江西省大余县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0723民初1088号原告：刘银生，男，1967年3月3日生，汉族，住大余县。委托诉讼代理人：徐平，系广东静美律师事务所律师（特别授权）。被告：卓正沅，男，1978年1月12日生，汉族，江西省赣县人，初中文化，现住大余县。被告：江西城通电力建设发展有限公司赣州电力传动分公司，住所地赣州市章贡区章江北大道16号瑞康苑A栋2单元602室，统一社会信用代码91360700MA35FU1W9W。负责人：卓正沅，系该分公司负责人。被告：江西城通电力集团有限公司，住所地江西省南昌市高新技术开发区天祥大道2799号南昌佳海产业园103#，统一社会信用代码91360100751108725B。法定代表人：蔡康浩，系该公司执行董事。原告刘银生诉被告卓正沅、江西城通电力建设发展有限公司赣州电力传动分公司（以下简称城通电力赣州分公司）、江西城通电力集团有限公司（以下简称城通电力集团公司）合同纠纷一案，本院于2018年9月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告刘银生的委托诉讼代理人徐平、被告卓正沅及被告城通电力赣州分公司的负责人卓正沅到庭参加诉讼，被告城通电力集团公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘银生向本院提出的诉讼请求：1、请求法院依法责令三被告共同归还款项人民币70万元，从2018年3月1日起按月利率2%计算利息至款清止；2、三被告共同向原告支付违约金人民币5万元整；3、本案的诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：2016年12月23日，原告与被告城通电力赣州分公司签订项目部合作协议书，原告投入资金80万元，与被告城通电力赣州分公司共同参与赣州南康区电力项目的业扩及运维工程事宜，合作经营南康项目部。2018年3月被告卓正沅与原告解除了城通电力赣州分公司南康项目部合作经营关系，解除了项目部合作协议书。2018年6月2日，被告卓正沅出具借条给原告，因原告退出合作，原告的投资作为借款，并约定在2018年7月2日前归还人民币50万元，2018年9月2日前归还剩余30万元。2018年7月1日，被告卓正沅与原告签订《协议还款》，约定“卓正沅2018年7月3日前先归还壹拾万元整，2018年7月10日前归还40万元整，并承担由此产生的利息，借款月利率2%；2018年6月2日借条约定的30万元须按时足额还款；到期未按时足额还款，承担违约金人民币5万元”。被告城通电力赣州分公司是被告城通电力集团公司的分支机构，被告城通电力集团公司是原江西城通电力建设发展有限公司在2018年1月12日公司变更的。被告卓正沅是被告城通电力赣州分公司的负责人，并且是分公司的实际投资控制人。三被告依法应共同承担偿还清偿责任。因被告未如期履行还款义务，经原告多次催告未果，诉至法院，请求法院支持诉请。原告刘银生为支持其诉讼请求，向法院提交了以下证据材料：1、刘银生身份证复印件。证明原告诉讼主体资格。2、城通电力赣州分公司和城通电力集团公司的企业信息。证明被告的诉讼主体资格，城通电力赣州分公司是城通电力集团公司的分支机构。3、借条、协议还款书。证明原告与被告的债权债务事实。4、城通电力赣州分公司南康项目部合作协议。证明原告与被告债权债务产生的事实情况。被告卓正沅辩称，有这个事情，南康项目部在今年没有运行了，我这个资金到现在还没有出来，账还没有结算，无法退钱，账上还有100多万元，南康项目部的账结清后，才能起诉我，刘银生也是南康项目部的经理和股东，我自己贷款去付南康项目部员工的工资，刘银生自己的电话却打不通，南康项目部就算是亏损了，我也会如实承担，10万元都是我用车子抵押给了原告。原告起诉城通电力集团公司没有道理，与城通电力集团公司没有关系，赣州分公司是独立的法人，我是独立的负责人，条子是我写的没错。被告城通电力赣州分公司辩称南康项目部的账目出来后，就把钱还给原告，现在也没有办法。被告卓正沅和城通电力赣州分公司均未向法院提交任何证据材料。被告城通电力集团公司未提交书面的答辩状，也未提交任何证据材料。被告卓正沅和城通电力赣州分公司对原告刘银生提交证据材料的质证意见为：对第1组证据身份证没有异议。对第2组证据没有异议，但是这件事情与城通电力集团公司没有关系。对第3组证据欠条有意见，是原告不停地来我家里吵我、威胁我的情况下写的，欠条我认可，是我写的，但是要等南康的款项出来后再来结算。对第4组证据没有异议，是我签的字。对第5组证据没有异议。本院对原、被告双方无争议的证据予以确认，对双方有争议的证据综合其他证据及相关法律规定来分析认定。经审理查明：2016年12月23日，刘银生与城通电力赣州分公司签订一份项目部合作协议书，该协议书约定的与本案相关内容为：第一条、共同投资人的投资额和投资方式。1、甲（城通电力赣州分公司）乙（刘银生）双方同意，以双方投资的项目为投资主体。甲方占项目总投资的百分之六十五，乙方占项目投资的百分之三十五。2、乙方为业务拓展工程投资金额80万元整。第二条、利润分享和亏损分担。1、共同投资人以其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。2、共同投资人以其出资总额为限对共同投资承担责任。3、共同投资人的出资形成的股份及其孳息生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。4、共同投资人向共同投资人以外的人转让股权，应当经其他共同投资人同意。共同投资人应就其股权转让事项书面通知其他共同投资人征求同意，其他共同投资人自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让；经共同投资人同意转让的股权，在同等条件下，其他共同投资人有优先购买权；不购买的，视为同意转让。共同投资于项目的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。5、工程项目建设实施后每月定期提出利润的百分之五十按出资总额的比例进行分红。第三条、资金的结构与用途。1、乙方出资额80万元分为两部分：其中30万元为项目股份出资额，用于项目启动和建设资金。其他50万元是乙方为全体共同投资人先行垫付的项目风险金（上缴南康区供电公司），项目产生收益后优先按项目利润逐步退还乙方项目风险金（即50万元），退完为止后资金属于项目部共同财产，甲方占百分之六十五，乙方占百分之三十五。2、资金用途主要用于项目部组建及业务扩展。3、项目资金由南康项目部财产独立核算，甲、乙双方每月进行财务核对。该协议书在履行过程中，由于各种原因，刘银生与城通电力赣州分公司终止了协议，2018年3月，刘银生退出该项目。经刘银生和城通电力赣州分公司负责人卓正沅协商，2018年6月2日，卓正沅向刘银生出具一张借条，借条载明“今向刘银生借人民币80万元，用于城通南康项目部各项开支，定于2018年7月2日前还50万元，剩余30万元定于2018年9月2日前还清”。同年7月1日，卓正沅向刘银生出具一份协议还款，协议还款书载明“因卓正沅和刘银生双方于2018年3月协商解除城通电力赣州分公司南康项目部合作经营关系，在2018年6月2日经协商一致，由卓正沅退还刘银生投资的出资额80万元，并终止合作关系（具体以当日出具借条为准）。2018年7月1日因借款人卓正沅未履行归还出借人刘银生50万元义务，经卓正沅提议，双方协商：1、由借款人卓正沅先行归还10万整（借条约定是50万元）。40万元整定于2018年7月10日前归还。并承担由此产生的利息。借款利率为每月2分，月息为8000元。2、2018年6月2日借条约定的30万元须按时足额还款。3、如借款人卓正沅到期未能按时足额还款，借款人卓正沅应向出借人刘银生支付违约金5万元。备注：2018年7月3日17时前先归还10万元。中国银行账号62×××90”。2018年7月3日，卓正沅归还刘银生人民币100000元，同年7月又支付人民币8000元，同年8月支付人民币6000元，剩余款卓正沅未予偿付，致使原告诉至法院，提出前述之请。另查明：城通电力赣州分公司成立于2015年12月10日，负责人为卓正沅，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。城通电力集团公司成立于2003年6月9日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。本院认为，刘银生与城通电力赣州分公司签订的项目部合作协议书，未违反国家法律强制性和禁止性规定，应为合法有效。当事人应按照合同约定的内容，全面履行各自的义务。2018年3月，原告刘银生退出该项目合作后，卓正沅于2018年6月2日和7月1日出具的借条和还款协议书其实是合作期间投资退出的欠款，是卓正沅的真实意思表示，该借条及还款协议书应为合法有效，本院予以采信。但是关于还款协议书第3条，如借款人卓正沅到期未能按时足额还款，借款人卓正沅应向出借人刘银生支付违约金5万元。该违约金约定过高，本院予以调整为月利率2%计算至还清全部本金止。同时，从卓正沅出具的借条和还款协议书分析，卓正沅欠刘银生的借款，是刘银生与城通电力赣州分公司合作期间的退出合作的投资款，用于南康项目投资，故城通电力赣州分公司应承担偿还责任，卓正沅个人出具借条和还款协议给刘银生，应视为卓正沅同意承担民事责任，故刘银生要求卓正沅归还借款，本院予以支持。刘银生主张城通电力集团公司承担本案的民事责任，无事实和法律依据，本院不予支持。基于卓正沅出具的还款协议书约定了利息，故卓正沅2018年7月3日归还借款8000元应抵扣尚欠本金400000元的利息，2018年8月归还的借款6000元因未超过逾期还款时间，故应抵扣300000元本金。本院根据本案查明的案件事实和性质，将立案时的案由合伙协议纠纷变更为合同纠纷。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、江西城通电力建设发展有限公司赣州电力传动分公司和卓正沅尚欠刘银生借款400000元，利息从2018年7月3日起以实欠款按月利率2%计算至还清全部借款止，限本判决书生效后三十日内付清；二、江西城通电力建设发展有限公司赣州电力传动分公司和卓正沅尚欠刘银生借款294000元，利息从2018年9月3日起以实欠款按月利率2%计算至还清全部欠款止，限本判决书生效后三十日内付清；三、驳回刘银生要求江西城通电力集团有限公司偿还本案借款的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12280元，由江西城通电力建设发展有限公司赣州电力传动分公司和卓正沅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  王显华人民陪审员  张平修人民陪审员  吴世芳二〇一八年十一月一日书 记 员  刘向平附：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。大余县人民法院标的款账号标的款账号：13×××89收款人全称：大余县人民法院开户银行：大余农商银行南门支行转款时注明本案当事人名称或本案案号