本溪市明山区人民法院民事判决书（2018）辽0504民初2700号原告辽宁信达资产投资管理有限公司，住所地，沈阳市和平区和平北大街**。法定代表人初某，该公司经理。被告本溪市房产综合开发公司，，住所地，本溪市明山区解放北路**法定代表人杨某1，该公司经理。被告大连爱特投资管理有限公司，住，住所地，大连市沙河口区迎春街**人才大厦**/div>法定代表人刘某1，该公司经理委托诉讼代理人杨某2，辽宁青松律师事务所律师。被告刘某1，男，1958年8月17日出生，汉族，现住北京市海淀区。委托诉讼代理人杨某2，辽宁青松律师事务所律师被告刘某2，女，1961年11月22日出生，汉族，现住大连市中山区。原告辽宁信达资产投资管理有限公司（以下简称为辽宁信达公司）与被告大连爱特投资管理有限公司（以下简称为大连爱特公司）、刘某1、刘某2借款合同纠纷一案，本院受理后，依法简易程序，公开开庭进行审理。原告辽宁信达公司法定代表人初某、被告大连爱特公司委托诉讼代理人杨某2、被告刘某1的委托诉讼代理人杨某2均到庭参加诉讼。被告刘某2经本院合法传唤，无正当理由拒未到庭，本案现已审理终结。原告辽宁信达公司向本院提出诉讼请求，一、判令被告承担贷款本金745万元及利息；二、被告承担诉讼费。事实及理由：中国建设银行本溪市分行房地产信贷部（以下简称为建行本溪信贷部）诉本溪市房产综合开发公司（以下简称为本溪房产公司）借款合同纠纷一案，本溪市中级人民法院（以下简称为本溪中院）于1997年12月作出判决，判决生效后向本溪中院申请执行，2001年7月间建行平山支行将上述债权转让给中国信达资产管理公司沈阳办事处（以下简称为信达公司沈阳办事处），2007年1月间信达公司沈阳办事处又将此债权转让给原告，故原告诉至本院。被告大连爱特公司辩称，不同意原告诉讼请求，本案应当适用一案不再审的原则处理，即便原告主张的法律关系存在，也超过诉讼时效，丧失胜诉权。被告刘某1辩称，同意被告大连爱特公司辩论意见。被告刘某2未做答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。提交的证据有：本溪市中级法院民事判决书、转让合同、转让通知、转让协议、债权转让公告、企业机读档案登记资料、本溪市中级人民法院执行裁定书、建筑企业开业申请登记表、文件。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：建行本溪信贷部与本溪房地产公司借款合同纠纷一案，本溪市中级人民法院（以下简称为本溪中院）于1997年12月间作出本法（1996）经初字第526号民事判决书，判决本溪房产公司于本判决生效后10日内给付建行本溪信贷部借款本金745万元及利息。判决书发生法律效力后，建行本溪信贷部向本溪中院申请执行。在本溪中院执行期间，中国建设银行本溪平山支行与信达公司于1999年9月间签订转让协议，将本案债权转让给信达公司沈阳办事处，并向本溪房产公司发出债权转让通知。2006年10月30日信达公司沈阳办事处与原告签订债权转让合同，又将上述债权转让给原告。2007年1月24日，信达公司沈阳办事处在辽宁法制报刊登债权转让及催收公告。而本溪房产公司作为国有企业因为改制，由其资产管理部门本溪市公益事业国有资产经营有限公司（以下简称为本溪国有资产公司）与被告大连爱特公司于2003年8月22日签订本溪房产公司产权转让合同，合同约定：本溪国有资产公司将本溪房产公司全部资产及债权、债务在评估机构评估结果的基础上作价10万元整体转让给被告大连爱特公司，大连爱特公司整体收购本溪房产公司后，即拥有本溪房产公司的全部资产和债权，并承担全部债务，本溪国有资产公司权属本溪房产公司出售前已经发生法律效力的各种合同、协议以及其他民事、法律责任，由被告大连爱特公司继续履行。原告购买本案债权后申请成为本溪中院受理的上述执行案件的申请执行人，在案件执行过程中发现被告本溪房产公司产权已经出售给被告大连爱特公司，故于2007年7月17日向本溪中院提出申请追加被告大连爱特公司、被告刘某1、刘某2为被执行人的申请，因涉及到的案件实体问题需要通过诉讼解决，故原告向本院提起诉讼。另查明，2008年1月11日，被告大连爱特公司因其逾期未年检，被大连市工商局吊销营业执照。本院认为，被告本溪房产公司欠建行本溪信贷部借款754万元及利息已经本溪中院作出的本法（1996）经初字第526号民事判决书确认，该判决书发生法律效力后，建行本溪信贷部已经向本溪中院申请执行。在本溪中院执行该案期间，被告本溪房产公司产权被本溪国有资产公司于2003年8月间转让给被告大连爱特公司，因本溪房产公司的转让合同中已明确约定，被告大连爱特公司以10万元整体收购本溪房产公司后即拥有本溪房产公司全部资产和债权，并承担全部债务，本溪房产公司出售前已经发生法律效力的各种合同、协议以及其他民事、法律责任，由被告大连爱特公司继续履行，且原告对此约定并无异议。因此，应当由被告大连爱特公司承担本溪房产公司欠建行本溪信贷部的借款745万元及利息，但被告大连爱特公司于2008年1月11日被大连市工商局吊销营业执照，而被告刘某1、刘某2作为公司股东，未在大连爱特公司营业执照被吊销之日起的15日内成立清算组开始清算，在本案审理过程中又未能向本院提交证据证明公司的财产尚未贬值、流失、毁损、灭失，二人应当承担举证不能的法律后果，对公司的上述债务承担连带清偿的责任。原告在2006年10月30日取得上述债权后，于2007年向本溪中院提出追加被告大连爱特公司、刘某1、刘某2为被执行人的申请，主张了相关权利，并未超过法律规定的诉讼时效期间。关于原告要求被告本溪房产公司给付贷款本金745万元及利息一节，因被告本溪房产公司欠建行本溪信贷部借款合同纠纷一案，本溪中院已经作出了民事判决书确认并已经发生法律效力，原告不能对被告本溪房产公司再次提起诉讼。综上，原告提出的判令被告本溪房产公司、大连爱特公司给付借款本金745万元及合同约定利息、由被告刘某1、刘某2承担连带责任的诉讼请求，本院予以部分支持。被告大连爱特公司及刘某1提出不同意原告诉讼请求、本案应当适用一事不再审原则，原告主张已经超过诉讼时效答辩意见不成立，本院不予采纳，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的解释第十八条、最高人民法院关于《审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第二十七条和最高法院《关于人民法院在审理企业破产和改制案件中切实防止债务人逃废债务的紧急通知》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连爱特投资管理有限公司对本溪市房产综合开发公司欠原告辽宁信达资产投资管理有限公司的借款七百四十五元及利息承担给付义务，于本判决发生法律效力后立即履行。二、被告刘某1、刘某2对大连爱特投资管理有限公司前款给付义务承担连带清偿责任；三、驳回原告辽宁信达资产投资管理有限公司其他诉讼请求。案件受理费六万三千九百五十元，由被告大连爱特投资管理有限公司、刘某1、刘某2负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审判员 孟 刚 二○一八年十一月一日书记员 段旭娜附：本案所依据的法律条款《中华人民共和国合同法》第一百八十条公司一名下列原因解散（1公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（2股东会或者股东大会决议解散；（3因公司合并或者分立需要解散；（4依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（5人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第(一)项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算由股东组成，股份有限公司的清算由董事会汉族股东大会确认的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织进行清算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的解释第十八条有限责任公司的股东。股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损汉族灭失，债权人主张其在造成的损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。最高法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第二十七条企业出售后，应当办理而未办理企业法人注销登记，债权人起诉该企业的，人民法院应当根据企业资产转让后的具体情况，告知当事人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任。最高人民法院《关于人民法院在审理企业破产和改制案件中切实防止债务人逃废债务的紧急通知》法（2001）105号九、人民法院审理关于企业改制案件，应当依法认真处理好改造企业遗留债务的承担问题。对改制企业遗留债务，当事人之间约定了新的债务承担人，并经债权人同意的，可依当事人的约定；对于虽未经债权人同意，但新的债务承担人有足够能力清偿债务的，可按照实际情况确认由新的债务承担人承担债务；对于仅对改制企业的财产进行处理，而未处理改制企业债务的，原则上应当由改制变更后的企业在接收财产的等值范围内承担原企业遗留债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。