广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5203民初857号原告：江雪芬，女，1970年10月27日出生，汉族，住揭阳市揭东区。委托诉讼代理人：林潮和，广东广铭律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司，住所地：江西省宜春市袁州区袁山中路258号。负责人：傅俊，总经理。委托诉讼代理人：陈浩，江西筠泉律师事务所律师。被告：熊邦金，男，1981年5月30日出生，汉族，住湖北省宜都市。被告：高安市晨鑫物流有限公司，住所地：江西省宜春市高安市大城镇。法定代表人：杨爱国。原告江雪芬与被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司（以下简称保险公司）、熊邦金、高安市晨鑫物流有限公司（以下简称晨鑫公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人林潮和，被告保险公司委托诉讼代理人陈浩，被告熊邦金到庭参加诉讼，被告晨鑫公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江雪芬向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在交强险、商业三者险责任限额内按60%责任支付原告赔偿金193171元，被告熊邦金、晨鑫公司对原告超过交强险部分的损失承担连带赔偿责任。2.本案诉讼费用由被告连带承担。事实和理由：2017年11月13日5时5分左右，原告驾电动自行车，沿揭阳××××东区曲埔路由北往南方向行驶，行经牛岭路段时，与熊邦金驾驶的临时停放在右侧机动车道的赣Ｃ×××××号重型仓栅式货车发生碰撞，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故。交警部门认定原告和熊邦金承担事故同等责任。事故发生后，原告自2017年11月13日至2018年2月9日在揭阳市揭东区人民医院住院治疗。2018年5月15日，原告被评定为十级伤残等。原告支付医疗费58308元和鉴定费2810元。原告需赡养父母亲。保险公司承保赣Ｃ×××××号重型仓栅式货车交强险和商业三者险，三被告应承担相应的赔偿责任。2018年7月27日，原告经重新鉴定为十级伤残等。原告的损失为医疗费58308元、残疾赔偿金40975元/年×20年×10%=81950元、护理费89449元/年÷365×148天=36270元、误工费53347元/年÷365×150天=21923元、住院伙食补助费8800元、营养费1800元、鉴定费2810元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费30198元/年×（5+13）年×10%÷3=18119元、交通费3000元，共237980元。原告提供如下证据证明自己的主张：1.原告身份证、户口本，证明原告的民事主体资格及城镇居民身份的事实。2.企业信用信息、机动车信息、驾驶证复印件，证明三被告的基本情况及民事主体资格。3.道路交通事故认定书，证明事故的经过、责任的划分。4.保险单复印件，证明保险公司承保赣Ｃ×××××号重型仓栅式货车交强险和商业三者险、不计免赔险等，事故发生在保险期限内。5.病历、诊断证明书、用药清单，证明原告住院治疗及用药情况。6.司法鉴定意见书，证明原告因本次交通事故造成十级伤残等情况（请法院结合重新鉴定司法鉴定意见书依法认定）。7.医疗费票据，证明原告支付了医疗费58308元。8.鉴定费发票，证明原告支付鉴定费2810元。9.证明、户口本、身份证，证明原告需赡养父母亲。被告保险公司辩称，一、保险条款约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿，由侵权人赔偿。超出的医疗费金额按总医疗费的20%计算。二、根据保险条款，被保险机动车一方负事故同等责任的，事故责任比例为50%，故答辩人仅承担50%责任。三、残疾赔偿金、被扶养人生活费应按农村标准计算。居民户口不代表城镇户口。扶养义务人为3人。四、原告的各项损失计算过高，请法院依法核减。误工费需提供实际误工证明。护理费应提供护理人员的收入及误工证明。交通费须提供实际发票，若无发票，请法庭在880元以内酌定。五、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围。保险公司提供如下证据证明自己的主张：1.保险条款，证明同等责任责任比例为50%，非医保类用药、诉讼费不属于保险赔偿范围。2.广东正理法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、发票，证明原告经重新鉴定的伤残等级等情况及支付鉴定费2810元。被告熊邦金辩称，我方已经垫付原告5000元，请予以扣除。原告的各项损失应由保险公司负责赔偿。熊邦金提供收款收据，证明其垫付1万元在交警部门。被告晨鑫公司没有答辩也没有提供证据。保险公司对原告提供的证据质证如下：证据1无异议，但无法证明原告为城镇居民身份。证据2、4无异议。证据3责任划分无异议，但认定原告驾驶的电动自行车为非机动车应当提供车辆检测报告。证据5无异议，但出院医嘱没有相关记载。证据6应以重新鉴定的意见为准。证据7对医疗费金额无异议，但应扣除非医保类用药。证据8真实性无异议，但不属保险赔偿范围。证据9无异议，但扶养义务人为3人，扶养时间应从定残之日起计算，精确到月。熊邦金对原告提供的证据无异议。原告对保险公司提供的证据质证如下：证据1责任比例的约定违背法律的规定，应认定为无效。关于非医保类用药的约定，属于保险公司利用自身的优势事先制定的格式条款，应认定为无效条款。不承担诉讼费和鉴定费的约定也违背法律规定，应认定为无效。证据2重新鉴定也是十级伤残，因此，鉴定费都应由保险公司承担。熊邦金对保险公司提供的证据无异议。原告对熊邦金的收款收据的真实性无异议，但原告只在交警领取5000元。保险公司对熊邦金的收款收据无异议。根据原、被告举证、质证、法庭调查和辩论，本院对本案证据审查如下：原告证据1、2、4、5、7、9，被告无异议，予以确认。证据3，保险公司对非机动车的认定有异议，但未能提供反驳证据佐证，异议不成立，予以确认。证据6应结合重新鉴定意见进行认定。证据8保险公司对其真实性无异议，可作为认定本案事实的依据。保险公司证据1是格式条款，应按格式条款进行认定。证据2，其他当事人无异议，予以确认。熊邦金的收款收据，可确认熊邦金垫付原告5000元。本院经审理认定事实如下：2017年11月13日5时5分，原告驾驶电动自行车，沿揭阳××××东区曲埔路由北向南方向行驶，行经牛岭路段时，与熊邦金驾驶的临时停放在右侧机动车道的赣Ｃ×××××号重型仓栅式货车发生碰撞，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队认定原告和熊邦金承担事故同等责任。事故发生后，原告被送往揭阳市揭东区人民医院住院治疗至2018年2月9日，经诊断，原告的伤情为：1.颈7椎椎体骨折并脊髓损伤。2.寰枢关节半脱位。3.头皮血肿。4.右桡骨远端骨折。5.多处软组织挫伤。用去医疗费58308元。出院医嘱：建议继续服药治疗，加强功能训练。定期门诊复诊。建议：出院后治疗休息半年，住院期间须护理2人，出院后加强营养。广东榕江法医临床司法鉴定所接受原告的委托，于2018年5月15日评定原告：1.本次车祸外伤构成伤残等级十级。2.建议给予院外继续治疗费用4500元。3.康复费用2000元。4.护理期限为住院期间88天，其中伤后前60天建议配备护理人员2名，余护理期限28天建议配备护理人员1名。5.营养期限为90天，建议给予营养费1800元。6.建议误工期限120天。原告支付鉴定费2810元。保险公司对该鉴定意见有异议，申请对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期、营养费、护理期限和人数重新进行鉴定。本院依法委托广东正理法医临床司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该所于2018年7月27日评定2017年11月13日原告因交通事故受伤：1.构成十级伤残。2.无需后续治疗费。3.护理期88天，伤后前60天配护理人员2名/天，余28天配护理人员1名/天；营养期90天，增加营养费共1800元；误工期150天。保险公司支付鉴定费2810元。原告属城镇居民，其被扶养人有父亲江理洛（1937年7月10日出生），需扶养5年，母亲江柔庄（1950年2月27日出生），需扶养12年，扶养份额均为1/3。赣Ｃ×××××号重型仓栅式货车登记所有人是晨鑫公司，该车在保险公司投保交强险、商业三者险（责任限额为100万元，含不计免赔险），事故发生在保险期间。本院认为，交警部门认定熊邦金和原告承担事故同等责任，当事人均没有异议，本院予以确认。熊邦金作为侵权人，保险公司作为赣Ｃ×××××号重型仓栅式货车的交强险、商业三者险承保人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因本次交通事故所造成的损失应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分由保险公司在商业三者险责任限额内按责赔偿，熊邦金承担连带赔偿责任，仍有不足的，由熊邦金依法予以赔偿。对本次事故的民事责任承担比例，根据《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款第（三）项的规定，熊邦金应当对原告超过交强险责任限额部分的损失承担60%的赔偿责任。保险公司主张仅承担50%的赔偿责任，理由不足，本院不予支持。原告没有证据证明晨鑫公司存在过错，其请求晨鑫公司承担连带赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。对于原告的损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定予以确定。医疗费，凭据确认为58308元，保险公司未能举证证明原告哪部分用药不合理，其不承担非社保类用药部分赔偿责任的理由不成立，本院不予采信。住院伙食补助费为8800元。营养费参照鉴定机构的意见确定为1800元。残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条的规定，为40975元/年×20年×10%=81950元。被扶养人生活费，根据《解释》第二十八条的规定，为30198元/年×（5+12）年×10%÷3=17112.2元。护理费，根据《解释》第二十一条的规定，参照鉴定机构的意见，以护理期88天，伤后前60天配护理人员2名/天，余28天配护理人员1名/天，并按其他服务业在岗职工年平均工资89449元计，为36269.73元。误工费，误工时间参照鉴定机构确定为150天，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照城镇居民人均可支配收入40975元/年计算，为40975元/年÷365×150天=16839.04元。鉴定费，凭据确认为2810元。交通费，原告提供的证据虽然不能认定，但其及其必要的陪护人员因就医确实需要发生交通费，酌情支持1500元。精神损害抚慰金，综合考虑双方当事人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及本院所在地平均生活水平，酌定为2500元。原告的总损失为227888.97元。原告交强险限额下的医疗费损失是医疗费、住院伙食补助费、营养费，共68908元，超出限额58908元；原告交强险限额下的伤残损失是交通费、残疾赔偿金（被扶养人生活费）、护理费、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金，共158980.97元，超出限额48980.97元。原告交强险责任限额内的损失是12万元，该款由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿。原告超过交强险责任限额部分的损失是107888.97元，由熊邦金承担60%的赔偿责任为64733.38元，该款没有超出商业三者险责任限额，保险公司应予赔偿，抵除熊邦金已支付的5000元，尚应赔偿59733.38元。关于诉讼费的负担是根据《诉讼费用交纳办法》及当事人在案件中胜、败诉的具体情况决定的，保险公司认为其无须承担诉讼费用的理由不成立，本院不予采信。原告请求不合理部分，本院予以驳回。熊邦金已支付的赔偿款可依法向保险公司索赔。因重新鉴定的意见与初次鉴定的意见基本一致，故重新鉴定的鉴定费2810元应由保险公司承担。被告晨鑫公司经本院传票传唤没有到庭，视为其自动放弃抗辩和质证的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四点，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应于本判决生效之日起5日内在交强险责任限额内赔偿原告江雪芬12万元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应于本判决生效之日起5日内在商业三者险责任限额内赔偿原告江雪芬59733.38元。三、驳回原告江雪芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4164元，减半收取计2082元，由原告江雪芬负担135元，被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司负担1947元，被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应于本判决生效之日起5日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。代理审判员  吴甜菊二〇一八年十一月三十日书 记 员  杨思丽附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《广东省道路交通安全条例》第四十六条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人无事故责任的，由机动车一方承担赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，由机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，由机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，由机动车一方承担百分之四十的赔偿责任；（五）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，由机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照第一款的规定赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。