广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初33091号原告：何兴奎，男，1974年6月21日出生，汉族，住四川省剑阁县。被告：广州国汇物业服务有限公司，住所地：广州市越秀区广州大道中****。法定代表人：陈伟能，董事长。委托诉讼代理人：黄婉玲，广东浩瀚明扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雪，广东浩瀚明扬律师事务所律师。原告何兴奎诉被告广州国汇物业服务有限公司劳动争议一案，本院于2018年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何兴奎，被告委托诉讼代理人黄婉玲、张雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何兴奎向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告于2011年9月19日至2018年2月28日之间存在劳动关系；2.被告向原告支付终止劳动合同经济补偿金36920元（5680元/月×6.5年）；3.被告向原告支付未休年休假工资3133.8元（5680元/月÷21.75×6天×200%）；4.被告向原告支付2017年年终奖3000元；5.被告向原告支付法定节假日加班工资522.3元（5680元/月÷21.75×1天×200%）；6.本案受理费由被告负担。事实和理由：原告于2011年9月19日入职被告处，岗位维修工，工作地点为信德商务大厦。原告在被告处工作期间，被告与原告有签订劳动合同，并为原告缴纳有社会保险。2018年2月28日，被告向原告发出《内部通告》，要求原告在2018年3月1日到璟泰大厦办理续签劳动合同手续及报到上岗，否则自2018年2月28日与原告终止劳动合同。由于被告长年累月恶意拒绝支付法定节假日加班费，原告不接受被告的安排，双方未能就续签劳动合同事宜达成一致，双方签订的劳动合同于当日期满终止。被告应依法向原告支付经济补偿金、2017年度未休年休假工资等，并办理结清工资等离职手续，但被告至今拒不支付上述款项。被告已向其他员工支付经济补偿金，并结清了工资，唯有原告等人未获得相同待遇。被告广州国汇物业服务有限公司辩称，同意原告的第一项诉讼请求，不同意其他诉讼请求。被告在合同到期前多次要求与原告续签劳动合同，因为原告已与新进驻信德商务大厦的广州澳信物业服务有限公司签订劳动合同，故原告拒绝与被告续签劳动合同，被告无需向原告支付经济补偿金。原告已经休完了年休假，且被告也向原告支付了预付年休假工资，故被告无需向原告支付未休年休假工资。年终奖是依据被告的经营情况而发放的，2017年被告没有发放年终奖的决定，年终奖也并非法定或强制性应发款项，故被告无需向原告支付2017年年终奖。被告已经向原告支付过加班费，故不同意向原告支付加班费。经审理查明：原告与被告于2011年9月19日至2018年2月28日期间存在劳动关系。原、被告签订的最后一期劳动合同期限为2017年3月1日至2018年2月28日，合同约定：原告工作地点为“服从公司派驻各工作地点的安排”，工作内容为维修工，基本工资为2100元/月，补助为2055元/月，被告每月三十日前向原告支付当月基本工资，其他补贴及津贴于次月发放，原告每年可享受13个月薪金，于次年2月底发放（按月基本工资计算），原告年休假为6天。被告提交了原告确认的《员工致领导信》，该信的内容有：“我们突然接到公司通知信德商务大厦项目物业管理权被开发商收回，将由新的物业公司接手大厦的物业管理工作。2018年2月1日，公司通知没有被新公司接收的所有人员须在2018年3月1日9点到公司总部璟泰大厦报到，并未说明如何安排以上员工的具体问题。现已是2月初，再过一周就春节了，全体员工却担惊受怕。望公司在2018年2月6日前能妥善解决信德商务大厦全体员工的工作岗位或经济赔偿……”,下方空白处有原告等多人签名，日期为2018年2月5日。2018年2月7日与12日，被告发出《通知》并张贴公示，内容为告知包括原告在内的员工将于2018年2月28日终止信德商务大厦的物业服务工作，但被告仍将继续与包括原告在内的员工履行劳动合同或续签劳动合同，并通知于2018年2月28日或2018年3月1日到璟泰大厦办理续签劳动合同事宜。被告于2018年2月28日向原告等十一人（均已另案起诉要求被告支付终止劳动合同经济补偿金等）发出《内部通告》，告知因原告等十一人经多次通知未续签劳动合同，故最后通知原告等十一人于2018年3月1日前往广州市越秀区广州大道中299号璟泰大厦8楼管理处办理续签劳动合同手续并同时报到上岗，如未按规定时间地点与被告续签劳动合同及报到上岗者，劳动关系自劳动合同期满之日（2018年2月28日）终止。此外，被告工作人员向原告手机号码发送多条关于续签劳动合同的短信通知。原告回复称，由于公司长年累月恶意拒不支付法定节假日加班费，对待员工不一视同仁，存在严重歧视员工的行为，故向公司提出赔偿要求。原告主张，其拒绝续签劳动合同的原因是被告没有和原告等人协商劳动合同内容，被告长时间不向原告发放法定节假日加班费；包括原告在内的一同起诉被告的十一人均留在了信德商务大厦工作，与新的公司即广州澳信物业服务有限公司建立了劳动关系；被告向工作地点同在信德商务大厦的部分员工支付了经济补偿，但被告拒绝向原告支付终止劳动合同的经济补偿，存在不公平、不平等、差别待遇。为此，原告提交了多份《通知》和《解除劳动合同确认书》。被告对上述证据的真实性予以确认，对合法性、关联性不予确认，称不清楚证据来源是否合法，且其与案外人的协议与本案没有关系。据被告提交的原告确认的考勤表显示，原告在2017年5月有2个法定节假日出勤。原告称其主张的加班工资是2017年5月1日的法定节假日值班工资，工作内容为负责整栋楼的电器设备维护、巡查大楼安全,工作时间为8小时；原告之前也有值班，有向被告提及法定节假日值班工资，但被告未正面回复，原告未就法定节假日值班工资向相关部门反映。据被告提交的原告2017年1月至2018年3月的工资明细表显示，原告2017年1月、2月基本工资为2100元/月，自2017年3月起基本工资为2200元/月；除基本工资外，其他月工资构成项目包括上月补助、有偿服务费提成、奖金、双薪、节日费、预付加班工资等，其中预付加班工资于2017年1月、2月为266元/月，2017年3月起为430元/月；2017年1月、2月期间发放奖金3329元和双薪4421元，2017年9月发放奖金1737元，2018年1月、2月发放双薪4685元；2018年3月发放0.44天预付年假工资93.09元。原告确认收到工资明细表中的实发工资，但不确认工资明细表中的工资项目结构及对应的金额，仅确认收到了2016年的奖金和双薪与2017年的双薪。被告主张，工资明细表中的预付加班工资包含了原告在职期间可能存在的延长工作时间加班、休息日加班、法定节假日加班的加班费总和以及未休年休假工资，故被告不再向原告另行计发加班费。对此，被告提交了原、被告于2011年、2012年、2013年签订的《关于每周工作天数及加班费的补充说明》，主要内容为改变每周工作天数后，工资福利待遇保持不变，每月发放固定数额的加班工资，统一作为年度内工作日、法定节假日加班的加班工资，原则上不再另行按实际加班时间计算及发放加班工资。原告确认补充说明的真实性，但称在2017年并未签署同类补充说明，且预付加班工资不合理，如为固定标准，则应视为固定补贴，不应视为已经支付的加班工资。被告称如法院认为需要支付加班费，应以基本工资2100元为基数计算。原告称应以平均工资5506元为基数，变更要求被告支付的加班工资为759元。原告于2018年3月9日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付经济补偿36920元等。2018年8月17日，仲裁委作出穗越劳人仲案（2018）605号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认原告与被告在2011年9月19日至2018年2月28日期间存在劳动关系。二、被告向原告出具书面的终止劳动合同证明。三、驳回原告其他仲裁请求。此后，原告不服裁决向本院提起诉讼，被告未针对裁决提起诉讼。原、被告于庭审中确认，原告终止合同前十二个月月平均工资为5506元，故原告变更终止劳动合同经济补偿金为35789元（5506元/月×6.5年）。被告称其如需向原告支付，确认终止劳动合同经济补偿金为35789元。原告于仲裁时主张的未休年休假工资为2017年1月1日至2018年2月28日期间的未休年休假工资，于本案中主张的未休年休假工资时间段虽变更为2017年的未休年休假工资,但仲裁与本案中主张的天数均为6天，数额均为3133.8元。被告确认原告2017年应休年休假为6天。原告于2017年休年假共计40小时，2018年1月、2月休年假共计42.5小时。被告主张，其安排的年休假是根据原告需要，按原告一整天休息或半小时休息的方式休假，8小时折算一天，原告2017至2018年2月休假10.3天，加上2018年3月被告向原告支付的未休年休假工资93.09元，故被告无需向原告支付2017年未休年休假工资。原告称其2017年休的是2015年的年休假，2018年休的是2016年的年休假，被告于2018年3月支付的93.09元是2016年未休年休假工资，故不应该抵扣。被告称如法院认为其需要向原告支付，未休年休假工资计算基数应为5076元/月，故2017年未休年休假工资为2801元（5076元/月÷21.75天×6天×200%）。原告称同意被告主张的未休年休假工资计算基数5076元，故变更其主张的未休年休假工资为2801元。原告称原、被告虽未就年终奖的发放有过约定，但自原告入职被告以来，被告每年均有向原告发放年终奖，2016年度年终奖为2017年2月发放的3000多元，故其要求被告支付2017年年终奖3000元。被告称其每年都有向原告发放奖金，但不是年终奖。本院认为，原、被告对于仲裁裁决确认原告与被告于2011年9月19日至2018年2月28日之间存在劳动关系均无异议，故本院确认原告与被告于2011年9月19日至2018年2月28日之间存在劳动关系。关于被告应否向原告支付未休年休假工资的问题，原告于2017年休年假40小时，2018年1月、2月休年假42.5小时，折算为10.3天。此外，被告提交的工资明细表记载，被告于2018年3月向原告发放0.44天预付年假工资93.09元。原告确认收到工资明细表中的实发工资，但不确认工资明细表中的工资项目结构及对应的金额。经审查，原告每月实际获取的工资数额高于劳动合同约定的标准，被告对于原告工资发放结构、周期的陈述与劳动合同约定及补充说明的内容可以相互印证，且原告亦确认收到了工资明细表中列明的2016年的奖金和双薪与2017年的双薪，故本院对于被告提交的工资明细表的效力予以确认，从而确认被告已于2018年3月向原告发放0.44天预付年假工资93.09元。《职工带薪年休假条例》第五条规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。原告虽称其2017年休的是2015年的年休假，2018年休的是2016年的年休假，被告于2018年3月支付的93.09元是2016年未休年休假工资，但原告并未提交证据予以证明，且原告的主张与上述规定不符，故本院对于原告的上述主张不予认可。原告在2017年至2018年2月28日期间实际所休年假为10.3天，已超过原告于仲裁时主张的2017年1月1日至2018年2月28日年休假天数与本案中主张的2017年年休假天数，且被告另行发放了年休假工资93.09元。因原告2017年年休假待遇已得到落实，本院对于原告主张的2017年未休年休假工资不予支持。关于被告应否向原告支付2017年年终奖的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原、被告劳动合同并未明确约定被告需每年向原告支付年终奖，原、被告之间无其他书面约定明确年终奖是属于被告每年都必须发放给原告的项目，原告也并未提供证据证实其于2017年应获得年终奖3000元。从年终奖的本身性质来看，其属于用人单位在工资之外的额外发放给员工的一种带有激励机制的奖励，用人单位可根据经营状况、员工表现、员工综合情况等决定是否发放该奖金以及如何发放，即年终奖的发放问题属于被告经营自主权的范围。被告在已与原告终止劳动合同的情形下不予发放年终奖，属于被告依法履行经营自主权的行为。原告现要求被告发放2017年年终奖3000元依据不足，本院不予支持。关于被告应否向原告支付法定节假日加班工资的问题，原告主张的是2017年5月1日的法定节假日值班的工资，原告称值班的工作内容为负责整栋楼的电器设备维护、巡查大楼安全。首先，值班并不等同于加班。其次，即使原告存在加班的情形，因被告曾根据工作安排与原告约定每月发放固定标准的加班工资，原告对被告的此种加班工资发放方式已经知晓并长期执行。最后，原告在被告长期任职，之前也有值班，但被告从未向原告支付过上述固定标准加班工资以外的法定节假日值班工资，原告也未提交证据证明其就2017年以前的值班加班工资曾向被告主张或向相关部门反映。鉴此，被告辩称的已和原告约定由被告向原告支付固定加班费，被告实际也支付了加班费，故不同意向原告支付加班工资合法有理，本院予以支持。因此，原告要求被告支付加班工资依据不足，本院不予支持。关于被告应否向原告支付终止劳动合同经济补偿金的问题，原、被告签订的劳动合同于2018年2月28日期满，被告已于期满前多次通知原告，虽原告原工作地点信德商务大厦物业服务项目终止，但被告愿意继续与原告续签劳动合同，且通知了原告续签劳动合同的具体时间、地点。、地点信德商务大厦物业服务项目终止需变更原告工作地点，该变更系因用人单位经营状况发生变化而引起的，属于合理的变更，且符合原劳动合同约定的原告工作地点为“服从公司派驻各工作地点的安排”。同时，信德商务大厦与璟泰大厦两工作地点同属越秀区，没有超出同一行政辖区范围，不构成劳动条件的降低。此外，原告称由于被告拒绝支付法定节假日加班费，故原告不接受被告的安排。如上所述，因被告并不存在拖欠原告加班费的情形，故原告的此项理由并不成立。原告在被告已明确表示愿意续订劳动合同的情况下，拒绝按照被告通知的时间和地点办理续签手续，故本案属系原告原因导致双方劳动合同到期后未能续签，原告要求被告支付终止劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告何兴奎的全部诉讼请求。本案受理费10元由原告何兴奎负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 婧人民陪审员  曾祥菊人民陪审员  古伟明二〇一八年十一月七日书 记 员  邢 星