广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初第1403号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人吴柳军，男，1988年7月7日出生，壮族，广西来宾市人，小学文化，无业，住来宾市兴宾区。曾因犯抢劫罪于2010年10月18日被广西来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2015年11月21日刑满释放。现因涉嫌犯抢劫、盗窃罪于2017年12月18日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人李婉颖，广东闻彰律师事务所律师。被告人黄明勇，男，1990年12月6日出生，壮族，广西来宾市人，初中文化，无业，住来宾市兴宾区。曾因犯盗窃罪于2015年11月13日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑九个月，2016年4月10日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2017年12月18日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人陈惠燕，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2018〕1238号起诉书指控被告人吴柳军犯抢劫罪、盗窃罪，被告人黄明勇犯盗窃罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年9月3日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员崔常锐出庭支持公诉，被告人吴柳军及其指定辩护人李婉颖，被告人黄明勇及其指定辩护人陈惠燕到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，一、2017年12月16日17时33分许，被告人吴柳军、黄明勇至东莞市虎门镇龙眼社区领跑网吧内伺机盗窃。17时30分许，吴柳军负责看风，黄明勇则坐在被害人林某对面位置用铁丝勾取林某放在台面上的一台Ｏ×××**手机（价值约1800元）。得手后，二人逃离现场。破案后，被盗手机未缴回。二、2017年12月17日19时55分许，吴柳军伙同一名穿黑色外套男子（另案处理）至东莞市虎门镇博涌社区高锋网吧伺机盗窃。20时许，穿黑色外套男子负责看风，吴柳军则坐在被害人青鸿煜对面位置用铁丝勾取青鸿煜放在台面上的一台Ｖ×××**（价值约1530元）。得手后，二人逃离现场。破案后，被盗手机未缴回。三、2017年12月17日20时许，吴柳军携带一把刀伙同一名穿黑色外套男子（另案处理）至东莞市虎门镇虎门寨社区太宝路飓风网吧伺机盗窃。20时30分许，穿黑色外套男子负责看风，吴柳军则坐在被害人何某对面，在使用铁丝勾取何某放在台面上的OPPOR9S（价值为2205元）时，被旁边上网的陈某发现。在陈某上前制止时，吴柳军及穿黑色外套男子使用暴力将陈某推倒并逃跑。二人逃至网吧门口时，被害人李某上前拦阻二人。吴柳军即用刀往李某背部刺了两刀（经法医鉴定，李某所受损伤为轻微伤），并用刀威胁他人不得追赶。后二人逃离现场。破案后，被抢手机已发还被害人。2017年12月19日21时许，公安民警在东莞市虎门镇村头社区温某KTV内将吴柳军、黄明勇抓获。公诉机关并提交了相关证据，据此认为被告人吴柳军、黄明勇的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，同时被告人吴柳军的行为还触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪，提请本院依法判处。在法庭上，被告人黄明勇对指控的罪名没有异议并自愿认罪，但辩称他没有和吴柳军商量作案，认为该宗是其单独作案，其没有留意到吴在一旁看风；其指定辩护人提出如下辩护意见：1.被告人黄明勇犯罪情节轻微，盗窃手机的价值不大，社会危害性小；2.被告人归案后便意识到自己的犯罪行为，且供认不讳，认识到事情的严重性，有深刻的悔罪表现，并坦白交代。被告人吴柳军对指控的第一宗盗窃有异议，辩称其没有参与，当时他只是在网吧上网，对指控的第二宗盗窃没有异议，对指控的第三宗有异议，辩称他只实施了盗窃，不构成抢劫罪，当时其有持刀对被害人进行威胁，两人也有肢体接触，但其没有拿刀捅对方。其指定辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人构成盗窃罪没有异议；2.关于抢劫罪希望法庭在查清案件事实的基础上给予恰当的量刑。经审理查明，一、2017年12月16日17时33分许，被告人吴柳军、黄明勇窜至东莞市虎门镇龙眼社区领跑网吧内伺机盗窃。17时40分许，吴柳军负责看风，黄明勇则坐在被害人林某对面位置用铁丝勾取林某放在台面上的一台Ｏ×××**手机（价值约1800元）。得手后，二人逃离现场。破案后，被盗手机未缴回。上述事实，有经当庭举证质证的被害人林某的陈述，受案登记表、调取证据清单，价格认定参考结论书，图像鉴定意见书，现场勘查笔录、现场图、现场照片，现场监控录像及被告人吴柳军、黄明勇的供述等证据证实，足以认定。经查，监控录像显示，案发当天17:33时许，被告人吴柳军和黄明勇一起进入案涉领跑网吧，后黄明勇坐在被害人对面的卡座上，吴柳军也站在卡座旁边位置，十几秒后两人一起离开，约一分钟后两人再次返回前述卡座，期间黄明勇坐在位置上，吴柳军在一旁走动并四处张望，后也落座黄身旁的卡座，几秒后再次离开，后于17:40许返回，并站在被害人旁四处观望，后离开网吧，黄明勇随后立即作案并跟着离开网吧。结合吴柳军、黄明勇两人在网吧的行动轨迹、行为特征及吴后续盗窃时均系二个人一起的作案习惯，被告人吴柳军关于其只是到领跑网吧上网的辩解及黄明勇关于两人未协商作案的辩解与查明的事实不符。两名被告人在侦查阶段均拒不认罪，否认监控录像中的男子系他们本人，在庭审时虽承认到了案涉网吧但又作出前述辩解，两人的供述真实性不高，本院不予采信，依法认定两名被告人在该宗互相配合，共同作案。二、2017年12月17日19时55分许，吴柳军伙同一名穿黑色外套男子（另案处理）窜至东莞市虎门镇博涌社区高锋网吧伺机盗窃。20时许，穿黑色外套男子负责看风，吴柳军则坐在被害人青鸿煜对面位置用铁丝勾取青鸿煜放在台面上的一台Ｖ×××**（价值约1530元）。得手后，二人逃离现场。破案后，被盗手机未缴回。上述事实，被告人吴柳军在开庭审理时没有异议，并有经当庭举证质证的被害人青鸿煜的陈述，受案登记表，调取证据清单，价格认定结论书，现场勘查笔录、现场图、现场照片，图像鉴定意见书，现场监控录像，被告人吴柳军的供述及辩解等证据证实，足以认定。三、2017年12月17日20时许，吴柳军携带一把刀伙同一名穿黑色外套男子（另案处理）窜至东莞市虎门镇虎门寨社区太宝路飓风网吧伺机盗窃。20时13分许，穿黑色外套男子负责看风，吴柳军则坐在被害人何某对面，在使用铁丝勾取何某放在台面上的OPPOR9S（价值为2205元）时，被旁边上网的陈某发现。陈某遂上前制止并将手机拿下还给何某，吴柳军及穿黑色外套男子使用暴力将陈某推倒并逃跑。二人逃至网吧门口时，被害人李某上前拦阻二人。吴柳军即用刀往李某背部刺了两刀（经法医鉴定，李某所受损伤为轻微伤），并用刀威胁他人不得追赶。后二人逃离现场。上述事实，有经当庭举证质证的被害人何某、李某的陈述，证人陈某的证言，辨认笔录，受案登记表，接受证据清单，发还清单，疾病诊断证明书，CT诊断报告书，价格认定结论书，现场勘查笔录、现场图、现场照片，图像鉴定意见书，法医学人体损伤程度鉴定书，被告人吴柳军的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。经查，被害人李某明确陈述其在阻拦被告人吴柳军的过程中被吴用水果刀捅伤；被害人何某也证实其看到李某用手摸着自己的左肩，听网管说是被小偷所砍伤；证人陈某也指证吴柳军拿出一把20多公分的匕首插向李某的后背；监控录像显示吴柳军用刀捅了李某后逃离还用小刀比划不让其他人追上前，吴逃离网吧后李感觉后背疼痛，一旁群众帮其掀开衣服发现受伤还拿了纸巾给其擦拭。且本案还有病历资料、伤情照片及鉴定意见予以佐证，足以证实被告人吴柳军在犯盗窃罪后为抗拒抓捕当场使用凶器，致被害人轻微伤，依法构成抢劫罪，对被告人关于其没有拿刀捅被害人的辩解不予采信。但本案被告人没有抢得财物，也没有致使被害人轻伤以上后果，应认定为抢劫未遂。本院认为，被告人吴柳军、黄明勇以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪，另被告人吴柳军在第三宗盗窃后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为构成转化型抢劫罪，依法应以盗窃罪、抢劫罪追究被告人吴柳军的刑事责任，并数罪并罚，以盗窃罪追究被告人黄明勇的刑事责任。公诉机关指控被告人吴柳军犯抢劫罪、盗窃罪，被告人黄明勇犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑问题。公诉机关建议判处被告人黄明勇六个月至一年六个月有期徒刑，判处被告人吴柳军五年至七年有期徒刑。被告人黄明勇对量刑建议没有异议，其指定辩护人建议对其判处九个月有期徒刑，被告人吴柳军认为对其的量刑建议过重。根据现行刑法规定，本案抢劫罪的法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；本案盗窃罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。具体到本案，被被告人吴柳军曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其犯抢劫罪和盗窃罪从重处罚。鉴于其在抢劫犯罪的过程中因意志以外的因素而犯罪未得逞，系犯罪未遂，依法对其犯抢劫罪从轻处罚。被告人吴柳军在侦查及审查起诉阶段否认实施犯罪，甚至否认认识同案人黄明勇，且拒绝签收鉴定意见，在庭审时虽表示认罪，但亦避重就轻，对部分事实予以否认，认罪态度不明显，对其不予从轻处罚。被告人黄明勇曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯盗窃罪，是累犯，主观恶性大，依法应从重处罚，对黄明勇辩护人的第1点辩护意见不予采纳。黄明勇在侦查阶段否认犯罪，在审查起诉及庭审时虽认罪，但未如实供述同案人的全部罪行，不能认定为坦白，对其不予从轻处罚。对黄明勇辩护人的第2点辩护意见不予采纳，其量刑建议偏轻，本院亦不予采纳，公诉机关关于被告人黄明勇的量刑建议合理有据，符合本案实际，本院予以采纳；公诉机关对被告人吴柳军的量刑建议未考虑犯罪未遂的情节，建议偏重，本院不予采纳。对被告人吴柳军及其辩护人的量刑意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第二十三条、第二十五条一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴柳军犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2000元；犯盗窃罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元。总和刑期四年六个月，并处罚金3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月18日起至2021年12月17日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人黄明勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月18日起至2018年12月17日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）三、责令被告人吴柳军在本判决生效后十日内退赔被害人青鸿煜1530元，与被告人黄明勇一起退赔被害人林嘉相1800元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  梅 晶人民陪审员  伍乃仁人民陪审员  方燕婷二〇一八年十一月二十九日书 记 员  袁陪辇（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。