河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀06民终6531号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司，住所地河北省保定市百花西路**，统一社会信用代码91130600805944471K。法定代表人：邢运江，该公司经理。委托诉讼代理人：赵天琪，女，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：史庆利,男，1964年3月22日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：王宝强，河北杜新月律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北保定交通运输集团有限公司，住，住所地河北省保定市莲池区建华大街**一社会信用代码91130600601063381G。法定代表人：张生，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘磊，男，系该公司职工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司（以下简称人保财险保定分公司）因与被上诉人史庆利、河北保定交通运输集团有限公司（以下简称保运集团）公路旅客运输合同纠纷一案，不服河北省保定市莲池区人民法院（2018）冀0606民初2269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月8日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人人保财险保定分公司的委托诉讼代理人赵天琪、被上诉人史庆利的委托诉讼代理人王宝强、被上诉保运集团的委托诉讼代理人刘磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险保定分公司上诉请求：1.撤销河北省保定市莲池区人民法院（2018）冀0606民初2269号民事判决，依法改判，争议金额16105.63元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人承担史庆利全部损失无法律依据，根据保险合同约定，免赔额100元后按免赔率10%进行赔付。2.鉴定费、精神抚慰金不属于保险责任，不应由上诉人承担。史庆利辩称，1.史庆利乘坐保运集团客车途中遭受人身伤害，保运集团有安全保障义务维护乘客的人身及财产安全，其没有尽到安全保障义务导致的损害，应当依法承担赔偿责任。保运集团在上诉人处投保有承运人责任险，应当在保险责任限额内依法优先承担赔偿责任。上诉人所称的免赔额及免赔率系格式条款，没有进行提示和说明，不具有法律效力。2.鉴定费系合理的、必要的支出，属于依法应当赔偿的项目。精神抚慰金系史庆利因伤致残带来的精神补偿，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，应当赔偿。综上，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求，诉讼费用由上诉人承担。保运集团辩称，上诉人对保险条款、保险提示未尽到明确告知义务，不能免除其责任，精神抚慰金属于保险赔偿责任，我公司不应承担。史庆利向一审法院起诉请求：1.请求依法判令保运集团赔偿史庆利各项损失154051.29元，其中包括医疗费23227.69元、住院伙食补助费2700元、误工费41400元、护理费13650元、营养费11700元、伤残赔偿金40152元、被扶养人生活费795.6元、后期医疗费10000元、鉴定费2426元、交通费3000元、精神损害抚慰金5000元；2.人保财险保定分公司对史庆利的上述损失在保险责任范围内承担保险赔偿责任；3.本案诉讼费用及其他费用由人保财险保定分公司和保运集团负担。一审法院认定事实：2017年7月7日，史庆利乘坐冀Ｆ×××**大型普通客车，在客车司机突然刹车时摔倒，造成史庆利损伤。事故发生后，史庆利被送往高阳县医院治疗，后于2017年7月8日转院至河北大学附属医院救治，诊断为：1.腰3椎体压缩性骨折；2.肛瘘术后。出院医嘱为：1.继续以卧床为主，纵轴翻身，可佩带支具适当下地活动，卧床时积极行腰背肌及双下肢功能锻炼；2.一个月后门诊复查；3.一年后待骨折愈合后行内固定取出；4.有情况及时随诊。住院期间为2017年7月8日至2017年8月4日，实际住院27天，住院期间花费医疗费56227.69元，其中保运集团垫付33000元。2017年11月29日保定市法医鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，评定史庆利构成十级伤残，后续医疗费1万元，误工期120日-180日，护理期60-90日，营养期60-90日。史庆利支付鉴定费2426元。史庆利受伤后由其妻子李炳艳护理，二人为天津农业户籍，其子2001年3月20日出生。冀Ｆ×××**的大型普通客车在人保财险保定分公司投有道路客运承运人责任保险，每人（座）责任限额40万元，投保期间分别为2017年1月21日起至2018年1月20日止。发生上述交通事故时该车正在保险期间内。2014年7月1日起实行的《河北省省级机关差旅费管理办法》，规定伙食补助费每人每天100元。一审法院认为，史庆利乘坐保运集团运营的车辆，双方形成公路旅客运输合同关系，该合同合法有效，保运集团作为承运人有义务将史庆利安全运送至目的地，车辆在运输途中导致史庆利受伤，实为保运集团违约，保运集团作为承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，故史庆利诉讼请求的合理部分，一审法院予以支持。保运集团称史庆利乘坐在后排座位，司机急刹车，史庆利从座位上摔下来受伤，因无证据证明，且史庆利不予认可，故一审法院不予采信。因肇事车辆在人保财险保定分公司投保了道路客运承运人责任保险，故史庆利因本次交通事故导致的损失应首先由人保财险保定分公司在道路客运承运人责任险的限额内予以赔偿，不足部分由保运集团赔偿。关于医疗费，保运集团主张医疗费剔除治疗肛瘘部分的费用，因史庆利于三个月前行肛瘘手术治疗，本次事故中医生的诊断意见是肛瘘术后，故所产生的医疗费用并非用于肛瘘治疗，均与本次交通事故造成的损伤有关；史庆利在河北大学附属医院住院期间花费的医疗费56227.69元，其中保运集团垫付33000元，故史庆利实际支付的医疗费为56227.69元-33000元=23227.69元，对此应予以确认。关于误工费、护理费，因史庆利提供的其和护理人员的误工证明不能证明其实际收入，故史庆利的误工损失应按天津市2017年度职工年平均工资67284元的标准计算，护理人员的误工损失应按天津市2017年居民服务、修理和其他服务业44898元的标准计算；结合史庆利的伤情及出院医嘱，人保财险保定分公司同意护理期75天，应予以确认，故护理费为44898元/年÷365天×75天=9226元；受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，共计144天，故误工费为67284元/年÷365天×144天=26545元。关于营养费，人保财险保定分公司同意按日30元赔付75天的营养费，对此应予以确认，营养费为30元/天×75天=2250元。关于住院伙食补助费，史庆利实际住院27天，故住院伙食补助费为100元/天×27天=2700元。关于残疾赔偿金，按照天津市2017年农村居民人均可支配收入21754元的标准计算，残疾赔偿金应为21754元/年×20年×10%=43508元，史庆利主张40152元，符合法律规定，应予以支持。关于被扶养人生活费，按照天津市2017年农村居民消费性支出16386元的标准计算，被扶养人生活费应为16386元/年×（18-16）÷2×10%=1638.6元，史庆利主张795.6元，符合法律规定，应予支持。关于精神损害抚慰金，因公路旅客运输合同的履行关系到乘客的人身安全，客运方在订立合同时应当可以预见其违约行为不仅会造成乘客的人身损害，也会造成乘客的精神损害；本案中史庆利乘坐保运集团承运的客车发生事故，造成史庆利身体受损，也必然造成史庆利精神损害，故史庆利主张的精神抚慰金予以支持，考虑到本次事故对史庆利造成的后果，酌定精神损害抚慰金为2000元。关于交通费，综合史庆利住院时间、乘车区间等事实情况，酌定交通费为1000元。关于鉴定费，因史庆利所支付的鉴定费2426元，是为确定事故的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予支持。综上，史庆利因该事故造成的损失有：医疗费23227.69元、营养费2250元、住院伙食补助费2700元、护理费9226元、误工费26545元、交通费1000元、后续治疗费10000元、鉴定费2426元、残疾赔偿金40152元、被扶养人生活费795.6元、精神损害抚慰金2000元，以上史庆利的损失共计120322.29元，应由人保财险保定分公司在道路客运承运人责任险的限额内予以赔偿。保运集团垫付的医疗费33000元，应与人保财险保定分公司另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十八条、第三百零二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司于本判决生效后五日内给付原告史庆利赔偿款120322.29元；二、驳回原告史庆利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3366元，由原告史庆利负担737元，被告河北保定交通运输集团有限公司负担2629元。”二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。1.道路客运承运人责任保险投保单复印件一份,用于证实保运集团收到保险条款，且就上述保险条款已尽到提示说明义务；2.客运承运人责任保险条款一份，用于证实条款约定，鉴定费、精神抚慰金不属于保险赔偿范围。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：人保财险保定分公司提交提交的道路客运承运人责任保险投保单系复印件，保运集团未签字、盖章确认，不能证实保运集团收到了涉案保险条款，人保财险保定分公司针对涉案保险条款未已尽到提示说明义务。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，保运集团在人保财险保定分公司投保有承运人责任险，系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。合同签订后，双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。史庆利乘坐保运集团客车，乘坐途中受伤，人保财险保定分公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任。人保财险保定分公司主张保单约定赔偿数额应在免赔额100元后，按免赔率10%减免再进行赔付，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定，该约定属免除保险人责任条款，人保财险保定分公司针对该约定应当履行明确提示和说明义务。因人保财险保定分公司未就上述免赔约定尽到提示和说明义务，依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，该约定不产生效力。人保财险保定分公司提交的客运承运人责任保险条款中虽有免赔精神抚慰金的条款，但其针对该该条款并未履行明确提示和说明义务，故此，该条款亦不产生效力，一审法院判决其承担精神补偿金并无不当。鉴定费是为确认史庆利伤残程度所支付的必要的、合理的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由人保财险保定分公司承担。综上所述，人保财险保定分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费203元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑金梁审判员  翟乐光审判员  王 琦二〇一八年十一月二十九日法官助理臧海月书记员边塞