广东省云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5302民初1634号原告：邓以海，男，汉族，1965年9月25日出生，住云浮市云安区。委托诉讼代理人：成国英，广东凯印律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓灿生，广东凯印律师事务所律师助理。被告：欧鸿达，男，汉族，1970年8月6日出生，住云浮市云城区。原告邓以海与被告欧鸿达民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭，于2018年11月13日公开开庭进行了审理。原告邓以海的委托诉讼代理人成国英到庭参加诉讼，被告欧鸿达经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓以海向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即向原告支付款项70万元；2．判令被告支付违约金（从2017年9月18日起以30万元为本金按月利率2%计付至全部款项清偿之日止；暂计至2018年8月16日止为66600元）给原告；3．判令被告支付违约金（从2017年9月27日起以20万元为本金按月利率2%计付至全部款项清偿之日止；暂计至2018年8月16日止为43200元）给原告；4．判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原、被告是朋友关系，双方因生意需要一直有经济合作往来，具体如下：一、2017年7月19日，原告与被告签订了一份《合作协议》，其中约定：1、被告负责承接云浮市中小学电教设备配套工程，本次承接的郁南县都城中心小学，新兴县稔村中学两间学校电教设备总工程款约为92万元，其中被告出资37万元，原告出资30万元，共计67万元。2、本项目税后利润约25万元，被告分得约13万元，原告分得约12万元。3、被告应于原告出资之日起60日内收回全部工程款，收回工程款当日要如数退回原告的投资款30万元，并支付12万元的利润的分红给原告。如被告不能按时收回本金给原告的，要赔偿原告3万元经济损失并按每天千分之二的违约金给原告。二、2017年7月28日，原告与被告签订了一份《合作协议》，其中约定：1、被告负责承接云浮市中小学电教设备配套工程，本次承接的郁南县通门中学电教设备总工程款约46万元，其中被告出资13万元，原告出资20万元，共33万元。2、本项目税后总利润约8万元。3、被告应于原告出资之日起60日内收回全部工程款，收回工程款当日要如数退回原告的投资款20万元，并支付8万元的利润分红给原告。如被告不能按时收回本金给原告的，要赔偿原告3万元经济损失并按每天千分之二的违约金支付给原告。原告已依约向被告提供全部出资款共人民币50万元，被告亦出具了收据证实其已收到原告支付的全部投资款，但被告却未能依约向原告返还出资并支付约定的利润分红。经原告多次催收后，被告仍然以各种理由予以拒绝。原告认为，原、被告双方签订的两份《合作协议》均是双方当事人的真实意思表示，协议内容并未违反法律、法规的强制性规定，依法成立并生效，故被告应依约向原告返还出资并支付约定的利润分红。现被告至今未向原告支付任何款项，明显构成违约，应承担相应的违约责任，基于公平原则，原告自愿按月利率2%标准向被告追讨相应的违约金。被告欧鸿达未作答辩，亦未提交证据。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告邓以海与被告欧鸿达是朋友关系。2017年7月19日，原告（乙方）和被告（甲方）签订一份《合作协议》，约定：“一、甲方负责承接云浮市中小学电教设备配套工程…；二、本次承接的两间学校（郁南县都城中心小学，新兴县稔村中学）电教设备总工程款约为92万元，其中甲方出资37万元，乙方出资30万元，共计67万元。二、本项目税后总利润约25万元，甲方负责支付所有税费和其他一切费用，甲方分得利润约13万元，乙方分得利润约12万元。三、甲方负责收取工程项目款。甲方应于乙方出资之日起60日内收回全部工程款，收回工程款当日要如数退回乙方的投资款30万元，并支付12万元的利润分红给乙方。如甲方不能按时收回本金给乙方，甲方要赔偿乙方3万元经济损失并按每天千分之二的违约金给乙方。四、甲方要承担该工程项目的全部风险和责任。乙方只负责投入资金，不参与工程管理，不承担任何风险和责任”。同日，被告向原告出具《收据》，载明：“今收到邓以海老板交来资金共叁拾万元整”。2017年7月28日，原告（乙方）和被告（甲方）另又签订一份《合作协议》，约定：“一、甲方负责承接云浮市中小学电教设备配套工程…；二、本次承接的一间学校（郁南县通门中学）电教设备总工程款约为46万元，其中甲方出资13万元，乙方出资20万元，共计33万元。二、本项目税后总利润约13万元，甲方负责支付所有税费和其他一切费用，甲方分得利润约5万元，乙方分得利润约8万元。三、甲方负责收取工程项目款。甲方应于乙方出资之日起60日内收回全部工程款，收回工程款当日要如数退回乙方的投资款20万元，并支付8万元的利润分红给乙方。如甲方不能按时收回本金给乙方，甲方要赔偿乙方3万元经济损失并按每天千分之二的违约金给乙方。四、甲方要承担该工程项目的全部风险和责任。乙方只负责投入资金，不参与工程管理，不承担任何风险和责任”。同日，被告向原告出具《收据》，载明：“今收到邓以海老板交来资金共贰拾万元整”。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”及第三十一条规定“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”。本案中原告仅负责提供工程的部分款项，未参与工程建设与管理，且《协议》约定由被告承担该工程项目的全部风险和责任，本院认为合伙并非双方真实的意思表示，原告与被告不存在实质上的合伙经营关系，应认定为借贷关系。故本案应为民间借贷纠纷，而非合伙协议纠纷。关于本案的借款本金问题。原告邓以海分别于2017年7月19日及7月28日向被告提供工程款30万元和20万元，共计50万元，其提供有被告欧鸿达签名的《收据》、银行流水清单和结算业务委托书等，足以证实原、被告双方存在事实上的民间借贷关系，本院予以确认。《协议》对被告还款时间作了具体的约定，被告应于原告出资之日起60天内把款项退还原告，该约定应当视为对借款期限的约定。借款期限期满后，被告欧鸿达应按时归还借款本金，现原告请求被告归还尚欠的借款本金500000元，理据充分，本院予以支持。由于原、被告不具有合伙关系，原告主张依协议应分得利润12万元及8万元，理据不足，本院不予支持。关于本案的利息问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”。2017年7月19日的借款于2017年9月17日到期，2017年7月28日的借款于2017年9月26日到期。《协议》约定的分红及违约金过高，原告自愿按月利率2%的标准向被告追讨违约金，实为借款期间利息及逾期利息，本院予以支持。因此，本案利息应为两项：从2017年7月19日起至还清之日止，以300000元为借款本金按月利率2%计算；从2017年7月28日起至还清之日止，以200000元为借款本金按月利率2%计算。被告欧鸿达经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利，由此引起的不利后果由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告欧鸿达应于本判决发生法律效力之日起十日内归还借款本金500000元给原告邓以海。二、被告欧鸿达应于本判决发生法律效力之日起十日内支付利息（从2017年7月19日起以本金300000元为基数，按照月利率2%计算至借款清偿之日止；从2017年7月28日起以本金200000元为基数，按照月利率2%计算至借款清偿之日止）给原告邓以海。三、驳回原告邓以海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11898元（原告邓以海已预交），由原告邓以海负担1898元，由被告欧鸿达负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  吴桂桃人民陪审员  梁煜雄人民陪审员  唐云仙二〇一八年十一月十六日书 记 员  黄雅欣附本判决相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条【个人合伙的定义】个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条【合伙合同】合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条【迟延履行】被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。