广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初20891号原告吴响亮，男，汉族，1974年1月3日出生，住址浙江省东阳市，委托代理人孙雅莲，广东万乘律师事务所律师。委托代理人李楠楠，广东万乘律师事务所律师。被告深圳市莲花山园林有限公司，住所地深圳市福田区红荔路4018号，统一社会信用代码914403001921779774。法定代表人杨斌。委托代理人韦东海，广东广和律师事务所律师。委托代理人刘维俊，广东广和律师事务所实习律师。上列原告吴响亮诉被告深圳市莲花山园林有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月29日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称，2010年10月25日，原被告双方签订一份《合作施工合同》，双方就广东省绿道深圳××大段工程项目进行合作施工事宜达成协议。约定该工程由原告施工，盈亏自负。原告须向被告缴纳工程合同价9249857.78元的0.5%的管理费，工程税金由原告承担。合同第8条约定，如业主向被告付款，则工程款到达被告账户后一天内，必须转入原告指定的账户。如没及时转入原告指定的账户，每天按工程款金额的2%支付利息。上述合同签订后，原告依约履行，涉案工程按时完工并竣工验收合格，审计部门也已完成审计。最初，被告收到业主支付的工程结算尾款后，尚能依约支付给原告。但2017年2月17日，被告收到审计尾款2505955.09元后仅将其中的90%支付给原告，尚欠10%即250595.51元至今未付给原告。原告多次催促，被告以原告必须向其提供全部资料原件为由，拒不支付。原告认为，原告已经依约履行完毕合同义务，涉案工程已经验收合格，且已经完成审计，相关项目资料已经移交给被告公司的承包人。被告理应在收到审计尾款后一天内转入原告指定账户，被告的行为已经构成违约，应当承担违约责任，支付工程款并计付利息。故原告特起诉至法院，请求法院判令：1、被告支付原告工程结算尾款250595.51元；2、被告按照每天2%的标准向原告支付利息（暂算为2万元，具体应自2017年2月18日起算，计至实际付清之日止）；3、被告承担本案的诉讼费用。被告辩称，一、按照施工合同约定，被答辩人必须向答辩人提供合同约定的中标通知书、合同、开工报告、竣工报告等资料的原件，但是原告方自己没有向被告提供原件。根据发包方与答辩人之间的合同约定以及原、被告之间的合作施工合同约定，被答辩人的工程存在严重逾期竣工的情形。因此，还没有达到付款的条件。答辩人认为答辩人有权不支付款项。二、按照答辩人与被答辩人之间的施工合同，答辩人有权扣除相应的管理费，但是从前期的付款情况来看答辩人并没有收到相应的管理费，因此答辩人认为答辩人有权在剩余款项中扣除相应管理费。三、答辩人认为合作施工合同中约定的利息及违约金明显过高，不符合法律的规定，即便要支付违约金，法院应该酌情调整，而且后续根据被答辩人提交的资料，被答辩人已经书面承诺放弃对答辩人的利息的追究，被答辩人后面出尔反尔有违背诚实信用原则。经审理查明，2010年10月22日，被告通过公开招投标的形式取得“广东省绿道深圳××大段工程项目”的承包权。2010年10月22日，被告作为施工单位与建设单位深圳市龙岗区××街道办事处就上述项目签订了《深圳市建设工程施工合同》，合同约定工期为90天，开工日期为2010年10月25日，竣工日期为2011年1月22日。该工程实际是原告借用被告的名义取得并由原告实际负责施工。为明确各自的权利义务，原、被告双方于2010年10月25日签订一份《合作施工合同》，约定“广东省绿道深圳××大段工程项目”属于原告所有，原告以被告的名义施工。合作合同第3条约定：原告须向被告缴纳工程造价的5‰的工程管理费（9249857.78元×5‰），管理费不含税金，管理费收取的基数以税票额度为准，管理费在每笔工程款到账后直接扣除，除此之外，被告不得扣押款项。合作合同第8条约定：被告应保证原告的资金安全，如业主同意委托原告收款，则被告需向原告出具委托收款函，由原告或原告指定的第三方向业主收取。如业主向被告付款，则工程款到达被告账户后一天内，必须转入原告指定的账户。如没及时转入原告指定的账户，每天按工程款金额的2%支付利息给原告。合作合同第11条约定：原告必须提供中标通知书原件、合同原件、开工报告原件、竣工报告原件、经审计的详细结算书原件等竣工资料。此外，合作合同还就原、被告双方其他权利义务进行了约定。上述工程承包后，原告安排人员进行施工。该工程于2012年8月27日竣工验收合格。深圳市××区审计局于2016年9月18日对该工程进行审计并出具审计报告，认为建设单位在项目管理方面，基本能够按照基建程序实施并管理项目，工程资料较齐全。对于原告主张的工程结算尾款250595.51元，被告确认在2017年3月份到账，但被告认为原告未将合同约定的中标通知书、合同原件等资料交给被告，且原告逾期完成案涉工程应承担违约责任，另外为了保证可能出现的农民工工资以及材料款的第三方责任追究为由，拒绝向被告支付该工程结算尾款250595.51元。2017年3月1日，原告向被告出具一份《承诺书》，该承诺书载明：鉴于我本人（吴响亮）与贵司签订《合作设计协议》项下的广东省绿道深圳××下大段工程是由我本人承建，现就相关工程款的支付问题作出如下承诺：1、在收到贵司支付的工程款2255359.58元后，本人承诺将贵司支付的工程款全部用于农民工工资的支付，若本人未将该款项用于农民工工资的支付，贵司有权不予支付后续的工程款，同时由此产生的经济责任及法律责任由本人承担。2、本人承诺放弃向贵司主张因迟延支付工程款而需承担的任何利息、罚息、违约金等。同时本人不再追究贵司迟延支付工程款而给本人造成的损失。原告认为自己在上述承诺书中作出的放弃要求利息的承诺仅限于承诺书中载明的2255359.58元工程款，并不包括本案的工程结算尾款250595.51元。被告主张原告放弃利息的主张覆盖整个工程款，包括本案的工程结算尾款250595.51元。诉讼期间，本院向原、被告双方释明本案因原告自己并无施工资质而是借用被告的名义施工，双方之间签订的《合作施工协议》应属于无效合同。原告将其利息损失的诉讼请求由“按照每天2%的标准向原告支付利息”变更为“按照中国人民银行同期贷款利率的标准向原告支付利息损失”。本院认为，原、被告双方签订的《合作施工协议》名为合作,实为原告借用被告的名义施工，该情形违反了法律强制性规定，《合作施工协议》应归于无效，但原告请求参照合作协议要求被告支付工程结算尾款，应予支持。合作协议虽然约定原告应向被告提交中标通知书、合同原件等资料，但合作协议并未约定原告向被告提交中标通知书、合同原件等资料是被告向原告支付工程款的前提条件，被告以此拒绝向原告支付工程结算尾款，缺乏合理依据，本院不予采信。被告还以原告逾期完成案涉工程应承担违约责任为由而拒绝支付工程结算尾款，因案涉工程已于2012年竣工验收合格，且案涉工程发包方也未向被告主张逾期完成的违约责任，被告以此为由拒付工程款亦无事实依据，本院不予采信。被告还主张为保证可能出现的农民工工资以及材料款的第三方责任追究拒付工程结算尾款，没有事实依据，本院不予支持。综上，被告拒付原告工程款没有事实依据，被告应将工程结算尾款250595.51元支付给原告。关于原告主张的工程款利息问题。《合作施工协议》约定被告逾期支付工程款应每天按照工程款的2%向原告支付利息，被告提交的由原告出具的《承诺书》虽载明原告放弃向被告主张延期支付工程款的利息、违约金等，但该承诺书所指向的工程款应是承诺书中所涉及的2255359.58元工程款，而非本案被告应支付的工程款，被告就本案工程款仍应向原告承担逾期付款的违约责任。原告主张被告按照中国人民银行同期贷款利率的标准支付利息损失，未超过合同约定标准，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：被告深圳市莲花山园林有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴响亮支付工程结算尾款250595.51元并支付相应的利息损失（以250595.51元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自2017年2月18日起计至被告深圳市莲花山园林有限公司付清款项之日止）。如果当事人未按照本判决指定期间履行上述金钱给付义务或其他义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。本案案件受理费2680元（原告已预交），因原告变更诉讼请求，本院依法收取2563元，退还原告117元，由被告负担2563元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 赵  明  升人民陪审员 杨  海  涛人民陪审员 叶  钧  如二〇一八年十一月五日书 记 员 陈秋媚（代）附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项有下列情形之一的，合同无效：违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。