河南省新乡市牧野区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0711民初2418号原告：河南太行投资担保有限公司，住所地新乡市和平大道**。法定代表人：张晓东，董事长。委托诉讼代理人：孟凡，河南师大方正律师事务所律师，特别授权。被告：新乡市康华精纺有限公司，，住所地新乡市小店工业园区法定代表人：薛光华，董事长。被告：新乡市双狮线缆有限公司，，住所地107国道西侧牧野轻工业园区法定代表人：张庆艳，董事长。被告：薛光华，男，汉族，1953年11月15日生，住河南省。被告：马合新，女，汉族，1953年10月9日生，住河南省。被告：薛娜，女，汉族，1979年4月27日生，住河南省。第三人：兴业银行股份有限公司新乡分行，，住所地新乡市金穗大道与新中大道十字西北角新闻大厦**负责人：黄亚烽，行长。委托诉讼代理人：姜世亮、施文云，河南瀛汉律师事务所律师，一般代理。原告河南太行投资担保有限公司（简称河南太行投资公司）与被告新乡市康华精纺有限公司（简称新乡康华精纺公司）、被告新乡市双狮线缆有限公司（简称新乡双狮线缆公司）、被告薛光华、被告马合新、被告薛娜、第三人兴业银行股份有限公司新乡分行（简称兴业银行新乡分行）追偿权纠纷一案，因本案是二审发回重审案件，本案受理后依法适用普通程序，由审判员和人民陪审员另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第三人委托诉讼代理人到庭参加诉讼，五被告经本院依法公告均未到庭，本案现已缺席审理终结。原告太行公司向本院提出诉讼请求：1、判令新乡康华精纺公司立即偿还原告为其担保的借款本金500万元及已代偿数额的利息,截止现在已经偿还了516558.33元，要求此后在原告向银行偿还后，直接向主债务人和反担保人追偿。同时立即支付实现债权的费用及律师费2万元；2、判令双狮公司、薛光华、马合新、薛娜对上述债务承担连带保证责任；4、判令康华公司、双狮公司、薛光华、马合新、薛娜承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年1月3日，康华公司与兴业银行签订“兴银豫借字第2014002号”借款合同，借款金额为500万元，借款期限自2014年1月3日至2015年1月2日止。同时，太行公司应康华公司申请，双方于2014年1月3日签订“豫太行投保（2014）委保字5号”委托担保合同，并依此合同，太行公司与兴业银行签订“兴银豫借保字第2014002号”保证合同，由太行公司为康华公司的上述借款承担连带责任保证。2014年1月3日，太行公司又分别与双狮公司签订“豫太投保（2014）反保字（5）号”反担保保证合同，与薛光华、马合新、薛娜签订“豫太投保（2014）反保个字（5）号”个人信用反担保保证函，分别约定双狮公司、薛光华、马合新、薛娜对上述借款担保提供连带责任保证。兴业银行在上述借款合同、保证合同签订后，依约将500万元借款借给康华公司，但康华公司在借款合同到期后未偿还兴业银行借款本息，兴业银行向太行公司要求履行连带保证责任。太行公司于2016年1月12日向兴业银行代偿上述借款本金516558.33元。鉴于康华公司的上述严重违约行为，依据太行公司与其签订的委托担保合同第三条、太行公司与双狮公司签订的反担保保证合同第二条之约定，虽然债权人未通过诉讼向太行公司及康华公司主张权利，但太行公司作为连带保证人的保证责任未解除，一旦兴业银行向太行公司主张权利，则太行公司必将承担代偿责任，且如康华公司、双狮公司、薛光华、马合新、薛娜已无财产可以履行，则太行公司合法权益必将受到侵害。为此，为维护太行公司的合法权益，诉至人民法院。被告康华公司、双狮公司、薛光华、马合新、薛娜未作答辩。第三人兴业银行新乡分行陈述称，兴业银行已在新乡市红旗区人民法院对康华公司、太行公司、薛光华、马合新、薛娜进行了起诉，现该判决已生效，太行公司应继续向我单位承担担保还款责任。原告向本院提供的证据有：1、委托担保合同，证明第一被告因向第三人贷款委托原告进行担保，根据委托担保合同第三条约定自原告代偿日或第三人主张权利日，第一被告应向原告支付担保贷款金额及相应利息损失，按每月2分计息。2、流动资金借款合同，证明第三人已向第一被告发放相应贷款。3、保证合同、保证金协议，证明原告为第一被告向第三人的贷款提供连带责任保证，并且原告向第三人交纳有保证金。4、反担保保证合同，证明第二被告向原告的委托担保提供反担保，并且同意受委托担保合同相关条款的约束。5、个人信用反担保保证函，证明第三、四、五被告因原告为第一被告提供担保而提供连带责任保证反担保。6、代偿证明、转账凭证，证明原告因为第一被告担保行为，已向第三人履行代偿义务516558.33元。7、委托代理合同、发票、转账凭证，证明原告因本次诉讼支出律师费20000元，依据委托担保合同及反担保合同约定应由被告承担。起诉书上诉讼请求中的5万元律师费系笔误，实际为2万元。另，提供（2017）豫0711民初289号民事判决书一份、（2018）豫0711民初111号民事判决书一份判例两份。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经开庭审理进行了证据审查和法庭调查。因被告新乡康华精纺公司、新乡双狮线缆公司、薛光华、马合新、薛娜经本院合法传唤未到庭参加诉讼庭审，对原告方的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原告、第三人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月3日，新乡康华精纺公司与兴业银行新乡分行签订“兴银豫借字第2014002号”借款合同，借款金额为500万元，借款期限自2014年1月3日至2015年1月2日止。同时，河南太行投资公司应康华公司申请，双方于2014年1月3日签订“豫太行投保（2014）委保字5号”委托担保合同，并依此合同，太行公司与兴业银行签订“兴银豫借保字第2014002号”保证合同，由河南太行投资公司为新乡康华精纺公司的上述借款承担连带责任保证。2014年1月3日，太行公司又分别与新乡双狮线缆公司签订了“豫太投保（2014）反保字（5）号”反担保保证合同，与薛光华、马合新、薛娜签订“豫太投保（2014）反保个字（5）号”个人信用反担保保证函，分别约定双狮公司、薛光华、马合新、薛娜对上述借款担保提供连带责任保证。其中，兴业银行与太行公司签订了编号为兴银豫借保字第2014002号保证合同，该合同载明：“债权人：兴业银行；保证人：太行公司；债务人：康华公司。保证范围：一、本合同项下保证范围为主合同项下的主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。债权人实现债权的费用，是指债权人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。二、为避免歧义，债权人因准备、完善、履行或强制执行本合同或行使本合同项下的权利或与之有关而发生的所有费用和支出（包括但不限于律师费、诉讼或仲裁费用等）均构成被担保债权的一部分。第十六条特别约定条款：本合同担保的主合同基本内容为：（一）合同名称：《流动资金借款合同》；（二）合同编号：兴银豫借字第2014002号；（三）融资种类：流动资金贷款，币种为人民币；（四）融资数额：伍佰万元整。保证人支付违约金的标准为要求保证人支付主债权金额百分之20的违约金。”康华公司与兴业银行签订了1份编号为兴银豫借字第2014002号的流动资金借款合同，该合同载明：“贷款人：兴业银行。借款人：康华公司。借款金额为500万元。借款期限为12个月。借款利率与利息计收：浮动利率，年利率为同期同档次国家基准利率，利率调整日按自借款实际发放日起每满月的对应日为合同利率调整日，当月无对应日的以该月最后一天为对应日。如借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，即借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。担保：下列合同为本合同的担保合同：（一）编号兴银豫借质字第2014002号的《保证金协议》，担保方式为质押，担保人为太行公司；（二）编号兴银豫借保字第2014002号的《保证合同》，担保方式为保证，担保人为太行公司；（三）编号兴银豫借保字第2014002-1号的《个人担保声明书》，担保方式为连带保证，担保人为薛光华；（四）编号兴银豫借保字第2014002-2号的《个人担保声明书》，担保方式为连带保证，担保人为马合欢。”合同并对当事人的其它权利及义务进行了明确约定。2014年1月3日太行公司与康华公司签订了1份编号为豫太投保（2014）委保字5号的委托担保合同，该合同载明：“受托人（以下称甲方）为太行公司。委托人（以下称乙方）为康华公司。根据《担保法》等有关法律法规和太行公司的有关规定，甲方依据乙方的申请，同意就乙方向兴业银行（以下称贷款方）的借款（合同编号：兴银豫借字第2014002号）提供担保。本着诚实、信用、公平、互利的原则经双方一致协商，就委托担保有关事宜，订立本合同如下：一、担保对象：乙方向贷款方兴业银行申请人民币借款，借款本金为伍佰万元整，借款期限12个月，自2014年1月3日至2015年1月2日。借款本金及期限和乙方与贷款方所签订借款合同不一致时，以所签订的借款合同的约定为准。二、担保方式：乙方委托甲方为乙方在借款合同项下履行合同的义务向贷款方提供连带责任保证，甲乙双方约定担保方式和甲方与贷款方签订的《保证合同》不一致时，以所签订的《保证合同》的约定为准。三、担保范围：甲方提供的连带责任保证的担保范围：包括主合同项下的本金、利息、罚息。甲乙双方所约定担保范围和甲方与贷款方签订的《保证合同》不一致时，以所签订的《保证合同》的约定为准。四、担保期间：甲方提供的连带责任保证的担保期间为借款合同中约定的主债务履行期限届满之日起二年，甲乙双方所约定担保期间和甲方与贷款方签订的《保证合同》不一致时，以所签订的《保证合同》的约定为准。甲方的代位求偿权：甲方被债权人通过口头、信件或诉讼方式要求其承担保证责任，在债权人口头、信件或人民法院传票到达甲方之日起，甲方可直接通过诉讼方式向乙方进行追偿，而不需在甲方承担保证责任后再向乙方提起诉讼，且甲方有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项、赔偿自代偿付款之日起的利息损失（利息按月利率20‰计算）违约金、追偿所需的律师费以及甲方实现债权的费用等。反担保措施：一、乙方同意提供合法、有效、安全和充分的反担保，并签订相关《反担保合同》。乙方有义务敦促有关反担保人签署和善意履行有关反担保合同。乙方同时应向甲方提供本次贷款总额10%的保证金，即人民币伍拾万元整，乙方在甲方与债权人签订《保证合同》之前将保证金存入甲方指定账户，该保证金为履约保证金，担保期满，且完全守约，甲方没有代偿时，保证金全额及其产生的利息（利息按银行同期存款活期利率计算）退还乙方。”委托担保合同并对双方当事人的其它权利及义务进行了明确约定。同日，薛光华、马合新、薛娜向太行公司出具了编号为豫太投保（2014）反保个字（5）号个人信用反担保保证函，该保证函载明：“由于你公司为康华公司（以下称债务人）向兴业银行（以下称债权人）的流资贷款提供担保（合同编号：兴银豫借字第2014002号），我作为债务人的保证人，为了向你公司表明债务人对上述借款的按期偿还能力，经我的妻子（丈夫）马合新同意，我们愿意为你公司作反担保保证，具体保证内容如下：1、我们是中华人民共和国公民，具有完全的民事行为能力，在新乡市有常住户口，有固定的工作和稳定的经济收入，具备法律规定的保证人的条件。2、债务人和债权人于2014年1月3日签订的主合同（合同编号：兴银豫借字第2014002号），金额（人民币）大写伍佰万元。我们自愿为该笔债务承担反担保保证责任。3、本函保证范围为上述主合同项下的本金及利息、罚息、违约金、实现债权的费用及你公司履行代偿责任而实际发生的费用及损失。4、如果债务人到期不能偿还上述债务本息，造成你公司履行代偿责任而发生损失，我们将自你公司履行代偿责任之日起十日内用我们共同财产或个人私产（包括股权、房产、地产、地产产权、有价证券等）向你公司承担保证责任，弥补贵公司的损失。5、本函的保证方式为连带责任保证。保证期限为主合同（合同编号：兴银豫借字第2014002号）中主债务到期后两年。”双狮公司与太行公司签订了1份编号为豫太投保（2014）反保字（5）号的反担保保证合同，该合同载明：“保证人（以下称甲方）：双狮公司。保证相对人（以下称乙方）：太行公司。为实现豫太投保（2014）委保字（5）号《委托担保合同》的约定，由于乙方为康华公司（以下称借款人）向兴业银行借款提供了担保，甲方因借款人请求，愿意为上述担保向乙方提供反担保保证。经审查乙方同意甲方作为借款人的反担保保证人，甲乙双方及借款人遵照有关法律法规的规定，经协商订立本合同：第一条、与本合同有关的合同或协议1、兴银豫借字第2014002号《流动资金借款合同》系借款人与兴业银行签订的借款金额为伍佰万元，期限为12个月的借款合同。2、豫太投保（2014）委保字（5）号《委托担保合同》系借款人请求乙方为其借款提供担保，依法与乙方签订的合同。3、兴银豫借保字第2014002号《保证合同》是乙方和兴业银行签订的乙方为借款人借款作保证担保的合同。第二条、甲方的反担保保证范围为乙方担保的上述借款人与贷款人、借款人与乙方、借款人与贷款人及乙方所签订的借款合同、委托担保合同、保证合同等所有相关合同；也包括借款人单方所作出的承诺；保证金额为乙方担保的主债权借款本息、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任），实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费等）及乙方履行保证责任而实际发生的费用、应收的担保手续费及损失。第三条、甲方保证方式为连带责任保证。第四条、甲方承诺：如果借款人违约，造成乙方为借款人代偿金融机构本息等金额后，甲方将在乙方履行代偿责任之日起十日内向乙方支付乙方的代偿金额及乙方因履行代偿责任而发生的费用。甲方放弃其它反担保措施的优先清偿抗辩权。”反担保保证合同并对双方当事人的其它权利及义务进行了明确约定。以上协议签订后，兴业银行依约定向康华公司发放贷款。贷款到期后，康华公司未依约还本付息，兴业银行要求太行公司履行连带保证责任，2016年1月12日太行公司向兴业银行支付了1550037.5元，兴业银行向太行公司出具了代偿证明。兴业银行新乡分行在上述借款合同、保证合同签订后，依约将500万元借款借给新乡康华精纺公司，但其在借款合同到期后未偿还兴业银行新乡分行借款本息，兴业银行向原告河南太行投资公司要求履行连带保证责任。太行公司于2016年1月12日向兴业银行代偿了上述借款本金516558.33元。2016年11月23日，兴业银行新乡分行就涉案借款向新乡红旗区人民法院提起诉讼，红旗法院经审于2017年8月9日作出（2016）豫0702民初4106号生效民事判决书，判决河南太行投资公司代偿过后，还应承担连带数额为4357486.39元及利息的担保还款责任，该判决已生效。另查明，原告河南太行投资公司为实现债权损失的律师代理费20000元。本院认为，原、被告系基于金融借款合同及其担保、反担保合同而产生的追偿纠纷。关于原告河南太行投资公司主张新乡康华精纺公司支付为其担保的借款本金500万元及已代偿数额的利息的诉讼请求,根据原告出具的委托担保合同及流动资金借款合同、代偿证明书及还款凭证可认定，原告河南太行投资公司作为涉案借款的保证人于2016年1月12日为被告新乡康华精纺公司向兴业银行新乡分行代偿了516558.33元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告可就其已代偿部分516558.33元向被告行使追偿权。关于剩余担保金额原告有权在其向第三人兴业银行新乡分行代偿后向各被告行使追偿权；关于原告河南太行投资公司主张的已代偿数额的利息，其与被告新乡康华精纺公司签订委托担保合同后，康华公司即向原告太行公司交纳了50万元的履约保证金，且太行公司与康华公司双方在委托担保合同中明确约定，若康华公司未履行或未完全履行合同约定的承诺及义务，太行公司有权不退还保证金。若因此给太行公司造成其他损失且违约金不足以赔偿的，康华公司还应支付相应的赔偿金。根据《中华人民共和国担保法》第八十九条及《中华人民共和国合同法》第一百一十五条的规定，双方就案涉履约保证金约定了违约定金的性质，同时，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条及第一百一十四条的规定，原告太行公司可就康华公司的违约行为而造成的损失要求其承担相应的违约责任，虽太行公司与康华公司签订的委托担保合同中约定了月20‰的违约金，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”的规定，太行公司不应当既不退还康华公司交纳的履约保证金又向康华公司主张违约金，且截止太行公司起诉之日，康华公司交纳的履约保证金足以弥补太行公司的利息损失，故综上，对于太行公司主张的违约金即利息损失，本院不予支持。关于原告太行公司主张的实现债权的费用及律师费20000元，有相应证据佐证，本院予以支持。关于原告主张双狮公司、薛光华、马合新、薛娜对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求，根据太行公司提供的反担保保证合同、反担保保证函可确定，太行公司为康华公司向兴业银行借款提供担保，双狮公司、薛光华、马合新、薛娜均向太行公司提供反担保,反担保的保证范围包括借款本金、利息及实现债权的费用，保证责任均为连带责任保证，故对于原告太行公司的上述诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第八十九条规定，判决如下：一、新乡市康华精纺有限公司应于本判决生效后十日内向河南太行投资担保有限公司支付代偿款项516558.33元及及律师服务费20000元；二、原告河南太行投资担保有限公司在其向兴业银行股份有限公司新乡分行代偿剩余担保金额后有权向债务人被告新乡市康华精纺有限公司及反担保人新乡市双狮线缆有限公司、薛光华、马合新、薛娜追偿；三、新乡市双狮线缆有限公司、薛光华、马合新、薛娜对上述第（一）项内容承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向债务人新乡市康华精纺有限公司追偿；四、驳回河南太行投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47150元，由河南太行投资担保有限公司负担40000元，由新乡市康华精纺有限公司、新乡市双狮线缆有限公司、薛光华、马合新、薛娜共同负担7150元；公告费600元，由五被告共同负担，在执行时结算。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长 ：郑长清人民陪审员 ：齐东海人民陪审员 ：马新荣二〇一八年十一月二十日书 记 员 ：王思敏