河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀04民初260号 原告：邯郸市冀翔冶金材料集团有限公司，住所地：河北省邯郸市复兴区户村工业园区内。 法定代表人：郭素芹，该公司董事长。 委托诉讼代理人:李铎良,河北天捷（邯郸）律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张虹,北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被告：杨家德，男，1972年3月18日出生，汉族，住所地：上海市浦东新区。 被告：烟台六谛医药科技有限公司，住所地：山东省烟台市经济开发区珠江路32号内3号楼511室。 法定代表人：杨家德，该公司执行董事。 原告邯郸市冀翔冶金材料集团有限公司（以下简称冀翔集团）与被告杨家德、烟台六谛医药科技有限公司（以下简称烟台六谛）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年10月13日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月20日不公开开庭进行了审理。原告冀翔集团委托诉讼代理人李铎良、张虹，被告杨家德及其代表烟台六谛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冀翔集团向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨家德立即停止对邯郸温康药物中间体研发有限公司利益的损害行为，判令其停止在所开办的被告烟台六谛的所有研发和经营行为;2、判令被告烟台六谛立即停止所有经营活动;3、判令被告杨家德、烟台六谛赔偿邯郸温康药物中间体研发有限公司经济损失3498万元;4、本案全部诉讼费用由二被告共同承担。事实及理由：被告杨家德以其在美国开办的迪斯药物中间体合成股份有限公司为主体，以该公司己经掌握石杉碱甲合成提取的工业化生产的核心技术为名义，于2010年9月28日与冀翔集团签订了《邯郸温康药物中间体研发有限公司合同》，合资成立了邯郸温康药物中间体研发有限公司（下称温康公司）。被告杨家德在公司中担任副董事长、研发总监职务，负责药物中间体合成技术，其中的核心技术是石杉碱甲的合成生产技术的应用和使用。但是，在合资公司成立六年多的今天，被告杨家德仍然没有完成石杉碱甲合成提取的工业化生产技术的研发，致使温康公司的股东在已经投入上亿元资金后，没有获取些许的经济效益。然而，被告杨家德在原告合资公司担任副董事长、研发总监六年来，不仅没有实现石杉碱甲的工业化合成生产，也没有将该技术成果移交温康公司，反而在2015年8月17日与他人合作开办了被告烟台六谛，其中被告杨家德占有该公司股份的82%，并出任该公司法定代表人。经查被告烟台六谛的经营范围为：医药技术、生物技术、创新药、原料药新工艺、医药制剂的研发及技术转让，医药中间体（不含危险品）、一类、二类医疗器械的研发、销售，卫生用品、消毒用品、化妆品的销售及技术研发、技术转让，原料药、药品的研发、零售，货物、技术进出口。而温康公司的经营范围为：医药化学合成技术的研发，药物有效成分（原料药）的合成研发，药物中间体合成、生产与销售，转让自有技术成果，并提供相关技术咨询和技术服务。非常明显，被告杨家德开办的烟台六谛经营范围与温康公司的经营范围存在多重重叠和契合。我国《公司法》第149条1款5项规定：董事、高级管理人员不得有“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”的行为。被告杨家德开办与温康公司经营范围完全相同的六谛公司，明显违反了《公司法》的这一规定。《公司登记管理若干问题的规定》第26条规定：“公司的董事、高级管理人员不得在与所任公司没有投资关系的其他公司兼任董事、高级管理人员”。而被告杨家德作为温康公司的副董事长、医药研发总监，在被告烟台六谛中担任执行董事、公司法定代表人职务，属于违反这一规定的行为。被告杨家德在原告公司工作六年，温康公司仅为其研发投入了几千万元的资金，该项专有技术的所有成果，都应当属于温康公司所有。而被告杨家德开办烟台六谛，显然使用的是归温康公司所有的专有技术，温康公司为其研发所投入的资金，属于温康公司的经济损失。因此，按照《公司法》第150条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。因此，原告作为温康公司的股东，多次向温康公司法定代表人王高峰提出，以诉讼方式追宄杨家德损害赔偿责任的要求，历经几个月时间，王高峰不同意起诉。而公司董事会又无法召开，为此原告只得按照《公司法》第一百五十二条规定的“董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”据此法律规定，原告有权提起本案诉讼，并有权要求被告杨家德赔偿原告公司因此受到的损失。被告烟台六谛中，被告杨家德占有82%的股权，对该公司具有完全的支配权利。被告烟台六谛与温康公司的经营范围明显重叠和契合的情况下，其所有的经营活动，都是对温康公司的损害行为，因此按照《民法通则》第134条规定，原告要求被告烟台六谛立即停止对温康公司的损害行为，判令其立即停止一切经营活动，赔偿温康公司因二被告的公司损害行为所造成的经济损失34980006.53元。根据以上事实和法律规定，特此提起诉讼，请求人民法院依法判决。 被告杨家德、烟台六谛答辩称：1、杨家德已经向邯郸温康进行了医药中间体项目的产品和技术转移，由上海温康化学研发有限公司（下称上海温康）实施了两年，产生了经济效益；杨家德带领团队完成了石衫碱甲原料药生产工艺的研发，产品通过了第三方分析检测、技术查新、咨询和成果鉴定，核心技术和工艺申请发明专利;2、石衫碱甲原料药项目没有实现生产和销售，原因在于邯郸温康不具备基本运营条件，资金链断裂造成经营停滞，责任应当由资金方承担;3、邯郸温康在2013年8月20日之前没有开展研发工作，在2015年1月之后没有从事研发工作，真正开展研发工作的时间在2013年9月至2014年12月，只能计算直接与研发有关的活动和专业人员的费用，邯郸温康实际直接投入的研发经费估算为796万元，原告要求的3498万元不予认可;4、杨家德担任邯郸温康董事、副董事长、研发总监应从2012年2月起算，至2015年2月已经届满三年，而邯郸温康没有履行法律程序延续这些职务；并且在2015年7月13日，杨家德向所有股东代表通报了拟成立新公司的决定，三方股东代表没有任何一方反对，更没有人提议召开股东大会讨论，之后2015年8月17日杨家德成立烟台六谛。杨家德在两个公司相继作为高级管理人员执行职务，是时间上的先后，而非同时发生。因此，杨家德设立烟台六谛不违反《公司法》及相关的规定;5、烟台六谛与邯郸温康在经营范围重叠和契合的范围内，都没有实际经营活动，不存在侵犯邯郸温康权益的前提条件。综上应当驳回原告的诉讼请求。 原告冀翔集团为证实其诉讼主张，提交如下证据： 1、冀翔集团营业执照副本，证明原告系独立法人，具有诉讼权利能力和行为能力； 2、邯郸温康获得的《外商投资企业批准证书》，证明邯郸温康系合法设立中外合资企业，冀翔集团是该合资企业的合法股东； 3、邯郸温康公司章程，证明冀翔集团系邯郸温康的股东，具有提起本案诉讼的主体资格； 4、受冀翔集团委派出任邯郸温康监事的温士森，向邯郸温康法定代表人、董事长王高峰手机发送短信截图三张，证明邯郸温康监事温士森多次要求邯郸温康对杨家德损害公司利益的行为提起诉讼，时间长达三十天以上，并王高峰拒绝，因此冀翔集团以股东身份提起本案诉讼，符合《公司法》的规定； 5、冀翔集团向邯郸温康法定代表人王高峰邮寄起诉书、委托书等起诉杨家德损害公司利益案件所需的法律文书的特快专递留存联一张，证明冀翔集团以股东身份提起本案诉讼，符合《公司法》规定的前提条件； 6、杨家德撰写的《药物合成中间体研发和生产建设工程项目建议书》的总论部分六页，证明冀翔集团是在基于对杨家德称已经研制成功世界上第一条可以工业化合成生产石衫碱甲工艺的生产线的情况下，才与杨家德成立合资公司的，因此同意杨家德以该项技术入股邯郸温康； 7、董事委派书，证明杨家德受美国迪斯公司的委派，出任邯郸温康的董事、副董事长职务； 8、2013年2月26日、3月3日邯郸温康《股东大会决议》和《股东大会补充协议》，证明杨家德是邯郸温康的董事、副董事长、研发总监身份，该公司授权其有权支配、使用公司的研发经费； 9、邯郸温康营业执照副本； 10、烟台六谛营业执照副本复印件，两份证据证明邯郸温康与烟台六谛经营范围高度一致； 11、烟台六谛企业工商信息，证明烟台六谛的设立时间及经营范围； 12、烟台六谛法定代表人、董事信息，证明杨家德在烟台六谛任执行董事，是该公司法定代表人； 13、烟台六谛股东会决议，证明杨家德占有该公司82％股权，对该公司具有绝对的控制权； 14、冀翔集团向邯郸温康投入资金明细表及相应汇款单据44张，证明冀翔集团因杨家德离职另设同类公司所受到的经济损失数额为3498万元。 被告杨家德和烟台六谛提交以下证据： 1、2010年8月1日由杨家德和温士森签订的《合作协议》（杨家德称为温杨协议），证明冀翔集团是合作的资金方，杨家德是合作的技术方，超出合作协议限定的内容，对方无权限制； 2、邯郸温康和上海温康营业执照复印件，证明合作协议已经履行，分别设立了邯郸温康和上海温康； 3、迪斯药物中间体名目（共计115个文件）转移给温康公司存盘截图，证明杨家德于2010年12月将医药中间体项目的产品名目和信息全部转交给温康公司； 4、迪斯药物中间体名目115个文件中的第一个文件，证明技术方杨家德向邯郸温康转移药物中间体名目的一个实例； 5、第二年度温康化学年度总结报告，证明医药中间体项目在上海温康进行实施并取得经济效益； 6、第二年温康化学年度总结报告第19页附件,证明上海温康已经产生良好的经济效益，制约公司发展的原因是基建占用资金过大； 7、第二年温康化学年度总结报告第19页附件，证明同上； 8、2012年3月13日上海温康与凯惠药业的购销合同，证明医药中间体项目在上海温康实施产生了经济效益； 9、2012年月19日与凯惠药业购销合同，证明同上； 10、上海温康化学研发有限公司产品目录，证明迪斯公司的药物中间体在上海温康实施，变成上海温康的产品，获得了经济效益； 11、邯郸温康宣传册，证明医药中间体项目在上海温康经过研发、生产和销售而筛选出的重点产品，编辑为邯郸温康的产品目录和信息，邯郸温康没有进行运营，自然不会产生经济效益； 12、2013年2月26日、3月5日邯郸温康股东会决议及补充协议，证明2013年1月起，公司正式运营，公司要求石衫碱甲项目至2014年6月30日研发成功，拿出样品和产品，因技术原因导致不成功的责任归技术方承担； 13、2013年7月7日邯郸温康董事会议内容和总结，证明邯郸温康的状况是多方面原因造成； 14、2013年8月20日邯郸温康实验室正式启用现场照片和温康公司照片，证明邯郸温康实验室正式启用； 15、2014年5月9日上海科技查新咨询中心撰写的“科技查新报告”，证明第三方认为邯郸温康的人工合成天然药物石衫碱甲的工艺具有新颖性和重要价值； 16、2014年5月9日上海科技查新咨询中心撰写的“科技项目咨询报告”，证明第三方认为邯郸温康的人工合成天然药物石衫碱甲的工艺具有新颖性、重要价值、属国际先进水平； 17、2014年5月27日国家知识产权局的“专利申请受理通知书”，证明邯郸温康已经申请发明专利； 18、2017年3月22日国家知识产权局的“发明专利申请进入实质审查阶段通知书”，证明石衫碱甲项目的发明专利进入实质审查阶段（至今尚未审查通过）； 19、“一种石衫碱甲中间体及其制备方法”的专利申请书，证明石衫碱甲人工合成工艺中关键核心技术和工艺已经申请专利； 20、2014年8月15日上海复旦大学分析检测中心出具的“石衫碱甲产品第三方检测分析数据”，证明完成了石衫碱甲化学合成新工艺，通过了第三方分析检测； 21、中国石油和化学工业联合会出具的“科学技术成果鉴定证书”，证明石衫碱甲化学合成新工艺通过第三方的科技成果鉴定； 22、邯郸温康药品许可证、GMP认证项目工作组成员名单，证明邯郸温康确实知道药品生产许可证和GMP认证的必要性和重要性，杨家德不是工作组成员； 23、北京康利华咨询服务有限公司出具的“对邯郸温康GMP现场审计报告”，证明邯郸温康暂不具备GMP认证条件，但是公司已经具备高素质人员和已有厂房的基础，可以通过改进和改善取得药品生产许可证和GMP认证； 24、邯郸温康的药品生产许可证申报和GMP认证工作计划表，证明邯郸温康已经制定整改计划，停止实施该计划是由于决定在二期土地上建设新的生产车间的原因； 25、邯郸温康“石衫碱甲原料药和制剂生产项目原料药车间设计图纸存放位置图片和图纸截图照片，证明华北制药设计院已经将石衫碱甲生产车间设计图纸交给邯郸温康公司，邯郸温康没有支付设计费用； 26、邯郸温康药业石衫碱甲制剂生产项目厂区效果图和邯郸温康二期厂区实景照片，证明邯郸温康二期所有建筑物与石衫碱甲项目毫无关系； 27、邯郸温康在上海的五名员工手写请愿书，证明邯郸温康拖欠职工工资，无法从事研发工作； 28、邯郸温康36名员工的“致邯郸温康董事会一封信”，证明邯郸温康拖欠员工工资数月，造成员工生活困难； 29、上海六名员工至温康董事会的请愿书，证明邯郸温康拖欠员工工资数月； 30、邯郸温康员工致董事会一封信和部分员工群发给公司管理层的微信截图，证明邯郸温康又一次拖欠员工工资； 31、上海社保中心的“催告书”和“责令改正通知书”，证明邯郸温康长期和多次拖欠交纳员工社保费用； 32、上海社保中心的“催告书”和“责令改正通知书”，证明邯郸温康资金链断裂，长期拖欠员工社保费用； 33、2014年度和2015年度残疾人就业保障金缴纳信息，证明邯郸温康资金链断裂，造成拖欠缴纳残疾人就业保障金； 34、邯郸温康和上海温康拖欠货款明细表，证明邯郸温康自2014年10月开始拖欠货款； 35、上海温康与四川科伦药业的购销合同和产品检测报告，证明上海温康成功的开发了客户资源； 36、上海温康与四川科伦药业的民事诉讼案件的律师函、起诉状、法院传票、民事判决书，证明因邯郸温康资金断裂，导致民事诉讼； 37、邯郸温康“董事会会议纪要”和“公司董事会扩大会议纪要”，证明邯郸温康因资金断裂停滞一年半时间，责任在资金方； 38、财政部、科技部“关于完善研究开发费用税前加计扣除政策的通知”，证明邯郸温康直接与研发活动有关的人员开支、原材料、分析测试、仪器设备等才能计算为研发经费，全部费用只有796万元； 39、邯郸温康研发经费明细分类估算表和价值转移说明，证明2013年9月至2014年12月，邯郸温康的研发经费估算为796万元； 40、“增资扩股协议书”，证明邯郸温康于2013年8月15日引进新的投资者王高峰，重新确定了四方的股权比例和董事会成员； 41、邯郸温康财务总体情况和潜在经济效益估算表，证明邯郸温康的投资者实际是在进行土地运作，石衫碱甲项目只是向政府申报用地的借口和理由； 42、发明专利证书，证明邯郸温康的研发已经获得成果； 43、邯郸温康关于增加股东和股份转让的协议，证明在2012年1月6日邯郸温康增加了两名股东，重新确定了股权比例，杨家德作为公司董事，从此时起董事任期为三年，至2015年1月董事任期届满； 44、2012年2月15日邯郸温康与杨家德签订的“劳动合同”，证明杨家德在邯郸温康担任副董事长、研发总监职务，任期三年； 45、股东公司外行为通报，证明杨家德准备于2015年8月在烟台设立新药研发公司，已经于2015年7月13日通知各个股东，各个股东没有人反对； 46、邯郸温康股东会议纪要，证明2013年9月5日，邯郸温康组成新的董事会，变更董事长和法定代表人为王高峰，杨家德为副董事长； 47、烟台六谛营业执照复印件，证明烟台六谛是在向各个股东通报一个月后的2015年8月17日成立； 48、经营范围的涵义和举证，证明邯郸温康的经营范围不具有所有权、专有权和垄断权，经营范围的交叉和重叠，不是烟台六谛的侵权行为； 49、烟台六谛发明专利情况证明，证明烟台六谛运营的项目与邯郸温康项目不同； 50、2016年12月19日烟台六谛向广东圣薇娜化妆品公司发货单，证明烟台六谛产品与邯郸温康产品不同； 51、2017年2月16日烟台六谛向中转站客户发货单，证明同上； 52、烟台六谛代付邯郸温康公司专利实质审查费2950元的票据，证明烟台六谛代付了邯郸温康的费用； 53、2014年8月16日杨家德发给邯郸温康各个股东邮件内容，证明邯郸温康股东在获得土地后，通过威胁手段迫使杨家德退出公司的企图； 54、2016年9月4日杨家德向邯郸温康各个股东发送的电子邮件，证明王高峰通过威胁手段逼迫杨家德退出公司，杨家德不同意退出； 55、杨家德书写的“邯郸温康发展关键节点、事件和附注”，证明邯郸温康投资方是以项目达到或取得土地的目的，无法产生经济效益的原因不在技术方。 本院组织当事人对各方提交的以上证据进行了了质证，经本院综合审查证据,结合当事人陈述，查明如下事实：2010年8月1日原告冀翔集团代表温晗与被告杨家德签订《合作协议书》（杨家德称为温杨协议）一份，约定：双方共同成立一个股份有限公司，专门从事西方药物中间体和原料药的研究开发和生产销售，甲方（冀翔集团公司）出资1500万元用于邯郸和上海两地公司的运作，包括购买土地、环境评估、厂房建设、设备仪器的购买、人员雇佣等，其中投入邯郸公司费用约九百万元左右，投入上海公司费用约四百万元，用于人员的雇佣和产品推广费用约两百万元。甲方出资1500万元，占有公司股权55％。乙方（杨家德）自己研发和积累的一万六千个西方药物中间体和石衫碱甲等原料药的使用权、合成路线和技术秘密全部归公司所有，并负责所有化合物的合成和生产中的技术问题，保证所有被订购产品的安全生产，并和甲方一起负责所有产品的销售，包括和客户的联系，乙方负责新产品的开发，在公司的发现和发明，以及所有的知识产权都归公司所有，乙方在甲方不知情、不同意的情况下，不得与其他公司共享产品或者进行成果转移。乙方以技术出资，占有公司股权45％。“温杨协议”第六条特别约定，如果乙方主动提出不合作，乙方要偿付甲方一定的违约金，违约金的数目等于甲方为运作该项目所付出的全部款项（以正式发票为准）。如果甲方主动提出不合作，乙方不负责甲方为运作该项目全部款项；除此之外，甲方还要赔偿乙方违约金，违约金的数目等于甲方为运作该项目所付出的全部款项（以正式发票为准）。协议书签订后，于2010年10月13日成立上海温康化学研发有限公司（下称上海温康）、2010年11月25日成立邯郸温康药物中间体研发有限公司，之后按照“温杨协议”的约定，甲方出资购置了位于邯郸经济开发区亩，进行基础设施建设；被告杨家德在上海温康开展医药中间体的研制开发工作。2013年8月15日邯郸温康以增资扩股的方式，吸收自然人王高峰投入资金9000万元，组成新的董事会，并变更公司董事长、法定代表人为王高峰；增资扩股后，邯郸温康的股权比例变更为:王高峰占有52％、原告冀翔集团公司占有21％、美国迪斯公司占有18％、李沛占有9％。 2012年石衫碱甲药物中间体项目在上海温康公司实施，变成上海温康公司的产品，产生了经济效益；上海温康经过研发、生产和销售而筛选出的重点产品，编辑为邯郸温康公司的产品目录和信息。 2014年5月邯郸温康通过第三方对石衫碱甲项目的研发分别进行了科技查新、科技咨询、数据分析等工作，并向国家知识产权局提出了专利申请，国家知识产权局对该申请进入了实质审查阶段。2014年12月中国石油和化学工业联合会出具的“科学技术成果鉴定证书”，石衫碱甲化学合成新工艺通过第三方的科技成果鉴定。 2015年7月13日，被告杨家德向邯郸温康股东王高峰、温士森、李超辉等人发送电子邮件，告知其将于2015年8月在山东烟台成立新药研发公司，（新公司）所有项目将完全不同于邯郸温康和上海温康经营范围和具体项目，保证不泄露公司的机密，不经营温康公司已有项目和即将进行的项目，不损害温康公司的利益等内容。2015年8月17日，烟台六谛成立。工商行政管理机关核准的烟台六谛经营范围为：医药技术、生物技术、创新药、原料药新工艺、医药制剂的研发及技术转让、医药中间体（不含危险品）、一类、二类医疗器械的研发、销售，卫生用品、消毒用品、化妆品的销售和技术研发、技术转让，原料药、药品的研发、零售、货物、技术进出口。公司股份经多次变更，杨家德现持有该公司股权82％，系公司执行董事、法定代表人和主要技术提供人。 2016年9月2日杨家德来到邯郸，与邯郸温康董事长王高峰、董事李超辉洽谈公司股权变更事宜，并于9月4日向邯郸温康各股东发送电子邮件，声明杨家德在邯郸温康中所占有的股权，可以通过买卖的形式转让，价款在1元至1亿元之间可以谈判，并声明为人身安全考虑不再来邯郸。 另查明，邯郸温康监事温士森分别于2018年6月20日、6月23日、7月1日、7月5日、7月11日、7月31日、8月2日，分别向邯郸温康董事长、法定代表人王高峰发送短信，要求公司对杨家德另行开办同类公司，损害邯郸温康利益的行为提起民事诉讼，原告冀翔集团亦于2018年8月19日向王高峰邮寄起诉书、授权委托书、法定代表人身份证明等相关法律文书，要求王高峰加盖邯郸温康的公章并在授权委托书上签字，以便于对杨家德、烟台六谛提起民事诉讼，维护邯郸温康利益；王高峰拒绝在起诉书、授权委托书等文件中加盖邯郸温康公章和签名，2018年9月5日冀翔集团以股东身份向本院提起本案诉讼。 以上事实，有原、被告提交的证据、当事人当庭陈述在卷佐证。 本院认为，根据以上事实，本案争议为以下问题： 1、冀翔集团是否具有提起本案诉讼的原告主体资格。 根据原告提交的邯郸温康章程及原、被告均提交的多份“公司股东会决议”，原告冀翔集团其作为邯郸温康的股东，在出现《公司法》第一百四十八条第五项规定的损害公司利益情形下，有权依照《公司法》第一百五十一条规定提起公司利益损害责任诉讼。原告冀翔集团作为邯郸温康的股东，认为被告杨家德在担任公司董事、副董事长、研发总监职务期间内，另行开办与本公司经营范围属于同一类别的烟台六谛，损害了公司的利益。为此向担任公司监事职务的温士森提出要求，提起公司利益损害责任诉讼，追究杨家德损害公司利益的民事责任，温士森作为公司监事，向公司董事长、法定代表人王高峰多次以短信方式要求提起诉讼不能且超过三十天，没有以公司名义提起诉讼的情况下，冀翔集团以股东身份提起本案诉讼，符合《公司法》第一百五十一条的规定，具有原告主体资格。 2、杨家德是否为本案适格的被告问题。 杨家德担任邯郸温康公司的股东、董事、副董事长、研发总监职务，有公司章程、美国迪斯公司的“董事委派书”、多份“公司董事会决议”等书证证实，杨家德当庭明确承认自己是邯郸温康的董事、副董事长、研发总监。杨家德的抗辩理由是，其董事长、副董事长、研发总监职务的任职期限为三年，自2012年2月至2015年2月期满，没有进行连选连任，且在2015年7月13日以电子邮件形式通知各位股东，其在烟台开办同类公司，因此不再是邯郸温康的董事、高级管理人员。本院认为，杨家德提供的2013年8月15日的邯郸温康的“增资扩股协议书”第九条明确规定“甲、乙、丙、丁四方同意在完成本次增资后，甲方委派两名、乙方委派一名、丙方委派三名、丁方委派一名进入公司董事会，各方委派的董事任期三年”，属于组成了公司新的董事会，新董事成员任期三年。因此，自2013年8月15日至2015年8月17日，被告杨家德仍然为邯郸温康的董事，并担任公司的副董事长、研发总监职务，是本案的适格被告。 3、关于被告杨家德和烟台六谛是否应当共同承担邯郸温康公司利益损害赔偿责任及赔偿数额问题。 本院认为，被告杨家德在邯郸温康任职期间，带领技术团队，完成了药物中间体石衫碱甲项目的研发工作，向国家知识产权局提出了专利申请，产品经过了第三方的科技成果鉴定，邯郸温康至今未投入生产的责任不能归责于被告杨家德本人。现有证据不能证明被告杨家德、烟台六谛的行为给邯郸温康造成了经济损失以及损失的数额，冀翔集团提交的向邯郸温康投资3498万元与被告杨家德、烟台六谛的行为是否给邯郸温康造成了经济损失不存在关联关系，冀翔集团主张杨家德、烟台六谛赔偿邯郸温康药物中间体研发有限公司经济损失3498万元无事实依据，对其要求被告杨家德、烟台六谛赔偿邯郸温康药物中间体研发有限公司经济损失3498万元的请求，不予支持。 被告杨家德在烟台设立烟台六谛的行为，因其在成立烟台六谛之前，以电子邮件形式向公司各位股东发送“股东公司外行为通报”，保证所有项目将完全不同于邯郸温康和上海温康经营范围和具体项目，保证不泄露公司的机密，不经营温康公司已有项目和即将进行的项目，不损害温康公司的利益，各位股东均未作表示。邯郸温康的经营范围不具有专有权和垄断权，烟台六谛与邯郸温康的经营范围虽有相似之处，但经营范围的交叉或重叠，不是侵权行为产生的必要条件，也不能证明烟台六谛对邯郸温康侵权行为的存在。烟台六谛的经营范围与邯郸温康公司不属于同一类别，不存在与邯郸温康公司同业竞争的可能性，与邯郸温康公司无明显的竞争关系和直接的利益冲突。被告杨家德提交的烟台六谛发明专利情况证明、2016年12月19日烟台六谛向广东圣薇娜化妆品公司发货单及2017年2月16日烟台六谛向中转站客户发货单，足以证明烟台六谛的产品与邯郸温康的产品不同。因此，现有证据不足以证明烟台六谛使用了杨家德在邯郸温康公司的研发成果和客户资源，损害了邯郸温康公司的现实利益或者可以预见的预期利益，并未构成对邯郸温康公司利益共同侵权,原告冀翔集团要求判令被告杨家德立即停止对邯郸温康药物中间体研发有限公司利益的损害行为、判令其停止在所开办的被告烟台六谛的所有研发和经营行为及判令被告烟台六谛立即停止所有经营活动的请求无事实依据，对此不予支持。 综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告邯郸市冀翔冶金材料集团有限公司的诉讼请求。 案件受理费216700元，由原告邯郸市冀翔冶金材料集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向河北省高级人民法院递交上诉状，并按对方当事的人数提交副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  盖自然 审判员  郭 晶 审判员  赵玉剑 二〇一八年十一月二日 书记员  闫昭杰