河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀07民终2222号上诉人（原审被告）：赵兴春，男，1970年1月11日出生，汉族，农民，现住怀来县。被上诉人（原审原告）：李全宝，男，1960年8月25日出生，汉族，农民，现住怀来县。委托诉讼代理人：古宏清、武晓锐，河北厚霖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:怀来县再发加油站，地址：怀来县东花园镇西榆林村。法定代表人:高超，经理。委托诉讼代理人：周晓静，河北正硕律师事务所律师。原审被告：张家口睿峰装饰装修有限公司，地址：怀来县沙城镇华佳广场4栋二层20号法定代表人：吴建涛，公司董事长。委托诉讼代理人：陈林祥，公司员工。上诉人赵兴春因与被上诉人李全宝、怀来县再发加油站、原审被告张家口睿峰装饰装修有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省怀来县人民法院（2018）冀0730民初1056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵兴春，被上诉人李全宝的委托诉讼代理人古宏清、武晓锐，被上诉人怀来县再发加油站的委托诉讼代理人周晓静，原审被告张家口睿峰装饰装修有限公司的委托诉讼代理人陈林祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。赵兴春上诉请求：一审判决主体不对，事实不清，证据不足，请求二审改判。事实与理由：一、一审判决第一项：“被告赵兴春赔偿原告李全宝经济损失115654.22元。”系主体不对。再发加油站负责人杨为建与刘伟新系老乡关系，因都是外地人，与当地无关系，刘伟新便打电话与上诉人联系，再发加油站有点小活，让我给找几个人干活。约定大工一天按220元，小工120元。我带了二个人去干活，干活前杨为建、刘伟新都在场，刘伟新向上诉人交待的具体怎么干活，干到什么程度，这种布置工作不是上诉人承包工程的做法。工程是刘伟新承包的，上诉人是具体干活的，而判决认定李全宝与赵兴春之间形成了雇佣关系。赵兴春本来是领工干活的人，雇主应该是刘伟新，是再发加油站，现在刘伟新成了加油站的证人，而且是伪证。二、事发后，为了给李全宝看病，刘伟新给出资1万元，赵兴春给出了9000元，先行垫付看病，刘伟新为什么给垫付10000元，与他没有关系，他不可能出钱。事发后，加油站委托刘伟新闹了个合同，让上诉人签字，说是签了字，给剩余欠款，上诉人没有给签，上诉人有刘伟新提供的施工合同为证。这项工程完工后，加油站只给付了七个干活人的工资7280元。上诉人的工资为2640元，至今未付，退一步讲，上诉人若是雇主，加油站结账应该和上诉人结，为什么雇主不能直接结账。三、刘伟新给上诉人提供的施工合同，工程造价28000元，刘伟新在法庭上作证工程价款为17000元。如果上诉人是承包人，加油站却与刘伟新结账。四、本案雇主应该是刘伟新，怀来县再发加油站理应为连带责任人，故一审法院不雇事实真实情况，将上诉人判为雇主，承担全部赔偿责任是错误的。李全宝、怀来县再发加油站、张家口睿峰装饰装修有限公司辩称：赵兴春的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。李全宝向一审法院起诉请求：请求人民法院判令三被告连带赔偿原告医疗费69011元，伤残赔偿金52443.6元，误工费28800元，营养费2700元，护理费9000元，伙食补助费480元，交通费1000元，鉴定费3200元，二次手术费10000元，合计176635.19元，减去垫付的，再赔偿168995.15元。一审法院认定事实：2016年5月被告赵兴春承揽了被告怀来县再发加油站土建施工工程，赵兴春找原告李全宝干活，2016年5月17日上午10时许，李全宝在工作过程中从2.5米高围墙上摔了下来，造成原告身体多处受伤。原告伤后在怀来县张家口251医院住院治疗16天。经伤情鉴定，构成九级和拾级伤残，休息治疗180天，护理90天，营养90天。原告伤后赵兴春垫付医疗费7640元。原告诉至本院请求三被告赔偿医疗费69011元，伤残赔偿金52443.6元，误工费28800元，营养费2700元，护理费9000元，伙食补助费480元，交通费1000元，鉴定费3200元，10000元的二次手术费用，减去垫付的，合计168995.15元。再发加油站是外地人开办，当地无熟人，故该工程通过刘伟新介绍，由被告赵兴春承揽。赵兴春从当地找人进行施工。工程劳务费用经赵兴春通过刘伟新与再发加油站沟通，协商共计为17000元，加油站通过刘伟新已全额支付给赵兴春。赵兴春为被告睿峰公司员工，但该工程与睿峰公司无关，是赵兴春个人行为。原告李全宝是被告赵兴春雇佣的工人，再发加油站及睿峰公司均不认识李全宝。原告与赵兴春之间、赵兴春与再发加油站之间，均是口头达成共识，无书面协议或合同。一审法院认为：我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释明确规定：雇员在从事雇佣活动中身体受到伤害的，雇主应承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告李全宝与被告赵兴春之间形成的雇佣关系成立，李全宝在施工中受伤，赵兴春理应依法赔偿。李全宝在施工中不注重自身安全，存在一定过错，也应承担相应责任。原告要求被告张家口睿峰装饰装修有限公司、被告怀来县再发加油站承担连带责任无事实依据和法律依据，不予支持。判决：一、被告赵兴春赔偿原告李全宝医疗费69011元，伤残赔偿金52443.6元，误工费28800元，营养费2700元，护理费9000元，住院伙食补助费480元，交通费500元，鉴定费3200元，二次手术费10000元共计176134.60元的70%计123294.22元。减去已垫付的7640元，被告赵兴春再给付李全宝115654.22元，于判决生效后三十日内给付。二、驳回原告的其他诉讼请求。本院二审期间，怀来县再发加油站向本院提供证人崔某的证人证言一份并申请证人崔某出庭作证，证明崔某见过刘伟新将再发加油站的款项3000元用微信支付给赵兴春，用该事实佐证赵兴春收到的款项超过赵兴春自认的7000元，证明目的是证明刘伟新支付给赵兴春的款项是再发加油站工程的承包费，赵兴春为本案案涉工程的承包人。赵兴春的质证意见为，我于2017年10月13日收到刘伟新用微信支付的3000元款项，但此款不是再发加油站的款项，是我和刘伟新在老马食府的工程款项，与本案无关。因本案赵兴春与刘伟新之间对款项的性质和给付数额存在争议，赵兴春上诉主张收到刘伟新的7000元是工人工钱，刘伟新证明其代替再发加油站向赵兴春给付17000元是工程承包费。赵兴春收到再发加油站款项的数额是判断本案谁是雇主的主要因素，本院为了查明赵兴春收到刘伟新给付款项的数额，通知刘伟新出庭作证。双方在本院的质证中，赵兴春主张其收到刘伟新的7000元由在沙城收到过刘伟新给付的现金5000元和微信转账2000元组成。赵兴春在本院庭审中认可收到的7000元均由刘伟新微信转账支付，分别为5000元和2000元。本院综合赵兴春对其收到的7000元款项两次陈述给付方式不一致的事实，结合证人崔某见过刘伟新就再发加油站款项3000元向赵兴春微信转账的证言，再结合刘伟新主张其在二五一医院门口给付赵兴春现金5000元，赵兴春不认可，但赵兴春自认在沙城收到过刘伟新50**元现金的事实，可以证明刘伟新给付赵兴春再发加油站的款项超过赵兴春自认的7000元，上述证据证明赵兴春为本案工程承包人事实的证明力符合民事证据的高度盖然性原则，本院对怀来县再发加油站通过刘伟新将工程款支付给赵兴春，赵兴春为本案的工程承包人的事实予以确认。本院查明的其他事实与原审无异本院认为，赵兴春上诉称案涉工程是刘伟新承包的，赵兴春是具体干活的，一审判决认定李全宝与赵兴春之间形成了雇佣关系错误。因本案证据证明赵兴春为怀来县再发加油站土建工程的承包人，其与李全宝之间形成接受劳务与提供劳务的关系，一审法院根据双方的过错，依法判决赵兴春对李全宝受到的人身损害承担相应的赔偿责任符合相关法律规定，本院对赵兴春的该项上诉理由不予支持。赵兴春上诉称在李全宝受伤后，为了给李全宝看病，刘伟新通过赵兴春向李全宝出资1万元，故刘伟新为本案的雇主。因刘伟新对其向赵兴春给付李全宝医疗费10000元的事实不予认可，赵兴春又不能提供相应的证据对其主张予以证明，本院对赵兴春的该项上诉理由不予支持。综上所述，赵兴春的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由赵兴春负担。本判决为终审判决。审判员  马瑞云审判员  何燕芬审判员  闫 格二〇一八年十一月十二日书记员  施 洋