广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂02民初47号 原告：窦亮，男，1988年3月31日出生，住山西省太原市杏花岭区。 委托诉讼代理人：陈桂中，广西衡生律师事务所律师。 被告：柳州地下铁饮食管理有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市海关南路6号东堤新都一区69号。统一社会信用代码：×××338。 法定代表人：谢继明，董事长。 委托诉讼代理人：李亚，女，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈柏屹，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。 原告窦亮因与被告柳州地下铁饮食管理有限公司（以下简称地下铁饮食公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年1月19日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告窦亮的委托诉讼代理人陈桂中、被告地下铁饮食公司的委托诉讼代理人李亚、陈柏屹、到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 窦亮向本院提出诉讼请求：1.判令地下铁饮食公司向窦亮退还保证金35000元；2.判令地下铁饮食公司向窦亮支付违约金10000元：以上两项合计45000元；3.本案诉讼费用由地下铁饮食公司承担。 事实和理由：2015年1月30日，窦亮和地下铁饮食公司签订《“地下铁”饮品特许经营协议》(协议编号：2007042，以下简称“特许经营协议”)，约定：窦亮为地下铁饮食公司太原、晋中地区特许经营商，特许经营权期限为2015年1月30日2018到年1月29日；窦亮向地下铁饮食公司缴纳保证金20000元；在合同签订之日起三日内窦亮向地下铁饮食公司缴纳服务成本费2500元；如一方违约，违约方向守约方支付违约金100到100000元等。合同签订后，窦亮完全履行合同约定的义务，并缴纳保证金共计35000元（包括履约保证金20000元、做货保证金10000元、活动组件预付押金5000元），2017年10月26日，地下铁饮食公司突然通知窦亮解除特许经营协议，地下铁饮食公司行为构成违约。 地下铁饮食公司辩称，1.窦亮提出有关本案协议签订后，其完全履行了约定义务的说法与事实不符，窦亮存在严重违约行为，详见地下铁饮食公司提交的证据1。2.地下铁饮食公司解除特许经营协议是因为窦亮存在严重违约行为，地下铁饮食公司依据协议约定作出解除协议通知不构成违约，地下铁饮食公司依据特许经营协议第十四条第2款的约定没收窦亮履约保证金2万元。3.有关10000元的做货保证金是双方在缴纳时口头约定的有做货资格的代理保证不发送非地下铁货物，并对发货地区进行监督而缴纳的保证金，但事实上太原地区在地下铁饮食公司于2017年10月25日检查时，存在大量销售非地下铁货物的行为，窦亮不但没有监督到位甚至参与其中，故地下铁饮食公司有权没收窦亮做货保证金10000元。有关活动组件预付押金5000元，地下铁饮食公司根据公司流程（由申请人提交申请书并寄送收据原件）进行退款，窦亮没有按流程办理，故未退还。综上请求驳回窦亮的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见证据目录清单），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的争议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、对窦亮提交的证据：1.对第3、4组证据，即2010年6月28日《收据》、2011年1月5日《收据》，对其真实性、合法性、关联性予以认可，证明地下铁饮食公司收取了窦亮的10000元做货保证金及5000元的加盟店活动组件预付押金。2.对第6组证据，即柳总通字（2017）53号《关于解除窦亮“地下铁”太原、晋中地区特许经营权的通知》，对其真实性、合法性、关联性予以认可，证明地下铁饮食公司在2017年10月向窦亮发送了解除特许经营协议的通知。3.对第7组证据《告知书》，对其真实性、合法性、关联性予以认可，证明2017年11月14日，地下铁饮食公司自行告知窦亮的全部加盟店已与窦亮解除特许经营合同，并向各加盟店征求意见是否继续经营，并要求不继续经营的加盟店从2017年11月14日不得从事与地下铁饮食公司相关的经营活动。4.对第8组证据即解除合同声明，对其真实性不予认可，因该证据没有其他证据相印证，且地下铁饮食公司不予认可，故无法证明太原第一城站店、太和站店已与窦亮解除加盟合同。5.对第11-16组证据，即李亚与周梦桥、谢镕泽邮件截屏、李亚与周梦桥邮件截屏、窦亮与周梦桥、谢镕泽邮件截屏、增加食品申请报告、承诺书，对其真实性不予认可，该证据为打印件，未有邮件相核对，邮件的使用者身份不明，该几组证据无法证明地下铁饮食公司同意窦亮在其直营店或加盟店内卖非地下铁饮食公司产品。6.对第17-19、21组证据，即太原市天后站申请设计图、地下铁公司与太原天后站邮件截屏及邮件附件、店面合租协议、光盘，对其真实性、合法性、关联性不予认可，地下铁美工并非地下铁饮食公司的管理人员，且在窦亮方手写的右下角标注“18”的邮件截屏中显示美工做出的地下铁商铺图是一个独立的空间，并不是与第三人共同售卖不同食品的店面，故不认可窦亮关于太原市天后站建立时申请装修图列明与他人共用店面售卖其他食品,地下铁批准同意的证明目的。 对地下铁饮食公司提交的证据：1.对第1-6组证据，即窦亮合同项下直营或加盟的现场检查违约明细及照片，李亚的《劳动合同》《社保证明》及身份证，柳州市移动公司潭中营业厅出具的证明、微信截图、广西壮族自治区电信公司柳州分公司证明、李亚本地拨打异地电话清单，2018年6月1日于太原司机明宏伟的电话录音，航空行程单、滴滴行程单、滴滴发票、住宿发票，可证明地下铁饮食公司的工作人员在2017年10月25日探访地下铁饮食公司太原第一城站、太原观塘站、太原九龙站、太原太和站、太原天后站、太原元朗站并发现以上店铺存在违约行为。2.对第7组证据，即窦亮过往已大量存在违约行为的电子邮件，证据的真实性认可，但邮件内容并没有反应出“全面整改”的具体内容，故不能证明窦亮曾存在大量违约行为。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 地下铁饮食公司成立于2007年1月4日，为有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），经营范围包括为饮食企业提供管理服务；预包装食品、工艺礼品的销售；餐饮服务。 地下铁饮食公司与窦亮特许经营合作多年，双方于2015年1月30日签订了一份特许经营协议，该协议第二条第一款约定：本协议生效后，窦亮依据地下铁饮食公司授予享有太原市××××市地区特许经营独占许可权，在太原市××××市地区注册开办“地下铁饮食特许经营太原市××××市经营管理总店”，在本协议授权范围内，与该地区进行“地下铁”靓饮速递饮品店的经营或者授权他人经营。该协议第四条约定：地下铁饮食公司授予窦亮特许经营权的期限为2015年1月30日至2018年1月29日止。第五条第1款履约保证金约定：为确保本协议完全履行，本协议签订时，窦亮应向地下铁饮食公司一次性支付保证金2万元，本协议到期后，窦亮没有违约行为，地下铁饮食公司应予本协议到期后七日内将保证金75%汇入窦亮指定账户，剩余25%在保密期满，未发现窦亮有违反保密行为时，在3天内退还窦亮，窦亮交给地下铁饮食公司的保证金不计利息。本保证金亦不具有定金的性质。该协议第七条第3款款约定：加盟店铺的经营活动由窦亮直接管理，并承担管理责任。该条第4款约定：加盟店铺的经营活动受地下铁饮食公司监督，地下铁饮食公司发现加盟店铺的经营活动违反国家法律法规，或者违反地下铁饮食公司规定的加盟纪律和条件时，有权通知窦亮督促整改，并根据违规性质、程度作出处罚。该协议第十四条第二项约定：窦亮发生以下情况之一的，地下铁饮食公司有权不向窦亮提出警示即可解除本协议，同时已收取的保证金不予退还。（2）未征得地下铁饮食公司书面同意擅自采购或使用他人配送原料；不按地下铁饮食公司指定的价格对外营业；以及其他严重违反地下铁饮食公司提供的技术标准规范、营运规范的行为。（5）窦亮未经地下铁饮食公司认可擅自在专营店内销售他人商品的或同时从事其他品牌奶茶饮品业务的。该协议第十六条第13款约定：因窦亮违约，地下铁饮食公司解除协议时，同时没收保证金。窦亮应支付地下铁饮食公司违约金从保证金中抵扣，不足部分，地下铁饮食公司有权要求窦亮补足。如保证金大于窦亮应支付地下铁饮食公司的违约金，扣除违约金后，尚余保证金仍作没收处理。该条第11款约定：因某一方违约，无论守约方是否解除协议，违约方须视情节轻重向守约方支付1000至100000元的违约金。 特许经营协议签订后窦亮依约向地下铁饮食公司支付了20000元的履约保证金。2010年6月28日窦亮向地下铁饮食公司缴纳做货保证金10000元。2011年1月5日窦亮向地下铁饮食公司支付5000元加盟店活动组件预付押金，其收据上写明“代理合同结束时返还”。 2017年10月31日，地下铁饮食公司通过邮箱向窦亮发送了柳总通字[2017]53号《关于解除窦亮“地下铁”太原、晋中地区特许经营权的通知》，该通知称：2017年10月公司巡查发现窦亮方存在严重违反双方签订的特许经营协议的行为，该行为符合双方协议中约定的直接解除代理合同的条件，经研究决定，即日起解除与窦亮“地下铁”太原、晋中地区特许经营权，除了将依约没收窦亮所缴纳的全额保证金外，窦亮须在十日内将尚在加盟合同有效期内现有加盟店及相关费用已交地下铁饮食公司管理。窦亮于2017年12月31日收到了该邮件。2017年11月14日，地下铁饮食公司告知太原地区的全部加盟店，称其已经与窦亮解除特许经营合同，并向各加盟店征求意见是否继续经营，要求不继续经营的加盟店从2017年11月14日起不得从事与地下特品牌字号相关的任何商业活动。 地下铁饮食公司及窦亮均主张双方之间签订的特许经营协议已于2017年10月31日解除。 本院认为，2015年1月30日地下铁饮食公司与窦亮签订的特许经营协议，未违反法律规定，且双方已实际履行，属有效协议。 本案的争议焦点为：1.特许经营协议解除的原因；2.窦亮要求地下铁饮食公司返还保证金35000元、支付违约金10000元是否有事实和法律依据。 1.关于导致特许经营协议解除的原因。特许经营协议第十四条第二项约定：窦亮发生以下情况之一的，地下铁饮食公司有权不向窦亮提出警示即可解除本协议，同时已收取的保证金不予退还。（2）未征得地下铁饮食公司书面同意擅自采购或使用他人配送原料；不按甲方指定的价格对外营业；以及其他严重违反地下铁饮食公司提供的技术标准规范、营运规范的行为。（5）窦亮未经地下铁饮食公司认可擅自在专营店内销售他人商品的或同时从事其他品牌奶茶饮品业务的。地下铁饮食公司的工作人员曾于2017年10月25日至太原地区巡店，窦亮经营的直营店和管理的加盟店具体存在大量违约情形，情形最为严重的两种情形体现在：第一城站销售麻辣烫、火锅粉、蛋蛋面、肉夹馍等食品；观塘站、九龙站采购非地下铁饮食公司原料及使用非地下铁杯子的情况；太和站、天后站售卖非地下铁饮食公司产品；元朗站未按地下铁饮食公司要求使用指定包材售卖产品（爆谷），冰箱存放非“地下铁”使用的鲜果等情形。以上情形符合特许经营协议第十四条第二项约定地下铁饮食公司有权不向窦亮提出警示即可解除协议的情形，故本案特许经营协议解除的原因为窦亮存在违约行为，地下铁饮食公司提出解除协议。 关于窦亮要求地下铁饮食公司返还保证金35000元、支付违约金10000元是否有事实和法律依据。（1）关于保证金。首先，关于履约保证金20000元，特许经营协议第十六条第13款约定：因窦亮违约，地下铁饮食公司解除协议时，同时没收保证金。本案中因窦亮出现违约行为，则地下铁饮食公司按上述协议约定无需向窦亮返还20000元的履约保证金。其次，关于做货保证金10000元，双方之间并未有关于做货保证金退还条件的书面约定，现因双方的特许经营协议已解除，地下铁饮食公司关于因窦亮存在销售非地下铁饮食公司货物的行为不应退还10000元做货保证金的主张没有事实与法律依据，本院不予采信，地下铁饮食公司应向窦亮退还10000元的退货保证金。最后，关于5000元的加盟店活动组件预付押金，该押金的收据上记载“代理合同结束时返还”，现双方的特许经营协议已解除，故地下铁饮食公司应向窦亮返还5000元的加盟店活动组件预付押金。（2）关于违约金10000元，窦亮主张地下铁饮食公司不按时发货构成违约，但特许经营协议并无发货的相关规定，窦亮也未能提交证据证明双方对发货的违约情形有过约定，故窦亮要求地下铁饮食公司向其支付10000元违约金没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，窦亮的诉讼请求部分成立，本院对成立部分依法予以支持，对其他部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、柳州地下铁饮食管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向窦亮退还做货保证金10000元、加盟店活动组件预付押金5000元； 二、驳回窦亮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决发生法律效力之日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费925元（窦亮已预交），由窦亮负担620元，柳州地下铁饮食管理有限公司负担305元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，同时预交上诉案件受理费（受理费的数额根据当事人不服一审判决具体数额确定；开户银行：中国农业银行南宁市万象支行，户名：广西壮族自治区高级人民法院，帐号：20×××77），逾期不交纳也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 徐宝华 审 判 员 赵 旭 审 判 员 王 维 二〇一八年十一月五日 法官助理陈小斌 代书记员 樊翔谋 附：证据目录清单 一、原告窦亮提交21组证据： 1.地下铁饮品特许经营协议； 2.地下铁饮食公司2016年7月18日《授权书》； 3.2010年6月28日《收据》； 4.2011年1月5日《收据》； 5.窦亮户口簿； 6.柳总通字（2017）53号《关于解除窦亮“地下铁”太原、晋中地区特许经营权的通知》； 7.《告知书》； 8.解除合同声明； 9.关于公司与周梦桥同志解除劳动合同的通知； 10.关于解除谢镕泽劳动合同的通告； 11.李亚与周梦桥、谢镕泽邮件截屏； 12.李亚与周梦桥邮件截屏； 13.窦亮与周梦桥、谢镕泽邮件截屏； 14.增加食品申请报告； 15.承诺书； 16.窦亮与谢镕泽邮件截屏； 17.太原市天后站申请设计图； 18.地下铁公司与太原天后站邮件截屏及邮件附件； 19.店面合租协议； 20.EMS邮寄单； 21.光盘一张。 二、被告地下铁饮食公司提交7组证据： 1.太原第一城站、太原观塘站、太原九龙站、太原太和站、太原天后站、太原元朗站现场检查违约明细及照片； 2.《劳动合同》《社保证明》、李亚的身份证； 3.柳州市移动公司潭中营业厅出具的证明、微信记录； 4.广西壮族自治区电信公司柳州分公司证明、李亚本地拨打异地清单； 5.2018年6月1日与太原司机明宏伟的电话录音； 6.航空行程单2张、滴滴行程单1张、滴滴发票1张、住宿发票1张； 7.窦亮过往已大量存在违约行为的电子邮件（138368680@qq.com）。