辽阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）辽1021民初2064号原告：辽宁三三工业有限公司，住所地辽阳市辽阳县向阳工业园区。法定代表人：刘远征，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹阳阳，该公司法务专员。委托诉讼代理人：陈凯，辽宁文正律师事务所律师。被告：鞍山同恒久顺科技有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁**体育街******。法定代表人：徐鹤元，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩振宇，该公司员工。委托诉讼代理人：郭芷含，辽宁天博律师事务所律师。原告辽宁三三工业有限公司与被告鞍山同恒久顺科技有限公司承揽合同合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告辽宁三三工业有限公司的委托诉讼代理人曹阳阳、陈凯，被告鞍山同恒久顺科技有限公司的委托诉讼代理人韩振宇、郭芷含到庭参加了诉讼，本案已审理终结。原告辽宁三三工业有限公司向本院提出诉讼请求:1.依法判决被告返还已收款项68,000元并自2017年9月14日起每日按合同总额万分之五支付违约金至全部返还之日止；2.案件受理费等费用由被告承担。事实及理由：2017年7月13日原告与被告签订《安防监控工程安装合同书》约定：项目名称：辽宁三三工业监控安装合同；安装地点：辽阳首山向阳工业园区鞍阳街33号；合同工期为乙方（被告）自合同签订后甲方（原告）付第一笔款之日起60日内。项目款的结算：自合同签订之日起3个工作日甲方向乙方支付合同款的10%，乙方收到预付款之日起进场施工，施工开始三个工作日内甲方向乙方支付合同款的30%，设备安装调试验收合格后三个工作日内甲方向乙方支付合同款的50%，验收期为15个工作日，自验收合格当日一年期甲方向乙方支付10%质保金。违约责任：乙方逾期交货的，每日应向甲方偿付合同总额的万分之五作为违约金。争议解决：合同争议如果友好协商不能解决，争议应向有管辖权的人民法院提起诉讼。签约地点：辽阳首山向阳工业园。合同签订后，原告于2017年7月15日支付合同款10%即17,000元，被告进场后3个工作日内原告支付合同款30%即51,000元。被告应于2017年9月13日完工，但被告推脱延误工期，至今没有完工，已经对原告的生产经营造成严重的影响。2018年05月07日原告向被告发出《催告履行监控安装义务逾期解除合同的通知》，主要内容为：被告在收到本通知后7日内完成全部监控安装工程，否则原告将依法解除《安防监控工程安装合同书》并要求被告返还已收款，承担违约责任支付违约金。被告如果存在经济损失，与原告无关，由被告自行承担。由于被告对监控安装工程仍然没有工作成果，2018年7月24日原告向被告发出《解除要求返还已收款支付违约金的通知书》，主要内容为：截止今日，被告对监控安装工程没有实质施工、没有实质工作成果，原告依据《合同法》第九十四条、第九十六条解除《安防监控工程安装合同书》并通知被告，同时依据《合同法》第九十七条、第一百一十一条通知被告如下：一、终止履行《安防监控工程安装合同书》；二、原告经现场检查，未发现被告遗留任何物品；请被告在收到本通知书后2日内自行到现场再次检查，如果遗留任何物品自行取回。逾期原告将委托其他公司施工，对现场状况进行改变，原告不承担任何责任；三、请被告在收到本通知书后2日内向原告返还已收款项68,000元并自2017年9月14日起至今每日按合同总额万分之五支付违约金。由于被告至今未向原告返还已收款项68,000元并支付违约金，原告依法提起诉讼。《民事诉讼法》第二十三条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案合同履行地为辽阳首山向阳工业园区鞍阳街33号，因此辽阳县人民法院有管辖权。被告鞍山同恒久顺科技有限公司辩称，1.因原告未按合同约定支付价款，同时现场施工方案变更导致原告违约在先，被告依照约定履行合同，无违约行为。首先，被告在2017年7月15日收到原告支付的合同价款后，已按照合同约定进场施工，原告应按照合同约定在被告开始施工三个工作日内即7月18日前再向被告支付合同总价款的30%，而被告在2017年8月11日才收到原告支付的合同款，显然是原告违约在先。其次，被告在进场施工后，发现施工现场现状与原告所提供的施工方案出入巨大，导致原告施工成本增加，依据双方签订的《安防监控工程安装合同书》第三条第二项第四款约定：“如果甲方（原告）方案有变更，应提前与乙方（被告）负责人沟通，如果直接影响到乙方成本的，乙方有权向甲方提高增量报价。”被告在多次与原告协商变更合同增加报价未果，且在原告已经违反合同约定的情况下，被告仍继续在履行合同义务进场施工。现在被告因甲方方案变更导致工程成本增加38,125元，被告保留因原告违约导致被告成本增加的追诉权利。再次，被告并没有收到原告起诉书中提到的两份通知，其中《解除要求返还已收款支付违约金的通知书》（以下简称《违约金通知书》）中表述的内容并不属实，被告在2017年7月15日收到原告支付的合同款项后，已经依照合同约定进场施工，已完成工程合同总进度的80%，并非如原告《违约金通知书》所说的没有实质施工、没有实质工作成果。因原告方案有变更，经被告多次与原告沟通重新签订合同更改报价未果，且原告不让被告进场施工，被告才被迫停止施工至今日。故被告并无违约行为也无需返还原告所支付的合同价款。2.被告保留请求原告返还原物的诉讼权利。因原告施工方案有变，导致被告施工成本增加，被告在此期间与原告多次沟通施工问题，原告均无正面回应。且因原告一直不让被告进入现场，目前现场仍保留施工设备切割机一台，被告保留请求原告返还原物的诉讼请求。3.原告要求被告返还已收款项68,000元无事实和法律依据。被告已经按合同约定进场施工，并已经完成施工进度的80%并自行垫付38,125元，原告要求被告返还无事实和法律依据。综上，在原告延迟履行支付合同价款、施工方案变更的双重违约下，要求被告返还已支付合同价款及违约金违反案件事实和合同约定，故请求贵院驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：2017年7月13日原告与被告签订了《安防监控工程安装合同书》，合同约定，项目名称:辽宁三三工业监控安装合同；安装地点:辽阳首山向阳工业园区鞍阳街33号；合同工期为乙方（被告）自合同签订后甲方（原告）付第一笔款之日起60日内;项目款的结算：自合同签订之日起3个工作日甲方(原告)向乙方(被告)支付合同款的10%，乙方(被告)收到预付款之日起进场施工，施工开始三个工作日内甲方(原告)向乙方(被告)支付合同款的30%，设备安装调试验收合格后三个工作日内甲方(原告)向乙方(被告)支付合同款的50%，验收期为15个工作日，自验收合格当日一年期甲方(原告)向乙方（被告）支付10%质保金;违约责任：乙方(被告)逾期交货的，每日应向甲方(原告)偿付合同总额的万分之五作为违约金。合同签订后，原告于2017年7月15日支付给被告合同款10%即17,000元，被告进场后3个工作日内原告支付合同款30%即51,000元。被告未按合同约定期限安装完工，2018年5月7日原告向被告发出《催告履行监控安装义务逾期解除合同的通知》，主要内容为：被告在收到本通知后7日内完成全部监控安装工程，否则原告将依法解除《安防监控工程安装合同书》并要求被告返还已收款，承担违约责任支付违约金。被告如果存在经济损失，与原告无关，由被告自行承担。由于被告对监控安装工程仍然没有工作成果，2018年7月24日原告向被告发出《解除要求返还已收款支付违约金的通知书》，主要内容为：截止今日，被告对监控安装工程没有实质施工、没有实质工作成果，1、终止履行《安防监控工程安装合同书》；2、原告经现场检查，未发现被告遗留任何物品；请被告在收到本通知书后2日内自行到现场再次检查，如果遗留任何物品自行取回。逾期原告将委托其他公司施工，对现场状况进行改变，原告不承担任何责任；3、请被告在收到本通知书后2日内向原告返还已收款项68,000元并自2017年9月14日起至今每日按合同总额万分之五支付违约金。被告收到原告的款项后未完成加工成果。上述事实，有原、被告当庭陈述及《安防监控工程安装合同书》、工商银行付款凭证、催告履行监控安装义务逾期解除合同的通知和EMS邮单、EMS物流跟踪信息、解除《安防监控工程安装合同书》要求返还已收款支付违约金的通知书和EMS邮单、EMS物流跟踪信息等证据材料在卷为凭，上述证据经庭审举证、质证和本院审查，予以确认。本院认为，原、被告签订的工程安装合同不违反法律和行政法规强制性规定，为合法有效合同，对双方当事人具有约束力，被告应依约定交付承揽加工成果。被告签订合同后收到了原告支付的款项未按合同约定的期限交付加工成果，被告提供的证据不足以证明未交付加工成果的责任是由原告造成的，亦未提供原告违约的证据，故原告请求被告返还已收款项68,000元的诉讼请求本院予以支持。关于原告请求被告自2017年9月14日起至全部返还之日止每日按合同总额万分之五支付违约金一节，原、被告所签订的合同约定了违约责任，被告末依约交付加工成果应承担违约责任，但原、被告约定的违约责任应以原告给付被告的款项为基数计算其违约金为宜。综上所述，为维护公民、法人的合法权益，依照《中华人民共和国》第二百五十一条规定，判决如下：被告鞍山同恒久顺科技有限公司于本判决发生法律效力十日内返还原告辽宁三三工业有限公司加工款68,600元及违约金(自2017年9月14日起至全部返还之日止每日按万分之五计算违约金)。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2185元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  张国家审 判 员  张 爽人民陪审员  边 玲二〇一八年十一月二十七日代书 记员  孙 羽