广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初16217号原告：林倩芬，女，1968年6月20日出生，汉族，住广东省中山市，委托诉讼代理人：林少杰，广东翔宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑家麟，广东翔宇律师事务所律师助理。被告：谭万成，男，1986年10月2日出生，汉族，住广西灵山县，被告：赵红锋，男，1962年12月2日出生，壮族，住广东省中山市西区，委托诉讼代理人：黄惠桃，广东品信律师事务所律师。委托诉讼代理人：覃德灿，广东品信律师事务所实习律师。被告：中山市卡伦西商务咨询有限公司，住所地广东省中山市石岐区龙井南路3号置贤创业创意科技大厦920房（之一），统一社会信用代码91442000MA4UWAETXE。法定代表人：谭万成。原告林倩芬诉被告谭万成、赵红锋、中山市卡伦西商务咨询有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月6日立案后，依法适用简易程序，于2018年10月16日公开开庭进行了审理。原告林倩芬的委托诉讼代理人林少杰，被告赵红锋的委托诉讼代理人黄惠桃到庭参加诉讼。被告谭万成、中山市卡伦西商务咨询有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林倩芬向本院提出诉讼请求：1.被告谭万成向原告林倩芬归还借款68000元及利息（从2018年1月1日起按月利率2％计至本金利息归还完毕为止，暂计至2018年8月30日利息为10800元）；2.被告中山市卡伦西商务咨询有限公司、赵红锋对上述第一项债务承担连带清偿责任。事实与理由：被告谭万成、赵红锋是中山市卡伦西商务咨询有限公司的股东，其中：被告谭万成认缴注册资金750000元，被告赵红锋认缴注册资金250000元，合计认缴注册资金1000000元。2016年10月期间，原告林倩芬陪同朋友去到被告赵红锋作为执业医师的中山市西区医院求诊。在此期间，被告赵红锋向原告林倩芬介绍自已开办了中山市卡伦西商务咨询有限公司，从事外汇买卖操作，收入可观。如果亏损，他赵红锋夫妻有20000元的每月收入，也可以担保退还本金利息给原告林倩芬损失。2016年10月25日，原告林倩芬去到被告赵红锋开办的中山市卡伦西商务咨询有限公司，在中山市东区起湾道伊甸园小区A2栋2F－17卡的办公室里办理了一些手续。具体来说，是由被告谭万成在网上开户操作转走了原告林倩芬的银行帐户资金67886元。其它一切操作，均由被告谭万成自称在原告林倩芬的帐户上进行。2016年11月和2017年1月期间，被告谭万成曾经以手机微信转帐的方式，支付过利息合计1000-3000元给原告林倩芬。以后一直以国家政策调整原因不告知真实交易情况，不退还银行帐户资金给原告林倩芬。原告林倩芬找到被告赵红锋交涉，被告赵红锋声称不认识原告林倩芬。2018年1月1日，原告林倩芬与被告谭万成签订个人借款合同书，主要内容：“二、（确认）向原告林倩芬借款680000元。如果发生争议，可由任意一方依法向出借方住所地人民法院起诉。”2018年2月1日，被告谭万成向原告林倩芬出具归还借款保证书，内容：买卖外汇亏损10000美元，拆68000元作为借款。保证按照2018年1月1日，原告林倩芬与被告谭万成签订个人借款合同书按期归还借款，其中，每月至少归还本金或利息500元，否则，视为借款全部到期，利息计算从2018年1月1日起每月2％计算，中山市卡伦西商务咨询有限公司承担连带清偿责任。上述2018年1月1日个人借款合同书，以及2018年2月1日归还借款保证书之后，被告谭万成没有按期归还借款，中山市卡伦西商务咨询有限公司也没有履行担保责任。2018年7月，原告林倩芬去到中山市卡伦西商务咨询有限公司中山市石岐区龙井南路3号置贤创业创意科技大厦920房（之一），已经人去楼空，关门、无人营业。中山市卡伦西商务咨询有限公司的两名股东，被告谭万成和被告赵红锋均没有缴付其认缴的注册资金。原告林倩芬认为：原告林倩芬的银行帐户资金67886元在中山市卡伦西商务咨询有限公司，被被告谭万成、赵红锋操作转走。事隔一年多，经原告林倩芬不断追索，被告谭万成签订个人借款合同书和中山市卡伦西商务咨询有限公司出具归还借款保证书确认向原告林倩芬借款68000元，并由中山市卡伦西商务咨询有限公司提供连带担保责任。被告赵红锋、谭万成应当承担连带清偿责任。为此，依照2014年3月1日起施行的《中华人民共和国公司法》第20条，以及最高人民法院关于《中华人民共和国公司法》的解释三第13条以及其它法律规定，依法提起诉讼。被告赵红锋辩称，被告赵红锋不应该承担担保责任，原告林倩芬要求被告赵红锋对被告谭万成个人债务承担连带清偿责任无事实和法律依据。一、案涉债务为被告谭万成的个人债务，应由被告谭万成个人承担。被告谭万成作为中山市卡伦西商务咨询有限公司法定代表人且实际控制人（占股75%），而被告赵红锋仅作为股东（占股25%）。被告赵红锋在中山市西区医院有正式工作，仅是在中山市卡伦西商务咨询有限公司出资入股，从未参与经营，日常经营均由被告谭万成运作。原告林倩芬与被告谭万成所签订的个人借款合同、归还借款保证书均为谭万成个人与原告林倩芬达成的借款协议，原告林倩芬及被告谭万成从未向被告赵红锋提及，被告赵红锋对此毫不知情。案涉债务为被告谭万成个人债务，应由被告谭万成个人承担。二、被告谭万成作为被告中山市卡伦西商务咨询有限公司的股东及法定代表人，未经公司股东会决议擅自归还借款保证书在担保人处盖章，为其个人借款提供担保的，其担保行为无效，原告林倩芬要求被告中山市卡伦西商务咨询有限公司承担担保责任无事实和法律依据，而被告赵红锋仅作为公司股东，更无须对本案被告谭万成的个人债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。被告中山市卡伦西商务咨询有限公司的公司章程第五十条规定，“执行董事、高级管理人员不得有下列行为：第（三）违反公司章程的规定，未经股东会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条规定，“董事、经理违反的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效”。因此，未经公司股东会或股东大会决议，公司为其股东借款提供担保的行为不具备法律效力。在本案中，通过原告林倩芬的民事起诉状中的陈述及所提交的被告中山市卡伦西商务咨询有限公司工商登记资料证据可知，原告林倩芬在与谭万成签订个人借款合同、归还借款保证书时是完全知悉被告中山市卡伦西商务咨询有限公司的股东是谭万成、赵红锋两人，原告林倩芬要求被告谭万成提供被告中山市卡伦西商务咨询有限公司作为担保人为被告谭万成个人借款作担保时，应当要求被告谭万成出具股东会决议，更何况原告林倩芬是明知被告中山市卡伦西商务咨询有限公司只有两个股东的情况下，更应当要求被告赵红锋在归还借款保证书上签字确认。故，原告林倩芬明知债务人是担保人的股东，且又未经股东会决议或事后追认的担保无效的法律后果应由原告林倩芬承担。三、原告林倩芬在起诉状中陈述，依照2014年3月1日起施行的《公司法》第二十条，以及《最高人民法院关于的解释》第十三条，依法提起诉讼是属于适用法律错误。首先，本案中的债务是原告林倩芬与被告谭万成个人借款的纠纷，原告林倩芬并非中山市卡伦西商务咨询有限公司的债权人。其次，原告林倩芬明知被告谭万成作为公司的法定代表人使用公章在归还借款保证书的担保人处盖章是为其个人借款提供担保，是未经过股东会决议，更未经过公司的另一个股东及被告赵红锋的同意的情况下而擅自所作出的，该担保行为无效。故，公司及被告赵红锋并不存在《中华人民共和国公司法》第二十条所规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”的情形。退一万步讲，即使被告中山市卡伦西商务咨询有限公司作为担保人需要承担一定的担保责任，但被告赵红锋仅作为被告中山市卡伦西商务咨询有限公司的股东，且根据被告中山市卡伦西商务咨询有限公司公司章程的规定，被告赵红锋认缴出资25万元的缴纳期限为2037年12月31日，并未到缴纳的期限，且目前被告中山市卡伦西商务咨询有限公司没有破产、清算等需要加速出资责任的期限的情形，原告林倩芬要求被告赵红锋对承担连带责任毫无事实和法律依据。即使到了认缴出资的缴纳期限或出现公司破产、清算导致股东需要加速履行认缴出资的期限情形，但根据《最高人民法院关于的解释三》第十三条规定，未履行或未全面履行出资义务的股东也仅是在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，而非是连带赔偿责任。综上所述，被告赵红锋即非本案的借款人又非担保人而仅作为被告中山市卡伦西商务咨询有限公司的股东情况下，原告要求被告赵红锋对被告谭万成的个人债务承担连带清偿责任是毫无事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：林倩芬称，其在向赵红锋就诊时，赵红锋告诉林倩芬自己投资经营了中山市卡伦西商务咨询有限公司买卖外汇收益很可观，如果发生亏损，由个人来负责，赵红锋每月有20000元，有钱赔偿亏损。后林倩芬拿着银行存折，到中山市卡伦西商务咨询有限公司，由谭万成于2016年10月25日从林倩芬存折上转走67886元买卖外汇，林倩芬自认谭万成在2016年11月至2017年1月期间向自己支付了1000-3000元的利息。2018年1月1日，林倩芬（甲方、出借人）与谭万成（乙方、借款人）签订个人借款合同书一份，约定：乙方因从事个体经营，急需一笔资金周转；乙方向甲方借款68000元，以到期还款年付息方式还款；借款期限自2018年1月1日至2019年12月31日；本借款以到期还款年付息方式还款，本借款可提前还款，年利率按银行同期年存款利率为银行同期利率；借款方如果不按期还款，逾期部分加收利率0.5%；合同还约定了其他事项。谭万成在落款乙方处签名，被告中山市卡伦西商务咨询有限公司在落款乙方处盖章。2018年2月1日，谭万成以借款人身份，中山市卡伦西商务咨询有限公司以担保人身份向林倩芬出具归还借款保证书一份，主要内容为：本人谭万成在2016年11月份在中山市卡伦西商务咨询有限公司工作期间，使用了林倩芬的银行账号操作资金买卖外汇造成亏损，亏损金额共10000美元。根据当时口头承诺，亏损金额作为外汇买卖操盘人谭万成向林倩芬的借款，折算成人民币为68000元。本人谭万成保证按照2018年1月1日签订的个人借款合同书规定，按期归还借款68000元给林倩芬，并且同意至少每月归还本金或者支付利息500元给林倩芬。否则，按照借款全部到期处理，利息计算从2018年1月1日起按每月2%；中山市卡伦西商务咨询有限公司承担连带担保责任。谭万成在借款人处签名捺印。中山市卡伦西商务咨询有限公司在担保人签名盖章处盖章。另查：中山市卡伦西商务咨询有限公司成立于2016年10月10日，核准日期为2017年9月27日；经营范围为：企业投资咨询；社会经济咨询；商品流通信息咨询；企业管理咨询；法定代表人为谭万成。谭万成、赵红锋是被告中山市卡伦西商务咨询有限公司的股东，谭万成认缴出资为750000元，赵红锋认缴出资250000元，2017年年度报告显示谭万成、赵红锋实缴金额为0元。以上事实，有个人借款合同书、归还借款保证书、企业机读档案登记资料、历史交易明细表清单复印件、中山市卡伦西商务咨询有限公司的工商登记情况等及开庭笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系民间借贷纠纷。合法的借贷关系，应受法律保护。林倩芬曾到中山市卡伦西商务咨询有限公司处，经与谭万成协商同意由谭万成从林倩芬银行账户上转取67886元用作投资买卖外汇。后谭万成与林倩芬、中山市卡伦西商务咨询有限公司签订个人借款合同书、归还借款保证书，约定将投资买卖外汇亏损的68000元结算为谭万成向林倩芬的借款，该约定符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，本院予以确认，但林倩芬实际转交的款项为67886元，故其最大的亏损也应为67886元，应返还的借款也应是67886元。谭万成在出具借款保证书后，未向林倩芬还款付息，应按约承担相应的违约责任，林倩芬要求谭万成归还借款68000元并自2018年1月1日起按月利率2%支付利息的诉求，符合《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定和归还借款保证书的内容，本院予以支持，但归还借款金额应调整为67886元。关于中山市卡伦西商务咨询有限公司的责任承担问题。虽然中山市卡伦西商务咨询有限公司在个人借款合同合同书上盖章，但该合同所列明的借款人仅是谭万成，而归还借款保证书上清楚地载明中山市卡伦西商务咨询有限公司是担保人，故本院认为该公司是涉案借款的担保人。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”归还借款保证书上未注明中山市卡伦西商务咨询有限公司的保证期间，故保证期间应为六个月。林倩芬认为涉案借款2018年2月1日到期，但其于2018年8月6日才向本院提起诉讼要求中山市卡伦西商务咨询有限公司承担保证责任，中山市卡伦西商务咨询有限公司的保证责任已免除。另，林倩芬提交的证据不足以证明中山市卡伦西商务咨询有限公司是共同借款人，其认为涉案争议款项发生于中山市卡伦西商务咨询有限公司故该司应承担还款责任的主张亦无事实和法律依据，故本院均不予采纳。关于赵红锋的责任承担问题。本院已认定中山市卡伦西商务咨询有限公司不需要承担本案借款的还款义务，故林倩芬要求赵红锋基于中山市卡伦西商务咨询有限公司股东身份承担还款责任的主张，本院不予采纳。林倩芬其他关于要求赵红锋承担责任的依据亦不足，本院不予采纳。综上，林倩芬诉求理据充分部分，本院予以支持，理据不足部分，本院予以驳回。谭万成、中山市卡伦西商务咨询有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及抗辩的权利，应自行承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、被告谭万成于本判决生效之日起七日内向原告林倩芬偿还借款本金67886元及利息（利息计算方法：以67886元为基数，自2018年1月1日起按月利率2%计至清偿之日止）；二、驳回原告林倩芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费1770元，减半收取885元（原告林倩芬已预交），由原告林倩芬负担10元，由被告谭万成负担875元（被告谭万成于本判决生效之日起七日内迳付原告林倩芬）。如如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  翟伟国二〇一八年十一月五日书记员  孙 萌