河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀04民终5174号 上诉人（原审原告）：苗现军，男，1972年3月23日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人：贾金香，女，1972年7月24日出生，住址同上，系苗现军妻子。 委托诉讼代理人：陈天平，男，1968年9月9日出生，汉族，现住磁县，系苗现军表哥。 被上诉人（原审被告）：峰峰矿区新市区龙泽园酒店。住所地：峰峰矿区新市区鼓山中街天泽小区院内。 经营者：王太青，该酒店负责人。 委托诉讼代理人：刘国强，峰峰矿区光彩法律服务所法律工作者。 原审被告：河北龙泽园体育发展有限公司。住所地：峰峰矿区新市区鼓山中街**。 法定代表人：王太青，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘国强，峰峰矿区光彩法律服务所法律工作者。 上诉人苗现军因与被上诉人峰峰矿区新市区龙泽园酒店（以下简称龙泽园酒店）及原审被告河北龙泽园体育发展有限公司（以下简称龙泽园体育公司）承揽合同纠纷一案，不服邯郸市峰峰矿区人民法院（2018）冀0406民初291号民事判决，向本院提起上诉.本院于2018年8月22日立案后,依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，苗现军及其委托诉讼代理人陈天平、贾金香、龙泽园酒店经营者、龙泽园体育公司法定代表人王太青、委托诉讼代理人刘国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苗现军的上诉请求：1、请求撤销邯郸市峰峰矿区人民法院（2018）冀0406民初291号民事判决，并依法改判或发回重审，对方承担80%责任；2、本案一、二审费用由龙泽园酒店、龙泽园体育公司承担。主要的事实与理由：一、一审法院审判结果脱离证据，致使事实认定错误。苗现军与龙泽园酒店工作人员高秀枝早期就熟识，因龙泽园酒店安装塑钢门窗，高秀枝找到苗现军，请求其帮忙。一审诉状称价格给的很低是指高秀枝要求安装的塑钢门窗价格很低，苗现军是无偿帮忙没有收取任何按照费用，很显然双方为帮工民事关系，一审法院认定双方为承揽关系事实认定错误。一审认定的龙泽园酒店向苗现军付清了一楼、二楼窗户的全部安装费用，只是苗现军在别处定制的塑钢门窗的材料费用，因苗现军是无偿帮工，并没有上诉的任何费用，一审法院事实认定错误。二、一审法院驳回苗现军误工费、护理费于法无据。虽然苗现军在一审法院没有提供工资表、护理人员明确意见，但苗现军误工损失毋庸置疑。因苗现军多处骨折兼有严重脑震荡，护理人员也必不可少，在没有单独证据情况下，一审法院应考虑到这是苗现军必定的损失，可主动采用《全国通用人身损害误工期、护理期营养期评定规范》认定期限，而不是简单驳回其合理的诉讼请求，导致苗现军直接的经济损失无法弥补。三、一审法院责任划分显然有失公平。在认定双方过错中，双方过错应当均担，让苗现军承担80％的过错责任，显然有失公允。四、一审法院认定苗现军在第四医院住院，但其提供的证据根本就与第四医院无关，可见一审法院就事实根本没有认真审理清楚。综上所述，苗现军认为一审判决适用法律存在多处不当，严重损害了其的合法权益，恳请贵院撤销原判，依法审理公正判决，以维护苗现军的合法权益。 龙泽园酒店、龙泽园体育公司共同答辩称，苗现军没有在龙泽园酒店安装门窗受伤，苗现军在一审中陈述就在龙泽园体育公司安装门窗时从墙头摔伤。案涉的工程系案外人孙爱文进行施工、定做、加工的，与孙爱文之间存在承揽合同关系，与苗现军之间不存在任何关系。苗现军是孙爱文门市的人，由孙爱文与苗现军共同安装，苗现军代表的是孙爱文。综上所述，请求驳回苗现军的上诉请求，依法维持原判。 苗现军向一审法院起诉请求：1、依法判决龙泽园酒店、龙泽园体育公司共同赔偿苗现军医疗费18754.45元、护理费5294.16元、误工费14040元、营养费2700元、住院伙食补助费2700元、交通费300元，共计43788.61元；2、依法判决由龙泽园酒店、龙泽园体育公司共同赔偿苗现军残疾赔偿金及精神损害抚慰金，经伤残鉴定后再定。 一审法院认定事实：2016年11月，龙泽园酒店高总高秀枝与苗现军口头协商，由苗现军为龙泽园酒店安装塑钢窗户，当时约定龙泽园酒店按一楼窗户每平米120元、二楼窗户每平米80元支付费用。 同年11月15日，苗现军在安装塑钢窗户过程中，未采取安全保障措施，径直上到天择小区的围墙上准备沿墙通过时，不慎摔伤，被送至邯郸市第四医院治疗。经诊断为：1、右桡骨远端骨折；2、左腕三角骨折；3、左尺骨茎突陈旧性骨折；4、右尺骨茎突骨折；5、右腕月状骨及手舟骨骨折；6、左面部骨折；7、左肋骨多发骨折上颌窦及筛窦积血；8、肺挫伤；9、左眼肌肉挫伤；10、左腕豆状骨骨折；11、脑震荡。苗现军共住院27天，共花费医疗费33754.45元，其中曲周县新型农村合作医疗保险报销17016.71元，自付16737.74元。 苗现军受伤后，苗现军另行找他人替其给龙泽园酒店安装了剩余塑钢窗户。龙泽园酒店现已向苗现军付清一楼二楼塑钢窗户的全部安装费用。 庭审中，苗现军认可：“双方只商量了价格，对于塑钢窗从哪儿来、怎么做、怎么运送、怎么安装，高总一概不管。当时高总说你给我帮帮忙，不管怎么样你给我安上就行。……整个安装过程高总不管，也没有派人在场。……高总自称是龙泽园酒店的老板”。 原审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，高秀枝系以龙泽园酒店工作人员的身份与苗现军协商塑钢窗户安装事宜，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，高秀枝此行为系职务行为，应由龙泽园酒店承担民事责任。经双方协商，安装塑钢窗户相关费用的支付方式为按平方米计算，且苗现军具体何时安装、怎么安装、塑钢窗户怎么运送等高秀枝不过问，即高秀枝只要求苗现军交付安装的成果，故双方之间是承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，苗现军自行安装塑钢窗户时意外受伤，故龙泽园酒店对苗现军的损伤不承担赔偿责任。《住宅室内装饰装修管理办法》第二十二条规定，承接住宅室内装饰装修工程的装饰装修企业，必须经建设行政主管部门资质审查，取得相应的建筑业企业资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。该办法第二十三条又规定，装修人委托企业承接其装饰装修工程的，应当选择具有相应资质等级的装饰装修企业。龙泽园酒店与苗现军均明知苗现军没有从事装饰装修的资质，龙泽园酒店仍让苗现军为其安装塑钢窗户，且苗现军进行了实际安装，故龙泽园酒店与苗现军均具有过错。结合双方的过错程度及与本案事故发生的原因力大小，原审法院酌定龙泽园酒店承担20%的责任，苗现军自负80%的责任。 苗现军的经济损失为：1、医疗费16737.74元；2、住院伙食补助费2700元（根据河北省一般公务人员出差补助标准100元/天×27天）；3、营养费1350元（50元/天×27天）；4、误工费2259.72元（参照河北省2017年度城镇居民人均年可支配收入30548元/年÷365天×27天）。苗现军主张应按日工资120元计算117天，因未提供有效证据证实其日工资为120元，且未提供医疗机构出具的误工期限证明，故对其主张，不予采信；5、护理费2259.72元（参照河北省2017年度城镇居民人均年可支配收入30548元/年÷365天×27天）；苗现军主张应按2人护理，因苗现军未提供医疗机构或者鉴定机构出具的护理人员的明确意见，故对其主张，不予采信；6、交通费100元，苗现军虽未提供交通票据，但住院必然产生交通费用，参照苗现军住院天数及伤情、医院离家距离等因素，以100元为宜。以上损失共计25407.18元，龙泽园酒店承担20%即5081.44元，其余损失由苗现军自负。对苗现军主张超出部分，不予支持。对苗现军要求龙泽园体育公司赔偿其损失的诉求，因龙泽园体育公司与苗现军既没有承揽关系，对苗现军损伤又不存在过错，故对苗现军该项诉求，不予支持。龙泽园酒店辩称其与苗现军之间没有承揽关系，亦不存在损害赔偿的法律关系。因龙泽园酒店实际给苗现军本人结清了全部安装费用，故对其辩称理由，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《住宅室内装饰装修管理办法》第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：一、峰峰矿区新市区龙泽园酒店自本判决生效之日起十日内赔偿苗现军医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计5081.44元；二、驳回苗现军的其他诉讼请求。案件受理费894元，减半收取447元，由峰峰矿区新市区龙泽园酒店负担52元，苗现军负担395元。 二审期间，苗现军为了支持其上诉主张，申请证人武某出庭作证，证明案涉的窗户是苗现军进行安装的。苗现军对证人证言认可，龙泽园酒店、龙泽园体育公司对证人证言有异议，武某没有参与安装。 二审审理查明，苗现军摔伤后在冀中能源峰峰集团有限公司总医院进行治疗，其他的事实与一审查明的一致。 本院认为，根据苗现军的上诉及龙泽园酒店、龙泽园体育公司的答辩，本案可归纳以下争议焦点：一、本案中龙泽园酒店与苗现军之间是否存在承揽合同关系；二、龙泽园酒店是否应承担责任，承担的比例是多少。 焦点一、关于本案中龙泽园酒店与苗现军之间是否存在承揽合同关系。本院认为，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。结合本案而言，苗现军为龙泽园酒店安装窗户，双方协商了价格按照窗户面积计算价款，由苗现军负责窗户的制作、运送、安装，龙泽园酒店仅负责支付款项。以上的运作模式，符合承揽合同构成要件。故，苗现军与龙泽园酒店之间存在承揽合同关系。 关于焦点二、龙泽园酒店是否应承担责任，承担的比例是多少。《住宅室内装饰装修管理办法》第二十三条规定，装修人委托企业承接其装饰装修工程的，应当选择具有相应资质等级的装饰装修企业。龙泽园酒店明知苗现军没有从事装饰装修的资质，仍将酒店的窗户承揽给苗现军进行安装，故龙泽园酒店与苗现军对苗现军摔伤均具有过错。结合双方的过错程度及与本案事故发生的原因，原审法院酌定龙泽园酒店承担20%的责任，苗现军自负80%的责任并无不当。故，苗现军上诉称，龙泽园酒店理应承担80%责任的主张，本院不予采信。 关于误工费、护理费的问题。本院认为，苗现军并未提交证据证明其误工期限及护理人员人数及护理期限的证据，但因摔伤导致苗现军误工及护理事实客观存在，原审法院按照实际住院天数及参照河北省2017年度城镇居民人均可支配收入标准确定苗现军误工费及护理费分别为2259.72元并无不当。 综上所述，苗现军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费765元，由苗现军负担。 本判决为终审判决。 审判长  王志敏 审判员  聂亚磊 审判员  郭 晶 二〇一八年十一月十二日 书记员  赵宇帆