广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终5221号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市**中山四路**。主要负责人：罗磊，该公司经理。委托诉讼代理人：朱建辉，广东维纳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋子辉，男，1980年12月16日出生，汉族，住河南省舞阳县，委托诉讼代理人：吕绍启，广东天穗律师事务所律师。原审被告：蒋前兵，男，1981年9月13日出生，仡佬族，住贵州省石阡县，上诉人中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称平安保险中山支公司）因与被上诉人宋子辉及原审被告蒋前兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初4363号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险中山支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判平安保险中山支公司支付宋子辉90006.734元，争议金额157320.7元。事实与理由：宋子辉提供的广东广安法医临床司法鉴定所（以下简称广安鉴定所）的鉴定意见与出院记录不吻合，不能作为定案依据。出院记录显示宋子辉右下肢活动无明显受限，患肢干力存在，足背动脉搏动正常，肢体感觉正常，其中2017年2月2日X片报告：踝关节对外正常，各骨折端对位对线良好，余未见明显异常。因此鉴定结论称右踝关节强直于非功能位，主动、被动活动不能，右足感觉消退，与出院记录明显不符，同时宋子辉未能提供复检的医疗影像资料，故对鉴定结论不予认可，请求对宋子辉伤情重新鉴定。宋子辉辩称，平安保险中山支公司没有证据证明鉴定存在违法的情形，新提交的宋子辉2018年5月的入院记录，显示宋子辉发生交通事故至此四年多仍存在功能障碍，可以证明宋子辉伤情较严重，鉴定结果依据充分。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。蒋前兵述称,同意平安保险中山支公司的上诉意见。宋子辉向一审法院起诉请求：判令蒋前兵、平安保险中山支公司共同赔偿宋子辉交通事故损失共计344748.90元（包括住院伙食补助费7000元，护理费15249元，误工费241277.60元，伤残赔偿金226105.80元，鉴定费2630元，抚养费343359.60元，交通费2000元，精神损害抚慰金30000元，营养费1800元，残疾辅助器具费41元，蒋前兵按照责任比例承担）；其中平安保险中山支公司在保险范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2014年3月29日8时40分，宋子辉驾驶豫Ｌ×××**号普通二轮摩托车与蒋前兵驾驶粤Ｔ×××**号小型轿车于中山市火炬开发区板埔路福满人家酒楼对开路段发生碰撞，造成宋子辉受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。交警部门认定宋子辉承担事故主要责任，蒋前兵承担事故次要责任。宋子辉因伤三次住院共70天，诊断为右胫腓骨下段粉碎性开放性骨折并踝关节半脱位等，共花费医疗费72103.40元（其中平安保险中山支公司支付10000元，蒋前兵支付15000元，由于宋子辉已因工伤向社保部门理赔相关医疗费，故在本案中没有诉求）。医嘱建议出院后休息356天、加强营养等。广安鉴定所于2017年12月25日作出司法鉴定意见书，认定宋子辉损伤构成八级伤残。宋子辉支付鉴定费2630元。宋子辉提供了中山市金壹嘉企业管理有限公司出具的护工管理费发票1份，证明其支付护工费120元；提供中山市西区康悦贸易商行出具的购买便盘等发票1份，证明其支付购买便盘等费用共41元。宋子辉父亲宋留庆（身份证号码：）与母亲刘爱兰（身份证号码：）共生育宋子辉1名子女。宋子辉与妻子陈玉红生育儿子宋佳铭（身份证号码：）、女儿宋艺菲（身份证号码：）。宋子辉提供了中山广盛运动器材有限公司出具的在职证明1份、工资单1份、银行流水1份，以证明其从2006年10月11日起在该公司工作及月平均工资为5322.30元。宋子辉就前述产生的护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费等损失于2014年7月14日诉至一审法院，一审法院作出（2014）中一法民四初字第1050号民事判决，确定平安保险中山支公司在交强险责任限额内赔偿31555.05元（包括医疗费限额内10000元、死亡伤残限额内21555.05元），在商业三者险责任限额内赔偿1650元。其中误工时间已计算115天。粤Ｔ×××**号小型轿车属蒋前兵所有，蒋前兵在平安保险中山支公司投保了交强险和责任限额为500000元的商业三者险，并已购买不计免赔。事故发生在保险期间内。交强险责任限额为122000元，包括医疗费限额10000元、死亡伤残限额110000元、财产损失限额2000元。一审诉讼中，平安保险中山支公司对宋子辉的伤残鉴定结论有异议并申请重新鉴定，宋子辉不同意重新鉴定。一审法院认为，本案是发生在机动车之间的机动车交通事故责任纠纷。交警部门认定蒋前兵承担事故次要责任，予以认可。平安保险中山支公司承保了粤Ｔ×××**号小型轿车的交强险、商业三者险附加不计免赔，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，首先应由平安保险中山支公司在交强险责任限额内向宋子辉承担赔偿责任；超出交强险限额部分，由平安保险中山支公司按照30%责任（因蒋前兵在事故中承担次要责任，由其承担30%民事赔偿责任）在商业三者险责任限额内承担，仍有不足部分，由蒋前兵承担。根据双方的举证、质证情况，对宋子辉的损失及各方应承担的赔偿数额作如下确认：1.住院伙食补助费1500元（宋子辉共住院70天，第一次起诉时已计算55天，故本案计算15天，以100元/天计算住院15天，则住院伙食补助费为100元/天×15天=1500元）。2.营养费1500元（根据宋子辉的伤情及治疗情况，酌情计算1500元）。3.护理费2070元（根据宋子辉的伤情，酌情以130元/天计其住院期间的护理费用，宋子辉住院70天，第一次起诉时计算55天，故本案计算15天以及医院收取的常规性护工费，则护理费为130元/天×15天+120元=2070元）。4.误工费34594.95元。关于工资标准，宋子辉提供了工作证明、工资单、银行流水等予以佐证，要求以5322.30元/月计算误工费，予以确认。关于误工时间，包括住院70天及出院后休息时间，出院后休息时间参照《广东省鉴定协会关于》之规定（胫腓骨骨折误工期120天～180天），结合宋子辉伤情及医院出具的医嘱休息356天，酌情计算240天，则合计310天，因在宋子辉第一次起诉时已计算115天，故本案计算195天。则误工费为5322.30元/月÷30天×195天=34594.95元。5.残疾赔偿金595217.37元。包括⑴伤残赔偿金226105.80元（以广东省2017年度一般地区城镇居民人均可支配收入37684.30元/年计算20年，一个八级伤残计算30%，则残疾赔偿金为37684.30元/年×20年×30%=226105.80元）；⑵被扶养人生活费386279.55元[宋子辉父亲宋留庆被扶养年限计算16年，母亲刘爱兰被扶养年限计算17年；由宋子辉1人承担；宋子辉儿子宋佳铭被抚养年限计算6年；宋子辉女儿宋艺菲被抚养年限计算14年，宋子辉均承担1/2。一处八级伤残计算系数30%，按诉求参照城镇居民人均消费性支出计算，则被扶养人生活费为28613.30元/年×（16年+17年+6年×1/2+14年×1/2）×30%=369111.57元]。两项合计595217.37元。6.伤残鉴定费2630元（按发票金额计算）。7.残疾辅助器具41元（按照相关发票金额计算）。8.精神损害抚慰金15000元（酌情认定）。9.交通费500元（酌情认定）。上述9项合计653053.32元，属交强险及商业三者险限额范围，先由平安保险中山支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担88444.95元，超出限额部分564608.37元，由平安保险中山支公司在商业三者险限额内承担30%即169382.51元。则平安保险中山支公司合计应赔偿257827.46元。对于蒋前兵垫付的15000元医疗费，可于本案中一并处理，其中宋子辉按责任自付部分应返还给蒋前兵或进行抵扣。由于宋子辉就医疗费因工伤已向社保部门报销，虽然没有主张，但为减少诉累于本案中直接扣减，按责任由宋子辉自付70%为10500元，扣减平安保险中山支公司的赔偿份额，则平安保险中山支公司尚应赔偿247327.46元。至于蒋前兵垫付的15000元可自向平安保险中山支公司理赔。关于平安保险中山支公司申请重新鉴定问题。平安保险中山支公司可以通过申请鉴定人出庭作证、申请有专门知识的人出庭对鉴定意见提出意见，及提供其它足以反驳鉴定结论的证据，但其没有申请或提供，故对其重新鉴定申请不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、平安保险中山支公司于判决生效之日起三日内赔偿宋子辉交通事故损失247327.46元；二、驳回宋子辉其他诉讼请求。一审案件受理费6472元减半收取3236元，由宋子辉负担914元、平安保险中山支公司负担2322元。本院二审期间，当事人围绕争议焦点依法提交了证据。宋子辉提供中山国丹中医院的《入院记录》、《出院小结》、《CT检查报告单》，拟证明宋子辉因伤目前仍然存在功能丧失。平安保险中山支公司质证认为：真实性确认，合法性确认，从相关内容显示，只是显示右踝关节受限，与鉴定结果也是矛盾的，鉴定结论表述是完全不能动，受限范围需要进行鉴定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：宋子辉于2018年5月22日入中山国丹中医院治疗，入院诊断为右胫腓骨陈旧性骨折伴功能障碍、右踝关节创伤性关节炎。CT检查意见为：右胫腓骨下段陈旧性骨折伴创伤性关节炎改变。出院小结记载：右踝关节跖曲、背伸明显受限，尤其背伸活动障碍较为严重。右下肢末梢血运尚可，足背内侧1/3处自觉麻木，踇趾感觉麻木较为严重，余皮肤感觉正常、肌力、肌张力正常。出院诊断为：右胫腓骨陈旧性骨折伴功能障碍、右踝关节创伤性关节炎。本院认为，本案二审主要争议是广安鉴定所的鉴定意见可否采信。广安鉴定所按照《法医临床检验规范》、《法医临床影像学检验实施规范》对宋子辉进行医学检查、阅片，鉴定中相关分析说明与宋子辉医疗就诊记录中伤情描述并不矛盾，并最终分析认定宋子辉伤残等级为八级伤残。二审中宋子辉又提供就诊记录资料进一步证明其2018年5月仍存在功能障碍。平安保险中山支公司虽不予确认上述鉴定结论，但其所提异议均系质疑意见，并未提供任何证据予以推翻，本案不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定应予重新鉴定的情形，故本院不予准许。综上所述，平安保险中山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3446元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 洪 文审判员 吴朝晖审判员 王 瑄二〇一八年十一月二十二日书记员 陈小瑶