宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院 民事判决书                                                         （2018）宁02民终1122号 上诉人（原审被告）: 石嘴山市泓升新材料科技有限公司,住所地宁夏回族自治区石嘴山市。法定代表人：薛澄，该公司董事长。委托诉讼代理人：李金铎，宁夏鑫源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏正能量科贸有限公司,住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：向洁，该公司总经理。上诉人石嘴山市泓升新材料科技有限公司因与被上诉人宁夏正能量科贸有限公司承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2018）宁0221民初2987号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人石嘴山市泓升新材料科技有限公司的委托诉讼代理人李金铎、被上诉人宁夏正能量科贸有限公司法定代表人向洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石嘴山市泓升新材料科技有限公司上诉请求：1.依法撤销原判第二项内容即“被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司于判决生效之日五日内支付原告宁夏正能量科贸有限公司材料损失11082.30元”，改判上诉人不向被上诉人赔偿上述损失； 2.一、二审诉讼费用由上诉人、被上诉人合理分担。事实和理由：原判判决上诉人向被上诉人赔偿损失11082.30元是错误的。原判将被上诉人提供的金额为80450元的材料损失清单未予认定，又对其中的11082.30元损失判决由上诉人承担自相矛盾。被上诉人购货票据载明的金额为11082.3元的材料没有充分的证据证实是其为涉案工程购买的；原审判决既判决上诉人向被上诉人返还材料清单中的材料，又判令上诉人向被上诉人赔偿损失，内容存在重复；被上诉人违反合同约定，导致涉案工程工期长期延误，给上诉人造成重大损失，再判令上诉人向被上诉人赔偿损失不公平。宁夏正能量科贸有限公司辩称，1.原判正确，上诉人的上诉请求不能成立。80450元的材料清单是根据双方2017年12月2日签订的合同附件中摘录出来的， 11082.30元是实际发生的材料损失；2.一审中被上诉人已经提交了充分的证据，并被法院采信；3.材料损失不存在重复计算的问题，因合同中的材料都是定制的。材料损失11082.30元不包含在材料金额80450元中，应该由上诉人赔偿被上诉人材料损失。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。宁夏正能量科贸公司一审诉讼请求：1.依法判令解除双方签订的《视频监控项目施工工程合同》；2.依法判令石嘴山市泓升新材料科技有限公司向宁夏正能量科贸有限公司支付违约金74925元；3.依法判令石嘴山市泓升新材料科技有限公司向宁夏正能量科贸有限公司赔偿材料损失80450元，以上合计155375元；4.本案诉讼费用由石嘴山市泓升新材料科技有限公司承担。石嘴山市泓升新材料科技有限公司一审反诉请求：1.依法判令宁夏正能量科贸有限公司向石嘴山市泓升新材料科技有限公司支付违约金74925元；2.依法判令宁夏正能量科贸有限公司将存放在石嘴山市泓升新材料科技有限公司厂区内的施工材料（详见《施工材料现场确认单》）立即拉运出去；3.本案反诉费由宁夏正能量科贸有限公司承担。一审法院认定的事实：2017年11月2日，宁夏正能量科贸有限公司与石嘴山市泓升新材料科技有限公司签订了《视频监控项目施工工程合同》，合同约定：由宁夏正能量科贸有限公司负责安装施工调试石嘴山市泓升新材料科技有限公司年产1万吨领甲酸甲酯苯磺酰胺项目工程，工程材料款和安装调试等费用共计499500元；宁夏正能量科贸有限公司必须将施工材料在十天内全部到场，并负责运输承担全部费用；迟延供货15天石嘴山市泓升新材料科技有限公司有权解除合同；合同签订后石嘴山市泓升新材料科技有限公司预付宁夏正能量科贸有限公司合同总价的30%，安装完成后3个工作日再付30%，工地通过验收后3个工作日再付30%，留10%作为质保金1年内付清；如一方违约无故终止合同，违约方承担合同总价15%的违约金；合同还对双方其他权利义务作了明确约定。合同签订后，宁夏正能量科贸有限公司购置部分材料，并将部分安装材料运至施工现场。后因宁夏正能量科贸有限公司未将施工材料在十五天内全部到场，石嘴山市泓升新材料科技有限公司通知宁夏正能量科贸有限公司停工。2018年7月1日，宁夏正能量科贸有限公司与石嘴山市泓升新材料科技有限公司签署了《施工材料现场确认单》，确认了宁夏正能量科贸有限公司存放于石嘴山市泓升新材料科技有限公司内的部分安装材料。现宁夏正能量科贸有限公司认为石嘴山市泓升新材料科技有限公司违反了合同约定，给宁夏正能量科贸有限公司造成了损失，提起诉讼。在审理中石嘴山市泓升科技公司以宁夏正能量科贸有限公司违反了合同约定提起反诉。另查明，宁夏正能量科贸有限公司与石嘴山市泓升新材料科技有限公司签署的《施工材料现场确认单》确认，宁夏正能量科贸有限公司存放于石嘴山市泓升新材料科技有限公司内的施工材料有：32PE管2088米、32PE管324米、20KBG管10根、400*700*700mm水泥手孔井25副、监控立杆预埋件15件、水泥10袋。还查明，合同签订后，宁夏正能量科贸有限公司购买了材料费11082.30元，支付货物运费4105元，支付定金500元，共计15687.30元。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。1.因本案宁夏正能量科贸有限公司与石嘴山市泓升新材料科技有限公司签订的《视频监控项目施工工程合同》已不能履行，宁夏正能量科贸有限公司请求依法解除双方之间签订的《视频监控项目施工工程合同》，石嘴山市泓升新材料科技有限公司同意解除，予以支持；2.本案宁夏正能量科贸有限公司未按照合同约定于合同生效后10天内将全部货物交付到场，存在违约行为，故对其要求石嘴山市泓升新材料科技有限公司向其支付违约金74925元的请求，不予支持；3.对宁夏正能量科贸有限公司要求石嘴山市泓升新材料科技有限公司向其赔偿材料损失80450元的请求，因宁夏正能量科贸有限公司提供的该损失清单，系其自行制作，石嘴山市泓升新材料科技有限公司不予认可，该请求不予支持。但宁夏正能量科贸有限公司提供了15687.30元的购货票据，作以下认定：①宁夏正能量科贸有限公司为履行合同购买的材料费11082.30元，系其直接的材料损失，予以支持；②对宁夏正能量科贸有限公司支付的货物运费4105元，双方签订的《视频监控项目施工工程合同》约定由宁夏正能量科贸有限公司负责运输并承担全部费用，故该费用由宁夏正能量科贸有限公司自行承担，不予支持；③对宁夏正能量科贸有限公司支付定金500元，该费用不合理，也不符合法律规定，不予以支持；4.本案石嘴山市泓升新材料科技有限公司未按照合同约定于合同签订后预付宁夏正能量科贸有限公司合同总价款的30%工程款，存在违约行为，故对其要求宁夏正能量科贸有限公司向其支付违约金74925元的请求不予支持；5.对石嘴山市泓升新材料科技有限公司请求依法判令宁夏正能量科贸有限公司将存放在石嘴山市泓升新材料科技有限公司厂区内的施工材料立即拉运出去，因双方同意解除合同，该材料系宁夏正能量科贸有限公司的安装材料，石嘴山市泓升新材料科技有限公司并未使用，该请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决：一、解除原被告之间签订的《视频监控项目施工工程合同》；二、被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司于判决生效之日起五日内支付原告宁夏正能量科贸有限公司材料损失11082.30元；三、原告宁夏正能量科贸有限公司于判决生效之日起五日内将存放在被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司厂区内的施工材料（32PE管2088米、32PE管324米、20KBG管10根、400*700*700mm水泥手孔井25副、监控立杆预埋件15件、水泥10袋）拉运出去；四、驳回原告宁夏正能量科贸有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司的其他反诉请求。案件受理费1704元，由原告宁夏正能量科贸有限公司负担1627元，由被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司负担77元。反诉费837元，由被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。上诉人对原审查明事实中的“合同签订后，宁夏正能量科贸有限公司购买了材料费11082.30元”有异议，上诉人认为这部分材料的票据在80450元票据中包含，一审认定80450元材料损失清单系被上诉人自制，法庭不予认定，但最后又对上述票据中的11082.30元的材料费予以认定并判决上诉人向被上诉人支付，这一认定及判决结果存在相互矛盾，对其他事实无异议。被上诉人对原审查明事实无异议。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，虽然原审法院未对宁夏正能量科贸有限公司提供的金额为80450元的材料损失清单全部予以认定，但根据宁夏正能量科贸有限公司提供的因涉案工程所购买的相应证据材料进行甄别后核价损失为11082.30元，并判令由上诉人承担并无不当。不存在上诉人向被上诉人重复赔偿损失的情形。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费77元，由上诉人石嘴山市泓升新材料科技有限公司负担。本判决为终审判决。                                                              审   判  长     王伟                                                             审   判  员     张红                                                                审   判  员     安立莎                                                                  二〇一八年十一月二十八日                                                                                            书   记  员     吴学花      附本案相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：  （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；  （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；  （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；  （四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。  原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百零五条 当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。