广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初9593号原告：邱勇，男，1971年12月18日出生，汉族，身份证住址重庆市潼南县。委托诉讼代理人：谢乐安，广东安国律师事务所律师。委托诉讼代理人：周龙梅，广东安国律师事务所实习律师。被告：广东富怡实业集团有限公司，住所地广东省广州市白云区沙太路**之**。法定代表人：罗华兵。被告：罗华兵，男，1980年3月4日出生，汉族，身份证住址广东省兴宁市。原告邱勇与被告广东富怡实业集团有限公司（以下简称富怡公司）、罗华兵建设工程合同纠纷一案，本院于2018年7月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告邱勇及其委托诉讼代理人谢乐安、周龙梅到庭参加诉讼。被告广东富怡实业集团有限公司、罗华兵因下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邱勇诉称：2018年1月初，被告罗华兵以有建筑工程发包为名找到原告，经磋商后，原告以被挂靠方贵州建工集团有限公司（以下简称贵州建工公司）之名与被告富怡公司签订了《建设工程施工合同（富怡花园）》。此后，原告按照合同及被告罗华兵要求，于2018年1月29日将工程保证金20万元通过转账及现金支付等方式转入罗华兵指定的贵州建工公司账户。贵州建工公司在同日出具收据及银行转账凭证，证明该款项已全额转给了被告富怡公司名下账户。2018年2月25日，被告罗华兵再次以发包富怡雅苑水电安装工程为名向原告收取5万元，并为此出具了承诺书。至此，原告合计向被告罗华兵及富怡公司支付25万元。然而，在原告履行了合同义务后，被告却迟迟未能提供合同所涉的工程资料及安排入场，经原告多次催促后，始终联系不到被告。后经原告调查了解，方知被告罗华兵及其名下富怡公司已多次以工程发包为名收取承包方的工程保证金，工程最后都是以各种理由无法开工。故原告诉至法院，请求依法判令：1、被告返还原告向其支付的款项25万元，及从欠款之日起同期银行贷款利息；2、被告承担本案诉讼费。被告富怡公司答辩称：无答辩。被告罗华兵答辩称：无答辩。经审理查明：贵州建工公司与被告富怡公司于2018年1月签订《建设工程施工合同》，该合同约定富怡公司将广州市白云区广州大道北黄庄南路82号富怡花园工程的桩基础、土建、装饰、室外给排水及市政工程、白蚁预防工程、绿化工程等，不包水电安装工程、消防工程、防雷工程，工期为480天；并约定承包人需提供100万元的履约保证金，并在合同签订后7个工作日内缴纳20万元，如签订合同后一个月本工程仍未开工，富怡公司需退回10万元诚意金并按两倍金额赔偿；等等。另查，2018年1月29日，案外人贵州建工公司与原告邱勇签署《工程项目管理责任书》，约定该公司同意组建以邱勇为项目负责人的富怡花园项目经理部。原告邱勇称其系以该形式挂靠在贵州建工公司处承接工程项目。2018年1月29日，贵州建工公司出具收款收据，确认收到邱勇交纳的“富怡花园项目保证金”20万元。同日，贵州建工公司将富怡花园工程项目保证金20万元分两次转账支付给了被告富怡公司。2018年2月25日，被告富怡公司出具承诺书一份，称：兹有广东富怡实业集团有限公司开发的富怡雅苑水电安装工程发包给邱勇队伍施工（注：此承诺交定金5万元，签正式合同后退回定金）；土建工程拟定于一个月内进场，如一个月内未能进场开工按原签定的主合同条款执行。承诺单位处加盖了富怡公司的公章并由被告罗华兵签名确认。庭审中，原告邱勇称该水电安装工程项目，与前述的土建工程等均属于涉案合同项下的工程项目，对此被告未在本案中提出异议。在该承诺书中备注保证金汇入黄秀珍的银行账户，原告称其已经于2018年2月26日转账支付了5万元定金，并称黄秀珍为被告罗华兵的配偶。再查，被告富怡公司于2014年5月13日登记成立，企业类型为有限责任公司，法定代表人为被告罗华兵。原告认为被告富怡公司属于空壳公司，而其中5万元保证金系转至被告罗华兵配偶名下，故认为两被告的财产是混同的，并要求两被告承担共同返还款项的责任。同时，原告明确其利息的诉讼请求为从欠款之日起按同期银行贷款利率的四倍计付至还清之日止。庭审中，原告方确认其不具备建设工程施工的相应资质或其他资格证明，并表示其至今均未能实际进场施工。以上事实，有《建设工程施工合同》、银行客户回单、收款收据、承诺书、工商登记资料及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。本案中，原告已经确认其不具备承建涉案工程的相关资质，所以才挂靠在案外人贵州建工公司名下承揽涉案工程项目，因此其与被告富怡公司所签订的《土建工程劳务分包施工合同书》无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”由于原告自始至终没有进场涉案场地施工，而其却已交纳了履约保证金25万元，向原告要求返还该履约保证金并支付利息，并无不当，本院予以支持。但因原告对于己方无施工资质并借用案外人公司名义承接工程，对合同无效存在过错，故本院对其要求按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息，本院不予支持，该利息应按中国人民银行同期贷款利率从款项支付给被告之日起计付，即以20万元为本金自2018年1月29日起计付至本金付清之日止，以5万元为本金自2018年2月26日起计付至本金付清之日止。因保证金20万元系转账支付给了被告富怡公司，5万元虽转账支付给了案外人黄秀珍，但富怡公司出具的承诺书已经确认系向富怡公司支付，故本院认定收取25万元保证金的当事人为被告富怡公司，被告罗华兵在上述承诺书中的签名并不能反应出其个人同意承担返还保证金的责任，因此其签名应视为履行作为被告富怡公司法定代表人职责的职务行为。富怡公司出具承诺书指定黄秀珍收款的行为，并不足以证明富怡公司的财产与被告罗华兵的财产混同，因此本院对原告要求被告罗华兵共同承担返还保证金责任的请求，依法不予支持。被告广东富怡实业集团有限公司、罗华兵因下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，被告广东富怡实业集团有限公司退还原告邱勇保证金25万元及利息（该利息按中国人民银行同期贷款利率，以20万元为本金自2018年1月29日起计付至本金付清之日止，以5万元为本金自2018年2月26日起计付至本金付清之日止）；二、驳回原告邱勇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5050元，由被告广东富怡实业集团有限公司负担。上述费用原告已预交，由被告在履行判决时直接向原告给付，本院不予退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  白 亮人民陪审员  付银霞人民陪审员  刘少珍二〇一八年十一月二十七日书 记 员  周燕文