襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0691民初935号原告：潘开明，男，汉族，1963年8月16日出生，住湖北省老河口市。被告：湖北鸿包羽电子商务咨询有限公司（以下简称鸿包羽公司）。住所地：湖北省襄阳市高新区邓城大道**。统一社会信用代码91420600MA4905NH1E。法定代表人：朱慧，该公司执行董事。被告：朱慧，女，1971年2月28日出生，汉族，住襄阳市高新区。共同委托诉讼代理人：姜君安，湖北隆中律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告潘开明与被告鸿包羽公司、朱慧合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘开明，被告鸿包羽公司、朱慧的委托诉讼代理人姜君安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告潘开明向本院提出诉讼请求：1、判令被告鸿包羽公司向原告潘开明支付油卡款67909元，从2018年2月8日开始按照年利率24%计算利息至清偿之日止。2、判令解除原告潘开明与被告鸿包羽公司分别于2017年6月10日、2017年6月27日、2017年8月17日、2017年12月5日签订的债权置换油卡协议，被告鸿包羽公司返还原告潘开明本金及其他费用88866.97元，并自2018年4月10日起按年利率24%计算利息，支付违约金40000元；3、判令被告朱慧对诉讼请求第1、2两项承担连带清偿责任；4、判令本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告潘开明通过朋友介绍，认识被告鸿包羽公司的朱红军，了解了“产业报国”、“国家共享经济平台”、“资产置换中心平台”等知识，并于2017年6月8日报名加入该平台，交纳报名费799元。2017年6月10日，原告潘开明（乙方）与被告鸿包羽公司（甲方）签订债权置换油卡协议约定，乙方以债权置换的方式从甲方置换汽车加油卡，按50%债权+50%的现金比例置换。乙方向甲方支付置换债权部分8%的服务费。甲方按50%债权+50%的现金金额合计100000元，甲方每月向乙方返还8333元油卡充值。合同第7条约定违约金10000元并赔偿损失。同时口头约定，如果原告潘开明不要油卡，被告鸿包羽公司收取8333元5%的服务手续费后，每月向原告潘开明的账户转款7916元。同月27日，双方又签订一份债权置换油卡协议，内容同上。此后，每月的10日和27日由王兰个人账户，按7916元汇入原告潘开明的银行账户。同年8月17日，双方签订一份债权置换油卡协议，分15个月，每月返还6666元油卡，其他内容同上，每月17日由王兰扣除5%的服务手续费后，向原告潘开明的银行账户转款6332元。同年12月5日，双方签订一份债权置换油卡协议，分18个月，每月返还5555元油卡，其他内容同上，每月5日由王兰扣除5%的服务手续费后，向原告潘开明的银行账户转款5277元。2018年2月10日，被告鸿包羽公司未按约定付款，并称春节期间放假，自2018年2月8日至3月8日暂停支付1个月。2018年3月8日，被告鸿包羽公司又未按约履行，经多次催要，于2018年3月27日由王兰向原告潘开明付款666元，于4月2日支付555元。后被告鸿包羽公司未再偿还，由于该公司是被告朱慧投资的一人股东，应承担连带清偿责任，原告潘开明为维护合法权益，诉至法院。被告鸿包羽公司辩称，1、被告鸿包羽公司是北京明德恒通投资管理有限公司委托授权的代理人，在其授权范围与区域内代表该公司与原告潘开明签订的合同，故真实的合同当事人是北京明德恒通投资管理有限公司，被告鸿包羽公司不是适格的被告；2、原告潘开明办理的四笔债权资产置换业务所提供的债权均为虚假债权，违反了诚实信用原则，应负违约责任。同时由于其提供虚假债权签订协议，属欺诈行为，依法应当撤销；3、原告潘开明办理债权资产置换业务，共支付了200000元的债权资产置换金，截止2018年4月17日，原告潘开明已收回161257元，其诉讼请求第一项、第二项没有事实依据；4、原告潘开明诉求按24%的年利率计算利息，没有事实与法律依据。综上，请求法院驳回原告潘开明的诉讼请求。被告朱慧辩称，原告潘开明将被告朱慧追加为被告，主体不适格。被告朱慧是被告鸿包羽公司的法定代表人，其行为属职务行为，产生的法律后果应由公司承担，个人不应承担。被告鸿包羽公司不是一人有限公司，而是由两个以上自然人持股的有限公司，被告朱慧不应承担对公司债务的连带清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：鸿包羽公司是北京明德恒通投资管理有限公司在湖北省的代理商，得到授权在合同范围内开展资产置换产业交易业务，授权期限为2017年7月1日至2018年6月30日。潘开明通过朋友介绍，于2017年6月8日向鸿包羽公司递交了《债事备案承诺书》，备案成为该公司的客户，并交纳了799元咨询服务费。2017年6月10日，潘开明（乙方）与鸿包羽公司（甲方）签订债权置换油卡协议约定，乙方以债权置换的方式从甲方置换汽车加油卡，按50%债权和50%的现金比例置换。乙方向甲方支付置换债权部分8%的服务费。甲方按50%债权+50%的现金金额合计100000元，甲方每月向乙方返还8333元油卡充值，分十二个月返还完毕。返还时间以乙方支付50%现金之日起满30天开始，节假日顺延。油卡由甲方对接的第三方平台公司每月返还，如遇到不可抗拒原因造成第三方平台，不能继续返还，由甲方补偿乙方尚未返还的现金部分，债权部分由甲方向乙方支付同等价值的资产作为补偿。本协议在履行中，违约方应当赔偿守约方违约金10000元；如违约金不能弥补因违约造成的损失，违约方应当对守约方赔偿损失。合同后附有老河口市法院（2016）鄂0682民初186号民事调解书复印件，该文书确认了老河口市富利华纺织有限公司应于2016年3月25日前向老河口市裕成纺织有限公司还清借款本金90万元及相应利息的义务，还附有老河口市裕成纺织有限公司委托潘开明参加清收其对老河口市富利华纺织有限公司债权的委托书，代理权限为：全权代理清收债权，代收标的物，代签收有关文书。还附有2017年6月10日所签《债权转让同意书》载明潘开明于2014年11月1日在老河口市富利华纺织有限公司投资93.6万元，潘开明同意用该债权置换鸿包羽公司提供的油卡5万元。自协议签订之日，潘开明对老河口市富利华纺织有限公司的债权扣减5万元，鸿包羽公司对老河口市富利华纺织有限公司享有债权5万元。落款处，老河口市富利华纺织有限公司代表签有：潘开明代。鸿包羽公司代表签有：王兰。2017年6月10日，潘开明出具《承诺书》一份，载明：“本人愿以拥有的老河口市富利华纺织有限公司债权5万元，来置换鸿包债行系统提供的加油卡，并承诺自己提供的债权凭证及数据真实有效。如果最后经过法院审理，此债权凭证数据无效或伪造，本人承担一切法律责任，另鸿包债行有权单方停止我所置换的油卡剩余金额。”同日，潘开明向鸿包羽公司交纳了债权置换油卡现金50000元，服务费4000元，工本费50元，合计54050元。在合同实际履行中，鸿包羽公司从2017年7月起至2018年1月止，每月10日左右向潘开明的账户转款7916元，合计55412元，后未再付款。2017年6月27日，潘开明（乙方）与鸿包羽公司（甲方）签订债权置换油卡协议约定，乙方以债权置换的方式从甲方置换汽车加油卡，按50%债权和50%的现金比例置换。乙方向甲方支付置换债权部分8%的服务费。甲方按50%债权+50%的现金金额合计100000元，甲方每月向乙方返还8333元油卡充值，分十二个月返还完毕。返还时间以乙方支付50%现金之日起满30天开始，节假日顺延。油卡由甲方对接的第三方平台公司每月返还，如遇到不可抗拒原因造成第三方平台，不能继续返还，由甲方补偿乙方尚未返还的现金部分，债权部分由甲方向乙方支付同等价值的资产作为补偿。本协议在履行中，违约方应当赔偿守约方违约金10000元；如违约金不能弥补因违约造成的损失，违约方应当对守约方赔偿损失。合同后附有2017年6月27日所签《债权转让同意书》载明潘开明于2014年11月1日在老河口市富利华纺织有限公司投资93.6万元，潘开明同意用该债权置换鸿包羽公司提供的油卡5万元。自协议签订之日，潘开明对老河口市富利华纺织有限公司的债权扣减5万元，鸿包羽公司对老河口市富利华纺织有限公司享有债权5万元。落款处，老河口市富利华纺织有限公司代表签有：潘开明代。2017年6月27日，潘开明出具《承诺书》一份，载明：“本人愿以拥有的老河口市富利华纺织有限公司债权5万元，来置换鸿包债行系统提供的加油卡，并承诺自己提供的债权凭证及数据真实有效。如果最后经过法院审理，此债权凭证数据无效或伪造，本人承担一切法律责任，另鸿包债行有权单方停止我所置换的油卡剩余金额。”同日，潘开明向鸿包羽公司交纳了债权置换油卡现金50000元，服务费4000元，工本费950元，手续费60元，合计55010元。在合同实际履行中，鸿包羽公司从2017年7月起至2018年1月止，每月27日左右向潘开明的账户转款7916元，合计55412元。2018年3月27日，鸿包羽公司通过王兰的银行账户向潘开明转款666元，后未再付款。2017年8月17日，潘开明（乙方）与鸿包羽公司（甲方）签订债权置换油卡协议约定，乙方以债权置换的方式从甲方置换汽车加油卡，按50%债权和50%的现金比例置换。乙方向甲方支付置换债权部分10%的服务费。甲方按50%债权+50%的现金金额合计100000元，甲方每月向乙方返还6666元油卡充值，分十五个月返还完毕。油卡由甲方对接的第三方平台公司每月返还，如遇到不可抗拒原因造成第三方平台，不能继续返还，由甲方补偿乙方尚未返还的现金部分，债权部分由甲方向乙方支付同等价值的资产作为补偿。本协议在履行中，违约方应当赔偿守约方违约金10000元；如违约金不能弥补因违约造成的损失，违约方应当对守约方赔偿损失。合同后附有2017年8月17日所签《债权转让同意书》载明潘开明于2014年11月1日在老河口市富利华纺织有限公司投资93.6万元，潘开明同意用该债权置换鸿包羽公司提供的油卡5万元。自协议签订之日，潘开明对老河口市富利华纺织有限公司的债权扣减5万元，鸿包羽公司对老河口市富利华纺织有限公司享有债权5万元。落款处，老河口市富利华纺织有限公司代表签有：潘开明代。2017年8月17日，潘开明出具《承诺书》一份，载明：“本人愿以拥有的老河口市富利华纺织有限公司债权5万元，来置换鸿包债行系统提供的加油卡，并承诺自己提供的债权凭证及数据真实有效。如果最后经过法院审理，此债权凭证数据无效或伪造，本人承担一切法律责任，另鸿包债行有权单方停止我所置换的油卡剩余金额。”同日，潘开明向鸿包羽公司交纳了债权置换油卡现金50000元，服务费5000元，工本费500元，刷卡手续费325元，合计55825元。在合同实际履行中，鸿包羽公司从2017年8月起至2018年1月止，每月17日左右向潘开明的账户转款6332元，合计37992元。2018年4月17日，鸿包羽公司通过王兰的银行账户向潘开明转款666元，后未再付款。2017年12月5日，潘开明（乙方）与鸿包羽公司（甲方）签订债权资产置换合同约定，乙方需要置换的债权为老河口市裕成纺织有限公司的借款，债权金额50000元。乙方选择分月领取置换的资产，服务费按债权金额10%支付。按照用于置换的债权金额的100%即50000元，乙方应于签订合同当日支付给甲方。甲方受托将债权和资产置换金一并打包置换成资产包，总金额为100000元。乙方分18个月领取置换的资产。甲方违反合同约定应按用于置换的债权金额10%承担违约责任。乙方未按合同约定转让债权或转让的债权存在法律障碍无法实现的，应按债权金额10%承担违约金，退还产出资产置换金以外的已支付给乙方的代售货款，剩余未售资产全部归甲方所有。同日，潘开明（乙方）与鸿包羽公司（甲方）签订了代售协议约定，乙方将债权置换的资产包寄存在甲方处，由甲方代为包干销售。甲方须按包干保底价格销售资产包，保底价总金额为95000元。超出包干价格的，归甲方所有；不足包干保底价格的，由甲方补齐。甲方自2017年12月5日起，每月向乙方支付代售货款金额为5277元。在乙方没有违反《债权资产置换合同》的前提下，全额收回代售货款的时间为18个月。任何一方未按协议约定适当、全面地履行义务，应承担违约责任。守约方由此产生的全部损失，均由违约方承担和赔偿。同日，潘开明向鸿包羽公司交纳了债权置换油卡现金50000元，服务费5000元，工本费500元，合计55500元。2018年1月5日，鸿包羽公司通过王兰的银行账户向潘开明转款5277元；2018年2月5日，转款5277元；2018年4月2日，转款555元，后未再付款。另查明，鸿包羽公司成立于2017年6月6日，是一家自然人投资或控股有限责任公司，股东为王兰、衡家利。2018年4月12日，该公司股东变更为朱慧一人，公司性质变更为自然人独资公司。2018年6月4日，该公司股东变更为朱慧、黄永翠，公司性质又变为自然人投资或控股有限责任公司。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。潘开明和鸿包羽公司分别于2017年6月10日、同年6月27日、同年8月17日签订了三份《债权置换油卡协议》，于2017年12月5日签订了《债权资产置换合同》和《代售协议》，虽然潘开明用于置换资产的债权非其本人享有，但其持有债权人授权清收的委托书，对债权的处分有一定的权利，双方的合同属有效合同。鸿包羽公司辩称，潘开明隐瞒了债权非其自身享有的事实，属欺诈行为，合同应当撤销。本院认为，欺诈是行为人捏造或隐瞒事实，使相对人产生错误认识作出意思表示的行为。潘开明在签订合同时提交了老河口市法院（2016）鄂0682民初186号民事调解书复印件，该民事调解书载明的债权人明显不是潘开明，鸿包羽公司对此是知情的，故潘开明不存在捏造或隐瞒事实的行为，双方签订的合同不是可撤销的合同。潘开明和鸿包羽公司签于2017年6月10日《债权置换油卡协议》，约定从潘开明交纳置换金之日起满30日起，每月返还8333元油卡充值，分12个月返还完毕，在实际履行中，双方均认可每月返还现金7916元。鸿包羽公司按约定履行至2018年1月10日，后未再依约付款，违反了合同约定，应承担违约责任。鉴于该合同在诉讼过程中已于2018年6月10日全部到期，故对潘开明要求解除合同的主张，本院不再支持。按照合同约定，鸿包羽公司应当向潘开明履行自2018年2月至6月，每月10日返还7916元的义务，现合同全部到期，故鸿包羽公司应一次性支付39580元款项。潘开明对该份合同在诉讼请求明细中，仅主张返还款项32830.98元，系对其权利的处分，本院以其主张的数额为准。同时，根据双方合同约定，鸿包羽公司应当向潘开明支付违约金10000元。潘开明和鸿包羽公司签于2017年6月27日的《债权置换油卡协议》约定从潘开明交纳置换金之日起满30日起，每月返还8333元油卡充值，分12个月返还完毕，在实际履行中，双方均认可每月返还现金7916元。被告鸿包羽公司按约定履行至2018年1月29日，2018年3月27日又返还666元，后未再依约付款，违反了合同约定，应承担违约责任。鉴于该合同在诉讼过程中已于2018年6月27日全部到期，故对潘开明要求解除合同的主张，本院不再支持。按照合同约定，鸿包羽公司应当向潘开明履行自2018年2月至6月，每月27日返还7916元的义务，现合同全部到期，故鸿包羽公司应一次性支付38914元款项（已扣减666元）。潘开明对该份合同在诉讼请求明细中，仅主张返还款项28790.47元，系对其权利的处分，本院以其主张的数额为准。同时，根据双方合同约定，鸿包羽公司应当向潘开明支付违约金10000元。潘开明和鸿包羽公司签于2017年8月17日的《债权置换油卡协议》约定每月向潘开明返还6666元油卡充值，分15个月返还完毕，在实际履行中，双方均认可每月返还现金6332元。被告鸿包羽公司按约定履行至2018年1月17日，2018年4月17日又返还666元，后未再依约付款，违反了合同约定，应承担违约责任。鉴于该合同在诉讼过程中已于2018年10月17日全部到期，故对潘开明要求解除合同的主张，本院不再支持。按照合同约定，鸿包羽公司应当向潘开明履行自2018年2月至10月，每月17日返还6332元的义务，现合同全部到期，故鸿包羽公司应一次性支付56322元款项（已扣减666元）。潘开明对该份合同在诉讼请求明细中，仅主张返还款项41193.96元，系对其权利的处分，本院以其主张的数额为准。同时，根据双方合同约定，鸿包羽公司应当向潘开明支付违约金10000元。潘开明和鸿包羽公司签于2017年12月5日的《债权资产置换合同》和《代售协议》约定自2017年12月5日起，鸿包羽公司每月向潘开明支付代售货款5277元，全部收回代售货款的时间为18个月。鸿包羽公司仅按约定支付了2018年1月和2月应付的两期款项，2018年4月2日又支付555元，后未再依约付款，违反了合同约定，应承担违约责任。鸿包羽公司以自己的行为表明不履行主要债务，潘开明有权解除合同。因潘开明主张解除合同的民事诉状已于2018年4月26日通过鸿包羽公司工作人员转交，故本院确认潘开明与鸿包羽公司签于2017年12月5日的《债权资产置换合同》和《代售协议》已于2018年4月26日解除。鸿包羽公司应当返还潘开明交纳的债权置换现金50000元、服务费5000元、工本费500元并按照《债权资产置换合同》第五条第一款的约定按照用于置换的债权金额的10%支付违约金，即5000元。鸿包羽公司已支付给潘开明的11109元款项，从鸿包羽公司应当返还潘开明的债权置换现金中相应抵扣。潘开明主张鸿包羽公司按照年利率24%支付利息的诉讼请求，因合同没有约定，且合同约定的违约金足以使其损失得以补偿，故本院不予支持。潘开明主张朱慧对鸿包羽公司所欠债务承担连带清偿责任的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。鸿包羽公司成立时，其性质为自然人控股的有限责任公司，股东为王兰和衡家利，本案诉讼过程中，公司性质又于2018年4月12日变更为朱慧一人持股的有限责任公司，2018年6月4日又变更为朱慧、黄永翠共同控股的有限责任公司。潘开明对鸿包羽公司享有债权时，该公司并非朱慧一人持股，在本案诉讼过程中，公司股东发生了变更，朱慧一人持股的时期也很短暂，故不能仅以该一个时期的公司性质来认定该公司为一人有限责任公司。故朱慧的个人财产与鸿包羽公司的财产是否发生混同，仍应由潘开明举证证明，而潘开明未在审理过程中举证证明，其应承担不利后果。鸿包羽公司辩称，鸿包羽公司是北京明德恒通投资管理有限公司委托授权的代理人，在其授权范围与区域内代表该公司与潘开明签订的合同，故真实的合同当事人是北京明德恒通投资管理有限公司，鸿包羽公司不是适格的被告。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四百零三条第二款规定，受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。本案讼争的合同，是鸿包羽公司以其自己名义与潘开明所签，在审理过程中，鸿包羽公司向潘开明披露了委托人北京明德恒通投资管理有限公司，但潘开明仍然选定鸿包羽公司作为其主张权利的相对人，故鸿包羽公司作为本案的被告，并无不当。综上所述，原告潘开明的诉讼请求，应以本院评述为准，不符部分本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第四百零三条，《中华人民共和国公司法》第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、确认原告潘开明与被告湖北鸿包羽电子商务咨询有限公司签于2017年12月5日的《债权资产置换合同》和《代售协议》已于2018年4月26日解除。被告湖北鸿包羽电子商务咨询有限公司于本判决生效之日返还原告潘开明已交纳的债权置换现金38891元、服务费5000元、工本费500元并支付违约金5000元，合计49391元；二、被告湖北鸿包羽电子商务咨询有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告潘开明支付款项102815.41元及违约金30000元，合计132815.41元；三、驳回原告潘开明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4240元，由原告潘开明负担1413元，由被告湖北鸿包羽电子商务咨询有限公司负担2827元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  董啸人民陪审员  张财人民陪审员  杨炜二〇一八年十一月二十二日法官助理李东方书记员程建卓