江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终8516号上诉人（原审原告）:曹锦丰，男，1978年11月10日，汉族，住苏州市吴中区。被上诉人（原审被告）：苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司，统一社会信用代码91320000608285139H，住所地苏州工业园区民营工业区内。法定代表人：倪林，董事长。委托诉讼代理人：刘华龙，公司员工。上诉人曹锦丰因与被上诉人苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司（以下简称金螳螂公司）劳动争议纠纷一案不服江苏省苏州工业园区人民法院（2018）苏0591民初2547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹锦丰上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：曹锦丰自2009年12月至金螳螂公司处工作，从事管理岗位，工作地点为公司安排的全国各城市，实行不定时工作制，双方形成以不打卡上班为主，打卡上班为辅的工作习惯。金螳螂公司以上诉人无考勤记录为由开除上诉人是错误的。一审法院没有结合2015年、2016年双方当事人之间形成的工作习惯，仅从2017年片面认定事实是错误的。并且上诉人没有考勤记录或考勤记录与出差报备不匹配，是由金螳螂公司管理制度不完善造成的，应当由金螳螂公司自行承担后果。金螳螂公司二审未发表意见。曹锦丰向一审法院起诉请求：1、判令金螳螂公司支付其2017年6月、7月工资10368元；2、判令金螳螂公司支付违法解除劳动合同赔偿金239872元。一审法院认定事实：双方当事人签订劳动合同，期限自2009年12月21日起至完成本项工作任务之日，合同首部劳动者一栏中明确记载曹锦丰的户籍地及现居住地，现居住地为吴中区长桥碧波花园4-305，联系电话为186××******。合同中约定岗位为管理岗位，工作地点为根据公司实际工作需要安排全国各地城市工作，实行不定时工作制，实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，基本工资为每月1500元；合同中约定曹锦丰擅自连续缺勤五天以上或一年中累计擅自缺勤十天（含本数）以上者，视为自动离职；并约定员工手册、保密制度为合同附件，与合同具有同等法律效力，合同第十项其他中约定，劳动合同期内，劳动者户籍所在地、现居住地址、联系方式等发生变化应及时告知单位，以便于联系。金螳螂公司为曹锦丰缴纳社保至2017年7月，金螳螂公司每月24日左右银行转账发放工资，最后一笔工资为2017年5月24日5184元。2017年7月19日，金螳螂公司向曹锦丰邮寄旷工通知，载明“自2017年5月2日起你没有办理任何请假手续一直未到公司上班，严重违反公司《员工手册》规定。请你收到通知后3天内至人力资源部办理相关手续。”邮寄地址分别为苏州吴中区长桥碧波花园二村8-202及碧波花园三区4-305，联系电话包含186××******等三个电话号码，退回原因均为拒收。2017年8月16日，金螳螂公司向曹锦丰邮寄旷工自动离职通知，载明“自2017年5月2日起你没有办理任何请假手续一直未到公司上班，严重违反公司《员工手册》规定。请你收到通知后3天内至人力资源部办理相关手续。自2017年7月20日第一份《通知》函送达至今，你一直未到公司办理相关手续，也未有你本人出勤记录，根据公司《员工手册》相关规定，视作本人自动离职，一切后果由本人承担。”邮寄地址分别为苏州吴中区长桥碧波花园二村8-202及碧波花园三区4-305，联系电话包含186××******等三个电话号码，退回原因均为拒收。金螳螂公司就解除事宜告知工会。另查明：金螳螂公司的员工手册第四章考勤与假期第一项考勤管理规定“1、严重执行全员打卡考勤;”第六章劳动合同第三项劳动（聘用）合同的续签、终止及解除规定“3、员工有下列情况之一，公司可以解除劳动合同：…3.8一月内不履行请假手续缺勤五天或五天以上，一年之内累计十天或以上的；…”金螳螂公司提供：证据1、2015年6月全员打卡考勤通知，以证实金螳螂公司实行全员打卡，曹锦丰质证不予认可；证据2、考勤记录，以证实曹锦丰自2017年5月2日起缺勤，曹锦丰质证不认可，考勤记录也反映其全年打卡天数很少，说明其日常工作无需打卡；证据3、项目经理王华出具的说明，以证实东台仁达项目自2017年全面停工，曹锦丰质证不予认可。曹锦丰陈述，深化设计负责人，有专门的办公室，需要经常出差，2017年6月后为金螳螂公司的东台仁达项目从事尾款催收、深化设计的负责工作，该项目经理为王华；目前不居住在吴中区长桥碧波花园小区。金螳螂公司陈述，弹性工作制表明可自行安排上下班时间，仍需打卡。再查明:曹锦丰于劳动争议发生后法定期限内申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会。该仲裁委员会于2018年3月7日裁决不予支持曹锦丰的仲裁请求。曹锦丰对仲裁裁决不服，遂于法定期限内诉至一审法院。上述事实有劳动合同、银行交易明细、社保缴费明细、员工手册、通知、旷工通知、旷工自动离职通知、邮寄凭证、苏园劳仲案字[2018]第196号仲裁裁决书、当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，一审法院予以认定。一审法院认为：当事人针对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。关于是否构成违法解除，金螳螂公司以曹锦丰未上班且未履行请假手续，连续旷工超过五天为由，解除劳动合同。首先，就违纪事实，其一，员工手册中规定的全员打卡考勤，与金螳螂公司提供的考勤通知及曹锦丰在职考勤记录相互印证，表明曹锦丰在职期间需要打卡考勤，而曹锦丰自2017年5月2日起无打卡记录及出差申请记录；其二，曹锦丰虽主张其自2017年6月仍在为金螳螂公司工作，但未提供充分证据予以证实，且就其主张的项目工作，金螳螂公司项目经理出具的说明显示该项目早已停工，故一审法院认定曹锦丰自2017年5月2日起旷工的违纪属实。其次，就解除依据，双方签订的劳动合同及金螳螂公司的员工手册中均明确规定旷工五天以上可以解除劳动合同，故金螳螂公司据此解除与曹锦丰的劳动合同，依据充分，且曹锦丰的旷工行为亦严重违反劳动纪律。再次，就解除程序，金螳螂公司向曹锦丰多个地址多次发出通知，均显示拒收，金螳螂公司邮寄通知的地址及电话与曹锦丰劳动合同的居住地址及联系电话均一致，且劳动合同中明确曹锦丰的居住地址、联系电话发生变更应及时告知金螳螂公司，故一审法院认定金螳螂公司已尽到通知义务。此外，金螳螂公司已就解除事宜告知工会，已履行告知工会的程序性义务。金螳螂公司解除与曹锦丰的劳动合同，有相应的事实和规章制度依据，并履行法定程序，系合法解除。综上，曹锦丰主张金螳螂公司违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于曹锦丰主张的2017年6月、7月工资，承上述分析，曹锦丰自2017年5月2日起未上班且构成旷工，且金螳螂公司在2017年7月及8月分别向曹锦丰发出通知，双方劳动关系已解除，故曹锦丰主张2017年6月及7月的工资，缺乏事实依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回曹锦丰的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由曹锦丰负担。二审中当事人没有提交新证据。本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，劳动者应当遵守用人单位的劳动纪律、履行劳动义务。金螳螂公司员工手册中全员打卡考勤的相关规定与金螳螂公司提供的考勤通知及曹锦丰在职的考勤记录，足以表明曹锦丰在职期间需要打卡考勤。但曹锦丰自2017年5月2日起无打卡记录及出差申请记录，本院对曹锦丰自2017年5月2日起存在旷工的事实予以确认。双方当事人签订的劳动合同及金螳螂公司的员工手册中均明确规定旷工五天以上可以解除劳动合同。金螳螂公司以曹锦丰连续旷工超过五天为由，解除了双方的劳动关系，具有事实依据，解除程序亦符合法律规定，应当认为系合法解除。金螳螂公司无需就此向曹锦丰支付经济补偿金。曹锦丰未能提供任何证据证明其自2017年5月2日后仍向金螳螂公司提供劳动的事实，故其主张2017年6月、7月的工资亦无事实依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人曹锦丰负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 徐 辉审判员 王小丰二〇一八年十一月二十四日法官助理孙楚楚书记员徐立晨