新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民终3019号上诉人（原审被告）：雷光程，男，1974年7月25日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：高文彬，新疆北方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡先勇，男，1971年2月15日出生，汉族，无固定职业，住新疆阜康市。委托诉讼代理人：陈敏，新疆方天律师事务所律师。上诉人雷光程因与被上诉人胡先勇劳务合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初7151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人雷光程的委托诉讼代理人高文彬，被上诉人胡先勇及其委托诉讼代理人陈敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷光程上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判驳回胡先勇的诉讼请求；2.本案诉讼费用由胡先勇承担。事实与理由：一审法院将胡先勇自行添加的共计10,800元金额的工程项目交由鉴定机构鉴定，并进行认定，超出了鉴定机构的鉴定范围，鉴定机构没有对笔迹进行鉴定的资质，其对工程造价为10,800元的项目所进行的鉴定不符合法律规定，胡先勇提交的涉及该10,800元工程项目的相关证据形式也不符合证据的一般要件。从胡先勇提交的证明等证据及我向案外人付款的证明也能证实本案涉及的工程并不完全由胡先勇所施工完成，如果本案涉及的工程范围都由胡先勇施工，则完全没有必要将一个整体工程分解确认工程量。请求二审法院予以改判。胡先勇辩称，雷光程所称的鉴定范围、鉴定结论及鉴定金额不符合法律规定没有事实及法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，雷光程的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉,维持一审判决。胡先勇向一审法院起诉请求：1、依法判令雷光程向我支付劳务费101,124.58元、利息7,584元；2、依法判令雷光程承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年5月，雷光程与胡先勇口头约定，由胡先勇给雷光程位于乌鲁木齐县水西沟镇小东沟村马术俱乐部工地上提供混凝土挡墙、消防水池、泵房、养老院地平浇注及杂工等劳务。后胡先勇按约施工，2016年9月10日胡先勇施工完毕，并已交付雷光程使用。庭审中，经胡先勇申请，法院委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司工程造价咨询事务所对胡先勇已完工程造价进行鉴定，2018年3月13日，新疆天丰建设工程项目管理有限公司作出新铭鉴字【2018】066号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：（一）可以确定的部分造价结论意见：养老院室内地坪、养老院后挡土墙、围栏下挡土墙、挡土墙挖土、清土和绑扎钢筋人工、辅材机械垫付项目、材料搬运、砌砖抹灰等零工项目等项目可以确定的鉴定造价为：138,729.4元。（二）无法确定的项目造价意见如下：1、主路边挡土墙鉴定造价为：29,451.84元，申请人的意见是：该工程为胡先勇施工的，被申请人的意见是：此项不是胡先勇施工的；2、花园护栏下挡土墙鉴定造价为：4,916.62元，申请人的意见是该项工程为胡先勇施工的，被申请人的意见是：此项不是胡先勇施工的；3、泵房砌体抹灰工程鉴定造价为：4,039.15元，申请人的意见是该项工程为胡先勇施工的，被申请人的意见是：此项不是胡先勇施工的；4、院落地坪工程鉴定造价为：14,217.65元，申请人的意见是该项工程为胡先勇施工的，被申请人的意见是：此项不是胡先勇施工的；5、消防水池工程鉴定造价为：77,111.84元，申请人的意见是该项工程为胡先勇施工的，被申请人的意见是：此项不是胡先勇施工的；6、砂石料垫付鉴定造价为：4,800元，申请人的意见是该项资金为胡先勇替雷光程垫付的，被申请人的意见是：此项在签字确认单以外，不属于本工程；7、打扫卫生和电梯机房地坪浇筑鉴定造价为：6,000元，申请人的意见是：打扫卫生和电梯井是为胡先勇垫付的，被申请人的意见是：此项在签字确认单以外，不属于本工程。鉴定报告送达双方当事人后，雷光程提出异议，新疆天丰建设工程项目管理有限公司于2018年4月8日作出异议的回复。庭审中，雷光程提供收条16张，其中胡先勇出具的收条15张，共计金额为236,100元，案外人刘斌出具的收条一张，金额为10,000元。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中胡先勇与雷光程虽未签订《劳务合同》,但胡先勇为雷光程提供劳务事实存在,雷光程应当向胡先勇支付劳务费。1、鉴定机构对本案诉争劳务合同所涉及的工程进行了鉴定，其中138,729.4元的工程造价可以确定，另有140,537.1元的争议造价工程，胡先勇主张是其施工的，雷光程主张不是胡先勇施工的，结合庭审中的其他证据及雷光程自认的265,100元的工程造价，加之工程本身的不可分性，本庭对鉴定机构出具的涉案工程造价279,266.5元（138,729.4元+140,537.1元）的结论予以采信；2、对雷光程出具的胡先勇签字的15张收条，共计付款236,100元的主张，应予以采信；3、对胡先勇抗辩其中10,000元的收条是案外人刘斌出具的，而非胡先勇本人，应当予以采纳；4、对雷光程出具借记卡账户明细清单证明其向胡先勇支付19,000元款项的主张，胡先勇抗辩称，收到该款项，但已出具收条，结合双方的交易习惯，本庭采信胡先勇的抗辩主张；5、对胡先勇称收条中还有其他工程款项的主张，不应予采信。故胡先勇主张雷光程应支付劳务费43,166.5元（279,266.5元-236,100元）部分的诉讼请求，应予以支持。对胡先勇主张超出部分不予支持。对于胡先勇要求雷光程支付利息损失7,584元的诉讼请求，因双方至今未决算，故对其该项诉讼请求不予支持。遂判决：一、雷光程给付胡先勇劳务费43,166.5元（279,266.5元-236,100元）；二、驳回胡先勇要求雷光程给付利息7584元的诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院二审查明的事实及所依据的证据与一审法院一致。二审另查明，案外人杜刚于2016年10月16日出具了两张确认单，其中一张载明，1.养老院收拾消防用钢管500元……9.电梯井道整改6,000元。总计17,400元。10.许才宽打扫卫生24.5天，2016.7.14-2016.9.9，该确认单底部载明另加4,000元许才宽工资，2,000元电梯地坪。另一张底部载明另加4,800元砂石款。雷光程对案外人杜刚系工地负责人的身份不持异议，对第一张确认单中载明的1-9项内容认可，认为其余部分均为胡光勇自行添加内容，对使用砂石料的事实认可，但认为款项已由其付清。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，雷光程与胡先勇未签订书面合同，但雷光程对胡先勇为其位于乌鲁木齐县水西沟镇小东沟村马术俱乐部的工地上提供混凝土挡墙、消防水池、泵房、养老院地平浇注及杂工等劳务的事实没有异议，对胡先勇的施工范围也予以认可，现胡先勇已施工完毕并交付雷光程使用，一审法院委托鉴定机构对胡先勇施工完成部分的工程造价进行鉴定，根据鉴定结论，雷光程尚欠胡先勇劳务费未予付清，雷光程上诉认为涉案的施工内容并非胡先勇一人完成，其已将劳务费用付清，不同意再向胡先勇支付劳务费用，应当对其该事实主张提供证据加以证明，否则应当承担举证不能的不利后果，现雷光程未能提供充分有效的证据证实除胡先勇外，还有其他案外人参与施工了涉案工程，也不能就其认可的胡先勇施工部分应得的劳务费用数额进行举证证实，本院对其该上诉理由不予采信。雷光程上诉认为鉴定结论中砂石料垫付款4,800元及打扫卫生和电梯机房地坪浇筑款6,000元的两笔费用，超出鉴定机构的鉴定范围，且证据形式不符合一般要件，不应认定在工程造价中，对此本院认为，鉴定机构可以根据当事人提供的施工过程中的经济凭证做出鉴定意见，该行为并未超出鉴定范围，且因雷光程对该两笔费用提出异议，鉴定机构已将此列为无法确定的鉴定造价中，故雷光程提出的鉴定机构超范围鉴定的意见，本院不予采信，胡先勇在涉案工程中仅提供劳务，材料应由雷光程提供，且雷光程对使用砂石料的事实予以认可，现雷光程认为砂石料款系由其支付完毕，但未能提供证据予以证明，案外人杜刚出具的确认单反映，打扫卫生部分的工人名字和时间写在确认单的中间部分，在杜刚签字部分的上方，而费用写在确认单底部，雷光程认为该部分内容为胡光勇自行添加的内容，也未能提供充分有效的证据予以证实，其也不能提供充分有效的证据证实打扫卫生和电梯机房地坪浇筑项目系涉案工程之外的项目，故一审法院依据胡先勇与雷光程所提供证据的证明力大小，结合胡先勇的施工范围及日常经验法则，对该两笔费用予以认定并无不当，雷光程的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，雷光程的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费879.16元（雷光程已预交），由上诉人雷光程负担。本判决为终审判决。审判长 陈 琛审判员 冯 宁审判员 卫 杨二〇一八年十一月九日书记员 史龙飞