文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初16253号原告：李树琳，男，1974年1月27日出生，汉族，住四川省盐亭县。被告：东海海鲜酒家（广州）有限公司，住所地：广州市天河区天河北路**商场第****。法定代表人：胡志强。委托诉讼代理人：张茹、杨梓莹，均系该司职员。原告李树琳与被告东海海鲜酒家（广州）有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李树琳，被告东海海鲜酒家（广州）有限公司的委托诉讼代理人张茹、杨梓莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况（一）入职时间：2015年1月10日。（二）签订劳动合同的情况：签订了书面劳动合同，期限为2015年1月10日至2018年1月9日止，约定工资为1550元/月（按每年广州市最低工资标准进行调整）。（三）工作岗位：中厨。（四）加班情况：原告主张其上班时间有两种，9:30-21:00或11:00-22:30,用餐时间均在岗位上，具体休息时间不确定；主张存在休息日加班，且未进行调休；主张所有法定节假日均需加班。被告确认上班需要打卡考勤，主张每月月初部门主管会制定《更期表》后给员工签字确认，所有员工的上班时间均按照《更期表》执行，其中包含用餐及休息时间1小时，且规定所有员工加班需经过申请方可视为加班，原告并不存在延时加班的情况；原告每周上班六天，每周保证一天的休息时间，否则会安排补休，其他加班时间均已支付休息日加班工资及法定节假日班工资。为证明其主张，被告提供如下证据：1.2015年1月—2018年1月的更期表，更期表上显示被告安排员工每天的上班时间为9小时，每个月每个员工都要对其上班及休息时间进行签名确认。对于该证据，原告称：2015年2月、4月、5月、7月—11月、2016年1月、2月、7月、2017年12月份是我的签名。我认为最能反映情况的是打卡记录及打卡录像，被告有录像，被告应提供相应的录像考勤记录，每天做什么都可以看得清楚。（原告在仲裁时对该证据陈述：2015年1月、2015年3月、2015年6月-10月、2016年1月-2月、2016年5月、2016年7月、2016年11月、2017年1月、2017年3月、2017年7月-8月、2017年12月的更期表并非其本人签名，其余均系其本人签名）。被告称：没有打卡录像，只是在通道有监控，监控员工的出入，看员工有无偷物品出去。本院认为：该证据原告确认部分月份签名的真实性，对于否认签名的月份亦未申请笔迹鉴定，结合原告在仲裁时的陈述，本院对该证据的真实性予以确认。据此查明：原告法定节假日上班的日期有2015年2月19日-20日、2015年4月5日、2015年5月1日、2016年4月4日、2016年6月9日、2016年9月15日、2016年10月1日、2016年10月3日、2017年4月4日、2017年5月1日、2017年10月2日-3日、2018年1月1日，共计14天。2.中厨上班时间表，证明原告每天的上班时间为9小时，这在公司的公告栏公告过。对该证据，原告称：我没有在公告栏中见过，我只是在排班上见过本院认为：该证据的真实性予以确认，结合证据1可以认定原告的上班时间为9小时。3.打卡记录（是被告通过打卡钟用卡片打卡后导出来的数据记录），证明原告日常工作时间没有延长工作时间，休息日加班一天，法定节假日有时加班，但在工资中已经支付加班工资给原告。对该证据，原告不予确认。本院认为：经核对，该证据与证据1的上班、休息时间相吻合，本院予以采信。4.原告2015年1月—2018年1月的工资签收表，证明休息日加班工资、法定节假日加班工资已支付。原告对该证据没有异议。本院查明：从该证据可见，原告的工资情况为：1.2015年1月-4月的基本工资1550元+加班费570元+岗位工资200元+绩效奖金380元或480元；2.2015年5月-11月的基本工资1895元+加班费698元+岗位工资200元+绩效奖金7元；3.2015年12月-2016年12月的基本工资1895元+加班费698元+岗位工资200元+绩效奖金107元；4.2017年1月的基本工资1895元+加班费698元+岗位工资200元+绩效奖金307元；5.2017年2月以后的基本工资1895元+加班费698元或697.01元+其他补贴207元或207.99元+餐补300元=3100元；6.被告已支付原告2017年4月、5月、10月的法定加班费分别为261.38元、522.76元、784.14元。（五）解除劳动合同的原因及时间：2017年10月27日，被告向原告发出《劳动合同到期通知书》，载明：“李树琳先生，您与公司所签订的劳动合同将于2018年1月9日期限届满。如果同意续约，请于2017年11月31日前回复，填写《劳动合同到期回复审批表》。如果不同意续约，请于2017年11月31日前填写《终止劳动合同通知书》，书面回复公司……”。原告于2017年11月28日签收该《劳动合同到期通知书》。同日，原告在《终止劳动合同通知书》上签名，该通知书载明：“本人李树琳与东海海鲜酒家（广州)有限公司签订的劳动合同将于2018年1月9日到期，经慎重考虑，本人决定不与公司续签劳动合同，合同到期自然终止……”。（六）年休假情况：原告在2016年5月27日—31日休了5天年休假，2017年3月27日—31日休了5天年休假。原告认为2017年的5天休的是2016年的年休假。被告认为休的是当年的年休假。（七）原告申请仲裁时间：2018年2月14日。（八）原告的仲裁请求：1.被告支付2017年1月10日至2018年1月9日期间未休年休假工资2138元；2.被告支付2015年1月10日至2018年1月9日期间工作日延时加班工资38452元、休息日加班工资52839元、法定节假日加班工资19887元；3.被告支付解除劳动关系经济补偿金9300元；4.确认原、被告在2015年1月10日至2018年1月9日期间存在劳动关系。（九）仲裁结果：1.被告支付2015年1月10日至2018年1月9日期间法定节假日加班工资2471.03元；2.驳回原告的其他仲裁请求。（十）原告的诉讼请求：与仲裁请求一致。（十一）其他需要说明的问题：被告已按仲裁裁决向原告支付了法定节假日加班工资2471.03元。裁判理由与结果本院认为：关于原告主张的确认原、被告在2015年1月10日至2018年1月9日期间存在劳动关系，被告无异议，本院予以确认。关于原告主张的2017年1月10日至2018年1月9日期间未休年休假工资2138元。关于2017年度的5天未休年休假，原告虽然在2017年3月27日—31日休了5天年休假，但从常理习惯分析，该5天应为2016年的年休假，毕竟2017年才开始不久，况且被告未能举证证明该5天休的是2017年的年休假，故本院采信原告的主张，即2017年的5天年休假并未休；关于原告2018年1月1日至2018年1月9日期间应休年休假，经折算后不足1整天。因此，被告应支付原告5天未休年休假工资1425.29元（3100元÷21.75天×5天×200%）。关于原告主张的2015年1月10日至2018年1月9日期间工作日延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资。第一，关于工作日延时加班工资，首先，原告的上班时间为9小时，被告主张其中包含一小时用餐及休息时间符合常理；其次，原告未能提供证据证明其存在工作日延时加班的事实；故原告主张的工作日延时加班工资依据不足，本院不予支持。第二，关于休息日加班工资，双方确认原告每周休息一天，原告每月工资中明确的加班费570元和698元或697,01元，均符合加班工资的法定计算标准，故本院认为被告已足额支付原告休息日加班工资。第三，关于法定节假日加班工资，经查原告存在法定节假日加班14天，被告应支付该加班工资1895元÷21.75天×14天×300%=3659.31元。至于在原告的工资单中显示被告已支付原告2017年4月、5月、10月的法定加班费分别为261.38元、522.76元、784.14元，本院认为，该三笔工资不能认定为法定节假日加班工资，因为原告该三个月的工资总数3100元并未因此增加，只是将其他补贴的金额降低而转加至所谓的“法定加班费”项下，故该三笔工资不予扣减。又因被告已按仲裁裁决向原告支付了法定节假日加班工资2471.03元，该金额应予扣减，故被告还应支付法定节假日加班工资1188.28元。关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的外，因劳动合同期满而终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，被告已在劳动合同期满前向原告发出征求是否续订意见的通知书，此意味着被告愿意提供维持原劳动合同约定条件续订劳动合同，但原告明确表示不同意续订，故依据该规定，被告无需向原告支付经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告李树琳与被告东海海鲜酒家（广州）有限公司在2015年1月10日至2018年1月9日期间存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起3日内，被告东海海鲜酒家（广州）有限公司支付原告李树琳未休年休假工资1425.29元；三、自本判决发生法律效力之日起3日内，被告东海海鲜酒家（广州）有限公司支付原告李树琳法定节假日加班工资1188.28元；四、驳回原告李树琳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告东海海鲜酒家（广州）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 汪  翔人民陪审员 李 淑 仪人民陪审员 梁 瑞 芳二〇一八年十一月二十九日书 记 员 欧阳肖玲朱爱玲            判决书于2018年   月   日送达