上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0120刑初1119号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人宋某某(曾用名“宋毛毛”),男,1992年3月16日出生于安徽省霍邱县,公民身份号码XXXXXXXXXX********,汉族,初中文化,无业,户籍所在地安徽省霍邱县花园镇姚楼村圩拐组**。指定辩护人肖罗鑫，上海方英律师事务所律师。被告人孙某某,男,1986年7月24日出生于安徽省霍邱县,公民身份号码XXXXXXXXXX********,汉族,初中文化,无业,户户籍所在地安徽省霍邱县彭塔乡隐贤村双桥组**。/div>指定辩护人沈红，上海顺盈律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检二部刑诉[2018]42号起诉书指控被告人宋某某、孙某某犯诈骗罪，于2018年9月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年9月27日公开开庭进行了审理，审理中发现有不适用简易程序的情形，依法组成合议庭，于2018年11月28日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员顾某出庭支持公诉,被告人宋某某、孙某某及其辩护人肖罗鑫、沈红到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控被告人宋某某、孙某某于2018年3月10日凌晨1时许，通过拼车软件结识被害人汪某某,谎称可拼车前往浙江,以预付车费、定金为由,通过微信扫码方式骗取被害人人民币9300余元。为证明上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人陈述、证人证言、转账记录、案发经过等证据材料，据此认为二被告人的行为已构成诈骗罪，且被告人宋某某有坦白情节，被告人孙某某属缓刑考验期内犯罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条等规定予以处罚。被告人宋某某供认上述指控。辩护人提出，家属能积极退赃，且属初犯，有坦白情节，建议法庭从轻处罚。被告人孙某某对公诉机关指控的犯罪事实持有异议，辩解其在被告人宋某某指使下仅骗取被害人微信红包50元，之后便将手机交给被告人宋某某，此后发生的事其不清楚，不应当承担责任。辩护人对指控的事实、定性均无异议，但提出被告人是从犯等，建议法庭从轻处罚。经审理查明，2018年3月10日凌晨1时许,被告人宋某某、孙某某等人在前往安徽省合肥市新桥国际机场送机途中，被告人宋某某指使被告人孙某某通过拼车软件搭讪他人骗取钱款。被告人孙某某即通过拼车软件结识被害人汪某某,谎称人在上海，可以与在上海市奉贤区的被害人一同拼车前往浙江,以预付定金为由骗取被害人汪某某人民币50元，而后交由被告人宋某某继续实施诈骗。被告人宋某某以预付车费、定金等为由,通过微信扫码支付的方式,多次骗取被害人汪某某共计人民币9302元。被告人宋某某、孙某某各得赃款人民币9200元、152元。上述事实，被告人宋某某在开庭审理过程均无异议，且有被害人汪某某的陈述，微信聊天及转账记录截图、公安机关制作的扣押清单、出具的资金流向及情况报告、案发经过，中国农业银行股份有限公司上海新村储蓄所提供的交易明细，安徽省合肥市中级人民法院(2017)皖01刑初50号刑事附带民事判决书等证据证实，被告人孙某某也曾供述在案，足以认定。本院认为，被告人宋某某、孙某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪。庭审中，被告人孙某某提出其对被告人宋某某实施诈骗的行为并不知情，不应承担责任。经查，被告人孙某某在被告人宋某某的授意下实施网络诈骗，主观上有共同实施诈骗的故意，客观上实施了虚构事实、隐瞒真相骗取被害人信任的行为，为实际骗取钱财奠定基础，被告人孙某某直接骗取被害人50元后将作案工具交给了被告人宋某某，虽然对被告人宋某某后续行骗的具体数额并不清楚，但将作案工具交由被告人宋某某继续使用，对被告人宋某某继续实施诈骗应当有明确预见，具有共同诈骗的概括故意，理应共同承担责任，被告人的辩解与事实不符，于法相悖，本院不予采信。又查，在共同犯罪中，被告人宋某某授意被告人孙某某实施诈骗，绝大部分钱款由被告人宋某某直接骗取，且被告人宋某某分得绝大部分脏款，被告人宋某某在实施诈骗犯罪过程中起主要作用，是主犯；被告人孙某某起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。另查，被告人孙某某在缓刑考验期又犯新罪,依法应当撤销缓刑,对新犯的罪作出判决，与前判刑罚予以二罪并罚。被告人宋某某到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。审理期间，被告人宋某某、孙某某在家属帮助下分别退赔人民币9200元、152元，亦可从轻处罚。为严肃国家法制，维护社会秩序，确保公私财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市中级人民法院(2017)皖01刑初50号刑事附带民事判决主文中对被告人孙某某宣告缓刑的部分。二、被告人宋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月28日起至2018年12月27日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)三、被告人孙某某犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币四千元；前犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月26日起至2019年12月29日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)四、退赔款人民币九千三百五十二元发还被害人汪某某。五、作案工具苹果6S手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  胡秀华审 判 员  曹国强人民陪审员  曹国华二〇一八年十一月三十日书 记 员  李巾杰附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。