湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘05民终1960号上诉人（原审原告）：张红军。委托诉讼代理人：文湘桂，湖南常清律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张湘萍。委托诉讼代理人：刘伟时，湖南常清律师事务所律师。上诉人张红军因与被上诉人张湘萍合伙协议纠纷一案，不服湖南省邵阳市大祥区人民法院于二〇一八年八月十四日作出的（2018）湘0503民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张红军上诉请求：1.撤销湖南省邵阳市大祥区人民法院（2018）湘0503民初693号民事判决，改判支持张红军的一审诉讼请求；2.判令张湘萍承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：张红军与张湘萍作为商业合作伙伴，都需要在店里亲自操作，张湘萍负责洗面、按摩，张红军负责艾灸和理疗，而张湘萍在张红军承租的套间内又住家带小孩（一名为幼儿，另一名患精神病），还照顾一名老人，其中张湘萍的幼女经常在店内哭闹，顾客因此要求退款。此外，张湘萍私自收钱不入账，且没有依口头约定让张红军管钱，并将公款挪作他用。张红军在经营期间支付的外账，张湘萍也拒不付款给张红军，导致双方根本无法合作下去。在一审判决后，张湘萍未经张红军同意，将合作经营的店子所有钥匙私自更换，导致张红军无法进店经营。基于存在上述情形，已严重影响到双方的合作经营。一审判决认定张红军没有提供证据证明张湘萍子女及母亲在店内居住，以及张红军的退股没有征得张湘萍的同意，从而驳回张红军的一审全部诉讼请求，属认定事实错误，适用法律不当。张湘萍辩称，依照约定，退股需要提前一个月告知合伙人，需征得合伙人的同意，且不得在合伙不利的时候退股，张红军没有正当理由退股。张红军没有按租赁合同的约定按时交纳水电费，张湘萍可解除租赁合同收回房屋，且有权要求张红军支付违约金。请求二审驳回上诉，维持原判。张红军向一审法院起诉请求：1、依法解除张红军、张湘萍2018年3月26日签订的《房屋租赁合同》及《合作经营合同》；2、判令张湘萍返还张红军房屋租金、押金及合作股金共计58800元；3、本案诉讼费由张湘萍承担。一审法院认定事实：2018年3月7日，张湘萍在邵阳市大祥区某号房屋注册成立邵阳市大祥区某某养身馆，因经营需要，张湘萍邀请张红军合作经营，双方于2018年3月26日签订了《合作经营合同》，合同约定：“合作人：甲方姓名张湘萍，乙方姓名张红军…...三、合股经营期限为5年，自2018年3月26日起，至2023年3月25日止。四、出资额、方式、期限1、总股本：甲、乙共同协商，根据目前市场状况和该店的发展角度考虑，决定首期对该养身馆的总股本投入9.2万元；合股经营期间各合股人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合同终止时，各合股人的出资仍为个人所有，至时予以返还。2、股权分配：经协商，决定甲方为参股人，投资金额为4.6万元，股权占总股份的50%；乙方为参股方，股权占总股本的50%，投资金额为4.6万元。利润分配及后续投入均以此为依据。3、入股形式：甲、乙双方以该养身馆固定资产、无形资产形式和现金注入，该店的所有权和使用权归甲乙双方共同拥有。…...六、入股、退股、出资的转让1、入股：①需承认本协议；②需经合股人同意；③执行协议规定的权利义务。2、退股：①需有正当理由方可退股，在退股时按原始入股股份的90%；②不得在合股不利时退股；若要强行退股，对方不给任何补偿；③退股需提前一个月告知其他合股人，并经合股人同意；④退股后以退股时的财产状况进行结算；⑤未经合股人同意而自行退股的，给合股人造成损失的，在视为无效的同时还要给予赔偿…...”该合同签订的同时，张红军、张湘萍之间签订了房屋租赁合同，约定张红军租赁张湘萍在某某小区的房屋。两份合同签订后，张红军向张湘萍支付了合股资金及房屋押金、租金。合作经营一段时间后，2018年5月30日，张红军因张湘萍的两个子女及母亲居住在店内，认为影响了店内的正常营业，函告张湘萍，其对店里所有的费用均不承担，要求张湘萍把挪用的公款拿出来，把张红军投入的费用退给张红军，由张湘萍一个人继续经营。张湘萍没有答复，双方也没有进行结算。为此酿成纠纷。一审法院认为，本案是一起合伙合同纠纷。张红军、张湘萍双方签订的合作经营合同是双方的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，该合同为有效合同，双方应当遵守并履行，根据双方签订的合作合同对退股的约定，需要有正当理由并经合股人同意，张红军提出的退股理由是张湘萍子女及母亲在店内居住，张红军没有提供证据证明张湘萍的这一行为影响了店内的经营活动，且张红军退股要经得合股人即张湘萍的同意，张湘萍答辩中不同意张红军退股，因此张红军提出的解除张红军、张湘萍2018年3月26日签订的《房屋租赁合同》及《合作经营合同》的诉讼请求不能成立，不予支持。因第一项诉讼请求不能成立，且张红军、张湘萍双方没有进行结算，张红军关于要求张湘萍返还张红军房屋租金、押金及合作股金58800元的诉讼请求亦不能成立，不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：驳回张红军的诉讼请求。本院二审期间，张红军围绕上诉请求提交了1份微信记录，拟证明张湘萍因双方合伙经营发生矛盾后将张红军从微信联系群踢出，导致张红军无法掌握客户动态，损害了张红军的合伙利益。张湘萍的质证意见是：将张红军踢出微信联系群的事实属实，是因张红军在同一小区内私自另外开设了一家养生馆进行同业竞争，该证据与本案无关联性。张湘萍围绕抗辩意见提交了如下证据：1、报警记录，拟证明双方于2018年6月7日因合伙经营产生了争吵；2、照片5张，拟证明张红军于2018年9月在同一小区开店独自经营同业生意，还带小孩在合伙店内影响生意经营；3、水电费明细表，拟证明合伙经营的店面2018年支付水电费的情况；4、微信聊天记录，拟证明张红军用80根艾条抵入股资金3万元，张湘萍在2018年9月份向张红军催缴合伙店面的租金情况。张红军的质证意见是：双方因合伙经营发生争吵是实，但张红军没有在同一小区另外租房私自开店，到合伙店内是清查艾条库存情况。报警记录不属新证据，不予质证。照片5张、水电费明细表、微信聊天记录均与本案无关联，亦不属新证据。本院经审查认为，张红军与张湘萍提交的证据虽可证明双方因合伙经营发生了矛盾纠纷，但上述证据均不属《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项规定的新证据，本院不予认定。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。本院认为，张红军与张湘萍签订的《合作经营合同》、《房屋租赁合同》均系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律的强制性规定，为有效合同。双方当事人均应按照约定严格履行各自的义务。张红军虽主张张湘萍在合伙经营的店面内与其两名子女居住，并违反合同约定私自收取合作经营款项不入账，且私自更换合作经营店面钥匙，导致合伙经营无法继续，符合合同解除情形的主张，但张红军未能提交证据证明张湘萍存在私自收取合作经营款项不入账并私自更换合作经营店面钥匙的行为，亦未能提交充分证据证明张湘萍与子女在店面居住严重影响了双方合作经营的生意，此外，根据双方签订的合作经营合同关于退股的约定，张红军退股需要有正当理由才可退股，且须经张湘萍的同意，如未经张湘萍的同意而自行退股，给张湘萍造成损失的，在退股视为无效的同时还要给予赔偿，双方签订的租赁合同亦约定双方均不得无故终止协议，因张红军要求退股没有正当理由，且张湘萍不同意张红军退股，故张红军要求解除《合作经营合同》、《房屋租赁合同》并不符合双方的约定。一审判决据此驳回张红军的全部诉讼请求于法有据，应予维持。张红军就此提出的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，张红军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1270元，由张红军负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱红伟审 判 员  毛海玲审 判 员  彭国强二〇一八年十一月二十三日代理书记员  赵 灏附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、判决方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……