山东省淄博市淄川区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0302民初2713、2844号 原告（被告）：张兆海，男，汉族，1965年3月24日出生，住淄川区。 委托诉讼代理人：李红，淄博淄川同舟法律服务所法律工作者。 被告（原告）：山东舜天矿业有限公司，住所地，淄川区昆仑镇东首。 法定代表人：焦天彪，执行董事。 委托诉讼代理人：郭君，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。 张兆海与山东舜天矿业有限公司（以下简称舜天矿业公司）劳动合同纠纷两案，本院于2018年7月18日、2018年7月27日立案后，依法适用简易程序，于2018年11月8日公开开庭进行了审理（当事人均同意在简易程序审限届满后继续适用简易程序）。张兆海及其委托诉讼代理人李红，山东舜天矿业有限公司的委托诉讼代理人郭君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张兆海向本院提出诉讼请求：舜天矿业公司支付1.违法解除劳动合同赔偿金80184元；2.2008年至2015年未休年休假工资24991.8元；3.2013年1月至2015年1月休息日和法定节假日加班工资20790.46元。诉讼过程中张兆海将诉讼请求中违法解除劳动合同赔偿金减少为75900元，未休年休假工资增加为25855.5元，加班费减少为13366.77元（其中法定节假日加班费为2213.5元、休息日加班费为11153.27元）。事实和理由：张兆海于2005年开始在舜天矿业公司从事井下采煤工作，2015年3月初舜天矿业公司未经过其同意安排其到山西工作，后舜天矿业公司违法解除劳动关系。 舜天矿业公司向本院提出诉讼请求：不支付张兆海违法解除劳动合同赔偿金39330元。事实和理由：解除行为合法，张兆海因个人原因提出辞职，其在解除终止劳动合同证明书上签字予以确认，且已经过另案仲裁裁决；张兆海未提供加班证据，单位已支付未休年休假工资。 本院经审理认定事实如下：张兆海系舜天矿业公司职工，2005年12月到舜天矿业公司工作，2017年4月30日由舜天矿业公司提出、张兆海同意，双方协商一致解除劳动合同。 上述事实，有存折、工资条、解除终止劳动合同证明书、工伤保险关系终止协议书及当事人陈述证实。就具体争议项目，本院逐项分析、论证如下： 一、违法解除劳动合同赔偿金。张兆海称自己并未违反规章制度，单位以其违反规章制度为由而解除劳动合同是违法解除，应支付赔偿金。舜天矿业公司则主张张兆海不上班属于旷工，单位系合法解除，无需支付赔偿金。经查，2015年3月舜天矿业公司将张兆海调往山西某煤井工作，张兆海在该煤井只工作两天半便回淄博，之后单位未再其安排工作。舜天矿业公司在2017年4月20日研究2017年1月到4月不上班人员的处理问题，研究形成两个方案，他们要么回山西上班，要么解除劳动关系办理失业手续。公司询问张兆海意见，其不同意回山西上班，故舜天矿业公司以张兆海严重违反用人单位规章制度为由解除劳动关系并为其办理了失业手续。张兆海于2017年4月30日在注明“严重违反规章制度”的《解除终止劳动合同证明书》上签字，单位也于当日作出除名决定。本院认为，舜天矿业公司通知张兆海变更劳动地点为山西某煤井，但变更劳动合同未采用书面形式。张兆海在该煤井仅两天半时间就返回，可视为对工作环境进行考察并拒绝变更工作地点，该变更未经劳动合同双方协商一致。在此情形下，张兆海未上班不属于严重违反用人单位规章制度、用人单位可单方解除的法定情形。后来舜天矿业公司提出继续上班、解除劳动合同两种方案，让张兆海在《解除终止劳动合同证明书》上签字的行为即为提出解除劳动关系的意思表示，而张兆海签字的行为即为对单位解除劳动关系意思表示的同意，故本案的劳动关系解除方式为用人单位提出，劳动者同意，双方协商一致解除，解除时间为2017年4月30日。2017年6月8日双方签订的《工伤保险关系终止协议书》上也写明了双方于2017年4月30日解除终止了劳动关系。虽然舜天矿业公司于2017年4月30日做出对张兆海的除名决议，虽然张兆海在注明“严重违反规章制度”的《解除终止劳动合同证明书》上签字，但均不能改变本案协商解除的法律性质。舜天矿业公司主张系张兆海因个人原因自动提出辞职，但未提交证据，本院不予采纳。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定，诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。由于本院认定劳动关系解除的法律性质为用人单位提出、劳动者同意、双方协商一致解除，舜天矿业公司应支付经济补偿金，与张兆海主张的法律性质不同，本院依法进行了释明，而张兆海坚持按照违法解除、支付赔偿金诉讼，故本院对该诉讼请求不予支持。舜天矿业公司称经济补偿金已经另案仲裁裁决，经查，该另案仍是以单方解除为诉求基础，与本案认定的事实及法律性质不同，舜天矿业公司该辩解不成立，本院不予采纳。 二、加班费。张兆海提交了一些工资条以证实加班情况，舜天矿业公司虽然不认可，但对于工资条上的实际出勤天数、月工资数额均无异议。本院认为，这些工资条能够证实加班情况，本院予以认定。舜天矿业公司提交了工资表，拟证实单位不存在加班，但该工资表系针对张兆海一人的汇总性工资表，无张兆海签字且张兆海不认可，本院亦不采信。张兆海按照法定节假日、休息日主张加班费，舜天矿业公司认为劳动者未提交法定节假日加班的证据。本院认为，根据相关规定，用人单位对考勤表的保管期限为两年，而张兆海主张的法定节假日加班的期限为2013年4月至2015年1月，超过了两年的保管期限，其应对法定节假日加班承担举证责任，但未提交证据，故本院认定劳动者主张的加班均为休息日加班。经本院核算，休息日加班费为12258.09元。 三、未休年休假工资。舜天矿业公司主张单位已发放未休年休假工资，提交工资表一宗，如前所述，本院对该工资表不予采信。张兆海主张的未休假年份、天数、日工资数额，舜天矿业公司均无异议且符合法律规定，本院予以认定。故未休年休假工资为25855.5元，计算方式为：日工资×天数×200%。                            年份                       应休天数                       日工资数额                       未休年休假工资                               2008                       15                       82.73                       2481.90                               2009                       15                       66                       1980.00                               2010                       15                       116                       3480.00                               2011                       15                       136.2                       4086.00                               2012                       15                       156.2                       4686.00                               2013                       15                       158.46                       4753.80                               2014                       15                       146.26                       4387.80                               总计                                                                       25855.50                据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条，《职工带薪年休假条例》第四十四条规定，判决如下： 一、山东舜天矿业有限公司支付张兆海加班费12258.09元、未休年休假工资25855.5元，合计38113.59元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回张兆海的其他诉讼请求； 三、驳回山东舜天矿业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由山东舜天矿业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 员  陆 通 二〇一八年十一月九日 法官助理谢玉滨 代理书记员  司卫娜