广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初25999号原告：湛江盛力建设工程有限公司，住所地：广东省湛江市麻章城区瑞云中路72号国土局办公楼7楼，统一社会信用代码：914408005682550302。法定代表人：徐妃捷，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈伟奇，广东盈隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖声禄，广东盈隆律师事务所律师。被告：东莞市力恒装饰工程有限公司，住所地：广东省东莞市南城区西平东六路3号丽新大厦3楼303室，统一社会信用代码：914419000951557252。法定代表人：张书鹤，该公司总经理。委托诉讼代理人：方德斌，广东广田律师事务所律师。原告湛江盛力建设工程有限公司诉被告东莞市力恒装饰工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年8月28日立案后，依法由审判员廖敏独任审判，并公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人廖声禄和被告的委托诉讼代理人方德斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1、解除原、被告于2017年11月14日签订的《协议书》；2、被告退回原告订金1000000元及违约金351000元（以1000000元为本金，按每日0.3%计算，从2018年4月30日起暂计至2018年8月25日，实计至支付完毕之日为止，违约金总额以不超过本金1000000元为限）；3、被告赔偿原告损失568932.73元及利息（以568932.73元为本金，按银行同期贷款利率计算，从2018年4月30日起暂计至2018年8月25日，实计至支付完毕之日为止）；上述款项共计1927976.02元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年11月14日签订《协议书》，约定：1、双方共同合作“东莞市石碣镇截污次支管网（2016-2018年）工程-第一标段”的项目，2、原告支付被告1000000元作为项目的开工筹备款，该开工筹备款是原告基于合作成功作为基础才支付的订金，故若双方未能合作成功，被告需无条件退回原告出资的1000000元，退还时间需要在乙方发出退还要求后5天内完成，否则每延迟一天按0.3%收取滞纳金。3、双方另行签订协议后，该1000000元视为合作协议中的投资款。上述协议签订后，原告立即筹备工作，包括进场建设项目部、租赁库房改造为项目部办公室、开挖化粪池、安装卫生间、建设板房、置办办公设备及办公用品、组建项目管理班子、进行现场勘察、制订施工方案、安排大型钢板桩机、挖机、发电机等机械设备及小型机具进场、进行材料询价、约材料商谈价确定工程最优成本等。但被告在签订协议后，并未真正想与原告合作，而是通过假借订立合同，恶意与原告进行前期磋商，并接手原告前期派驻的管理团队后自行安排相应的施工机械设备进场，自行承建该项目，意图完全撇开原告，但在此情况下原告仍积极与被告沟通并提出了切实可行的施工合作方案，但被告却无意与原告合作，双方未能签订正式的合作协议。被告已以自行的行为表明双方不存在合作基础，原告为避免损失进一步扩大，只能终止与被告的合作磋商。被告辩称，依法成立的合同，受法律保护，对合同双方有约束力，合同双方应当遵守。协议书只是表明双方就合作意向在2017年11月14日达成协议。原告支付被告1000000元的合作意向订金，按日收取0.3%的滞纳金是原告向被告提出退还要求后，被告5日不还时收取，被告同意返还原告100万订金，只是原告在起诉前没有向被告提出返还要求，原告要求支付滞纳金，违反双方协议约定。协议书约定双方合作的详细事宜另行签订合作协议进行约定，因为被告没有能够和广东新华建工程有限公司合作成功，被告无法与原告合作协议约定的工程，原告要求解除双方间的协议，被告予以同意。原告诉请的违约金351000元，没有事实和法律依据，在协议签订时，原被告都知道后期无法签订施工合同，不存在违约。原告诉请的赔偿损失没有证据证明，不应当支持。经审理查明：2017年11月14日，原、被告签订一份《协议书》，约定：1、被告承诺将被告以广东新华建工程有限公司所中标的“东莞市石碣镇截污次支管网（2016-2018年）工程-第一标段”项目工程与原告共同合作。2、双方尚未签订合作协议书，为推进该项目工程的开工进展，原告向被告支付1000000元作为该项目工程的开工筹备款。3、原告支付被告1000000元作为项目的开工筹备款，是原告基于双方合作成功作为基础才支付的订金，无论何种原因，若双方未能合作该工程，被告需无条件退回原告出资的1000000元，退还时间需要在原告发出退还要求后5天内完成，否则每延迟一天按0.3%收取滞纳金。4、在双方另行签订合作协议后，该1000000元视为合作协议中的投资款，在另签的合作协议总额内抵扣本协议中已支付的1000000元后再出资剩余的款项。5、双方合作的其他详细事宜另签合作协议约定。合同签订后，原告向被告转账了1000000元，被告对此予以确认。原告提供的其与被告的法定代表人张书鹤等人的微信聊天记录，载明：1、原告得知合作合同无法签订后，2018年4月24日要求被告在5天内退还1000000元，并赔偿损失568932.76元。双方之后又对能否继续合作进行了沟通但未果，原告于2018年8月7日再次要求被告一周内按发过去的金额及前期签订的协议约定确定的金额支付原告款项，被告不认可损失金额。2、被告认为机械是原告故意不拖走。3、双方因为工程利润、工程施工界面分工等情况导致无法合作。原告提供了照片、前期费用合计表、大型机械设备材料停滞费、进退场费、前期施工成本、前期调运清单、人员工资成本表、备用金流水账、的士发票、收款收据、收款卡、送货单、住宿费等，拟证明原告为此支付了大型机械设备材料停滞费189000元、大型机械设备材料进退场费28400元、前期施工成本168949.70元、前期调运清单10607.5元、人员工资成本1568932.76元，开工筹备款1000000元的利息18125元，共计568932.76元。庭审中，原告主张：1、变更第一项诉请为确认案涉协议书已于2018年4月24日解除。2、诉请的赔偿损失中的机器等已于2018年4月撤场，起诉的设备损失都是停滞费。被告主张：1、同意解除该协议，但不认可在2018年4月24日解除，具体的解除时间由法院认定。2、原告提供的成本清单中并无板房，也无板房的原材料，无法确定是否由原告搭建的板房。3、被告未退还1000000元的订金是双方一直存在分歧，原告除该1000000元还要求了其他费用，双方未达成一致。以上事实，有由原告提供的协议书、银行电子回单、告知函、微信聊天记录、照片、前期费用合计表、大型机械设备材料停滞费、进退场费、前期施工成本、前期调运清单、人员工资成本表、备用金流水账、的士发票、收款收据、收款卡、送货单、住宿费等证据及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，根据原、被告签订的《协议书》，案涉工程的性质属于招投标工程，原、被告均非该工程的投标人，但原、被告却约定对该工程进行合作施工，故原、被告于2017年11月14日签订的《协议书》违反了法律的强制性规定而无效。原告诉请确认该《协议书》已经解除，本院不予支持。合同虽无效，因案涉工程为建设工程，故双方可参照该《协议书》的约定履行各自的义务。根据《协议书》及微信聊天记录，可见原、被告已实际无法进行合作，故原告要求被告退还其出资的1000000元，依据充分，本院依法予以支持。关于原告主张的以1000000元为本金计算的违约金，本院认为，《协议书》约定了1000000元的退还时间需要在原告发出退还要求后5天内完成，否则每延迟一天按0.3%收取违约金，从微信聊天记录可知，原告虽在2018年4月24日要求被告5天内退还1000000元并赔偿损失568932.76元，但双方之后又对能否继续合作进行了沟通，未果之下原告于2018年8月7日再次要求被告一周内付清上述款项，由此可见，原告是在2018年8月7日才明确双方不能继续合作故而主张被告在一周内支付前述款项，但被告一直未退还1000000元给原告，故原告有权参照合同约定要求被告支付违约金，但违约金应从2018年8月15日起按每日0.3%的标准计算至实际清偿之日，该违约金总额以不超过1000000元为限，原告的该项诉请超出部分，本院不予支持。关于原告主张的损失568932.73元及相应的利息，对此，本院认为，关于损失568932.73元，首先，开工筹备款1000000元的利息18125元，本院认为，原告对该款项已主张了违约金，再主张利息依据不足，本院不予支持。其次，大型机械设备材料停滞费189000元，本院认为，原告没有举证证明该笔费用的实际支出，故本院对原告的该项主张不予支持。再次，大型机械设备材料进退场费28400元、前期施工成本168949.70元，结合照片、微信聊天记录内容，可见原告确实有开展工程的前期工作，但本院认为前期调运清单、人员工资成本亦已包括在前期施工成本内，故本院认定原告实际支出了前期工作费用合计为197349.70元，原告诉请的前期调运清单10607.5元、人员工资成本1568932.76元，本院不予支持。最后，关于原告主张上述损失的利息，本院认为，此为损失赔偿，原告再要求利息依据不充分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市力恒装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告湛江盛力建设工程有限公司返还款项1000000元；二、被告东莞市力恒装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告湛江盛力建设工程有限公司支付违约金（以1000000元为本金，从2018年8月15日起按每日0.3%的标准计算至实际清偿之日止，该违约金总额以不超过1000000元为限）；三、被告东莞市力恒装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告湛江盛力建设工程有限公司赔偿损失197349.70元；四、驳回原告湛江盛力建设工程有限公司其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为11075.89元，已由原告湛江盛力建设工程有限公司预交，由原告湛江盛力建设工程有限公司负担1708.32元，被告东莞市力恒装饰工程有限公司负担9367.57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 廖 敏二〇一八年十一月二十日书记员 宁雪梅附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。