广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤19刑终927号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）李东生，男，1962年2月6日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地为广东省东莞市莞城区，因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月24日被羁押并被刑事拘留，同年5月8日被东莞市公安局决定取保候审，2015年5月8日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人李忠实，广东理正明律师事务所律师。东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人李东生犯诈骗罪一案，于2016年8月1日作出（2016）粤1971刑初226号刑事判决，以诈骗罪判处被告人李东生有期徒刑十一年，并处罚金人民币50000元。一审宣判后，李东生不服提出上诉，本院于2017年8月14日作出（2016）粤19刑终571号刑事裁定，撤销东莞市第一人民法院（2016）粤1971刑初226号刑事判决，发回东莞市第一人民法院重新审判。东莞市第一人民法院重新审理，后于2018年10月17日作出（2017）粤1971刑初2040号刑事判决。原审被告人李东生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2011年3月29日，被告人李东生在东莞市莞城区东城大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号内，以伪造的东莞市莞城区东纵大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号的房产证（伪造证号为粤房地权证莞字第××号的《房地产权证》，将权属人梁某2伪造为李东生）为抵押向梁某1借款人民币30万元。2012年11月22日，被告人李东生在东莞市莞城区东纵大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号内，以伪造的东莞市莞城区东城大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号的房产证（伪造证号为粤房地权证莞字第××号的《房地产权证》，将权属人梁某2伪造为李东生）为抵押向黄某借款28万元。直至案发，被告人李东生合计尚欠黄某280000元。另查明，被害人梁某1、黄某曾于2012年、2013年以民间借贷为由起诉被告人李东生，要求其归还上述款项。经判决并强制执行被告人李东生的财产后，被害人梁某1分得款项33537元，被害人黄某分得款项17390元。2014年3月17日，被害人梁某1、黄某向公安机关报警。同年4月24日13时许，公安民警在东莞市莞城区南城路三巷26号将被告人李东生抓获归案。上述事实，有经原审法庭举证质证的物证假房产证，关于协助鉴定房产证真伪的回复，搜查笔录、扣押决定书，到案经过，户籍材料，梁某1提供的借据复印件，黄某提供的借据复印件、抵押合同，民事调解书，房产证，假房产证，房产登记信息调查结果，民事判决书，执行裁定书，执行款分配表，东莞市第一人民法院东城法庭调取材料、派出所情况说明，陈某提供的公证书复印件、房地产转让协议书复印件、收款收据复印件，广东省东莞市房产管理局《关于协助鉴定房产证真伪的回复》，借据、房产证复印件，东莞市中级人民法院财产查询反馈表，银行交易明细，证人李某1、梁某2、李某2、李某3、卢某、袁某、张某、陈某、李某4、梁某3、王某、麻某的证言，被害人梁某1的陈述及辨认笔录，被害人黄某的陈述，被告人李东生的供述等证据。原审法院认为，被告人李东生无视国法，以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决如下：被告人李东生犯诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币40000元。上诉人李东生及辩护人提出的主要意见：1、原审判决认定上诉人李东生以伪造的房产证为抵押向梁某1借款30万元与客观事实不符。其从没提供过案涉假房产证给梁某1。其借据上虽写有“以粤房地权证莞字第××号作为抵押”的字样，但如实告知了梁某1有关该房产证已抵押出去的情况，并给了梁一份该房产证的复印件，该房产确系李东生夫妻共同所有的财产，信息真实；2、原审判决认定上诉人李东生以伪造的房产证为抵押向黄某借款28万元与客观事实不符；3、原审判决以两被害人“提供交给公安机关的房产证是相同的”为由，便认定是上诉人给的，也是站不住脚的；4、上诉人李东生向梁某1、黄某的案涉二笔借款，属典型的民事纠纷案件，上诉人并无非法占有他人财物的故意，李东生将梁某1的借款用于博深高速、莞惠轻轨等相关工程建设项目，只是由于“三角债”等客观原因，李东生的工程款项未能及时收回，导致未能如约归还，另外上诉人李东生已归还梁某1借款10万元、归还黄某借款2万元等，因此即使诈骗罪名成立，数额也不是特别巨大。综上，请求依法改判李东生无罪。经审理查明，2011年3月29日，上诉人李东生在东莞市莞城区东城大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号内，以伪造的东莞市莞城区东纵大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号的房产证（伪造证号为粤房地权证莞字第××号的《房地产权证》，将权属人梁某2伪造为李东生）为抵押向梁某1借款人民币300000元。李东生与梁某1还有其余的借款，2011年1月12日至2012年2月28日，李东生归还部分借款，其中100000元不排除是归还本案部分款项。2012年11月22日，上诉人李东生在东莞市莞城区东纵大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号内，以伪造的东莞市莞城区东城大道123号聚福豪苑祈福阁21楼1号的房产证（伪造证号为粤房地权证莞字第××号的《房地产权证》，将权属人梁某2伪造为李东生）为抵押向黄某借款280000元。直至案发，上诉人李东生合计尚欠黄某280000元。另查明，被害人梁某1、黄某曾以民间借贷为由起诉李东生，要求其归还上述款项。经判决并强制执行李东生的财产后，被害人梁某1分得款项33537元，被害人黄某分得款项17390元。2014年3月17日，被害人梁某1、黄某向公安机关报警。同年4月24日13时许，公安民警在东莞市莞城区南城路三巷26号将李东生抓获归案。上述事实，有经原审法庭举证质证的以下证据予以证实：物证假房产证，关于协助鉴定房产证真伪的回复，搜查笔录、扣押决定书，到案经过，户籍材料，梁某1提供的借据复印件，黄某提供的借据复印件、抵押合同，民事调解书，房产证，假房产证，房产登记信息调查结果，民事判决书，执行裁定书，执行款分配表，东莞市第一人民法院东城法庭调取材料、派出所情况说明，陈某提供的公证书复印件、房地产转让协议书复印件、收款收据复印件，广东省东莞市房产管理局《关于协助鉴定房产证真伪的回复》，借据、房产证复印件，东莞市中级人民法院财产查询反馈表，银行交易明细，证人李某1、梁某2、李某2、李某3、卢某、袁某、张某、陈某、李某4、梁某3、王某、麻某的证言，被害人梁某1的陈述及辨认笔录，被害人黄某的陈述，上诉人李东生的供述等证据。上诉人李东生及辩护人所提意见。经查，1、被害人梁某1、黄某均陈述借款时李东生提供了房产证，二被害人也将该房产证提供给公安机关，经鉴定均为假证，李东生关于只提供了房产证的复印件，未提供房产证的辩解无其他证据印证，不予支持；2、现有证据显示李东生以假的房产证向他人借款，其还存在向多人借款不能归还被起诉，其房产、车辆被拍卖，其名字银行存款余额一张为0-50元等情形。因此，根据上述情况，已足以认定李东生有非法占有目的。上诉人李东生及辩护人所提意见，本院不予采纳。上诉人李东生及辩护人提出李东生已经部分归还借款的意见，经查属实，本院予以采纳。本院认为，上诉人李东生无视国法，以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，对上诉人李东生定罪准确，但鉴于现有证据情况，不能排除2011年3月29日李东生诈骗数额中有10万元已经归还的事实存在，因此本院对上诉人李东生的量刑予以相应调整。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决如下：一、维持东莞市第一人民法院（2017）粤1971刑初2040号刑事判决中的定罪部分。二、撤销东莞市第一人民法院（2017）粤1971刑初2040号刑事判决中的量刑部分。三、上诉人李东生犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币40000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2014年在公安机关决定取保候审之前已被羁押的15日亦予以折抵，即自2015年5月8日起至2024年4月22日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向东莞市第一人民法院交纳，上缴国库）。本判决为终审判决。审判长 叶 颖审判员 吕 萌审判员 陈婉筠二〇一八年十一月二十八日书记员 袁匡民相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。