贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0111民初4061号原告（案外人）：宋波，男，1983年2月28日出生，汉族，职业：二手车经营者，住贵阳市云岩区。被告（申请执行人）：王雪蛟，男，1969年8月8日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：王璐，国浩律师（贵阳）事务所律师，特别代理。第三人（被执行人）：贵州越上越汽车贸易有限公司（以下简称越上越公司），住所地贵阳市花溪区孟关乡汽贸城。法定代表人：宋波。委托诉讼代理人：张芸芸，女，系公司员工，特别代理。原告宋波与被告王雪蛟、第三人越上越公司案外人执行异议之诉一案，本院于2018年6月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋波、被告王雪蛟的委托诉讼代理人、第三人越上越公司委托诉讼代理人张芸芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋波向本院提出诉讼请求：1.请求撤销（2018）黔0111执异17号执行裁定书；2.将宋波移除（2016）黔0111民初1584号民事判决书的被执行人名单；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月6日被告在申请贵院执行（2016）黔0111民初1584号民事判决过程中向花溪区人民法院提出执行异议申请，请求追加原告为被执行人。2018年4月17日花溪区人民法院做出（2018）黔0111执异17号执行裁定书，追加原告为被执行人。原告认为在执行（2016）黔0111民初1584号民事判决过程中将原告追加为被执行人不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定。被执行人贵州越上越汽车贸易有限公司并未出现该条规定十七条企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务之情形。一个企业是否不具备清偿能力应当从其实际经营状况、银行流水等相关因素来综合考虑，而花溪区人民法院在被告在未提交实质性证据举证证明被执行人贵州越上越汽车贸易有限公司出现资不抵债，无法清偿债务的情形下，仅以被告主观臆断认为贵州越上越公司无清偿能力过于片面。且贵州越上越汽车贸易有限公司工商注册信息明确载明，其股东认缴出资时间为2024年10月15日，在认缴期限未届满前，贵州越上越汽车贸易有限公司不能认定为未实缴出资。综上，原告认为，被告追加原告为被执行的行为侵犯了原告的合法权益，现提起诉讼，请求请求撤销（2018）黔0111执异17号执行裁定书，将原告移除该案的被执行人名单。被告王雪蛟辩称，请求驳回原告的诉讼请求，理由如下：宋波作为越上越公司的股东，应当作为本案的被执行人承担补充赔偿责任。宋波的持股比例为51%，认缴出资额为255万，但截至王雪蛟申请执行时止，宋波仍未履行相应的出资义务。故，被告王雪蛟要求宋波在其未缴纳出资的范围内承担补充赔偿责任，符合法律的规定。宋波关于“王雪蛟未提交实质性证据证明越上越公司出现资不抵债、无法清偿债务的主张明显与事实不符”的主张不能成立。花溪区人民法院作出（2018）黔0111执异17号执行裁定书已查明越上越公司没有可供执行的财产。而在本案中，原告宋波作为越上越公司的控股股东、内部人员，也未能举证证明该公司尚有其他可供执行的财产，故原告的上述主张与事实完全不符，请求不予支持。宋波关于“越上越公司与王雪蛟之间的债权债务纠纷系在其变更为该公司股东前就已经发生，其对此并不知情，主张不应当承担补充赔偿责任”的主张于法无据，不应支持。宋波作为新股东入股公司前，应当对公司的债权债务关系等法律风险事项尽到审慎调查的义务，而宋波因自身原因并未对越上越公司进行全面了解，依法应当承担股东的法律责任和风险。在越上越公司没有能力支付到期债务，且经营状况困难的情况下，被告有权请求股东的出资期限加速到期，提前履行出资义务，承担补充赔偿责任。宋波作为越上越公司股东，在公司出现经营困难、资不抵债的情况下，债权人为使自己的合法债权得以实现，要求公司股东的出资期限加速到期，提前履行出资义务，承担补充赔偿责任符合法律的规定，依法应予支持。第三人越上越公司述称，被告起诉第三人公司的时候，原告还不是公司的股东。因此，第三人认为公司和被告的债务纠纷与原告没有关系。本院经审理认定事实如下：越上越公司于2014年10月22日经贵阳市花溪区工商行政管理局审批成立。越上越公司成立之初的法定代表人为蒙鹏，股东有蒙鹏、李子彤。公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本500万元。2015年8月27日，越上越公司的股东由蒙鹏、李子彤变更为蒙鹏、吴桂玉。2015年11月26日，蒙鹏、吴桂玉分别将其持有的越上越公司的股份转让给夏永利，公司类型变更为有限责任公司（自然人独资）。越上越公司的法定代表人由蒙鹏变更为夏永利。2016年11月1日，夏永利将其持有的越上越公司的股权分别转让给宋波、刘明江，其中将其持有的49%的股份转让给刘明江，将其持有的51%的股份转让给宋波。宋波的出资额为255万元，认缴出资时间截止至2024年10月15日。宋波未实缴出资。宋波称，对前述越上越公司股权转让及股东变更的工商变更登记过程中受让方均未支付相应对价，且转让方也未按股权转让协议约定履行其作为公司股东时应认缴的注册资本，因此转让协议无效。原告宋波虽与夏永利签订股权转让协议，但该股权份额实际为夏永利对原告的赠予，且原告在接受赠予时对越上越公司对外存在的债务事宜并不知情。王雪蛟与越上越公司因买卖合同纠纷一案诉至本院，本院受理后于2016年10月10日作出（2016）黔0111民初1584号民事判决书，判决越上越公司于判决生效后十日内返还王雪蛟定金20万元；被告越上越公司于判决生效后十日内支付王雪蛟利息14.6万元，越上越公司承担诉讼费5478元。前述判决书生效后，越上越公司未履行义务，王雪蛟于2017年5月3日向本院申请强制执行。本院当日立案执行，案号为（2017）黔0111执744号。经本院执行到位248990.02元后，因没有发现越上越公司有其他可供执行财产，尚有9万余元没有执行。本院于2017年9月1日，作出（2017）黔0111执774号之一执行决定书，将被执行人越上越公司纳入失信被执行人名单。经王雪蛟申请，本院于2018年4月17日作出（2018）黔0111执异17号裁定书，裁定追加宋波为本案的被执行人并在其未缴纳出资的255万元范围内对公司债务承担责任。上述事实，有第三人公司工商登记信息、《准予变更登记通知书》、（2016）黔0111民初1584号民事判决书、（2018）黔0111执异17号裁定书及当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，股东出资是公司资金的最初来源，是公司债权人实现债权的重要保障，因此股东负有资本充实义务，保证公司实收资本与章程规定一致。本案中，宋波作为越上越公司的股东，其认缴的出资额为255万元，但其未实缴出资。本院在执行王雪蛟与越上越公司买卖合同纠纷一案中，经调查未发现越上越公司有其他可供执行的财产。即使将越上越公司纳入失信被执行人名单后，该公司仍未履行法律义务。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款；“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”公司债权人王雪蛟据此可以要求宋波在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充责任，本院在执行程序中追加宋波为被执行人在其未缴纳出资255万元范围内承担责任并无不当。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第（二）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款之规定，判决如下：驳回原告宋波的诉讼请求。案件受理费人民币200元，由原告宋波负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  葛 坚审 判 员  高 燕人民陪审员  杨大德二〇一八年十一月三十日书 记 员  季 晨