安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖01民终8396号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市梅山路银保大厦，统一社会信用代码91340100754857916L（1-1）。负责人：朱文东，经理。委托诉讼代理人：王正国，北京大成（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程月，女，1988年6月21日出生，汉族，合肥新华实验中学教师，户籍地安徽省合肥市包河区，经常居住地安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：杜京洲，安徽汉合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王庆，男，1986年10月24日出生，汉族，住安徽省合肥市肥东县。被上诉人（原审被告）：王丽，女，1988年7月17日出生，汉族，住安徽省合肥市肥东县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司(以下简称人保财险合肥市分公司)因与被上诉人程月、王庆、王丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2018）皖0103民初5350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险合肥市分公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判上诉人不承担被扶养人生活费24433.2元、少承担医疗费7399.7元、少承担误工费6000元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案伤者的父母没有任何证据证明已丧失劳动能力，不应该支持被扶养人生活费。本案伤者定残时，其父亲65周岁，母亲62周岁，年龄接近退休年龄，在没有疾病的情况下是具有劳动能力的。一审中，伤者没有提供任何证据证明其父母丧失劳动能力，按照相关司法解释，不具备支付被扶养人生活费的条件。二、本案伤者发生医疗费73997.7元，上诉人向一审法院申请对医保外费用进行鉴定，一审未准许，根据安徽省高院的相关指导意见，上诉人可以通过鉴定的方式确定医保外费用的金额。上诉人现酌定应该由侵权人承担非医保费用7399元。三、根据伤者提供的受伤前个人所得税交纳凭证计算，伤者的平均工资是3500元/月，一审根据其工作单位出具的证明4500元/月判决没有法律依据，按照6个月的误工期计算，多判决6000元。被上诉人程月辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人王庆、王丽未到庭发表答辩意见，亦未提供书面答辩状。程月向一审法院起诉请求：1.被告赔偿程月各项损失298711.18元，其中保险公司在其承保范围内优先承担赔偿责任；2.三被告共同承担诉讼费用。事实与理由如下：2016年11月22日7时45分，王庆驾驶皖A9W7**号小型客车沿合肥市丽水路由北向南行驶至荣成北苑左转弯时，与程月由南向北所骑电动自行车碰撞，致程月受伤，两车及眼镜损坏。王庆承担本起事故全部责任，程月无责任。皖A9W7**号小型客车在人保财险合肥市分公司投保了交强险和商业三者险。程月因该事故导致生育计划搁置近2年，给其职业规划及家庭生活带来很大影响，为维护合法权益提起诉讼，望判如所请。一审法院认定事实：对于当事人没有争议的关于本案交通事故发生经过、责任划分、肇事机动车投保情况等事实，该院予以确认。程月于事故发生当日入住安徽省第二人民医院，入院诊断为：左胫骨平台骨折、头部外伤。2016年11月28日，在全麻下行左胫骨平台骨折切开复位内固定术+植骨术，于2016年12月12日出院。后因取内固定需要，程月于2018年2月1日再次入住安徽省第二人民医院，于2018年2月5日在腰硬联合麻醉下行左胫平台骨折术后内固定取出术，于2018年2月13日出院，合计住院32天。2018年4月10日，程月委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定中心于2018年4月24日出具鉴定意见：程月因道路交通事故致左胫骨平台骨折遗留左膝关节功能丧失50%以上的后遗症，评定为人体损伤九级伤残；程月的误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日。程月支付鉴定费1430元。另查明，程月为非农业户籍。事故发生时，程月系合肥新华实验中学历史教师，该学校出具证明显示，程月月平均工资为4500元，2016年11月22日至2017年8月31日，程月请假未上班，学校停发了程月此期间的工资。程月的父亲程经炎、母亲李爱敏分别出生于1952年10月20日、1956年1月4日，二人共育有三名子女。合肥市包河区大圩镇新民村民委员会及合肥市包河区大圩镇人民政府共同出具证明显示，程经炎与李爱敏无生活来源，由三名子女进行赡养。一审法院认为：侵害他人的身体、健康和财产，侵权人应承担赔偿责任。王庆驾驶的皖A9W7**号小型客车在人保财险合肥市分公司处投保了交强险及50万商业三者险（含不计免赔率），且本起交通事故发生在保险责任期间内，故人保财险合肥市分公司应按法律规定和保险合同约定，对王庆驾驶保险车辆发生交通事故致程月受伤而产生的各项损失，首先在交强险责任限额内予以赔偿，超出交强险责任限额的部分由当事人根据事故中过错大小承担相应的赔偿责任，保险公司在其承保的商业三者险限额内按照保险合同约定承担赔偿责任。保险公司辩称其不承担非医保费用，并在举证期限内向该院提交非医保费用鉴定申请书，该院认为，由于非医保费用应在交强险医疗费限额内先行赔付，程月医疗费的10%并未超出交强险医疗费限额，故对于保险公司的鉴定申请，该院不予准许。保险公司庭审前向该院提交重新鉴定申请，该院经审查认为，安徽新莱蒂克司法鉴定中心具备相关鉴定资格，鉴定程序合法，结论依据充分，故对于保险公司重新鉴定申请，该院不予准许。对于程月的各项损失，该院核定如下：1.医疗费，结合门诊病历、出院录和医药费票据确定为73997.7元，其中包含保险公司垫付医疗费10000元，实际赔偿额为63997.7元。保险公司主张扣除非医保费用，没有事实和法律依据，该院不予支持。坐便椅及拐杖属于残疾辅助器具费范畴，不列入医疗费范围计算；2.住院伙食补助费，程月两次住院32天，确定为1600元（50元/天×32天）；3.营养费，根据程月的伤情，并参照鉴定机构关于营养期限为60日的鉴定意见，确定为3000元（50元/日×60天）；4.护理费，根据护理人员的收入状况和护理期限确定。护理人员收入参照2017年安徽省居民服务业平均工资48500元/年的标准计算，并参照鉴定机构关于护理期限为90日的鉴定意见，确定为11958.9元（48500元/年÷365天×90天）；5.误工费，根据程月的误工时间和收入状况确定，程月提供的误工材料不能证明其最近三年的平均收入状况，但是能够证明其从事教育行业，其依据合肥新华实验中学开具的证明主张按照4500元/月计算误工费，未超出2017年安徽省教育行业就业人员平均工资，该院予以确认，结合鉴定机构关于误工期限为180日的鉴定意见，误工费确定为27000元（4500元/月×6个月）；6.残疾赔偿金，程月因本次交通事故致九级伤残，故其主张以安徽省2017年度城镇居民人均可支配收入31640元/年的标准计算残疾赔偿金为126560元（31640元/年×20年×20%），该院予以支持；7.精神损害抚慰金，结合程月的伤情及伤残等级，该院酌定为10000元；8.交通费，结合程月就医的地点、人数、次数，该院酌定为1000元；9.残疾辅助器具费，结合医院的医嘱及发票，确定为349元；10.被扶养人生活费，程月主张按照2017年安徽省人均消费性支出11106元计算被扶养人生活费，该院予以支持。程月的父母在其定残时分别为65周岁、62周岁，被扶养人生活费依法分别计算15年和18年，确定为24433.2元（11106元/年×15年×20%÷3+11106元/年×18年×20%÷3）；11.鉴定费，根据鉴定费票据，确定为1430元；12.财产损失，保险公司认可定损单即财产损失3150元，该院予以支持。程月上述各项损失合计274478.8元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿程月112000元，剩余162478.8元（274478.8元-112000元），由保险公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任范围内赔偿原告程月各项损失合计112000元；二、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任范围内赔偿程月各项损失合计162478.8元；三、驳回程月的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取937元，由程月负担77元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担860元。二审期间，被上诉人程月提供如下证据，证据一:程月父亲程经炎、母亲李爱敏的住院病案和出院小结，证明其父母均身患疾病，且常年服药，无劳动能力亦无生活来源；证据二:程月的银行卡流水及税收完税证明,证明程月月收入在4500元以上。上诉人人保财险合肥市分公司对被上诉人程月提供的证据质证意见如下:证据一的真实性没有异议，但不能证明其父母完全丧失劳动能力；证据二是事故后的收入，误工费应当按照事故前的平均工资计算。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于被扶养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，程月的父母亲均已年满六十周岁，均身患疾病。结合一审期间被上诉人程月的举证，可以证明被上诉人程月的父母亲无劳动能力且无其他生活来源。程月因本起交通事故致伤构成玖级伤残，劳动能力亦受到影响，故一审法院关于被扶养人生活费的认定并无不当，本院予以支持。关于非医保费用的问题。上诉人人保财险合肥市分公司上诉主张应由侵权人承担非医保费用7399元（医疗费的10%），本院认为，交强险作为我国首个由法律规定实行的强制性责任保险制度，其设立初衷在于其公益性，是为了保障事故的伤者得到及时有效的治疗。投保人的投保目的也是在发生事故时,期待由保险公司承担额度内的损失，且通常情况下对于事故伤者在救治过程中应采取的救治措施及医院用药方面无论是伤者还是投保人或者保险公司均无自主选择或决定的权利。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人人保财险合肥市分公司亦未提供有效证据证明该非医保用药部分存在治疗的不必要、不合理之处，故将非医保费用从交强险医疗费用限额内优先赔付符合设立交强险的立法目的和价值取向。且本案中程月医疗费的10%并未超出交强险医疗费限额，故一审法院此项判决并无不当，本院予以支持。关于误工费的认定问题。误工费根据受害人的误工期和收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人无固定收入且无法举证证明最近三年的平均收入状况但能证明其实际从事行业的，误工费参照相同或相近行业上一年度在岗职工的平均工资计算。根据一审期间被上诉人程月提供的其所在单位出具的《收入及误工证明》、银行对账单、税收完税证明等证据可以证实程月每月工资收入并不固定，在程月无法证明其最近三年的平均收入状况情况下，误工费可以参照上一年度安徽省教育行业就业人员的平均工资计算，鉴于程月诉请按照月工资4500元计算误工费的主张并未超出上一年度安徽省教育行业就业人员的平均工资，该主张亦是对其自身权利的处分，一审法院关于误工费的认定亦无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 洁审判员 钱 岚审判员 程 镜二〇一八年十一月二十六日书记员 张大梅附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。