广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）桂07刑终226号 原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）劳进毅，男，1993年10月3日出生，汉族，小学文化，广西壮族自治区灵山县人，居民，住灵山县。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月7日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年12月25日刑满释放。因犯盗窃罪，于2013年11月8日被灵山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年3月11日刑满释放。因犯盗窃罪，于2015年10月28日被灵山县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2016年11月6日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月12日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。 上诉人（原审被告人）黄铭基，男，1986年3月10日出生，汉族，初中文化，广西壮族自治区灵山县人，居民，住灵山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月12日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。 广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人劳进毅、黄铭基犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月27日作出（2018）桂0721刑初408号刑事判决书，宣判后，原审被告人劳进毅、黄铭基均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年11月20日公开开庭审理本案。钦州市人民检察院指派检察员黄宗厚出庭履行职务，上诉人劳进毅、黄铭基到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年5月期间，被告人劳进毅为以贩养吸，单独或伙同被告人黄铭基共3次贩卖毒品海洛因给吸毒人员檀某，得款人民币340元。具体如下： 1、2018年5月初的一天12时许，被告人劳进毅伙同被告人黄铭基在灵山县檀圩镇卫生院旁的路边处，向吸毒人员檀某贩卖1小包毒品海洛因，得款人民币170元。 2、2018年5月9日20时许，被告人劳进毅在灵山县三海街道龙武市场附近的金源农庄旁的路边处，向吸毒人员檀某贩卖1小包毒品海洛因，得款人民币170元。 3、2018年5月11日，被告人劳进毅接到吸毒人员檀某向其购买毒品海洛因的电话后，伙同被告人黄铭基来到双方约定的灵山县三海街道新大村委会李子局村二队G209国道道路处（灵山县三海街道龙武加油站旁）准备交易时，被灵山县公安局三海派出所民警当场抓获。民警从被告人劳进毅携带的黑色挎包内缴获1小包净重0.3克的毒品海洛因。经审讯，被告人劳进毅、黄铭基对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。次日，被告人劳进毅、黄铭基均因本案被灵山县公安局刑事拘留。 另认定，被告人劳进毅曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月7日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年12月25日刑满释放。因犯盗窃罪，于2013年11月8日被本院判处有期徒刑一年六个月，2015年3月11日刑满释放。因犯盗窃罪，于2015年10月28日被本院判处有期徒刑一年四个月，2016年11月6日刑满释放。 原判认定以上事实，有受案登记表、抓获经过、人员基本信息、灵山县公安局人体生物样本检测提取笔录、现场检测报告书、证人檀某的证言及辨认笔录、照片、被告人劳进毅、黄铭基的供述及辨认笔录、照片、灵山县公安局搜查笔录、扣押清单、称量笔录、指认毒品称量照片、现场勘验笔录、现场图、现场照片、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字[2018]190号检验报告、全国违法犯罪人员详细信息、灵山县人民法院（2015）灵刑初字第453号刑事判决书等证据证实。 原判认为，被告人劳进毅明知是毒品海洛因而贩卖给他人吸食，情节严重，被告人黄铭基为得到免费毒品吸食，明知是毒品海洛因而帮助被告人劳进毅贩卖给他人吸食，两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，均构成贩卖毒品罪。被告人劳进毅向1人贩毒共3次。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人劳进毅贩卖毒品给他人，被告人黄铭基帮助被告人劳进毅贩卖毒品，均起主要作用，均是主犯，依法均应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人劳进毅曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应对其从重处罚。被告人劳进毅有前科劣迹，应对其从严惩处。被告人劳进毅、黄铭基归案后直至法庭审理过程中均如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可对两被告人从轻处罚。根据被告人劳进毅、黄铭基的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，决定对被告人黄铭基从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决：一、被告人劳进毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币7000元；二、被告人黄铭基犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元；三、追缴被告人劳进毅、黄铭基的共同违法所得人民币170元，被告人劳进毅的违法所得人民币170元，没收上缴国库；四、缴获的0.3克毒品海洛因（公安机关均已扣押），予以没收。 宣判后，原审被告人劳进毅、黄铭基均不服，在法定期限内提出上诉。 劳进毅上诉称，一审判决认定其三次贩卖毒品的事实不清，证据不足，其没有得联系吸毒人员，也不得贩卖毒品给吸毒人员，第三次还没有交易毒品就被抓了，量刑过重。同时公安人员在搜查其人身及物品时，只登记扣押海洛因0.3克，没有登记扣押其手机2台、手表一只、身份证1张、银行卡4张及现金若干元。请求二审法院改判其从轻处罚。 黄铭基上诉称，其承认得两次与劳进毅开摩托车去贩毒，开始其不知道是贩毒，被抓后才知道，一审判决量刑过重，请求二审法院改判给其从轻处罚。 钦州市人民检察院认为，一审判决认定上诉人劳进毅单或伙同同伙贩卖毒品三次、上诉人黄铭基伙同同伙贩卖毒品二次的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确。两上诉人的上诉理由不成立。在一审庭审前，两上诉人均如实供认其罪行，二审庭审中，上诉人劳进毅翻供，拒不承认其三次贩卖毒品的犯罪事实，但并没有提供新的证据来印证，因此，其上诉理由及辩解不成立。在实施贩卖毒品的共同犯罪中，劳进毅负责跟吸毒人员联系、交接毒品，黄铭基驾车搭乘劳进毅前往交易地点进行毒品交易，该二人均起主要作用，属于主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。劳进毅三次向他人贩卖毒品毒品，属于多次贩毒，情节严重。劳进毅曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。此外，劳进毅有前科劣迹，应当对其从严惩处。一审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人劳进毅明知是毒品海洛因而贩卖给他人吸食，上诉人黄铭基为得到免费毒品吸食，明知是毒品海洛因而帮助劳进毅贩卖给他人吸食，其中,劳进毅单独贩卖一次,劳进毅、黄铭基共同贩卖两次的犯罪事实清楚，原判据以定案的证据，经庭审举证质证，确实充分。二审期间，两上诉人和钦州市人民检察院均没有提供有新的证据。本院对原判认定的事实，采信的证据，予以确认。 对于劳进毅上诉提出认定其三次贩卖毒品事实不清，证据不足的问题。经查实，上诉人劳进毅系吸毒人员，基于以贩养吸的目的，先后三次贩卖毒品给檀某，其中第一次、第三次系伙同黄铭基一起实施，劳进毅三次贩卖毒品的犯罪事实有其在侦查机关的供述、同案人黄铭基的供述、证人檀某的证言予以证实，在三次毒品交易的数量、金额、地点等细节上相互吻合，足以证实。上诉人劳进毅、黄铭基在一审庭审中对指控贩卖毒品一罪也没有异议。在案证据足以认定劳进毅、黄铭基贩卖毒品的事实，因此上诉人劳进毅的上诉理由不成立。至于上诉人劳进毅提出的公安机关扣查其的随身物品的扣押清单问题，经查，在案证据只有公安机关扣押有海洛因净重0.3克的扣押清单，再无其他扣押物品清单，上诉人劳进毅如认为当时的办案机关扣押了其物品，可以书面向上一级公安机关和同级人民检察院提出申诉，但在本案中并不起影响定罪量刑。 对于两上诉人提出量刑过重的上诉理由。根据法律的规定，贩卖毒品3次以上，应认定为“情节严重”情形，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人劳进毅单独贩卖一次与黄铭基共同贩卖两次，劳进毅属三次贩卖毒品的犯罪；在贩卖毒品的共同犯罪中，劳进毅贩卖毒品给他人，黄铭基帮助劳进毅贩卖毒品，均起主要作用，均是主犯，依法均应按其所参与的全部犯罪处罚。劳进毅曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应对其从重处罚。劳进毅有前科劣迹，应对其从严惩处。劳进毅、黄铭基归案后直至法庭审理过程中均如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。 原判根据劳进毅、黄铭基的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，分别判处劳进毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币7000元；黄铭基犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元，体现了在法定刑幅度内处罚，罪刑相适应，并无不当。 综上所述，两上诉人提出的上诉理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人劳进毅明知是毒品海洛因而贩卖给他人吸食，情节严重，上诉人黄铭基为得到免费毒品吸食，明知是毒品海洛因而帮助劳进毅贩卖给他人吸食，两人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，均构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，均是主犯，依法均应按其所参与的全部犯罪处罚。劳进毅是累犯，且是毒品再犯，依法应对其从重处罚。劳进毅有前科劣迹，应对其从严惩处。劳进毅、黄铭基归案后直至法庭审理过程中均如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。原判根据劳进毅、黄铭基的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，所作出的判决，体现了在法定刑幅度内处罚，罪刑相适应，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。两上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持，钦州市人民检察院的出庭意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谭玉强 审判员  李运增 审判员  黎 刚 二〇一八年十一月二十三日 书记员  邝子翔