湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0104民初3835号原告:肖佩芝，女，1957年11月2日出生，汉族，住湖南省江永县，委托代理人：周领先，湖南耀银律师事务所律师。被告：湖南省肿瘤医院，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖**（南门），桐梓坡路283号（北门）。法定代表人：刘湘国，院长。委托代理人：赵志兵，湖南银联律师事务所律师。委托代理人：邓增，湖南银联律师事务所律师。原告肖佩芝诉被告湖南省肿瘤医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年6月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人周领先、被告委托代理人邓增到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告肖佩芝向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失共计229662.1元（伤残补偿费339480元、误工费15040元、护理费10030元、营养费3000元、交通差旅费2000元、医疗费1501元、司法鉴定费11913.2元、精神损失费73660元）。事实与理由：2007年4月原告经江永县人民医院诊断怀疑患有宫颈癌，4月2日，原告经人介绍来到被告处就诊。4月2日被告医生诊断原告为宫颈表皮中分化鳞癌。接诊医师唐迪红安排原告先做放疗，再行手术。因被告床位紧张，原告在4月3日至4月25日住在被告院外的旅店，在被告处行放射性治疗，总共做了四次。4月26日唐迪红要求原告住院，原告入住被告医院。5月2日原告丈夫在手术同意书上签字后，唐迪红当天又反复要求原告丈夫添加“要求切除卵巢”，原告丈夫拗不过规劝，添加了上述六个字。5月3日唐迪红主刀手术，在术中，唐医师除切除手术同意书的宫颈、子宫及卵巢外，还切除了宫体淋巴结、输卵管、盆腔内多条韧带等。后被告对切除组织检查，除宫颈表皮属中分化鳞癌，其他组织都没有发现癌细胞。原告于2007年5月10日从被告处出院。此后八年时间，原告因被告医师胡乱医治，每天只能在床上度过，生不如死。2015年10月份，原告经推荐做理疗时，才发现自己宫体内全部组织被切除，是被告医师胆大妄为的治疗行为导致自己痛不欲生，于是向被告讨要说法。从2008年到2015年，该8年时间中原告每年都到被告处复查，被告一直未就原告的身体不能痊愈提出治疗方法。在2015年10月在桂林市妇幼保健院做了2年期的盆底理疗才基本将原告的身体恢复。2015年10月份，原告到被告处讨要说法，被告医护人员对原告说去法院起诉，该承担什么责任就承担什么责任，并在原告提交的讨要说法的材料上签字并表明态度。原告的癌症只存在宫颈的表层，行一个简单的切除手术即可，被告的主治医师却胆大妄为，连带切除了子宫、卵巢、淋巴结、多条韧带等组织，造成原告身体重大损伤，被告医师存在重大过错，被告应当对原告的身体损害和精神损失以及财产损失承担赔偿责任。被告辩称：一、根据芙蓉司法鉴定中心出具的鉴定意见书中对于医方诊疗行为是否存在过错的分析意见已经明确医方对于患者的病情诊断正确，治疗及手续均符合医疗规范和原则。第4点虽提及病例书写中存在瑕疵，但该瑕疵并未影响对于患者的治疗不存在关联，同时，依据分析内容第5点，患者自身病情与其精神心理因素均不能排除因果效力，因此，我方认为该份鉴定意见书认定医方存在过错且为同等原因力参与度的认定是过高的。请求法庭综合考虑完整的病例资料、原告自身因素酌情认定，若采信该鉴定意见，我方也请求法院酌情认定医方责任不超过40%。二、对于原告主张的赔偿金额：伤残补助金中的计算年限应为19年，其他费用计算标准明显过高，精神损失费过高，请求法院依法核实后作出认定。本院经审理认定事实如下：2007年4月2日原告被诊断为宫颈表皮中分化鳞癌，在被告处放疗治疗。2007年4月26日，原告在被告处住院，2007年5月2日，被告为原告行广泛子宫切除术及盆腔淋巴结清扫术。2007年5月10日，原告出院，此次治疗花费14434.86元。此后，原告在桂林市妇幼保健院进行恢复治疗共计花费1513.1元。2016年4月25日，原告前往被告处要求被告解决误切卵巢子宫的问题，被告工作人员告知其走法律程序。经原告申请，本院依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心对被告对原告的诊疗行为是否存在过错等进行司法技术鉴定。2016年9月23日，湖南省湘雅司法鉴定中心以“根据目前送检资料，分析医方是否存在过失有困难”为由未受理该鉴定。2016年11月4日，本院再次委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对被告对原告的诊疗行为是否有过错进行鉴定。2017年7月12日，湖南省芙蓉司法鉴定中心以“患方对病历资料的真实性有异议”为由中止鉴定。2017年7月13日，原告向本院申请对被告提交的病历中2007年4月2日、4月5日及2008年1月14日门诊病历是否出自被告提交的湖南省肿瘤医院肖佩芝门诊病历本进行司法鉴定。2017年11月8日，本院依法委托湖南省鉴真司法鉴定中心进行鉴定。2018年1月30日，湖南省鉴真司法鉴定中心以委托事项超出本机构鉴定能力为由，对该鉴定不予受理并将鉴定材料退回本院。2018年4月4日，经本院组织原、被告双方谈话，原、被告同意以原来提交的证据材料由湖南省芙蓉司法鉴定中心就被告的诊疗行为是否存在医疗过错、过错参与度等继续做鉴定。2018年8月6日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴中心[2017]临鉴字第1192号司法鉴定意见书，鉴定意见为被告在为原告诊疗过程中，未尽到合理的诊疗义务，医疗行为存在过错，与患者目前遗留的与卵巢切除有关的症状表现存在因果关系，医疗过错在现存损害后果中的原因力酌情考虑为同等原因。2018年8月28日，原告向本院申请对其伤残等级、后续治疗费、康复休息期进行鉴定，经本院依法委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心于2018年10月26日出具[2018]临鉴字第1156号司法鉴定意见书，鉴定为：原告双侧卵巢切除术后，致残程度为六级，目前已达临床稳定，无后续治疗指征，误工期为3个月左右，护理期为2个月左右，营养期为2个月左右。另查，原告在就医前系个体工商户，与其家人从事水泥、钢材等批发、零售。原告为非农业户口，居住生活在城镇。原告已垫付鉴定费11601.2元。以上事实有双方当事人的到庭陈述，有原告提交本院并庭审举证质证的医疗费发票、病历、个体经商户营业执照、户口本、请求书、证明、鉴定意见书、鉴定费票据予以证明，本院予以确认。本院认为，根据侵权责任法第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案原告在被告医院治疗期间受到了伤害，经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，被告在为原告诊疗过程中，未尽到合理的诊疗义务，医疗行为存在过错，与患者目前遗留的与卵巢切除有关的症状表现存在因果关系，医疗过错在现存损害后果中的原因力酌情考虑为同等原因。本院结合全案情况，酌定被告对原告的损害后果承担50%的赔偿责任。关于原告的各项损害赔偿数额的认定。1、残疾赔偿金，原告构成六级伤残，其生病前在城镇居住、生活，应按城镇居民标准计算，伤残赔偿金为322506元（33948元/年×19年×50%＝322506元）。2、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见，本院酌定原告的护理期为60天。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准及原告的护理依赖程度等因素，本院酌情护理费为150元/天，故原告的护理费为9000元﹙150元/天×60天＝9000元﹚。3、误工费，根据司法鉴定意见，原告的误工期为3个月。原告系个体工商户，与家人一起经营从事水泥等批发、零售，故本院参照湖南相同或相近行业上一年度职工的平均工资29784元/年的标准计算，原告的误工费为7446元。4、交通费，虽然原告没有提交合法的交通费票据，但确实会产生相关交通费用。本院结合原告的就医、治疗情况，酌定交通费为1500元。5、医疗费，根据原告提交的票据，原告手术后，在桂林市妇幼保健院共计花费医疗费1513.1元，原告主张1501元系其对部分权利的放弃，本院予以支持。6、营养费，结合原告的医嘱及鉴定结论，本院酌定原告营养费2000元。7、司法鉴定费，本案司法鉴定费为11601.2元。以上七项损失共计355554.2元，根据本院认定的被告承担责任的比例，被告应承担上述损失177777.1元。原告的损害经鉴定构成六级伤残，确实给原告造成了严重的精神痛苦，本院结合全案情况及被告的过错程度综合衡量，酌定被告向原告支付精神损害抚慰金15000元。综上，被告总计应赔偿原告各项损失共计192777.1元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、限被告湖南省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告肖佩芝医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费共计192777.1元；二、驳回原告肖佩芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1448元，原告肖佩芝承担700元，被告湖南省肿瘤医院负担748元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  石志刚人民陪审员  周志国人民陪审员  李 毅二〇一八年十一月二十八日书 记 员  谢芷璇附法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)赔偿损失；(七)赔礼道歉；(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。