西藏自治区昌都市卡若区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）藏0302刑初42号 公诉机关西藏昌都市卡若区人民检察院。 被告人周靖，男，汉族，1990年出生于四川省新津县，高中文化程度，无业，捕前住昌都市卡若区城关镇西路。2009年7月9日被四川省新津县人民法院因犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元。被告人周靖涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月13日，被西藏昌都市公安局刑事拘留。于2018年1月16日，西藏昌都市人民检察院批准逮捕，被西藏昌都市公安局执行逮捕。现羁押于西藏昌都市看守所。 被告人何敏，男，汉族，1992年12月12日出生于四川省蓬溪县，高中文化程度，无业，捕前住昌都市卡若区城关镇西路。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月13日，被西藏昌都市公安局刑事拘留。于2018年1月16日，西藏昌都市人民检察院批准逮捕，被西藏昌都市公安局执行逮捕。现羁押于西藏昌都市看守所。 辩护人连昆祁。 西藏昌都市卡若区人民检察院以卡检公诉刑诉[2018]41号起诉书指控被告人周靖、被告人何敏涉嫌犯贩卖毒品罪。于2018年8月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年10月31日适用普通程序依法公开开庭审理了本案。西藏昌都市卡若区人民检察院指派检察员杨艳莉、代理检察员央珍出庭支持公诉。被告人周靖、被告人何敏及其辩护人连昆祁到庭参加诉讼。现已审理终结。 昌都市卡若区人民检察院指控，2017年11月底（具体时间不详），被告人周靖、何敏商议共同出资人民币3200元购买毒品冰毒，用于吸食及向他人贩卖，被告人周靖负责联系货源运到昌都市，被告人何敏负责将购买来的冰毒进行分装以便非法销售。 2017年12月12日17时许，昌都市公安局禁毒支队民警在昌都市银泰酒店门口将刚刚交易完毒品冰毒的被告人周靖抓获以及在银泰酒店411房间里将吸食毒品人员李某（绰号：史努比）抓获。并从吸毒人员李某（绰号：史努比）身上查获甲基苯丙胺（冰毒）1小包净重0.0602克，从被告人周靖裤子口袋钱包中查获甲基苯丙胺（冰毒）1小包净重0.4231克及毒资人民币900元，随即公安机关在昌都市教师公寓5栋2单元9-1号出租房将被告人何敏抓获，并对被告人周靖、何敏（昌都市教师公寓5栋2单元9-1号）租住房进行搜查，从二人租住房间一黑色铁盒中查获甲基苯丙胺（冰毒）31小包、一金白色相间盒中查获甲基苯丙胺（冰毒）1小包，32小包共计净重12.6643克，从房间桌上查获的甲基苯丙胺（冰毒）残渣1小包净重0.2909克，从一土黄色木盒中查获毒资人民币3500元，吸食工具（壶壶）一个、吸管一包、锡箔纸一卷、分装塑料袋46个。 另查明，2017年12月11日左右（具体时间不详）吸毒人员尼某某某电话联系被告人何敏欲购买冰毒，后约定在昌都市泰洪酒店一房间内见面交易，交易时因何敏在洗澡，由周靖交付给尼某某某甲基苯丙胺（冰毒）1小包，尼某某某当场手机转账给被告人何敏毒资人民币500元。 上述毒品提取物经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定毒品检测均含甲基苯丙胺成分。 西藏昌都市卡若区人民检察院为证明被告人周靖、何敏犯贩卖毒品罪的事实，向法庭提交了下列证据予以证明： 1、物证：手机三部、分装塑料袋46个、毒资等； 2、书证：受案登记表、户籍证明、扣押物品清单； 3、证人证言：李某、尼某某某的证言； 4、被告人的供述与辩解：周靖、何敏的供述与辩解。 4、鉴定意见：西藏自治区公安厅毒品检验报告； 6、勘验、检查、辨认笔录：毒品称量、辨认、指认笔录； 7、视听资料：毒品交易现场监控录像。 西藏昌都市卡若区人民检察院认为，被告人周靖、何敏以贩卖牟利为目的，共同出资购买冰毒向他人贩卖的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人周靖对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出异议。 被告人何敏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出异议。 辩护人之辩护意见：一、指控被告人何敏与被告人周靖成立共同贩卖毒品犯罪，事实不清，证据不足；二、根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》，涉案"毒品"提取、扣押、称量、取样和送检违法，故毒品的提取、扣押、称量、送检程序存在瑕疵不能作为判决依据；三、关于毒品类犯罪最为重要的两个要素为"质"（是否为毒品）和"量"（毒品数量），本案证据关于"毒品"认定的质与量均为违法证据：1、西藏自治区公安厅物证鉴定中心的检验报告违法，不能作为定案依据；2、西藏自治区计量测试所的测试报告违法，不能作为定案依据。 经审理查明，2018年11月下旬，共同租住在昌都市卡若区城关镇西路教师公寓5栋2单元9-1号的被告人周靖、被告人何敏商量，从被告人周靖的原籍四川省新津县购买毒品（冰毒）用于吸食和贩卖，并约定共同平均出资，由周靖联系其认识的贩毒人员购买毒品（冰毒）。2017年12月8日，周靖通过电话联系在四川省新津县的贩毒人员（姓名等情况不详），并将共同出资的3200元转给贩毒人员，贩毒人员把毒品（冰毒）藏匿于中药内，委托从事自营运输驾驶员将装有中药的包裹带至西藏昌都市卡若区城关镇交给周靖。2017年12月10日18时左右，周靖在接到该驾驶员的电话后，来到昌都市卡若区瑞庭大酒店停车场取走包裹，回到住处将毒品（冰毒）取出与何敏共同吸食，吸食之后，何敏将毒品（冰毒）用分装袋分装成30余包，并将分装好的毒品（冰毒）藏匿于黑色铁皮盒和金白色相间的盒子内。2017年12月11日左右（具体时间不详）吸毒人员尼某某某电话联系何敏要求购买毒品（冰毒），何敏让吸毒人员尼某某某到昌都市泰洪酒店417房间内交易，因其要洗澡便叫周靖在吸毒人员尼某某某到达时把毒品（冰毒）交给尼某某某，吸毒人员尼某某某到达后，周靖就将1小包毒品（冰毒）交付给尼某某某，吸毒人员尼某某某当场用手机转账给何敏毒资500元。2017年12月12日17时左右，吸毒人员李某（绰号：史努比）电话联系周靖购买毒品（冰毒），周靖按李某的要求将毒品（冰毒）送至昌都市银泰酒店，在一楼电梯外将毒品（冰毒）交给吸毒人员李某，收取毒资900元。当周靖离开时，在昌都市银泰酒店门口被昌都市公安局禁毒支队民警抓获，同时将银泰酒店411房间里的吸毒人员李某抓获，并从被告人周靖的钱包中查获1小包疑似毒品的白色晶体状颗粒物（净重0.4231克）及毒资900元，吸毒人员李某身上查获1小包疑似毒品的白色晶体状颗粒物（净重0.0602克），禁毒民警按被告人周靖的供述与辩解，在昌都市卡若区城关镇西路教师公寓5栋2单元9-1号出租房内将正在睡觉的被告人何敏抓获，并对周靖、何敏的住处依法进行搜查，从二人租住房间内的一黑色铁皮盒中查获31小包疑似毒品的白色晶体状颗粒物、一金白色相间盒中查获1小包疑似毒品的白色晶体状颗粒物（32小包共计净重12.6643克），从房间桌上查获残渣1小包疑似毒品的白色晶体状颗粒物（净重0.2909克），从一土黄色木盒中查获3500元，并查获吸食毒品工具一个、吸管一包、锡箔纸一卷、分装塑料袋46个。 上述查获的疑似毒品的白色晶体状颗粒物经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定毒品检测均含甲基苯丙胺成分，查获的甲基苯丙胺共净重为13.4385克。缴获的毒品已由西藏昌都市公安局禁毒支队上交西藏自治区公安厅禁毒总队统一销毁。 上述事实，有公诉机关提交的并经当庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、书证受案登记表、立案决定书、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、拘留证、逮捕证、户籍证明信、归案情况，指认笔录、毒品称量笔录、调取证据通知书、辨认笔录等，证明刑事案件的发生，被告人的基本情况和依法对被告人采取强措施情况，以及从被告人住处查获的甲基苯丙胺的情况等。 2、证人证言 （1）证人尼某某某的证言，证明其到被告人何敏、周靖入住的泰洪主题酒店417房间内购买毒品（冰毒）的事实。 （2）李某的证言，证明其与周靖在昌都市银泰酒店电梯口交易毒品（冰毒）的经过。 3、被告人周靖和被告人何敏的供述与辩解，证明被告人周靖与被告人何敏商量，共同平均出资从四川成都购买毒品（冰毒）吸食和贩卖。被告人周靖联系原籍的贩毒人员购买毒品，委托自营运输车辆的驾驶员把毒品（冰毒）带至昌都市卡若区城关镇，被告人何敏将购买的毒品（冰毒）进行分装以及二被告人实施贩卖毒品行为的事实。 4、鉴定意见，证明查获的疑似毒品的白色晶体状颗粒物经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定毒品检测均含甲基苯丙胺成分。 5、物证，从周靖处查获的毒资900元、银行卡一张、（两部手机黑色魅蓝E2手机一部，黑色屏幕白色背面红米noteis手机一部），从何敏身上查获的微信绑定的中国邮政储蓄银行卡一张，黑色OPPOA57手机一部，从房间内查获的透明塑料袋46个，吸管1包、锡箔纸一卷、吸毒工具一个。证明交易的毒资、二被告人联系吸毒人员的手机以及二被告人吸毒所使用的工具。 本院认为，被告人周靖、被告人何敏明知甲基苯丙胺（冰毒）是毒品而实施贩卖的行为，违反国家对毒品的管理法规，侵害国家对毒品的管理制度，触犯刑事法律规定，并达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，且事实清楚，证据确实、充分，构成犯罪，故对公诉机关指控的被告人周靖、被告人何敏犯贩卖毒品罪，本院予以支持。在犯罪过程中，被告人周靖与被告人何敏商量为贩卖和吸食而购买毒品形成故意，并实施了贩卖毒品的行为，形成共同犯罪故意，依法认定为共同犯罪，在共同犯罪过程中被告人周靖与被告人何敏作用相当，故不区分主从犯，以共同犯罪论处。被告人何敏的辩护人提出指控被告人何敏与被告人周靖成立共同贩卖毒品犯罪，事实不清，证据不足的辩护意见，由于在庭审过程中，经法庭查证属实的，证明二被告人为贩卖和吸食毒品而购买毒品，并且实施了贩卖毒品的行为，故本院不予采纳；辩护人提出的涉案毒品的提取、扣押、称量、取样、和送检违法，程序存在瑕疵不能作为判决依据和西藏自治区公安厅物证鉴定中心的检验报告违法、西藏自治区计量测试所的测试报告违法，不能作为定案依据的辩护意见。由于侦查机关沿袭传统做法，致使在对毒品称重、送检、扣押等过程中存在瑕疵，但结合侦查机关对所存在的瑕疵作出的说明，侦查机关搜查时的全程录音录像，被告人对毒品的指认、对毒品数量的毛重、净重的确认以及在庭审过程中二被告人承认公诉机关指控的毒品数量，可以排除其他可能，故本院不予采纳；关于辩护人提出的鉴定机构资质存在过期的问题，公诉机关向本院提交了相应的鉴定机构资质证书，故对此辩护意见本院不予采纳。被告人周靖、何敏在归案后，如实供述犯罪事实，依法认定为坦白。被告人周靖、被告人何敏具有吸食毒品情节。公诉机关指控的毒资3500元，因被告人辩称是从自己的银行卡内取出用于交房租的钱，不是毒资，公诉机关也未对此提供相应的证据予以证明，故本院不予认定为毒资。关于公诉机关的量刑建议，符合法律规定和量刑规范的要求，本院予以采纳。为了打击犯罪，保护人民，维护社会秩序。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人周靖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金3000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2025年6月12日止。） （罚金自本判决生效后三个月内一次缴清。） 二、被告人何敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金3000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2025年6月12日止。） （罚金自本判决生效后三个月内一次缴清。） 三、周靖处查获的毒资900元、黑色屏幕白色背面红米noteis手机一部，黑色OPPOA57手机一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向西藏昌都市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 阳 作 荣 审 判 员 扎西德西 审 判 员 王  艳 二〇一八年十一月二十二日 法官助理 益西曲珍 书 记 员 洛松卓玛