湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0703民初855号 原告：刘某某，男，1951年9月16日出生，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：邱玲，湖南先锋律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被告：朱某某，男，1968年4月16日出生，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：张建平，常德市鼎城区法律援助中心法律工作者。代理权限为特别授权代理。 原告刘某某与被告朱某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托诉讼代理人邱玲、被告朱某某及其委托诉讼代理人张建平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘某某向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告朱某某赔偿原告刘某某的经济损失171892元（已付的13000元除外）。事实与理由：朱某某是鼎城区双桥坪镇江家垱园艺场的承包业主。2017年5月24日，朱某某雇请刘某某修剪树木，上午11时许，刘某某将一棵树枝锯断后，树枝向下坠落时将刘某某的右眼戳伤。后被人送往常德市第四人民医院处理后转入常德市第一中医院住院治疗55天，花费医疗费31700元，损伤经常德市司法鉴定中心鉴定为七级伤残。刘某某受伤后，朱某某仅支付了10000元的医疗费、3000元的生活费和200元的交通费，其余损失一直拒绝赔偿，故诉至法院。 被告朱某某辩称，1、朱某某没有雇请刘某某，也没有发放劳务报酬，双方不存在劳务关系；2、刘某某对损害的发生有重大过错，应承担主要责任；3、刘某某的赔偿请求过高，依法应予核减。 本院经审理认定事实如下：朱某某从2012年起开始承包常德市鼎城区双桥坪镇江家垱园艺场，主要经营花木，同时雇请了龚道忠夫妇看护山林，每年的报酬为20000元。2017年5月24日，因暴风雨将园艺场的部分花木吹倒，龚道忠夫妇通知刘某某等三人修剪树木，日报酬80元。当日上午11时许，刘某某在锯树枝时，被锯倒的树枝戳伤了右眼。后被他人送往常德市第四人民医院处理后转入常德市第一中医院住院治疗55天，共花费医疗费31746.90元。其损伤经常德市司法鉴定中心评定为七级伤残，需行右眼内容挖出术并安置义眼术，评定2次手术费用12000元左右或以实际治疗费用计；相关医疗事项评估：综合评定误工期185日、护理期75日、营养期75日（均含二期治疗期日）。刘某某治疗期间，朱某某支付了13000元医疗费、1000元生活费、200元交通费，其余损失经基层调解组织调解未果，故刘某某诉至本院。在诉讼过程中，朱某某对刘某某自行委托的司法鉴定不服，向本院申请重新鉴定，本院依法委托常德市凯信司法鉴定所进行了鉴定，该所出具了常凯信司鉴所【2018】临鉴字第80号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘某某的损伤评定为七级伤残；2、医疗终结时间180天（含住院时间在内），住院期间医疗费按实际支出计算，陪护1人60天，营养日60天。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，争议的焦点之一：刘某某与朱某某是否建立了劳务关系；之二：本案的责任比例如何划分；之三、刘某某的损失如何确定。 关于焦点1、对于刘某某在朱某某承包的园艺场修剪树木时受伤的事实，当事人均不持异议，有争议的是刘某某是受朱某某的雇请还是受案外人龚道忠夫妇雇请。从本案查明的事实来看，朱某某雇请龚道忠夫妇看护山林的年工资仅为20000元，而园艺场的花木平时维护需要相应的费用，该费用具有不确定性，显然，朱某某支付给龚道忠夫妇的20000元只是工资，不应包含雇请其他人的费用，否则，有悖生活常理。龚道忠虽已出庭作证，证明刘某某是受其雇请，但其与朱某某有直接的利害关系且事故发生后，朱某某积极安排刘某某住院并支付部分医疗费和生活费，其对此次劳务活动是知晓和认可的，故本院认定刘某某与朱某某已建立了劳务关系。 关于焦点2、刘某某受伤时是从下往上锯树枝，其既未要求他人帮助又未采取相应的防护措施，具有一定过错，应承担相应的责任；朱某某作为雇主明知锯树工作具有一定的危险性，而其忽视安全，不积极主动采取防护措施，导致了损害发生，应承担主要责任。根据本案的实际情况和双方的过错程度，刘某某与朱某某承担责任的比例可确定为40%和60%。 关于焦点3、刘某某主张的损失数额为171892元，其中1、医疗费31700元，与其提供的票据相符，本院予以支持；2、二次手术费12000元，因本院委托的鉴定机构已明确说明不需要考虑二次手术费，故不予支持；3、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为每人每日100元，计5500元（55日×100元／日）,4、护理费，参照本地护工的报酬和刘某某主张的数额，确定为每人每日100元，计6000元（60日×100元／日），5、营养费，根据刘某某的受伤情况和鉴定意见确定为每日30元，计1800元（60日×30元／日），6、误工费，刘某某虽年满60周岁，但尚未丧失劳动能力，按2017年度湖南省农、林、牧、渔业的年平均工资34031元计算，误工180日，计8508元；7、伤残赔偿金，刘某某为农村居民，伤残等级为七级伤残，定残时已年满67周岁，应按13年计算，2017年度湖南农村居民纯收入为12936元，计67267元（12936元／年×13年×40%），8、鉴定费1500元，与其提供的票据相符，本院予以支持；9、交通费，因未提供票据，根据其治疗需要酌定为1000元；10、精神抚慰金，据刘某某的伤残等级，确定为20000元。以上共计143275元。 综上，本院对刘某某的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告朱某某于本判决生效后十日内赔偿原告刘某某的经济损失85965元（143275元×60%），已付的14200元予以冲减，还应支付71765元； 二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费859元，减半收取计430元，由被告朱某某负担258元，原告刘某某负担172元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  赵安平 二〇一八年十一月十五日 书记员  盛 娟 附相关法条： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。