福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终5420号 上诉人（原审原告、反诉被告）：广州亦德缘美容用品有限公司，住所地广东省广州市天河区车陂陂东路******。 法定代表人：陈奎芳，总经理。 委托诉讼代理人：曾凡星，广东宏安信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏伟伟，上海柏年（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：泉州市康佰年生物科技有限公司，住所，住所地福建省泉州经济技术开发区崇敏路奔达科研楼第**div> 法定代表人：陈永春，总经理。 委托诉讼代理人：李典忠，福建正成功（晋江）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄三进，福建正成功（晋江）律师事务所律师。 上诉人广州亦德缘美容用品有限公司（以下简称亦德缘公司）因与被上诉人泉州市康佰年生物科技有限公司（以下简称康佰年公司）加工合同纠纷一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2017）闽0502民初3885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 亦德缘公司上诉请求：1.撤销原审第二项、第三项及第四项判决；2.改判康佰年公司向亦德缘公司双倍返还合同定金316200元；3.改判康佰年公司向亦德缘公司返还已支付的款项257900元及利息；4.本案一、二审诉讼费用由康佰年公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，康佰年公司违反合同约定已根本违约。1.根据合同约定，亦德缘公司委托康佰年公司加工的产品一共有四种：手压泡沫、缩阴肽、一指爱、女士口服。其中，康佰年公司不具备《产品委托加工协议》中约定加工生产“女士口服”产品的主体资质，主观存在欺诈，一审法院未予认定。2.双方约定的加工产品中的“女士口服”为口服产品，根据《食品安全法》相关规定，国家对食品生产实行许可制度，从事食品生产应当依法取得许可。康佰年公司作为生产企业和合同当事人，无许可生产资质，违反《食品安全法》的相关规定。二、一审法院适用法律错误，未对康佰年公司欺诈情形予以认定。康佰年公司在不具备合同中约定生产产品相关生产资质，且产品具有瑕疵，不能达到宣传以及双方约定的效果，以及材料成分均有区别的情况下，未在签订合同前明确告知亦德缘公司上述情况，骗取亦德缘公司与其签订合同。 康佰年公司辩称，一、一审法院认定事实正确，但关于解除合同造成康佰年公司损失未予认定与客观事实不符，一审法院判决定金归康佰年公司所有符合法律规定。二、康佰年公司不存在欺诈行为，亦德缘公司以欺诈为由提出解除合同不符合法律规定，若以欺诈为由应当是要求变更或者撤销合同。亦德缘公司提出的诉请与理由不符合法律规定，应当予以驳回。 亦德缘公司向一审法院起诉请求：1.解除亦德缘公司与康佰年公司签订的《产品委托加工协议》；2.康佰年公司双倍返还亦德缘公司已支付的定金316200元；3.康佰年公司返还亦德缘公司已支付款项257900元及利息（以257900元为基数自2017年3月4日起暂计至起诉之日按银行同期贷款利率标准为7186.71元）；4.本案诉讼费由康佰年公司承担。 康佰年公司向一审法院反诉请求：1.康佰年公司没收亦德缘公司已付定金158100元；2.亦德缘公司赔偿康佰年公司因解除合同造成的损失557058.4元；3.本案反诉费由亦德缘公司承担。 一审法院认定事实：2016年12月16日，亦德缘公司与康佰年公司签订一份合同编号M201612161959《产品委托加工协议》，约定加工价款1348000元。2016年12月19日，亦德缘公司支付康佰年公司款项合计40万元。后双方协商变更合同。2016年12月20日，亦德缘公司作为乙方与康佰年公司作为甲方就乙方品牌委托甲方代加工重新签订一份合同编号M201612201500《产品委托加工协议》，与本案有关的约定如下：经双方协商，乙方按照本协议约定将“手压泡沫”、“缩阴肽”、“一指爱（2支装）”、“女士口服”产品委托甲方生产，乙方按约定支付相关费用。加工总款项合计790500元，该价款不包含税亦不包含包装物。甲方以OEM方式为乙方承接约定产品，并指定厂家生产。签订本合同时，甲方应向乙方提供营业执照副本复印件、生产许可证复印件、卫生许可证复印件作为本合同附件；甲方按乙方要求，负责办理申请商品条形码，相关费用由乙方负责，产品检测费、备案费用及检测样品费用由乙方负责，甲方负责协助检测。乙方向甲方提供盖公章确认的其产品使用注册商标权利证明（商标名称“盈姿”）、营业执照、税务登记证、企业组织机构代码证等有效证件复印件。如因商标权、包装等原因所引起的纠纷，责任由乙方承担。本协议约定的产品外包装上注明甲方为生产商，包装物由乙方提供。本协议订立后1日内，乙方支付合同金额50%作为定金，灌装前三日乙方应付清余款50%。甲方收到乙方定金后，马上安排下单生产，如乙方中途解除本协议，甲方有权没收全部定金，因此给甲方造成的其他损失乙方还应赔偿。乙方品牌设计稿由甲方设计，乙方确认后指定厂家生产。该协议还对委托生产产品的规格、数量、加工单价，交货期限、其他违约责任进行约定。本协议备注部分对“手压泡沫”、“缩阴肽”、“一指爱”、“女士口服”的产品具体成分进行了注明。上述协议签订后，亦德缘公司法人代表陈奎芳因产品体验及市场销售等原因，与康佰年公司法人代表陈永春微信联系，要求康佰年公司暂缓生产产品。2017年5月26日，亦德缘公司向康佰年公司出具一份《委托书》，全权委托该公司运营经理陈辉及内勤陈敬贤与康佰年公司协商解决本案委托产品代工事宜。在协商过程中，2017年6月26日，陈辉通过微信向康佰年公司法人代表陈永春发出一份《协议书》，该协议书记载“由于市场上女性私密项目和种类繁多，压力较大。故向康佰年公司申请将合作已交的40万元资金先退回20万元给我司缓解资金周转压力。剩余20万元继续作为合作诚意金留在贵司，协议有效期至2017年10月1日。若到期亦德缘公司仍无法生产产品，按照协议20万元诚意金将作为违约金赔偿给康佰年公司，不再退回。”后双方就解除本案合同继续协商，但未书面签订解除本案合同的协议，亦德缘公司遂向本院提起诉讼。本案审理中，康佰年公司亦向本院提起反诉。 一审法院认为，亦德缘公司与康佰年公司之间的加工合同关系，主体适格，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定全面履行义务，一方不履行或履行合同义务不符合约定的，应承担相应的违约责任。本案合同履行过程中，亦德缘公司明确表示不再履行合同，因本案系加工合同，依照法律规定，亦德缘公司可以随时解除合同，康佰年公司亦同意解除合同，故亦德缘公司请求解除与康佰年公司于2016年12月20日签订的《产品委托加工协议》，予以支持。本案合同解除后，亦德缘公司造成康佰年公司损失的，应当予以赔偿。本案合同标的额790500元，亦德缘公司已支付康佰年公司40万元，根据法律规定，定金数额不得超过合同标的额的百分之二十，故应认定亦德缘公司已支付本案合同定金158100元。因本案系亦德缘公司构成违约，根据合同约定和法律规定，康佰年公司反诉主张亦德缘公司无权要求返还已付定金158100元，定金应由康佰年公司没收，予以支持。康佰年公司提供的证据不足以证明亦德缘公司解除合同造成其经济损失557058.4元，康佰年公司也未再证明有其他经济损失，故康佰年公司要求亦德缘公司赔偿经济损失，不予支持。综上，扣除康佰年公司没收亦德缘公司的定金158100元，康佰年公司还应退还亦德缘公司已支付的款项241900元。亦德缘公司请求康佰年公司返还已支付的款项257900元，予以部分支持241900元。因本案系亦德缘公司构成违约，亦德缘公司请求已支付款项的相应利息，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十九条、第二百五十一条、第二百六十八条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、解除亦德缘公司与康佰年公司于2016年12月20日签订的《产品委托加工协议》；二、亦德缘公司已支付的合同定金158100元不予返还，归康佰年公司所有；三、康佰年公司应于判决生效之日起十日内返还亦德缘公司已支付的款项241900元；四、驳回亦德缘公司的其他诉讼请求；五、驳回康佰年公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费11705元，由亦德缘公司负担6805元，康佰年公司负担4900元。案件反诉受理费5476元，由亦德缘公司负担1731元，康佰年公司负担3745元。 二审中，双方当事人均没有提交新的证据。对于一审查明的事实，除亦德缘公司认为暂缓生产产品不是因为产品体验及市场销售的原因，而是因为康佰年公司没有生产资质，亦德缘公司没有授权陈辉决定《协议书》事项外，双方当事人对一审查明的其他事实无异议，本院对当事人无争议的事实予以确认。 本院认为，双方签订的《产品委托加工协议》虽约定产品外包装上注明康佰年公司为生产商，但该约定与国家质量监督检验检疫总局颁布的《食品标识管理规定》相矛盾，且康佰年公司虽没有“女士口服”产品的生产资质，但根据双方签订的《产品委托加工协议》可指定厂家生产，故康佰年公司主张可委托有相应生产资质的厂家生产“女士口服”产品并不构成对合同的根本违约，进而导致合同目的不能实现。另二审中，亦德缘公司主张康佰年公司存在欺诈，但其未能提供充足的证据予以证明，且欺诈并不是合同解除的事由。综上，亦德缘公司以康佰年公司存在欺诈构成根本违约为由主张解除合同，没有事实和法律的依据，本院不予采纳。一审法院认定本案系亦德缘公司构成违约，并判决合同定金归康佰年公司所有，并无不当。 综上所述，亦德缘公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11705元，由广州亦德缘美容用品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李瑞阳 审判员  郑丽阳 审判员  刘志健 二〇一八年十一月二十三日 法官助理洪美玲 书记员庄晓思 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。