湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0111民初9115号原告：廖卫兵，女，1966年10月23日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：廖异苗，男，1985年12月16日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区，与原告系母子关系。被告：长沙天天清新清洁服务有限公司，住所地在湖南省长沙市雨花区洞井镇牛头村****。法定代表人：祝凤芹。原告廖卫兵（以下简称原告）诉被告长沙天天清新清洁服务有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序，由审判员陈文独任审判，于2018年11月15日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人廖异苗，被告的法定代表人祝凤芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2018年9月1日-12日共12天工资993元（12天×1800元/月÷21.75天）；2、判令被告向原告支付经济补偿金6300元（3.5个月×1800元/月）；3、判令被告赔偿原告失业保险待遇损失16116元（12个月×1580元/月×85%）；4、判令被告支付原告未休年休假工资827元（1800元/月÷21.75元×5天×200%，2017年8月至2018年9月）；5、判令被告支付原告休息日工作工资3972元（1800元/月÷21.75天×12个月×4天/月，2017年8月至2018年9月）。事实与理由：原告于2015年5月入职被告公司湘域相遇项目部，从事保洁工作，月工资1800元，每月休息4天，但被告直至2018年6月1日才与原告签订书面劳动合同，且从入职至今一直未为原告依法购买社会保险。2018年9月12日上午，被告因原告与部门主管发生口角强制要求原告从下午开始停止工作。原告多次要求被告出具开除手续无果，遂于2018年9月26日以被告未为原告购买社会保险为由，与被告解除了劳动关系。原告于2018年10月17日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委以原告已过法定退休年龄为由，不予受理。被告辩称：一、被告已向原告支付了2018年9月1日-12日的工资；二、被告未开除原告，原告离职系不同意被告的调岗要求后自动辞职，被告不同意原告第2至5项诉讼请求。经审理查明：2015年5月，原告入职被告公司，在被告公司服务的湘域相遇项目担任保洁工作，双方约定每月工资1800元，每月休息4天。原告在被告处工作期间，被告于2018年6月1日与原告签订了期限自2018年6月1日起至2019年5月31日止的《劳动合同书》，但被告未为原告购买社会保险，原告也未休年休假。2018年9月12日，原告与湘域相遇项目工作人员发生争执后未继续到被告处上班。2018年9月25日，原告以被告未为其缴纳社会保险为由向被告邮寄送达了《解除劳动关系的通知》。2018年10月17日，廖卫兵向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求被申请人支付2018年9月1日-12日共12天工资993元、经济补偿金6300元、失业保险待遇损失16116元、未休年休假工资827元、休息日工作工资3972元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会以廖卫兵已过法定退休年龄为由，作出雨劳人仲案不字[2018]155号不予受理案件通知书。原告不服仲裁裁决，于2018年10月23日诉至本院，请求判如所请。另查明：1、被告已向原告发放了2018年9月的工资，原告认可工资已支付完毕。2、被告主张每月已向原告发放了社保补贴200元，原告不予认可并主张工资表中载明的“社保补贴”实为基本工资的组成部分。原告签字确认的2018年9月工资表载明原告出勤天数12天、基本工资1600元、加班工资60元、社保补贴200元，备注原告加班1天。3、原告未依法享受养老保险待遇，未办理失业登记。以上事实，有《劳动合同书》、个人参保情况表、《解除劳动关系的通知》及邮寄详单、仲裁申请书、雨劳人仲案不字[2018]155号不予受理案件通知书、2018年9月工资表、证人证言及原、被告的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，达到法定退休年龄后未依法享受养老保险待遇的劳动者，其与实际用工主体之间的用工关系应按劳动关系处理。本案中，原告入职被告公司从事保洁工作，接受被告公司的工作管理与安排，被告向原告发放了劳动报酬，双方依法建立了劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现被告作为用人单位未举证证明原告的入职时间，原告主张入职时间为2015年5月，本院予以确认。一、关于经济补偿。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。参加社会保险、缴纳社会保险费对用人单位和劳动者均为法定义务和责任,并不因用人单位和劳动者之间的合意而被免除。本案中，被告主张虽未为原告购买社会保险，但已每月向原告补贴200元，原告对此予以否认。即使被告与原告约定不为原告办理社会保险，该约定也因违反法律法规的强制性规定而无效。现原告以被告未为其购买社会保险为由要求解除双方之间的劳动关系，被告应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向原告支付经济补偿。原告自2015年5月入职，至2018年9月12日离职，被告应向原告支付3.5个月的经济补偿6300元（1800元/月×3.5个月）。被告辩称不应向原告支付经济补偿，本院不予采信。二、关于失业保险待遇损失。原告主张被告未为其购买失业保险，要求被告补偿失业保险待遇损失16116元，但原告未办理失业登记，不能证明其有求职要求，不符合领取失业保险待遇的条件，因此对原告的该项请求，本院不予支持。三、关于未休年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》的规定，原告每年应享受5天带薪年休假。被告认可原告工作期间未休年休假，原告据此要求被告支付2017年8月至2018年9月期间未休年休假工资报酬827元（1800元/月÷21.75元×5天×200%），本院予以支持。四、关于休息日加班工资。虽然原告工作期间每月休息4天，但根据被告提交的原告签字确认的2018年9月工资表，被告已按原告的加班天数向原告发放了加班工资，原告再要求被告支付休息日加班工资，本院不予支持。原告认可工资已支付完毕，其主张工资993元，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告长沙天天清新清洁服务有限公司应于本判决生效后7日内支付原告廖卫兵经济补偿6300元；二、被告长沙天天清新清洁服务有限公司应于本判决生效后7日内支付原告廖卫兵未休年休假工资报酬827元；三、驳回原告廖卫兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙天天清新清洁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈文二〇一八年十一月二十日书记员  陈慧附：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。