福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0681刑初494号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人陈长波，男，1968年5月4日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，原任福建省漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员，住福建省漳州台商投资区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年11月5日到案，同月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人卢福东，福建泾渭明律师事务所律师。 辩护人刘伟彬，福建闽隆律师事务所律师。 被告人郭锦润，男，1988年9月21日出生于福建省龙海市,汉族，高中文化，务工，住福建省漳州台商投资区。因犯职务侵占罪，于2Ｏ15年1月Ｉ2日被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；因殴打他人于2015年12月21日被罚款500元。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年11月6日被刑事拘留，同年11月17日变更为监视居住。 辩护人林志山，福建协兴律师事务所律师。 被告人郭世乾，男，1983年4月16日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，务工，住福建省漳州台商投资区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2Ｏ17年11月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，2018年2月2日变更为取保候审。 辩护人蔡柳生、陈乾金，福建闽隆律师事务所律师。 被告人郭延松，男，1986年12月22日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，务工，住福建省漳州台商投资区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年11月21日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，2018年2月2日变更为取保候审。 辩护人徐敬伟，福建析律律师事务所律师。 被告人黄平，男，1965年7月17日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，务工，住福建省漳州台商投资区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年11月8日被刑事拘留，同年11月20日变更为取保候审。 辩护人郑瑛莺，福建闽隆律师事务所律师。 被告人陈长波、郭锦润、郭世乾、郭延松、黄平职务侵占罪一案，由龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2018）474号起诉书于2018年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员郑敏茹、代理检察员林乙奇出庭支持公诉，被告人陈长波及其辩护人卢福东、刘伟彬，被告人郭锦润及其辩护人林志山，被告人郭世乾及其辩护人蔡柳生、陈乾金，被告人郭延松及其辩护人徐敬伟，被告人黄平及其辩护人郑瑛莺到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控， 1、2013年6月至2014年1月间，被告人陈长波利用担任漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员、辽东提留地二次填方工程现场监督员，负责记录土方车次的职便，与被告人郭世乾共谋，通过多记录土方车次的方式，虚报919车次的土方，将角美镇桥头村的工程款人民币278457元非法占为己有，被告人陈长波分得人民币88600元。期间，被告人郭锦润受被告人郭世乾指使与被告人陈长波结算并支付其虚报车次的好处费，共支付给被告人陈长波多记录686车次土方(工程款人民币207858元)的好处费人民币68600元。 2、2014年3月间，被告人陈长波利用担任漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员、辽东提留地二次填方工程现场监督员，负责记录土方车次的职便，与被告人郭锦润、郭延松共谋，通过多记录土方车次的方式，虚报330车次的土方，将角美镇桥头村的工程款人民币113355元非法占为己有。其中，被告人陈长波分得人民币50000元，其余款项由被告人郭锦润和被告人郭延松平分。 3、2014年3月至2014年4月间，被告人陈长波利用担任漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员、辽东提留地二次填方工程现场监督员，负责记录土方车次的职便，与被告人黄平共谋，通过多记录土方车次的方式，虚报340车次的土方，将角美镇桥头村的工程款人民币102000元非法占为已有。其中，被告人陈长波分得人民币50000元，其余款项由被告人黄平获得。 2017年10月30日，被告人陈长波经漳州台商投资区纪工委通知自动到案接受调查；2017年11月8日，被告人黄平主动到漳州台商投资区纪工委投案，2017年11月21日，被告人郭延松主动到漳州台商投资区纪工委投案。 针对以上指控，公诉机关提供的证据有证人证言、现场勘验笔录及照片、鉴定意见、书证、物证、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪追究被告人陈长波、郭锦润、郭世乾、郭延松、黄平的刑事责任，并认定被告人陈长波、郭世乾、郭延松、黄平在各自参与的共同犯罪中、被告人郭锦润在参与的第2条共同犯罪中均是主犯，应当参照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郭锦润在参与的第1条共同犯罪中是从犯，应当从轻处罚；案发后，被告人郭锦润、郭世乾均能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；被告人郭锦润在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉意见认为案发后被告人陈长波、郭延松、黄平是自首，可以从轻处罚；建议对被告人陈长波在有期徒刑二年至三年的幅度内判处刑罚，对被告人郭锦润在有期徒刑一年一个月至一年九个月的幅度内判处刑罚，对被告人郭世乾在有期徒刑一年至一年八个月的幅度内判处刑罚，对被告人郭延松、黄平在有期徒刑六个月至九个月的幅度内判处刑罚。 庭审中，被告人陈长波对指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出本案属职务犯罪，人身危险性小，案发后被告人陈长波具有自首情节，且退缴赃款，建议判处有期徒刑二年以下的刑罚并适用缓刑。 被告人郭锦润对指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出被告人郭锦润系自首，在第1条犯罪事实中所起作用较小，案发后，其积极退赃，本案是漏罪，建议从轻处罚，并适用缓刑。 被告人郭世乾对指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出被告人郭世乾系自首，犯罪情节较小，主观恶性小，且积极退赃，建议适用缓刑。 被告人郭延松对指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出被告人郭延松在共同犯罪中所起的作用较小，具有自首情节，积极退赃，建议适用缓刑。 被告人黄平对指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出被告人黄平的犯罪金额刚达到起点，在共同犯罪中其次要或辅助作用，即使认定主犯，也应认定为作用较小的主犯，案发后被告人黄平具有自首情节，积极退赃，建议从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明， 1、2013年6月至2014年1月间，被告人陈长波利用担任漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员、辽东提留地二次填方工程现场监督员，负责记录土方车次的职便，与被告人郭世乾共谋，通过多记录土方车次的方式，虚报919车次的土方，将角美镇桥头村的工程款人民币278457元非法占为己有，被告人陈长波分得人民币88600元。期间，被告人郭锦润受被告人郭世乾指使与被告人陈长波结算并支付其虚报车次的好处费，共支付给被告人陈长波多记录686车次土方(工程款人民币207858元)的好处费人民币68600元。 2、2014年3月间，被告人陈长波利用担任漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员、辽东提留地二次填方工程现场监督员，负责记录土方车次的职便，与被告人郭锦润、郭延松共谋，通过多记录土方车次的方式，虚报330车次的土方，将角美镇桥头村的工程款人民币113355元非法占为己有。其中，被告人陈长波分得人民币50000元，其余款项由被告人郭锦润和被告人郭延松平分。 3、2014年3月至2014年4月间，被告人陈长波利用担任漳州台商投资区角美镇桥头村党支部委员会委员、辽东提留地二次填方工程现场监督员，负责记录土方车次的职便，与被告人黄平共谋，通过多记录土方车次的方式，虚报340车次的土方，将角美镇桥头村的工程款人民币102000元非法占为已有。其中，被告人陈长波分得人民币50000元，其余款项由被告人黄平获得。 2017年10月30日，被告人陈长波经漳州台商投资区纪工委通知自动到案接受调查；2017年11月8日，被告人黄平主动到漳州台商投资区纪工委投案，2017年11月21日，被告人郭延松主动到漳州台商投资区纪工委投案。 另查明，案发后，漳州市公安局台商投资区分局于2017年12月1日向被告人郭世乾扣押85000元，向被告人郭延松扣押50000元、向被告人黄平扣押70000元。在本院审理期间，被告人陈长波、郭世乾、郭锦润分别向本院退缴赃款188600元、104857元、31677.50元。 以上事实，被告人陈长波、郭锦润、郭世乾、郭延松、黄平在开庭审理过程中均无异议，并有证人郭某1、朱某、郭某2、郭某3、郭某4的证言；调取证据材料清单、接受证据材料清单；现场勘验笔录及照片；鉴定意见；公安机关出具的发破案报告、到案经过、情况说明；户籍证明；刑事判决书、行政处罚决定书；冻结财物收据等证据证实，足以认定。 关于被告人郭锦润、郭世乾的各自辩护人提出二被告人系自首的辩护意见。经查，2017年10月27日，漳州台商投资区纪工委配合龙海市人民检察院到郭世乾家中传唤其到龙海市人民检察院接受调查，同年11月3日，漳州台商投资区纪工委配合龙海市人民检察院到同城大道角美镇桥头村段一工地将郭锦润传唤到龙海市人民检察院接受调查，二被告人到案并不符合投案自首“主动性”的规定，辩护人的该意见，不予采纳。 本院认为，被告人陈长波利用职务上的便利，伙同他人将村集体财产493812元非法占为己有；被告人郭锦润伙同他人，利用他人职务上的便利将村集体财产321213元非法占为己有；被告人郭世乾伙同他人，利用他人职务上的便利将村集体财产278457元非法占为己有；被告人郭延松伙同他人，利用他人职务上的便利将村集体财产113355元非法占为己有；被告人黄平伙同他人，利用他人职务上的便利将村集体财产102000元非法占为己，数额较大，五被告人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈长波、郭世乾、郭延松、黄平在各自参与的共同犯罪中，被告人郭锦润在参与的第2条共同犯罪中，均起主要作用，均是主犯，应当参照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郭锦润在参与的第1条共同犯罪中，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，被告人陈长波、郭延松、黄平能自动投案，如实供述自己的罪行，均是自首，均可以从轻处罚；郭锦润、郭世乾均能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；且五被告人已退还全部赃款，可以酌情从轻处罚。被告人郭锦润在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人陈长波、郭锦润、郭世乾、郭延松、黄平的的犯罪情节、犯罪性质和危害后果等，对公诉机关提出量刑建议，予以适当调整；对被告人郭锦润、郭世乾、郭延松、黄平可适用缓刑，四被告人在本案判决生效后，应当依法接受社区矫正；对被告人陈长波不适用缓刑。被告人陈长波、郭锦润、黄平的各自辩护人建议从轻处罚的意见，可以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下： 一、撤销龙海市人民法院（2015）龙刑初字第6号刑事判决中对被告人郭锦润犯职务侵占罪宣告的缓刑。 二、被告人陈长波犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。即从2017年11月6日起至2019年5月4日止。） 三、被告人郭锦润犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，加上之前犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 四、被告人郭世乾犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 五、被告人郭延松犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 六、被告人黄平犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 七、被告人陈长波缴交在本院的退赃款188600元，被告人郭世乾缴交在本院的退赃款104857元，被告人郭锦润缴交在本院的退赃款31677.50元，发还漳州台商投资区角美镇桥头村民委员会。 八、被告人郭世乾暂扣于漳州市公安局台商投资区分局的赃款85000元，被告人郭延松暂扣于漳州市公安局台商投资区分局的赃款31677.50元，被告人黄平暂扣于漳州市公安局台商投资区分局的赃款52000元，发还漳州台商投资区角美镇桥头村民委员会。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  姚 琼 人民陪审员  郭金顿 人民陪审员  曾文卿 二〇一八年十一月九日 书 记 员  余晓立 【相关法条】 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻的； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 -11-