新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0104民初３６４６号原告：邱智红，女，19XX年XX月XX日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市**。委托诉讼代理人：梅芸，新疆伯仲律师事务所律师。被告：新疆家佳乐商贸有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市**XXXX路**。法定代表人：王健，该公司董事长。委托诉讼代理人：李燕，女，19XX年X月XX日出生，汉族，该公司员工，，住乌鲁木齐市**委托诉讼代理人：田菊平，新疆国通律师事务所律师。原告邱智红与被告新疆家佳乐商贸有限公司（以下简称家佳乐公司）劳动争议一案，本案于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邱智红的委托诉讼代理人梅芸，被告家佳乐公司的委托诉讼代理人李燕、田菊平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱智红向本院提出诉讼请求：1、判令原告因被告未及时足额支付工资，解除与被告的劳动合同关系；2、判令被告支付2017年9月至2017年11月的拖欠工资12853.20元；3、判令被告支付2010年8月至2017年8月年休假工资12840元；4、判令被告支付2010年8月至2017年8月每个周六加班工资（384天），共计38559.36元；5、判令被告支付2010年8月至2017年8月解除劳动合同经济补偿金25760.2元；6、判令被告返还2017年10月27日库房亏损赔付金3万元；7、被告承担本案的诉讼费及邮寄费。事实和理由：2010年8月6日，原告应聘到被告公司，与被告签订劳动合同，在被告处工作。2017年9月18日，原告因病请假，10月2日至10月11日住院治疗，后续因病继续请假休养，并按照被告要求开具病假条休息至12月28日，交由负责人转交被告。被告对假条并未表示异议，原告按照开具的假条在病假期间休养。原告因病住院、休养期间，被告拖欠原告工资少发或不发。原告自入职被告公司以来，历年库管盘点没有出现问题。2017年8月按照惯例盘点，没有问题。2017年9月18日至9月20日，原告病重，不得不请假治疗。因后续还需要治疗，原告9月21日回单位交接工作，被告负责人以国庆临近很忙为由未进行交接。原告因身体原因9月22日继续请假治疗。在原告住院治疗期间，被告在10月2日对9月份库存进行盘点，未通知原告，被告公司安排人员进行盘点，盘点后发现亏损，被告要求原告承担3万元责任，原告认为自己无责，拒绝承担，但为保住工作，迫于无奈交了本不应由自己承担的3万元亏损。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬”，被告拖欠原告工资事实存在，被告的行为损害了原告的合法权益。另，仲裁庭认为原告追索2010年8月至2017年的加班费、休假工资，认为其中2010年至2016年部分已过仲裁时效，于法无据。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受损害之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；”原告因自身权益被侵犯，准备进行仲裁，才知道自己加班及年休假应当享有的权利被侵犯，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，原告主张的加班费、休假费未过仲裁时效。综上，被告的行为损害了原告的合法权益，违反了国家法律、法规及规定，为保护原告的合法利益不受侵害，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。原告邱智红为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：证据一：银行流水。用以证明被告未支付原告2017年9月至11月工资。被告对银行流水的真实性认可，对原告想要证明的问题不认可，认为该证据内容不齐全，被告是全额发工资的。2017年9月和11月是因库房盘点亏空和病假条延缓发放，但还是发放了，2017年10月是按时发放的工资。本院对该证据的真实性认可。证据二：快递详情单。用以证明快递上未注明文件名称，原告不知道该邮件是开除通知书。被告对快递详情单的真实性认可，对原告想要证明的问题不认可，虽然详情单没有写是开除通知单，但里面确实是装的开除通知单，仲裁裁决书第六页最后一段载明原告确实收到该通知单。被告收到仲裁通知书是2018年1月底2月初，开除通知单是在申请仲裁前就做出了。本院对该证据的真实性予以确认，因原告在仲裁庭审中认可收到该证据，故对于原告要证明的问题，本院不予确认。证据三：电话录音（2018年1月8日与被告的员工曹家宜通话4331116），证明原告按被告公司规定缴纳假条，休息至2017年12月，并不是旷工，不是因为原告个人原因导致的单位重大损失，该损失与原告无关。被告对该证据真实性不认可，电话号码是我单位的，没有异议，但是不是曹家宜说的不清楚，对原告想要证明的问题不认可。本院认为，被告对原告提供的电话录音真实性不认可，该录音通话对方的身份无法核实，故本院对该证据的真实性暂不予确认。证据四：电话录音（2018年1月18日曹家宜135××××****打给原告的）。用以证明2018年1月18日被告还让原告去被告公司协商，2018年1月19日被告没有按照法律规定程序作出开除决定。被告对该证据不予认可，认为手机号是曹家宜的，但是该录音内容是否是剪辑的无法确认，即使是真实的，被告也已经将原告的工资发放了。本院认为，被告认可该录音的通话对方电话号码是曹家宜的，故本院对该证据的真实性予以确认，但该证据无法反映开除决定是否作出，故对于原告要证明的问题，本院不予确认。被告家佳乐公司辩称：1、被告每月足额给原告发放工资，就2017年9月和11月的工资延缓发放，现在也早已发放了。因为原告的工作失职，给被告造成重大损失，虽然原告赔付了3万元，但是不够短缺的商品款，单位处于调查中，所以工资延缓发放。原告在2017年11月提供的病假条不符合规定，被告要求原告更换假条，原告没有提交，致使被告不能给原告正常打考勤，所以工资延缓发放。因为原告2017年12月未提供病假单请病假，也没有上班，连续旷工5天以上，根据被告公司规定，被告于2017年12月17日作出开除原告的处理决定，通过邮寄方式送达原告；2、2017年9月至11月的工资，被告已经全部发放给原告，不存在拖欠的情形；3、原告2010年8月入职被告单位，第一年不享有年休假，剩余六年共计30天年休假，只有2016年的年休假只休了2天，欠3天，其他年休假已补休完毕，该请求也过了诉讼时效，应当不予支持；4、原告入职被告单位后，所从事的岗位属于不定时的岗位，执行不定时工作制规定，实行绩效工资，周六的休息由于工作性质在平时的工作日都已补休，不存在加班补发的事情；5、因为原告不认真履行岗位职责，玩忽职守，损害公司利益，给公司造成重大损失，根据公司员工手册中的相关规定，开除了原告，与原告的劳动关系已经解除；6、原告缴纳3万元亏损款是原告自愿缴纳的，已经履行完毕，现在反悔，于情于理不符，应不予支持。综上所述，原告所述与事实完全不符，其仲裁请求没有事实和法律依据，依法不能成立，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告家佳乐公司为支持其辩称，向本院提供以下证据：被告：证据一：劳动合同书3份。用以证明原告入职时间是2010年8月10日，不是原告所述的2010年8月6日，原告的工作岗位属于不定时工作制岗位，双方依法执行不定时工作制规定，不存在周末加班的情形。原告对该组证据的真实性均认可。本院对该组证据的真实性均予以确认。证据二：特快专递邮寄单及员工开除通知单。用以证明被告因为原告不认真履行岗位职责，导致被告单位商品亏空，给公司造成巨大损失。另外原告旷工5日以上，根据相关法律及公司规章制度，予以开除原告，且通过邮寄方式送达原告，至此，被告与原告解除劳动关系。原告对特快专递真实性认可、合法性、关联性不认可，认为只能证明被告给原告邮寄了一份文件，具体邮寄的什么不清楚。本院认为，原告对特快专递邮寄单的真实性认可，在仲裁庭审中认可收到开除通知单，故本院对该证据的真实性予以确认。证据三：商品盘点差异情况的报告、公司内部报告审批单、联席会议记录、关于对邱智红处理决定的决议、关于乌市分公司库管员邱智红的处理决定。用以证明被告对原告实施开除决定是符合规定的。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，原告认为被告对其做出的处理决议程序不合法，另外原告是主动交接，不存在不配合不交接的情形。在原告任职期间没有出现大的失误。本院认为，原告对该组的证据的真实性不予认可，未提供证据予以反驳，且被告已通过邮寄方式将处理决定送达原告，故本院对该组证据的真实性予以确认。证据四：员工手册。用以证明原告每年享有5天年休假，被告对原告怠忽工作致使公司蒙受重大损失的行为和1个月旷工达5日的行为予以解除劳动合同符合公司规章制度。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为未见过。被告没有提供职代会的会议记录，且没有经过公示，也没有原告的签字确认。本院认为，被告未提供证据证明已向原告告知该规章制度，故本院对该证据与本案的关联性不予确认。证据五：薪资管理规定。用以证明被告给原告发放工资符合规定，离职人员工资暂缓发放，被告给原告延缓发放11个月工资符合公司规定。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为根据相关法律规定，病假期工资应当按照工资的80%发放，不是该规定中的30%。本院认为，被告未提供证据证明向原告告知该规章制度，故本院对该证据与本案的关联性不予确认。证据六：网银记账凭证、说明。用以证明被告已经足额发放原告9月、11月的工资。原告对网银记账凭证的真实性认可，但认为该款项是单位打给原告的，不确定就是工资。对说明的真实性、合法性、关联性均不认可，认为是被告单方出具的。本院对网银记帐凭证的真实性予以确认；对于说明，虽由被告单方出具，但系对向原告发放款项的说明，故本院对其真实性予以确认。证据七：医疗证明书6张，出院证1张。用以证明原告请假的日期和天数。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可。本院对该组证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。证据八：考勤表（2014年5月、7月，2015年6月-9月，2016年全年、2017年1月-11月）。用以证明原告2016年6月7日、8日已休年休假2天、2017年9月18日至20日、9月22日、23日已休完年休假5天，原告在2017年9月请假6天，10月11月全月请假，2016年之前的休假也已经全部休完，被告按考勤表发放工资。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为原告经常加班，只要加班了就会有调休，原告2016、2017年全年没有休年休假，9月18号到23号是加班调休。本院认为，该组证据未经原告签字确认，原告对该组证据的真实性亦不认可，故对于被告要证明的问题，本院不予确认。但该证据系由被告提供，故对于其中有利于原告的事实，本院予以确认。证据九：2016年全年、2017年1月至8月的指纹打卡记录。用以证明被告每月均给原告休息，休息日不固定在周六，会在其他的工作时间给于补休。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为是被告公司出具的。本院认为，原告对该证据的真实性不予认可，但未提供证据予以反驳，本院结合被告提供的证据八对该证据要证明的问题进行综合认定。证据十：中国电信新疆公司账单。用以证明被告电话通知原告因失职原因特将其辞退的事由，原告知晓，后期以邮寄形式给原告送达了开除通知书，原告接收。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为只能证明被告呼出了电话，被叫电话是原告的号码，但是不能证明被告通知原告解除劳动合同的原因。本院认为，该证据仅能证明被告与原告通过电话，但不能证明通话的内容，且原告对该证据不认可，故本院对该证据证明的问题不予确认。原、被告提供的上述证据及当庭陈述可以证实以下事实：2010年8月10日,原告与被告签订劳动合同，自2017年8月3日起从事库管工作。原告在被告工作期间，被告为原告缴纳社保至2017年12月。原告在2017年9月18日、19日、20日、22日、23日休息。2017年9月25日，原告开始休病假，其病假截止时间为2017年12月1日。2017年12月1日之后，原告未再回公司上班，也未提交医院开具的病假证明。2017年12月17日，被告作出《关于对乌市分公司库管员邱智红的处理决定》，以原告未能认真履行库管职责，致使库区商品短缺，数额巨大，给公司造成恶劣影响为由，决定将原告开除。原告于2018年1月19日收到被告邮寄的员工开除通知单。被告已支付原告2017年9月工资1965.16元，10月工资910.46元，11月工资310.58元。原告休病假前12个月的平均工资为3115.06元/月。2018年1月4日，原告作为申请人以被告为被申请人向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2018年4月8日作出乌高（新）劳仲[2018]第250号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人新疆家佳乐商贸有限公司支付申请人邱智红2017年9月剩余工资533.09元（此费用按照申请人病假前12个月平均工资3115.06元/月÷21.75天×16天+乌鲁木齐地区2015年最低工资标准1124元/月÷21.75天×80%×5天-已发放9月份工资1965.16元计发）、11月剩余工资588.62元（乌鲁木齐地区2015年最低工资标准1124元×80%-已发放11月份工资310.58元计发）；二、被申请人新疆家佳乐商贸有限公司支付申请人邱智红2016年3天、2017年1天的未休年休假工资共计1145.77元（此费用按照申请人病假前12月平均工资3115.06元/月÷21.75天×4天×200%计发）；三、被申请人新疆家佳乐商贸有限公司支付申请人邱智红2017年6天的周六加班费1718.65元（此费用按照申请人病假前12个月平均工资3115.06元/月÷21.75天×6天×200%计发）四、驳回申请人邱智红其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。本院认为,对于原告主张因被告未及时足额支付工资，要求解除与被告的劳动合同关系的诉讼请求，被告辩称已经支付工资，且已经单方解除与原告的劳动关系。本院认为，被告已经做出开除决定,原告在仲裁庭审时也认可收到,双方劳动关系已经解除，故对于原告要求与被告解除劳动合同的诉讼请求,本院不予支持。对于原告主张被告支付2017年9月至11月的拖欠工资12853.20元的诉讼请求，被告辩称已经支付。本院认为，被告提供医疗（疾病）证明书及出院证明，可以证明原告自2017年9月25日至2017年12月1日期间休病假。原告辩称除上述病假证明外，还交给被告一张病休到2017年12月28日的病假条，但未提供有效证据予以证明。因此，本院认定原告的病假时间为2017年9月25日至2017年12月1日。在此期间，被告向原告支付了2017年9月工资1965.16元，10月工资910.46元，11月工资310.58元。根据劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知（劳部发【1994】479号）第五条：“企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济和医疗费待遇按照有关规定执行”及《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第59条“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或者疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不得低于最低工资标准的80%”，经核实，乌鲁木齐市2017年最低工资标准为1124元/月（不含三险一金）。因此，被告应当支付原告2017年9月份剩余工资533.09元[（3115.06元/月÷21.75天×16天+1124元/月÷21.75天×80%×5天）-1965.16元]；支付原告2017年11月份剩余工资588.62元[（1124元/月×80%）-310.58元]。对于原告主张被告支付2010年8月至2017年8月年休假工资12840元的诉讼请求，被告辩称原告除2016年3天年休假未休以外，其余年休假已休，且该请求已过诉讼时效。本院认为，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，原告自当年度届满时，即应当知道自己的权利被侵害。因此，原告主张的2017年之前的休假工资已经超过诉讼时效。但庭审中，被告认可原告2016年有3天年休假未休，也愿意予以补偿，故本院认定被告应支付原告2016年3天带薪年休假工资。关于2017年带薪年休假，原告邱智红在庭审中称未休年休假，2017年9月18日、19日、20日、22日、23日是调休，而被告称这五天给原告算休年休假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人应就自己的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，被告提供了2017年9月的考勤表，但该份考勤表在这五天的考勤中能够证明原告是在休息，原告对此也表示认可，只是对是休调休假还是年休假双方存在分歧，而且这五天的考勤有明显涂改痕迹。因考勤表是由被告单位掌握的，因此被告在没有其他证据印证这五天系年休假的情况下，本院对被告该辩称不予确认，且经核实，2017年9月23日是法定休息日，而考勤表中却标注为年休。因此，本院认为，原告在2017年9月25日休病假前，未休年休假，未休天数为3天（267天÷365天×5天），因此原告的带薪年休假工资为1718.65元（3115.06元/月÷21.75天×6天×200%）。对于原告主张被告支付2010年8月至2017年8月每周六加班工资（384天），共计38559.36元的诉讼请求，被告辩称原告工作岗位实行不定时工时制，已经给原告调休，且原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，故不应支付。本院认为，首先，根据劳动部关于印发《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的通知（劳部发【1994】503号）的规定，用人单位实行不定时工作制应向劳动行政部门提出申请，经审批同意后方可实行。本案中，被告并未提供经劳动行政部门审批同意实行不定时工作制的相关证据，故本院对被告的该答辩意见不予采信。原告的工作时间应当按照法律规定执行。其次，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）款规定：“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日未劳动争议发生之日。”原告主张的加班费属于工资，仲裁时效应当自解除或者终止劳动关系之日起计算，原告申请仲裁并未超过时效，故本院对于被告的该项抗辩理由不予采纳。再次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告未向本院提供其存在周六加班事实的证据，但根据被告提供的2014年5月、7月，2015年6月-9月，2016年1月-12月，2017年1月-11月的考勤表及指纹打卡记录，原告加班天数计算如下：加班天数计算表双休日（天）已休息（天）法定节假日（天）未休（天）2014年5月2014年7月2015年6月-9月2016年1月-12月125.52017年1月-9月68.517.5合计37.5综上，原告双休日加班天数为37.5天，虽然原告主张周六的加班工资，但根据其陈述，其每周工作时间为周一到周六，周日休息，因此，原告主张实为休息日加班工资。被告辩称虽每周工作日为六天，但未超过40小时，本院认为，被告提供的指纹打卡记录中上、下班时间大致为9点多上班，19点多下班，不能证明其辩称，故本院对其辩称不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，被告应当支付原告加班费10741.59元（3115.06元/月÷21.75天×37.5天×200%）。对于原告主张被告支付2010年8月至2017年8月解除劳动合同经济补偿金25760.2元的诉讼请求，本院认为，被告以原告违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项之规定为由，对原告作出解除劳动合同的处理决定，并已经职工代表大会及工会通过，也已经向原告送达，双方劳动关系已经解除，对于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张返还库房亏损3万元的诉讼请求，被告辩称系原告自愿缴纳，不应返还。本院认为，首先，原、被告双方签订的劳动合同第三十条约定：“乙方必须遵守甲方劳动纪律和规章制度，因乙方原因给甲方造成经济损失或违反劳动合同约定承担相应经济赔偿责任。”按照该约定，因原告原因给被告造成经济损失应承担经济赔偿责任。其次，用人单位通过对劳动者进行管理，从劳动者的劳动成果中获得利润，应当承担经营风险，劳动者在故意或重大过失的情形下应当承担赔偿责任。本案中，原告作为库管，确保库房物品的完备系其基本职责，而被告库房物品缺失，且货值较大，其也向公司赔付了3万元损失，说明其在履行职务的过程中未尽到谨慎注意的义务，应当承担相应责任。被告提供的《关于新疆新合作物流有限公司乌鲁木齐分公司商品盘点差异情况的报告》中提到，公司对于库房管理和盘点也存在制度上的漏洞和管理的缺位，并且被告为此已经对原告作出解除劳动合同的处理决定，被告亦未提供证据证明原告对于物品的短缺存有故意的情形，因此，本院根据原告的工作性质、薪酬待遇、过失程度、处理情况，酌定原告承担物品损失20%的赔偿责任，即59148.20元（不含税成本）×20%=11829.64元。原告已经向被告支付3万元，被告应当退还原告18170.36元（30000元-11829.64元）。综上所述，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知（劳部发【1994】479号）第五条、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第59条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，判决如下：一、被告新疆家佳乐商贸有限公司支付原告邱智红2017年9月剩余工资533.09元，2017年11月剩余工资588.62元;二、被告新疆家佳乐商贸有限公司支付原告邱智红2016年3天、2017年3天带薪年休假工资共计1718.65元；三、被告新疆家佳乐商贸有限公司支付原告邱智红加班费10741.59元；四、被告新疆家佳乐商贸有限公司返还原告邱智红赔偿款18170.36元；五、驳回原告邱智红其他诉讼请求。以上应付款项，被告新疆家佳乐商贸有限公司应于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告邱智红负担，退还原告邱智红5元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判长张越然人民陪审员李丽人民陪审员魏占社二〇一八年十一月三十日书记员罗锦缦书记员白志丽