广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初12562号原告：广州主语文化传播发展有限公司，住所地广东省广州市白云区广园中路景泰直街东二巷**。法定代表人：文恒益，总经理。委托诉讼代理人：唐复喜，系原告管理人的工作人员。委托诉讼代理人：黄奕，系原告管理人的工作人员。被告：吴初明，女，1974年2月18日出生，汉族，住广东省广州市越秀区，委托诉讼代理人：王永健，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文，广东庄阳律师事务所律师。原告广州主语文化传播发展有限公司与被告吴初明劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人唐复喜、黄奕，被告的委托诉讼代理人王永健、李文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州主语文化传播发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.原告无须支付被告经济补偿金共计79187.55元；2.原告无须支付被告加班费共计129.45元；3.被告承担本案的诉讼费。事实和理由：穗云劳人仲案字[2018]933-942号裁决书有误，缺乏事实和法律依据。原告成立于2014年2月19日，其后被告于2014年6月入职原告处。由于连年亏损，原告于2018年3月14日发布公司停业通知并决定进入清算程序，与被告解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金计算年限为劳动者在原告处工作的年限。而仲裁裁决将被告经济补偿金计算年限先于原告成立之日起算，是错误的。被告提供的加班表格为自制表格，无公司盖章确认。被告未能提供其加班日期和加班时间的证据，只有统计表格不足以证明被告在原告工作期间的休息日曾加班。仲裁委仅根据一个自制表格便认定被告曾加班并按被告的平均工资计算加班费是错误的。被告吴初明辩称：关于工作年限。被告从入职至最后离职的工作地点一直没有变更。被告的工作单位从广州市认真企业有限公司到广东新星座音像制作有限公司再到广东认真企业有限公司最后到原告，以上的变更都不是因为劳动者的原因，且被告从未收到任何的经济补偿金。所以，被告在前述工作单位的工作年限均应计算到在原告处的工作年限里面去，而且原告在与被告签订劳动合同时，已经对之前的工作年限进行确认。原告单纯从注册时间来否定被告的工作年限，与事实不符，没有法律依据。关于加班的时间，被告从原告处离职时，在工作交接上已经进行了明确，且有原告管理人员万丽的签名确认，故被告主张的加班时间有事实和法律依据。综上，请求驳回原告的全部诉请。经审理查明：广东认真企业有限公司于2003年5月13日经工商注册成立，股东为邓良平、邹敏华、姜翠玉，地址为广州市白云区广园路景泰直街东二巷**。原告于2014年2月19日经工商注册成立，股东为江西教育出版社有限责任公司和邓良平，地址为广州市白云区广园中路景泰直街东二巷**。被告于2001年4月入职广东认真企业有限公司工作，并从2014年6月开始被安排在原告处工作。2016年2月23日，原告（用人单位、甲方）与被告（劳动者、乙方）签订劳动合同书，约定：“一、劳动合同期限。1.乙方自2001年4月起至2014年5月止在广东认真企业有限公司连续工作超过十年，甲方承认乙方在广东认真企业有限公司工作的事实以及相应的工龄。2.乙方自2014年6月起至2015年12月止在广州主语文化传播发展有限公司连续工作。3.经双方协商一致，本合同期限为无固定期限，自签订之日起生效。二、工作内容、工作地点、工作岗位。乙方同意按甲方生产经营（工作）需要，工作岗位为财务部会计……三、工作时间和休息休假。1.乙方在甲方工作期间，根据其所在岗位要求，按照国家规定执行相应的标准工时制，每日工作7.5小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天。……四、劳动报酬。工资由基本工资、绩效薪酬、福利、加班工资等构成……3.安排加班后不能安排补休的,以基本工资为基数依法计算加班费,并随该月工资一起发放……”。2018年1月12日，原告与被告签订绩效考核责任书，约定被告的基本工资为5212.5元，薪酬类别为标准月薪制，核准人为万丽。2018年3月15日，原告因停止营业，终止与被告的劳动关系。原、被告确认的工资表显示，被告的工资由基本工资+全勤奖+其他应发构成，其中2017年3月至2017年12月期间的基本工资为5162.5元/月，2018年1月起基本工资调为5212.5元/月。被告在2017年3月至2018年2月期间每月的应发工资分别为5212.5元、5212.5元、5212.5元、5212.5元、5212.5元、5212.5元、5412.5元、5212.5元、5212.5元、5512.5元、5462.5元、5262.5元，据此核算出被告离职前十二个月的月平均工资为5279.17元。2018年3月30日，被告等10人向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告:1.支付被告等10人解除劳动关系经济补偿金767058.22元；2.支付被告等10人代通知金59033.39元；3.支付被告等7人（高建香、蒙亮、罗慧兰除外）休息日加班费5752.75元；4.支付高建香2018年度带薪年休假工资报酬3405.9元。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月28日作出穗云劳人仲案字[2018]933-942号裁决书，裁决如下：一、原告支付被告等10人终止劳动关系经济补偿金670644.69元（具体名单见附表）；二、原告支付被告等7人（高建香、蒙亮、罗慧兰除外）加班费共5752.75元（具体名单见附表）；三、原告支付高建香2018年度带薪年休假工资报酬1135.3元；四、驳回被告等10人的其他仲裁请求。附表中列明，原告应向被告支付终止劳动关系经济补偿金79187.55元、加班费129.45元。原告对上述裁决不服，遂向本院提起本案诉讼。被告未在规定期限内向法院提起诉讼。诉讼中，被告主张原告处系指纹打卡考勤，原告的代理人则表示不清楚如何考勤，未收到具体每一天的考勤情况，考勤表应当需要被告确认。原告为证明被告工作期间不存在加班，提交了2017年3月至2018年3月的考勤表作为证据，考勤表上列表的考勤项目为迟到、病假、事假、旷工、年假、外勤，总经理意见一栏均有万丽签名同意。经质证，被告对考勤表不认可，认为是原告单方的内部文件，并非直接体现考勤时间的考勤表，不能全面体现上班、加班的情况，也无员工的签名确认，无法证明被告没有加班；考勤表形成于离职交接确认之前，双方在离职时已就加班的时间进行了确认，应以最新的为准。被告为证明其休息日加班2小时而原告未付加班费，提交了2018年3月加班补休统计表作为证据，其上载明被告加班结存2小时，右下方处有“万丽”的签名并落款时间为“2018.3.22”。经质证，原告对上述证据的真实性、合法性均无异议，确认万丽为其公司的总经理，上述证据中“万丽”的签名从形式上看与其公司提交考勤表上“万丽”的签名是一致的，但不清楚是否为“万丽”的签名，也不申请对该签名的真实性进行鉴定；对上述证据的关联性有异议，仅上述证据无法证明被告上班、加班的情况，也不确认万丽是否有权对被告的加班、考勤进行确认。以上事实，有仲裁裁决书、工资表、劳动合同书、绩效考核责任书、离职证明、考勤表、加班补休统计表、企业信用信息、社保缴费历史明细表以及当事人陈述等证据证实。本院认为：被告入职原告处工作，双方建立的劳动关系依法应受法律保护。关于经济补偿金。原、被告的劳动关系因原告停止营业而终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条的规定，原告应向被告支付终止劳动关系的经济补偿金。被告非因本人原因从原工作单位被安排到原告处工作，原告在双方签订的劳动合同书中亦确认被告在原工作单位工作的事实及相应的工龄，且原告并无证据证明原工作单位已向被告支付过经济补偿金，因此，被告在原工作单位工作的年限应合并计算为在原告处的工作年限。经核算，原告依法应按被告的工作年限及其终止劳动关系前12个月月平均工资标准向被告支付相当于17个月工资数额的经济补偿金89745.89元（5279.17元/月×17个月）。由于仲裁裁决的数额未超出上述数额，而被告未在法定期间内提起诉讼，应视为被告对其自身权利的处分，故原告应当支付被告的经济补偿金为79187.55元。原告诉请无须支付，依据不足，本院不予支持。关于加班费。原告提交的考勤表上统计的考勤项目为员工的迟到、病假、事假、旷工、年假、外勤情况，但无载明员工每天上下的具体班时间，不能显示员工有无加班。被告提交的加班补休统计表上“万丽”的签名与原告提交的考勤表上“万丽”的签名基本一致，且原告虽表示不清楚加班补休统计表上“万丽”的签名是否为其公司总经理的签名，但亦不申请鉴定，故本院对被告提交的加班补休统计表予以采信，根据该表显示，被告结存的加班时间为2小时。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，现有证据显示作为用人单位的原告掌握加班事实存在的证据但未能提供，故本院对被告就上述加班时间均属于休息日加班的主张予以采信。根据双方约定的工作时间、基本工资进行核算，原告应向被告支付的休息日加班费为127.82元（5212.5元/月÷21.75天/月÷7.5小时/天×2小时×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，原告广州主语文化传播发展有限公司向被告吴初明支付终止劳动关系的经济补偿金79187.55元；二、自本判决生效之日起五日内，原告广州主语文化传播发展有限公司向被告吴初明支付加班费127.82元；三、驳回广州主语文化传播发展有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州主语文化传播发展有限公司负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  谢晓婷二〇一八年十一月二十四日书记员  陈 泳