江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0115民初48号原告：范雪梅，女，1989年4月2日生，汉族。委托诉讼代理人：彭静林，江苏维世德律师事务所律师。被告：南京万宇投资置业有限公司，统一社会信用代码91320115070733218F，住所地南京市江宁区科学园吉印大道3789号。法定代表人：周时美，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈芸菲，该公司员工。委托诉讼代理人：张云翔，江苏法德永衡律师事务所律师。原告范雪梅与被告南京万宇投资置业有限公司（以下简称万宇公司）经济补偿金纠纷、追索劳动报酬纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范雪梅的委托诉讼代理人彭静林到庭参加诉讼，被告万宇公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范雪梅向本院提出诉讼请求：要求万宇公司支付其1.经济补偿金5786.80元；2.房屋租赁及销售的佣金17720.37元。事实和理由：其于2016年10月10日入职万宇公司从事招商专员工作，双方签订期限至2017年10月9日止的劳动合同，约定基本工资为3200元/月，提成另算。其工作认真负责，每月工资达5786元左右，但万宇公司却要求合同到期后将其调至保洁岗，工资亦明显低于原岗位，其不同意，2017年10月11日，万宇公司终止了与其的劳动关系，且仍欠发其佣金。其向仲裁委申请，要求万宇公司支付经济补偿金、佣金，仲裁委未处理，现诉至法院。被告万宇公司辩称，针对诉请1，其公司于2016年10月10日与范雪梅订立期限为一年的劳动合同，约定从事招商专员工作，但自2016年12月起连续三个季度没有完成业绩指标，在所有员工中业绩垫底，经培训带教，范雪梅仍未达到称职要求，其公司考核认为范雪梅不适合继续从事业务员工作，故于2017年9月书面通知范雪梅将工作岗位调整至市场保洁专员，年终绩效依据个人表现情况确定，范雪梅不同意续订合同，合同自动终止，其公司不存在违规解除劳动合同，故不应支付经济补偿金。诉请2，根据其公司的佣金发放办法，范雪梅完成的业绩均已于次月发放了足额佣金。因范雪梅已于2017年10月离职，后续服务工作均已交由他人，故范雪梅无未结算的佣金。本院经审理认定事实如下：范雪梅于2016年10月10日入职万宇公司，双方签订了期限自2016年10月11日起至2017年10月10日止的劳动合同1份，约定工作岗位为招商专员，月基本工资为2400元。2017年9月8日，万宇公司向范雪梅发书面《通知》，内容：“我们双方于2016年10月11日签订的《劳动合同书》将于2017年10月10日期满，根据你一年来业绩考核情况，公司认为你无法胜任招商专员工作。经公司领导研究，现将与你劳动合同续订事宜通知如下：一、本合同期满后，如你申请续订合同，公司将调整你到行政部保洁岗位工作，并另行约定与新岗位匹配的工资。二、请接到此通知后，30日内向公司提出是否续订的书面申请，逾期不提交申请，将视作你不同意续订劳动合同，双方自动终止劳动关系。”同年9月18日，范雪梅向万宇公司发《劳动合同续签申请书》，载明：“现公司要求调换与目前工作无关联岗位，本人不予同意，现合同到期在即，经本人考虑，决定按原岗位申请续签劳动合同。”尹志军在该申请书上备注：“范雪梅不同意公司于9月10日向其书面通知明确的行政部岗位安排，根据《劳动合同法》相关规定，经公司研究，不考虑续聘她为招商专员，如现合同期满前范雪梅不再提出新的申请，公司将依法终止与其的劳动关系，为其办理离职手续。”同年10月11日，万宇公司向范雪梅发书面《关于终止与范雪梅劳动关系的通知》，内容：“你与公司签订的《劳动合同书》已于2017年10月10日期满，公司办公室于2017年9月8日书面通知你续订劳动合同事宜，10月10日下午你在公司办公室口头表示不愿意与公司续订劳动合同，根据《劳动合同法》规定，从即日起公司终止与你的劳动关系。请按照公司相关规定在三日内办结离职手续。”同年10月12日，范雪梅向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请，要求万宇公司支付经济补偿金、销售佣金。仲裁委以宁宁劳人仲定字（2017）第2328号仲裁决定书终结审理该案。范雪梅于法定期限内诉至本院。审理中，双方确认劳动关系终止时间是2017年10月9日。双方确认房屋租赁及销售佣金的规定：1.佣金标准，项目招商的具体经办人按照3000元/套标准提取佣金；2.佣金发放，商户和公司签订预租合同并缴纳定金后，可在次月发放佣金的50%，在商户签订正式租赁合同并缴清全款之后发放佣金的30%，在市场开业时客户正常开门营业后发放佣金的20%。售房的佣金是在首付时发放佣金的50%、交付时发放佣金的20%、支付尾款时发放佣金的30%。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、范雪梅的工资和佣金范雪梅提交银行流水，载明万宇公司分别于2016年11月10日“代发工资”1793元、12月14日“代发工资”2600元、于2017年1-9月“代发工资”分别为3200、2056.24、2914.06、2914.06、7832.19、3943.59、2914.06、2914.06、2898.94、3628.59、2354.94（元），“代发奖金”4527.21、2098.59（元），于2017年1月22日“代发奖金”14550元、9月15日“代发奖金”4530.11元是从其账户上转的其他员工的佣金，另，2017年9月发放工资2914.06元、10月发放工资433.94元、11月10日发放佣金1899.75元，上述合计已发放工资29779.01元及佣金21831.33元[7832.19+3943.59+4527.21+3628.59+1899.75（元）]。万宇公司对银行流水真实性无异议，但与范雪梅实际发放工资的事实不符，其中2017年1月代转14550元、6月代转4527.21元、8月代转3628.59元、9月代转4530.11元是其他员工的工资，对范雪梅核算的已发放佣金21831.33元无异议。因双方对银行交易明细、万宇公司已发放佣金21831.33元的真实性无异议，该证据可以做为计算范雪梅已发放工资和佣金的数额的依据，双方对其中有代转发其他员工工资的事实陈述不一致，对工资的发放情况，应由万宇公司提供证据证明。二、范雪梅的房屋租赁及销售的佣金1.范雪梅为证明万宇公司欠付其佣金，提交以下证据：⑴.租赁预定协议、合同签约确认单、商品房预售合同。证明其有租赁和出售房屋的业务，应有佣金。万宇公司对证据真实性无异议，对范雪梅有佣金的事实无异议。⑵.佣金明细表，证明其有未结佣金19620.12元，有21套租赁房屋是之前的员工未完成再由万宇公司分配给其的，其中范磊和张亚运有2套，因为完成的程度不同，应结佣金为3000元，已结1500元给了之前的员工，还剩1500元应支付给其，因客户原因未交付与其无关；剩余19套租赁的房屋因系其负责交付，故佣金的20%应该支付给其，19套中有7套系由其负责成交，成交日期为周敏2017年3月13日、张志培2017年3月22日、王灯美2017年5月18日、袁安其2017年6月14日、高新美2017年7月10日，应结佣金均为3000元/套，租赁合同已经签订，按照50%、30%、20%的规定，万宇公司已支付给其50%即1500元/套，虽房屋尾款未交清，房屋未交付，但是万宇公司延迟交付的原因，故另50%即1500元/套仍应支付给其，现该7套房屋已由万宇公司分配给其他人。万宇公司对证据的真实性不认可，认为范雪梅在完成相应的交房、下款、开张等事项后，根据相应时间节点获得佣金回报，说明佣金与完成工作的节点相关联，范雪梅主张银行下款及商铺交付延迟系公司原因造成，但2017年8月所有租赁和出售的房屋均已具备交付条件，部分合同可能约定是在8月之前交付，迟延交付是不可抗力所致或业主原因造成，与万宇公司无关。上述证据的租赁预定协议、合同签约确认单、商品房预售合同的真实性本院予以确认，可以证明范雪梅存在佣金，且已发放了部分佣金。2.万宇公司为证明其已按照规定足额发放了范雪梅的工资和佣金，提交以下证据：（2017）2号文件，证明范雪梅原系招商专员，后调整至行政部门的保洁员或市场美化技师，工资及奖金没有变化。范雪梅对真实性不认可，且公司保洁岗位只需要一个人，万宇公司将其和另一名员工同时调整至该岗位系恶意调岗。上述证据系万宇公司单方提供，范雪梅不认可，真实性无法确认，故本院不予采信。本院认为，范雪梅与万宇公司签订的劳动合同，合法有效，受法律保护，双方均应按约履行各自的义务。关于工资和佣金，发生劳动争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。因对范雪梅劳动报酬的数额及发放事实由万宇公司承担举证责任，故万宇公司对范雪梅自2016年10月11日至2017年10月10日的工资及佣金的数额负有举证责任。根据范雪梅提交的证据，可以确认万宇公司已发放佣金21831.33元，尚有佣金未发放，对于应发佣金的数额和计算方式，以及是否足额发放的情形，应由万宇公司提供证据证明。因万宇公司未提供证据，故对范雪梅主张有21套房屋系由万宇公司分配给其继续完成售房或租凭房屋的所有工作的事实，本院予以采信。双方确认房屋租赁及销售佣金的规定：售房的提成是在首付时佣金按照50%发放、交付时佣金按照20%发放、支付尾款时佣金按照30%发放；租赁的提成是一套房子固定3000元；房屋租赁签订两次合同，一次预定、一次正式，预定时发50%的佣金，客户付尾款后发30%的佣金，交房后发20%的佣金。因范雪梅主张在未结佣金中的业主范磊、张亚运、周敏、张志培、王灯美、袁安其、高新美等共九套房屋，因其离开万宇公司时，房屋尾款未交清、房屋未交付，但均非其原因，扣除已结佣金后万宇公司仍应将佣金50%即1500元/套的剩余部分13500元支付给其，因范雪梅离开万宇公司时，房屋尾款未交清、房屋未交付，支付佣金剩余部分的条件并未成就，故对范雪梅主张支付佣金6120.12元（19620.12元-13500元）的请求，本院予以支持，范雪梅主张超过部分，无事实依据，本院不予支持。万宇公司辩解佣金均已足额支付，未提交证据证明，故万宇公司的辩解无事实依据，本院不予采纳。关于经济补偿金，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因万宇公司并无证据证明与范雪梅续订劳动合同调岗至保洁岗，是维持或者提高劳动合同约定条件，且万宇公司对其主张的范雪梅业绩垫底，经培训后仍未达到称职要求，经考核不适合继续从事业务员工作的事实，并未提供证据证明，故万宇公司终止劳动合同，应支付范雪梅经济补偿。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。因万宇公司对范雪梅2017年9月份的工资发放情况未提供证据，且对11月10日发放佣金1899.75元认可，故本院对范雪梅主张已发放2017年9月工资2914.06元、11月10日佣金1899.75元予以确认。综上，结合双方确认已发放佣金21831.33元，本院认定自2016年11月至2017年9月已发放工资29779.01元和佣金21831.33元、欠发佣金6120.12元，范雪梅2016年11月至2017年9月的工资和佣金合计为57730.46元，范雪梅终止劳动合同前十二个月平均工资应计算为5248.22元，经济补偿金应计算为5248.22元（5248.22元/月×1个月）。万宇公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十条、第四十四条第（一）项、第四十六条第（一）、（三）、（五）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《江苏省工资支付条例》第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告南京万宇投资置业有限公司支付原告范雪梅经济补偿金5248.22元；二、被告南京万宇投资置业有限公司支付原告范雪梅房屋租赁及销售的佣金6120.12元；上述一、二项共计11368.34元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  孟 维人民陪审员  宁正英人民陪审员  章明书二〇一八年十一月十五日书 记 员  金桂玉