湖南省攸县人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0223刑初256号公诉机关攸县人民检察院。被告人魏利军，男，1979年7月10日出生，汉族，湖北省武汉市人，专科文化，武汉精克机电技术有限公司法定代表人、总经理，住武汉市武昌区。因涉嫌行贿罪，经攸县人民检察院决定，于2017年2月24日被攸县公安局刑事拘留，于2017年3月10日被武汉市公安局执行取保候审。辩护人蒋旺，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师。辩护人黎心竹，湖南唯楚（株洲）律师事务所实习律师。攸县人民检察院以攸检公诉刑诉［2017］195号起诉书指控被告人魏利军犯行贿罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员钟文灿、代理检察员邱子烨出庭支持公诉。被告人魏利军及其辩护人蒋旺、黎心竹均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。攸县人民检察院指控，2010年7月份，被告人魏利军为了在中国航发南方工业有限公司（以下简称“331”厂）开展刀具销售业务，成立了武汉精克机电技术有限公司。为了谋取不正当利益，2010年年底被告人魏利军跟“331”厂运行保证部计划员汤某1约定按照业务回款的5%给予汤某1回扣，此后被告人魏利军一直按照业务回款的5%给予汤某1回扣。至2013年底，为了谋取更大的不正当利益，被告人魏利军跟汤某1约定以后按照业务回款的10%（由5%上升到10%）给予汤某1回扣。为了感谢汤某1对其业务的关照，以及为了日后能继续得到汤某1在业务上给予的支持，被告人魏利军按照事先约定，于2011年-2015年，先后分24次送给汤某127.8万元现金。汤某1在收受被告人魏利军回扣后，主要给予了被告人魏利军以下关照：一是被告人魏利军供应的刀具质量不高，达不到“331”厂喷嘴线的要求，喷嘴线多次反映其供应的刀具质量不行，汤某1出面帮忙继续选择采购被告人魏利军供应的刀具。二是被告人魏利军供应的产品报价较高，汤某1没有卡被告人魏利军的计划，让其多赚了不少钱；三是汤某1以业务订单交货比较急等理由，在没有经过招投标的情况下将刀具供应业务交给被告人魏利军做。从2011年到2015年底，被告人魏利军跟汤某1的业务量总共为4,514,726.29元，被告人魏利军将其业务收入全部用于了其个人及家庭开支。公诉机关提供了被告人魏利军的身份信息证明、汤某1的任职文件、汤某1经手的武汉精克机电技术有限公司与“331”厂运行保障部2010-2015年业务往来合同及明细账、“331”厂运行保障部向武汉精克机电技术有限公司支付货款的相应财务凭证等书证、证人汤某1、邱某1、范某、郑某、高某的证言、被告人魏利军的供述与辩解、关于被告人魏利军涉嫌行贿犯罪的非法获利金额的司法鉴定意见等证据证明上述事实。公诉机关认为，被告人魏利军为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，数额较大，其行为应当以行贿罪追究刑事责任。提请法院依法判处。被告人魏利军对公诉机关的指控没有异议。辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为被告人魏利军具有主动坦白、积极交纳暂扣款、认罪态度好、系初犯、偶犯等从轻情节，恳请法院对被告人魏利军从宽处罚。经审理查明，2008年，被告人魏利军在业务联系中认识了“331”厂运行保障部计划员汤某1（已判决）。2010年7月，为了在中国航发南方工业有限公司（以下简称“331”厂）开展刀具销售业务，被告人魏利军成立了武汉精克机电技术有限公司（以下简称武汉精克）。为了得到汤某1的帮忙，2010年年底被告人魏利军跟汤某1约定按照业务回款的5%给予汤某1回扣。汤某1在收受被告人魏利军回扣后，在明知被告人魏利军供应的刀具质量不高、达不到“331”厂喷嘴线的要求、产品报价较高的情况下，仍以业务订单交货比较急等理由，在没有经过招投标的情况下将刀具供应业务交给被告人魏利军做。至2013年底，为了感谢汤某1对其业务的关照，以及为了进一步拓展业务，日后能继续得到汤某1在业务上给予的更大支持，被告人魏利军跟汤某1约定以后给予汤某1的回扣从业务回款的5%上升到10%。从2011年至2015年底，被告人魏利军跟汤某1的业务量总共为4,514,726.29元，被告人魏利军按照事先约定先后分24次共送给汤某127.8万元现金。被告人魏利军将其业务收入全部用于了其个人及家庭开支。被告人魏利军行贿的具体情况如下：1、2011年的5月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某12500元现金；2、2011年的6月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某1500元现金；3、2011年的9月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某12500元现金；4、2011年的11月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某11500元现金；5、2011年的12月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某14000元现金；6、2012年1月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；7、2012年6月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某12000元现金；8、2013年1月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某115000元现金；9、2013年2月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某112500元现金；10、2013年5月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；11、2013年6月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某12500元现金；12、2013年8月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；13、2013年10月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；14、2014年1月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某120000元现金；15、2014年2月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某130000元现金；16、2014年4月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某130000元现金；17、2014年5月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；18、2014年6月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；19、2014年9月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；20、2015年4月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某120000元现金；21、2015年5月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某110000元现金；22、2015年6月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某120000元现金；23、2015年11月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某120000元现金；24、2015年12月份左右的一天，被告人魏利军在331厂外边送给汤某115000元现金。证明上述事实的证据有:1、中国南方航空工业（集团）有限公司历次变更情况说明、内资企业登记基本情况表、营业执照等，证明2006年12月30日，南方公司股东为中国航空第二工业机关公司、中国华融资产管理公司（股东为财政部和中国人寿保险（集团）公司），其中中国人寿保险（集团）公司的股东为国务院、中国东方资产管理公司（股东为财政部）；2010年6月11日至2014年5月27日间，南方公司股东变更为中国航空工业集团公司（股东为国务院）、中国华融资产管理公司、中国东方资产管理公司。2014年5月27日，南方公司股东变更为西安航空动力股份有限公司；2014年11月4日，南方公司股东又变更为中航动力股份有限公司（系国有控股上市公司）。2、汤某1的户籍证明、履历表、岗位情况说明、企业职工劳动合同书、劳动合同续订书、劳动合同变更书，证明汤某1系国家工作人员身份和任职情况。3、涉案买卖合同及审批表、明细账等附件，证明被告人魏利军与汤某1进行刀具销售合同交易时间、金额、业务量等事实。4、受贿人汤某1的证言，证明被告人魏利军为了要他关照，承诺给他送钱，并实际送钱给他的事实。5、户籍资料，证明被告人魏利军的身份情况；6、“331”厂运行保障部向武汉精克支付货款的支付凭证及武汉精克的记账凭证，证实汤某1经手与被告人魏利军开展刀具采购业务的回款时间和回款金额。7、被告人魏利军的供述与辩解，证明被告人魏利军为了感谢汤某1对其业务的关照，以及为了日后能继续得到汤某1在业务上给予的支持，被告人魏利军按照其与汤某1事先的约定，于2011年-2015年，先后分24次送给汤某127.8万元现金。并证明汤某1为被告人魏利军提供的便利包括在明知被告人魏利军供应的刀具质量不高、达不到“331”厂喷嘴线的要求、产品报价较高的情况下，仍以业务订单交货比较急等理由，在没有经过招投标的情况下将刀具供应业务交给被告人魏利军做。8、证人范某的证言，证明武汉精克供应的刀具质量不高，使用寿命不长，达不到喷嘴线的要求。9、证人郑某的证言，证明武汉精克是被告人魏利军为了跟“331”厂做生意而成立的，公司实际上是被告人魏利军一个人出资成立的，把郑某作为出资人只是当时设立公司的需要。这家公司没有固定的办公场所，由被告人魏利军一人打理，郑某没有参与经营，公司的经营状况都不清楚。公司的收入都用于被告人魏利军个人以及家庭开支。10、证人高某的证言，证明2017年1月被告人魏利军因汤某1被调查来询问如何应对时，高某为了帮被告人魏利军逃避罪责，就告诉被告人魏利军检察机关来调查，让被告人魏利军说是被勒索给的回扣，不是主动给的回扣，从而逃避法律的打击。11、证人邱某1的证言，证明按总公司的要求，20万元以上具备招投标条件的业务都要进行招标，但武汉精克与运行保障部开展刀具销售业务约三四百万，存在没履行招投标程序的现象。当时汤某1反映，因为工程技术和加工比较急等原因，没必要履行招标程序。根据公司的规定，刀具采购业务必须借进出口公司的名义与供应商签合同，实际上被告人魏利军是跟运行保障部做业务。12、湘新恒司某中心（2017）会鉴字第18号湖南省新时代恒信司法鉴定中心关于魏利军涉嫌行贿犯罪的非法获利金额的司法鉴定意见，证实被告人魏利军在2010年至2016年期间与“331厂”实现的收入为4,514,726.29元，实现利润总额3,049,943.00元，超过行业合理利润2,372,734.00元。经庭审质证，辩护人对司法鉴定意见有异议，认为鉴定意见对武汉精克的利润总额算了300多万，没有考虑税收、运营成本等，实际获利应该是100万左右，并提供了武汉精克的财务账本予以佐证。经审查，该司法鉴定意见系具有鉴定资质的机构委派具备鉴定资质的鉴定人员依法合理计算得出，意见中销售净利润是用销售收入扣除销售成本及销售管理费用后计算得出，所有的计算依据均来自于武汉精克的财务会计资料，包括原始凭证和相关总账、明细表，故对于辩护人提出司法鉴定意见未计算武汉精克的税收及运营成本，致使利润总额计算有误的质证意见，本院不予采纳，对该司法鉴定意见，本院予以采信。其他证据，被告人及其辩护人均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人魏利军为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，数额较大，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人魏利军到案后能够如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人魏利军在案发后依法退缴违法所得，亦可酌情从轻处罚。对辩护人提出“被告人魏利军具有主动坦白、积极交纳暂扣款、认罪态度好、系初犯、偶犯等从轻情节”的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人魏利军的犯罪情节、悔罪表现、经社区矫正社会调查评估，可以对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一、二款、第三百九十条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下：一、被告人魏利军犯行贿罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；(缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限在本判决生效后十日内缴纳。)二、对被告人魏利军的违法所得予以没收，上缴国库。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  王雅冰人民陪审员  刘文全人民陪审员  陈冬娥二〇一八年十一月七日法官助理丁慕蓉书记员陈雨茜附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。