山西省大同市云冈区人民法院民事判决书（2018）晋0211民初1334、1358号原告:梁某，男，汉族，1961年7月13日出生，住大同市。委托诉讼代理人王某，山西民仁律师事务所律师。被告:大同煤矿集团宏泰矿山工程建设有限公司，统一社会信用代码：×××.住所地：大同市。法定代表人：张某1，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某2，该公司xxxx。原告梁某与被告大同煤矿集团宏泰矿山工程建设有限公司（以下简称宏泰公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁某及其委托诉讼代理人王某、被告宏泰公司的委托诉讼代理人张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁某请求判令被告宏泰公司给付原告一次性伤残补助金71396元=5492元/月×13个月（5492是按照大同市生效的中院文书确认的在解除劳动关系2014年-2015年期间的月工资收入，按照七级伤残）；判令被告宏泰公司给付原告一次性工伤医疗补助金131808元=5492元/月×24个月（月工资还是按刚才的标准，判令被告宏泰公司给付原告一次性伤残就业补助金82380元=5492元/月×15个月）；判令被告宏泰公司给付原告停工工资20400元=1700元/月×12个月（2016.5.3-2017.6.2单位没有依法为申请人调岗缴纳失业保险，1700元按照大同市最低工资标准，主张的是为交纳失业保险造成的损失给我的）；判令被告宏泰公司给付原告医疗费1440元、交通费200元。以上各项总计：307624元。事实理由：原告梁某系被告宏泰公司的职工，2006年4月入职长期从事井下采煤工作。2016年4月27日经山西省职业病医院诊断，原告梁某患“煤工尘肺一期”，建议“脱离粉尘作业”、“对症治疗”。经原告申请，大同市劳动和社会保障局于2017年6月2日依法认定原告梁某构成工伤。2018年1月11日，大同市劳动能力鉴定委员会依法鉴定原因因患职业病构成四级伤残。被告宏泰公司不服向山西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，最终鉴定结论为：原告梁某的职业病构成七级伤残。根据工伤保险条例第三十三条、第三十七条及山西省实施工伤保险条例办法第二十六条之规定，结合原告梁某的伤残级别原告可依法享受以下工伤待遇：一次性伤残补助金：71396元=5492元/月×13个月；一次性工伤医疗补助金131808元=5492元/月×24个月；一次性伤残就业补助金82380元=5492元/月×15个月，以及原告因工伤和被告的过错导致的停工留薪期工资：20400元。由于被告宏泰公司没有为原告梁某依法缴纳包括工伤保险在内的各项社会保险，导致原告梁某不能从工伤保险基金获得相应的赔偿。依据工伤保险条例第六十二条规定“应当参加工伤保险而而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。故，原告请求法院判令被告承担对原告的工伤赔偿责任。为此，提起诉讼，请求支持原告的诉求。为了证明以上事实，原告梁某提供了以下证据：证据一、同劳人仲裁字（2018）第xx号裁决书、送达回证、同人社伤认决字（2017）第xx号工伤认定书：证明原、被告间劳动争议已经仲裁前置，符合起诉法定规定。原告被认定构成工伤，符合享受工伤待遇法律规定；证据二、山西省劳鉴（2018）年第xx号再次鉴定结论书、职业病诊断证明书：证明原告构成伤残七级，应该享受相关伤残的待遇；证据三、（2016）晋02民终xxxx号判决书证明：认定原告梁某的工资收入是5492元/月，参照2015年山西省煤炭行业的标准；证据四、去太原做鉴定时的检查的诊疗费票据3份和职业病诊断书：证明原告为配合工伤鉴定支出的诊疗费；证据五、交通费票据2张：证明原告梁某去太原进行检查交通费。被告宏泰公司辩称：对原告梁某陈述用工的事实无异议。第一项对仲裁委提到的原告的平均工资数额认可。我公司认为原告的月平均工资收入是3115元得到大同市劳动仲裁裁决的认可。同意支付伤残补助金，但是标准是按照大同仲裁委的确定的月平均工资3115元来支付。第二项，一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金不同意支付，按照第一条第二款之规定，本案原告现年57岁了从2016年已超退休年龄。依据是《山西省实施办法》第二十六条第四款的规定：工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金。所以不该享受两项待遇。我公司与梁某于2015年3月已经解除劳动关系，我公司依法支付了其经济赔偿金98856元，双方间再未发生任何用工关系，梁某依法不应享受停工留薪期工资。医疗费和交通费我公司已经支付了，属于重复支付。梁某未按照《职业病防治法》第四十四条的规定在用人单位所住地、本人户籍所在地或者经常居住地依法承担职业病诊断的医疗卫生机构进行职业病诊断，未与我公司协商私自到山西省职业病医疗进行职业病诊断，该项费用理应由其自己承担。同时，答辩人也对大同市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书不服，故提起诉讼，请求判令撤销大同市劳动仲裁委同劳人仲案字（2018）第xx号裁决书；判决支付梁某伤残补偿金40495元；诉讼费由梁某承担。被告宏泰公司针对其主张向本院提交下列证据：证据一、工资表：证明原告梁某在我公司从2014年4月至2015年3月期间月工资收入情况，平均月工资收入是4088.2元；证据二、票据：证明我公司为原告梁某进行劳动能力再次鉴定发生的费用；证据三、收条：我公司和原告梁某依法支付了解除劳动关系的经济赔偿金98856元。本院依法对双方提交的上述证据进行了庭审质证、认证。宏泰公司对梁某提交的证据一、二无异议，本院予以确认；对梁某提交的证据三真实性无异议，但对证明的事实有异议。对中院判决认定原告的平均月工资收入5492元的标准我公司没有采取申述和相关的法律程序。但是大同市仲裁委关于工伤待遇的仲裁我公司提供了原告从2014年4月到2015年3月的月原始工资表。四月4757.7元，五月5155.4元，六月4733.45元，七月4748元，八月4033.25元，九月3520.00元，十月4772.25元，十一月4185.65元，十二月3991元；一五年一月3935.8元，二月2835元，三月2391元。月平均工资4088.2元/月。本院认为该工资表有梁某领取工资的印章，且较为客观、真实，且梁某认为该表为宏泰公司伪造未提供相应的反证予以说明，本院确认梁某2014年4月到2015年3月的月平均工资为4088.2元/月；对梁某提交的证据四、五真实性无异议，但对证明的事实有异议。我公司于2018年1月22日我们带着梁某去检查的检查费用及交通费我公司已全部负担。之前是他自己去的不应该由我们负担。本院认为，梁某于2016年5月12至5月13日去山西省职业病医院去做相关检查，为职业病诊断花费1350元的检查费及交通费89元属于合理花费，对该证据予以确认。对宏泰公司提交的证据二、三梁某均无异议，本院予以确认。对宏泰公司提交的证据一工资表前面已说明这里不再赘述。本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，依据有效证据，对本案事实确认如下：梁某系宏泰公司下属塔山机掘项目部员工从事煤矿井下掘进工作。2015年3月24日被辞退，为此，梁某向大同市劳动仲裁委提起确认劳动关系的申请。大同市劳动仲裁委以同劳仲裁字（2015）第217号裁决书认定双方在2006年4月至2015年3月24日期间存在劳动关系。后梁某以解除劳动关系的经济补偿、社会保险等请求再次向大同市劳动仲裁委提起申请，大同市劳动仲裁委以同劳仲裁字（2016）第46号裁决书裁决被告支付原告解除劳动关系赔偿金73453.5元，并补缴2006年4月至2015年3月期间的社会保险。原、被告对该裁决均不服向大同市矿区人民法院提起诉讼，大同市矿区人民法院宣判后，原告不服上诉大同市中级人民法院，大同市中级人民法院于2016年12月22日作出（2016）同民终字第1710号民事判决，判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金98856元，2017年8月2日被告已将该款全部履行，原告出具收条。在此期间，原告自行去山西省职业病医院进行身体检查，被诊断为煤工尘肺壹期。2017年6月2日，原告被大同市人力资源和社会保障局作出同人社伤认决字（2017）第453号工伤认定决定书，依法确认原告为工伤。大同市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书认定原告伤残等级为四级。被告不服提起再次鉴定要求，2018年2月7日，经山西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定认定原告的伤情为七级伤残。双方因工伤待遇发生争执，原告就工伤保险待遇向大同市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2018年6月20日作出同劳仲裁字（2018）第20号裁决书。裁决的结果为：“一、在本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人各项工伤待遇共计139323元；二、驳回申请人本案的其他仲裁请求”。原告对该裁决不服，在法定的期限内提起诉讼，请求判令被告宏泰公司给付原告一次性伤残补助金71396元=5492元/月×13个月（5492是按照大同市生效的中院文书确认的在解除劳动关系2014年-2015年期间的月工资收入，按照七级伤残）；判令被告宏泰公司给付原告一次性工伤医疗补助金131808元=5492元/月×24个月（月工资还是按刚才的标准，判令被告宏泰公司给付原告一次性伤残就业补助金82380元=5492元/月×15个月）；判令被告宏泰公司给付原告停工工资20400元=1700元/月×12个月（2016.5.3-2017.6.2单位没有依法为申请人调岗缴纳失业保险，1700元按照大同市最低工资标准，主张的是为交纳失业保险造成的损失给我的）；判令被告宏泰公司给付原告医疗费1440元、交通费200元。以上各项总计：307624元。同时，被告也对仲裁裁决不服，也在法定的期限内提起诉讼，请求判令支付梁某一次性伤残补助金40495元，本案诉讼费由梁某负担。本院认为，劳动者享受社会保险和福利待遇应当受到法律保护。本案原告梁某系宏泰公司下属塔山机掘项目部员工，在2006年4月至2015年3月24日期间从事煤矿井下掘进工作双方存在劳动关系，并且原告是在被告所经营的煤矿井下工作时产生职业病，被告作为用工主体应当承担相应的工伤赔偿责任。原告提出要求被告进行工伤赔偿的请求，符合有关法律规定，应予支持。但由于被告在与原告建立劳动关系期间没有为原告参加工伤保险，所以原告的工伤待遇的核算应以本人实发月工资标准予以计算。原告主张应按照已生效的判决书中确定参照煤炭行业职工收入标准予以认定，因被告向本院提交了原告所在项目部其被解除前12个月工资收入工资表，且该表较为客观的反映了原告月工资收入情况，虽原告对该工资表提出异议，但未能在法定期限内提供相反证据予以证明，将承担举证不能的法律后果。故本院对原告月工资认定为4088.2元。就一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金一节。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，如果劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，原、被告双方已于2016年12月22日解除劳动关系，同时被告于2017年8月2日已按照规定支付给原告经济补偿金98856元。按照《国务院关于工人退休退职的暂行办法》特殊岗位退休年龄的规定（即井下采煤为55周岁）梁某应于2016年7月13日达到法定退休年龄而与宏泰公司终止劳动关系，并不符合《工伤保险条例》中所规定的“劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同”的情形，故其要求宏泰公司支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的诉讼请求缺乏依据，按照《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》所规定工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。对该诉求本院不予支持。对于原告主张停工留薪期工资，因其未提供停工留薪期确认表，本院无法确认停工留薪的时间，其将承担举证不能后果，对该请求不予支持。对于原告主张职业病检查费及交通费一节，因属于初次劳动能力鉴定和确认所需费用，为合理花费应予支持。综上，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》第二十条、第二十二条、第二十六条之规定，判决如下：被告大同煤矿集团宏泰矿山工程建设有限公司自本判决生效后十日内支付原告梁某一次性伤残补助金53146.6元（4088.2元/月×13月）、交通费89元、医疗费1350元，以上共计54585.6元；驳回原告梁某及被告大同煤矿集团宏泰矿山工程建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告大同煤矿集团宏泰矿山工程建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 柳贡余人民陪审员 周俊英人民陪审员 韩振川 二〇一八年十一月二十八日书 记 员 李元俊附相关法律条款《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条、职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》第二十条、初次劳动能力鉴定和确认所需费用，用人单位依法缴纳工伤保险费的，由经办机构从工伤保险基金中支付；未依法缴纳工伤保险费的，由用人单位承担。申请再次鉴定或者复查鉴定的，鉴定结论与原鉴定结论一致的，鉴定费用由申请人承担。鉴定结论与原鉴定结论不一致的，用人单位依法缴纳工伤保险费的，鉴定费用由经办机构从工伤保险基金中支付；未依法缴纳工伤保险费的，鉴定费用由用人单位承担。劳动能力鉴定和确认的收费标准，由省价格管理部门会同省财政部门和省社会保险行政部门制定。第二十二条、工伤职工经复查鉴定，伤残等级发生变化的，以复查鉴定结论为依据，享受相应的工伤保险待遇，但不包括一次性伤残补助金。经复查鉴定，符合领取伤残津贴、生活护理费的，伤残津贴以复查鉴定结论作出之日前12个月本人平均月缴费工资为基数核定，生活护理费以复查鉴定结论作出前统筹地区上年度职工月平均工资为基数核定。第二十六条、职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为33个月的本人工资，七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为21个月的本人工资，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10％。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，按照职工在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第一条全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的。（二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，连续工龄满10年的。本项规定也适用于工作条件与工人相同的基层干部。（三）男年满50周岁，女年满45周岁，连续工龄满10年，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。（四）因工致残，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。第二条工人退休以后，每月按下列标准发给退休费，直至去世为止。（一）符合第一条第（一）、（二）、（三）项条件，抗日战争时期参加革命工作的，按本人标准工资的90%发给。解放战争时期参加革命工作的，按本人标准工资的80%发给。中华人民共和国成立后参加革命工作，连续工龄满20年的，按本人标准工资的75%发给；连续工龄满15年不满20年的，按本人标准工资的70%发给；连续工龄满10年不满15年的，按本人标准工资的60%发给。退休费低于25元的，按25元发给。（二）符合第一条第（四）项条件，饮食起居需要人扶助的，按本人标准工资的90%发给，还可以根据实际情况发给一定数额的护理费，护理费标准，一般不得超过一个普通工人的工资；饮食起居不需要人扶助的，按本人标准工资的80%发给。同时具备两项以上的退休条件，应当按最高的标准发给。退休费低于35元的，按35元发给。