文书内容广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初16163号原告：郑绪六，男，1972年4月1日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区，被告：东莞市今麦郎食品有限公司，住所地：广东省东莞市中堂镇槎滘工业园元洲。法定代表人：范现国，董事长。委托诉讼代理人：李苏芳，女，1983年12月27日出生，汉族，住广东省东莞市，系公司员工。委托诉讼代理人：张晓莹，男，1996年12月5日出生，汉族，住河北省衡水市阜城县，系公司员工。原告郑绪六与被告东莞市今麦郎食品有限公司（以下简称今麦郎公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告郑绪六、被告今麦郎公司的委托诉讼代理人李苏芳、张晓莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑绪六向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方的劳动关系；2、判决被告向原告支付自2018年11月23日至2019年2月19日期间未足额给付的加班工资9911.82元；3、判决被告向原告支付被迫解除劳动合同关系的经济补偿加付赔偿金4687.79元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2018年11月23日入职被告处，任后勤维修工，双方已签订劳动合同。原告在职期间，被告强制原告加班，每日平均工作时间达11个小时且全月无休，严重违反法律规定，且被告综合计算工时制的行政许可已过期，应以标准工时制计算工资。原告的加班费应按照实际加班时长依法计算，被告未足额支付原告加班费，经原告多次催要无果。原告于2019年2月26日依法申请劳动仲裁，现因不服仲裁结果依法提起本案诉讼。一、仲裁庭对加班费差额部分计算有误，其中仲裁庭以打卡记录上被告标注的出勤时长计算总加班时间是错误的，原告每日实际工作时长为原告每日两次打卡时间差减去午餐就餐时间时长，加班时间则应为实际工作时长减去标准工时制8小时，以基本工资1720元为基数计算加班费也是错误的，应以原告每月应发工资减去加班费和社保代缴款后所得数额为计算基数。二、仲裁庭对经济补偿金部分认定有误，原告是基于被告不肯支付足额加班费而被迫解除劳动合同，而非仲裁庭认定的双方协商一致解除劳动合同关系，原告每月的工资应以原应发工资加上加班费差额为准。综上，请求法院判如所请。被告今麦郎公司辩称，一、因原告严重违反公司的规章制度，被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定合法解除了双方的劳动合同关系，被告无需向原告支付经济补偿金；二、被告已按照双方签订的劳动合同约定的标准进行计算原告的加班费并已实际向原告支付，被告无需重复支付。经审理查明，原告于2018年11月16日到被告处填写入职登记表后于2018年11月23日到被告处上班，担任后勤维修工，双方已于2018年12月1日签订了书面的劳动合同，被告并已为原告在参加了社会保险。双方于合同中约定，合同期限为3年，自2018年12月1日至2021年11月30日，原告实行综合计算工时工作制度，原告的上、下班时间、每周工作时间及休假由被告视工作情况并参照公司的有关规定及国家的有关法律、法规执行，原告的劳动报酬由基本工资、加班费及其他补贴组成，其中基本工资为1720元/月。2019年3月14日，被告通过发送手机短信的方式向原告发送了一份落款时间为2019年2月27日的《解除劳动和合同通某》，具体内容如下：我公司与你签订劳动合同后，自2019年2月19日至今已旷工超7日，鉴于你在试用期内，我公司于2019年2月19日与你本人沟通返岗继续上班，若对岗位不适应可进行调岗，但你当场离开公司后拒不到岗，也未作任何说明，已严重违反公司的《员工考勤管理规定》，根据劳动合同法第三十九条的规定，并事先通知工会，我公司决定从2019年2月28日解除与你的劳动合同关系。请你于收到本通某之日起两日内到我公司人力资源部办理档案移交手续，逾期不办理所产生的一切后果由你个人承担。同日，被告通过邮政快递的方式将上述通某寄送至原告的身份证住址，但没有人签收该份材料。根据双方确认的工资明细及明细汇总表统计，原告2018年11月的应发工资为1296.3元、实发工资为1285.77元、加班工资为170.52元，2018年12月份的应发工资为6078.93元、实发工资为5484.19元、加班工资为2748.05元，2019年1月份应发工资为6280.66元、实发工资为5961.33元、加班工资为2520.69元，2019年2月份应发工资为1824.89元、实发工资为1738.89元、加班工资为385.52元。根据双方确认的考勤打卡明细统计，原告2018年11月23日至2019年2月18日的出勤情况具体如下表：            日期              上班时间              下班时间              日期              上班时间              下班时间                  2018-11-23               7:37              16:23              2019-1-2               7:20              21:14                  2018-11-24               7:23              18:21              2019-1-3               7:23              19:52                  2018-11-25               7:44              16:53              2019-1-4               7:23              21:17                  2018-11-26               8:14              18:53              2019-1-5               7:30              20:00                  2018-11-27               7:26              18:20              2019-1-6               7:25              19:21                  2018-11-28               7:23              18:38              2019-1-7               7:18              19:56                  2018-11-29               7:28              19:44              2019-1-8               7:22              20:37                  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双方对如下事项存在争议：一、关于原告的离职原因。原告主张，由于被告处的王厂长多次在开会期间逼迫原告离职，原告猜测可能是他知道原告向相关部门投诉关于被告没有足额向原告支付加班费的情况，但原告一直都不同意离职，后原告考虑准备材料申请劳动仲裁，于2019年2月19日之后没有继续到被告处上班，被告也没有联系过原告及要求原告回去上班。原告于2019年2月22日提起了劳动仲裁，在仲裁庭开庭期间才收到了被告的解除劳动关系通某。因此，原告是因被告的逼迫而被迫离职。被告则主张，原告曾于2019年2月18日找到被告的人资部经理要求人资部向其开具解除劳动合同的证明，当时该经理告知向原告，若是对原岗位不适应，可以申请调岗，若坚持要离职，应按照公司规定的离职流程申请离职后办理离职手续，但原告执意要求马上办理离职手续，人资部经理经向公司领导沟通汇报后向原告表示公司领导都认为可以调岗处理，但当时原告坚持不同意调岗并扬言要到劳动仲裁部门申请劳动仲裁，原告当天离开被告处后未再回被告处上班。被告的经理高红星曾于2019年2月19日通过电话联系原告要求原告回被告处上班，但原告当天到劳动部门进行投诉，被告接到电话后安排了人资部经理到劳动部门与原告沟通，原告还是表示不愿意回到被告处工作。后经被告处工会同意，被告对原告作出解除劳动合同关系的处理并于2019年3月14日通过手机短信方式通知了原告，同日，并通过邮政快递的方式向原告邮寄了书面的解除通知，但原告拒收该份材料。二、关于原告的工资标准。原告主张，双方口头约定原告的月薪为7000元左右，对应的工作时间是每天工作8小时，每周工作6天，原告提交的应聘人员登记表期望工资一栏也明确载明了期望工资是每月7000元。但不清楚加班工资具体如何计算。被告则主张，双方约定原告的工资标准为综合工资，包括基本工资1720元/月、加班费、绩效奖金200元等，应发工资总额在6000元至7000元期间，但对应的工作时间不是固定的，而是根据生产的需要确定的。但每天超过8小时以及周末上班都属于加班时间，加班工资以1720元/月为计算基数依法进行计算。三、关于原告的加班时间。原告主张，双方约定原告的正常工作时间为每天8小时，每周5天，但原告入职以后实际每天平均上班11小时，原告每日实际工作时间为每日两次打卡时间差减去午餐就餐时间时长0.5个小时得出，工作日超出8小时部分以及周末上班的时间均应计算为加班时间。被告则主张，原告每天具体上班多长时间是不固定的，原告的考勤打卡记录仅能证明原告进出工厂的时间，不是原告实际工作的时间，被告处的员工很多都存在提前打卡的情况，实际工作时长是由工作人员现场进行统计并登入系统的，被告制作的工资单就是根据系统统计确定具体的出勤时间及加班时间计算出相应的工资，故原告的加班时间应以原告的工资单上载明的加班时数为准。另查明，原告于2018年9月26日向东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭申请仲裁，请求裁决：1、解除双方的劳动关系；2、被申请人向申请人支付2018年11月23日入职以后未足额支付的加班费11826.09元；3、被申请人向申请人支付被迫解除劳动合同经济补偿金3804.03元。该仲裁庭于2019年4月10日作出了东劳人仲院中堂庭案字[2019]50号终局裁决书，裁决如下：一、确认双方的劳动关系已解除；二、被申请人须在本裁决书生效之日起五天内通知并支付申请人以下款项：1、加班费差额1943.82元；2、经济补偿金3358.21元。原告对仲裁裁决不服，依法提起本案诉讼。再查明，2018年6月29日，东莞市人民政府公布调整东莞市企业职工最低工资标准为1720元/月，折算的小时标准为9.89元/小时，调整后的企业职工最低工资标准从2018年7月1日起执行。以上事实，有原告郑绪六提供的劳动合同、投诉清单、招工广告照片、送达回证、注册信息表、工资条、打卡记录、应聘人员登记表、被告今麦郎公司提供的劳动合同、证人证言、考情规定、解除劳动合同关系告知书、通某、派遣协议、工资单、判决书等证据以及本院庭审笔录、问话笔录等附卷为证。本院认为，原、被告对于双方的劳动合同关系已解除均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是：一、被告是否已足额向原告支付加班工资；二、被告应否向原告支付离职的经济补偿金。关于焦点一。由于双方对加班工资有争议，但又均未能举证证明加班工资的具体计算方式，故本院依法以东莞市最低工资1720元/月的标准作为计算原告加班工资的基数，并依法认定原告正常工作时间为周一至周五，每日工作八小时，超出正常工作时间外的工作时长、周六日及法定节假日工作时长均应计算加班工资。被告称其计算原告加班时长并不是通过打卡记录，而是通过人工统计并录入系统，故应以工资单上载明的加班时长为准，但被告未能提供任何证据证明，本院对被告该意见不予采纳。本院根据双方确认的考勤表载明的出勤情况以及双方对于该考勤表的补充说明汇总统计，原告2018年11月平常加班15.5小时，周六日加班19小时，2018年12月份平常加班77小时，周六日加班108小时，2019年1月份平常加班83小时，周六日加班85.5小时，法定节假日加班10.5小时，2019年2月份平常加班22小时，周六日加班31小时，故经计算，原告2018年11月的加班工资应为606.4元，2018年12月的加班工资应为3281.9元，2019年1月的加班工资应为3237.3元，2019年2月的加班工资应为940.5元，合计为8066.1元，但被告实际仅向原告支付了期间的加班工资合计5824.78元（170.52元＋2748.05元＋2520.69元＋385.52元），由此可见，被告并未向原告足额支付加班工资，被告依法应向原告支付加班工资差额合计2241.32元.原告该项诉请超出的部分,本院依法不予支持。关于焦点二。虽然被告提供了一份落款时间为2019年2月27日的解除劳动合同通某主张其因原告旷工超过7日，严重违反其《员工考勤管理规定》而解除双方的劳动合同关系，但被告是于2019年3月14日才向原告发送该份通某，而原告已于2019年2月26日就双方的劳动争议纠纷提起了仲裁，且被告未能提供任何证据证明其在原告旷工期间有履行通知原告返岗上班的义务，故本院对被告的该项主张不予采信。虽然原告主张其因被告的厂长逼迫而被迫离职，但因被告对此不予确认，原告亦未能提供任何证据予以作证，其依法应承担举证不能的法律后果，故本院对原告的该项主张亦不予采信。综上，由于双方对原告离职的原因争议较大，但又均未能充分举证予以证明各自的主张，本院视为双方的劳动合同关系因被告提出并经双方协商一致解除,被告因此依法应向原告支付离职的经济补偿金。至于补偿金的具体金额，由于原告是于2018年11月23日入职并已于2019年2月19日离职，故原告离职前十二个月的平均工资应以原告2018年12月至2019年1月期间的应发工资平均计算得出(剔除明显不足月的2018年11月及2019年2月的工资)，根据双方确认的原告该期间应发工资及上述焦点一认定的加班工资差额计算，原告离职前十二个月的平均工资为6805元/月，故补偿金的金额应为6805元/月×0.5个月＝3402.5元.原告该项诉请超出的部分,本院依法不予支持.综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百六十二条，判决如下：一、确认原告郑绪六与被告东莞市今麦郎食品有限公司的劳动合同关系已解除；二、限被告东莞市今麦郎食品有限公司于本判决生效之日起三日内原告郑绪六支付2018年11月23日至2019年2月19日期间的加班工资差额2241.32元、经济补偿金3402.5元;三、驳回原告郑绪六的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（原告已预交），由被告东莞市今麦郎食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  周昭君二〇一九年七月二十二日书记员  黎晓明钟雪梅附本案相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。