天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0101民初6803号原告：平安普惠融资担保有限公司，住所地江苏省南京市汉中路**亚太商务楼****。法定代表人：YONGSUKCHO，总经理。委托诉讼代理人：孙辉，上海上华律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘璐，上海上华律师事务所律师。被告：陆丽丽，女，1981年10月24日出生，汉族，住天津市北辰区。原告平安普惠融资担保有限公司与被告陆丽丽追偿权纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告平安普惠融资担保有限公司委托诉讼代理人刘璐到庭参加诉讼，被告陆丽丽经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安普惠融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付代偿金139662.25元；2.判令被告向原告支付担保费3738.7元；3.判令被告向原告支付代偿滞纳金5307.17元（以代偿金额为基数，自2018年6月23日起，按照0.1%/天计算至被告清偿全部款项之日止，自2018年6月23日暂计算至2018年7月30日）；4.判令被告在抵押物（位于天津市北辰区房屋）的抵押范围内就诉讼请求第一项、第二项、第三项承担抵押担保付款责任，原告有权对被告抵押房产房屋的处分款优先受偿；5.判令被告承担原告为实现债权所支付的全部费用包括但不限于本案诉讼费、保全费、公告费、律师费、担保费、保函费等。庭审中，原告将第三项诉讼请求变更为要求判令被告按照年利率24%计算，向原告支付自2018年6月23日起至清偿全部款项之日止的代偿滞纳金。事实和理由：2017年1月3日，被告与出借人重庆金安小额贷款有限公司签订授信及借款合同，项下贷款金额为人民币210000元，贷款期限2017年1月3日至2022年1月2日止,被告按照还款计划偿还本金及足额支付利息。同日，被告与原告签订最高额委托担保合同。另原告与重庆贷款公司签订最高额保证合同以担保授信及借款合同项下债务的履行，约定：借款人的任何一期应付款项逾期期满80日时，原告承担连带责任保证，向债权人支付代偿款包括借款人尚未偿还的全部本金及结算至代偿日当天的应付未付利息及逾期罚息。另担保费约定为1029元/月。2017年1月3日，被告及其爱人陈奕赫与原告签订了最高额反担保抵押合同，约定以双方名下共有的位于天津市北辰区房屋对于原告的保证责任提供反担保抵押并办理他项权证。重庆贷款公司于2017年1月4日放款。至起诉时，被告仅还款至2017年3月4日，此后被告未再预约还款。2018年6月25日原告为被告代偿139662.25元，被告至今未偿还原告。陆丽丽未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了授信及借款合同、最高额委托担保合同、最高额保证合同、最高额反担保抵押合同、他项权证、放款回单、履行保证责任证明书、代偿回单、客户交易明细、法律服务合同、律师费发票、诉讼财产保全责任保险发票、额度动用申请表、地址确、地址确认书陈奕赫身份信息。经审查，原告提交的上述证据，来源合法，客观真实，且与本案有关联，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月3日，被告（借款人）与案外人（出借人）重庆金安小额贷款有限公司（以下简称重庆贷款公司）签订编号为DY20161224005580的《授信及借款合同》约定：借款人向出借人申请授信额度，出借人同意向借款人授信并出借款项；授信金额为656000元；授信期限为自2017年1月3日至2022年1月2日。2017年1月3日，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号为DY20161224005580《最高额委托担保合同》，《最高额委托担保合同》约定：甲方与出借人重庆贷款公司签订了编号DY20161224005580《授信及借款合同》，甲方委托乙方为其在该授信协议项下于2017年1月3日至2022年1月2日期间（主债务期间）发生的借款在最高本金金额为人民币656000元整范围内为其提供连带责任保证担保。2.1本合同项下乙方为甲方借款提供的保证担保的范围为甲方作为借款人在借款合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项。2.2本合同项下保证担保的保证期间为两年，自借款合同最后一个还款日起计算。2.3甲方确认，发生以下任一情形时，乙方应向出借人承担保证担保责任，无论出借人是否另行申请或提出要求：（1）债务人的任何一期应付款项逾期满80日时；（2）当发生本合同项下约定事项而由债权人宣布贷款提前到期债务人未在要求的时限内结清债务时。3.1乙方为甲方作为借款人在借款合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项提供保证担保，甲方同意乙方有权收取担保费。从每一笔借款从实际发放日起按月计费，每月担保费金额=实际放款金额*月担保费率。从乙方承担担保责任之日起，以代偿金额为基数，按0.1%/天收取代偿滞纳金，直至甲方偿还全部款项。第十条争议解决：因本合同发生的任何争议，均由双方协商解决。协商不成的，向合同签订地天津市和平区有管辖权的法院提起诉讼。2017年1月3日，原告（乙方）与案外人重庆贷款公司（甲方）签订编号为DY20161224005580《最高额保证合同》约定：为了担保本合同第一条所述主合同项下债务的履行，保证人愿意向债权人提供保证。第一条本合同之主合同为借款人陆丽丽与甲方签订的编号为DY20161224005580《授信及借款合同》。本合同之主债权为从2017年1月3日至2022年1月2日期间主合同项下所发生的债权。2.1本合同所担保债权之最高本金余额为656000元整。3.1本合同项下乙方承担的保证责任为连带保证责任。3.2本合同项下保证担保期间为两年，自主合同最后一个还款日起计算。4.2乙方或其委托的第三方将借款人应偿还的款项（“代偿款”）支付至甲方如下银行账户，代偿款中的罚息从利息或本金逾期之日起计至代偿日。甲方同意并确认，自代偿日起至代偿款支付至甲方账户期间，乙方无需就履行担保责任向甲方支付任何利息、罚息或费用。2017年1月3日，原告（抵押权人、乙方）与被告陆丽丽及陈奕赫（抵押人、甲方）签订了编号为DY20161224005580《最高额反担保抵押合同》约定：就甲方向乙方提供反担保抵押事宜，甲方自愿以坐落于天津市北辰区产作为抵押物提供反担保抵押；担保最高本金金额为656000元；抵押担保范围包括乙方根据委托担保合同接受借款人委托提供连带责任保证担保并与出借人签订的保证合同所承担的连带保证担保责任项下代偿的全部款项（包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用[包括催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用]以及借款合同项下其他到期应付的款项），借款人在委托担保合同项下全部义务及债务（包括但不限于担保费、代偿滞纳金以及乙方为追偿、催收上述款项所产生的其他-切费用），乙方为实现本合同项下担保权益而产生的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、保管费、评估费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。2017年1月6日原告取得抵押房屋的不动产登记证明，上面写明义务人为陆丽丽和陈奕赫。2017年1月3日，被告签署了《送达地址确认书》，写明：“一、本人确认并声明以下送达信息为本人所提供，且为合同项下所涉债务催收、诉讼法律文书送达地址和联系方式。送达地址：天津市北辰区王素庄新村一排六号，收件人：陈奕赫。二、本确认书第一条约定的送达地址适用于债务催收、债权转让、发生违约事件导致诉讼等情形，贵公司、受诉法院或者仲裁机构按第一条确认的地址向本人发送相关文书时，若发生无人签收、拒收或被退回等送达不能情形的，则该文书退回之日即视为送达之日；若采取直接送达时，如果拒收的，送达人可采取拍照、录像方式记录送达过程，并将文书留置，该文书已经留置即视为送达。五、若本人提供错误或不准确的送达信息，或未及时书面告知变更后的送达信息，导致相关文书未能送达或退回的，则该文书退回之日即视为送达之日。”本院依据该送达地址确认书向被告以EMS的形式邮寄了开庭传票及诉状副本等材料，邮寄回执显示上述材料分别于2018年9月12日被退回。2017年1月3日，被告签署了额度动用申请表，写明：“本人陆丽丽向出借人重庆贷款公司申请额度动用，金额为210000元，期限为36期，年利率9.2%，月担保费率：0.49%，一次性手续费率3%。”2017年1月4日，重庆贷款公司向被告发放借款210000元,扣除被告应缴纳的一次性手续费6300元后，实际向被告账户中打入203700元。因被告未能按约偿还重庆贷款公司借款本息，原告于2018年6月25日代被告向重庆贷款公司偿还本息139662.25元。2018年6月25日，重庆贷款公司向本案原告出具《履行保证责任证明书》：“因借款人陆丽丽未按期还款，贵公司已根据《最高额保证合同》于2018年6月25日向我司代偿本息合计人民币139662.25元，保证责任已全部履行完毕。”2018年8月18日，原告（甲方）与案外人上海上华律师事务所（乙方）签订《法律服务专项委托合同》约定：甲方为维护其合法权益，拟委托乙方代理甲方诉陆丽丽担保追偿案件事务；乙方愿意接受甲方委托，并指派相关律师成立工作小组承担具体工作。乙方接受甲方委托，成立律师工作小组，由孙辉律师等及若干律师助理作为工作小组成员，承担担保追偿相关工作。经双方协商一致，按以下标准支付律师费：案件获得立案通知后，甲方向乙方支付10000元律师费；甲方不再向乙方支付风险代理费。2018年9月4日，上海上华律师事务所向原告出具律师费发票，金额为10000元。本院认为，案外人重庆贷款公司与被告签订《授信及借款合同》、原告与被告签订的《最高额委托担保合同》、《最高额委托担保合同》、《最高额反担保抵押合同》、原告与案外人重庆贷款公司签订的《最高额保证合同》、被告出具的《地址确认书》均是当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，均应依法确认有效。原告按照《最高额委托担保合同》约定，与案外人重庆贷款公司签订了《最高额保证合同》，已履行了合同义务。被告未按照《最高额委托担保合同》约定向原告支付担保费，显系违约，故原告要求被告支付担保费3738.7元的诉讼请求，本院予以支持。原告作为被告的连带责任保证人，在被告未能按约偿还借款本息情况下，按照《最高额保证合同》的约定，代被告向案外人重庆贷款公司偿还了借款本息，已履行了保证义务，故原告依照法律及合同约定有权向被告追偿已偿还的款项，故对原告要求被告支付代偿款的诉讼请求本院予以支持。原告与被告在《最高额委托担保合同》中约定：“以乙方代偿金额为基数，按每日0.1%的标准向乙方支付代偿滞纳金”。该约定标准换算成年利率为36.5％，超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，原告主动调整为按照年利率24%主张滞纳金，符合法律规定，本院予以支持。被告及共有人陈奕赫自愿以双方共有的坐落于天津市北辰区的房产作为抵押物，为原告提供连带责任保证提供反担保，且已办理了抵押登记，故原告与被告签订的《最高额反担保抵押合同》成立并生效。在被告未能按约偿清原告代偿借款本息时，原告有权要求实现抵押权并优先受偿。原告律师费和保函费的诉讼请求，实为要求被告赔偿原告的律师费和保函费损失。双方在《最高额委托担保合同》中约定的滞纳金，虽然在其形式上和性质上更接近于逾期利息，但该逾期利息已经具有违约惩罚性质，属于承担民事责任方式中的支付违约金。支付违约金和赔偿损失均是合同违约责任承担的主要形式。违约金具有补偿和处罚的双重属性，而赔偿损失主要是一种补偿性质的责任形式。违约金是损失赔偿额的约定，只有在违约金不足弥补损失的情况下，守约方才能另行主张损失赔偿。如对同一违约事实同时适用支付违约金和损失赔偿，那么赔偿的数额将超过造成损害的数额，不符合“补偿性为主，惩罚性为辅”的承担违约责任原则。本案中，原告要求支付的滞纳金数额已是法定最高限计算标准，故原告再要求被告支付律师费和保函费的诉讼请求，本院无法支持。本院依据双方确认的送达地址向被告陆丽丽以特快专递的方式送达了诉状副本、开庭传票等相关文件，该专递回执显示上述文件分别于2018年9月12日被退回，根据双方约定，应视为被告陆丽丽已经收到开庭传票。本院依法向被告送达了开庭传票，被告陆丽丽经本院传唤，未在规定的时间内出庭应诉，亦未提交反驳原告主张权利的证据，视为放弃诉讼中享有的民事权利，应自行承担相应的法律后果。综上所述，原告部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，缺席判决如下：一、本判决书生效之日起十日内，被告陆丽丽给付原告平安普惠融资担保有限公司代偿款139662.25元及自2018年6月25日起至清偿全部款项之日止的代偿滞纳金（以未偿还的代偿金额为基数，按年利率24%计算）；二、本判决生效之日起十日内，被告陆丽丽给付原告平安普惠融资担保有限公司担保费3738.7元；三、如被告陆丽丽不能给付所欠款项，原告平安普惠融资担保有限公司可对被告陆丽丽名下所有的坐落天津市北辰区产依法拍卖或变卖，并就该抵押物所得的价款优先受偿；所得价款超过原告平安普惠融资担保有限公司债权数额的部分归被告陆丽丽所有，不足部分由被告陆丽丽继续清偿；四、驳回原告平安普惠融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3474元，减半收取计1737元，保全费1314元，共计3051元，由被告陆丽丽负担（于本判决生效后十日内直接给付原告平安普惠融资担保有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  耿娟二〇一八年十一月十四日书 记 员  霍艺本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。