广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1802民初5320号原告：中国第一铅笔有限公司，住所地上海市松江区新浜镇文兵路**A1-A6。法宝代表人：王永忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：梁道坤，上海佳铎律师事务所律师。被告：清远市清城区大家福超市，住，住所地清远市清城区东城东岗路柏高综合楼**/div>经营者：秦启美。委托诉讼代理人：张可义，该超市员工。原告中国第一铅笔有限公司与被告清远市清城区大家福超市著作权侵权纠纷一案，本院于2018年8月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中国第一铅笔有限公司的委托诉讼代理人梁道坤、被告清远市清城区大家福超市委托诉讼代理人张可义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明事实如下：一、被指控侵权商品：“中华”牌铅笔；二、第19710号注册商标“中华牌+图”注册人名义：老凤祥股份有限公司；三、使用商品类别及有效期限：第60类（绘图笔、晒图笔、速写铅笔）、有效期限自2013年3月1日至2023年2月28日；四、商标独占使用许可情况：2017年6月1日，原告与老凤祥股份有限公司签订《商标独占使用许可合同》，取得上述商标独占许可，起止日期自2017年6月1日至2027年5月31日；商标独占许可的商品：绘图笔、晒图笔、速写铅笔、彩色铅笔、铅笔、铅芯、特种铅笔、橡皮擦；五、侵权事实取证过程：2018年5月14日，上海佳铎律师事务所的代理人施发维向上海市长宁公证处申请保全证据公证。2018年5月15日，在公证处公证人员现场监督下，施发维来到被告处购买了中华铅笔2盒，取得票据凭证一张，公证人员对购买现场进行了拍摄。离开购买场所后，公证处公证人员对购买取得的物品及票据进行了拍照，并将其中1盒中华铅笔及票据凭证封签后交由申请人的代理人收执，其余物品交由申请人的代理人保管。2018年5月21日，上海市长宁公证处就上述保全证据公证过程出具（2018）沪长证经字第2368号公证书，并将拍摄的照片7张及票据凭证附在该《公证书》中；六、比对情况：被指控的侵权铅笔与原版正品经比对，“中华牌”标识及华表标识视觉上基本无差别，构成相同，但被指控的侵权铅笔外包装外观较粗糙、印字不清晰、字体印距及华表图案大小、位置与正品有明显差距;七、经济损失及维权合理费用：原告主张侵权赔偿20000元及合理费用5000元，其中：1、购买铅笔费用12元；2、律师费4000元；3、公证费1000元;八、清远市清城区大家福超市经营情况：该店于2013年10月11日注册成立，经，经营地址在清远市清城区××东××号对侧业类型为个体工商户，经营范围包括：食品零售；日用百货等。原告主张及证据：被告清远市清城区大家福超市出售的“中华”牌铅笔不是原告生产的，系假冒产品，构成侵权，要求停止销售侵权商品；赔偿原告经济损失及合理费用25000元。证据为（2017）沪东证经字第21876号公证书、（2018）沪长证经字第2368号公证书、商标独占使用许可合同、鉴定证明、公证费发票、聘请律师合同、律师费发票。被告清远市清城区大家福超市辩称：一、答辩人有收据和进货单，具有合法来源依据，而且不知所卖的商品是侵权产品，不应承担赔偿责任。被告抗辩提供的证据：亚艺文具店送货单（品名显示中华字样，送货单没有印章）。法院认定和理由：本案是侵害商标权纠纷，老凤祥股份有限公司是第19710号注册商标“中华牌+图”注册人，享有上述注册商标的专用权，本案注册商标处于有效保护期内，依法应当受法律保护，原告取得商标独占使用许可，具备诉讼主体资格。本案主要争议焦点：一、被告销售行为是否构成侵害原告商标独占使用权，免赔抗辩能否成立；二、原告要求赔偿原告经济损失及为制止被告侵权行为所支付的合理费用应如何确定。对于第一争议焦点问题。商标是区分商品或服务来源的标志，未经商标注册人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的，构成侵害注册商标专用权。销售侵害注册商标专用权商品的，亦构成侵害注册商标专用权。本案中被控侵权商品“中华”牌铅笔使用了“中华牌”标识及华表图案标识，该标识与原告独占许可使用的第19710号注册商标标识相同，足以使相关公众发生混淆误认，而根据原告出具的《鉴别证明》，可以认定被控侵权商品并非由老凤祥股份有限公司或其授权的公司生产，结合该被指控商品外包装盒与正品比对，外包装外观较粗糙、印字不清晰、字体印距及华表图案大小、位置与正品有明显差距情况，可以证实被指控商品并非正品，故涉案“中华”牌铅笔属于未经权利人许可的在相同商品上使用与权利人的注册商标相同或近似商标的侵权商品。依据原告提交的（2018）沪长证经字第2368号公证书和公证书所附的照片、票据凭证等证据，可以证明被告销售行为侵犯原告注册商标的专用权的事实，已构成侵权。被告作为从事个体经营的市场主体，其认知品牌的能力应比一般消费者高。诉讼中其虽提供了亚艺文具店送货单，但不足以证实所购商品即为涉案被指控商品，故对于被告抗辩有合法进货来源依据本院不予采纳。原告起诉要求被告停止商标侵权行为并赔偿损失合法有据，本院予以支持。对于第二争议焦点问题。根据《中华人民共和国商标法》第五十六条第一款、第二款的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案原告未提供其因侵权行为遭受的经济损失或清远市清城区大家福超市因侵权获利数额的证据。鉴于因侵权造成的直接损失或因侵权所得利润难以计算确定，故本院依法酌定被告的赔偿数额。购买铅笔费用12元、公证费1000元有相应票据予以证实，系实际发生的合理支出，本院予以确认，被告应当予以赔偿。律师费4000元虽然有聘请律师合同及发票予以佐证，但考虑此次诉讼为系列案件诉讼，原告为此支付的律师费成本也应会降低，因此本院对该律师费在合理范围内酌情支付3000元。综上，本院根据被告侵权行为的性质、持续时间、侵权商品的价格、被侵害注册商标的品种、经营规模、商标的知名程度以及维权实际支出费用等因素，酌情判定被告应当赔偿原告经济损失及合理开支共计5000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）项、第（六）项，《中华人民共和国商标法》第五十七条第三项、第六十三条，最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十六条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告清远市清城区大家福超市于本判决生效之日起立即停止销售侵害原告中国第一铅笔有限公司享有商标独占使用许可的第19710号注册商标专用权的商品；二、被告清远市清城区大家福超市于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国第一铅笔有限公司经济损失及维权的合理开支共计5000元；三、驳回原告中国第一铅笔有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费212元，由被告清远市清城区大家福超市负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  罗文勇二〇一八年十一月一日书记员  盘英桦附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。第十条人民法院依据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：（一）以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。第十六条侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。