湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0724民初661号原告:欧礼权，男，1954年2月27日出生，汉族，居民，住广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人：唐志兵，湖南城头山律师事务所律师。被告：湖南先淘不锈钢卫浴有限公司，住所地湖南省临澧县经济开发区安福工业园。法定代表人：谢海涛，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴恒山，湖南朝阳律师事务所律师。被告：孔庆仪，男，1948年2月17日出生，汉族，居民，住广东省佛山市南海区。原告欧礼权与被告湖南先淘不锈钢卫浴有限公司（以下简称“先淘卫浴公司”）、孔庆仪民间借贷、连带保证合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用普通程序，分别于2018年7月25日、8月16日、9月20日公开开庭进行了审理。三次开庭审理时，原告欧礼权及其委托诉讼代理人唐志兵、被告先淘卫浴公司的委托诉讼代理人吴恒山到庭参加诉讼，被告孔庆仪在第二次开庭时参加了诉讼，在第一、三次开庭审理时，经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欧礼权向本院提出诉讼请求：1.判令先淘卫浴公司返还借款本金210万元，并按月息22‰支付从2014年11月1日起至借款本金还清之日止的利息；2.孔庆仪对先淘卫浴公司借款本息承担连带保证责任；3.案件受理费由先淘卫浴公司、孔庆仪共同承担。事实和理由：2014年11月1日，欧礼权与先淘卫浴公司签订了1份《借款合同》，双方在《借款合同》中约定先淘卫浴公司向欧礼权借款210万元，借款利息为月息22‰，借款期限从2014年11月1日至2016年10月31日止，孔庆仪对此借款承担连带保证责任。合同签订时，欧礼权已如约向先淘卫浴公司借款210万元，借款到期后，先淘卫浴公司未按约还清借款本息。先淘卫浴公司辩称，1.先淘卫浴公司未与欧礼权发生借款关系，也没有签订借款合同，欧礼权向法庭提交的合同中所盖印章都不是先淘卫浴公司现在使用的公章，系伪造公章，先淘卫浴公司已向法庭提交其司法鉴定证明材料，该鉴定材料是对同类案件公章的鉴定，如果不能作为本案证据使用，先淘卫浴公司保留对合同中的公章进行司法鉴定的权利；2.先淘卫浴公司未收到欧礼权给付的借款，按照最高人民法院的相关规定，借款合同系实践合同，必须实际履行了才能生效。孔庆仪辩称，借款是为了佛山五金厂或者先淘卫浴公司的生产，借款在先淘卫浴公司几次股东会议上都讨论研究过，借款利息也是从公司账户上支付出去的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即：欧礼权提交的欧礼权、孔庆仪的居民身份证复印件各1份，企业信息复印件1份，欧礼权与孔庆仪、佛山市南海区黄岐庆联五金机械厂签订的借款合同和借据各2份，转账凭证3份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.欧礼权提交的欧礼权与孔庆仪、湖南先淘不锈钢卫浴有限公司签订的借款合同和借据各1份，先淘卫浴公司质证后对证据的真实性、合法性提出异议。本院审核认为，该组证据的财务专章与现有财务专章不一致，先淘卫浴公司已提交相反的证据材料予以反驳，故对该组证据的真实性、合法性不予认定，对其证明力不予认定。2.孔庆仪提交的公司法律尽职调查报告1份，股东会议纪要5份，支付借款利息清单1份，先淘卫浴公司质证后对证据的真实性、关联性提出异议。本院审核认为，孔庆仪未提交该组证据获得先淘卫浴公司对孔庆仪先前的借款追认的证据材料，及对欧礼权借款由先淘卫浴公司支付利息的证据材料，故对该组证据的真实性、关联性不予认定，对其证明力不予认定。3.先淘卫浴公司提交的广东华生司法鉴定中心鉴定意见书，欧礼权质证后对证据的关联性提出异议，本院认为，广东省佛山市南海区人民法院委托广东华生司法鉴定中心对孔庆仪出具的借款合同和借据上的先淘卫浴公司公章的鉴定结果，与本案的处理结果有关联，故对该组证据的关联性予以认定，对其证明力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年9月开始，孔庆仪开办的佛山市南海区黄岐庆联五金机械厂需要资金，先后多次向欧礼权借款，2010年底，孔庆仪与欧礼权结算并支付了部分借款及利息。2011年1月11日，孔庆仪（甲方）与欧礼权（乙方）签订借款合同1份，主要内容为：一、甲方因生产经营活动需要，向乙方借款1330000元，乙方于2011年1月12日前分多笔将该款项汇入甲方指定账户，不用现金往来，到款明细如下：2010年11月10日前已到款530000元，同年11月11日到款500000元，2011年1月11日到款300000元；二、借款期限为12个月，从2011年1月11日到2012年1月10日，借款期满之次日，本金一次性归还给乙方，贷款逾期不还的部分，贷款方有权追回；三、借款利息为年息20﹪，利息按月付到乙方指定账户，不用现金往来；四、保证条款：（一）甲方用佛山市南海区黄岐庆联五金机械厂的资产做抵押，到期不能归还乙方的贷款，乙方有权处理抵押品；（二）甲方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动；（三）甲方必须按合同规定的期限归还本息；五、甲方账户，户名为孔君娅，开户行为中行佛山黄岐支行，乙方账户，户名欧礼权，开户行为中行佛平路支行；六、乙方若要求甲方提前还款，请提前60天通知甲方。合同中，借款甲方由孔庆仪签字，乙方由欧礼权签字，担保人由佛山市南海区黄岐庆联五金机械厂盖章。当日，孔庆仪出具借款1330000元的借据1份，并加盖了佛山市南海区黄岐庆联五金机械厂的印章，另外，同年7月21日，孔君娅收到欧礼权银行转账270000元。2012年4月20日，孔庆仪与欧礼权再次签订借款合同1份，借款期限为24个月，借款合同内容与上述合同内容相同。当日，孔庆仪给欧礼权出具了借款300000元的借据1份，孔君娅收到欧礼权银行转账300000元。同年12月31日，孔君娅收到欧礼权银行转账200000元。孔庆仪合计向欧礼权借款2100000元。2014年11月1日，孔庆仪经手与欧礼权重新签订借款合同1份，借款方（甲方）为先淘卫浴公司，担保人为孔庆仪、孔君娅、刘小松，贷款方（乙方）为欧礼权，合同主要内容为：一、甲方因生产经营活动需要，向乙方借款2100000元，乙方于2014年11月1日前，已分批将该款项汇入甲方指定账户，不用现金往来，由甲方向乙方出具收到借款的确认书（借据）；二、借款期限为24个月，从2014年11月1日到2016年10月31日，借款期满之次日，本金一次性归还给乙方，贷款逾期不还的部分，贷款方有权追回；三、借款利息为月息22﹪，利息按月付到乙方指定账户，不以现金往来；四、保证条款：（一）甲方用先淘卫浴公司的资产做抵押，到期不能归还乙方的贷款，乙方有权处理抵押品；（二）甲方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动；（三）甲方必须按合同规定的期限归还本息；五、甲方账户，户名为刘小松，开户行为佛山黄岐支行，乙方账户，户名欧礼权，开户行为中行佛平路支行；六、乙方若要求甲方提前还款，请提前30天通知甲方。合同中，借款甲方由先淘卫浴公司加盖印章及财务专章，由孔庆仪和刘小松在合同上签名，乙方由欧礼权签名。当日，由孔庆仪签名向欧礼权出具了借款2100000元的借据1份，借据上加盖了先淘卫浴公司的行政印章和财务印章及孔庆仪、谢海涛的私章。2017年3月9日，佛山市南海区人民法院在审理另一案件当事人与先淘卫浴公司、孔庆仪民间借贷纠纷案件中，委托司法鉴定机构对涉案借款合同中的签名及行政公章和财务专章进行司法鉴定，鉴定结论为：《借款合同》中盖有先淘卫浴公司印章及财务公章与先淘卫浴公司现行印章不是同一枚印章盖印形成。先淘卫浴公司于2011年6月20日成立，营业期限至2031年6月19日，公司类型为有限责任公司，注册资本为5000万元，公司成立时自然股东有孔庆仪、谢海涛、申泽民、刘小松、刘立群、彭清周、汤曙丹，公司董事：彭消国、谢海涛、刘宪海、钟继红，公司监事：雷志勇、刘力斌，公司董事长：孔庆仪，其法定代表人为孔庆仪，2014年3月31日，公司法定代表人变更为谢海涛。诉讼过程中，本院前往广东省佛山市南海区对孔庆仪进行了调查，确认孔君娅为孔庆仪之女，刘小松为孔庆仪女婿，欧礼权先前给孔庆仪的借款1330000元中虽没有银行转账凭证，但孔庆仪对此借款予以了确认，并称因银行转账时间久远，所以难以查询到银行转账凭证，同时说明上述借款利息约定为年利率20﹪。本院认为，本案存在的主要争议焦点为究竟是孔庆仪向欧礼权借款，还是先淘卫浴公司向欧礼权借款。孔庆仪个人开办佛山市南海区黄岐庆联五金机械期间，从2008年至2012年先后多次向欧礼权借款用于生产需要，而先淘卫浴公司于2011年6月20日才成立，孔庆仪以先淘卫浴公司的名义在2014年11月1日重新办理的借款合同和借据，是孔庆仪先前向欧礼权借款后重新出具的手续，且在相同类型案件中已经广东华生司法鉴定中心鉴定涉案印章与先淘卫浴公司的印章不同，加之事后先淘卫浴公司未对孔庆仪向欧礼权的借款认可。虽然孔庆仪是先淘卫浴公司股东，但欧礼权、孔庆仪均未向本院出具证据证实其借款用于先淘卫浴公司生产。综上分析，欧礼权出借款项属于孔庆仪个人借款，欧礼权要求先淘卫浴公司偿还借款及利息的诉讼主张，本院不予支持，先淘卫浴公司辩称，未向欧礼权借款用于生产，不承担返还借款义务的抗辩主张，本院予以采纳。结合案件事实，孔庆仪先后于2008年至2012年多次向欧礼权借款，双方结算后还有借款2100000元未清偿，孔庆仪认可并出具了借据，双方已形成借款合同法律关系，且该合同合法有效，双方当事人应全面履行合同义务。孔庆仪未按约清偿借款，已构成事实违约，依法应承担违约责任，故该笔借款应由孔庆仪予以偿还。双方在2011年约定的借款年利率20﹪，未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定的标准，故欧礼权要求支付借款利息的部分，本院认定以双方当事人约定按年利率20﹪支付借款利息。综上所述，孔庆仪所欠欧礼权借款2100000元应予偿还，并按年利率20﹪支付借款利息。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、孔庆仪于本判决生效后10日内返还欧礼权借款本金2100000元；二、孔庆仪于本判决生效后按年利率20﹪支付欧礼权自2014年11月1日起至借款清偿之日止的利息；三、驳回欧礼权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23600元，由孔庆仪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  谌官忠人民陪审员  蒋祖武人民陪审员  夏政权二〇一八年十一月二十六日书 记 员  丁 箐