山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）晋03刑终194号 原公诉机关阳泉市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵鑫，曾用名赵星，绰号“二小”，男，汉族，山西省昔阳县人，初中文化程度，无业，租住阳泉市城区。（户籍所在地：山西省晋中市昔阳县）。2009年10月14日因犯寻衅滋事罪被山西省昔阳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年；2014年3月4日因吸食毒品被晋中市昔阳县公安局行政拘留15日；2015年7月22日因吸食毒品被晋中市昔阳县公安局行政拘留15日；2015年9月24日因吸食毒品被晋中市昔阳县公安局行政拘留15日并强制隔离戒毒二年；2018年1月11日因吸食毒品被阳泉市公安局城区分局行政拘留20日并强制隔离戒毒二年。2018年3月15日因涉嫌贩卖毒品罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留；经阳泉市城区人民检察院批准，2018年4月17日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 指定辩护人吴智泉、李凤仙，山西春雷鑫律师事务所律师。 阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人赵鑫犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年九月十四日作出（2018）晋0302刑初195号刑事判决，宣判后，原审被告人赵鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 1、2017年10月中旬的一天，被告人赵鑫在晋中市昔阳县公路宾馆附近出售给吸毒人员王某某约1克冰毒，收取毒资500元。 2、2017年11月3日，被告人赵鑫在晋中市昔阳县公路宾馆附近出售给吸毒人员王某某约1克冰毒，收取毒资500元。 3、2017年12月20日，被告人赵鑫收取吸毒人员安某200元毒资后，让安某在本市五一照相馆对面饭店厕所旁边的左手瓷桶取走约0.3克冰毒。 4、2018年1月3日，被告人赵鑫在本市北岭坡21路公交总站出售给吸毒人员安某约0.3克冰毒，收取毒资200元。 5、2018年1月7日，被告人赵鑫收取吸毒人员安某200元毒资后，让安某在本市五一照相馆对面饭店厕所旁边的左手瓷桶取走一小包冰毒。 6、2018年1月8日，被告人赵鑫在家中出售给吸毒人员耿某某1克冰毒，收取毒资400元。 2018年1月10日，民警将被告人赵鑫抓获，当场从其身上查获疑似毒品冰毒4包52.8克，从其住处查获疑似毒品冰毒2包83.5克，共计查获136.3克。经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定，其中58.3克检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的常住人口基本信息四份可证实：被告人赵鑫及吸毒人员王某某、耿某某、安某的自然身份信息。 2、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的归案经过可证实：2018年1月10日21时许，阳泉市公安局城区分局禁毒大队根据工作线索在房间内将涉嫌吸毒人员赵鑫抓获。 3、吸毒人员安某的陈述称：2017年3月份我开始吸食毒品，我向一个叫“二小”的男子购买过三次毒品。第一次是2017年12月20日，我给“二小”打电话向他购买冰毒并通过微信转账给他200元，他让我去五一照相馆对面饭店厕所旁边的左边瓷桶里去取冰毒，之后我去该地方取了约0.3克冰毒；第二次是2018年1月3日，我给“二小”打电话向他购买冰毒，在本市北岭坡21路公交总站，“二小”给了我约0.3克冰毒，我给了他200元；2018年1月7日，我打电话给“二小”向他购买冰毒，并通过支付宝转账给“二小”200元，“二小”告诉我让我去城区五一照相馆对面饭店二楼厕所门口一个瓷瓶里去取毒品，之后我去该地方取了一小包毒品后就回家了。2018年1月11日，我通过微信聊天联系“二小”购买毒品时被公安机关抓获。 4、吸毒人员耿某某的陈述称：2017年11月11日我开始吸食毒品，我向赵鑫购买过一次毒品。2018年1月8日下午3时许，我电话联系赵鑫后去了他家购买毒品，买了1克冰毒，我给了他400元现金，之后我就走了。这次我给赵鑫打电话购买毒品，他让我去他家取，刚去就被民警抓获了。2018年1月9日下午4时左右，我在赵鑫租住的房间内吸食毒品，毒品是赵鑫的。 5、吸毒人员王某某的陈述称：2015年5月份左右我开始吸食毒品，我向赵鑫购买过二次毒品。第一次是2017年10月中旬的一天，具体时间记不清了，我通过一个昔阳的朋友介绍认识了赵鑫，那天我俩约定在昔阳县公路宾馆附近见面，我向他购买了约1克价值500元的冰毒，冰毒被我和朋友吸食了。第二次是2017年11月3日17时左右，我和赵鑫约好在昔阳县公路宾馆附近见面，我向他买了约1克价值500元的冰毒。后来我俩成为男女朋友，我提出分手后他就打我并威胁我，还逼迫我吸毒，我特别害怕就来公安机关检举赵鑫了。2018年1月10日，我在赵鑫租住的房间内吸食毒品，毒品是赵鑫的。 6、被告人赵鑫辨认笔录、被辨认人身份情况说明、被辨认人照片可证实：经对照片比照进行辨认，被告人赵鑫指出向其购买毒品的人为王某某、耿某某的过程。 7、吸毒人员耿某某、王某某、安某辨认笔录、被辨认人身份情况说明、被辨认人照片可证实：经对照片比照进行辨认，吸毒人员耿某某、王某某、安某指出向其出售毒品的人为赵鑫的过程。 8、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录可证实：民警将被告人赵鑫抓获后当场从其身上查获疑似毒品冰毒4包，编号1-4号重量分别为39.4克、2.8克、9.6克、1.0克，共计52.8克，从其住处查获疑似毒品冰毒2包，编号5-6号重量分别为78克、5.5克，共计83.5克，共查获疑似毒品冰毒6包共计136.3克并予以扣押。 9、阳泉市公安司法鉴定中心出具的检验报告可证实：检材1-4号、6号均检出甲基苯丙胺成分，5号检材未检出甲基苯丙胺成分。 10、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的嫌疑人员前科劣迹调查表、全国违法犯罪人员信息资源库、刑事判决书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书可证实：2009年10月14日被告人赵鑫因犯寻衅滋事罪被山西省昔阳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年；2014年3月4日因吸食毒品被晋中市昔阳县公安局行政拘留15日；2015年7月22日因吸食毒品被晋中市昔阳县公安局行政拘留15日；2015年9月24日因吸食毒品被晋中市昔阳县公安局行政拘留15日并强制隔离戒毒二年；2018年1月11日因吸食毒品被阳泉市公安局城区分局行政拘留20日并强制隔离戒毒二年。 11、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的吸毒人员动态管控详细信息可证实：被告人赵鑫及吸毒人员王某某、耿某某涉毒管控详情。 12、阳泉市公安局城区分局出具的现场检测报告书可证实：被告人赵鑫、吸毒人员安某、耿某某的检测样本经现场检测，结果均呈阳性。 13、阳泉市公安局城区分局行政处罚决定书二份及阳泉市公安局城区分局强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书可证实：耿某某因吸毒于2018年1月11日被行政拘留15日，同日被决定强制隔离戒毒二年；安某因吸毒于2018年1月11日被行政拘留15日，同日被决定接受社区戒毒三年。 14、手机通讯记录可证实：被告人赵鑫与吸毒人员安某、耿某某、王某某的手机通话详情。 15、阳泉市第一强制隔离戒毒所转刑拘/逮捕移交登记表可证实：2018年3月15日，被告人赵鑫由强制隔离戒毒转刑拘。 16、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的情况说明可证实：被告人赵鑫供述其毒品是向一个叫“亮亮”（刘某某）的男子购买的，关于“亮亮”的基本情况，公安机关正在进一步侦查中。 17、支付宝、微信转账截图可证实：吸毒人员安某与被告人赵鑫微信、支付宝转账交易记录。2018年1月7日，安某向赵鑫转账200元。 18、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的情况说明可证实：在侦查被告人赵鑫涉嫌贩卖毒品一案过程中，抓获了被告人赵鑫，经讯问，被告人赵鑫检举其上线，后又自愿配合公安机关抓捕未果。故无法落实被告人赵鑫的检举立功情况。 19、被告人供述称：我从2013年10月份开始吸食毒品，大概从2017年10月份开始，我替“亮亮”给别人送毒品，“亮亮”给我点好处，有时候给我现金，有时候给我毒品。公安机关抓获我时，从我身上及家里查获的6包疑似毒品冰毒是我的，是“亮亮”让我给别人送的毒品。我替“亮亮”给耿某某送过一次毒品。2018年1月8日17时许，耿某某给我打电话让我帮他联系点冰毒，我向“亮亮”拿上毒品后通知耿某某让他去我家中拿毒品，我把毒品给了耿某某，他给了我400元，之后我把钱给了“亮亮”，“亮亮”给了我200元。我给王某某送过两次毒品。第一次是2017年10月中旬的一天，王某某给我打电话想要点毒品，我向“亮亮”拿上毒品后去了昔阳县公路宾馆，王某某给了我500元，我给了王某某0.8克左右冰毒，回去后我把钱给了“亮亮”，“亮亮”给了我0.3克约200元的毒品；第二次是2017年11月份的一天，王某某给我打电话想要点毒品，我向“亮亮”拿上毒品后去了昔阳县公路宾馆，王某某给了我500元，我给了王某某0.7克左右冰毒，回去后我把钱给了“亮亮”，“亮亮”给了我200元好处费。我没有向安某出售过毒品。 原审法院认为，被告人赵鑫多次向他人贩卖毒品，并从其身上及住处查获含甲基苯丙胺成分毒品共计58.3克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。辩护人的辩护意见与本案事实证据相符的，予以采纳；反之，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，判决：1、被告人赵鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产100000元。 上诉人赵鑫的上诉理由为：量刑偏重。 上诉人赵鑫的辩护人辩护意见为：1、一审判决认定上诉人赵鑫向安某贩卖毒品的三起事实，证据不足，其所贩卖的毒品是给上线送货并收取毒资；2、侦查人员查获的毒品系上诉人赵鑫自己吸食，并非用于贩卖，应认定为非法持有毒品罪；3、上诉人赵鑫系初犯、认罪、悔罪，具有坦白、自首、立功情节，应予从轻、减轻处罚。 经二审审理查明，原判认定上诉人赵鑫贩卖毒品的主要犯罪事实及证据与一审判决认定一致，且经庭审当庭举证、质证，可以认定，予以确认。 对于上诉人赵鑫的辩护人所提赵鑫向安某贩卖毒品的事实，证据不足的上诉理由，经查，2017年11月至2018年1月间，赵鑫向安某贩卖零包毒品三次的犯罪事实，有吸毒人员安某的陈述、电话通话清单，微信转账，辨认笔录等证据予以证实。辩护人所提辩护意见与客观事实不符，不予采纳。 对于上诉人赵鑫的辩护人所提查获赵鑫的毒品应按非法持有毒品罪认定的辩护意见，经查，上诉人赵鑫有贩卖毒品的行为和经历，非法持有被查获毒品58.3克的行为是为贩卖毒品作准备，是贩卖毒品行为的组成部分，应以贩卖毒品罪定罪，辩护人所提辩护意见不成立，不予采纳。 对于上诉人赵鑫的辩护人所提赵鑫有自首、立功情节，应从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，上诉人赵鑫是阳泉市公安局城区分局禁毒大队根据工作线索在其租住的房间抓获的，抓获后，赵鑫供述了其贩卖的毒品是向一个叫“亮亮”的男子购买的，但该人的基本情况，侦查机关正在进一步的侦查查证中，其行为不符合自首、立功的条件，辩护人所提辩护意见不成立，不予采纳。 对于上诉人赵鑫及其辩护人所提量刑偏重的上诉理由和辩护意见，经查，原判根据赵鑫贩卖毒品的犯罪性质、情节及危害后果，对其所处刑罚在法定刑幅度内。原判定罪准确，量刑适当。上诉人及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）赵鑫多次向他人贩卖毒品，并从其身上及住处查获含甲基苯丙胺成分毒品共计58.3克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人赵鑫及其辩护人所提上诉理由和辩护意见均不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王计元 审判员  付建红 审判员  侯仲才 二〇一八年十一月五日 书记员  王惠敏