山西省浑源县人民法院   民事判决书   （2018）晋0225民初616号   原告：武某，男，住浑源县。   委托诉讼代理人：赵某，山西晋恒律师事务所律师。   被告：浑源县恒源盛石材加工厂，住所地浑源县郭家庄工业园区。   法定代表人：左某，职务经理。   委托诉讼代理人：王某，男，1963年10月14日出生，浑源县恒山中心法律服务所法律工作者。   原告武某与被告浑源县恒源盛石材加工厂劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武某及其委托诉讼代理人赵某、被告的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   武某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告八级工伤的赔偿金共计291022元；2.判令被告支付未签订劳动合同补偿金及解除劳动关系的经济补偿金共计75000元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年6月，原告入职至被告处从事“切工”工作，月平均工资至少5000元。自原告入职以来，被告未与原告签订劳动合同。2016年9月3日上午10时许，原告在工作时负伤，后被送至大同市第五人民医院治疗36天。经大同市劳动能力鉴定委员会评定为8级伤残。经浑源县劳动人事争议仲裁委员会裁决，被告仅支付原告各项费用共计75672元。浑源县劳动人事争议仲裁委员会作出的浑劳人仲【2018】第005号裁决书认定事实不清、适用法律错误。原告系切工，该工种月平均收入至少5000元，浑源县劳动人事争议仲裁委员会仅依被告出具的3-9月工资表，且其中4、5、7、8月并未有原告工资及签字的前提下认定原告的月平均工资为2471元，并据此裁定原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计108724的结果显属错误。被告所举证的工资表不属实且也没能按照法律所规定的要求提供发生工伤事故前12个月工资，该工资基数不应以仲裁委确认的为准。其次原告所从事的工种及该行业的性质工资标准至少每月5000元，因此一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金适用标准应按照5000元计算。《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，原告要求停工留薪期12个月符合法律规定。根据《工伤保险条例》的规定，发生工伤期间用人单位应承担伙食补助费、护理费、交通及住宿费。原告住院期间，被告仅给付原告工资及生活费26000元，而并非浑源县劳动人事争议仲裁委员会认定的53540元，裁定实属错误。原告自入职以来被告未与原告签订劳动合同且现解除劳动关系，依据《劳动合同法》的规定应给予经济补偿金。   原告针对其主张向本院提交如下证据：   1、劳动能力鉴定申请表和初次鉴定结论书，证明原告为工伤八级伤残；   2、大同市第五人民医院的诊断证明书、病历，证明原告住院治疗；   3、被告企业信息表，证明被告的主体资格；   4、浑劳人仲字（2018）第005号裁决书，证明本案已经过裁决；   5、晋公通字（2018）54号通知，证明城镇单位同行业年平均工资原告从事的是采矿业，工资一年是65334元。   浑源县恒源盛石材加工厂辩称，被告于2016年为本厂雇员参加了工伤保险，依法缴纳工伤保险费。依据《工伤保险条例》和山西省实施《工伤保险条例》办法的规定，职工因工作遭受事故伤害，构成八级伤残与用人单位解除劳动关系，由工伤保险经办机构从工伤保险基金中支付医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。原告请求被告支付其八级伤残的赔偿金291022元没有事实和法律依据。被告的石材加工厂因气候原因实行季节性生产，2016年被告雇佣原告从事的工种实行计件工资，原告在被告石材加工厂工作期间月平均工资不足3000元，仅为2471元，原告诉称月平均工资至少5000元没有任何依据。原告在劳动人事争议仲裁庭开庭审理时对被告所举证的工资表无任何异议，现在称工资表不属实完全是出尔反尔。根据《山西省工伤职工停工留薪期管理办法》和《山西省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告的伤情其停工留薪期为四个半月。事故发生后，被告给原告垫付医疗费等各种费用53540元，原告应返还被告。劳动仲裁委认定的数额并无错误。原告要求被告支付未签订劳动合同补偿金及解除劳动关系的经济补偿金系独立的劳动争议，就此诉求原告未申请劳动仲裁，故其该部分诉求不属于本案的审理范围且已超过申请仲裁期限。   被告向本院提交如下证据：   1、被告的营业执照，证明经营范围是石材加工和销售，不属于采矿业。   2、浑源县失业医疗管理中心出具的本案原告的工伤保险待遇申领表，证明2016年被告在雇佣原告期间给原告入了工伤保险。   3、2016年3月-9月份的工资表，证明原告在被告处打工期间的工资收入情况。   4、本次工伤事故发生后被告为原告垫付的医疗费、交通费还有原告和被告的借款单总计53540元。   被告对原告提交的证据1、2、3、4均无异议。对证据5认为被告不是采矿企业，是加工销售企业。本起事故发生在2016年，不适用于2018年的标准且本案属于工伤待遇。   原告对被告提交的证据1的真实性没有异议，但认为被告的企业性质是采矿业的延伸，所以应该按照采矿业计算。证据2工伤保险待遇申领表是被告申请的，原告不清楚，申领表工资基数不符，根据法律规定工资应该按照发生事故前12个月计算。证据3中工资表3月、6月、9月的真实性无异议，是原告本人及原告妻子代签字，4月和5月没有原告的工资，7月和8月没有原告任何信息。对证据4医疗费票据和收条的真实性无异议，垫付费用原告并不知情，借款单是被告给付原告的工资26000元。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   原告武某在被告处从事切工、杂工工作，被告为原告缴纳了工伤保险费。2016年9月3日，原告在工作中受伤。2017年11月22日，大同市劳动能力鉴定委员会对原告的受伤情况作出劳动能力鉴定，结论为工伤八级伤残。原告向浑源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，浑源县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月16日作出浑劳人仲字【2018】第005号裁决书，裁决被告支付原告一次性伤残补助金11个月本人工资27181元（2471×11），一次工伤医疗补助金21个月本人工资51891元（2471×21），一次性伤残就业补助金12个月本人工资29652元（2471×12），停工留薪期待遇8个月本人工资19768元（2471×8），伙食补助费720元（36×20），共计129212元，扣减被申请人前期垫付费用53540元，被告支付原告75672元。原告不服该裁决，遂诉至本院。   另，浑源县失业医疗保险管理服务中心已向被告支付了原告的相关工伤保险待遇。原告于受伤后累计向被告支取26000元。   本院认为，依照《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《山西省实施办法》第二十六条规定，八级伤残一次性工伤医疗补助金标准为21个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为12个月的本人工资。本案中，原告在工作中受伤，应当享受相应的工伤保险待遇。被告举证证明原告的月平均工资为2471元，原告对其月平均工资未提交相关证据，浑源县失业医疗保险管理服务中心已按原告每月工资3000元计算支付了原告的相关工伤保险待遇，故原告一次性伤残补助金核算为33000元（3000元/月×11个月），一次性工伤医疗补助金核算为63000元（3000元/月×21个月），住院伙食补助费确定为720元（20元/天×36天），一次性伤残就业补助金核算为36000元（3000元/月×12个月），住院期间的护理费确定为3581元（36307/年÷365×36天）。原告主张交通和住宿费用，未提交证据证明，根据原告住院治疗实际情况，确需交通费，本院酌情支持500元。原告主张12个月的停工留薪期工资，被告称按照《山西省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》和《山西省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，依原告的伤情其停工留薪期应为四个半月。根据原告的伤情并依据该规定核定原告的停工留薪期待遇应当为13500元（3000元/月×4.5个月）。原告主张要求被告支付未签订劳动合同补偿金及解除劳动关系的经济补偿金共计75000元，因原告对此未申请劳动仲裁，本院不予处理。原告受伤后向被告支取的26000元应当予以扣减。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《山西省实施办法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   一、被告浑源县恒源盛石材加工厂于本判决生效之日起十五日内支付原告各项工伤保险待遇共计124301元；   二、解除原告武某与被告浑源县恒源盛石材加工厂的劳动关系。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告浑源县恒源盛石材加工厂负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。   审 判 长 薄宏伟   人民陪审员 龚 静   人民陪审员 于军潇     二○一八年十一月二十六日   书 记 员 李 波