文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民初854号原告：张江旭，男，1972年11月29日生，汉族，住四川省达州市通川区。委托诉讼代理人：张裕有，江苏达因律师事务所律师。委托诉讼代理人：张家斌，江苏达因律师事务所律师。被告：浙泰控股有限公司，住所地江苏省苏州市干将东路****。法定代表人：马飞，执行董事。原告张江旭与被告浙泰控股有限公司（以下简称浙泰公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月19日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理。本院于2018年11月26日公开开庭审理了本案，原告张江旭委托诉讼代理人张家斌到庭参加诉讼，被告浙泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告张江旭向本院提出诉讼请求，请求判令：1、解除双方于2016年8月31日签订的《经营合同》；2、浙泰公司返还加盟费50万元并赔偿损失20万元；3、浙泰公司承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2016年8月31日签订特许经营合同，期限为3年。合同约定，浙泰公司将拥有的浙泰控股“购物送保险”特许经营权授权张江旭使用，张江旭支付50万元加盟费。张江旭按约支付了50万元加盟费后，在四川达州开办了加盟店，按照浙泰公司的统一要求进行了装修，加盟店于2016年11月8日开业。但浙泰公司未按约履行义务，致使张江旭无法继续经营。为此张江旭多次与浙泰公司交涉，均未果。2016年12月28日张江旭书面通知浙泰公司解除合同，浙泰公司已人去楼空。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告浙泰公司未答辩，亦未提交证据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，张江旭提交的证据大部分均出示了原件，且证据间能相互印证，浙泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，未提出明确的相反意见，故本院对原告张江旭提交的证据的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、涉案合同内容2016年8月31日，张江旭（乙方）和浙泰公司（甲方）签订《经营合同》一份，合同中约定：第二条特许经营权，甲方拥有浙泰控股“购物送保险”特许经营体系，经营范围包括酒水、货物等，甲方依照合同的约定，授权乙方使用甲方“购物送保险”特许经营权。合同期限从2016年9月1日起至2019年9月1日止，共3年。第四条营业地和特许经营区域，乙方根据合同获准行使特许经营权并发展加盟店的区域为四川达州市所辖县。第五条特许经营费，乙方向甲方支付加盟费50万元，甲方向乙方免费提供60万元酒水等物品作为市场周转货品。第十一条特许经营体系的提供，甲方应在合同签订之日起十五日内向乙方提供代表特许经营体系营业象征的书面资料，包括经营模式及相关管理制度、门店样式、店堂布局方案以及《经营手册》等，以确保乙方顺利开展加盟店的运营。乙方应书面签收。第十四条特许经营产品的提供和配送，加盟店经营所需酒水及其他货物均由甲方指定的供货商供应和配送，乙方不得向其他供应商采购或自行生产使用。加盟店店内所有带有甲方注册商标标示的各类物品均有统一模板，达到统一形象。第十九条，乙方销售的酒水等货物应遵循甲方指定的售价，不得擅自降低或抬高售价。第二十二条，加盟店应当确保完整、准确的交易记录，并每日及时传递交易数据，并在每月10日前向甲方提交上月的总营业收入的财务报表。第三十二条奖励政策，甲方将乙方商业险销售总额的10%作为奖励给乙方。第三十六条，甲方将利用公司网站及其他广告媒体宣传品牌，及时公布代理信息，满足不同消费者的需求。第四十六条，有下列行为之一的，乙方有权书面通知单方面解除合同，解除合同的通知在到达甲方时生效：1、在本合同签订时不符合法律、法规的规定致使乙方无法履行合同，遭受经济损失；2、甲方未能向乙方提供所配酒品的检验报告，致使乙方无法履行合同，遭受经济损失。因上述原因导致合同解除的，甲方赔偿乙方经济损失及实际费用。第四十九条违约责任，甲方须保证及时能为乙方提供所需货物的配送，以确保乙方业务的正常开展。第五十二条，本合同终止或解除后，乙方应立即停止使用注册商标、特许标识及其他特许经营体系有关的任何标识。第五十三条，乙方应在配合合同终止或解除之日起七日内返还甲方为履行本合同而提供的所有物品，包括文件及其副本或任何复制品。第五十六条，甲乙双方约定，本合同终止之日剩余产品由乙方自行处理。第六十条联系信息与送达，合同一方按照本合同约定向另一方送达的任何文件、回复及其他任何联系，必须用书面形式，且采用特快专递或直接送达的方式，送达本合同所列另一方地址或另一方以本条所述方式通知更改后的地址。双方同意按照以下联系方式向对方送达与本合同有关的文件，甲方地址为苏州市常熟辛庄大道88号佐尼亚大厦。第六十一条，双方应对各自提供的上述联系资料的真实性负责。采取传真、电话方式通知，发出时间视为到达时间；采用信件通知方式的，在寄出三天后视为到达。如双方联系资料变更，应在变更五天内以书面形式通知对方。在该合同签名栏处加盖了浙泰公司的公章，签约人员名为吴建华。二、双方的履约情况2016年9月2日和2016年9月19日，张江旭分两次向浙泰公司支付50万元加盟费。签订涉案合同后，张江旭积极履行合同义务。2016年10月，张江旭与达州市隆源置业有限公司签订《丽阳建材城租赁合同》一份，张江旭承租建材城一楼8号门面用来开设特许经营加盟店，房屋面积为208平方米，租用期限自2016年10月1日起至2020年10月1日。第一年租金8万元，于2016年10月1日前一次性付清。张江旭按照浙泰公司对加盟店统一的装修风格对上述店面进行了装修，支付装修费用12万元，包含货柜、货架等费用。装修期从2016年9月7日至2016年11月5日。2016年11月8日，张江旭开设的加盟店正式开业。自2016年11月至2016年12月，张江旭共计完成了11笔保单业务，涉及保费金额40388元。张江旭均已将保费转账给浙泰公司。期间，浙泰公司于2016年10月16日、11月2日、11月18日分三次向张江旭配送了共计525996元的货品。截至2018年11月1日，经张江旭盘点，尚有货值338042元的货品存放于张江旭处，部分货物的条形码经扫描后无法在中国物品编码中心显示产品信息。三、双方纠纷出现的始末张江旭当庭陈述涉案特许经营体系的运作模式为其向浙泰公司支付50万元加盟费，加入浙泰公司买保险送货物的特许经营体系，由浙泰公司提供酒水、百货等产品，其卖给客户保险，然后再向客户赠送百货产品。其只经营了一两个月就无法继续经营，原因是浙泰公司未能按约履行推广、广告、运营等合同义务，浙泰公司提供的货品价格过高，很多货品无法验证二维码，导致消费者认为其是骗子，不愿意到其处购买保险，计算保单返单信息不及时，导致欲购买车险者等不及离开，业务无法正常开展，浙泰公司亦未按约进行补货，浙泰公司也未按约向其提交特许经营体系的书面资料。2016年12月28日，张江旭通过微信的方式向浙泰公司发送《要求退出“浙泰控股”特许经营的报告》。张江旭在该报告中提到浙泰公司存在回扣点数不明确，未按规定时间返点，前期算单返回信息不及时，导致车主等不及离开，货物价位特高，多数货物条形码无法确认，未提供经营手册和带团队来现场策划和宣传等诸多问题，因此要求退出浙泰品牌，浙泰公司退还加盟费，按照2.3折的价格就地处理浙泰公司配送的货品。2017年9月27日，张江旭短信联系浙泰公司的负责人吴建勇（153××××****），吴建勇在短信里回复称“我们还没有碰过头，只在电话里沟通了一下，在假期里碰了头再给我回复！不好意思！”张江旭回复“好的，货全放家里，罢满，到时看货怎么退给你们。”张江旭将其门店拆除的三张照片一并发送给了吴建勇。2018年5月29日，张江旭向浙泰公司邮寄《解除合同通知》。张江旭通知浙泰公司因浙泰公司未全面履行合同约定，导致其无法继续经营，造成其巨大损失，因此再次通知浙泰公司涉案合同已于2016年12月28日解除，要求浙泰公司返还加盟费，赔偿损失30万。该通知通过邮寄的方式寄送至浙泰公司在合同中约定的地址，即苏州市常熟辛庄大道88号佐尼亚大厦，但该信件因拒收被退回。张江旭陈述，其于2017年3月、5月、8月三次至浙泰公司处就涉案合同事宜进行协商，要求浙泰公司予以处理，但均协商无果，自2017年8月之后，其无法再联系上浙泰公司的相关负责人员。四、被告公司情况浙泰公司成立于2015年11月23日，公司认缴资本5000万元，认缴期限至2035年11月23日，截至本案诉讼实缴资本0元。公司成立时股东和法定代表人均为吴建勇。2016年12月19日股东和法定代表人变更为邵国序。2017年7月17日，浙泰公司的股东变更为苏州中保通汽车保险代理有限公司和深圳富士春电器有限公司，法定代表人变更为马飞。李乐兴为苏州中保通汽车保险代理有限公司的法定代表人。浙泰公司经营范围包括投资管理、实业投资、酒店管理、营养保健咨询、旅行社业务、企业管理、电子商务服务等。在该公司的工商登记档案中登记的联系电话为153××******。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，张江旭与浙泰公司签订的《经营合同》符合上述商业特许经营活动的特征，属于商业特许经营合同。涉案合同系双方真实意思表示，合法、有效，各方均应秉承诚实信用原则全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十四条规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，张江旭按约支付了加盟费，开设了加盟店，但浙泰公司未按约履行合同义务，未向张江旭提供特许经营体系的书面资料，未按约履行广告宣传的义务，提供的酒水等物品存在无法读取产品条形码等情况，未及时向张江旭补发经营所需的货物，保险下单信息返回不及时，导致无法顺利下单，保险业务无法正常开展。在双方合作出现问题时，张江旭积极沟通寻求解决方法，但浙泰公司一直不予解决，直到本案诉讼之日，浙泰公司已人去楼空，无从联系。浙泰公司上述违约行为致使张江旭无法实现合同目的，张江旭可以主张解除合同。《合同法》第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”张江旭于2016年12月28日和2018年5月29日两次向浙泰公司发送解除通知，第一次解除通知通过微信方式在线发送给浙泰公司相关负责人员，第二次解除通知通过邮寄的方式邮寄至双方约定的送达地址，但因拒收被退回，故应认定涉案合同已解除。《合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”本案中，涉案合同解除后，尚未履行的，终止履行；张江旭已经支付的50万元加盟费，浙泰公司理应返还。同时浙泰公司向张江旭配送的相应物品，张江旭亦应悉数返还。鉴于涉案特许经营的模式是买保险送货物，张江旭完成了11个保险订单，共计发生40388元保费，与该部分保费金额对应的货物已交付给购买保险的消费者，故应在525996元货物中扣除已向购车险者交付的货物。经张江旭清点，有部分物品已灭失，目前张江旭处仅剩338042元货值的物品，对于灭失的物品张江旭负有照价赔偿义务，对于物品的赔偿款项从张江旭缴纳的50万元加盟费中予以扣除。经扣除后，浙泰公司应返还张江旭加盟费352434元（500000元-（485608元-338042元））。对于应返还的物品内容，本院将按照张江旭清点后的库存单内容予以确认。涉案合同解除后，张江旭应向浙泰公司返还此部分的物品或由浙泰公司自行取回。关于经济损失赔偿，张江旭主张为履行涉案合同专门租赁了店铺、进行了装修，为此支付了店铺租金8万元和装修费12万元。关于装修费和租金，张江旭所支付的费用已转化为店内的实物，该些实物与涉案加盟店有联系，但鉴于店内货柜货架等物品尚有利用价值，因此本院综合考虑张江旭实际使用上述装修物、涉案合同实际履行时间与约定经营年限的比例、装修物再次利用的可能性及被告过错责任性质、过错大小、过错和损失的因果关系等因素酌情确定损失赔偿金额为17万元。浙泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃相应的诉讼权利，不影响本院的裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、确认解除原告张江旭和被告浙泰控股有限公司于2016年8月31日签订的《经营合同》；二、被告浙泰控股有限公司于本判决生效后十日内返还原告张江旭加盟费352434元，并赔偿张江旭经济损失170000元;三、驳回原告张江旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，公告费600元，合计11400元，由原告张江旭负担2892元，由被告浙泰控股有限公司负担8508元。如不服本判决，张江旭、浙泰控股有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（开户单位：江苏省高级人民法院，开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。审 判 长 管祖彦审 判 员 范晓荣审 判 员 浦智华二〇一八年十一月二十六日法官助理 徐飞云书 记 员 石敬瑀附件一：原告返还库存物品的清单            商品名称              规格              单位              数量              零售单位（元）              金额（元）                  内斯特庄园阿贝洛干红                             瓶              16              256.00               4096.00                   犀牛庄园卡萨瓦诺干红                             瓶              4              888.00               3552.00                   瓦伦诺庄园蒙特奇亚诺干红                             瓶              16              568.00               9088.00                   内斯特庄园甘比萨干红                             瓶              16              376.00               6016.00                   纯棉阳绒四件套                             套              4              2180.00               8720.00                   生态阳绒四件套                             套              5              1680.00               8400.00                   活性生态澳绒四件套                             套              10              498.00               4980.00                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3920.00                   埃及茉莉花女士香氛              50ml              瓶              4              488.00               1952.00                   佛罗伦萨莺花女士香氛              50ml              瓶              3              488.00               1464.00                   佛罗伦萨莺花女士香氛              15ml              瓶              2              188.00               376.00                   科摩罗依兰女士香氛              50ml              瓶              3              588.00               1764.00                   海地龙涎香男士香氛              50ml              瓶              4              688.00               2752.00                   卡拉布里亚迷夜男士香氛              50ml              瓶              4              588.00               2352.00                   山地自行车                             辆              2              1980.00               3960.00                   高级山地自行车                             辆              3              2980.00               8940.00                   男羊绒围巾                             条              2              198.00               396.00                   女羊绒围巾                             条              11              458.00               5038.00                   健身车                             台              1              3880.00               3880.00                   养生锅                             个              9              298.00               2682.00                   精铁二件套                             套              8              298.00               2384.00                   幸福三件套                             套              8              568.00               4544.00                   多功能方锅                             个              10              498.00               4980.00                   鸳鸯火锅                             个              5              798.00               3990.00                   电饭煲                             个              7              980.00               6860.00                   电压力锅                             个              7              1380.00               9660.00                   文件包                             个              5              1580.00               7900.00                   手提包                             个              5              3180.00               15900.00                   贵州特醇酱酒V8              500ml*6              瓶              18              488.00               8784.00                   贵州特醇酒嘉宾版              500ml*6              瓶              18              699.00               12582.00                   845男表                             只              3              3300.00               9900.00                   526男表                             只              2              2580.00               5160.00                   309男表                             只              2              1580.00               3160.00                   525男表                             只              2              2650.00               5300.00                   857男表              黑面              只              3              2480.00               7440.00                   122款女表              白面              只              1              2350.00               2350.00                   122款女表              黑面              只              1              2450.00               2450.00                   导航仪                             台              1              3280.00               3280.00                   按摩椅                             台              1              19880.00               19880.00                   冷热高端净水专家              大              台              1              4980.00               4980.00                   六级直饮机              小              台              1              1980.00               1980.00                   七件套厨房用具                             套              2              488.00               976.00                   空气净化器              大              台              2              8800.00               17600.00                   空气净化器              中              台              1              5980.00               5980.00                   花花公子高档男士皮鞋              40-42码              双              1              2380.00               2380.00                   电动剃须刀RQ1290                             个              1              980.00               980.00                   水洗枕                             个              9              298.00               2682.00                   防螨枕                             个              15              278.00               4170.00                   乳胶枕                             个              4              688.00               2752.00                   皮箱              PX-20              个              2              2380.00               4760.00                   皮箱              PX-24              个              1              2680.00               2680.00                   皮箱              PX-26              个              1              2980.00               2980.00                   东洋之花洗发水              750ML              瓶              24              118.00               2832.00                   东洋之花洗发水              400ML              瓶              24              68.00               1632.00                   人体电子秤                             台              3              198.00               594.00                   合计                                                                          338042.00       附件二：本判决适用的法律条文第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十五条【解除权消灭】法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第九十六条【解除权的行使】当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。