山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁04民初66号原告：枣庄银行股份有限公司利民支行，住所地枣庄市市中区解放北路**。负责人：陆通，行长。委托诉讼代理人：朱士革，山东龙头律师事务所律师。被告：山东亨业贸易有限公司，住所地，住所地济南市高新区龙奥北路**龙奥天街**楼**iv>法定代表人：孙茂华，董事长。被告：山东天业房地产开发集团有限公司，住所地济南市历下区，住所地济南市历下区山大路**创展中心v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：曾昭秦，总经理。被告：山东天业恒基股份有限公司，住所地济南市高新开发区，住所地济南市高新开发区新宇南路**济南国际会展中心**style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：曾昭秦，董事长。被告：孙茂华，男，1973年6月18日出生，汉族，住济南市历城区。被告：曾昭秦，男，1969年5月27日出生，汉族，住济南市市中区。五被告共同委托诉讼代理人：张鲁，国浩律师（济南）事务所律师。原告枣庄银行股份有限公司利民支行（以下简称枣庄银行利民支行）与被告山东亨业贸易有限公司（以下简称亨业公司）、山东天业房地产开发集团有限公司（以下简称天业房地产公司）、山东天业恒基股份有限公司（以下简称天业恒基公司）、孙茂华、曾昭秦金融借款合同纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告枣庄银行利民支行的负责人陆通及其委托诉讼代理人朱世革，被告亨业公司、天业房地产公司、天业恒基公司、孙茂华、曾昭秦共同委托诉讼代理人张鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告枣庄银行利民支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告亨业公司立即清偿借款本金15000万元及利息（以5000万元本金为基数，自2018年1月21日至2018年6月13日，按合同约定年利率4.35%计算期内利息；自2018年6月14日至本息付清之日，按借款期内利率上浮40%计收罚息，并计收复利；以本金1亿元为基数，自2018年1月21日至2018年12月4日，按合同约定年利率6.96%计算期内利息；自2018年12月5日至本息付清之日，按借款期内利率上浮40%计收罚息，并计收复利）；2.判令被告天业房地产公司、天业恒基公司、孙茂华、曾昭秦对上述债务承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费、保全费由各被告承担。事实和理由：被告亨业公司因经营需要分别于2017年6月14日向原告借款5000万元，2017年12月12日向原告借款10000万元，并签订《流动资金借款合同》，合同约定：按月付息，借款合同项下的担保发生了不利于贷款人债权的变化，借款人未另行提供贷款人认可的其他担保的构成借款人违约，贷款人有权宣布与借款人的合同立即到期，立即收回未偿还的款项；借款人未按约定期限归还借款本金，按照借款利率上浮40%计收罚息。被告天业房地产公司、天业恒基公司、孙茂华、曾昭秦自愿为该笔贷款提供连带责任保证并签订保证合同，合同约定：在保证期间如保证人公司机构发生变更、撤销需提前30日书面通知贷款人，本合同项下的义务由变更后的机构承担，如贷款人认为变更后的机构不具有完全的保证能力，变更后的机构有义务为贷款人提供新的保证人，违反约定贷款人有权要求保证人提前承担保证责任。原告按照合同约定向借款人发放贷款后，借款人未按约定偿还利息且保证人公司发生资产转让等重大事项，严重影响其承担保证责任的能力，并至今未书面通知原告，也未提供其他保证，故原告依据合同约定要求被告提前归还借款，提起诉讼。亨业公司辩称，原告的上级银行枣庄银行股份有限公司已将该债权转让给济南高新城市建设发展有限公司，原告不应再主张权利。对于借款期限尚未到期的案件，原告不应主张权利。亨业公司已偿还了部分款项，应予以扣除。利息应按借款期内利率计算，不应计算罚息和复利。本息应计算至判决生效之日，而非实际清偿之日。天业房地产公司辩称，同意亨业公司的答辩意见。此外，该公司不应承担担保责任。公司法第十六条规定，公司向其他企业投资或提供担保，依照公司章程规定，由董事会、股东会或股东大会决议，该公司对外提供担保未履行法定程序，担保合同无效。天业恒基公司辩称，同意天业房地产公司意见。天业恒基公司系上市公司，公司章程已在网上公布，公司对外提供担保亦未履行法定程序，担保合同无效。孙茂华、曾昭秦辩称，不承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月14日，亨业公司作为借款人与贷款人枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银借字06140601第00001号《流动资金借款合同》，主要约定：本合同项下借款币种为人民币，金额为5000万元；借款用途为购原料；借款期限自2017年6月14日至2018年6月13日，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；借款利率按固定利率确定，执行的具体利率以相应的借款凭证记载为准；借款人未按本合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起按本合同约定的借款执行利率的40%计收罚息，直至本息清偿为止；对借款人未按期支付的利息，贷款人从未按期支付之日起计收复利，借款期内未按期支付的利息，按本合同约定的借款利率计收复利，自借款到期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率计收复利，对借款逾期或违约使用期间未按期支付的利息，按本合同约定的罚息利率计收复利；本合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日；借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下的陈述、保证或承诺的，构成借款人违约；借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项等；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；借款人承诺承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼费或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等；本合同在履行过程中发生争议，由各方协商解决，协商不成任何一方有权向贷款人所在地人民法院提起诉讼等等。同日，天业房地产公司作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字06140601第00001号《保证合同》，约定由天业房地产公司对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括贷款金额5000万元及利息、借款人应支付的违约金（包括罚金）、赔偿金和实现贷款债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，天业恒基公司作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字06140601第00002号《保证合同》，由天业恒基公司对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，该合同约定内容与上述合同一致。同日，孙茂华作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字06140601第00001-2号《最高额保证合同》，约定由孙茂华对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，担保的主债权为自2017年6月14日至2018年6月13日，在人民币5000万元的最高余额内，原告所发放的所有贷款；保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；保证期间自每笔借款合同生效之日起至借款期限期满之次日后两年。同日，曾昭秦作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字06140601第00002-1号《最高额保证合同》，对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，该合同约定内容与上述合同一致。2017年12月12日，亨业公司作为借款人与贷款人枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银借字12120601第00001号《流动资金借款合同》，约定亨业公司向枣庄银行利民支行借款10000万元；借款期限自2017年12月12日至2018年12月4日，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；借款利率按固定利率确定，执行的具体利率以相应的借款凭证记载为准。该合同约定的其他内容与2017年枣银借字06140601第00001号《流动资金借款合同》一致。同日，天业房地产公司作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字12120601第00001号《保证合同》，约定由天业房地产公司对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括贷款金额1亿元及利息、借款人应支付的违约金（包括罚金）、赔偿金和实现贷款债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，天业恒基公司作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字12120601第00002号《保证合同》，由天业恒基公司对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，该合同约定内容与上述合同一致。同日，孙茂华作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字12120601第00001-1号《最高额保证合同》，约定由孙茂华对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，担保的主债权为自2017年12月12日至2018年12月4日，在人民币1亿元的最高余额内，原告所发放的所有贷款；保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；保证期间自每笔借款合同生效之日起至借款期限期满之次日后两年。同日，曾昭秦作为保证人与枣庄银行利民支行签订编号为2017年枣银保字12120601第00001-2号《最高额保证合同》，对亨业公司的上述借款提供连带责任保证，该合同约定内容与上述合同一致。2017年6月14日，枣庄银行利民支行将贷款5000万元发放至借款人亨业公司账户。借款凭证载明的还款日期为2018年6月13日，贷款利率为4.35%。2017年12月12日，枣庄银行利民支行将贷款1亿元发放至亨业公司账户。借款凭证载明的还款日期为2018年12月4日，贷款利率为6.96%。亨业公司、天业房地产公司在上述两份借款凭证上分别加盖公章，该两公司的法定代表人孙茂华、曾昭秦分别加盖个人名章并签名捺印予以确认，以示收到借款。上述两笔借款，亨业公司仅支付借款期内利息至2018年1月20日，本金及剩余利息至今未付，各保证人亦未履行保证责任。本院认为，原告枣庄银行利民支行与被告亨业公司对于本案两笔借款分别签订的《流动资金借款合同》，与天业房地产公司、天业恒基公司分别签订的《保证合同》，与被告孙茂华、曾昭秦分别签订的《最高额保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效。对于公司法第十六条规定，能否影响本案保证合同效力问题，该条规定约束的是公司内部管理行为，并非针对公司对外签订担保合同作出的效力性强制性规定，不能作为认定合同效力的依据，被告的该项辩解不能成立。被告主张原告已将本案债权转让第三人，并提交《债权转让协议》复印件一份，但原告对此不予认可。本院认为，被告提供的证据不足以证明涉案债权已转让，且本案所有债权凭证原件仍由原告持有，能够认定原告享有本案债权，有权提起诉讼。原告枣庄银行利民支行按照借款合同的约定，已经履行完毕放贷义务，借款人亨业公司应按合同约定承担偿还借款本息的责任。亨业公司在贷款期内未按合同约定按时支付利息，其行为已构成违约，枣庄银行利民支行有权按合同约定宣布该借款到期，并要求亨业公司提前偿还借款本金并支付利息、逾期罚息、复利。本案借款合同对于借款利率及逾期罚息利率、复利的计算标准约定明确，不违反中国人民银行颁布的《人民币利率管理规定》及《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的规定。因此，原告枣庄银行利民支行的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。同时，被告天业房地产公司、天业恒基公司为本案借款提供连带责任保证，被告孙茂华、曾昭秦对本案借款提供最高额连带责任保证，原告枣庄银行利民支行提起诉讼发生在保证期间内，因此，保证人天业房地产公司、天业恒基公司应对本案借款承担连带清偿责任，孙茂华、曾昭秦应对本案借款在其担保的债权最高限额内承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东亨业贸易有限公司于本判决生效后十日内偿还原告枣庄银行股份有限公司利民支行借款本金15000万元及利息、逾期利息（以本金5000万元为基数，自2018年1月21日至2018年6月13日，按合同约定年利率4.35%计算期内利息；自2018年6月14日至实际清偿之日，按借款期内利率上浮40%计收逾期利息，扣除已付利息22.18元；以1亿元本金为基数，自2018年1月21日至2018年12月4日，按合同约定年利率6.96%计算期内利息；自2018年12月5日至实际清偿之日，按借款期内利率上浮40%计收逾期利息），复利按照合同约定标准计算；二、被告山东天业房地产开发集团有限公司、山东天业恒基股份有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任；被告孙茂华、曾昭秦在本金15000万元的最高限额内及相应利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用承担连带清偿责任；三、被告山东天业房地产开发集团有限公司、山东天业恒基股份有限公司、孙茂华、曾昭秦在承担上述清偿责任后，有权向被告山东亨业贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费791800元，保全费5000元，合计796800元，由被告山东亨业贸易有限公司、山东天业房地产开发集团有限公司、山东天业恒基股份有限公司、孙茂华、曾昭秦共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  孙 梦审 判 员  张 硕人民陪审员  党相德二〇一八年十一月十五日书 记 员  路然然