山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁17民终2907号上诉人（原审被告）：于海洋，男，1986年8月7日出生，汉族，农民，住鄄城县。委托诉讼代理人：谭华民，鄄城古泉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：康贵银，女，1962年6月5日出生，汉族，农民，住鄄城县。上诉人于海洋因与被上诉人康贵银健康权纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院(2018)鲁1726民初2253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案××已审理终结。于海洋上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人康贵银的诉讼请求或者发回重审；2.一、二审诉讼费用由康贵银承担。事实和理由：1.一审判决认定事实错误不清。康贵银将于海洋家的树卖掉，于海洋发××后不让其卖，因此双方发生了争吵。于海洋没有辱骂康贵银，更没有殴打康贵银。2.一审判决适用法律错误。由于双方只是发生争吵，于海洋没有给康贵银造成任何人身伤害，一审判决认定康贵银的人身伤害系上诉人所致，系适用法律错误。3.一审判决计算康贵银的误工费、护理费依据标准错误。康贵银与其护理人员丈夫、女儿均是农村居民，康贵银一审陈述自己每天经营卖衣服生意，丈夫与女儿打工挣钱，但没有向法庭提交任何证据证实。康贵银误工费与护理费应当依据山东省2017年农民人均可支配收入15118元（每天41元）进行计算，一审判决却依据山东省2017年农、林、牧、渔在岗职工年平均工资67182元（每天184元）进行计算，系计算依据错误。康贵银答辩称，其被于海洋殴打是事实。不同意一审判决，纠纷发生时康贵银在卖衣服，应按照卖衣服的损失标准来判。康贵银向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、交通费等经济损失30000元；2、诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告增加住院伙食补助费、误工费70000元；交通费不再主张。事实和理由：2018年6月1日19时许，原告卖自己屋后树木时，被告辱骂原告，原告害怕被告就躲进家内。随后原告出门时，被躲在门外的被告用拳头猛打在头部、胸部，致使原告头部、胸部受伤，住院治疗25天，支付医疗费7000元，未治愈出院。后鄄城县公安局以殴打他人对被告拘留3天。一审法院认定事实：原告住宅与被告爷爷以前的宅基前后相邻。去年冬天，原告将其屋后一棵槐树以50元卖掉，被告提出异议，树木刨掉后买树人没有拉走。今年买树人又来拉树，原告让拉，被告不让拉，遂发生纠纷。鄄城县公安局于2018年6月26日作出鄄公（富）行罚决字（2018）861号行政处罚决定书，记载：“××查明:2018年6月1日19时许，富春乡后冯屯村于海洋在本村胡同道内因故与本村村民康贵银发生口角争吵，在争吵过程中，于海洋将康贵银殴打。于海洋殴打他人的违法行为成立。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予于海洋行政拘留三日的行政处罚。”被告于海洋未申请行政复议和提起行政诉讼。原告在发生纠纷当天住进鄄城县第二人民医院治疗，住院病历记载：入院诊断为软组织损伤，于2018年6月26日出院，出院诊断：多处软组织损伤处，出院情况：××患者一般情况可，无发热，自觉伤处疼痛等症状较前有所减轻，共住院25天出院。医嘱单显示：普通饮食，二级护理。原告住院治疗期间，支付医疗费（住院结算单）6848.48元，由其丈夫和女儿护理，均系农民，平时打工。原告平时赶集卖衣服。原告称其卖衣服每天盈利300余元、其丈夫每天工资300余元、其女儿月工资四五千元，均未提供证据证明。一审法院认为：双方当事人因以前卖树发生纠纷，根据公安机关对被告的行政处罚决定书内容，被告将原告殴打致伤，即被告存有过错。故被告对事故的发生应承担主要责任，以60%为宜；原告应承担相应的责任，以40%为宜。原告住院期间，医疗费6884.48元，有病历和住院结算单为凭，予以认定。原告除农活外卖衣服,其误工费可按照山东省2017年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资67182元（每天184元）结合住院天数计算，误工费为4600元（每天184元×住院25天）。原告住院期间为二级护理，可按一人计算，其丈夫和其女儿护理，均系农民，除农活外打工，原告住院25天，其护理费可按照山东省上年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资每天184元结合住院天数计算，护理费为4600元（每天184元×住院25天）。原告住院期间伙食补助费参照县内一般工作人员出差生活补助按每天50元计算，住院25天，计1250元。原告住院期间系普通饮食，其请求营养费的主张，不予支持。原告称交通费不再主张，是对自己诉讼权利作出的处分，予以准许。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”依据上述司法解释规定，对原告其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决：一、原告康贵银的医疗费6884.48元、误工费4600元、护理费4600元、住院伙食补助费1250元，计17334.48元，由被告于海洋于判决生效之日起十日内赔偿原告康贵银10400元，其余原告自负；二、原告康贵银其他诉讼请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，于海洋负担300元，康贵银负担200元。本院二审期间，被上诉人康贵银提交加盖有鄄城县富春乡高庄行政村村民委员会及鄄城县公安局富春派出所印章的证明一份，拟证明其收入情况。该证据经由上诉人质证提出异议，认为村民委员会不可能知道被上诉人具体干什么工作，村支部书记亦无权以村委会名义出具证明，并且鄄城县公安局富春派出所更不可能知道被上诉人及其丈夫以及女儿具体从事什么工作，该证明并非二单位的真实意思表示。本院经审查认为，村民委员会和公安机关派出所均系当地负有一定管理职能的基层组织，对本区域内村民的工作、生活情况均应有一定程度的了解，被上诉人所提交的证明加盖有出具单位的印章并有经办人签名，证明力应予确认。对一审法院判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，首先，上诉人于海洋因卖树与被上诉人康贵银发生纠纷，并将康贵银殴打致伤的事实，有当事人陈述、住院病历及鄄城县公安局作出鄄公（富）行罚决字（2018）861号行政处罚决定书为证，足以认定。于海洋虽上诉称其未殴打康贵银，但不能提供证据推翻公安机关作出的法律文书，对其该项上诉理由本院不予采纳。其次，关于康贵银的误工费、护理费损失。康贵银在本案中提供的证据虽能够证明其与护理人员农闲时均从事务工活动的事实，但提供的证据并不足以证明近三年平均收入状况，故一审法院未按照上一年度农村居民人均纯收入标准计算误工费、护理费并无不当。康贵银的误工费、护理损失应适用日平均100元的标准进行计算为宜，一审判决适用农、林、牧、渔业国有经济同行业标准计算该损失无法律依据，本院予以纠正。康贵银的误工费损失为2500元（100元×25天），护理费损失为2500元（100元×25天）。综上所述，一审判决计算康贵银损失数额不当，其损失共计13134.48元（6884.48元+2500元+2500元+1250元）。上诉人于海洋应赔偿7880.69元（13134.48元×60%）。上诉人于海洋的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持山东省鄄城县人民法院(2018)鲁1726民初2253号民事判决第二项及案件受理费部分；二、变更山东省鄄城县人民法院(2018)鲁1726民初2253号民事判决第一项为：上诉人于海洋赔偿被上诉人康贵银医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计7880.69元，限本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回上诉人于海洋的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费60元，由上诉人于海洋负担45元，被上诉人康贵银负担15元。本判决为终审判决。审判长  路凤娟审判员  侯圣春审判员  李 兴二〇一八年十一月三十日书记员  邓 凯