新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0105民初2375号原告：杨春齐，男，1962年7月12日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：李进婷，新疆元正律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玥，新疆元正律师事务所律师。被告：郭时礼，男，1960年2月18日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：马俊，新疆联恒律师事务所律师。原告杨春齐与被告郭时礼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用简易程序于2018年10月18日、2018年11月15日公开开庭进行了审理。原告杨春齐及委托诉讼代理人陈玥，被告郭时礼及委托诉讼代理人马俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨春齐向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付医疗费3771.73元；2.判令被告支付误工费19435元；3.判令被告支付护理费2900元；4.判令被告支付住院伙食补助费3360元；5.判令被告支付营养费1000元；6.判令被告支付交通费1000元；7.判令被告支付后续治疗费12000元；8.判令被告支付伤残赔偿金52548元，以上合计96014.73元；9.判令被告承担本案诉讼费、邮寄送达费。事实和理由：2016年6月9日原告开始在被告郭时礼承包的北京北路七三三四工厂旁的装甲兵69077部队仓库防水工程干活。2016年6月12日，原告在干活时不慎被梯子砸中，致使头部、腰部受伤。后送至新疆医科大学第六附属医院，被诊断为胸椎体压缩性骨折。颅脑外伤，经手术后住院治疗近一个月，共花费43771.72元。治疗结束后，原告经新疆祥云司法鉴定所鉴定为10级伤残。原告以上费用多次要求被告赔偿，但被告一再逃避推脱，现诉至法院，望依法公正判决。被告郭时礼辩称，我与原告杨春齐之间不存在雇佣关系。我得知军区装备部管辖的69077部队有个仓库防水工程需要劳务，我就联系原告，问其是否同意一起在工地干活，原告表示同意一起干，随即我二人达成口头约定，约定两人一起在工地干活，所得利润平均分配。我们与新疆军区装备部的工作人员协商好防水工程的劳务费用后，开始干活。我和原告是合伙关系。故本案的雇主应当是新疆军区装备部。应当由新疆军区装备部承担相应的赔偿责任，原告的诉讼主体不正确。2016年9月10日，原告自己委托鉴定机构作出伤残等级鉴定，根据相关法律规定，原告向贵院提交的司法鉴定意见书不能作为本案的定案依据。原告提供的司法鉴定意见书第一页送检材料中包括交通事故道路认定书，所以我认为原告的身体伤害是由其他原因造成，而不是因为在工地干活造成，故我不应承担原告由其他原因造成损害的赔偿责任。原告受伤后，我垫付了40000元医疗费，原告承诺从保险公司得到了理赔款后，将医疗费退还给我，至今原告也未向退还。按照公正公平原则，原告不能以获利作为诉讼目的，故请求法院查明原告在保险公司的具体理赔数额。本院经审理认定事实如下：2016年6月9日，原告杨春齐开始在乌鲁木齐市仓库防水工程工作。2016年6月12日，原告从地面搭梯子到房顶工作，后需要利用梯子从房顶返回地面，在下梯子的过程中从梯子上滑落摔倒，梯子从墙上翻下砸到原告。原告受伤后，立即电话通知一同工作的工友王德新，由王德新送往新疆医科大学第六附属医院住院治疗，2016年7月10日出院，住院28天。出院诊断为：1.胸12椎体压缩性骨折；2.颅脑外伤、头皮挫裂伤术后；3.头面部皮肤挫伤；4.颈椎病；5.药物性皮疹。出院医嘱：1.避免受凉,剧烈活动；2.全休3月;3.胸腰带固定3月;4.术后一月、三月后复查拍片;5.继续康复治疗;6.定期门诊随访。原告住院支出医疗费43771.73元。2016年9月11日，原告杨春齐委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：1.杨春齐伤残程度为10级；2.杨春齐机体损伤误工费期限为180天；3.杨春齐机体损伤护理期限有90天；4.杨春齐机体损伤营养期限有90天；5.杨春齐需择期手术取出内固定物后续治疗费约12000元。庭审中，被告对鉴定意见书提出异议，认为该鉴定系由原告单方委托，原告2016年7月10日出院，医嘱全休叁个月，身体内有内固定未取出，在治疗未终结的情况下，其2016年9月11日委托鉴定，不符合做鉴定的时机。庭审中，原告确认其腰部有内固定，需要取出。庭审中，被告郭时礼确认以下事实：中国人民解放军新疆军区装备部的防水工程都是由其承包，其中乌鲁木齐市仓库防水工程系新疆军区装备部工作人员与其联系后承接的工程，该工程是包工包料工程，材料由郭时礼采购。中国人民解放军新疆军区装备部已将该工程的款项全部支付给郭时礼，与杨春齐一起在该工程工作的还有王德行等三人，王德行等三人的工资由郭时礼支付完毕。杨春齐受伤后，郭时礼支付医疗费40000元。另查明，原告杨春齐的亲属为其投保了意外伤害医疗保险，本次事故发生后，保险公司赔付其医疗费等合计11202.66元。本院认为,《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告杨春齐以雇佣法律关系诉至本院，要求被告郭时礼赔偿。本案争议的焦点是原告与被告是否形成雇佣关系。庭审中已查明，原告受伤时工作的工程系被告从中国人民解放军新疆军区装备部承包，原告是由被告安排到该工程工作，被告负责该工程的日常管理、材料采购，以及向工人支付工资。中国人民解放军新疆军区装备部已将该工程的全部费用支付给被告。综上，被告与原告存在控制、支配和从属关系，由被告指定工作场所、提供劳动工具和设备、分配报酬，符合雇佣的法律特征，应当认定被告雇佣原告。被告辩称与原告系合伙关系，但未提交证据证明，该辩称，本院不予采信。原告在提供劳务过程中人身遭受损害，应由接受劳务一方即被告承担赔偿责任。原告在工作期间自身未尽到安全注意义务，对事故的发生也存在一定的过错，故结合原告的过错情况酌定原告应自行承担20%的责任。原告杨春齐因此次事故造成的合理损失，经原、被告举证、质证，本院认定如下：1.医疗费，原告住院共计支出医疗费43771.73元，被告应赔偿35017.38元（43771.73元×80%）。2.误工费，原告有医嘱需要休息的时间为住院28天、出院后全休三个月，2016年新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资为64630元，原告以60117元主张误工费符合法律规定，原告的误工费应为19435.08元（60117元/年÷365天/年×118天），被告应当赔偿15548.06元（19435.08元×80%）。3.护理费，原告有医嘱需要护理的时间为住院28天，2016年新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资是64630元，原告主张护理费2900元未超过法定标准，被告应当赔偿原告护理费2320元（2900元×80%）。4.住院伙食补助费，原告住院28天，原告的住院伙食补助费应为3360元（28天×120元/天），被告应当赔偿2688元（3360元×80%）。5.营养费，原告未举证证明医嘱需要加强营养，故原告要求被告支付营养费的请求，本院不予支持。6.交通费，根据原告伤情结合就医地点与其居住地的距离、就医时间、陪护人员的人数及陪护天数酌情确定交通费400元，被告应当赔偿320元（400元×80%）。7.后续治疗费，原告主张的后续治疗费并未实际发生，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张。8.残疾赔偿金，伤残评定的时机应以事故直接所致的损失或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。原告在伤残评定时内固定仍在体内，尚需二次手术，在治疗未终结的情况下，伤残鉴定的条件和因素尚未成就，所做出的伤残等级评定不够客观，该鉴定意见本院不予采纳，对其主张的伤残赔偿金本院不予支持，可待治疗终结后另行主张。综上所述,被告郭时礼应当支付原告杨春齐各项赔偿款合计55893.44元(35017.38元+15548.06元+2320元+2688元+320元),被告已支付给原告的医疗费40000元，应从被告赔偿的总额中予以扣减。原告杨春齐自行购买商业保险后获得的相应理赔，不能减轻被告郭时礼的侵权责任，故被告关于应当扣减原告从保险公司获得理赔款的辩称，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郭时礼赔偿原告杨春齐医疗费35017.38元；二、被告郭时礼赔偿原告杨春齐误工费15548.06元；三、被告郭时礼赔偿原告杨春齐护理费2320元；四、被告郭时礼赔偿原告杨春齐住院伙食补助费2688元；五、被告郭时礼赔偿原告杨春齐交通费320元；六、驳回原告杨春齐要求被告郭时礼赔偿营养费1000元的诉讼请求；七、驳回原告杨春齐要求被告郭时礼赔偿后续治疗费12000元的诉讼请求；八、驳回原告杨春齐要求被告郭时礼赔偿伤残赔偿金52548元的诉讼请求。上述被告郭时礼应当支付原告杨春齐各项赔偿款合计55893.44元,扣减被告已支付给原告的医疗费40000元后，被告应支付原告15893.44元，被告须于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案诉讼标的额96014.73元，确认给付标的额15893.44元，占诉讼标的额的17%。案件受理费2200.37元，减半收取1100.18元（原告杨春齐已预交），由被告郭时礼负担17%即187.03元（于本判决生效后径自给付原告杨春齐），原告杨春齐负担83%即913.15元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  李欣玫二〇一八年十一月二十九日书记员  潘晓璇