广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤06民终10645号上诉人（原审被告）：黎伟坚，男，1967年12月6日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，被上诉人（原审原告）：广东新泽建筑材料有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：廖冰，总经理。委托诉讼代理人：刘国祝，广东仲马律师事务律师。委托诉讼代理人：冯小芸，广东仲马律师事务律师。原审被告:湖北金凌建筑工程有限公司，住所地湖北省十堰市茅箭区。法定代表人：黎伟坚。上诉人黎伟坚因与被上诉广东新泽建筑材料有限公司（以下简称新泽公司）及原审被告湖北金凌建筑工程有限公司（以下简称金凌公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初20066号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了公开审理，本案现已审理终结。新泽公司向一审法院起诉请求：1.金凌公司立即向新泽公司支付水泥货款2384922.67元及逾期违约金475397.54元（按日1‰标准，自2016年12月16日起，暂计至2017年11月20日，以后按此标准计算至付清之日止，详见诉状后附的《应付违约金计算一览表》），承担新泽公司为此案支付的律师费90000元，财产保全担保费7500元，合计2957820.21元；2.黎伟坚对金凌公司的前述债务向新泽公司承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由金凌公司、黎伟坚承担。一审法院判决：一、金凌公司应于判决发生法律效力后十日内向新泽公司支付货款2384922.67元及逾期付款违约金（截止至2017年11月20日的违约金475397.54元，从2017年11月21日起以2384922.67元为本金按日1‰标准计算至实际清偿之日止），并支付财产保全担保费7500元；二、黎伟坚对金凌公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回新泽公司的其他诉讼请求。未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30462.56元，财产保全费5000元，合共35462.56元，由金凌公司、黎伟坚负担。黎伟坚上诉请求：1.撤销原审判决第一项关于逾期付款违约金475397.54元的内容，依法改判黎伟坚应向新泽公司支付逾期付款违约金47539.754元（从2017年11月21日起以2384922.67元为本金按日万分之一标准计算至实际清偿之日止）；2.本案上诉费用和一审违约金部分的诉讼费由新泽公司承担。事实与理由：黎伟坚在一审庭审中已经明确提出新泽公司请求按每日千分之一计算违约金明显过高，对黎伟坚来说非常不公平，每日应以万分之一计算比较合理。原审判决仍支持新泽公司的该项请求是错误的。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《水泥销售合同》为新泽公司提供的格式合同，众所周知做建筑工程的工程款都不是立即付款，但新泽公司在格式合同中约定很短的付款周期，明显对金凌公司很不公平；加上新泽公司经常不按时发货或者不发货，导致工程发包方不按时结账付款，甚至拒付货款，这样使得金凌公司也不能按时付款给新泽公司。黎伟坚认为新泽公司在格式合同中按每日千分之一标准计算违约金过高。所以，恳请二审法院依法适当减少违约金的计算标准，以减轻黎伟坚的经济负担。综上所述，黎伟坚认为原审判决支持每日违约金按千分之一标准计算过高，为此，黎伟坚特提出如上上诉请求，敬请二审法院依法改判支持黎伟坚的上诉请求，以维护黎伟坚的合法权益。新泽公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请二审法院维持原判，驳回黎伟坚的上诉。签订《水泥销售合同》时，新泽公司与黎伟坚、金凌公司对付款的期限及逾期付款违约金的计算方法进行了明确约定，双方都能够预见到违约的后果，是双方的真实意思表示，该违约金除了具有补偿性，还有惩罚功能。而黎伟坚、金凌公司作为有支付能力的一方逾期不支付实际发生的货款，属于严重违约，导致新泽公司陷入资金周转困难的局面，且存在恶意拖延乃至拒绝履约的嫌疑，按照一审判决才能体现惩罚的目的。金凌公司未作陈述。二审中，当事人均没有提交新证据。经审理，一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院确定本案二审期间的争议焦点为：违约金的计付问题。经审查，本案中，金凌公司未按时付款的行为构成违约，应向新泽公司承担清偿欠款并支付相应违约金的违约责任。新泽公司并未提交相关证据证明因金凌公司逾期付款对其造成的实际损失，而欠款或逾期付款造成接受款项一方的损失主要为利息的期待利益的丧失。虽然双方当事人在《水泥销售合同》中约定以日千分之一计付违约金，但该违约金计付标准折合年利率达36％，明显过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条关于：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，应予以调整。经综合考量案涉合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，在法律允许的自由裁量范围内，并参照《最高人民法院关于审理民间借案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，本院将违约金的计付标准酌减为按年利率24％计付，同时核定截止至2017年11月20日的违约金为316931.69元[475397.54元×（24％÷36％）]。综上所述，黎伟坚的上诉请求部分成立，对其有理部分，予以支持，无理部分，予以驳回。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初20066号民事判决第二项；二、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初20066号民事判决第三项；三、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初20066号民事判决第一项为：湖北金凌建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力后十日内向广东新泽建筑材料有限公司支付货款2384922.67元及逾期付款违约金（截止至2017年11月20日的违约金316931.69元，自2017年11月21日起以2384922.67元为本金按年利率24％计算至实际清偿之日止），并支付财产保全担保费7500元；四、驳回广东新泽建筑材料有限公司的其他诉讼请求。未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30462.56元，财产保全费5000元，合共35462.56元，由广东新泽建筑材料有限公司负担3469.31元，湖北金凌建筑工程有限公司、黎伟坚负担31993.25元。二审案件受理费7717.86元，由广东新泽建筑材料有限公司负担2546.89元，湖北金凌建筑工程有限公司、黎伟坚负担5170.97元。本判决为终审判决。审判长  卢伟斌审判员  贾小平审判员  李秀红二〇一八年十一月二十九日法官助理甘嘉亮书记员潘舒婷