重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0106民初6624号原告：周玉林，男，1966年10月21日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：李行，重庆普缘律师事务所律师。被告：沙坪坝区新塞门窗加工厂（经营者：程汝华，男，1969年12月25日出生，汉族，住重庆市璧山区），经营场所重庆市沙坪坝区歌乐山镇山洞村福华社。委托诉讼代理人:冉波，重庆商策律师事务所律师。委托诉讼代理人:韦雨彤，重庆商策律师事务所律师。原告周玉林与被告沙坪坝区新塞门窗加工厂（以下简称新塞厂）劳动争议一案，本院于2018年5月7日立案后，依法适用简易程序进行审理。因被告新塞厂不服重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的沙人社伤险认决字（2016）541号认定工伤决定书，提起了行政诉讼。本案须以该案审理结果为依据。本院于2018年5月29日裁定中止本案诉讼，于2018年11月13日恢复诉讼并公开开庭进行了审理。原告周玉林及其委托诉讼代理人李行，被告新塞厂的委托诉讼代理人冉波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周玉林向本院提出诉讼请求：1.确认原告周玉林与被告新塞厂解除劳动关系；2.被告新塞厂支付原告周玉林一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、停工留薪期间工资36000元、住院护理费1200元、住院伙食补助费96元、鉴定费400元、交通费500元。事实和理由：原告周玉林于2013年2月16日到被告新塞厂上班，工种是木工，工资为6000元/月左右。2016年7月11日下午5点左右，原告周玉林在工作时不慎被电锯锯伤右手指。经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定，原告周玉林为工伤。经重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告周玉林为伤残九级。其申请劳动仲裁无果，遂提起本案诉讼。被告新塞厂辩称，同意解除与原告周玉林的劳动关系，护理费认可32元/天，但原告周玉林主张本人工资过高，应以事发时的社平工资作为计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准。本院经审理认定事实如下：2013年2月16日，原告周玉林到被告新塞厂从事木工工作。被告新塞厂未为原告周玉林办理工伤保险。2016年7月11日，原告周玉林在被告新塞厂车间加工门套时被电锯锯伤右手。后原告周玉林在重庆市白市驿骨科医院住院治疗12天。2017年2月17日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定周玉林受伤为工伤。2017年3月19日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定周玉林伤残情况为：右环、小指骨折，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。原告周玉林支付鉴定费400元。原告周玉林于2017年4月18日向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认双方解除劳动关系、被告新塞厂支付原告周玉林经济补偿金以及工伤赔偿。该委作出超时未受理的说明书，原告周玉林遂于2017年4月19日向本院提起诉讼。后原告周玉林撤回了该案起诉。被告新塞厂于2017年5月23日向本院提起行政诉讼，要求撤销案涉认定工伤决定书。本院经审理判决驳回了被告新塞厂的诉讼请求。被告新塞厂不服提起上诉，重庆市第一中级人民法院审理后判决驳回上诉，维持原判。审理中，被告新塞厂称，其单位第一次知悉原告周玉林因工伤要求解除劳动关系是2017年4月21日收到本院送达的开庭传票、诉状副本等法律文书时。被告新塞厂不认可原告周玉林主张6000元/月的工资标准，但未就原告周玉林的工资标准提供任何证据。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”依据上述规定，劳动者以工伤为由解除劳动关系的，自其意思表示到达用人单位时即发生解除劳动关系的法律效果。本案中，根据双方陈述，原告周玉林解除劳动合同的意思表示最早于2017年4月21日到达被告新塞厂，双方劳动关系此时即已解除，本院对此予以确认。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告新塞厂没有为原告周玉林参加工伤保险。原告周玉林发生工伤后，被告新塞厂应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向原告周玉林支付工伤待遇。关于原告周玉林工资标准如何认定的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”国务院《关于工资总额组成的规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”根据上述规定，被告新塞厂应当对原告周玉林的工资标准承担证明责任。但是，被告新塞厂未能对该待证事实完成证明责任，应自行承担不利后果。原告周玉林主张其本人工资标准为6000元/月，与其行业水平相近，未超合理范围，本院予以采信。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S62.6的规定，原告周玉林依其受伤部位及伤情可享受3个月的停工留薪期。故本院确定原告周玉林停工留薪期工资为18000元（6000元/月×3个月）。关于一次伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告周玉林系九级伤残，一次性伤残补助金应为54000元（6000元/月×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”因此，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发4个月，应为22464元（5616元/月×4个月）；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发9个月，原告周玉林距法定退休年龄9年以上不足10年，按90%计算为45489.60元（5616元/月×9个月×90%）。关于护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费。”原告周玉林主张的护理费1200元、住院伙食补助费96元未超重庆市相关标准，本院予以确认；鉴定费400元，本院凭据予以确认；交通费500元，无证据证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告周玉林与被告沙坪坝区新塞门窗加工厂于2017年4月21日解除劳动关系；二、由被告沙坪坝区新塞门窗加工厂于本判决发生法律效力后三日内向原告周玉林支付一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金22464元、一次性伤残就业补助金45489.60元、停工留薪期工资18000元、住院护理费1200元、住院伙食补助费96元、鉴定费400元；三、驳回原告周玉林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  秦伟二〇一八年十一月十五日法官助理李朝镜书记员范丹宁