浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0304刑初919号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人张义来，男，1985年1月24日出生，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地江西省都昌县，因本案，于2018年7月9日被抓获并被刑事拘留，同月23日被取保候审，2018年9月30日经本院决定被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人廖玲娟，北京德恒（温州）律师事务所律师。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉〔2018〕884号起诉书指控被告人张义来犯销售有毒、有害食品罪，于2018年9月25日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。审理过程中因辩护人对部分证据提出异议，故当庭转为普通程序并依法组成合议庭，于2018年11月20日公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员李翔出庭支持公诉，被告人张义来及其辩护人廖玲娟到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年4月开始，被告人张义来在温州市瓯海区经营乐某保健品，并销售性保健品给刘某、周某等人。2018年5月15日20时许，温州市瓯海区市场监督管理局执法人员对该店进行检查，现场查获性保健品“一柱擎天”4盒、“德国黑倍”2盒、“虫草肾宝”8盒、“增大延时”7盒，以上每盒10粒，共计210粒。经检测，上述物品均检出西地那非成分，为不合格产品。为指控以上事实，公诉机关提供的证据有：证人证言、检验检测报告、检验检测委托书、现场笔录、保健食品抽样记录及凭证、检查笔录、辨认笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、聊天记录、情况说明、抓获经过、身份证明等。指控认为，被告人张义来销售掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，被告人张义来归案后如实供述自己的犯罪行为，有从轻处罚情节，诉请本院依法判处。被告人张义来对起诉书指控的犯罪事实和法律适用均无异议。其辩护人在质证阶段对证据方面提出，因被告人张义来当庭否认其经营的店被查获时有温州市瓯海区市场监督管理局工作人员在场，故提出情况说明中关于市场监督管理局工作人员与公安人员联合执法不属实，送检涉案物品没有流转程序材料，不能保证查扣物品与检测物品的同一性，检验机构没有鉴定资格，综上，情况说明、检验检测报告和现场笔录不能作为本案定罪的依据；对量刑方面提出，被告人张义来主观恶性小，犯罪情节轻微，其没有销售涉案物品的经历，系初次购买且数量较少，绝大多数未流入社会；涉案物品在公开网站购买销售，一定程度上会降低购买人的注意义务；其日常表现良好，没有前科劣迹，无逃避追究的意图，归案后如实供述其犯罪事实，认罪悔罪，考虑其家庭的原因，请求法庭给予从轻处罚并对其判处缓刑。经审理查明：2018年4月份，被告人张义来租下温州市瓯海区梧田街道北村振北路16号乐某保健用品经营部，并在该店销售性保健品给周某等人。2018年5月15日20时许，温州市瓯海区市场监督管理局执法人员对该店进行检查，现场查获性保健品“一柱擎天”4盒、“德国黑倍”2盒、“虫草肾宝”8盒、“增大延时”7盒，以上每盒10粒，共计210粒。经检测，上述物品均检出西地那非成分。证明以上事实的证据有：1、证人周某的证言，证明2018年5月15日21时许，其在温州市瓯海区家名为乐某保健用品经营部购买性保健品“一柱擎天”，要付钱时该店被公安机关查获的事实；2、证人刘某的证言，证明2018年5月15日21时许，其在温州市瓯海区家性保健品店里买东西，正在看说明书时该店被公安机关查获的事实；3、现场笔录、保健食品抽样记录及凭证、检验检测委托书、检验检测报告、情况说明，证明2018年5月15日21时许，温州市瓯海区市场监督管理局联合温州市公安局瓯海区分局对位于瓯海区梧田街道振北路16号张义来经营的乐某保健用品经营部进行检查，在货架上当场查获“一柱擎天”4盒、“虫草肾宝”8盒、“德国黑倍”2盒及“增大延时”7盒，以上每盒10粒，共计210粒，并依法将上述物品予以抽样封存，后委托杭州谱可检测技术有限公司进行检测，上述性保健品均检出西地那非成分；4、检查笔录、聊天记录，证明公安机关对被告人张义来使用的手机进行检查，经检查发现其手机上一闲鱼app登录的账号为“张义来的珍珠”，并查到其向用户名为“ncwld33”的卖家购买性保健品的聊天记录和交易记录情况；5、辨认笔录及照片，证明经被告人张义来辨认，温州市瓯海区梧田街道北村振北路16号乐某保健用品经营部就是其销售涉案性保健品的地方；6、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关扣押了被告人张义来的金色iphone6手机一只；7、抓获经过，证明被告人张义来的归案情况；8、身份情况，证明被告人张义来的出生年月日等身份情况；9、被告人张义来的供述，承认起诉书指控的犯罪事实。以上证据均经庭审质证、核实，证据间能相互印证，本院予以确认。关于庭审中辩护人对证据的异议，经查，公安机关出具的情况说明，证明了2018年5月15日瓯海区市场监督管理局与其联合执法，对位于瓯海区梧田街道振北路16号被告人张义来经营的性保健用品店进行检查，当场查获涉案性保健品，后交由市场监督管理局工作人员现场进行清点并抽样封存的事实；现场笔录、保健食品抽样记录及凭证，证明了2018年5月15日瓯海区市场监督管理局工作人员现场对查获涉案物品的类别、数量、抽样情况进行记录等事实，同时也佐证了公安机关与市场监督管理局联合执法的事实，以上材料均已经被告人张义来签字确认，被告人张义来当庭对签字的真实性也表示无异议；检验检测委托书及检验检测报告，证明杭州谱可检测技术有限公司接受瓯海区市场监督管理局的委托对涉案物品进行检测，涉案4种性保健品中均检出西地那非成分，检验结论为不合格，以及杭州谱可检测技术有限公司是一家依法经营且具有检验检测机构资质认定证书的企业，食品质量检测检验、医药质量检测检验均属于其经营范围的事实。上述证据来源合法，客观、真实，证据间能相互印证，本院予以确认，故对辩护人当庭提出的证据异议不予采纳。本院认为，被告人张义来销售掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张义来归案后如实供述自己的犯罪事实，综合考虑本案的事实、情节，可以从轻处罚。辩护人提出与上述相同的辩护意见予以采纳，但提出对被告人张义来适用缓刑的辩护意见，因考虑本案的社会危害性，不宜适用缓刑，故对该辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张义来犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月30日起至2019年4月29日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、查获的涉案物品予以没收。三、暂扣于公安机关的金色iphone6手机一只予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陆 红人民陪审员  李维真人民陪审员  林秀薇二〇一八年十一月二十日代书 记员  徐佳佳?判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。