江苏省宿迁市宿豫区人民法院 民 事 判 决 书 (2018）苏1311民初3191号 原告：上海格派新能源技术有限公司，住所地上海市徐汇区宜山路****。 法定代表人：曹栋强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：詹德强，上海天尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴丹惠，上海天尚律师事务所实习律师。 被告：江苏万宁新材料有限公司，住所地江苏，住所地江苏省宿迁市生态化工科技产业园燕山路**> 法定代表人：陈鑫泽，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈斌，浙江正甬律师事务所律师。 第三人：江苏格派锂业有限公司，住所地江苏，住所地江苏省宿迁市生态化工科技产业园燕山路**> 法定代表人：陈鑫泽，该公司总经理。 原告上海格派新能源技术有限公司（以下简称上海格派公司）与被告江苏万宁新材料有限公司（以下简称江苏万宁公司）、第三人江苏格派锂业有限公司（以下简称江苏格派公司）股东代表诉讼纠纷一案，本院于2018年5月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年7月10日公开开庭进行了审理。原告上海格派公司的委托诉讼代理人詹德强，被告江苏万宁公司的委托诉讼代理人陈斌，第三人江苏格派公司的法定代表人陈鑫泽到庭参加诉讼。后因双方争议较大且补充提交证据，依法适用普通程序，于2018年10月17日公开开庭进行了审理。原告上海格派公司的委托诉讼代理人詹德强、吴丹惠，被告江苏万宁公司的委托诉讼代理人陈斌到庭参加诉讼，第三人江苏格派公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告上海格派公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付第三人货款2069300元；2.被告向第三人支付罚息（自货物交收之日起按货款0.2%日息至2018年5月21日为1489896元）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月至7月，江苏格派公司与江苏万宁公司签订三份产品代销合同，约定江苏万宁公司代售江苏格派公司锰酸锂并在收到客户支付货款扣除佣金（200元/吨）后将销售款转让给江苏格派公司，否则按照日息0.2%支付罚息。后江苏万宁公司分别与湖州天丰电源有限公司签订购销合同，总计销售23.5吨锰酸锂，总价款为2074000元。江苏万宁公司收到款项后未将货款转让给江苏格派公司。2018年3月8日，江苏格派公司起诉江苏万宁公司，因陈鑫泽是江苏万宁公司法定代表人及唯一股东，陈鑫泽代表江苏格派公司进行撤诉。上海格派公司作为江苏格派公司股东为维护江苏格派公司利益，要求监事对江苏万宁公司起诉，但被拒绝。上海格派公司作为出资比例为80%的股东，有权以自身名义起诉要求江苏万宁公司将货款支付江苏格派公司。 被告江苏万宁公司辩称：1.上海格派公司起诉江苏万宁公司主体有问题；2.江苏格派公司成立于2017年5月19日，江苏万宁公司与湖州天丰电源有限公司（以下简称天丰公司）订立合同时间早于江苏格派公司成立时间，江苏格派公司成立后，因上海格派公司资金没有进来等原因没有生产，故没有代销行为，不存在将货款支付江苏格派公司问题。3.江苏万宁公司确实收到了天丰公司2074000元货款。 第三人江苏格派公司陈述：上海格派公司既未召开股东会也未联系江苏格派公司擅自起诉江苏万宁公司，对此不予认可。 本院经审理认定事实如下： 江苏格派公司成立于2017年5月19日。江苏格派公司章程显示，江苏格派公司住所地为江苏省宿迁市宿豫区生态化工科技产业园燕山路**，注册资本为1亿元，经营范围包括研发、生产、销售电池级碳酸锂、锰酸锂等，监事为黎涛。出资方式为：上海格派公司按确定的注册资本总额乘以出资比例以现金出资，占出资比例80%，在2037年12月31日前付清；江苏万宁公司按评估后的设备和专利价值出资，占出资比例20%，设备部分转让时间为在确定估值后20个工作日内完成；专利部分转让时间为在确定估值后20个工作日内完成，涉及需要审批的，相应延长转让时间。 2017年4月29日，江苏万宁公司与天丰公司签订购销合同一份，由天丰公司向江苏万宁公司购买6000公斤锰酸锂，总金额为534000元。2017年5月3日，江苏万宁公司与江苏格派公司签订产品代售合同一份，约定：江苏万宁公司代售江苏格派公司2017年4月29日合同中的6吨锰酸锂合计金额532800元，代售价格在江苏万宁公司跟客户签订的销售合同单价基础上给予200元/吨佣金，江苏万宁公司在收到客户支付的货款并扣除应得佣金后一个工作日内将该款项转让给江苏格派公司，否则江苏格派公司有权按照日息0.2%要求江苏万宁公司支付罚息。2017年5月16日，江苏万宁公司与天丰公司签订购销合同一份，由天丰公司向江苏万宁公司购买10000公斤锰酸锂，总金额为880000元。2017年5月17日，江苏万宁公司与江苏格派公司签订产品代售合同一份，约定：江苏万宁公司代售江苏格派公司2017年5月16日合同中的10吨锰酸锂合计金额878000元，代售价格在江苏万宁公司跟客户签订的销售合同单价基础上给予200元/吨佣金，江苏万宁公司在收到客户支付的货款并扣除应得佣金后一个工作日内将该款项转让给江苏格派公司，否则江苏格派公司有权按照日息0.2%要求江苏万宁公司支付罚息。2017年6月30日，江苏万宁公司与天丰公司签订购销合同一份，由天丰公司向江苏万宁公司购买7500公斤锰酸锂，总金额为660000元。2017年7月6日，江苏万宁公司与江苏格派公司签订产品代售合同一份，约定：江苏万宁公司代售江苏格派公司2017年6月30日合同中的7.5吨锰酸锂合计金额658500元，代售价格在江苏万宁公司跟客户签订的销售合同单价基础上给予200元/吨佣金，江苏万宁公司在收到客户支付的货款并扣除应得佣金后一个工作日内将该款项转让给江苏格派公司，否则江苏格派公司有权按照日息0.2%要求江苏万宁公司支付罚息。 江苏万宁公司收到天丰公司给付货款后未交付江苏格派公司，江苏格派公司遂于2018年3月8日起诉至本院。因江苏万宁公司与江苏格派公司法定代表人均为陈鑫泽，故江苏格派公司撤回了对江苏万宁公司的起诉。上海格派公司作为江苏格派公司的股东于2018年4月16日书面向江苏格派公司监事黎涛请求对江苏万宁公司提起诉讼。2018年4月18日，监事黎涛作出书面回复称无法行使相关诉权。 本院认为：他人侵犯公司权益给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼，监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼的，该股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，产品代售合同已经明确约定了销售款项扣除佣金后交付江苏格派公司，即使江苏格派公司当时尚未成立，后来江苏格派公司业已成立，故不影响该约定的效力，故江苏万宁公司应将相应的货款交付江苏格派公司；至于上海格派公司与江苏万宁公司二股东之间就江苏格派公司的出资等问题，可另行解决。关于代售合同约定的利息明显超过法律保护的最高标准，本院依法调整为月利率2%；因合同约定从收到客户支付货款并扣除佣金后一个工作日内支付货款，货物交收之日并不等于货款实际支付之日，根据目前证据尚无法确定货款支付之日，结合本次庭审、江苏格派公司与江苏万宁公司法定代表人相同、上海格派公司亦未申请调取相应证据等情形，本次诉讼本院自江苏格派公司第一次起诉之日作为计算违约责任起点。至于上海格派公司提出本次诉讼支出的合理费用，亦可另行向江苏格派公司主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告江苏万宁新材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起7日内支付第三人江苏格派锂业有限公司货款2069300元及利息（以2069300元为基数，自2018年3月8日起至2018年5月21日，按月利率2%计算）； 二、驳回原告上海格派新能源技术有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费35274元，由原告上海格派新能源技术有限公司负担13404元，被告江苏万宁新材料有限公司负担21870元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费35274元。 审 判 长  侯顺忠 人民陪审员  王伦章 人民陪审员  罗绪明 二〇一八年十一月十九日 书 记 员  邵曼华 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国公司法》 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于若干问题的规定（四）》 第二十四条符合公司法第一百五十一条第一款规定条件的股东，依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定，直接对董事、监事、高级管理人员或者他人提起诉讼的，应当列公司为第三人参加诉讼。 一审法庭辩论终结前，符合公司法第一百五十一条第一款规定条件的其他股东，以相同的诉讼请求申请参加诉讼的，应当列为共同原告。 第二十五条股东依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定直接提起诉讼的案件，胜诉利益归属于公司。股东请求被告直接向其承担民事责任的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。