上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0116民初12164号原告：祝怀英，女，1964年3月17日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：张花，上海达尊律师事务所律师。被告：黄盛英，女，1967年8月25日生，汉族，住四川省广元市。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：王绿杨，中豪律师集团(上海)事务所。委托诉讼代理人：刘琳，中豪律师集团(上海)事务所。原告祝怀英诉被告黄盛英(以下简称第一被告)、中国人民财产保险有限公司上海市分公司(以下简称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月10日受理后，依法适用简易程序，同年11月12日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，第一被告经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令两被告赔偿原告损失人民币(下同)109,339.80元，其中第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2018年1月17日，第一被告驾驶投保于第二被告处的牌号为浙F1XXXX小型轿车，在本区富工路、雄华路路口与原告所骑电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告未作书面答辩，也未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证权利。第二被告在庭审中表示对事故事实及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险和商业险(100万元，含不计免赔)，事故发生在承保期间内；对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。赔偿项目中：医疗费中扣除非医保及住院期间的伙食费，现有证据不能证实原告主张的事发前平均工资，误工费不予认可，精神损害抚慰金及残疾赔偿金不认可，修理费因未提供正规发票和修理清单，不予认可，鉴定费、律师代理费不在保险范围内。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事发后，第一被告已支付原告1000元。原告的伤情经相关鉴定机构鉴定，原告因交通事故受伤，遗留器质性精神障碍，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残，给予休息180日、营养90日、护理各90日。又查明，第一被告肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险(基本险含不计免赔)，责任限额为1,000,000元。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。对于本案鉴定意见。第二被告认为，原告的病历前后不一，有虚构昏迷史的嫌疑，且原告脑部不存在器质性损伤，根据《人体损伤致残程度分级》适用指南的相关规定，原告不足以构成XXX伤残，申请重新鉴定。本院认为，本案中对原告进行鉴定的鉴定机构及鉴定人均有资质，鉴定人除对原告进行身体检查外，还审查了原告相关医疗病史等材料，鉴定程序规范、合法，鉴定依据的材料客观，鉴定结论符合实际情况。本案无证据证实存在鉴定人不具备相关鉴定资格、鉴定程序不符合法律规定、鉴定材料有虚假、鉴定方法有缺陷、鉴定结论与其他证据相矛盾或者鉴定人应当回避而没有回避等情形，鉴定意见合法有效，可作为本案裁判的依据，故对第二被告重新鉴定的申请不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定扣除住院期间的伙食费后为11,711.20元。2、住院伙食补助费，以每天20元，根据住院天数8.5天计算为170元。3、营养费，根据原告的伤情酌定予以每日30元，并结合鉴定意见计算90日，为2700元。4、护理费，原告要求按每月3107元标准计算，该标准超过本市2017年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的月平均工资，故本院予以支持，结合鉴定意见计算90日为9321元。5、残疾赔偿金，原告是农业人口，截止定残前一日未满60周岁，且构成XXX伤残，故按上海市上一年度农村居民年人均可支配收入27,825元，按10％的伤残赔偿系数计算20年为55,650元。6、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残等级酌情支持5000元。7、误工费，原告提供的证据能证实事故发生前原告每月工资收入2600元，事故受伤后休息期间所在单位停发其工资的事实，第二被告虽有异议，但未提供反证予以推翻，故本院对原告的相关主张予以支持，结合鉴定意见计算180日为15,600元。8、交通费，本院酌定300元。9、修理费，事故认定书显示原告车辆确实存在损坏，未经定损非原告方责任，原告诉请赔偿200元属合理，本院酌情予以支持。衣物损，原告未提供证据，且事故认定书未显示原告存在该项损失，本院不予支持。10、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持3900元。上述1-10项合计104,552.20元，由第二被告在交强险内直接赔付96,071元，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，余额8481.20元由第二被告在商业三者险中赔付。11、律师代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌定3000元。综上，原告的损失由第一被告赔偿3000元，扣除已支付的1000元，尚应赔付2000元；第二被告应赔付原告104,552.20元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄盛英于本判决生效之日起十日内赔偿原告祝怀英损失2000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告祝怀英损失104,552.20元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1243元，由原告负担43元，被告黄盛英负担1200元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇一八年十一月十九日书记员  杨艳霞附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。