广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初19633号原告：佛山市南海区大沥翔飞五金经营部。经营者：彭土养。委托诉讼代理人：凌国皓，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。被告：王明举，男。委托诉讼代理人：王学勇，是被告的儿子。本院于2018年9月21日受理了原告佛山市南海区大沥翔飞五金经营部与被告王明举劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2018年11月6日、11月13日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人凌国皓及被告王明举到庭参加了两次庭审，被告的委托诉讼代理人王学勇到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人曾以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“南海劳仲委”）申请仲裁，请求确认申请人与被申请人在2018年4月15日至2018年7月23日期间存在劳动关系。2.劳动仲裁结果。南海劳仲委于2018年7月30日受理了被告的仲裁申请，并于2018年9月7日作出佛南劳人仲案字[2018]2429号仲裁裁决书，裁决如下：确认申请人与被申请人在2018年4月15日至2018年7月23日期间存在劳动关系。3.原告的诉讼请求。原告请求法院判令确认原告和被告不存在劳动关系，诉讼费用由被告承担。4.劳动合同签订情况。原告与被告没有签订劳动合同。5.参加社会保险情况。原告没有为被告参加社会保险。6.需要说明的情况。（1）诉讼中原告陈述：是一个叫“彭华瑞”（代理人不能确定是叫“彭华瑞”还是叫“彭华兆”）的人招聘被告和证人的，而并非什么老板娘，“彭华瑞”（彭华兆）是彭土养的老乡，也是原告厂的员工，当时是与被告他们说，厂里缺人，货量大，工作比较忙，如果工作需要，就让他们临时过来帮忙几天，因为工作时间不固定的，一般约定是200—300元一天，一天没有固定工作几个小时，如果工作严重超时，就在这个基础上再增加，主要是装、卸货，有车来就叫他们来卸货或装货，空余时间就是分拣一下货物。因为那几天（4月16、17日）工作量比较大，所以被告与正式员工的上班时间差不多，双方没有签协议，都是口头约定，没有当日结清工资。被告经营回收废旧金属的业务。被告的员工很少，正式员工只有三个，不包括老板，正式员工是有开叉车，操作金属压机（将废旧金属压成块），其中有一个是司机，这三个人没有明确分工的。其他都是临时工，并不是每一天都有临时工，根据货量有需要才叫他们过来，符合行业规矩。需要说明，原告是个体户，并不是什么大公司，正式员工与临时工的区别就是，正式员工是包吃住的，而临时员工是不包吃住，而且正式员工的上班时间是早上八点上班，中午十二点下班吃饭，中午两点上班，下午六点钟下班，与被告临时工有差异。临时工工资的结算也是不定时的，有可能是当天结，有可能几天结，结算都是按天计算的。（2）诉讼中被告陈述：被告4月14日看到招工牌，就联系老板娘，老板娘说要招两个男工，工资第一个月3800元，如果表现好，第二个月就加200元（即4000元），早上七点半要上班，中午十二点下班吃饭，中午一点半上班，下午六点钟下班，不需要考勤，其他都没有说。平时都有人管理我们的工作，但是我在那里的时间尚短，所以说不出那些人的名字。4月15日早上七点半上班，上了两个小时，王某就走了，我自己就在哪里工作，4月18日早上九点卸货的时候，袋子烂了，所以我就摔了下来，摔伤了胯部及手肘。（3）原告提供了孙羚琳、王灿良、张朝辉出具的《证明》。孙羚琳和张朝辉在《证明》中均称自己是原告的员工，因公司突然货量增加，公司缺人手，公司临时雇请了被告来帮忙。王灿良则在《证明》中称自己和被告几乎同时被原告临时聘请去负责装卸货，只是临时做两天，每天200元，忙完两天不做的都不是固定的员工。被告认为原告提供的《证明》不真实。（4）原告的经营范围包括五金产品批发、金属及金属矿批发。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提供如下证据：1.原告的营业执照。2.佛南劳人仲案字[2018]2429号仲裁裁决书、送达回证、邮单、查单。3.证明。经质证，被告对原告的证据1、2三性没有异议。对证据3真实性不予确认，都不是真实的。（二）被告没有提供证据，但申请了证人王某出庭作证，本院经审查后予以准许。证人王某陈述如下：我来证明被告是翔飞金属厂的员工。因为我们两个都没有工作，所以在雅瑶上亨村闲逛，我们两个是2018年4月14日下午在翔飞金属厂门口看到招工牌，招两个人，然后我们就按照招工牌上的电话打去问，接电话的是老板娘，然后老板娘叫我们进去，跟我们说早上七点半要上班，中午十二点下班吃饭，中午一点半上班，下午六点钟下班，工资第一个月3800元，第二个月调整为4000元，在里面从事卸货，没有货需要卸的就分拣一下货物，捡捡袋子。被告是我爷爷的亲兄弟。我与被告一起被聘请到翔飞五金厂工作，我在2018年4月15日七点半上班后，九点多我就走了，费用还没有结清给我。我不知道原告是什么时候受伤的，在我离开之前被告没有受伤。我们是与翔飞五金厂的老板娘谈聘请条件的，不知道她的名字，只知道是老板娘，因为招聘牌上是她的电话号码，所以认为她就是老板娘。当时说招两个人，工资第一个月3800元，第二个月调整为4000元。我认识彭土养，我进去工作的时候就是叫他老板，但我没有与他沟通过，因为在医院时他来过，所以知道彭土养就是老板。我不知道翔飞五金厂的其他员工是否在厂吃住，我与老板娘没有谈吃住问题，因为我与被告都住得不远，所以没有在厂住，但是中午的饭是在厂吃，早餐、晚餐都不在厂吃。翔飞五金厂与被告谈应聘条件时，我在场，翔飞五金厂的相关负责人没有跟我们说过只是临时招聘我们，彭土养也没有与被告说过“因为被告年纪大，所以只能临时聘用几天，然后结清账”。我不记得招工牌上的招聘信息。因为我对于分拣材料完全不熟悉，所以工作两小时就走了。进去工作时没有签书面的协议，工资没有给我结清，我也没有去追讨。我有跟被告说我要走，但是他没有说什么。我不知道什么时候发工资，应聘时我们没有问。不用考勤。经质证，原告认为：1.证人与被告之间是侄孙关系，亲属关系，所以其有利于被告的证人证言不能作为认定本案事实的唯一依据，其证明力较低；2.证人亲口陈述他只工作了两个小时，就离开了翔飞五金厂，且是在被告受伤前就离开的，说明证人的离开与被告的受伤没有因果关系，因此证明了证人是翔飞五金厂的临时工；3.既然证人与被告一起同时被聘用，其聘用的性质应该是一致的，不可能存在证人是临时工，而被告是正式员工，这样不符合常理；4.更可况翔飞五金厂对员工的年龄是有硬性要求的，被告年级较大，而证人更为年轻，相比之下，证人的劳动能力更强，所以更不可能存在将劳动能力更强的证人聘用为临时工，劳动能力弱的被告为正式员工，因此被告和证人应该都是同事为聘用为临时工，这样更符合常理；5.证人对公司支付工资的时间、相关负责人的相关职位（老板及老板娘）、招聘信息内容等相关基本情况都完全不熟悉，完全不符合正式员工的特征，假设其是正式员工，这些基本信息都应该清楚。被告对证人证言无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于双方是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系的成立一般应符合以下三个方面的条件：（1）用人单位和劳动者是具备法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。原告主张只是由于货量增加，临时雇请了被告来提供短暂几天的劳务，劳务费用按日结算，被告并非正式员工，双方不成立劳动关系。但是从本案双方陈述可知，原告确实有找到被告来做装卸货、分拣货物的工作，被告的工作是由原告安排，被告与原告员工的上班时间一致，被告的工资也应当由原告支付，以上情况均符合劳动关系成立的条件。在此情况下，原告否认双方之间是劳动关系，原告应当提供相反证据予以反驳，但原告只提交了《证明》，该《证明》属于证人证言，出具《证明》的证人均没有出庭作证，无法核实证人的身份，也无法通过庭审质证、辩证对证言真实性进行核实、认定，原告应承担举证不能的不利后果。因原告未能举证反驳，故本院确认被告的主张，认定双方之间存在劳动关系。原告作为用人单位对劳动者有管理义务，其应当为被告办理入职手续并建立完整的职工名册，原告未能提供证据证明被告到原告处工作的起始时间，故本院采纳被告意见，确认被告于2018年4月15日入职。鉴于双方均没有举证证明其后劳动关系已经解除及于何时解除，故结合被告仲裁阶段的主张，本院确认原告与被告于2018年4月15日至2018年7月23日期间存在劳动关系。原告请求确认其与被告不存在劳动关系，本院不予支持。裁决结果综上，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，本案判决如下：一、确认佛山市南海区大沥翔飞五金经营部与王明举于2018年4月15日至2018年7月23日期间存在劳动关系；二、驳回佛山市南海区大沥翔飞五金经营部的诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄小间二〇一八年十一月三十日书记员  廖嘉颖