山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2018）晋01民终5185号   上诉人（原审被告）：冯健，女，1971年9月4日出生，汉族，太重职工，住太原市。   委托诉讼代理人：景丽丹，山西青翼律师事务所律师。   委托诉讼代理人：乔雪茹，山西青翼律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）：马原，男，1987年10月28日出生，汉族，技术人员，住太原市，   委托诉讼代理人：翟宏伟，山西府东律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街98-2财富大厦**。   负责人：史振波，总经理。   委托诉讼代理人：李雪彭，山西晋闻律师事务所律师。   上诉人冯健因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、马原机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   冯健上诉请求：1、撤销太原市万柏林区人民法院(2018)晋0109民初1970号民事判决第二项，改判上诉人实际再支付被上诉人马原10291.65元（即实际不服金额为6044元）；2、本案一、二审诉讼费被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定的医疗费金额错误，应扣除不属于医疗费的其他费用。被上诉人马原支付山西泰心康护健康咨询有限公司的1100元应计入护理费；支付太原市炎黄福康按摩有限公司2017.7.10-2017.8.10的康复按摩费3038元应计入康复费；在山西宏福达商贸有限公司购买490元护膝、在国大万民药房太原和平北路店店购买680元轮椅、136元拐杖，应计入残疾辅助器具费。根据保险合同约定，以上费用共计5444元均非医疗费，应在交强险伤残赔偿限额内预见以赔付。二、一审判决认定的住院伙食补助费的期限错误。一审判决认定被上诉人马原住院伙食补助期间为19天存在错误，被上诉人在山西医科大学第二医院住院两次，病历清楚显示第一次住院13天，第二次住院4天，共计17天，故住院伙食补助费期间应按17日计算，为1700元而非1900元。三、一审判决认定上诉人已支付47500元错误，实际支付金额应为47900元。上诉人共垫付医疗费47500元、护理费400元（山西泰心康护健康咨询有限公司出具有发票金额1100元，其中400元为上诉人支付），合计47900元，应在赔偿数额中予以扣除。综上一审判决认定的上诉人应再实际赔偿的金额中应核减非医疗费部分5444元、住院伙食补助费200元、垫付护理费400元，共计核减6044元。恳请二审法院依法予以改判。   中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，上诉状第一项是上诉人与保险公司之间的事情。第二项不应作上诉人的理由。第三项请求法院查清事实。我方对于一审判决也不满意，但介于与上诉人是同事，没有提起上诉。请求维持原审判决。   马原辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。在一审判决后我方已在2018年10月8日支付了保险理赔偿款至万柏林法院。   马原向一审法院起诉请求：1．判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等共计人民币320311．63元；2．判令二被告承担本案诉讼费、鉴定费。   一审法院认定事实：2017年4月28日，在本市万柏林区太重集团公司院内，被告冯健驾驶×××号标志牌轿车与原告马原驾驶的电动自行车相撞，造成两车受损、原告受伤的交通事故。经太原市公安局交通警察支队万柏林一大队《道路交通事故认定书》认定，被告冯健负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告在医院住院治疗，医生诊断为：右侧胫骨平台骨折、右小腿下段内侧皮肤缺损、右下肢皮肤挫伤。2018年8月1日，经山西医科大学司法鉴定中心鉴定，原告马原的损伤构成十级伤残；误工期为120-180日，护理期为60-90日，营养期为30-60日。被告冯健驾驶的×××标志牌轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告冯健垫付原告医院费用47500元，该费用包含在原告的诉请内；被告冯健支付护理费400元，该费用不包含在原告的诉请内。   一审法院认为，太原市公安局交通警察支队万柏林一大队作出的《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，应当作为本案定案依据。被告冯健因交通事故造成原告身体受到伤害，应当承担赔偿责任，对原告要求被告冯健赔偿经济损失的诉讼请求，合理部分予以支持。被告冯健驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保了交强险，由于该车发生交通事故致第三人损害，并且在保险期限内，依照《中华人民共和国保险法》及《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司应在机动车交强险限额内承担赔偿责任。原告马原的经济损失核算如下：1．医疗费，为69685．65元，2．护理费，按照山西省上年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资38547元的标准，结合原告伤情与鉴定意见，计算75日，为7920．6元；3．交通费，根据原告的伤情、就医的情况和家庭与医院间的距离，酌情计算为1000元；4．营养费，根据鉴定意见结合原告的伤情按每天50元计算45天，为2250元；5．住院伙食补助费，按每天100元计算19天，为1900元；6．误工费，按照山西省上年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资38547元的标准，结合原告伤情与鉴定意见，计算150日，为15841．23；7．残疾赔偿金，按山西省上年度城镇居民人均可支配收入29132元×20年×10％计算，为58264元；8．精神损害抚慰金，为5000元；9．鉴定费，为2500元；以上原告的损失共计164361．48元，核减被告冯健已支付的47500元，实际损失为116861．48元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条的规定，对原告的损失，被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司应在交强险限额内先行赔偿；超过交强险限额的部分，由被告冯健赔偿。原告要求的被抚养人生活费，不符合法律规定，不予支持；原告提交的误工证明，不符合法律规定，对其误工损失酌情按照山西省上年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资的标准计算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付原告马原医疗费10000元，护理费7920．6元，交通费1000元，误工费15841．23元，残疾赔偿金58264元，精神损失抚慰金5000元，共计98025．83元。二、被告冯健于本判决生效之日起十日内赔付原告马原医疗费59685．65元，住院伙食补助费1900元，营养费2250元，共计63835．65元，核减被告冯健已支付的47500元，实际再支付16335．65元。三、驳回原告马原的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3052元，由原告马原负担1486元，被告冯健负担1566元；鉴定费2500元，由被告冯健负担。   二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。   另查明，二审庭审中，被上诉人认可上诉人曾垫付护理费400元。上诉人共垫付医院费用为47900元。   本院认为，被上诉人主张的在山西泰心康护健康咨询有限公司支付了1100元护理费，在太原市炎黄福康按摩有限公司支付了3038元康复费，购买护膝、轮椅和拐杖花费1306元。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，上述费用共5444元应包括在死亡伤残赔偿限额内，应由保险公司予以赔付，原审法院将上述费用计入医疗费中，存在错误，应予纠正。被上诉人于2017年5月2日至2017年5月15日，2018年5月15日至2018年5月19日两次住院，住院天数共19天，原审认定正确，上诉人认为住院天数为17天的主张不能成立，不予支持。上诉人主张其曾为被上诉人垫付过400元护理费，二审中被上诉人对此予以认可，该费用应计入上诉人的已垫付款，从上诉人的应付费用中予以扣除。   综上，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持，部分不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1970号民事判决第三项；   二、变更太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1970号民事判决第一项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付被上诉人马原医疗费10000元、护理费9020．6元、交通费1000元、误工费15841．23元、残疾赔偿金58264元、残疾辅助器具费1306元、康复费3038元、精神损失抚慰金5000元，共计103469.83元；   三、变更太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1970号民事判决第二项为：上诉人冯健于本判决生效之日起十日内赔付被上诉人马原医疗费54241．65元，住院伙食补助费1900元，营养费2250元，共计58391．65元，核减上诉人冯健已支付的47900元，实际再支付10491.65元；   四、驳回被上诉人马原的其他诉讼请求。   一审案件受理费3052元，由马原负担1486元，冯健负担1566元，鉴定费2500元，由冯健负担；二审案件受理费208元，由马原负担104元，由冯健负担104元。   本判决为终审判决。   审判长 温冠华   审判员 王庆河   审判员 郝利亚     二〇一八年十一月二十日   书记员 任丽杰