安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0603民初1328号 原告（反诉被告）：韩莉瑾，女，1980年2月22日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，经常居住地安徽省淮北市相山区。 原告（反诉被告）：汪某1，女，2007年4月26日出生，汉族，学生，住安徽省淮北市相山区。 原告（反诉被告）：汪某2，男，2013年11月16日出生，汉族，儿童，住安徽省淮北市相山区。 两原告汪某1、汪某2法定代理人：韩莉瑾，女，1980年2月22日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，经常居住地安徽省淮北市相山区。 原告（反诉被告）：汪程程，女，1988年10月6日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 原告（反诉被告）：汪军，男，1989年2月6日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 以上五原告（反诉被告）共同的委托诉讼代理人：梁云，安徽亚星律师事务所律师。 被告（反诉原告）：李玉东，男，1986年1月5日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 被告（反诉原告）：李玉章，男，1978年4月8日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。 被告（反诉原告）：淮北市相山区天上至尊精品休闲会所，住所地安徽省淮北市相山区古城路233号。 经营者：孙永雷，男，1984年9月29日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。 被告（反诉原告）：孙永雷，男，1984年9月29日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。 以上四被告（反诉原告）共同的委托诉讼代理人：马磊，安徽安港律师事务所律师。 以上四被告（反诉原告）共同的委托诉讼代理人：侯伟，安徽安港律师事务所律师。 原告韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军与被告李玉东、李玉章、淮北市相山区天上至尊精品休闲会所（简称天上至尊会所）、孙永雷股权转让合同纠纷一案，本院于2018年4月2日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。在提交答辩状期间，被告李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷提出反诉，本院决定将本诉和反诉合并审理，并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）韩莉瑾以及原告（反诉被告）韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军共同的委托诉讼代理人梁云，被告（反诉原告）李玉东以及被告（反诉原告）李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷共同的委托诉讼代理人马磊、侯伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军向本院提出如下诉讼请求：1、判决李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷偿还转让款110万元；2、支付逾期付款损失33万元（算至2018年1月26日，以后发生继续计算至实际欠款付清时止）。事实和理由：韩莉瑾为汪汉用之妻，汪某1、汪某2、汪程程、汪军为汪汉用子女。汪汉用于2017年8月27日病故。2010年4月10日汪汉用以280万元价格从经营者李某某处收购了位于淮北市相山区古城路233号原淮北市万豪圣会休闲洗浴中心（简称万豪圣会）。汪汉用重新装修后，2010年11月19日以雷响名义注册登记了淮北市黄金海商务休闲会馆(简称黄金海会馆)，从事住宿、沐浴、主食等业务。2013年9月29日，汪汉用将黄金海会馆以350万元价格转让给李玉东经营。2015年6月9日，李玉东以孙永雷名义注册成立了天上至尊会所，并一直经营至今。由于李玉东没有按照约定支付转让款，2015年7月26日，李玉东给汪汉用出具两份承诺，承诺10日内偿还20万元，2015年11月1日前归还100万元。截止2017年1月5日，李玉东等人仅支付款240万元，尚欠转让款110万元未付，为此提起诉讼。 李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷口头辩称，第一，本案本诉韩莉瑾等原告诉讼的转让款项已经全部给付完毕；第二，李玉东2015年7月26日承诺的款项已经支付，只是本案的原告不知情；第三，李玉章在本案中承担的是担保责任，担保期限已经逾期，并且李玉东不是天上至尊会所的实际经营者，李玉东诉讼主体不适格；第四，汪汉用、汪军以及其安排的人员在天上至尊会所消费金额达1377605元，鉴于我方提出反诉，应由韩莉瑾等人承担。 李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷向本院提出如下反诉请求：判决韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军支付欠款1112342元及利息（自起诉之日按照同期银行贷款利率计算至实际清偿之日）。事实和理由：2013年9月29日，李玉东与汪汉用签订《黄金海洗浴中心转让协议》，协议约定转让费用为350万元，之后，李玉东已按照协议约定，以现金和转账等方式向汪汉用支付了全部转让费用。在李玉东经营该洗浴中心期间，汪汉用、汪军及汪汉用朋友在该洗浴中心进行大量消费，且未支付任何费用，截止2017年9月30日，共计拖欠1112342元。该费用经李玉东多次催要，汪汉用等人均拒不支付。为此提出反诉。庭审中，李玉东等人将反诉金额变更为1377605元。 韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军针对反诉答辩称，第一，李玉东等人提出的反诉与本诉不是同一法律关系；第二，反诉人的反诉不能成立，汪汉用在天上至尊会所的消费没有汪汉用的签字，我方不认可，汪军在天上至尊会所进行消费也与本案没有关联性；第三，空调费是买卖合同、服务合同关系，是否为汪汉用使用没有证据证明，应驳回李玉东等人的反诉请求。 韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军提交证据如下：1、结婚证、户口本，证明韩莉瑾与汪汉用系夫妻，其他人均系汪汉用子女；2、火化证明，证明汪汉用于2017年8月27日病故；3、万豪圣会工商信息，证明李某某开设该沐浴中心；4、房屋转让意向书、协议书，证明汪汉用于2010年4月20日以280万元价格整体收购李某某万豪圣会，并签订了协议书；5、黄金海会馆基本注册信息查询单，证明汪汉用于2010年11月19日以雷响名义注册黄金海会馆；6、黄金海洗浴中心转让协议书，证明汪汉用于2013年9月29日以350万元价格将该黄金海会馆转让给李玉东，以及约定内容；7、天上至尊会所工商登记信息、楼房租赁协议，证明2015年6月9日李玉东以孙永雷名义注册登记了该会所；8、承诺书两份，证明被告李玉东于2015年7月26日给汪汉用出具两份承诺，承诺于10日内偿还20万元，2015年11月1日前偿还100万元；9、工商银行相南支行的转账记录，证明李玉东2013年11月13日支付了50万元，以及其他支付的工商银行尾号为9513的银行卡上的转让费用，合计是240万元的转让款，李玉东尚欠转让费110万元的事实；11、2018年5月4日原告的代理人对雷响的调查笔录，证明汪汉用于2010年11月份以雷响的名义注册黄金海岸会所，所有的资金都是汪汉用的，只是用雷响的名义登记；12、2012年6月15日李玉东的借条，证明2013年10月1日李玉东转给汪汉用的50万元是偿还该笔借款，而不是支付转让费。 李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷提交证据如下：1、调查笔录9份，证明汪汉用、汪军、王岩在反诉人天上至尊会所进行大量消费，且每次消费均系挂账，截至2017年9月30日共计拖欠1377605元之事实；2、银行流水明细，证明李玉东已将涉案转让费全部履行完毕；3、杨峥嵘及淮北市五环电子有限责任公司证明、银行汇款凭证，证明李玉东为汪汉用红郡大楼17楼办公室代付空调款88800元的事实；4、淮北市鼎亚商贸有限责任公司证明一份，证明汪汉用于2015年下半年装潢中泰国际花园2号楼2002室安装的格力空调三台总费用是16200元，该费用为天上至尊会所垫付；5、汪军、汪汉用在天上至尊会所的消费清单以及汪汉用长期租住8605房间产生费用的清单，证明汪汉用消费518936元，汪汉用租住天上至尊8605房间消费371196元，汪军消费的费用是222220元，王岩消费的费用是161053元；6、中国银行交易流水，证明2014年5月21日汇款2万元，2014年6月14日汇款10万元均是通过李玉东账户汇款支付；7、代理律师与许仕娇的调查笔录，证明许仕娇受李玉东委托向汪汉用账户转让15万元；8、与王岩的电话录音，证明2015年4月18日，2017年1月5日2笔计10万元是汪汉用要求李玉东支付至该账户。 经举证质证，本院认证如下：韩莉瑾等人提交的证据1-12号具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定，但证据10中的转账记录应与李玉东提交转账记录核对后予以确定。李玉东等人提交证据1中证人均为李玉东聘用人员，证据5为李玉东方单方制作，均未经过汪汉用、汪军等人签字确认，故对证据1、5均不予认定；证据2中，2013年10月1日付款50万元，结合其他证据应认定为支付的转让费，2014年7月14日许仕娇转让15万元，2015年4月18日李玉东转账袁茜5万元，2017年1月5日李玉东转账王岩5万元以及证据7、8均是许仕娇、王岩单方陈述，无其他证据印证，本院不予认定，其他转账部分以及证据6互相印证，本院予以认定；证据3、4不能证明该款应当由汪汉用支付，不予认定。 本院经审理认定事实如下：2010年4月20日，汪汉用与李某某签订《房屋转让意向书》，约定李某某租赁淮北市国土资源局位于淮北市相山区xxxx号房屋用于经营万豪圣会，现以290万元价格转让给汪汉用经营使用，所有权转归汪汉用。此后，汪汉用从雷响名义开设黄金海会馆，从事住宿、沐浴、主食等。 2013年9月29日，汪汉用、李玉东、李玉章签订《黄金海洗浴中心转让协议书》，约定：汪汉用将自己位于二马路汽车站对面的黄金海洗浴中心（即黄金海会馆）转让给李玉东，包括现有所有正在使用的设备，房屋产权为淮北市建设投资有限责任公司，转让总金额为350万元，合同签订后3日内李玉东支付50万元作为前半年预付款，以后每半年支付一次转让费50万元，直到350万元支付完毕。在李玉东未把转让费用完全支付给汪汉用期间，李玉章愿意将自己位于渠沟花鸟市场斜对面、路东的天尚精品商务宾馆作为担保等内容。此后，李玉东以孙永雷名义开设天上至尊会所进行经营活动。 2013年10月1日起至2016年10月，李玉东先后向汪汉用付款共计252万元。分别为：2013年10月1日转账50万元，2014年5月21日转账2万元，2014年6月14日转账10万元，2014年11月8日转账1万元，2015年3月3日转账5万元，2015年6月6日转账15万元，2015年6月7日转账10万元，2015年6月8日转账5万元，2015年8月5日转账20万元，2015年11月4日转账9万元，2015年11月5日转账20万元，2015年11月30日转账80万元，2016年7月11日转账5万元，2016年8月3日转账10万元，2016年9月14日转账5万元，2016年10月1日转账5万元。2015年7月26日，李玉东向汪汉用出具承诺书二份，承诺于10日内还款20万元，2015年11月1日前还100万元。 另查明：李玉东于2012年6月15日向汪汉用借款50万元，并出具借条，2013年11月13日李玉东向汪汉用转账50万元，偿还了该借款。 孙玉章为淮北市相山区天尚精品商务酒店经营者，为个体工商户性质，经营范围为住宿服务。 李玉东以孙永雷名义注册成立天上至尊会所，为个体工商户性质，经营范围为洗浴、餐饮、住宿。孙永雷为名义股东，李玉东为实际控制人。 2017年8月汪汉用死亡。韩莉瑾为汪汉用妻子，汪某1、汪某2、汪程程、汪军分别为汪汉用子女。 本院认为，汪汉用从李某某处收购万豪圣会后，以雷响名义注册成立黄金海会馆，雷响为名义股东，汪汉用为实际控制人。2013年9月29日，汪汉用、李玉东、李玉章之间签订《黄金海洗浴中心转让协议书》，该协议书是三人真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，各方均应如约履行。汪汉用将黄金海会所交付给李玉东，并由李玉东以孙永雷名义注册成立天上至尊会所进行经营活动。李玉东为天上至尊会所的实际控制人，孙永雷为名义股东。汪汉用如约履行了合同义务。李玉东未能全额支付转让费，显系违约，应当承担本案民事责任。李玉东收购黄金海会所后，以孙永雷名义注册成立天上至尊会所，故在本案中，天上至尊会所、孙永雷应当与李玉东一并承担本案民事责任。汪汉用死亡后，作为其妻子、子女的韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军有权作为原告提起本案诉讼。 关于已付转让费问题。根据韩莉瑾等原告以及李玉东等被告分别提交银行流水明细对照，韩莉瑾对于收到转让费252万元（240万元+12万元）无异议，本院予以认定。韩莉瑾等原告同时认为2013年10月1日李玉东转账50万元给汪汉用，是偿还2012年6月15日借款50万元，李玉东2013年11月13日转账50万元给汪汉用是支付转让费50万元；而李玉东等被告认为2013年10月1转账收款50万元是支付转让款，对于2012年6月15日借款50万元，应以银行转账为准；对此，本院认为，根据汪汉用、李玉东2013年9月29日签订《黄金海洗浴中心转让协议书》约定“合同签订后3日内先支付50万元作为前半年的预付款”，故此，应认定2013年10月1日李玉东转账50万元应当是支付转让款，而2012年6月15日李玉东出具借条向汪汉用借款50万元，应为真实的，2013年11月13日，李玉东向汪汉用转款50万元，应当是偿还该笔借款。另外，2014年7月14日，许仕娇向汪汉用转款15万元，2015年4月18日，李玉东向袁茜转账5万元，2017年1月5日，李玉东向王岩转账5万元，韩莉瑾等原告对该三笔款合计25万元提出异议，李玉东提交证据不能证明该三笔是李玉东支付给汪汉用的转让款，对此，本院不予认定。故此，韩莉瑾等原告要求李玉东、天上至尊会所、孙永雷偿还转让费98万元，理由充分，本院予以支持，多余部分，不予支持。汪汉用、李玉东、李玉章签订《黄金海洗浴中心转让协议书》中约定转让费支付方式为合同签订后支付50万元，以后每半年支付50万元，直到350万元支付完毕。据此约定，到2016年10月1日转让款应当支付完毕。而李玉东等人未能如期付款，应当承担逾期付款违约责任，双方对于逾期付款违约金未作约定，本院酌定按照中国人民银行同期贷款利率标准计算支付。 关于李玉章责任问题。在汪汉用、李玉东、李玉章签订《黄金海洗浴中心转让协议书》约定在李玉东未完全支付转让费用，李玉章以其天尚精品商务酒店作为担保。该约定是为抵押担保，而非保证担保，该抵押权自抵押合同生效时即已设立。故李玉章应以抵押财产承担抵押担保责任。 关于李玉东、李玉章、天上至尊会所、孙永雷反诉问题。其一，关于汪汉用、汪军及汪汉用朋友在天上至尊会所消费问题。以上消费记录为天上至尊会所的单方记录，没有汪汉用、汪军等人签字确认，不能证明为汪汉用、汪军等人所花费。其二，天上至尊会所8605室汪汉用使用问题。双方之间没有书面协议约定，不能确定是否收费以及收费标准，同时，亦无证据证明汪汉用支付过房租费用和李玉东向汪汉用催讨过该款。故此，对于李玉东等反诉原告要求韩莉瑾等反诉被告支付以上消费款项的请求，证据不足，本院不予支持。其三，关于空调费用问题。根据淮北市五环电子有限责任公司和淮北市鼎亚商贸有限责任公司证明，两家公司安装空调均是受天上至尊会所委托，款项亦是由天上至尊会所支付，李玉东等反诉原告要求韩莉瑾等反诉被告支付该费用，缺乏相应证据证明，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条之规定，判决如下： 一、被告李玉东、淮北市相山区天上至尊精品休闲会所、孙永雷于本判决生效后十五日内给付原告韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军转让费98万元，并支付逾期付款利息（按照中国人民银行同期贷款基准利率标准从2016年10月2日起计算至付清款之日止）； 二、如被告李玉东、淮北市相山区天上至尊精品休闲会所、孙永雷逾期履行上述债务，原告韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军有权就被告李玉章用以抵押担保的淮北市相山区天尚精品商务酒店折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。 三、驳回反诉原告李玉东、李玉章、淮北市相山区天上至尊精品休闲会所、孙永雷的反诉请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17670元，由韩莉瑾、汪某1、汪某2、汪程程、汪军负担3670元，李玉东、李玉章、淮北市相山区天上至尊精品休闲会所、孙永雷负担1400元。反诉费7405.50元，由李玉东、李玉章、淮北市相山区天上至尊精品休闲会所、孙永雷负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  施云辉 人民陪审员  彭庆英 人民陪审员  刘 帅 二〇一八年十一月二十八日 书 记 员  田丽娟 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。