湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0405民初537号 原告：邓于辉，男，1982年11月11日出生，汉族，住湖南省衡东县石滩乡新白村。 委托诉讼代理人：李英杰，衡阳市珠晖区求是法律服务所法律工作者。 被告：赵铁军，男，1975年9月8日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区和平乡新民村莲花村民组。 被告：刘萍，女，1979年5月20日出生，汉族,住湖南省衡阳市珠晖区凤凰村。 以上二被告共同委托诉讼代理人:蔡敬,湖南天戈律师事务所律师。 被告：衡阳市珠晖区朋友圈主题餐厅，住所地：衡阳市珠晖区湘江东路**。 经营者：易凤华，女，1976年1月11日出生，汉族，住湖南省衡山县开云镇县苗圃。 被告：易凤华，女，1976年1月11日出生，汉族，住湖南省衡山县开云镇县苗圃。 以上二被告共同委托诉讼代理人：彭巧明，湖南德巍律师事务所律师。 以上二被告共同委托诉讼代理人：王方庆，湖南德巍律师事务所律师。 被告：覃启华，男，1979年2月17日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区石公桥镇覃家岗村2村民组。 被告：曾宏伟，男，1972年1月28日出生，汉族，住湖南省衡阳县长安乡龙凤村洪子排组。 原告邓于辉诉被告赵铁军、刘萍、衡阳市珠晖区朋友圈主题餐厅（以下简称朋友圈餐厅）、易凤华、覃启华、曾宏伟买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月11日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年9月12日公开开庭进行了审理。原告邓于辉及其委托诉讼代理人李英杰、被告赵铁军、刘萍的共同委托诉讼代理人蔡敬、被告朋友圈餐厅、易凤华的共同委托诉讼代理人彭巧明、被告覃启华、被告曾宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告赵铁军、刘萍连带偿付原告货款20820元及利息；2、本案诉讼费及其他费用由被告负担。事实和理由：赵铁军、刘萍二人系夫妻，于2015年开始经营朋友圈餐厅。2017年5月3日衡阳市珠晖工商行政管理局核准“衡阳市珠晖区朋友圈主题餐厅”，经营者易凤华，实际经营者是赵铁军、刘萍。赵铁军、刘萍2015年9月至2018年5月，一直在原告处购买鸡鸭，拖欠原告货款至今未付。原告多次催收，但被告总以经营亏损为由，拒不偿付货款。原告诉至法院，请求判如所请。 本案审理过程中，原告于2018年6月19日追加朋友圈餐厅、易凤华、覃启华、曾宏伟为本案被告，并变更诉讼请求：1、被告赵铁军、刘萍、朋友圈餐厅、易凤华、覃启华、曾宏伟连带偿付原告货款20820元及利息；2、本案诉讼费及其他费用由被告负担。 被告赵铁军、刘萍辩称,刘萍、赵铁军不是本案实际经营者，刘萍是按其舅舅邓接会的旨意在该店经营管理，只负责货物的进出、台账、现金的保管及资金的核对。刘萍不是该店的实际股东。赵铁军也不是实际股东，他只是员工。 被告朋友圈餐厅、易凤华辩称，朋友圈餐厅虽登记的是个体工商户，但实际是个人合伙，对外的债务是由实际经营者承担责任，易凤华是2016年6月才与赵铁军、刘萍合伙，对于2016年6月之前的债务其不承担责任。2016年6月之后到2017年9月之间是合伙经营关系，2017年9月之后易凤华退出经营，对于2017年9月之后的债务也不承担责任。 覃启华辩称，最开始是覃启华与曾宏伟、邓接会三个合伙，当时刘萍也入了股，曾宏伟是法定代表人。2015年9月18日开业后一个月，三个股东有分歧，曾宏伟就退伙了，合伙人变为，覃启华占60%的股份，刘萍和邓接会占40%的股份。此后没多久，覃启华退伙，将店作价130万给刘萍，并签订了书面的退货协议，现在协议找不到了，当时约定由2015年12月的营业额给供货商结账，刘萍也承诺将2015年12月31日前的营业额款项支付供货商的货款。2016年1月4日覃启华注销了营业执照，之后覃启华就不清楚了。餐厅的第一份租赁合同是覃启华和姓唐的签的，覃启华退伙的时候租赁合同的变更，刘萍也去了。 曾宏伟辩称，朋友圈餐厅当时是几个朋友一起合伙，曾宏伟参与经营的时间很短，当时曾宏伟是法定代表人，负责采购和后厨工作，被告曾宏伟退出后面的情况就不清楚了。曾宏伟退出后不久就将工商登记变更了。曾宏伟退出的股份全部由覃启华、邓接会和刘萍受让了，退伙时约定债权债务由受让人负责。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告刘萍、赵铁军提供的借条、财务凭证，其他当事人均有异议，本院认为，被告刘萍、赵铁军无其他证据佐证，本院不予认定。被告易凤华提供的视频资料，被告刘萍、赵铁军有异议，其他当事人认为与本案无关，本院认为该视频只能证明被告易凤华与刘萍等发生纠纷的事实。 根据本院以上确认的证据及原、被告双方无争议的陈述，本院依法确认以下事实： 2015年9月至2018年，朋友圈餐厅在原告处购买鸡鸭。2015年10月6日，朋友圈餐厅给原告出具欠条载明：“今欠到鸡鸭邓于辉（9月7日至9月30日）共计贰万零捌佰贰拾元整（20820）”，朋友圈餐厅在该欠条上盖上财务专用章，朋友圈餐厅当时的登记经营者覃启华在该欠条上签字，且被告朋友圈餐厅与原告口头约定，该欠款为双方交易的押金，待双方不再有交易往来后再予以支付。 另查明，1、2015年8月31日，朋友圈餐厅在衡阳市工商行政管理局珠晖分局首次注册登记，登记经营者为曾宏伟，同年12月23日朋友圈第一次注销登记。2、2015年12月23日，朋友圈餐厅第二次在衡阳市工商行政管理局珠晖分局注册登记，登记经营者为覃启华，2016年6月1日，朋友圈餐厅第二次注销登记。3、2016年6月12日，朋友圈餐厅第三次在衡阳市工商行政管理局珠晖分局注册登记，登记经营者为易凤华。 2015年8月18日，曾宏伟、覃启华、邓接会签订朋友圈餐厅合作协议，协议约定曾宏伟占股34%，覃启华占股36%，邓接会占股30%；并约了三个合伙人的工作，协议同时还约定刘萍负责餐厅所有物品进出、保管餐厅营业额款项，做好台账等；黄向红担任财务；协议最后空白处手写备注，朋友圈登记经营者为曾宏伟、行政公章由刘萍负责，合伙人共同承担债权债务。曾宏伟、覃启华、邓接会在该协议上签字。邓接会系刘萍的舅舅。 2015年11月，曾宏伟退伙，其合伙股份由覃启华和刘萍受让，各合伙人的股份变为：覃启华占股60%，邓接会占股30%，刘萍占股10%。 2015年12月，覃启华退出合伙，由刘萍代易凤华与覃启华协议转让覃启华合伙股份的事宜。覃启华退伙时曾与合伙人口头约定由2015年12月份的营业额结清供货商的货款。但此后朋友圈餐厅并未用2015年12月的营业款与供货商结清货款。 2018年3月开始，朋友圈开始拖欠员工工资和供货商货款。本案在审理过程中，原告出具声明，自愿放弃对邓接会的起诉，由此产生的法律后果，原告自愿负担。 本院认为，本案系买卖合同纠纷案。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及相关证据，对买卖合同是否成立作出认定”之规定，原告提供的欠条和对账单，被告均无异议，原、被告之间成立事实的买卖合同关系，本院予以认定。被告认为原告2015年的货款已过诉讼时效，本院认为，被告朋友圈的经营者曾与原告等供货商口头约定，第一个月的货款作为押金，等供货商不再供货后再支付，但双方未约定具体的付款期限，原告可随时向被告主张权利。原告于2018年6月后未再向被告朋友圈餐厅供货，原告于2018年6月11日向本院起诉，其未超过诉讼时效。原告已向朋友圈餐厅交付了货物，被告朋友圈餐厅已出具欠条，被告朋友圈餐厅应承担付款责任。根据原告提供的证据，被告朋友圈餐厅尚欠原告货款20820元，故被告朋友圈餐厅应向原告支付所欠货款20820元。原告要求被告支付自2015年10月6日起的利息，利息按银行同期贷款利率计算，本院认为，原告于2018年6月11日向被告主张权利，则利息从2018年6月11日计算至清偿之日止，利息按人民银行同期贷款利率计算。 依据《中华人民共和国民法总则》第一百零二条的规定，本案中被告朋友圈餐厅是非法人组织，同时依据《中华人民共和国民法总则》第一百零四条“非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任”的规定，因此对原告货款20820元，应首先由被告朋友圈餐厅的财产承担清偿责任，不足部分由朋友圈餐厅的出资人或设立人承担无限责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第二款之规定，营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人，登记经营者与实际经营者应承担连带责任。本案中，被告朋友圈餐厅经过三次登记注册，2次注销，在2次注销后，实际经营者都发生了变化，在变化的过程中，对债权债务的处理均约定由受让人承担。朋友圈餐厅目前登记的经营者为易凤华，但实际经营者为易凤华、刘萍、邓接会三人合伙经营，原告要求朋友圈餐厅之前的合伙人覃启华和曾宏伟承担连带责任，本院不予支持。被告易凤华辩称其已于2017年9月退出合伙，但未有证据证明。易凤华、刘萍、邓接会三人合伙经营后，未将原告的货款付清就停止营业，故实际经营者易凤华、刘萍、邓接会应对朋友圈餐厅的债务承担连带责任。原告在审理过程中自愿放弃对邓接会主张权利，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第一款之规定，二人以上依法承担连带责任的，原告可选择部分或全部连带责任人承担责任，原告自愿放弃对邓接会主张权利，系其自主处分其民事权利的行为。被告赵铁军不是朋友圈餐厅的合伙人和实际经营者，原告要求被告赵铁军承担责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条、第一百一十九条、第一百七十八条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条第（四）项、第一百零九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第四、五款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下： 一、被告衡阳市珠晖区朋友圈主题餐厅在本判决生效之日起十日内支付原告邓于辉货款20820元及利息（利息按人民银行同期贷款利率计算自2018年6月11日至付清之日止）； 被告易凤华、刘萍对以上债务承担连带清偿责任； 二、驳回原告邓于辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费320元，由被告衡阳市珠晖区朋友圈主题餐厅、易凤华、刘萍负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判长  谢红春 审判员  朱灿灿 审判员  杨海雁 二〇一八年十一月五日 书记员  万 欣 附相关法律条款： 《中华人民共和国民法总则》 第一百零二条非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。 非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。 第一百零四条非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百七十八条第一款二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 《中华人民共和国民法通则》 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十二条第（四）项当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： ...... （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 ...... 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二十四条第四、五款当事人没有约定逾期付款违约金或者逾期付款违约金计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以参照中国人民银行规定的人民币贷款逾期罚息利率标准计付利息。 人民法院裁判支持逾期付款违约金的，该违约金应当计算至买受人实际付款之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。