广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）桂07刑终218号 原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何继会(绰号“涛哥”)，男，1981年5月16日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，小学文化，居民，住浦北县。曾因犯盗窃罪，于2006年3月20日被灵山县人民法院判处有期徒刑三年，2008年4月7日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2012年12月27日被灵山县人民法院判处有期徒刑六年。现因涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪，于2018年5月5日被刑事拘留，同月24日被执行逮捕。 广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人何继会犯盗窃罪、贩卖毒品罪一案，灵山县人民法院于2018年9月10日作出（2018）桂0721刑初350字号刑事判决。被告人何继会不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了书面审查。钦州市人民检察院向本院建议不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，一、盗窃罪 2018年4月9日12时许，被告人何继会窜至灵山县政通路，将被害人陈某1停放在政通路旧法庭对面路边的一辆价值人民币2822元的珠江牌125红色两轮摩托车（车架号：LZEPCJLG3D0803378，发动机号：D0400605）偷走，后留作自己使用。 二、贩卖毒品罪 2018年5月5日6时许，梁某2（现已病故）免费提供了1小块毒品海洛因给被告人何继会吸食，叫被告人何继会驾驶摩托车搭乘去浦北县购买毒品海洛因。被告人何继会明知梁某2是去购买毒品回来贩卖，但为了免费得到梁某2的毒品吸食，仍然按照梁某2的吩咐，驾驶其盗窃得来的一辆珠江牌125两轮摩托车，搭乘梁某2从灵山县前往浦北县购买毒品海洛因。当日9时许，被告人何继会和梁某2购买完毒品返回至灵山县糖厂门口时，被灵山县公安局武利派出所民警抓获，民警当场从梁某2身上缴获净重5.18克的毒品海洛因1小包，并当场缴获了被告人何继会驾驶的被盗珠江牌125两轮摩托车一辆。当日，被告人何继会因本案被刑事拘留。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证，予以确认的证据证实，足以认定。 1、受案登记表。证实何继会涉嫌盗窃一案系被害人陈某1于2018年4月9日12时15分报案至灵山县公安局武利派出所；梁永辉、何继会涉嫌贩卖毒品一案系灵山县公安局武利派出所于2018年5月5日9时许在工作中发现。 2、抓获经过。证实武利派出所民警于2018年5月5日9时许在武利糖厂门口将梁某2、何继会抓获。 3、搜查笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押清单。证实武利派出所民警抓获梁某2及何继会时，当场从梁某2身上扣押到4小包黑色塑料薄膜包装的毒品海洛因疑似物、1大包用透明塑料薄膜包裹住的毒品海洛因可疑物及1台OP**手机。经称量，扣押到的毒品海洛因可疑物共净重5.18克；从被告人何继会处扣押到1辆车架号LZEPCJLG3D0803378、发动机号为D0400605的珠江牌红色125摩托车。梁某2对从其身上扣押到的毒品海洛因疑似物、OPPO手机及毒品疑似物称量结果当场进行了指认确认。 4、人员基本信息。证实被告人何继会的出生年月日等个人身份信息情况。 5、办案说明。证实梁永辉户籍地址为灵山县武利镇五利路**，但其真实活动范围是位于灵山县的祖房内，因其祖房属于旧瓦房、危房，故无具体门牌地址。 6、刑事判决书。证实被告人何继会曾因犯盗窃罪，于2006年3月20日被本院判处有期徒刑三年，2008年4月7日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2012年12月27日被本院判处有期徒刑六年。 7、证人梁某1（绰号“三华李”）的证言。证实2018年5月4日下午13时许，其打电话向“大眼四”购买50元的毒品海洛因。其按约定到了“大眼四”家附近那条小巷时，看到“大眼四”和“涛哥”两个人在那等其，其拿出50元人民币交给“大眼四”，“大眼四”就把1小包用黑色塑料包装的海洛因交给其。其看到“涛哥”是和“大眼四”一起出来送毒品海洛因给其的。 8、证人黄某的证言。证实2018年5月4日上午8时许，其在“大眼四”家中向“大眼四”购买1小包黑色塑料包装的海洛因，当时还有1名吸毒人员也在现场。 9、被害人陈某1的陈述。证实2018年4月9日中午12时许，其把摩托车停放在政通路旧法庭对面路边后就去买东西，买完东西回到摩托车停放处，发现摩托车不见了，遂报警。其的摩托车是1辆红色男装125摩托车，车架号LZEPCJLG3D0803378，发动机号D0400605。该摩托车是2013年10月购买，入户是其的名字。 10、同案犯梁某2（绰号“大眼四”，已死亡）在侦查阶段的供述和辩解。证实2018年5月4日14时许，“三华李”打电话要向其购买毒品海洛因，后来其和“三华李”在其家隔壁巷子碰面，其拿出1小包毒品海洛因给“三华李”，“三华李”付给其50元人民币。其向“三华李”出售海洛因时“涛哥”在场看见了。2018年5月5日6时许，其打电话叫“涛哥”搭其去进货（毒品）。“涛哥”驾驶摩托车来到其家，其给了1小块毒品海洛因“涛哥”吸食，“涛哥”吸食完后就搭载其到浦北县，其和毒贩“阿妹”完成毒品交易后，“涛哥”就搭载其返回，回到糖厂门口就被公安民警抓获，购买的毒品被民警依法扣押。 11、被告人何继会在侦查阶段的供述与辩解。证实2018年4月9日12时许，其在政通路寻找盗窃目标，发现一名男子驾驶摩托车停在该路边的一间商店门口后进入商店购物，其就趁机通过搭线发动车的方式将摩托车偷走。2018年5月4日13时许，“大眼四”叫其借车去贩卖毒品，其觉得借车给“大眼四”使用可以得到免费毒品吸食就答应。“大眼四”出去卖完毒品回来给了其1针毒品吸食，其吸食完毒品准备回家，就看见“大眼四”在“大眼四”家隔壁巷子向“三华李”出售50元毒品海洛因。2018年5月5日6时许，其接到“大眼四”的电话，叫其搭“大眼四”去进货（毒品）。其知道搭“大眼四”去进货可以有免费毒品吸食，于是就驾驶摩托车去“大眼四”家，吸食了“大眼四”给的海洛因后就驾驶摩托车搭载“大眼四”去到浦北县个绰号“阿妹”的男子购买毒品，然后又搭载“大眼四”返回，回到即被公安民警抓获。 12、现场勘验笔录、方位图及照片、现场勘验情况分析报告。证实案发现场及周边的基本概貌，摩托车被盗的现场位于灵山县政通路旧法庭对面的路边；梁某2贩卖毒品的现场位于灵山县梁某2的家门口。 13、辨认笔录、辨认照片。证实被告人何继会对其于2018年4月9日盗窃摩托车的现场及其盗窃的摩托车进行了辨认确认；被告人何继会对梁某2于2018年5月5日贩卖毒品的现场进行了辨认确认。 14、辨认笔录。证实购毒人员梁某1、黄某分别辨认出了向其贩卖毒品的“大眼四”梁某2以及当时在场的“涛哥”被告人何继会。 15、人体生物样本检测提取笔录、现场检测报告书。证实经对购毒人员黄某、梁某1尿液进行人体内海洛因检测，结果呈阳性，黄某、梁某1对检测结果分别进行了指认确认。 16、价格认定结论书。证实经认定，被盗窃摩托车价值为人民币2822元。 17、检验报告。证实从梁某2身上扣押的疑似毒品海洛因中检出海洛因成分。 关于被告人何继会辩称其不知道梁某2是去购买毒品海洛因回来贩卖，其行为不构成贩卖毒品罪的意见。经查，本案中，被告人何继会在侦查阶段已作出了有罪供述，其证实，2018年5月4日14时许，梁某2在梁某2家隔壁的巷子里向梁某1贩卖海洛因时，其也在场看到；2018年5月5日6时许，梁某2打电话叫其驾驶摩托车搭乘去浦北县进货（毒品），梁某2免费提供了1小块毒品海洛因给其吸食作为酬劳。梁某2与一个绰号“阿妹”的男子完成毒品交易后，其搭载梁某2返回到，刚返回到武利糖厂门口就被民警抓获。以上事实，有证人梁某1的证言、同案犯梁某2在侦查阶段的供述、抓获经过、搜查笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押清单、检验报告等证据与被告人何继会在侦查阶段的供述相互佐证。因此，对被告人何继会上述的辩解意见，原判不予采纳。 原判认为，被告人何继会以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。另外，被告人何继会明知他人去购买毒品是用于贩卖，仍从中帮助搭乘他人去购买毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人何继会一人犯数罪，依法应当对被告人何继会数罪并罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人何继会为了免费得到梁某2的毒品吸食，明知梁某2去购买毒品是用于贩卖，仍积极提供帮助，驾车搭乘梁某2去购买毒品，被告人何继会对贩卖毒品犯罪的完成也起到主要作用，是主犯，依法均应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人何继会曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕以后五年以内再犯了盗窃罪、贩卖毒品罪，是累犯，且属同种累犯，依法均应当对被告人何继会从重处罚。被告人何继会曾因犯盗窃罪于2006年3月20日被判处有期徒刑三年，有前科劣迹，应当对被告人何继会从严惩处。被告人何继会归案后直至庭审过程中，均如实供述其盗窃犯罪事实，依法可以对被告人何继会所犯盗窃罪从轻处罚。综上所述，根据被告人何继会的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条的规定，判决：一、被告人何继会犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期三年四个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；二、对查获的毒品海洛因5.18克予以没收。 原判宣判后，被告人何继会不服，在法定期间里提出上诉。何继会提出，其本人不得贩毒，请求本院改判。 钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人提出的上诉理由不成立，建议本院驳回上诉，维持原判。 经二审书面审理查明的事实和证据与原判一致，且原判证据均经庭审举证、质证、证据来源合法，客观真实，与本案有关联，证据之间相互印证，予以确认。 本院认为，上诉人何继会以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大；明知他人去购买毒品是用于贩卖，仍从中帮助搭乘他人去购买毒品，其行为构成盗窃罪、贩卖毒品罪。原判已就何继会的犯罪事实，认定何继会构成盗窃罪、贩卖毒品罪，依法对何继会进行数罪并罚。认定何继会是主犯，累犯，毒品再犯。认定何继会犯盗窃罪的认罪态度好的量刑情节并据所作的量刑正确，本院予以支持。何继会上诉理由不成立，不予支持。钦州市人民检察院的书面意见正确，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）规定，裁定： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵洪忱 审判员  冯 波 审判员  潘倩红 二〇一八年十一月十日 书记员  胡宝文