山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终6590号上诉人（原审被告）：山东华宇合金材料有限公司，住所地罗庄区文化路东首。法定代表人：高喜柱，董事长。委托诉讼代理人：周丽，山东兰亭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任玉宝，男，1982年11月17日出生，汉族，居民，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：刘秀红，山东廷峰（临沂）律师事务所律师。上诉人山东华宇合金材料有限公司因与被上诉人任玉宝劳动争议一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2018）鲁1311民初2366号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山东华宇合金材料有限公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、依法改判或发回重审；三、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院查明事实错误。原审法院在计算工作时间时没有扣除就餐时间，多计算了工作时间。上诉人实施的“四班三运转”工作制度，每班工作时间为七小时，每八天一个循环，白班是8：00到16：00，前夜是16：00到1：00，后夜是1：00到8：00，上两个白班后上两个前夜，休息24小时后上两个后夜，两个后夜中间间隔48小时再上白班，平均到每周的工作时间为38.5小时，每周工作五天，完全符合劳动法的规定，根本不存在加班。被上诉人通知解除劳动关系的理由为未支付加班费，而事实上根本不存在加班问题，因此，被上诉人解除劳动关系的理由不能成立，被上诉人属于个人提出辞职，无权要求上诉人支付经济补偿金也无权要求支付加班费，同时，关于防暑降温费，上诉人已经发放并且提供了防暑降温物品。二、原审法院适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条明确规定，被上诉人应对加班的事实提供证据。本案中，被上诉人无证据证明存在加班事实，原审法院不应依据《工资支付暂行规定》支持被上诉人的加班费请求。任玉宝辩称，一审判决数额正确，我方在上诉人处工作实行四班三倒制工作时制，每8天工作时间为48小时，工作每8天一个循环，严重超过劳动合同约定的工作时长，因此上诉人应当向被上诉人支付加班费、经济补偿金、防暑降温费。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求驳回上诉、维持原判。任玉宝向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付经济补偿金55867元、加班费206208.19元、节假日加班工资32442.3元、防暑降温费8800元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告任玉宝于2006年6月15日到被告山东华宇合金材料有限公司（原名为山东华宇铝电有限公司）从事电气运营副值班员工作。原、被告双方签订书面劳动合同，最后一次劳动合同期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止，该合同中约定被告安排原告执行标准工时工作制，原告每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时。原告在被告处工作期间，实际执行四班三倒工作制，两个白班（8点至16点），两个中班（16点至次日1点），两个夜班（1点至8点），其中，上完两个中班后休息24小时再上两个夜班，休息24小时后再上白班，即8天一循环，每循环的工作时间为48小时。被告为原告办理了社会保险手续并缴纳了社会保险费用，社会保险缴至2017年8月。2017年9月11日，原告向被告邮寄解除劳动关系通知书：“本人任玉宝，与你单位于2006年6月15日建立劳动关系，合同期限至2017年10月31日，因你单位存在违法行为，严重侵害职工权益，依据劳动合同法有关规定，本人现通知你单位：双方于2017年9月7日解除劳动关系。你单位未依法支付加班费、高温补贴，存在不执行合同约定工时制度，强迫加班、不提供劳动保护条件等违法行为。你单位依法应支付解除劳动关系经济补偿金、加班费、高温补贴等，请依法支付”，该通知书于2017年9月12日送至被告处。原告离职前12个月的月平均工资为4048元。2017年10月21日，原告向临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉。2018年4月2日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字[2018]第009号裁决书，裁决：一、被告支付原告2016年、2017年防暑降温费1120元；二、被告支付原告2015年9月13日至2017年9月12日期间的加班工资8697元；三、驳回原告的其他申请仲裁请求。原告不服该裁决，诉至该院。庭审中，原告提交了2017年1月至6月的工资支付表，被告提交了2016年10月至2017年8月的工资支付表。被告提交的2016年工资支付表无领取人签字，原告亦不予认可，故该院不予采信；被告提交的2017年工资支付表虽有领取人签字，但原告主张非本人签字，且与原告提交的加盖被告处公章的工资支付表不一致，故不予采信。根据原告提交的工资支付表，被告向原告支付了2017年6月份高温补贴150元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否应支付原告加班费；二、被告是否应支付原告防暑降温费；三、被告是否应支付原告经济补偿金。关于原告主张的加班费。原告在被告处工作期间，执行四班三倒工作制，8天一循环，每循环的工作时间为48小时，故每年的工作时间为2190小时（365天÷8×48小时），根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条规定，法定的工作时间为每年2000小时，故原告每年加班190小时。《中国人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”；根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。原告于2017年9月7日与被告解除劳动关系，因被告未举证证实其在原告要求与其解除劳动合同前两年内，已足额向原告支付加班工资，故被告应向原告支付双方解除劳动合同前两年的加班工资。原告的月平均工资为4048元，其小时工资为23.26元（4048元÷21.75天÷8小时）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”，故被告应支付原告加班费13258.2元（23.26元/小时×190小时×150%×2年）。关于原告主张的2015年9月7日之前的加班费，因原告未提供证据证实被告未支付该部分加班费，应承担举证不能的法律后果，故该院对原告的该主张不予支持。关于原告主张的防暑降温费。防暑降温费属于福利政策，不属于劳动报酬，应使用一年的仲裁时效规定，原告主张支付2016年以前的防暑降温费已超仲裁时效，不予支持。虽然被告向原告发放了劳保用品及防暑降温物品，但不能免除支付防暑降温费，被告应支付原告2016年度、2017年度的防暑降温费。山东省人社厅《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条的规定，企业职工防暑降温费的标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元，全年按6月、7月、8月、9月工4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正厂劳动的职工列入发放范围，职工为正常出勤，企业可按其实际出勤天数折算发放。原告不能证实其从事的工作系高温作业，防暑降温费标准应为140元/月，故被告应支付原告2016年防暑降温费560元（140元/月×4个月）、2017年7月、8月防暑降温费280元（140元/月×2个月）、2017年9月防暑降温费32.67元（140元/月×7天÷30天），合计872.67元。关于原告主张的经济补偿金。被告与原告签订劳动合同后，未按劳动合同约定的标准工时工作制执行，而是安排原告执行四班三倒工作制，原告在执行四班三倒制度过程中，存在加班情形，但被告未依法向原告足额支付加班费，亦未按法律法规的规定向原告支付防暑降温费，故原告要求与被告解除劳动合同，符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告应向原告支付经济补偿金。根据原告的月工资及工作年限，该院予以支持经济补偿金46552元（4048元/月×11.5个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第六条、第十三条，劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条、第二条，山东省人社厅《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决：一、被告山东华宇合金材料有限公司支付原告任玉宝加班费13258.2元、防暑降温费872.67元、经济补偿金46552元，以上共计60682.87元，于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告任玉宝的其他诉讼请求；三、驳回被告山东华宇合金材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东华宇合金材料有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：1.一审判决上诉人支付被上诉人加班费13258.2元是否正确；2、一审判决上诉人支付被上诉人防暑降温费872.67元是否正确；3、一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金46552元是否正确。关于焦点一，本院认为，被上诉人任玉宝在上诉人山东华宇合金材料有限公司工作期间，执行四班三倒工作制，8天一循环，每循环的工作时间为48小时，每年工作时间为2190小时，根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条，法定的工作时间为每年2000小时，因此任玉宝每年加班190小时。上诉人主张被上诉人的工作时间应当扣除就餐时间，但上诉人并没有提供证据证明被上诉人在工作期间单位规定了统一固定的就餐时间，被上诉工作期间并不能脱离岗位自由支配就餐时间，故上诉人关于被上诉人的工作时间应当扣除就餐时间的上诉理由，不予支持。原审判决认定上诉人每年加班190小时，并据此判令上诉人支付被上诉人解除劳动合同前两年的加班工资13258.2元正确。关于焦点二，上诉人提交的证据仅能证实其向被上诉人发放了防暑降温物品，但未提交有效证据证明其已向被上诉人发放2016年及2017年的防暑降温费。一审判决根据山东省人社厅《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条，判令上诉人支付被上诉人2016年度及2017年7月、8月、9月防暑降温费872.67元，并无不当。关于焦点三，因上诉人安排被上诉人加班并拖欠被上诉人加班费，被上诉人以此为由要求与上诉人解除劳动关系，上诉人应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款的规定，向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金。一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金46552元，认定事实清楚，适用法律正确。综上所述，山东华宇合金材料有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省临沂市罗庄区人民法院（2018）鲁1311民初2366号民事判决第一项、第二项及诉讼费负担部分。二、撤销山东省临沂市罗庄区人民法院（2018）鲁1311民初2366号民事判决第三项。二审案件受理费10元，由上诉人山东华宇合金材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩振华审判员  张晓燕审判员  王信峰二〇一八年十一月十二日书记员  谢 圆