河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0326民初1104号原告：赵渊，男，1977年7月15日生，汉族，住汝阳县。委托诉讼代理人：王远东，洛阳市汝阳县汝河法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：赵武杰，男，1988年3月16日生，汉族，住汝阳县。委托诉讼代理人：陈银刚，河南金稻律师事务所律师，一般代理。被告：郭发响，男，1958年10月14日生，汉族，住汝阳县。原告赵渊与被告赵武杰、郭发响提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告赵渊的委托诉讼代理人王远东，被告赵武杰及其委托诉讼代理人陈银刚，被告郭发响到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵渊根据伤残评定结果，当庭变更诉讼请求为：依法判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、二次手术费等各项损失165063元，诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年11月21日，原告受雇于被告赵武杰到位于汝阳县柏树乡枣林村的“汝阳豫锦木制工艺品有限公司”（以下简称豫锦木材厂）干地基平整活。在干活过程中，同时受雇于被告赵武杰干活的铲车司机（被告郭发响）驾驶铲车将工地的砖柱子撞倒，柱子上搭建的木檩条、石棉瓦棚倒塌，将原告砸伤。原告受伤后被“120”急救车送到汝阳县人民医院抢救治疗，被诊断为：1、腰2椎体爆裂骨折；2、胸12椎体压缩性骨折；3、腰1、2椎体横突骨折。原告共住院治疗16天，花去医疗费用2万余元，现仍在家卧床治疗。原告的伤情经司法鉴定构成九级伤残，护理期限为74天，出院后的营养期限为74天。二被告依法应当赔偿原告的各项损失，原告亲属多次找被告协商赔偿事宜，二被告拒绝赔偿。故提起诉讼。被告赵武杰辩称，赵武杰与赵渊不存在雇佣关系，与郭发响之间也不存在雇佣关系，双方共同在豫锦木材厂干地基平整活，该活是胡某介绍的，工钱总共1500元，当时只和王相扑（赵武杰姐夫）说扣除机械费900元和吃饭钱，剩下的你们几个人分。赵武杰只是介绍他们去干活，中间一分钱也不取，赵武杰不应当承担赔偿责任。赵渊的伤是郭发响驾驶自己的铲车，将石棉瓦棚撞倒所致，存在重大过失，是直接责任人。做为接受劳务的豫锦木材厂在选定施工人过程中存在选任过失，也应承担相应的赔偿责任。赵渊被砸住后，王相朴给赵武杰打电话，赵武杰才去了，把赵渊送到医院，拍完片子，让赵某1、赵某2在医院照护，在赵渊住院期间垫付医疗费1000元。被告郭发响辩称，是赵武杰姐夫王相朴打电话叫郭发响开铲车到现场端混凝土，工钱没具体说。到豫锦木材厂后铲车都没停歇，赵武杰父亲赵某1就指挥郭发响将地基超高部分挖走，在推挖平整地基时铲车铲的土碰到了豫锦木材厂搭建的临时简易棚的砖柱子，柱子塌了砸住在简易棚下的赵渊了。当时郭发响都不愿意去挖，郭发响当天是去铲混凝土的，不是去平整场子的，是赵武杰父亲赵某1吆喝着“赶紧弄，弄不完谁也别想走”让干的（他怕时间长了，得给大家多发工钱）。事发后出于人道主义，郭发响给赵渊拿了3000元医疗费。郭发响也是干活人，不应当承担赔偿责任。经审理查明，2017年11月19日，被告赵武杰以1500元的工钱承包了“豫锦木材厂”的地面硬化施工，就召集堂兄赵渊一块去干活，并让其父亲赵某1另找干活人，赵某1找到赵某3、赵某2并讲明工钱为150元、130元，被告郭发响接到赵武杰姐夫王相扑电话也参与其中。2017年11月21日早上，赵渊携带铁锨和泥抹，郭发响驾驶自己的铲车与其他干活人到豫锦木材厂地面硬化工地平整场地及硬化地面。在干活过程中，郭发响驾驶铲车将工地上临时搭建的简易棚的砖柱子撞倒，柱子上搭建的木檩条、石棉瓦棚倒塌，将站在棚下的赵渊砸伤。赵渊受伤后被送往汝阳县人民医院住院治疗，被诊断为：1、腰2椎体爆裂骨折；2、胸12椎体压缩性骨折；3、腰1、2椎体横突骨折，期间行腰2椎体爆裂骨折切开复位内固定术。于2017年12月7日出院，住院治疗16天，花去医疗费用22089.75元。赵渊住院期间赵武杰父亲赵某1送去医疗费4000元（其中赵武杰1000元、郭发响3000元）。依原告赵渊的申请，本院委托洛阳景华法医临床司法鉴定所对赵渊的伤残程度、出院后的护理期限、营养期限进行了司法鉴定，鉴定意见为：赵渊的腰2椎体爆裂骨折，胸12椎体压缩性骨折，腰1、2椎体横突骨折的伤情构成九级伤残；赵渊出院后护理期限为74天，出院后的营养期限为74天。原告赵渊支付鉴定费1900元。另查明，被告郭发响不具备驾驶铲车的资质。除赵渊、郭发响外，当天参与平整地面硬化的其他三四个施工人员，赵武杰支付每人日工资130元。赵渊平时跟着赵武杰干活，日工资100元；郭发响平时跟着赵武杰干活，日工资200元或300元不等。再查明，原告赵渊居住于汝阳县柏树乡××组，其女赵佳鹏出生于2001年12月13日，子赵鹏旭出生于2008年4月23日。赵渊父母生育赵渊兄妹二人，其父亲赵万益出生于1950年6月2日，系汝阳县机械厂退休工人。以上事实，有本院询问豫锦木材厂韩保坤笔录，原告赵渊提交的赵武杰证明材料、汝阳县人民医院诊断证明书、出院证、住院病历、医疗费票据、户口簿、村委证明、洛阳景华法医临床司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费收据，被告赵武杰提供的证人赵某2、赵某3、赵某1、胡某的证言及当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点在于赔偿责任主体和赔偿数额的确定。关于赔偿责任主体的确定。被告赵武杰承包豫锦木材厂的地面硬化施工后，组织原告赵渊、被告郭发响等人到施工工地做工，并对参与施工人员根据工作性质支付日工资100元、130元、200元不等的劳动报酬，应认定赵渊、郭发响等施工人员与赵武杰之间形成个人劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”本案属于提供劳务者自己受到损害的情形，应当根据过错程度确定责任的承担。从已查明的事实看，受伤的原因是郭发响无证驾驶铲车撞塌临时建筑物导致，由于施工工具、设备均系施工人员自己提供，应当认定郭发响对赵渊受伤承担主要过错责任。赵渊在提供劳务过程中自身未尽到安全防范注意义务，应自负相应的民事责任。赵武杰作为接受劳务的一方，对提供劳务者安全施工监管不到位，对赵渊受伤亦存在一定过错，应承担一定的赔偿责任。综合考虑双方的过错程度，具体责任的划分，本院酌定由原告赵渊承担20%的责任，被告赵武杰承担35%的责任，被告郭发响承担45%的责任。关于原告赵渊的损失数额。根据司法鉴定意见及住院治疗情况，原告赵渊主张的医疗费22089.75元，误工费22473.94元，住院伙食补助费640元，护理费9085.5元，营养费900元，残疾赔偿金50876.72元，被扶养人生活费（子女）8290.37元，鉴定费1900元均符合法律规定，本院予以认定，但其所主张的被扶养人（子女）生活费应当与残疾赔偿金相加后并入残疾赔偿金之内。交通费本院酌定为300元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。……”根据此规定，本院已查明原告赵渊父亲赵万益系汝阳县机械厂退休工人，每月有固定的退休养老金，故原告主张其父亲的被扶养人生活费23306.72元的诉讼请求，本院不予支持。原告赵渊主张的二次手术费用，待实际发生后可另行主张。原告赵渊以上物质性损失总额为116556.28元，被告赵武杰承担35%的责任即40794.70元，被告郭发响承担45%的责任即52450.33元。原告赵渊主张的精神损害抚慰金10000元，根据其伤残程度及本案实际情况，本院酌定由被告赵武杰赔偿2000元，被告郭发响赔偿3000元。在原告赵渊住院期间被告赵武杰已垫付的1000元及被告郭发响已垫付的3000元应予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十七条之规定，判决如下：一、被告赵武杰于本判决生效后十日内赔偿原告赵渊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等共计40794.70元（被告赵武杰已垫付的1000元，在履行时予以扣除）。二、被告郭发响于本判决生效后十日内赔偿原告赵渊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等共计52450.33元（被告郭发响已垫付的3000元，在履行时予以扣除）。三、被告赵武杰于本判决生效后十日内赔偿原告赵渊精神损害抚慰金2000元。四、被告郭发响于本判决生效后十日内赔偿原告赵渊精神损害抚慰金3000元。五、驳回原告赵渊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3601元，由原告赵渊负担1601元，被告赵武杰负担900元，郭发响负担1100元。案件受理费已由原告垫付，待执行时一并清结。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判长  任素梅审判员  申山虎审判员  程晓光二〇一八年十一月七日书记员  薛 刚