江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏07民再32号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：杨慧芝，男，1960年7月10日出生,汉族，住灌云县。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：单合珍，女，1958年8月28日出生，汉族，住灌云县。再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：孙合，男，1953年9月9日出生，汉族，住灌云县。再审申请人杨慧芝、单合珍与再审申请人孙合合伙纠纷一案，杨慧芝、单合珍不服江苏省灌云县人民法院（2010）灌商初字第1890号及本院（2011）连商终字第0489号民事判决，向本院申请再审。孙合亦不服上述判决，向江苏省高级人民法院申诉，江苏省高级人民法院将本案移送本院审查，本院于2014年1月2日立案复查，并于2014年6月10日作出（2014）连商监字第0001号裁定，裁定本案由本院提审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。再审申请人杨慧芝、单合珍，再审申请人孙合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨慧芝、单合珍申请再审称，1、请求撤销（2011）连商终字第0489号民事判决第二项；2、对本案进行再审，驳回被申请人要求申请人给付利润等诉讼请求。3、请求再审法院在判决中释明，申请人对被申请人享有另外主张16924元债权的权利，原审二审0489号判决只认可了结账单中的利润数额，无视结账单最终确定的扣减利润后由被申请人应给付申请人16924元款项的事实，致使该结账单的证据效力失去系统性、完整性。相对本案一审，各级法院的争议焦点并非有无利润，而是申请人应该给付被申请人的本金还是被申请人应该返还申请人超额给付的资金。本案申请人给付被申请人12万元本金，其中包括现金31960元，提供2007年4月4日的三项证据可以证实，被申请人还需给付申请人款项16924元。请求支持再审申请。孙合申请再审称，1、申请人与被申请人合伙期间，按每吨1600元共购进尿素180吨，被申请人得到105吨，另外75吨，申请人只销售了17吨，其中有12包破损共卖了300元，17吨净亏损810元，被申请人销售了58吨，其中40吨按每吨1710元对外销售，得款68400元，减除成本得利润4400元。18吨按每吨1850元对外销售，得款33300元，减除成本得利润4500元，共计被申请人得利润8900元；2、申请人已支付的运费、杂用开支等各种费用1950元，被申请人同意补给申请人；3、销售的尿素有一吨被退回，被申请人没有退回已收取的1850元货款，而由申请人代为退还，被申请人同意补给申请申请人；4、17吨中破损的12包只卖了300元，17吨净亏810元，二审法院没有让被申请人承担破损，判决重复让申请人承担亏损810元；5、一审法院判决公告费600元，由被上诉人负担，而二审法院在判决书中没有叙述属漏审。望法院启动再审程序，维持一审判决。一审法院认定事实，2005年6月孙合与杨慧芝合伙做生意，共购进化肥180吨，每吨160元，孙合出资12万元，应得化肥75吨，孙合只销售了17吨，其余均由杨慧芝以人民币每吨1850元销售出去，但销售利润杨慧芝却一直未支付给孙合。现孙合提起诉讼，要求杨慧芝对合伙人利润依法应予以分割。一审法院认为，孙合、杨慧芝之间的合伙行为，系双方的真实意思表示，不违反国家法律、法规的规定，合法有效。杨慧芝应按约分割合伙利润，杨慧芝未给付孙合利润款，故在此纠纷中应承担主要责任。遂判决：杨慧芝、单合珍于判决生效后10日内给付孙合合伙利润13570元。案件受理费240元，邮政费用300元，共计540元,由杨慧芝、单合珍负担。本院二审查明的事实与原一审法院查明的事实相同。本院二审认为：本案诉讼不属重复起诉。在（2001）灌民一初字第574号案件中，孙合的诉讼请求系要求杨慧芝、单合珍退还其合伙出资款10万元，该案经本院终审判决认定，双方合伙经销化肥，每方出资12万元，孙合已收回2万元，孙合还取得了17吨化肥的销售款（成本价每吨1600元，销售价每吨1850元），上述17吨化肥的成本价款27200元应冲抵其出资，此外，杨慧芝已经给付孙合出资款68040元，杨慧芝还应给付孙合出资款4760元并就此作出了判决。因此，上述判决仅处理了双方的合伙出资本金问题，并未涉及合伙利润问题。孙合在本案中提起的诉讼请求系要求杨慧芝、单合珍给付合伙利润，上述诉讼请求在前案中孙合并未提起，也未受到审理。故本案诉讼不属于重复起诉。上诉人关于本案诉讼属重复起诉的上诉理由不能成立。关于原审送达程序问题，经查，原审法院送达程序合法，上诉人认为原审送达程序违法的上诉理由不能成立。关于本案合伙利润应如何确定和分配问题，本院认为，根据双方认可的结算表内容、双方的庭审陈述以及前案生效判决认定的事实，孙合应分得75吨化肥，其中58吨化肥由杨慧芝为其销售并取得了销售款101700元，剩余17吨化肥由孙合自己销售并取得了销售款31450元。上述75吨化肥的销售毛利润为13150元，其中孙合销售的17吨化肥的毛利润4250元已由孙合收取，应从13150元中扣减，故孙合还应分得毛利润13150元-4250元=8900元。孙合已经支付了上述75吨化肥的运费、装卸费1950元，该费用不再从上述毛利润中扣减，但应由孙合自担，孙合认为该费用应由杨慧芝向其返还无依据，本院不予支持。根据结算表记载，孙合应分担12包化肥的破损损失810元，该损失应从孙合应分得的8900元毛利润中扣减，扣减后的毛利润为8900-810=8090元。此款现由杨慧芝占有,杨慧芝应将此款返还孙合。别外，孙合代为杨慧芝退款1850元，对此结算表中已有相关反映，故本院予以认定。杨慧芝应将该款返还孙合。综上所述，杨慧芝、单合珍应给付孙合合伙利润8090元以及退货款1850元，共计9940元。上诉人认为货物破损损失810元、孙合支付的75吨化肥的运费、装卸费1950元不应由其承担的上诉理由成立，本院予以支持。其提出的退货款1850元不应由其承担的上诉理由无事实依据，本院不予支持。原判决认定的部分事实不清，本院予以纠正。遂判决：一、撤销江苏省灌云县人民法院(2010)灌商初字第1890号民事判决；二、杨慧芝、单合珍于本判决生效之日起十日内给付孙合合伙利润及退货款共计9940元。一审案件受理费240元，邮政费用300元，共计540元，由上诉人杨慧芝、单合珍承担500元，被上诉人孙合承担40元；二审案件受理费240元，由上诉人杨慧芝、单合珍承担500元，被上诉人孙合承担40元（上述费用中由孙合承担的80元已由杨慧芝、单合珍预交，孙合应在杨慧芝、单合珍履行本判决时将上述费用80元给付杨慧芝、单合珍）。本院再审审理查明，2005年5月25日，杨慧芝和孙合每人交现金2万元给连云港市农佳乐农资有限责任公司作为购买丰喜牌尿素的定金，后又通过灌云县邮政银行分别汇款10万元给连云港市农佳乐农资有限责任公司，共计每人各出资12万元，购买两个车皮120吨丰喜牌尿素，进价每吨1600元，其中75吨中的17吨由孙合销售，58吨由杨慧芝销售。75吨销售后，双方于2018年8月20日，由中间人周惠对销售情况进行结算，75吨销售利润为9916元，双方均予以认可。另外45吨尿素由杨慧芝销售，对该45吨尿素的销售情况，杨慧芝、单合珍提供了相关证据，其中30吨经灌云县质量技术监督局委托徐州市产品质量监督检验所检验属不合格产品，每吨750元降价卖给了江苏申农肥业有限公司，售款为22500元；15吨按每吨1850元销售，售款为27750元，合计销售款为50250元。因此，45吨尿素共亏损21750元，减去75吨销售利润9916元，总计120吨尿素实际亏损额为11834元。上述事实，有当事人陈述、江苏申农肥业有限公司出具购买30吨尿素的证明、灌云县质量技术监督局出具的（灌）质技监检告字[2005]第128号产品质量检查结果告知书、徐州市产品质量监督检验所出具的检验报告、75吨尿素销售结算单、连云港市农佳乐农资有限责任公司出具4万元定金收条等证据证实。本院再审认为，个人合伙，应当对合伙事务共同投资共担风险。杨慧芝和孙合合伙共进尿素120吨，对其中75吨尿素的销售情况，经中间人结算，销售利润为9916元，对该结算结果双方当事人都认可，本院也予以确认。对另外45吨尿素的销售情况，再审申请人杨慧芝、单合珍提供证据证明实际亏损21750元。合伙购进的120吨尿素共亏损11834元。孙合要求杨慧芝、单合珍给付合伙经营尿素所产生的利润，因未提供充分证据证明，应承担举证不能的法律后果，对其诉讼请求，本院不予支持。原一、二审判决给付孙合利润，属认定事实不清，应当以予纠正。综上所述，原一、二审判决认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下：一、撤销江苏省灌云县人民法院（2010）灌商初字第1890号及本院(2011)连商终字第0489号民事判决；二、驳回孙合的诉讼请求。原一审案件受理费240元、邮政费用300元、公告费300元，合计840元（孙合已预交）,二审案件受理费240元（杨慧芝、单合珍已预交），共计1080元，由孙合负担（本判决生效后十日内孙合将240元二审案件受理费支付给杨慧芝、单合珍）。本判决为终审判决。审判长  徐同凯审判员  罗来成审判员  朱立刚二０一八年十一月二十九日法官助理刘玉琪书记员张子玉法律条文附录一、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；﹍﹍第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百零七条第二款原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。