四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）川05刑终178号 原公诉机关四川省古蔺县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张词，绰号“张糍粑”，男，1987年7月20日出生，汉族，初中文化，无业，四川省古蔺县人，住古蔺县。因本案于2018年4月25日被刑事拘留，同年6月1日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 辩护人王勇，四川泸杰律师事务所律师。 原审被告人朱义波，男，1979年10月1日出生，汉族，小学文化，无业，四川省古蔺县人，住古蔺县。曾因犯非法拘禁罪，于2011年12月6日被古蔺县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2018年1月25日被刑事拘留，同年3月2日被执行逮捕，2018年6月21日被取保候审，2018年6月28日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人高翔，绰号“高拜子”，男，1982年6月26日出生，汉族，初中文化，无业，四川省古蔺县人，住古蔺县。因本案于2018年1月25日被刑事拘留，同年3月2日被执行逮捕。 原审被告人刘廷流，男，1982年3月7日出生，汉族，初中文化，无业，四川省古蔺县人，住古蔺县。曾因犯故意伤害罪，于2002年8月被古蔺县人民法院判处有期徒刑一年；犯抢劫罪，于2006年5月10日被古蔺县人民法院判处有期徒刑十一年；犯贩卖毒品罪，于2015年10月29日被古蔺县人民法院判处有期徒刑一年八个月。因本案于2018年2月4日被刑事拘留，同年3月2日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人陈孟，男，1982年5月28日出生，汉族，初中文化，无业，四川省古蔺县人，住古蔺县。曾因犯容留、介绍卖淫罪，于2011年12月6日被古蔺县人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2018年2月1日被取保候审，同年3月29日被取保候审，2018年7月9日被执行逮捕。 原审被告人赵华雄，男，1982年3月1日出生，汉族，初中文化，无业，四川省古蔺县人，住古蔺县。因本案于2018年2月7日被刑事拘留，同年3月2日被取保候审，2018年3月29日被取保候审，2018年6月28日被执行逮捕。 四川省古蔺县人民法院审理四川省古蔺县人民检察院指控原审被告人朱义波、刘廷流、陈孟、张词、赵华雄犯寻衅滋事罪，原审被告人高翔涉嫌犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪一案，于2018年8月6日作出（2018）川0525刑初133号刑事判决。原审被告人张词不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审阅了本案卷宗材料，依法讯问了上诉人张词及原审被告人朱义波、高翔、刘廷流、陈孟、赵华雄，听取了辩护人王勇及四川省泸州市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，危险驾驶事实：2017年11月24日22时许，被告人高翔（未取得机动车驾驶资格）酒后驾驶川Ｅ×××××两轮摩托车沿金兰大道行驶，行至保安桥路段时，将行人闵某、罗某1撞伤。经认定，高翔负该次事故全部责任。经鉴定，高翔血液内的乙醇含量为141.5mg／100ml。另查明，案发后，被告人高翔的家属积极赔偿被害人医疗费用，并获得谅解。 寻衅滋事罪事实：2018年1月17日晚，被告人朱义波、陈孟、高翔、刘廷流、张词、赵华雄等人在古蔺镇“巴黎春天KTV”包间内唱歌、饮酒。22时40分，朱义波送朋友离开时，认为同在该KTV内娱乐的客人王某挡住其道路，遂伸手推开王某、并因此与其发生口角。随后，被劝回包间的朱义波同陈孟、高翔、刘廷流、张词等人冲出包间，对王某的同伴许某1、叶某实施殴打。期间，高翔用啤酒瓶击打许某1头部，致其受伤。22时44分，在该KTV大厅内，双方再次发生口角，朱义波、张词、刘廷流、赵华雄等人再次对叶某的头面部进行殴打。经鉴定，叶某的右上颌牙齿、左面部及左眼部的伤情已分别构成轻微伤；许某1的头部伤情构成轻微伤。 2018年1月24日，朱义波、高翔经侦查人员电话通知到案。2018年2月1日、2月7日，陈孟、赵华雄分别主动投案。2018年2月3日，刘廷流在贵州省毕节机场被侦查人员抓获。2018年4月25日，张词在泸州市江阳区被侦查人员抓获。另查明，案发后，被告人陈孟赔偿了被害人许某1的经济损失并取得其谅解，被告人赵华雄赔偿了被害人叶某的经济损失，被害人叶某对赵华雄、刘廷流、陈孟等人予以谅解。被告人陈孟案发后，积极协助公安机关抓获在逃人员。 原判认定上述事实的证据有，1.接处警登记表，受案登记表、受案回执，对被告人高翔采取强制措施文书，户籍信息，道路事故责任认定书，扣车登记表，强制措施凭证，血样提取登记表，到案经过，驾驶人、机动车信息查询，机动车信息查询结果单，送达回执，谅解书；证人李某证言；被害人闵某、罗某1陈述；被告人高翔的供述与辩解；司法鉴定委托书；高翔血检报告书，司法鉴定许可证、司法鉴定人执业证，鉴定意见通知书；现场图，现场勘查笔录，光盘制作及保存说明。 2.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，拘留、逮捕、取保候审类文书，谅解书，户籍证明，到案经过、抓获经过；证人钟某、姚某的证言，证人罗某2的证言，证人雷某的证言，证人徐某1证言，证人甘某证言，证人王某证言，证人许某2的证言，证人陈某的证言；被害人叶某的陈述，被害人许某1的陈述；被告人朱义波的供述，被告人高翔供述，被告人陈孟的供述，被告人刘廷流的供述，被告人赵华雄的供述，被告人张词的供述；现场勘验笔录、现场照片、现场图，辨认笔录，鉴定聘请书、鉴定机构资格证书、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，许某1、叶某伤情初步鉴定，住院病历，叶某伤情照片和情况说明；现场监控视频和执法记录仪视频，前科情况、古蔺县人民法院刑事判决书，立案决定书、通话记录、在逃人员登记表，情况说明。 原判认为，被告人朱义波、高翔、刘廷流、陈孟、张词、赵华雄无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人高翔违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。本案系共同犯罪，各被告人在共同犯罪中的地位作用相当，不宜区分主从犯，但被告人朱义波挑起事端，在大厅内、外的实施两次殴打行为；陈孟率先出手殴打被害人；高翔持啤酒瓶击打许某1头部，直接造成许某1头部轻微伤，在量刑时将予以考量。被告人高翔一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘廷流系累犯，应从重处罚。被告人高翔在未取得机动车驾驶证的情况下酒后驾驶机动车，造成交通事故且负事故全部责任，应从重处罚。被告人朱义波、陈孟、刘廷流具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人朱义波、高翔、陈孟、赵华雄案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈孟提供线索协助公安机关抓获在逃人员，系一般立功，依法可从轻或者减轻处罚。被告人刘廷流、张词在公安机关如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人陈孟、赵华雄积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚；被告人高翔、刘廷流取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，第一百三十三条之一，第二十五条，第六十七条，第六十五条，第六十八条，第六十九条，第五十三条，第七十二条，第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，判决：一、被告人朱义波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人高翔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，合并执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；三、被告人刘廷流犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；四、被告人陈孟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；五、被告人张词犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；六、被告人赵华雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 上诉人张词及辩护人的意见：1.对原判认定的事实和定罪没有异议，但张词有酌情从轻或者减轻的情节原审没有认定；2.案件系临时起意，张词的主观恶性不大且系初犯，有坦白情节，愿意认罪、悔罪，痛改前非，愿意赔偿被害人取得被害人谅解，将损害降至最低，张词的父亲患有严重脑血栓需要护理，原判量刑过重，请予以改判并适用缓刑。 原审被告人朱义波、高翔、刘廷流、陈孟、赵华雄对原判无异议。 四川省泸州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 二审查明的事实与采纳的证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张词与原审被告人朱义波、高翔、刘廷流、陈孟、赵华雄随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原审被告人高翔醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。高翔一人犯数罪，应当数罪并罚，其危险驾驶犯罪中系未取得机动车驾驶证的情况下醉酒驾驶机动车，造成交通事故且负事故全部责任，均应从重处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，各原审被告人均有参与，不宜划分主从，但应根据各人的具体犯罪行为在量刑时予以适当区分。刘廷流曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。朱义波、陈孟、刘廷流具有犯罪前科，可酌情从重处罚。朱义波、高翔、陈孟、赵华雄案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。陈孟提供线索协助公安机关抓获在逃人员，系一般立功，依法可从轻或者减轻处罚。刘廷流与上诉人张词归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。陈孟、赵华雄积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；高翔、刘廷流取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审就上诉人参与犯罪的事实，结合如实供述罪行的认罪悔罪态度及同案人对被害人进行赔偿取得谅解等情节综合考量，裁量出的刑罚并无不当，上诉人及辩护人认为量刑过重应予改判并适用缓刑的理由不成立，本院不予采纳。检察机关的意见正确，本院予以采纳。一审定性准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王亚梅 审判员  李旭东 审判员  李瑞亮 二〇一八年十一月二十六日 书记员  滕 琴