成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初12610号 原告（被告）:祝旭丹，女，汉族，1990年8月23日出生，住四川省丹棱县。 委托诉讼代理人：卢毅，北京德和衡（成都）律师事务所律师，特别授权。 被告（原告）:四川顺昌装饰工程有限公司，住所地：成都市武侯区金雁路********。 法定代表人：何胜，执行董事。 委托诉讼代理人：姜勃，四川文雕律师事务所律师，特别授权。 原告（被告）祝旭丹与被告（原告）四川顺昌装饰工程有限公司（以下简称顺昌装饰公司）劳动争议一案，本院于2018年9月11日受理后，依法由审判员李拥军独任审判，于2018年10月23日公开开庭进行了审理。原告（被告）祝旭丹及其委托诉讼代理人卢毅，被告（原告）顺昌装饰公司的委托诉讼代理人姜勃，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告祝旭丹请求判令顺昌装饰公司：1.支付2018年2月至4月的工资7577元；2.支付祝旭丹在职期间提成31253元；3.支付11个月双倍工资合计63848.58元；4.支付经济补偿金14511.05元；5.承担本案的诉讼费。事实与理由：祝旭丹2015年7月进入顺昌装饰公司工作，双方未签订书面劳动合同，顺昌装饰公司未为祝旭丹缴纳社保费用。顺昌装饰公司应当支付未签订劳动合同双倍工资差额。劳动关系存续期间，顺昌装饰公司未按时支付2018年2月至4月的工资，以及未支付提成工资31253元。祝旭丹提出解除劳动合同，顺昌装饰公司应支付祝旭丹解除劳动合同经济补偿金。为维护劳动者合法权益，请求判如所请。 被告顺昌装饰公司辩称，顺昌装饰公司认可未发的工资为3954元，其他均不予认可。顺昌装饰公司多次要求祝旭丹前来领取工资，是祝旭丹自己不来领取，并非拖欠其工资。顺昌装饰公司根据祝旭丹自己的意见而不予缴纳社保费用，责任不在公司。整个工程做完公司给予提成为回款金额的2%，该项目是由祝旭丹和白洋两个人完成，应该一起拿提成，故给予每个人1%的提成。祝旭丹主张未签劳动合同双倍工资差额，已经超过仲裁时效，不应得到支持。故顺昌装饰公司已经不欠祝旭丹任何费用，请求驳回祝旭丹诉讼请求。 原告顺昌装饰公司请求判令：1.顺昌装饰公司仅向祝旭丹支付工资3954元；2.顺昌装饰公司无需向祝旭丹支付提成3594.02元；3.案件受理费用由祝旭丹负担。事实与理由：2018年8月2日，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2018）第00225号仲裁裁决书裁决顺昌装饰公司支付祝旭丹未付工资4965.52元，根据祝旭丹考勤记录的上班天数，以及双方签署的《销售人员合作制度》约定，未付工资不是仲裁裁决的7577元，而是3954元。祝旭丹在顺昌装饰公司工作期间的提成已经按照回款金额、提成比例予以支付，仲裁裁决支付提成工资错误。祝旭丹离职后，项目尚未完工，单位需要另行招工替代，祝旭丹不再提供劳动，自然就不应获取后续相应的劳动提成。仲裁委员会裁决顺昌装饰公司支付祝旭丹未付工资、提成工资，缺乏事实和法律依据，请求判如所请。 被告祝旭丹辩称，对顺昌装饰公司诉讼请求不予认可，顺昌装饰公司应当支付未付工资及回款金额2%的提成工资，且应当按照祝旭丹所主张的金额予以计算支付。请求驳回顺昌装饰公司诉讼请求支持祝旭丹诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年10月20日，祝旭丹入职顺昌装饰公司，从事销售工作，双方未签订劳动合同。顺昌装饰公司未为祝旭丹缴纳社会保险费用。 2016年3月起，祝旭丹月工资为基本工资3000元、油补200元。顺昌装饰公司每月10日左右以现金方式发放上个月工资。 祝旭丹、白洋参与洽谈泰合国际财富中心项目栏杆工程，并获得了签约。2016年9月，顺昌装饰公司与甲方签署《泰合·国际财富中心项目栏杆工程施工合同》，合同金额538万元。顺昌装饰公司按回款2%支付提成。 2018年1月12日，祝旭丹等与顺昌装饰公司签署《销售人员合作制度》，约定：一、底薪，从2018年1月1日开始，基础底薪共3000元/月，每月发2000元，绩效1000元暂时不发，绩效在第一笔合同签订后一次性补齐，于签合同后次月开始按照3000元/月发放底薪，18年4月1日前如仍然无销售业绩，不发底薪，直至有业绩后补发。补发底薪以3个月为一个周期，业务员最低销售额300万。二、提成，一类含底薪式提成，一类不含底薪式提成。1.按项目分配利润方式：业务员负责合同及施工管理，可按20%的利润提成；2.含底薪式提成：完成签订合同金额300万内提成1%，完成300万至500万提成1.5%，500万至1000万提成2%，此提成比例为个体业绩，如多人合作项目，每人各占相应比例的业绩。3.不含底薪式提成：完成签订合同金额500万提成2%，500万至1000万提成2.5%。三、提成领取方式：如果属于非垫资项目，按回款金额进行相应比例提成；如果属于垫资项目，公司原则上发放基本工资，工程回款50%提成一次，后期按回款金额提成。对考勤、奖惩措施等也进行了约定。 其间，顺昌装饰公司按回款比例支付了祝旭丹部分项目提成。2018年1月起，祝旭丹月工资为基本工资2000元、油补200元。2018年2月起，未发放祝旭丹工资。 2018年4月12日，祝旭丹以未签劳动合同、未购买社保、拖欠工资为由向何总提出辞职。 双方发生劳动争议后，祝旭丹于2018年4月19日向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决顺昌装饰公司向其支付：1.2018年2月至4月的工资；2.在职期间提成31253元；3.11个月双倍工资合计63848.58元；4.违法解除劳动合同经济赔偿金29022.1元。仲裁审理中查明顺昌装饰公司共计收到项目工程款3484702元，已经实际按照1%支付祝旭丹提成31253元。2018年8月2日，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2018）第00225号仲裁裁决书裁决：一、顺昌装饰公司支付祝旭丹2018年2月1日至2018年4月12日工资7577元；二、顺昌装饰公司支付祝旭丹提成3594.02元；三、驳回祝旭丹其他仲裁请求。祝旭丹、顺昌装饰公司均不服仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。 庭审中，顺昌装饰公司还提供：《考勤管理制度》、《钉钉考勤管理制度》、2018年3月《考勤卡表》，主张祝旭丹多次未打卡或未及时打卡。祝旭丹主张自己是外出从事销售的工作人员，下班未打卡是因为在外面无法打卡，对其真实性不予认可。 上述事实，有企业工商信息资料、工资表、栏杆工程施工合同、销售人员合作制度、银行明细、考勤管理制度、钉钉考勤管理制度、考勤卡表、仲裁裁决书、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，根据当事人陈述以及工资表，应当认定祝旭丹于2015年10月20日入职顺昌装饰公司，双方建立劳动关系。 一、关于未签劳动合同双倍工资差额。双方未签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”用人单位与劳动者建立劳动关系，应及时签订书面劳动合同。顺昌装饰公司作为用人单位应当在2015年11月20日前完成与祝旭丹签订劳动合同的事宜，逾期应当支付祝旭丹从2015年11月21日至2016年10月20日期间未签订劳动合同双倍工资不足部分。但根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条的规定，劳动争议仲裁时效为劳动者知道或者应当知道权利被侵害之日起一年，而祝旭丹于2018年4月19日才申请仲裁，其该项仲裁请求已超过仲裁时效。故祝旭丹主张顺昌装饰公司支付未签劳动合同双倍工资差额，本院不予支持。 二、关于经济补偿金。因祝旭丹在仲裁申请中主张顺昌装饰公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，仲裁委员会认为顺昌装饰公司违法解除劳动关系的事实依据缺乏，对祝旭丹该主张不予支持。本案中，祝旭丹主张顺昌装饰公司支付解除劳动关系的经济补偿金，因违法解除劳动关系的经济赔偿金和解除劳动关系的经济补偿金所依据的事实和法律基础完全不同，经济补偿金是基于《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位存在合法解除或终止劳动合同的情形，而赔偿金是基于《劳动合同法》第八十七条规定的用人单位存在违法解除或终止劳动合同的情形。故祝旭丹主张顺昌装饰公司支付解除劳动关系的经济补偿金，应当视为未经仲裁前置程序处理，对祝旭丹该主张本院不予处理。 三、关于2018年2月至4月工资。因祝旭丹与顺昌装饰公司签订《销售人员合作制度》，重新约定了工资，即基础工资每月支付2000元以及1000元绩效工资的支付条件为“第一笔合同签订后一次性补齐”，是双方当事人的真实意思表示。且2018年1月支付的工资为基础工资2000元、油补200元，在祝旭丹未举出应当支付绩效工资依据情况下，应当认定该期间的工资为2200元。顺昌装饰公司主张该三个月按照考勤载明祝旭丹上班共计41天，但祝旭丹属于外出销售人员，且考勤表未经祝旭丹签字确认，祝旭丹对此不予认可情况下，本院对顺昌装饰公司该主张不予采信。结合祝旭丹2018年4月12日辞职以及其主张当月上班8天，顺昌装饰公司应当支付祝旭丹的工资为5209.2元（2200元/月×2月+2200元/月÷21.75天/月×8天）。 四、关于提成工资。双方争议焦点在于提成比例，祝旭丹主张其个人提成比例为2%，顺昌装饰公司主张该项目是两个人完成，该项目提成比例为2%，应当分别支付给每个人1%。对此，因祝旭丹缺乏顺昌装饰公司应当按照每个人支付2%提成比例的依据，且随后签订的销售人员合作制度明确了按照项目支付、多人合作则每人各占相应比例提成，故应当认定顺昌装饰公司按照项目款项支付2%的提成。该项目是由祝旭丹等2人共同完成，应当支付祝旭丹等每个人的提成为1%。因项目回款金额为3484702元，已经支付祝旭丹提成工资31253元，仲裁裁决顺昌装饰公司还应支付祝旭丹提成工资3594.02元（3484702元×1%-31253元）并无不当。顺昌装饰公司应支付祝旭丹提成工资3594.02元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川顺昌装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向祝旭丹支付2018年2月至2018年4月工资合计5209.2元； 二、四川顺昌装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向祝旭丹支付提成工资3594.02元； 三、驳回祝旭丹其他诉讼请求； 四、驳回四川顺昌装饰工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 祝旭丹起诉案件受理费减半收取5元，四川顺昌装饰工程有限公司起诉案件受理费减半收取5元，合计10元，由祝旭丹负担5元、四川顺昌装饰工程有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一八年十一月九日 书记员  何韵琴