山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终5470号上诉人（原审原告）：太原市小店区黄陵街道办事处黄陵社区居民委员会，住所地太原市小店区黄陵村，组织机构代码01223XXXX。法定代表人：宋君，主任。委托诉讼代理人：李江敏，山西融正律师事务所律师。上诉人（原审原告）：太原黄陵房地产开发有限公司，住所地太原市小店区黄陵街道黄陵村东大街**，统一社会信用代码×××。法定代表人：石同心，董事长。被上诉人（原审被告）：太原市第二建筑工程公司，，住所地太原市杏花岭区小沟坡东街**统一社会信用代码×××。法定代表人：张增祥，总经理。委托诉讼代理人：曹晋萍，女，1965年7月15日出生，汉族，该公司办公室职员，住山西省太原市杏花岭区小沟坡东街****楼****。原审第三人：太原市环境保护局小店分局，，住所地太原市小店区人民北路**统一社会信用代码×××。负责人：马利军，局长。委托诉讼代理人：张鹏，男，1978年11月8日出生，汉族，太原市小店区环保分局办公室主任，住，住太原市小店区人民北路**环保局宿舍/div>上诉人太原市小店区黄陵街道办事处黄陵社区居民委员会（以下简称“黄陵居委会”）、太原黄陵房地产开发有限公司（以下简称“黄陵房地产公司”）因与被上诉人太原市第二建筑工程公司（以下简称“太原市二建”）、原审第三人太原市环境保护局小店分局（以下简称“环保局小店分局”）建设工程合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2018）晋0105民初1563号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人黄陵居委会的委托诉讼代理人李江敏、被上诉人太原市二建的委托诉讼代理人曹晋萍、原审第三人环保局小店分局的委托诉讼代理人张鹏均到庭参加诉讼。上诉人黄陵房地产公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。上诉人黄陵居委会、黄陵房地产公司上诉请求，1、请求依法撤销（2018）晋0105民初1563号民事判决。2、依法改判支持上诉人黄陵居委会、黄陵房地产公司的一审诉讼请求。3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定事实不清。我国合同法第一百二十五条规定，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。本案中，只要遵循此合同的解释方法，即可查明当事人之间对合同标的、内容和条款解释上的分歧，被上诉人实际完成的工程审定值7566320.44元，其中的三分之一即2522106.813元应当由上诉人负担，上诉人承诺支付该笔款项的行为不能推定是对工程全面完工的认可。原审判决在举证责任分配方面认定错误。民事诉讼中的举证责任并非全部由上诉人承担，被上诉人同样对自己的主张负有举证责任。本案中，上诉人是工程的发包人，被上诉人是工程的承包人，上诉人的诉讼请求和依据的事实理由是被上诉人违约，未完全履行合同应承担违约责任，被上诉人以自己完全依约履行了合同义务抗辩，被上诉人即依法负有证明其全面保质、保量和如期完成工程的举证责任。2、原审判决适用法律错误。本案中大量证据清楚表明被上诉人对所承包的工程未依照约定全面完工，原审判决本应依据此条判令被上诉人承担违约责任，但是原审判决却把此条当成驳回上诉人一审起诉的依据。本案被上诉人对所承包的工程未依照约定全面完工，何来竣工？何来竣工验收？被上诉人主供热管道架设的时间已经是2012年12月底，在此之前，政府已经强力拆除了所有村民自建的燃煤小锅炉，村民不得不自行架设支线连接主管道寻求保暖。原审判决推定为工程验收合格是错误的。综上所述，上诉人请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。被上诉人太原市二建辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。我公司严格按照三方签订的建设工程施工合同第二项工程承包的范围集中供热二次管网图纸的工程内容施工，完全符合合同的要求和政府的相关精神，上诉人所谓的二次网架包括的范围是上诉人对建筑工程量的含义存在误解，我公司按照图纸施工并完成约定义务没有任何差错。上诉人提交给正清公司审定值是上诉人认可的，最重要的是上诉人向我公司要了竣工图纸和工程的相关签证资料给正清公司，上诉人亲自委托正清公司办理的审核手续，我们对正清公司的审定值是在上诉人做工作的情况下同意的，我方还认为正清公司给我们定的数字太少了，上诉人同意支付剩余的三分之一工程款，而且与我公司达成了还款协议，充分说明了对我公司的工程质量认可和我方已经按时按量完工。我方提供的入户登记表是为了证明我公司已经保证二次网架的工程质量同时证明我方的工程质量合格，因为供暖是经过我方二次网架质量保证才能使入户的取暖得到保证，上述证据证明我方已经按照合同全面履行义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同若干问题的意见》第十九条，我方在竣工后由上诉人向我方索取了有关资料并提交给正清公司，正清公司出具的报告中明确其审核依据是施工图、工程签证单等相关资料，以上充分证明我方的主张，两上诉人的上诉请求纯粹是为了拖延我公司起诉其支付剩余工程款。小店区人民法院（2017）晋0105民初3354号民事判决书确定其应支付款项的义务，该判决已发生法律效力并已进入执行程序。原审第三人环保局小店分局述称：工程是2012年集中供热工程，由政府主导，对黄陵村二次管网施工，该工程主要的资金来源是政府出资三分之二，村委会自筹三分之一，主要的承包范围是集中供热的二次管网，包工包料，上诉人说的三次管网，当时签订三方合同时已经讲明白了，出现合同之外的工程需要其自行解决。合同签订的预估价是12168267.86元，结算方式最终以审计报告为准。集中供热工程时间紧、任务重，开工时间是在2012年9月份，最终结算价款是我方根据正清公司出具的报告书的价款支付的。原审法院审理查明，2012年9月8日，甲方（发包人）：太原市小店区黄陵街道黄陵村民委员会与乙方（承包人）：太原市第二建筑工程公司、丙方：太原市环保局小店分局签订协议书，协议书中约定工程名称为黄陵村供热工程，工程地点为太原市小店区黄陵街道黄陵村，工程内容为集中供热二次网管架、管道安装及防腐保温。资金来源为政府拨款加村中自筹（政府出资三分之二，村委自筹三分之一）。工程质量标准为合格。合同价款为12168267.86元。按月进度70%付款。工程完付至暂定价格的90%，工程量完十五日内报送结算，甲方在20天内审定并付款至审定价格的97%，剩余3%作为质保金，质保期满15天内一次性付清。在竣工验收合格后提供完整的竣工资料两套。2014年10月28日，山西正清工程造价咨询有限公司作出晋正清基（2014）86号基本工程结算审核报告，报告显示该公司接受原告太原市小店区黄陵街道黄陵村民委员会的委托，对被告太原市第二建筑工程公司承建的黄陵村集中供热管网工程进行了审核。审核依据有施工合同、施工及竣工图纸、2011版山西省建设工程计价依据、施工同期太原建设工程造价信息、工程签证单等相关资料。审核结果为该工程审定值为7566320.44元。原、被告及审核单位均在该结算审核定案表中签章确认。2014年10月30日，原告太原市小店区黄陵街道黄陵村民委员会（甲方）与被告太原市第二建筑工程公司（乙方）签订《还款协议书》。协议书约定，甲方、乙方与太原市环保局小店分局三方于2012年9月8日签订了《建设工程施工合同》，由乙方承建黄陵村集中供热二次网管架、管道安装及防腐保温工程，工程于2012年12月竣工。经山西正清工程造价咨询有限公司对工程结算进行了审核，工程审定值为7566320.44元。按《建设工程施工合同》政府承担2/3，村委自筹1/3的约定，政府承担部分已全额支付乙方，甲方村委自筹部分尚未支付乙方。甲方应支付乙方工程款为2522106.813元，双方对此金额予以确认。甲方承诺在2015年6月30日前分期支付乙方上述工程款额，每季度支付不少于1261053.407元。若甲方未能按照上述期限支付乙方工程款，每延迟一日，按照银行同期贷款利率支付乙方违约金，支付日期从每季度末后的第二日开始计算。甲方承诺在村委会有资金时，优先提前支付乙方任一期或全部工程款。2016年10月24日及2016年11月10日，二原告分别给被告出具收条。内容为，今收到太原市第二建筑工程公司交来黄陵村供热工程施工合同、山西正清工程造价咨询有限公司报告书、工程预算书各一份。2016年12月20日，被告向原告开具金额为2522106.81元小店区黄陵村供热工程发票。2016年12月25日，原告太原黄陵房地产开发有限公司的法定代表人石同心在该发票上签署“准支”，原告太原市小店区黄陵街道办事处黄陵社区居民委员会的相关人员签署“同意”。2017年6月，被告太原市第二建筑工程公司起诉原告太原市小店区黄陵街道黄陵村民委员会和太原黄陵房地产开发有限公司，要求支付欠付工程款2522106.81元。2018年4月6日，黄陵房地产有限公司向黄陵社区居民发出通告，写明：我社区拆迁工作已全面启动和展开，下一步将对地面和地下管网予以拆除和清理，鉴于2012年本社区集中供热主管线建设是由本社区和太原市环保局小店分局共同出资建设，由主管线通至每户家庭的支线是由各家自己出资建设。现为分清产权，避免争议，社区和黄陵房地产有限公司会议议定，主管线拆除的废旧材料归黄陵房地产有限公司所有，各家出资的支线管道所拆除的材料归各家自己所有，可自行处理。若各家在此公告后三日内不予处置则视为放弃，集中拆除后将归黄陵房地产有限公司所有。太原市小店区黄陵街道黄陵村民委员会经政府改制为太原市小店区黄陵街道办事处黄陵社区居民委员会和太原黄陵房地产开发有限公司。庭审中，原告认为被告申报的工程价款与实际审定价款有差距，且被告没有完成户内工程，给原告造成损失。被告太原市第二建筑工程公司认为被告已经将核算所需资料交给原告，并由原告委托进行了工程审计，现被告按照审核价款主张付款。第三人太原市环保局小店分局陈述，该工程是政府补贴工程，政府付款要以审计报告为准，不能以预算来结算。政府补贴部分已经全部付清。合同约定的二次管网架就是从供热管接到村里边户外，不包括户内的管道。原告因黄陵村将拆迁，部分供热设施已经拆除，故撤回了第二项诉讼请求。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供相应的证据予以证明。首先分析原告的第一项诉求，“判令被告对所做的工程提供施工资料提交验收”，本院认为，建设工程完工后，发包人应当在约定的期限内进行验收，该工程于2012年12月已经竣工投入使用，并在2014年经原告委托，作出工程结算审核，双方均在审核报告中签章确认，现原告提出“验收”主张，其未能提供相关证据证明该工程未验收，且从施工年份和使用年限以及原告委托结算审定并出具还款协议的行为来看，原告已经使用该工程5年之久，已不在验收的合理期限，如原告在完工后合理期限内未进行验收，就委托核算并出具还款的承诺，也系其自行放弃验收权利，该主张缺乏事实依据和法律依据，不予支持。其次，分析原告的第三项诉求，“判令被告赔偿原告损失3067964.94元”，原、被告以及第三人共同签署的施工合同明确“工程内容为集中供热二次网管架、管道安装及防腐保温”，原告所述的户内工程并未在合同中约定由被告完成，原告主张的损失为政府的补助款部分，政府补助的工程款以双方确认的核定结算金额为准，并无不当，原告以此主张为原告的损失，证据不足，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十四条，第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。另查明，现上诉人黄陵社区居委会已进入整村拆迁状态。上诉人黄陵房地产公司提出书面上诉后，经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院认为，涉案的供热工程于2012年12月已经竣工并投入使用，且在2014年作出工程结算审核，双方均在审核报告中签章确认。上诉人黄陵居委会在5个供热期内均未对供热工程质量、数量及未完成的工程量提出异议，现上诉人黄陵社区居委会已进入整村拆迁状态。被上诉人太原市第二建筑工程公司按照原审第三人太原市环境保护局小店分局提供的施工图施工并无违约行为。上诉人黄陵居委会要求按照工程预算价12168267.86元与工程最终审核价7566320.44的差额的三分之二3067964.94元由被上诉人太原市第二建筑工程公司负担，理由不足，本院不予采信。上诉人太原黄陵房地产开发有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法按照上诉人太原黄陵房地产开发有限公司撤回上诉处理，本院不再下达撤回上诉裁定书。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费31544元由上诉人太原市小店区黄陵街道办事处黄陵社区居民委员会负担。本判决为终审判决。审判长 赵耀功审判员 刘 卫审判员 成志刚 二O一八年十一月二十三日书记员 吴 慧