安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0111民初10282号原告（被告）：汪耀东，男，1972年6月3日出生，汉族，无业，住安徽省霍邱县。委托代理人：陶良园，安徽金亚太律师事务所律师。被告（原告）：合肥大步车之家汽车销售服务有限公司，往所地安徽省合肥市包河区工业园纬五路北包河大道东，统一社会信用代码91340100758517353F（1－1）。法定代表人：魏蕤，总经理。委托代理人：汤红琼，安徽百协律师事务所律师。委托代理人：吴芳芳，安徽百协律师事务所律师。原告汪耀东诉被告合肥大步车之家汽车销售服务有限公司（以下简称“大步车公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月29日立案受理。其后，大步车公司起诉汪耀东，本院于9月5日立案受理，依法由审判员史芸适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）汪耀东及其委托代理人陶良园，被告（原告）大步车公司的委托代理人汤红琼、吴芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪耀东向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告之间劳动关系解除；2、被告支付原告经济补偿金10427.5元（4171×2.5）；3、被告支付原告2018年2月工资2171元、3月工资4171元、4月工资4171元；4、被告支付原告工伤待遇共157275元（包括医疗费1万元、一次性伤残赔偿金37539元、一次性医疗补助金35526元、一次性就业补助金59210元）5、原告不返还被告工资6300元。事实与理由：2016年3月7日汪耀东到大步车公司工作，约定担任水电工。2016年3月28日，汪耀东在下班途中遭遇交通事故，负事故非主要责任。其后包河区人社局认定汪耀东所受事故伤害为工伤，经鉴定汪耀东为九级伤残。2018年4月大步车公司单方要求调整汪耀东到保安岗位工作，同时单方降低员工的薪酬待遇。直到现在，大步车公司仍然扣发汪耀东2018年的2月至4月工资。原告权益遭受侵犯，只有选择离职。离职前汪耀东前一年平均工资为每月4171元。本案经过包河区仲裁委的裁决后，汪耀东认为部分裁决没有事实与法律依据。原告受工伤，应当享有一次性伤残补助金。被告大步车公司辩称：大步车公司同意解除双方之间的劳动关系。汪耀东是主动离职，大步车公司对此并无过错，无需支付经济补偿金。大步车公司已发放汪耀东2月份工资，在汪耀东离职时尚未到其3月份和4月份工资的发放时间。汪耀东从2月23日请假到3月27日，其工龄不满两年，病假工资应为本人工资的60%，不低于最低工资水平的80%。汪耀东2月份请病假6天，病假工资应该是1921元（2620×22÷30）；3月份请病假27天，病假工资为436元（2620×5÷30）；4月份仅上班到4月17日，并且请了事假5天，实际上班时间为12天，工资应发1300元。汪耀东第一个工作年度休假两个多月，第二个工作年度又连续休假27天。大步车公司每年春节又以延长假期的方式集中休年休假，汪耀东2016年3月7日入职到2017年3月8日起才有权享受年休假待遇，年休假的计算按照自然年度进行划分，并不累计到下年度，汪耀东自愿放弃了2017年度的年休假，而且大步车公司已经通过安排调休等形式进行了补偿。同时由于2018年4月18日汪耀东主动离职，导致大步车公司无法安排年休假，其请假天数与年休假相应地予以折减，故大步车公司无需向汪耀东支付年休假工资。2017年11月7日汪耀东被鉴定为九级伤残，其已经知道自己的伤残情况，应当在鉴定之日起一年内向大步车公司主张工伤赔偿，但其从未向大步车公司主张过，而在离职后的2018年5月29日才申请劳动能力鉴定，大步车公司无法知晓其应当享受工伤待遇，工伤赔偿已经超过了诉讼时效，大步车公司无需支付其工伤待遇。并且其主张的各项赔偿数额也过高。汪耀东应当凭医疗费发票主张医疗费，但其一直未提供发票，无法核实是否存在重复报销。根据《工伤保险条例》第64条规定，工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资计算一次性伤残赔偿金，即为22500元（2500×9个月），况且汪耀东在交通事故中已经足额获赔伤残赔偿金，不应在本案中重复主张。一次性医疗补助金应当以工伤发生时的上年度职工月平均工资计算为31812元（63626÷12×6），同时根据人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》第三条的规定，新发生的费用应当由工伤保险基金进行支付，即使大步车公司迟缴保险费，但是大步车公司已经及时为汪耀东补缴了工伤保险费，所以一次性工伤医疗补助金及补缴保险费后所产生的医疗费及其他费用也应当由工伤保险基金支付。一次性就业补助金应是53020元（5302×10个月）。汪耀东因交通事故获赔150天的误工费15300元，因此其应当全额返还大步公司已经支付的150天工资11972.07元。汪耀东4月份已经离职，而大步车公司为其缴纳了5月份的社会保险费用，其应当退还多缴的5月份的社会保险费用。原告大步车公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需向被告支付工资；2、原告无需向被告支付工伤待遇及经济补偿金；3、原告无需向被告支付年休假工资1205元；4、被告退还原告多支付的停工留薪期工资11972.07元；5、被告退还5月份的社会保险费用1394元；6、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：1、原、被告于2016年3月7日签订了《劳动合同》，约定汪耀东每月工资2620元，每月20日发放，工资由月基本工资、岗位工资、绩效奖金等多项组成，并非固定数额。2018年2月份工资已经全额发放，3月份和4月份的工资未到发工资时间。仲裁裁决大步车公司向汪耀东支付2018年3月工资1216元、2018年4月工资1566元错误。2、汪耀东于2018年4月18日起就未到公司上班，4月19日向公司发律师函，主动要求解除劳动关系。其从未向公司主张过工伤，请求已过诉讼时效。公司对于汪耀东的离职并无过错，不存在《劳动合同法》规定的支付经济补偿金的情形，无需向其支付经济补偿金。3、汪耀东2016年3月7日入职，到2017年3月8日起其才有享有年休假待遇，年休假的计算按照自然年度进行划分，并不累计到下年度，其自愿放弃了2017年度的休假，而且原告已经安排调休等进行了补偿。同时由于2018年4月18日汪耀东主动离职，这期间其长时间请假，年休假的天数应相应予以折减，并且由于其主动离职导致公司无法安排年休假，公司不应当承担责任。仲裁裁决书裁决支付年休假工资1205元错误。4、汪耀东与侵权第三人达成赔偿协议获赔误工费15300元（102元/天×150天），保险公司已经全部支付赔偿款，故汪耀东应退还公司多支付的停工留薪期工资11972.07元。被告汪耀东辩称：答辩意见同起诉意见，汪耀东离职是因单位违法在先，违法行为包括未及时缴纳社会保险费，未经过当事人同意擅自调岗、拖欠数月工资。一次性伤残补助金属于工伤保险待遇，与伤残赔偿金不是同一性质。经审理查明：2016年3月7日，汪耀东到大步车公司从事电工工作。其与大步车公司签订了劳动合同，双方约定实行标准工时制，合同期限为三年，试用期三个月，转正后月工资标准为2620元，次月20日发放上月工资。2016年3月28日，汪耀东在下班途中发生交通事故，交警部门认定其承担事故同等责任。事发后，汪耀东被送往医院住院治疗25天。2016年11月15日，汪耀东与事故侵权人谢洪亮及保险公司达成赔偿协议，确定汪耀东损失合计177516.07元，包括医疗费23194.57元、误工费15300元、伤残赔偿金107744元等。保险公司依据责任划分，实际赔偿154501元并履行完毕，汪耀东自己承担医疗费5278元。2017年1月25日，合肥市包河区人力资源和社会保障局认定汪耀东所受伤害为工伤，2018年5月21日合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定汪耀东劳动功能障碍程度为九级。汪耀东受伤后，大步车公司支付给其2016年4月工资2800元、5月工资3500元。2016年5月29日，汪耀东在停工留薪期未满情况下回大步车公司继续工作。汪耀东因需住院治疗并复查，向大步车公司请假，请假时间为2018年2月23日至3月28日，2018年4月7日至4月11日。2018年4月18日，汪耀东以大步车之家违法为由离职。2018年4月2日汪耀东收到了2月份工资2000元，大步车公司一直未向汪耀东发放2018年3月份工资1216元及4月份工资1566元（均已扣除请假期间的工资）。在双方劳动关系存续期间，汪耀东未休年休假，大步车公司也未支付其相应报酬。2016年4月15日，大步车公司为汪耀东补缴了2016年3月的社会保险费。汪耀东受到事故伤害前12个月平均月缴费工资为2543.67元。汪耀东向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的请求为：一、解除双方的劳动关系；二、大步车公司支付解除劳动关系经济补偿金10427.5元；三、大步车公司支付汪耀东2018年2月至4月工资10513元；四、大步车公司支付汪耀工伤待遇157275元（补足停工留薪期工资15000元、医疗费6597.3元、一次性伤残补助金37539元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元）；五、大步车公司支付汪耀未休年休假工资5753.1元。大步车之家的仲裁请求为：汪耀东退还大步车公司多支付的停工留薪期工资11972.07元。合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月24日作出裁决：一、原、被告间的劳动关系于2018年4月18日解除；二、大步车公司支付汪耀东3月份工资1216元、4月份工资1566元，合计2782元；三、大步车公司支付汪耀东一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、医疗费5278元；四、大步车公司支付汪耀东年休假工资1205元；五、汪耀东退还大步车公司停工留薪期工资6300元；六、驳回汪耀东的其他仲裁请求。以上事实，有汪耀东提供的银行账户明细、社会保险个人参保证明、病历、工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、仲裁裁决书，大步车公司提供的损害赔偿协议、请假条及双方陈述等证实。本院认为：原、被告双方对仲裁裁决的第一项内容均无异议，本院对此项裁决内容予以确认。诉讼中双方均认可大步车公司尚欠汪耀东2018年3月工资1216元、4月工资1566元，故大步车公司应给付汪耀东2018年3月及4月工资共2782元。汪耀东主张欠付工资为10513元，无事实依据，对此请求本院不予支持。双方争议焦点之一是大步车公司是否应支付汪耀东解除劳动合同经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，劳动者可以以随时解除的方式解除与用人单位的劳动合同。汪耀东在职工作期间，大步车公司存在2018年3月发放2018年1月工资、2018年4月发放2018年2月工资的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，汪耀东可以针对大步车公司未及时发放工资的行为随时解除劳动合同，并且依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，大步车公司应向汪耀东支付解除劳动合同经济补偿金8537.5元（3415×2.5）。双方争议焦点之二是大步车公司是否应支付汪耀东年休假工资。安排年休假是用人单位的法定义务，用人单位未安排职工休年休假的应支付年休假工资。大步车公司承担举证证明已安排汪耀东在职期间休年休假或支付其未休年休假工资的证据。本案中大步车公司未能提供相应证据证明，应承担举证不能的后果，故汪耀东主张未休年休假的事实成立。依照《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，工作期限已满1年不满10年，每年应享有年休假5天。仲裁裁决汪耀东享有带薪年休假工资1205元（2620÷21.75×5×200%），符合法律规定，汪耀东对此裁决结果无异议，本院予以支持。双方争议焦点之三是大步车公司是否应支付汪耀东工伤保险待遇。汪耀东所受伤害已经行政部门认定为工伤，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，汪耀东依法享有停工留薪期工资、医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇。因大步车公司在汪耀东发生工伤时尚未为其缴纳社会保险费用，故依据《工伤保险条例》第六十二条第三款的规定，应由大步车公司支付汪耀东的工伤保险待遇。汪耀东因工受伤劳动功能障碍程度于2018年5月21日鉴定结束，故其申请对工伤保险待遇进行仲裁未超过仲裁时效。因汪耀东2016年5月29日即回原岗位工作，故其停工留薪期为2016年3月28日至2016年5月28日，停工留薪期工资应为6830元（3415×2），扣除汪耀东已领取的6300元，大步车公司尚需支付530元。大步车公司以汪耀东从侵权赔偿诉讼中获得了误工费损失的赔偿为由要求其返还已领取的工资6300元，无法律依据，对此请求本院不予支持。经侵权诉讼后，汪耀东尚有医疗费损失5278元未能从该诉讼中获得赔偿，对此大步车公司应予支付。依据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条第二款的规定，一次性伤残补助金应为9个月的本人工资，即22893.03元（2543.67×9）。依据《安徽省实施办法》第三十五条的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别为6个月、10个月的统筹地区上年度职工平均工资，即分别为35526元（71054÷12×6）、59210元（71054÷12×10）。大步车公司仅在本案诉讼中要求汪耀东退还为其支付的2018年5月的社保费用，而未在仲裁程序中提出请求，违反了仲裁前置的规定，对此请求本案不予审理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、合肥大步车之家汽车销售服务有限公司与汪耀东的劳动合同于2018年4月18日解除；二、合肥大步车之家汽车销售服务有限公司给付汪耀东解除劳动合同经济补偿金8537.5元、2018年3月及4月工资共2782元、带薪年休假工资1205元，合计12524.5元，于本判决生效之日起十日内付清；三、合肥大步车之家汽车销售服务有限公司给付汪耀东停工留薪期工资530元、医疗费5278元、一次性伤残补助金22893.03元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元，合计123437.03元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回汪耀东的其他诉讼请求；五、驳回合肥大步车之家汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由合肥大步车之家汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 史 芸二〇一八年十一月二十九日书记员 严啸东附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。