广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂0802行初58号 原告黄祝明，男，1979年8月28日出生，壮族，住广西贵港市覃塘区。 委托代理人腾家添，男，1978年10月12日出生，壮族，公司职员，住广西贵港市覃塘区。 被告贵港市工商行政管理局，住所地贵港市港**金港大道**。 法定代表人罗均职，局长。 出庭应诉负责人刘冀伟，副局长。 委托代理人杨浠，女，1986年11月12日出生，汉族，贵港市工商行政管理局法制科副科长，住贵港市港**。 委托代理人韦宛君，女，1990年3月21日出生，壮族，贵港市工商行政管理局行政审批办公室科员，住贵港市港**。 第三人广西三灶寺旅游投资有限公司，住，住所地贵港市金港大道八一中学路口/div> 法定代表人吴兵，董事长。 原告黄祝明不服被告贵港市工商行政管理局（以下简称市工商局）工商行政登记，于2018年9月6日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2018年10月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书,并依法通知利害关系人广西三灶寺旅游投资有限公司作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年11月23日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人腾家添，被告市工商局负责人刘冀伟、委托代理人杨浠、韦宛君，第三人法定代表人吴兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告市工商局于2017年8月4日核准第三人广西三灶寺旅游投资有限公司的公司设立申请，登记公司注册资本5000万元，股东（发起人）是吴兵、姚显能、黄祝明，出资比例分别是5%、45%、50%。 原告黄祝明诉称，2018年8月，原告收到贵港市覃塘区人民法院传票，被诉要求承担债务，才知道被告于2017年8月4日作出企业法人主体资格行政许可决定，并于当日给予第三人颁发营业执照，将原告列为股东（发起人），认缴出资额2500万元。经查询，第三人向被告提交设立公司的申请材料，除原告的身份证复印件真实外，其他必须由原告签名盖章的材料都是第三人虚构并冒充原告签名盖印，要求对第三人向被告提交的所有申请材料中“黄祝明”的签名和指印进行鉴定。综上，被告没有按照《行政许可法》第五十六条的规定严格审查即给予第三人登记，致使第三人通过欺骗不正当手段取得法人主体资格，损害了原告的合法权益。请求法院依法撤销被告登记原告为第三人股东（发起人）的工商登记行为，本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。 原告黄祝明向本院提交了以下证据： 1.原告身份证复印件，证明原告主体适格。 2.政府部门公示信息，证明第三人公司设立登记的情况。 3.民事起诉状、传票，证明被告给予第三人公司登记损害了原告的合法权益。 4.网上转账信息、汽车抵押合同，证明原告曾在第三人的法定代表人吴兵处办理过汽车贷款，吴兵持有原告的身份证复印件向被告申请行政许可。 被告市工商局辩称，一、根据《行政许可法》第三十一条和第三十四条、《公司登记管理条例》第二条第二款的规定，工商行政管理机关对申请人提交的材料实行形式审查，即登记机关只对材料是否齐全、是否符合法定形式进行形式审查，申请材料实质内容的真实性由申请人负责。本案中涉及的申请材料的真实性，应由作为公司设立登记申请人的第三人负责。二、根据《公司登记管理条例》第二十条及国家工商总局关于有限责任公司设立登记提交材料规范的要求，第三人广西三灶寺旅游投资有限公司2017年8月1日的公司登记申请材料齐全、符合法定形式。三、笔迹鉴定不是公司设立登记所需要提交的材料，行政机关没有义务对申请材料的虚假承担责任，在登记过程中并不具备鉴定公章及真伪的职权和能力，即使通过笔迹鉴定证明材料中的签字系他人伪造，也不影响工商登记的合法性。综上，被告按照第三人的申请作出公司设立登记的行政行为符合法律规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告市工商局向本院提交了以下证据、依据： 1.公司登记（备案）申请书，证明第三人申请公司设立登记。 2.指定代表或共同委托代理人授权委托书，证明第三人指派相关人员办理公司设立登记。 3.第三人公司章程，证明原告黄祝明是第三人股东。 4.股东黄祝明、吴兵、姚显能的身份证复印件，证明原告黄祝明股东资格。 5.第三人公司股东会决议，证明原告黄祝明成为第三人股东。 6.企业名称预先核准申请书和核准通知书，证明股东有初步意向成立该公司。 7.住所（经营场所）登记表，证明第三人公司的登记场所。 证据1-7证明第三人作为公司设立申请人提交的材料齐全、符合法定形式，被告已依法履行了审查义务。 8.法律依据：《中华人民共和国行政许可法》第三十一条、第三十四条;《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第四条、第二十条、第五十一条；《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发[2014]7号）第三条第三项。 第三人广西三灶寺旅游投资有限公司辩称，吴兵作为第三人的法定代表人，受原告及公司其他股东的委托，到被告处申请办理公司登记和营业执照，有委托授权书及承诺书等证据可以证明，原告称被冒充签名盖章办理工商登记是自欺欺人，是因收到覃塘法院关于工程债务纠纷的传票后，为了逃避责任。原告自参股后，以公司名义到处行骗，并以公司承包的景点又另成立了广西灶三祝旅游投资有限公司，严重损害第三人公司利益。原告起诉要求撤销公司登记是无理要求，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人向本院提供了以下证据： 1.协议书，证明原告同意创立公司并签字确认，协议书由原告黄祝明亲笔起草。 2.委托授权书，证明原告委托第三人办理工商登记事宜。 3.企业名称预先核准申请书，是第三人向被告提交的材料之一，证明原告同意申请注册公司并签字确认。 4.承诺书，证明原告对申请材料签名的认可。 5.股东会决议，证明原告以股东的名义出席股东会，并把股权转让给吴兵。 6.股权转让合同，证明原告自愿将公司股份转让给吴兵。 7.公司章程，证明原告对股权变更后公司章程的认可。 8.商业计划书和融资计划书，证明原告起诉的目的是为了拖延时间，利用第三人公司景点偷梁换柱，实现诈骗目的。 9.企业资料，证明原告另成立了一家公司，利用该公司进行融资。 经庭审质证，原告提供的证据，被告对证据1、2无异议，对证据3、4的关联性有异议，认为与本案无关联；第三人对证据1、2、3无异议，对证据4及证明内容均有异议，认为原告并没有因汽车贷款事宜提供身份证复印件给吴兵，且仅有身份证复印件也无法通过被告公司设立登记的审核。被告提供的证据，原告对证据1-7的真实性、合法性和关联性均有异议，认为上述证据中所有原告的签名及手印都是虚假的，并申请对上述证据中的“黄祝明”签名及手印进行鉴定；证据8由法庭认定。第三人对被告提供的证据无异议，并承认材料中“黄祝明”的签字和指印是吴兵所签和所盖，但有原告的授权。第三人提供的证据，原告对证据1无异议，认可是黄祝明本人签字及盖手印；对证据2-7的真实性有异议，认为不是原告签字盖印，并申请对上述证据中“黄祝明”签名及手印进行鉴定；对证据8、9的关联性有异议，认为与本案无关联。被告对第三人提供的证据无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据，证据1-3符合证据三性要件，本院予以认定，证据4与本案无关联，且不能证明原告主张，本院不予认定。被告提供的证据、第三人提供的证据1、3符合证据三性要件，可以作为本案的定案依据，本院予以认定。原告申请对被告证据1-7进行笔迹和指印进行鉴定，因第三人法定代表人吴兵承认上述证据中“黄祝明”的签名及指印是其代签和代盖，鉴定无必要，本院不予准许。第三人提供的证据2因无原件核对，且原告予以否认，本院不予认定；证据4-7是第三人公司设立后，因公司股东间持股比例变更而向被告申请办理公司章程备案的相关材料，是另一法律关系，与本案无关联，本院不予认定，并对原告提出对上述证据中“黄祝明”的签名及指印进行鉴定的申请不予准许；第三人提供的证据8、9与本案无关联，本院不予认定。 经审理查明，2017年8月1日，第三人广西三灶寺旅游投资有限公司向被告申请公司设立登记，并提交公司（备案）申请书、指定代表或共同委托代理人授权委托书、公司章程、股东身份证复印件、公司股东会决议、企业名称预先核准申请书和核准通知书、住所（经营场所）登记表等材料。被告经审查认为，第三人提交的申请材料齐全、符合法定形式，于2017年8月4日准予第三人公司设立登记，其中法定代表人是吴兵，股东是吴兵、姚显能、黄祝明，注册资本5000万元，公司类型为有限责任公司。2017年8月10日，原告黄祝明、姚显能、吴兵签订《协议书》，约定创办广西三灶寺旅游投资有限公司，任命吴兵为公司法定代表人。2018年7月，案外人杨宾作为原告以第三人以及吴兵、原告黄祝明等为被告，向覃塘区人民法院提起民事诉讼，要求第三人支付工程款，吴兵、黄祝明等对第三人的债务在未出资范围内承担补充清偿责任。原告收到覃塘法院传票后，认为被告的登记行为侵害其合法权益，遂向本院提起诉讼。 本院认为，根据《公司登记管理条例》第四条的规定，工商行政管理机关是公司登记机关。被告市工商局作为工商行政管理机关，具有本案被诉登记行为的法定职责。根据《公司登记管理条例》第二十条第二款的规定，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。该条例第五十一条、第五十三条中规定，申请文件、材料齐全，符合法定形式的，公司登记机关应当决定予以受理，对决定予以受理的登记申请，应当分情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定。本案中，第三人广西三灶寺旅游投资有限公司向被告市工商局提交了公司设立登记申请书、公司章程、股东会决议、股东身份证明、授权委托书、企业名称预先核准申请及通知书、住所登记表等材料，被告市工商局经审查认为符合公司登记管理条例的上述规定，并据此准予设立登记、明确公司股东（发起人），并无不当。第三人的法定代表人吴兵承认在向被告提交的申请材料中，原告“黄祝明”的签名均是其代签、手印是其代盖，但根据2017年8月10日原告黄祝明与吴兵、姚显能签订的《协议书》中载明的创办广西三灶寺旅游投资有限公司、任命吴兵为公司法定代表人的相关内容，应当视为原告对吴兵代为申请第三人公司设立登记的追认，即设立广西三灶寺旅游投资有限公司、成为公司股东是原告黄祝明的真实意思表示，被告准予登记行为合法有效。因此原告提出对上述证据“黄祝明”的签名及手印进行鉴定已无实际意义和必要，其提出的对公司设立、作为公司股东并不知情的主张，本院不予支持。另，《公司登记管理条例》第二条第二款中规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。本案中，工商登记申请材料的真实性，应由作为公司设立登记申请人的第三人负责，原告与第三人以及第三人股东之间因工商登记争议引发的民事纠纷，可以通过民事诉讼途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告黄祝明的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告黄祝明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费50元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；帐号：45×××93。逾期不交也未提出司法援助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吴倩婷 人民陪审员  梁如和 人民陪审员  梁燕波 二〇一八年十一月二十八日 法官助理石晓莉 书记员黄彬斌 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 2、《中华人民共和国公司登记管理条例》 第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。 第四条工商行政管理机关是公司登记机关。 下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。 公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。 第二十条设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。 申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； （三）公司章程； （四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明； （五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； （六）公司法定代表人任职文件和身份证明； （七）企业名称预先核准通知书； （八）公司住所证明； （九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。