河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0102民初2445号原告：岳克洲，男，1973年6月22日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：苏铭，北京大成（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾肖佩，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告：刘禹彤，女，1993年8月15日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。委托诉讼代理人：李书辉，河南英泰律师律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈夏冬，河南英泰律师律师事务所律师。被告：林州市怡天房地产开发有限公司，住所地林州市陵阳镇。法定代表人：付蕾。委托诉讼代理人：杨雪民，河南大河律师事务所律师。委托诉讼代理人：井利娜，河南大河律师事务所律师。原告岳克洲与被告刘禹彤、林州市怡天房地产开发有限公司（以下简称怡天公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告岳克洲的委托诉讼代理人顾肖佩，被告刘禹彤的委托诉讼代理人陈夏冬，被告怡天公司的委托诉讼代理人井利娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳克洲向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘禹彤偿还借款本金500万元及利息389804.69元（暂计算至2017年12月27日，此后按逾期利率为月利率1.558%计算）及律师费70000元，以上暂共计5459804.69元；2.请求依法确认原告为被告林州市怡天房地产开发有限公司名下“林国用（2014）第0066号”土地使用权的抵押权人，对拍卖、变卖抵押物所得价款享有优先受偿权，被告林州市怡天房地产开发有限公司应按约承担抵押担保责任；3.由二被告承担诉讼等费用。事实与理由：2016年8月17日，被告刘禹彤与中牟镇郑银村镇银行股份有限公司（以下简称中牟郑银）签订《个人贷款合同》，约定被告刘禹彤向中牟郑银贷款5000000元。同日，被告怡天公司与中牟郑银签订《抵押担保合同》，约定被告怡天公司以其名下的土地使用权（林国用（2014）第0066号）为上述债务等提供抵押担保，并办理了土地使用权抵押登记。借款到期后，被告刘禹彤未按约定偿还借款本息。2017年12月27日原告岳克洲与中牟银行签订《债权转让协议》将对被告刘禹彤借款本金、相应利息合计5389804.69元的主债权及相应从债权转让给原告，转让款为5389804.69元，原告岳克洲已经支付给中牟郑银。经过多次催要，被告仍未归还上述债务，抵押担保人也未承担相应的担保责任，故提起诉讼。被告刘禹彤辩称，被答辩人刘禹彤作为自然人，依据法律规定，无权向答辩人主张仅能使用于金融机构的复息、罚息的权利，罚息、复息是中国人民银行关于人民币关于贷款利率的通知第三条及中国人民银行人民币利率管理规定的规定，最高院规定以上规定的使用对象仅限于金融机构，因此计收罚息、复息专属于银行和金融资产管理公司等金融机构，根据合同法第八十一条，本案中被答辩人无权主张计收罚息及复息；本案中中牟郑银村镇银行股份有限公司将其对答辩人享有的债权转让与被答辩人，并未通知答辩人债权转让不对答辩人产生效力，答辩人与被答辩人之间不存在债权债务关系；根据本案个人贷款合同及法律规定，郑州市中原区法院对本案无管辖权。被告怡天公司辩称，被告怡天房地产不应承担担保责任。本案已经涉及犯罪，根据法律规定，人民法院不应受理，受理后发现此问题的应驳回起诉。2016年8月17日的抵押担保合同是违法的，不是被告怡天房地产公司的真实意思表示，抵押担保合同上的法定代表人史某某是通过非法手段取得法定代表人身份的，担保合同中的印章也是本案另一被告刘禹彤通过非法手段获取的，被告刘禹彤通过威胁、强迫手段获得林州怡天的印章，并伪造其他股东的签名，在工商局进行登记。该抵押担保合同未经过被告怡天房地产的同意，也未得到其他股东的同意，也未召开过股东大会，本案已构成刑事犯罪，怡天房地产的其他股东已经向公安机关报案，因此，被告怡天房地产不应承担相关责任。关于抵押担保事宜不是被答辩人真实意思表示，是刘禹彤在原法定代表人陈某国在被限制人身自由期间违法操作，借用其叔叔史某某的名义，又伪造印章签订了合同，怡天房地产公司对该行为不予追认，不应该承担本案的任何还款及还息的义务。经审理查明：2016年8月17日，被告刘禹彤作为借款人，中牟郑银作为贷款人，被告怡天公司作为抵押人，河南元通纺织集团有限公司、郑州元通房地产有限公司、姜克生、姜克承、姜景汛、姜文彬、辛整建为保证人共同签订《个人贷款合同》一份（合同编号：102004160810288），合同约定中牟郑银向被告刘禹彤发放个人经营性贷款5000000元，借款用途为服装批发，贷款期限自2016年8月17日起至2017年8月16日止，贷款期限内为固定利率，月利率1.0386730%；借款人未按合同约定期限归还贷款本息的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为合同约定贷款执行利率上浮50%；抵押人以其土地使用权抵押给贷款人，以担保借款人按期偿还合同项下贷款本息和其他应付款项，保证人提供连带责任保证，保证期间自合同签署之日起至合同项下贷款履行期届满之日起二年止。被告怡天公司的法定代表人史某某在上述合同落款处签名，且合同中加盖了被告怡天公司的公章。同日，被告怡天公司与中牟郑银签订《抵押担保合同》（合同编号：抵字第1000016015）一份，约定为确保102004160810286、102004160810287、102004160810288、102004160810289、102004160810290、102004160810291号合同的履行，被告怡天公司自愿以其有处分权的财产作抵押，为河南元通纺织集团有限公司、河南振大农业技术有限公司、辛建整、史大平、刘禹彤、穆金豹向中牟郑银的债权提供抵押担保；主债权为贷款，金额为30000000元，抵押担保期间自本合同生效之日起至主合同项下全部债权清偿完毕之日止；抵押物为林国用（2014）第0066号土地使用权，抵押物位置为林州市产业集聚区金鑫大道路南；抵押担保的范围为主债权、利息（含复利和罚息）、手续费、违约金、损害赔偿金以及为实现抵押权和债权而产生的全部费用（包括但不限于公证、评估、拍卖、诉讼、律师代理、差旅费等）。被告怡天公司的法定代表人史某某在上述合同落款处签名，且合同中加盖了被告怡天公司的公章。同日，被告怡天公司与中牟郑银办理了抵押登记，中牟郑银取得了林他项（2016）第044号他项权利证。上述合同签订后，中牟郑银于2016年8月19日向被告刘禹彤的银行账户内发放了5000000元贷款，被告刘禹彤归还了2017年7月21日之前的借款利息，剩余借款利息及借款本金未归还。2017年12月27日，原告岳克洲与中牟郑银签订《债权转让协议》一份，约定中牟郑银将依据其与被告刘禹彤签订的《个人贷款合同》（合同编号：102004160810288）所享有的债权5389804.69元，包括本金5000000元和截至2017年12月27日的利息（含罚息、复息）389804.69元，转让给原告岳克洲，转让价款为5389804.69元。协议签订后，原告岳克洲于当日向中牟郑银转账支付16169910.12元。2017年12月29日，中牟郑银向被告刘禹彤和怡天公司发出债权转让通知，对被告怡天公司的通知系按照《抵押担保合同》（合同编号：抵字第1000016015）中约定的被告怡天公司的地址通过中国邮政EMS邮寄，但被以原址查无此人为由退回。2018年1月1日，原告岳克洲与被告刘禹彤签订《债权确认协议》一份，约定双方确认原告岳克洲因与中牟郑银签订的《债权转让协议》，对被告刘禹彤享有的主债权数额为5389804.69元，关于本金、利率、期限、利息计算方式等均按照被告刘禹彤与中牟郑银签订的《个人贷款合同》的约定执行。2018年1月8日，原告岳克洲与北京大成（郑州）律师事务所签订委托代理协议一份，约定原告岳克洲就本案委托该所的律师作为委托代理人，代理费为70000元，应于协议签订之日起10个工作日内支付。截至本案开庭之日，原告岳克洲尚未向北京大成（郑州）律师事务所支付律师费。另查明，2015年9月15日至2017年6月13日期间，史某某担任被告怡天公司法定代表人，其法定代表人身份办理了工商登记备案。被告怡天公司于2018年10月9日庭审中向本院提出鉴定申请，申请对上述《抵押担保合同》、《承诺书》、《个人贷款合同》中被告怡天公司的公章是否真实进行鉴定，在本院指定期间内，被告怡天公司未能提交启动鉴定程序所需检材，应视为其自行撤回鉴定。上述事实,有《个人贷款合同》、《抵押担保合同》、《债权转让协议》、《债权确认协议》等证据和当事人的陈述予以证明。本院认为，被告刘禹彤与中牟郑银签订的《个人贷款合同》是双方的真实意思表示，合法、有效。合同签订后，中牟郑银按照约定向被告刘禹彤发放了贷款，被告刘禹彤应当按照约定偿还贷款本息，中牟郑银依据上述合同对被告刘禹彤享有债权。中牟郑银与原告岳克洲签订的《债权转让协议》也是双方的真实意思表示，合法、有效。协议签订后，原告岳克洲按照约定支付了转让款，取得了中牟郑银对被告刘禹彤享有的债权。原告岳克洲要求被告刘禹彤偿还借款本金5000000元，符合法律规定，被告刘禹彤也无异议，本院予以支持。原告岳克洲主张按照《个人贷款合同》中的约定，在被告刘禹彤逾期还款后按照借款期内借款利率上浮50%（上浮后为月利率1.558%）计算逾期利息，该主张符合合同约定，且上浮后的利率标准并未超出法律允许的标准，本院予以支持。《个人贷款合同》将上述利率约定为罚息利率，但其实质是对借款逾期利率的约定，被告刘禹彤辩称原告岳克洲作为自然人，不能向其主张罚息，没有法律依据，本院不予采信。原告岳克洲主张律师费70000元，其提交的委托代理协议约定律师费应在协议签订之日起10日内支付，但截至本案开庭之日原告岳克洲尚未支付该费用，该费用尚未实际产生，故原告的该项主张，本院不予支持。被告怡天公司的法定代表人史某某签署了《个人贷款合同》和《抵押担保合同》，且在合同中加盖了被告怡天公司的公章，故上述合同应当对被告怡天公司具有约束力。被告怡天公司与中牟郑银就抵押事项办理了抵押登记，中牟郑银享有抵押权。中牟郑银将债权转让给原告岳克洲，抵押权应随债权一并转让，故原告岳克洲在受让本案债权后对被告怡天公司提供的抵押物享有抵押权。被告怡天公司辩称史某某系通过非法手段取得该公司法定代表人身份，被告怡天公司的公章系被告刘禹彤通过非法手段获取，但未提供充分证据予以证明。被告怡天公司据此辩称其不应当承担抵押担保责任，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十一条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告刘禹彤于本判决生效之日起十日内支付原告岳克洲借款本金5000000元及借款利息（自2017年7月22日起按照月利率1.038673%计算至2017年8月16日，自2017年8月17日起按照月利率1.558%计算至款项实际清偿之日止）；二、如被告刘禹彤不能按期清偿本判决第一项确定的债务，对其不能清偿部分，原告岳克洲有权以被告林州市怡天房地产开发有限公司提供的林国用（2014）第0066号土地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；三、驳回原告岳克洲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50018元，保全费5000元，共计55018元，由被告刘禹彤负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判长  李忠贤审判员  毛大帅审判员  任留柱二〇一八年十一月六日书记员  李康康