福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽07民终1193号 上诉人（原审原告）：吴美妹，女，1954年6月8日出生，汉族，住南平市延平区。 委托诉讼代理人：杨仁平，福建亚轩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：魏国生，男，1981年8月23日出生，汉族，住南平市延平区。 委托诉讼代理人：苏应秋，福建联政律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴积仁，福建联政律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区厦禾路**银行中心****。 主要负责人:林晟，总经理。 委托诉讼代理人：陈秀焜，福建建达律师事务所律师。 上诉人吴美妹因与被上诉人魏国生、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称平安财险厦门分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2018）闽0702民初3415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吴美妹上诉请求：撤销南平市延平区人民法院（2018）闽0702民初3415号民事判决，改判：1.平安财险厦门分公司赔偿吴美妹各项损失89388.8元；2.魏国生赔偿吴美妹各项损失41384元。事实和理由:一审法院认定的住院伙食补助费、营养费、误工费金额错误。1.根据南平市市直机关差旅费的标准，住院伙食补助费应为每天60元，且该标准已有法院的生效判决认可，故吴美妹应获得的伙食补助费赔偿金额为2226元（60元×53天×70%）。2.吴美妹的营养费应当按照南平市市直机关市内伙食补助费的标准每天60元计算，应为3360元（60元×80天×70%）。3.吴美妹系无固定收入人员，又无法举证证实其近三年的平均收入，根据法律规定，应当参照受诉法院所在地相同或者相近行业的上一年度职工平均工资计算，即参照2017年福建省农、林、牧、渔业的平均工资159元/天计算。误工期间应当按照鉴定意见确认的170天误工期计算，一审法院计算误工期间至定残前一日，又未将后续治疗的16天误工期计算在内，损害了吴美妹的合法权益，故吴美妹的误工费应为29574元[（170天+16天）×159元]。 魏国生辩称，一审法院按每日30元的标准计算吴美妹的住院伙食补助费及营养费，符合南平市延平区的实际情况，吴美妹主张按照每天60元的标准计算，与客观事实不符，缺乏依据。吴美妹在一审中认可其收入为每月2000元，一审法院据此认定其误工费，合理合法。综上，请求驳回上诉，维持原判。 平安财险厦门分公司辩称，吴美妹主张的住院伙食补助费及营养费已经超过10000元的交强险医疗费用赔偿范围。1.吴美妹所举的生效判决中所依据的情况与本案不同，该生效判决的治疗地点为上海，而本案受害人治疗地点为南平市区，一审法院按照30元/天计算住院伙食补助费无误。2.吴美妹并未提交加强营养的有关医嘱，一审法院仍酌情参照住院伙食补助费的标准认定其营养费，属考虑到吴美妹的实际情况且计算无误。3.根据法律规定，误工天数最长应计算至定残前一日，定残日后的误工费用系以残疾赔偿金的形式赔偿，与医疗机构或鉴定机构出具的医疗意见本身并不冲突，一审法院认定的误工费无误。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 吴美妹向一审法院起诉请求：1.判令魏国生赔偿吴美妹各项费用的80%，共计139505.7元；2.判令魏国生赔偿吴美妹精神损害抚慰金50000元；3.判令魏国生承担吴美妹伤残鉴定费1800元；4.判令平安财险厦门分公司在承保的范围内承担赔偿责任；5.判令平安财险厦门分公司优先赔偿吴美妹精神损害抚慰金。 一审法院认定事实：2018年2月12日14时40分左右，魏国生驾驶闽Ｄ×××××小型轿车由南山镇往南山镇大坝村方向行驶，经过南山镇大坝村大坝洋路段时，与魏财旺驾驶（后载吴美妹）无牌摩托车发生碰撞，造成魏财旺与吴美妹受伤、两车损坏的交通事故。2018年4月11日，南平市公安局交警支队延平大队认定，魏国生饮酒后达到醉酒标准驾驶机动车且在没有中心线的道路上与对向来车时未减速靠右的行为，是造成本事故的主要原因，魏国生承担本事故的主要责任；魏财旺未取得机动车驾驶证驾驶无牌普通二轮摩托车的行为，是造成本事故的次要原因，魏财旺承担本事故的次要责任；吴美妹不承担本事故的责任。事故发生后，吴美妹被送往南平市人民医院住院治疗2天，2018年2月14日出院，费用5166.72元已由魏国生支付。吴美妹出院后于当日转入南平市第一医院住院治疗，2018年3月21日出院，住院35天，费用68060.11元。南平市第一医院出具疾病证明书载明：建议休息90天，需要再次手术，加强营养，每月拍片复查。同时南平市第一医院医务科出具证明，载明吴美妹住院期间需两人护理。2018年4月21日南平市第一医院门诊治疗245.32元。2018年6月5日，福建闽北司法鉴定中心对吴美妹的伤残等级作出司法鉴定意见为两处十级伤残。误工期170日、护理期80日、营养期80日。事故发生前，吴美妹在南平市延平区鑫花卉有限公司工作，每月工资为2000元。又查明，闽Ｄ×××××小型轿车的车主为魏国生，该事故车辆在平安财险厦门分公司投保了交强险与商业第三者责任险。平安财险厦门分公司已垫付医疗费用10000元。魏国生垫付12000元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。南平市公安局交警支队延平大队作出的道路交通事故认定书，认定魏国生负事故的主要责任，该认定事实清楚，责任划分明确，可以作为本案的定案依据，由于本案系魏国生驾驶的闽Ｄ×××××小型轿车与魏财旺驾驶的无牌摩托车发生碰撞，根据《福建省实施办法》第五十三条第一款第四项规定，非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任，而本案属于机动车之间发生交通事故，故魏国生应对吴美妹的损失按70%承担赔偿责任。因本起事故造成吴美妹与魏财旺受伤，故交强险医疗费用限额预留2000元作为魏财旺的赔偿份额。平安财险厦门分公司提出魏国生酒后驾驶车辆发生交通事故，按照相关法律规定，保险公司在赔偿医疗费之后有权向实际侵权人进行追偿，为避免保险人赔偿后还需向侵权人提出追偿引发的诉累，因此要求由侵权人直接向吴美妹承担赔偿责任。平安财险厦门分公司的该主张违反《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，故不予采信。魏国生以保险公司对醉酒驾驶车辆免责的条款未尽到告知义务为由，提出本案交强险赔偿不足部分，应由保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿吴美妹。魏国生酒后驾驶车辆违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款的规定，魏国生酒后驾驶车辆的行为属于保险公司在商业第三者责任险的责任免除，故魏国生的抗辩理由不成立，不予采纳。吴美妹因本事故而产生的损失，可依法取得赔偿，但赔偿的项目及数额应合理合法。吴美妹主张的各项损失费用确定如下：1.医疗费，吴美妹在南平市人民医院住院治疗费用5166.72元，南平市第一医院产生的医疗费68305.43元，合计73472.15元，魏国生、平安财险厦门分公司无异议，予以采信。2.住院伙食补助费，吴美妹在南平市人民医院住院2天，在南平市第一医院住院35天，后续治疗需住院16天，共53天，由于吴美妹属本地住院治疗，因此每日以30元计1590元。3.营养费，吴美妹的营养期鉴定为80日，每日以30元计2400元。4.护理费，吴美妹的护理期鉴定为80日，其中南平市第一医院住院35天为两人护理，由于吴美妹未提供护理人员的收入情况，故按照2017年度居民服务业49694元/年计算为49694÷365×35×2=9530.36元；另45天为1人护理，计算为49694÷365×45=6126.66元。吴美妹后续治疗需住院16天的护理费计算为49694÷365×16=2178.37元。以上护理费合计17835.39元。5.误工期，吴美妹的误工期鉴定为170日，该170日误工期时间超过定残前一日，故吴美妹的误工期应为113天。吴美妹庭审中陈述其每月工资为两千多元，但未提供工资收入状况，故以吴美妹每月2000元予以认定。误工费计算为2000÷30×113=7533.33元。吴美妹主张再次手术期间的误工费缺乏事实与法律依据，不予采纳。6.残疾赔偿金，吴美妹的伤残等级为两处十级，吴美妹系农村居民，事故发生时已满六十三周，因此残疾赔偿金计算为16334.8×17×11%=30546.08元。7.后续治疗费，从吴美妹提交的疾病证明书及出院小结载明，吴美妹需再次手术，且再次手术费用已由南平市第一医院作出评估，虽然该费用尚未实际发生，但为了减少当事人的诉累，故在本案一并作出处理。吴美妹主张后续治疗费12337.2元予以确认。8.精神损害抚慰金，吴美妹因本起事故的发生造成其两处十级伤残，给吴美妹的精神带来一定的伤害。考虑本起事故中魏国生负事故的主要责任，故酌定3500元。9.交通费，吴美妹因本事故产生的交通费用需以正式票据为凭并以其就医治疗中发生的必要通行费为限。吴美妹未提交相关的交通费票据，基于吴美妹的伤情及实际治疗情况酌定400元。10.鉴定费，鉴定费系吴美妹为查明其损失程度所支付的必要的合理的费用，鉴定费1800元予以确认。 以上损失合计151414.15元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，该款由平安财险厦门分公司在闽Ｄ×××××小型轿车承保的交强险限额内赔偿吴美妹69814.8元（其中含精神损害抚慰金3500元及医疗费用限额8000元），扣除平安财险厦门分公司已垫付的10000元，实际应付59814.8元。超出交强险损失81599.35元，由魏国生按照事故主要责任承担70%赔偿责任，即由魏国生承担57119.55元，扣除魏国生已支付17166.72元以及魏国生母亲护理吴美妹10天折抵护理费1361.48元，实际应赔偿38591.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿吴美妹因交通事故造成的各项损失59814.8元；二、魏国生应于本判决生效之日起十五日内赔偿吴美妹因交通事故造成的各项损失38591.35元；三、驳回吴美妹的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴美妹提交（2016）闽07民终694号民事判决书、《南平市财政局关于印发南平市市直机关差旅费管理办法的通知》，拟证明南平市辖区的伙食补助费为60元/天，且该标准有生效裁判予以支持。魏国生、平安财险厦门分公司对该组证据的真实性无异议，但认为与本案无关，对吴美妹主张的证明内容不予认可。本院认为，该组证据仅能证明南平市直机关工作人员到南平市下辖县（市、区的出差标准，并不能证明在南平市直机关所在地延平区的出差标准，故本院不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：吴美妹对一审判决认定“事故发生前，吴美妹在南平市延平区鑫花卉有限公司工作，每月工资为2000元”有异议，主张月工资为2400元。本院认为，吴美妹主张月工资2400元，没有提交证据证明，一审法院确定吴美妹月工资2000元，魏国生、平安财险厦门分公司对此均未提出异议，本院予以确认。 一审法院认定的其他事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，本案事故发生后，吴美妹在南平市延平区本地就医，并未到外地就医，一审判决按30元/天的标准认定吴美妹的住院伙食补助费及营养费并无不当，应予以维持。吴美妹主张按60元/天的标准计算住院伙食补助费和营养费缺乏依据，不能成立，本院不予支持。吴美妹的误工期鉴定结论为170日，已超过其定残前一日，对超过部分的误工时间不应予以支持，一审法院认定吴美妹的误工期为113天正确。一审法院按照2000元/月的标准计算吴美妹113天的误工损失为7533.33元，并无不当，予以维持。吴美妹主张按照159元/天的标准计算170天及后续治疗16天的误工损失，依据不足，不予支持。 综上所述，吴美妹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费450元，由吴美妹负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄晓健 审判员  邱 翠 审判员  黄清曙 二〇一八年十一月一日 法官助理曹滢颖 书记员林卓丽 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。