上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0105民初12798号原告：上海唯渡网络科技有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：钟云武，执行董事。委托诉讼代理人：金文哲，上海瀛泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：章大卫，上海瀛泰律师事务所律师。被告：仇银洲，男，1973年12月16日出生，汉族，住江苏省。被告：射阳县锦源粮食有限公司(原名：射阳县锦源农产品购销有限公司)，住所地江苏省。法定代表人：仇银洲，职务不详。被告：严昌恒，男，1966年12月3日出生，汉族，住江苏省。原告上海唯渡网络科技有限公司与被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司、严昌恒借款合同纠纷一案，本院于2018年6月13日立案后，依法适用普通程序，因被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司下落不明，本院依法对其公告送达。本院于2018年11月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人章大卫、被告严昌恒到庭参加诉讼，被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告上海唯渡网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告仇银洲偿还借款本金93,333.35元；2.被告仇银洲以年利率24%的标准支付逾期还款利息至实际清偿之日止(从2016年2月27日起，以93,333.35元为基数)；3.被告仇银洲承担律师费4,650元；4.被告射阳县锦源粮食有限公司、严昌恒对上述诉请承担连带责任。事实和理由：案外人1深圳市钱生钱互联网金融服务有限公司(以下简称“深圳钱生钱”)案外人2上海乾生乾金融信息服务有限公司(以下简称“上海乾生乾)与被告1、被告2于2015年8月26日签订有《融资服务协议》,协议约定,被告1、2作为共同融资主体通过深圳钱生钱的平台向出借人进行融资,意向融资17.6万元,以被告1为借款人、被告2为担保人。上海乾生乾根据《融资服务协议》为被告1提供相应的咨询与服务,并以实际借款本金的6%向被告1收取融资服务费。同时,被告1、被告2特授权深圳钱生钱自融资款项匹配生成之日即将前述服务费直接从融资款中划至上海乾生乾账户。嗣后,被告1与深圳钱生钱和上海乾生乾签订《借款合同》,约定若逾期还款的,自逾期之日起,以所有剩余借款本金为基数,按每日千分之三为利率计算至被告1清偿之日止。上述合同成立后,上海乾生乾为被告1在深圳钱生钱平台发布信息,并在其后与出借人进行匹配,匹配成功后被告1于2015年8月26日出具《借款额及还款计划确认书》,确认借款金额为16万元,还款总期数12期,月息0.6%,同时被告2、被告3签订《最高额连带保证担保函》承诺为被告1的借款承担连带保证责任。在成功融资放款后,被告1确有还款,但至2016年2月26日起开始拒绝履行还款义务,深圳钱生钱及上海乾生乾多次进行催收,均遭拒绝。2017年6月1日,深圳钱生钱向本案所有被告发送债务提前到期及债权转让通知书,告知所有被告该笔借款已提前到期且债权人已将债权转让至上海乾生乾。上海乾生乾于2018年4月4日通过债权转让的方式将本案系争债权让渡至原告名下,并授权上海乾生乾于2018年4月4日向本案所有被告发送债务提前到期及债权转让通知函,告知所有被告该笔借款已提前到期且债权人已将债权转让给原告,并要求所有被告立即按约定标准履行还款义务。但所有被告均拒不履行任何义务，故涉诉。被告严昌恒辩称，不同意原告要求其承担责任的诉讼请求。理由在于：一是原告对其的诉讼请求已经超过诉讼时效，其曾经在2016年2月债务人未按期还款时就向深圳钱生钱公司的工作人员建议走法律程序，但该工作人员表示还不能起诉；二是据其了解，债务人已经在2017年11月将其公司即本案被告射阳县锦源粮食有限公司的公司资产作价100万元卖出，而其提供担保也是因为债务人有资产。同时还认为，其只收到第二次债权转让即上海乾生乾公司将债权转让给原告的通知书，并未收到第一次债权转让通知书。被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司未出庭应诉答辩,也未提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有异议的证据和事实，本院将在事实认定及本院认为部分予以综合阐述。鉴于被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司均未到庭应诉，本院对原告提供的证明材料进行了审查。综合上述证据材料与案件事实的关联程度以及证据本身的真实性及合法性等方面判断，本院对其证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案外人深圳市钱生钱互联网金融服务有限公司(以下简称深圳钱生钱公司)为网络借贷平台“钱升钱理财”手机APP的运营方，该平台注册会员的“钱升钱服务协议”约定，深圳钱生钱公司向个人会员提供借款居间服务，包括交易信息发布、提供交易管理、提供客户服务等；个人会员委托深圳钱生钱公司进行借款匹配和权益转让匹配与确认；个人会员根据本协议以及钱升钱相关规则签署电子合同后，即视为对借款合同、权益转让协议内容的接受；出借人同意在借款成功后按月向居间服务人支付居间服务费，此笔费用在借款人支付借款利息时从利息中直接扣除；若借款人出现逾期还款超过30天或逾期后出现逃避、拒绝沟通或拒绝承认欠款等恶意行为时，会员们授权深圳钱生钱公司将债权/权益转让给上海乾生乾金融信息服务有限公司(以下简称上海乾生乾公司)，由其追索，转让以深圳钱升钱公司确认为准，转让款由上海乾生乾公司根据其能力或实际追索情况支付，不作任何要求(包括不提前支付任何费用)。借款人认可上述债权/权益转让由深圳钱生钱公司确认为准，不需出借人/债权人通知，也不需深圳钱生钱公司或上海乾生乾公司通知。2015年8月26日，被告仇银洲(作为甲方一)、被告射阳县锦源粮食有限公司以当时公司名称“射阳县锦源农产品购销有限公司”(作为甲方二)与深圳钱生钱公司(作为乙方)、上海乾生乾公司(作为丙方)签订了《融资服务协议》，约定甲方一作为借款人，甲方二作为担保人，通过深圳钱生钱公司的平台向出借人进行融资，意向融资借款金额为176,000元，借款利率为每月0.6%，还款方式为等额本息按月偿还，还款总期数为12个月，每月应偿还金额为14,293.33元；若甲方任何一期款项未如期支付，则被视为违约，自逾期之日起以剩余借款本金(包括未到期借款)为基数每日按千分之三计收逾期罚息，直至借款人清偿全部本息之日为止；协议生效后，甲方应按照借款本金的6%向丙方一次性支付服务费9,600元，并委托乙方将该服务费直接从融资款中划付至丙方指定账户；在甲方逾期还款时，丙方有权自行或委托乙方选择先行垫付借款本息，此后甲方应当直接向丙方偿还垫付的借款本息；保证人的担保范围包括借款合同项下债务本金、利息、罚息、律师费等；甲方未按期支付任一期借款本金或利息，乙方有权决定全部借款立即提前到期，并要求甲方立即偿还全部已发放的借款本金、利息或其他实现债权的费用；任何一方违反本协议的约定，使得协议全部或部分不能履行，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失(包括由此产生的诉讼费和律师费等)；甲方同意本协议生效同时表示甲方对乙方在钱升钱平台上展示的《借款合同》等相关文件内容予以确认，该《借款合同》对甲方发生法律效力等。随后，被告仇银洲(作为乙方)与深圳钱生钱公司(作为丙方)、上海乾生乾公司(作为丁方)签订《借款合同》，约定借款合同的甲方即出借人是丙方注册用户，其人员、人数和出借金额以丙方记载和确认为准；该合同中关于借款的约定与上述《融资服务协议》一致。被告仇银洲出具“借款额及还款计划确认书”，确认借款本金为160,000元，借款期自2015年8月26日起至2016年8月26日止，分期月数为12个月，每月利率为0.6%，每月还款额为14,293.33元，还款日为放款日对应日历日。被告严昌恒于同日出具《最高额连带保证担保函》，为被告仇银洲自2015年8月26日起两年内通过钱升钱平台对外借款形成的债务，在最高余额176,000元范围内提供连带责任保证；债务人在担保期间和最高额范围内可以通过钱升钱平台多次反复对外借款；担保范围包括全部借款本金、利息、罚息、复利、保证金、违约金、损害赔偿金以及债权人实现债权的费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产或证据保全费、执行费、律师费、委托第三方催收的费用、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费等)；保证期间为担保函约定的有效期间届满之日起两年，若在担保函确定的有效期间内发生的最迟一笔到期债权期限届满时间晚于有效期间届满时间的，则为最迟一笔到期债权期限届满之日起两年；若债权人在保证期间内将债权转让给第三人的，则本担保人保证债权同时转让，本担保人在原保证担保的范围内对受让人承担担保责任，且无需再通过本担保人同意。被告射阳县锦源粮食有限公司于同日以当时公司名称“射阳县锦源农产品购销有限公司”出具《最高额连带保证担保函》，为被告仇银洲自2015年8月26日起两年内通过钱升钱平台对外借款形成的债务，在最高余额176,000元范围内提供连带责任保证；债务人在担保期间和最高额范围内可以通过钱升钱平台多次反复对外借款；担保范围包括全部借款本金、利息、罚息、复利、保证金、违约金、损害赔偿金以及债权人实现债权的费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产或证据保全费、执行费、律师费、委托第三方催收的费用、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费等)；保证期间为担保函约定的有效期间届满之日起两年，若在担保函确定的有效期间内发生的最迟一笔到期债权期限届满时间晚于有效期间届满时间的，则为最迟一笔到期债权期限届满之日起两年；若债权人在保证期间内将债权转让给第三人的，则本担保人保证债权同时转让，本担保人在原保证担保的范围内对受让人承担担保责任，且无需再通过本担保人同意。该担保函后附射阳县锦源粮食有限公司盖章的《股东会决议》，决议同意上述担保，但与会股东处仅有仇银洲一人签字。随后深圳钱生钱公司基于上述借款通过钱升钱平台线上匹配，由案外人毛涛作为出借人向被告仇银洲提供借款，金额为160,000元。深圳钱生钱公司在扣除了融资服务费后于2015年8月26日分4笔转账向被告仇银洲发放借款，金额共计150,400元。被告仇银洲在借款发放后，共按约偿还了五期借款本金及利息，每期金额为14,293.33元，但自2016年2月26日起，再未履行还款义务，尚余本金93,333.35元未归还。深圳钱生钱公司于2017年4月至2018年2月期间向出借人代偿借款本金和利息共计163,209.97元，其中2017年10月9日和2018年2月22日的两笔代偿行为系上海乾生乾公司代深圳钱生钱公司进行代偿。2016年6月15日，射阳县锦源农产品购销有限公司将公司名称变更为射阳县锦源粮食有限公司。2017年6月1日，深圳钱生钱公司与上海乾生乾公司签订《债权转让协议》，将涉案借款对应债权全部转让给上海乾生乾公司。同日，深圳钱生钱公司通过邮政快递EMS向被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司在合同中确认的地址及被告严昌恒提供担保时提供的房产地址发送“债务提前到期及债权转让通知书”，通知三被告上述债权已经转让至上海乾生乾公司。被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司签收上述EMS，被告严昌恒的EMS被退回。2018年4月4日，上海乾生乾公司与原告签订《债权转让协议》，约定将涉案借款对应债权全部转让给原告，债权转让为平价转让。2018年4月5日，上海乾生乾公司向三被告在合同中确认的地址发送“债务提前到期及债权转让通知书”，通知中载明上海乾生乾公司已经于2017年6月1日受让系争债权，并告知三被告上述债权已经转让至原告，要求三被告直接向原告支付上述款项。被告仇银洲、严昌恒签收上述EMS，被告射阳县锦源粮食有限公司的EMS被退回。后三被告仍未归还借款本金及利息，故涉诉。原告为本案诉讼聘请上海瀛泰律师事务所律师提供法律服务，并支付律师费4,650元。起诉后，原告自愿将各类利息的计算标准调低为年利率24%，并明确系争借款并未收取保证金。另查明，被告射阳县锦源粮食有限公司系有限责任公司(自然人投资或控股)，股东为案外人颜庆芳和被告仇银洲，法定代表人为被告仇银洲，股东情况及法定代表人情况自公司成立后未发生变更。本院认为，被告仇银洲与深圳钱生钱公司、上海乾生乾公司签订的《融资服务协议》、《借款合同》和被告严昌恒出具的《最高额连带保证担保函》，系各方真实意思表示，并未违反法律法规强制性规定，均合法有效，被告均应按约履行。深圳钱生钱公司替被告仇银洲向出借人偿还了系争借款且按照服务协议约定在得到出借人授权之后将债权转让给上海乾生乾公司，而上海乾生乾又通过债权转让协议将系争债权转让给了原告，上述转让行为均已书面通知被告，虽然被告严昌恒辩称并未收到第一次债权转让通知，但原告确已向其为产权人的房产地址发送了通知，且在其确认收到的第二次债权转让通知中也明确了第一次债权转让的事宜，因此本院认为债权人已经尽到债权转让的通知义务，故原告取得债权合法有效，被告应当按照约定及承诺向原告履行义务。关于本金，被告仇银洲作为借款方应当按照约定履行还款义务，但其仅归还了五期借款后再无还款，尚余本金93,333.35元未归还，原告据此主张归还本金于法有据。关于逾期利息，被告仇银洲自2016年2月26日起还款逾期，原告主张自2016年2月26日起计算逾期利息，且自愿将利息计算标准调低至年利率24%，符合法律规定，本院依法予以确认。关于律师费，本院认为该笔费用系合同约定由违约方承担的费用，故应由被告仇银洲承担。被告严昌恒出具《最高额连带保证担保函》，应当按其承诺在最高额连带保证范围内承担连带清偿责任。至于被告严昌恒辩称的原告诉权已逾诉讼时效的主张，本院认为，根据担保函约定，被告严昌恒的保证期间为债务人自2015年8月26日起两年内的借款届满之日起两年，而本案系争借款的期限为2015年8月26日至2016年8月26日，因此原告于2018年6月13日起诉并未超过保证期间，也未超过诉讼时效，故对于被告严昌恒的该项辩称，本院不予采纳。但是，关于被告射阳县锦源粮食有限公司出具的担保函，本院认为，根据公司法规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。同时，根据合同法规定，法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道超越权限的以外，该代表行为有效。本案中，因出借人已经在用户协议中明确将借款匹配与确认授权深圳钱生钱公司，并支付一定的居间服务费，因此深圳钱生钱公司理应受出借人委托对借款合同及其从合同的担保合同进行相应审核，但根据原告提供的被告射阳县锦源粮食有限公司的工商登记信息显示，该公司类型写明为“有限责任公司(自然人投资或控股)”，且工商登记信息记载存在两位自然人股东，但在该公司为公司股东及法定代表人提供担保事项的股东会决议上，与会股东签字中仅有被担保股东被告仇银洲一人签字，故股东会决议存在明显瑕疵，而该瑕疵对于从事借款居间服务的深圳钱生钱公司而言并非不可获知，因此，本院认为出借人及深圳钱生钱公司对于上述担保未尽到合理的形式审查义务，因此，被告射阳县锦源粮食有限公司出具的担保函无效，不应对被告仇银洲的债务承担担保责任，且担保合同无效系债权人未尽到合理审查所致，担保人即被告射阳县锦源粮食有限公司并无过错，故担保人亦不承担赔偿责任，因此原告作为上述债权的受让人，亦无权主张被告射阳县锦源粮食有限公司对系争债务承担连带清偿责任。被告仇银洲、射阳县锦源粮食有限公司经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第八十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十二条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告仇银洲应于本判决生效之日起十日内归还原告上海唯渡网络科技有限公司借款本金93,333.35元；二、被告仇银洲应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海唯渡网络科技有限公司逾期利息(以93,333.35元为基数,按年利率24%计算，自2016年2月27日起计算至实际清偿日止)；三、被告仇银洲应于本判决生效之日起十日内支付原告上海唯渡网络科技有限公司律师费损失4,650元；四、被告严昌恒对被告仇银洲的上述三项付款义务承担连带清偿责任，被告严昌恒承担连带清偿责任后，有权就其已清偿部分向被告仇银洲追偿；五、驳回原告上海唯渡网络科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,209.67元，公告费560元，均由被告仇银洲、严昌恒共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长  章晓琴审 判 员  赵琛琛人民陪审员  汪世民二〇一八年十一月三十日书 记 员  张妍琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。