤致残程度分级》，本起事故发生在2016年10月5日，故鉴定机构适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》对原告进行伤残鉴定，本院予以认可。关于焦点2，被告信泰公司与被告久筑公司签订《建筑装饰工程施工合同》，被告信泰公司将安庆市宜秀蓝湾售楼部装修工程交由被告久筑公司施工，两被告之间系承揽关系；被告久筑公司具有装饰装修资质，被告久筑公司为完成承揽工作对外进行的相关活动与被告信泰公司无直接的、必然联系；即本案中原告与被告信泰公司之间不存在直接的法律关系。虽然被告久筑公司辩称未雇请或聘用原告胡江伟从事石膏线安装事宜，被告久筑公司将宜秀蓝湾售楼部装修工程转包给罗大庆，原告胡江伟与被告久筑公司之间不存在雇佣或劳务关系，即使原告安装石膏线受伤，也属于承揽关系；但被告久筑公司并未提交证据证明其将宜秀蓝湾售楼部装修工程转包给罗大庆，罗大庆向其出具的收款条（支条）上载明15000元是人工费；虽然原告陈述其是罗大庆的配偶薛桂芳电话联系到案涉工地安装石膏线，但亦陈述报酬和谢姓人员商谈，且原告的工作内容包含在《建筑装饰工程施工合同》内，是被告久筑公司向被告信泰公司交付工作成果的一部分，原告为被告久筑公司安装石膏线行为的性质不同于现实生活中为一般居民为其自住房装饰找人安装石膏线行为的性质，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款规定“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”，故在无其他明确约定的情况下，应当认定原告与被告久筑公司存在劳务关系。关于焦点3，本案中，原告明知脚手架上的跳板没有用铁丝固定，应当预见相关风险，但其未提交证据证明已采取了相关的安全措施加强自身防范，亦未提交证据证明其受伤是因存在违章指挥、强令冒险作业等外在因素干扰，因此原告在安装石膏线作业时未能尽到谨慎义务，其对自身遭受损害应当承担相应责任；被告久筑公司作为接受劳务方未提交证据证明其尽到了安全管理职责，在原告高处作业时未现场监护及提供安全保障，亦未提交证据证明原告在作业中存在过错，故被告久筑公司应对原告遭受损害应当承担相应责任；综合考虑相关责任，本院确定对原告的损失，由被告久筑公司承担50%的责任，原告自行承担50%的责任。原告的损失本院确认如下:（1）住院伙食补助费，原告住院15天，确定为30元/天×15天＝450元；（2）营养费，根据司法鉴定意见书确认原告的营养期为90天，计算为30元/天×90天=2700元；（3）护理费，根据司法鉴定意见书确认原告的护理期为90天，按照本省公布的上一年度服务业平均工资48500元/年，结合原告诉求，计算为122元/天×90天=10980元；（4）误工费，原告未举证证明其事故发生前一年的收入情况，亦未提交证据证明张贴石膏线是其惯常的工作，故本院酌定按照本省公布的上一年度城镇常住居民人均可支配收入31640元/年（86.68元/天）计算，根据司法鉴定意见书确认原告的误工期为240天，计算为86.68元/天×240天=20803.2元；（5）残疾赔偿金，原告出生于1974年10月17日，因案涉事故致十级伤残，按照城镇居民计算残疾赔偿金为31640元/年×20年×10%＝63280元；（6）精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级确定为7000元；（7）交通费，根据原告住院天数，酌定为150元。原告的上述损失为105363.2元，由被告久筑公司承担105363.2元×50%=52681.6元，剩余部分由原告自行承担。原告诉求因其进行司法鉴定支付的鉴定费1800元，但未提交鉴定费票据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告安徽久筑建设工程有限公司于判决生效后七日内给付原告胡江伟52681.6元；二、驳回原告胡江伟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2678元，减半收取计1339元，由原告胡江伟负担669.5元，被告安徽久筑建设工程有限公司负担669.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  李元超二〇一八年十一月十三日书记员  谢 何附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。第十七第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。