北京市第三中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）京03行终883号 上诉人（一审被告）北京市怀柔区庙城镇人民政府，住所地北京市怀柔区庙城镇庙城村。 法定代表人马国柱，镇长。 委托代理人宋博伦，男，北京市怀柔区庙城镇人民政府工作人员。 委托代理人郭跃，北京徐波律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）许某，男，1958年5月1日出生，汉族，住北京市西城区。 上诉人北京市怀柔区庙城镇人民政府（以下简称庙城镇政府）因强制拆除行为一案，不服北京市怀柔区人民法院（2018）京0116行初331号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 2017年8月11日，庙城镇政府将许某位于北京市怀柔区庙城镇×村×园×东户地块上的围墙、大门、阳光房及硬化地面拆除。 许某不服诉至一审法院，请求确认庙城镇政府于2017年8月11日强制拆除许某位于北京市怀柔区庙城镇×村×园×东户地块相关建筑物的行为违法。 一审法院经审理查明，2015年8月8日，许某与北京×种植中心签订《×园日光温室大棚租赁合同》，该项目位于怀柔区庙城镇×村，项目总占地面积200亩。许某租赁的日光温室大棚的单元号为×东户，占地面积258平方米，租赁期限分为两期：第一期自合同签订之日起至2028年12月31日止，第二期自2029年1月1日起至2038年12月31日止；租赁价格为128000元。北京市怀柔区庙城镇×村村民委员会作为公证方亦在租赁合同上加盖了公章。合同签订后，许某开始使用上述地块，在40平方米的阳光房旁边接建了一个大约20平方米的阳光房，并硬化了部分地面。 2017年8月8日，庙城镇政府作出了（2017年）怀庙执拆字第004号《责令限期拆除决定书》并张贴在×园园区内，告知承租人擅自于2016年开始将租赁的种植大棚改建为房屋（建筑物）以及地面硬化的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十一条第三款，《北京市城乡规划条例》第二十三条第一款、第二款（第三款）的规定，依据《北京市禁止违法建设若干规定》第三条的规定，已构成违法建设。根据《北京市城乡规划条例》第六十八条和《北京市禁止违法建设若干规定》第十五条的规定，责令承租人于2017年8月10日前将上述违法建设拆除完毕。如逾期不拆除，则依法强制拆除。并告知承租人于2017年8月10日前将违法建设范围内所有物品移出，人员撤离。逾期不履行义务将依法强制拆除，届时违法建设及相关物品将一律按建筑垃圾处理。 2017年8月11日，庙城镇政府作出《通知》并张贴在×园园区内，告知各承租人依据《北京市城乡规划条例》、《北京市禁止违法建设若干规定》，对×园内违法建设进行依法拆除，并就拆除后的残值及相关可移动物品等交付事宜通知如下：1.请各承租人在2017年8月13日前，对建设、装修、添附及可移动物品进行清理并处置拆除后的建筑残余、垃圾。2.超过上述期限未清理处置的将作为建筑垃圾统一清理，不再保留。3.清理处置时，请提供本人身份证原件及复印件1份，大棚租赁协议原件及复印件1份。同日，庙城镇政府将许某位于北京市怀柔区庙城镇×村×园×东户地块上的围墙、大门、阳光房及硬化地面拆除。许某于2018年7月2日诉至一审法院，要求确认庙城镇政府强制拆除行为违法。 一审法院经审理认为，《城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”依据上述规定，庙城镇政府具有对本辖区内违法建设进行查处的法定职责。 《中华人民共和国行政强制法》（以下简称《行政强制法》）第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第三十七条第一款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。” 《北京市禁止违法建设若干规定》第十五条规定：“乡镇人民政府发现正在建设的乡村违法建设后，应当立即书面责令停止建设，当事人不停止建设的，可以查封施工现场。责令停止建设或者发现已经建成的乡村违法建设后20日内，乡镇人民政府应当作出如下处理：（一）应当取得规划许可而未取得规划许可，不符合村庄规划的，限期拆除；符合村庄规划的，责令限期改正，逾期不改正的，限期拆除。（二）已经取得规划许可，但违反规划许可内容进行建设的，责令限期改正，逾期不改正的，限期拆除。责令限期改正和限期拆除的期限一般不超过15日。乡村违法建设当事人逾期不拆除的，由乡镇人民政府组织拆除，区县人民政府可以责成区县城管、规划、国土、农村工作、公安等部门协助，市政公用服务单位和当地村民委员会应当予以配合。”第十七条第一款规定：“强制拆除违法建设，应当提前5日在现场公告强制拆除决定，告知实施强制拆除的时间、相关依据、当事人的权利和义务等。当事人是公民的，通知本人或者其成年家属到场；当事人是法人或者其他组织的，通知其法定代表人、主要负责人或者其上级单位负责人到场。拒不到场的，不影响实施强制拆除。实施强制拆除的行政机关应当通知当事人清理有关物品，当事人拒不清理的，应当制作财物清单并由当事人签字确认。当事人不签字的，可以由违法建设所在地居民委员会、村民委员会确认。实施强制拆除的行政机关应当将财物运送到指定场所，交还当事人，当事人拒绝接收的，依法办理提存。” 依据上述规定，庙城镇政府在对涉嫌违法建设进行查处过程中，应履行调查、责令限期改正、责令限期拆除、催告、听取当事人的陈述和申辩等程序，以保证当事人的合法权益。强制拆除违法建设，应当提前5日在现场公告强制拆除决定。本案中，庙城镇政府在实施强制拆除前，针对许某涉嫌违法建设情况，未向许某进行调查核实，亦未履行全部法定程序，属事实不清、程序违法。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决庙城镇政府2017年8月11日强制拆除许某位于北京市怀柔区庙城镇×村×园×东户地块相关建筑物的行为违法。 庙城镇政府不服一审判决，上诉至本院，其上诉理由主要为：一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人建设的房屋和相关设施属于违法建设，上诉人履行法定职责，在多次巡查、制止和责令改正未果的情况下，实施拆除违法建设的行为应予以维持。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求。 许某向一审法院提交了下列证据： 2015年8月8日签订的×园日光温室大棚租赁合同复印件1份。证明许某为合法承租人。 在法定期限内，庙城镇政府向一审法院提交了下列证据： 1.《关于印发＜促进设施农业发展实施细则＞的函》复印件1份。证明大棚建设应符合该规定，其中单栋温室大棚作业间（操作间）面积不得超过15平方米。涉案大棚不符合该规定，许某改变了大棚用途，存在违法建设行为。 2.《关于庙城镇×村×园日光温室结构改建的认定意见》及专家组名单复印件各1份。证明经农委委托专家对涉案大棚改建进行认定，这些改建行为构成京政农函[2010]45号文件中明确规定的“非标非用”设施的事实。 3.2017年8月6日《通知书》及送达回证、（2017年）怀庙执拆字第004号《责令限期拆除决定书》复印件各1份。证明庙城镇政府通知北京×种植中心向承租户告知2017年8月8日前自行整改拆除到位的事实，此《责令限期拆除决定书》已生效。 4.2017年6月30日庙城镇政府所属农业发展办公室作出的《限期整改通知书》1份及其在×园大门口张贴的照片复印件2张。证明2017年6月30日庙城镇政府在涉案×园书面公告通知园区内人员应在2017年7月31日前将“非标非用”情况整改完毕的事实。 5.2017年8月11日张贴在×园园区大门口的《通知》复印件1份。证明庙城镇政府书面通知各承租人，将对×园内违法建设予以拆除，限期2017年8月13日前处理可移动物品和建设残值等的事实。 庙城镇政府向一审法院提交了以下作出被诉行政行为的依据： 《城乡规划法》第六十五条、《北京市城乡规划条例》第二十三条、第四十一条、《北京市禁止违法建设若干规定》第三条、第四条、第九条，证明庙城镇政府实施强制拆除行为于法有据。 一审法院已将上述证据材料随案移送本院，经审查，本院认为，许某提交的证据具有真实性，能够证明许某租赁涉案日光温室大棚。庙城镇政府提交的证据均不足以证明被诉强制拆除行为合法。 经审查，本院对一审法院经审理查明的事实予以确认。 本院认为，根据《城乡规划法》第六十五条之规定，庙城镇政府有权查处拆除辖区内未依法取得乡村建设规划许可证或未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的行为。据此，庙城镇政府有权实施强制拆除。 强制拆除行为系是对强制拆除决定的具体执行，而强制拆除决定是限期拆除决定的延续行为，根据《行政强制法》第四十四条的规定，对违法建设需要强制拆除的，应当予以公告，限期当事人自行拆除，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，才可以依法强制拆除。同时，根据《行政强制法》第三十五条、第三十七条的规定，行政机关作出强制拆除决定之前，应当事先催告当事人履行义务，经催告在催告书指定的履行义务期限仍不履行且无正当理由的，才可以作出强制拆除决定。此外，实施强制拆除行为应当依照《北京市禁止违法建设若干规定》第十七条的规定进行。本案中，庙城镇政府于2017年8月11日实施被诉强制拆除行为时，（2017年）怀庙执拆字第004号《责令限期拆除决定书》的行政复议及行政诉讼期限尚未届满，且庙城镇政府未提供相关证据证明被诉强制拆除行为符合法定程序，故被诉强制拆除行为程序违法。鉴于涉案建筑物已被拆除，不具有可撤销内容，故一审法院判决确认庙城镇政府2017年8月11日强制拆除许某位于北京市怀柔区庙城镇×村×园×东户地块相关建筑物的行为违法正确，本院应予维持。庙城镇政府的上诉请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持一审判决。 二审案件受理费50元，由北京市怀柔区庙城镇人民政府负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  贾志刚 审判员  胡兰芳 审判员  董 巍 二〇一八年十一月十四日 法官助理刘毅 书记员张怡 书记员辛遥