河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1324民初3204号原告：马文荣，女。委托诉讼代理人：张富禄，河南宛平律师事务所律师。特别授权。被告：河南鹰城集团有限公司，住所地：河南省平顶山市卫东区开源路中段大众路口（鹰城大厦五楼）。统一社会信用代码：914104007126558300。法定代表人：田雨，任总经理职务。委托诉讼代理人：樊淑芝，女，该公司员工。特别授权。被告：镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司，住所地：河南省镇平县石佛寺镇政府院内。法定代表人：张顺义，任经理职务。原告马文荣与被告河南鹰城集团有限公司、镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用普通程序，被告河南鹰城集团有限公司在法定期间内提出管辖权异议，本院依法作出（2018）豫1324民初3204号民事裁定，驳回被告异议。本院于2018年11月22日公开开庭审理了本案。原告及其委托诉讼代理人张福禄，被告河南鹰城集团有限公司的委托诉讼代理人樊淑芝到庭参加诉讼。被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告退还原告建房款44000元及利息，利息从最后一次付清房款开始按同期银行贷款利率计算到还清之日止；2、诉讼费由二被告承担。事实与理由：2013年8月5日，原告与被告河南鹰城集团有限公司签订合作建房协议，约定共同建设石佛寺镇玉雕湾商贸城首层商业广场柜位。合同约定被告自协议签订后6个月内，将柜位交付原告使用，但至今被告既未交付柜位，也未退还房款。被告河南鹰城集团有限公司辩称：1、原告与被告签订的合作建房协议为有效协议，公司取得土地使用证、商品房预售许可证等五证，五证齐全，协议为有效合同；2、原告诉请中没有解除合同，其请求不应支持；3、被告于2014年—-2015年期间张贴公告，通知原告领取商铺，但原告未领取。综上所述，应驳回原告诉讼请求。被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司未到庭应诉、未提交证据材料。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的原告与被告河南鹰城公司所签订的合作建房协议，被告河南鹰城集团有限公司无异议，被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司在法定期限内未提出异议，也未提出相反证据予以反驳，本院对以上证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的收款收据，被告河南鹰城集团有限集团有限公司认为收据是被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司出具的，自己未收到原告房款，但对其真实性无异议，本院予以采信；2、对被告河南鹰城集团有限公司提交的土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程施工许可证、建设工程许可证、商品房预售许可证，原告认为与本案无关，但对其真实性无异议，本院予以采信；对被告河南鹰城集团有限公司提交的委托书，原告异议认为委托书系被告方的单方行为，与原告无关。本院对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告河南鹰城集团有限公司股东张顺义、张磊于2011年10月28日在镇平县设立被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司。2012年春，二被告在镇平县石佛寺中心玉文化广场东合作开发玉雕湾商贸城。原告于2013年8月5日与被告河南鹰城集团有限公司签订一份合作建房协议（柜位协议）。协议约定：原告于签订协议之日一次性付清柜位的全部价款，被告河南鹰城集团有限公司承诺自协议之日起6个月内将柜位交付原告使用，若逾期交付，被告依据原告交付到位的建房资金总额，按照同期银行活期存款利息标准向原告支付违约金。合作建房款交付后3年内，若原告提出解除建房合作关系，应当向被告河南鹰城集团有限公司发出书面通知，被告河南鹰城集团有限公司在收到书面通知后3个月内无息退还合作建房款。原告于签订协议前分三次向被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司交纳合作建房款合计44000元。被告至今未将柜位交付原告。本院认为：原告与被告签订合作建房协议并支付全部价款，依据协议内容，除原告按约一次性支付按建筑面积计算的建房资金，被告河南鹰城集团有限公司将欲开发的房屋建好后交给原告，且房屋位置、面积固定等反映商品房买卖特征的内容外，该协议中并无双方关于合作开发过程中的权利义务乃至合作事宜经清算后的盈利分配和亏损分担等反映合作开发特征的内容。故原告与被告河南鹰城集团有限公司之间名为合作建房关系，实为商品房预售合同关系。2017年11月8日，被告办理了商品房预售许可证明，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”。故原、被告签订的合作建房协议应为有效协议。原告要求被告返还投资款，应视为要求解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。双方协议约定，自协议签订之日起6个月内，被告将柜位交付原告。被告至今未交付，致使原告合同目的无法实现，故应解除双方的合作建房协议。合同解除后，原告向被告支付的投资款，被告应当予以返还。该法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。故原告要求被告返还投资款本金的请求，本院予以支持。双方协议约定，被告河南鹰城集团有限公司承诺自协议之日起6个月内将商铺交付原告使用，若逾期交付，被告依据原告交付到位的房款总金额，按照同期银行活期存款利息标准向原告支付违约金。被告未按照协议向原告交付商铺，应自协议签订之日起6个月后开始向原告按照同期银行活期存款利息标准支付利息，故原告要求利息从最后一次付清房款开始按同期银行贷款利率计算的请求，没有依据，本院不予支持。原告与被告河南鹰城集团有限公司签订合作建房协议，向被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司交纳合作建房款，二被告之间又系合作关系，故被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司应承担共同还款责任。被告河南鹰城集团有限公司辩称，建房款应由被告镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司返还，因二被告系合作关系，其辩称理由不能成立，本院不予支持。被告河南鹰城集团有限公司又辩称，原告自己不领取商铺、其请求不应得到支持，但未提供证据证实，该辩称理由不能成立，本院不应支持。依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告河南鹰城集团有限公司、镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司于本判决生效后十日内返还原告马文荣44000元及利息（自2014年2月6日起按照银行活期存款利率计算至款付清之日止）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由被告河南鹰城集团有限公司、镇平县鹰城华丰玉文化发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  江 斌审 判 员  易声扬人民陪审员  赵文甫二〇一八年十一月二十九日书 记 员  姚 征