贵州省麻江县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2635民初614号 原告：吴朝国，男，1953年10月3日生，汉族，贵州省麻江县贤昌乡贤昌村长坡组，农民。 委托诉讼代理人：胡世江，贵州重元律师事务所律师。 被告：谢端智，男，1987年12月26日生，汉族，贵州省麻江县谷硐镇谷硐村大街组。 被告：瓮安县新安物流有限公司，地址：贵州省黔南州瓮安县雍阳镇北东路**。 法定代理人：刘某。 委托诉讼代理人：熊柏龙，男，1965年5月15日生，汉族，住贵州省瓮安县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司黔东南中心支公司。。地址：贵州省凯里市金桥路** 负责人：陈华江，该公司总经理。 委托诉讼代理人：章秀玉，男，1992年1月15日生，苗族，贵州省三穗县，系中国太平洋财产保险股份有限公司黔东南中心支公司职员， 原告吴朝国与被告谢端智、瓮安县新安物流有限公司（以下简称瓮安物流公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司（以下简称太保黔东南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用简易程序于2018年11月28日公开开庭进行了审理。原告吴朝国及其委托诉讼代理人胡世江、被告谢端智、被告新安物流公司的委托诉讼代理人熊柏龙、被告太保黔东南支公司的委托诉讼代理人章秀玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴朝国向本院提出诉讼请求：1、请求判决赔偿原告医疗费人民币21,994.30元、误工费人民币84,951.93元（57742.00元/年÷365天×537天）、护理费人民币14,666.13元（39074.00元/年÷365天÷30天×137天）、住院伙食补助费人民币13,700.00元（100.00元/天×137天）、营养费人民币4,110.00元（30.00元/天×137天）、残疾赔偿金人民币13,303.92元（8869.28元/年×15年×10%）、鉴定费人民币700.00元、精神损害抚慰金人民币5,000.00元，共计人民币158,926.28元，首先由被告太保黔东南支公司在交强险限额内赔偿人民币122,000.00元，余人民币36,926.28元，由被告赔偿70%即25,848.40元。被告共赔偿原告人民币147,848.40元（原告诉状请求赔偿人民币134,541.35元纯属数字计算错误）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月29日,被告谢端智驾驶贵Ｊ×××××号重型仓栅式货车由都匀往福泉方向行驶，6时40分，当车行驶至包南线2475km+100m处时，碰撞在路上行走的原告，导致原告受伤的交通事故。经麻江县公安局交通警察大队认定，原告承担此事故的次要责任，被告谢端智承担此次事故的主要责任。原告受伤后，当日送至麻江县人民医院抢救住院治疗，住院治疗125天，于2017年5月4日出院。2017年7月4日，原告为取内固定作二次手术继续到麻江县人民医院住院治疗，住院治疗12天，于2017年7月13日出院。原告住院治疗的医疗费除被告支付外，原告自行支付人民币21,994.30元。经鉴定，原告伤残等级为十级伤残，并支付鉴定费人民币700.00元。为维护原告的合法权益，故向麻江县人民法院提起诉讼，请求麻江县人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告谢端智辩称，对事故的发生和责任认定没有异议，请求人民法院依法处理。 被告瓮安物流公司辩称，对事故的发生和责任认定没有异议，该肇事车辆已经投保有交强险和商业保险，对原告的合法损失由所投保的保险公司赔偿。 被告太保黔东南支公司辩称，对事故的发生和责任认定无异议。原告医疗费我公司已垫付人民币1万元，应在赔偿款中扣除。误工费，原告已65周岁，已达退休年龄，同时原告主张赔偿537天明显不合理，其误工费不予认可。护理费、残疾赔偿金由法院依法认定。住院伙食补助费应以每天人民币40.00元计算。交通费需有正式票据予以证明。鉴定费不属承保范围，不承担赔偿。营养费无医疗机构意见，不予赔偿。精神损害抚慰金，因原告本身存在过错，由法院酌情考虑赔偿。我公司所保险的车辆在事故中存在超载，根据合同约定，应免赔10%。诉讼费不由我公司承担。 本院经审理认定事实如下：2016年12月29日，被告谢端智驾驶贵Ｊ×××××号重型仓栅式货车由都匀往福泉方向行驶，6时40分，当车行驶至包南线2475km+100m处时，碰撞行人即原告吴朝国，造成原告吴朝国受伤的道路交通事故。事故发生后，经麻江县公安局交通警察大队对现场进行勘验和调查后作出《道路交通事故认定书》（麻公交认字[2016]第00078号），认定被告谢端智驾驶载物超过核定载重质量的机动车（核载19835kg,实载33890kg）上路行驶，未注意观察行人动态，遇行人横过道路未避让，撞人肇事，其过错行为是导致此事故发生的主要原因，应承担此次事故的主要责任；原告吴朝国在没有确认安全的情况下横过道路被来车碰撞，其过错行为是导致此事故发生的次要原因，应承担此事故的次要责任。原告受伤后，当日8时42分送至麻江县人民医院住院治疗。入院诊断：1、左胫腓骨干多段开放性骨折；2、左内踝开放性骨折；3、左外踝骨折；4、右足第一趾骨近节骨折；5、右足第五趾骨近节骨折；6、右足第二、三趾骨远节骨折；7、左小腿、踝部、足背皮肤撕脱伤并血管、神经损伤；8、右足皮肤套脱伤；9、多发软组织挫伤；10、牙齿缺损；11、双侧额部硬膜下积液；12、左侧颞部硬膜下血肿？13、双下肺挫伤？14、右侧第9肋骨骨折？住院治疗126天，于2017年5月4日出院，出院诊断：1、左胫腓骨干多段开放性骨折；2、左内踝开放性骨折；3、左外踝骨折；4、右足第一趾骨近节骨折；5、右足第五趾骨近节骨折；6、右足第二、三趾骨远节骨折；7、左小腿、踝部、足背皮肤撕脱伤并血管、神经损伤；8、右足皮肤套脱伤；9、多发软组织挫伤；10、残根；11、龋病；12、重度磨耗；13、不良修复体；14、缺失；15、双侧额部硬膜下积液；16、右侧第9肋骨骨折；17、双下肺挫伤；18、左侧颞部硬膜下血肿。出院医嘱：1、嘱患者注意休息，清淡饮食，加强关节功能锻炼，禁负重行走；2、可继续口服活血化瘀、促骨痂生长药物治疗；3、定期返院复查DR检查，了解骨折愈合及位置情况，根据检查回示，由医师确定去除外固定架及下床行走时间；4、不适随诊。共产生医疗费人民币66,566.98元，其中原告吴朝国自行支付人民币15,066.98元，被告谢端智支付人民币41,500.00元，被告太保黔东南支公司支付人民币10,000.00元。2017年3月26日，原告吴朝国在爱牙口腔诊所花费人民币500.00元修复牙齿。2017年7月4日又到麻江县人民医院住院治疗，入院诊断：1、左胫腓骨骨折外固定支架术后愈合；2、左侧内外踝骨折内固定术后愈合。住院治疗9天，于2017年7月13日出院，出院诊断与入院诊断一致。出院医嘱：1、嘱患者注意休息，清淡饮食，加强关节功能锻炼；2、不适随诊。产生医疗费人民币4,648.57元。2018年6月7日，原告吴朝国委托黔东南州人民医院法医学司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，经鉴定，黔东南州人民医院法医学司法鉴定所于2018年6月21日作出法临临鉴（残）字（2018）150号《法医临床学鉴定意见书》对原告吴朝国伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人吴朝国车祸伤致左胫腓骨骨折后，左踝关节骨折术后并骨性关节，遗留左踝关节活动障碍，左踝关节功能丧失程度70%，依照两院三部2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》第5.10.6条第12项之规定，评定为十级伤残。原告吴朝国并根据黔东南州人民医院法医学司法鉴定所要求向其支付检查费人民币367.20元、鉴定费人民币700.00元，两项共计人民币1,067.20元。 贵Ｊ×××××号车登记为被告瓮安物流公司所有，实际系被告谢端智出资购买挂靠于被告瓮安物流公司，彼此系挂靠与被挂靠关系，该车在本次交通事故中系被告谢端智驾驶。2016年8月31日，被告瓮安物流公司向被告太保黔东南支公司购买贵Ｊ×××××号车机动车交通事故责任强制保险和商业保险，其中机动车交通事故责任强制保险限额为人民币122,000.00元，保险期间自2016年9月7日0时起至2017年9月7日0时止；商业第三者责任保险限额为人民币500,000.00元，并购买该险种的不计免赔特约险，保险期间自2016年9月7日0时起至2017年9月6日24时止。 本院认为，该案事故系机动车与行人间的道路交通事故，交警部门认定，原告吴朝国承担此事故的次要责任，被告谢端智承担此事故的主要责任，该认定客观、真实、合法，应作为本案事故事实及责任认定的有效证据予以采信。事故致原告受伤产生的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，不论被保险人在交通事故中有无过错及过错程度，且无需区分损害类别，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险总的限额范围内予以赔偿，即由被告谢端智驾驶的贵Ｊ×××××号车所投保交强险的被告太保黔东南支公司在交强险限额内予以赔偿，超出部分再根据各自的过错责任比例承担。原告吴朝国在此事故中承担次要责任，被告谢端智在此事故中承担主要责任，故超出交强险的部分由原告吴朝国和被告谢端智驾驶的贵Ｊ×××××号车车方按3：7比例承担，即由原告吴朝国自行承担30%，贵Ｊ×××××号车车方承担70%。贵Ｊ×××××号车登记为被告瓮安物流公司所有，被告谢端智系该车实际控制人，彼此为挂靠关系，故由贵Ｊ×××××号车车方承担70%的赔偿责任由被告谢端智与被告瓮安物流公司连带赔偿。因被告瓮安物流公司向被告太保黔东南支公司购买有贵Ｊ×××××号车的商业第三者责任保险，且购买该险种的不计免赔特约险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，因此，由被告谢端智与被告瓮安物流公司连带承担赔偿超出交强险责任限额的部分由被告太保黔东南支公司直接在商业第三者责任保险限额范围内向原告赔偿，不足部分再由被告谢端智与被告瓮安物流公司连带承担赔偿。被告太保黔东南支公司称被告谢端智在发生事故时存在超载现象，应免除10%的赔偿，但被告太保黔东南支公司在庭审辩论前仅提供交强险损失计算书和支付回单证实垫付医疗费人民币1万元外未提供相关免除10%赔偿的规定或约定等证据予以证实，证据不足，故其主张不予支持。 事故致原告受伤产生的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”规定，原告受伤后住院治疗，应赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。 （一）关于医疗费的问题。 原告请求赔偿医疗费用人民币21,994.30元。根据原告提供两次在麻江县人民医院住院治疗的医疗票据5张、黔东南州人民医院的检查医疗票据4张、和爱牙口腔诊所出具的一张收款收据，金额共计人民币72,082.75元，上述票据客观真实，来源合法，均系原告因事故受伤治疗所产生的医疗费用和按照医嘱院后进行检查等所支付的费用，与该案具有一定关联，应作为原告医疗费用的有效票据予以认定。虽然原告仅请求赔偿人民币21,994.30元，但为在保险中一并理赔，应以原告因事故致伤所产生的全部医疗费用予以认定赔偿。故原告应以人民币72,082.75元认定赔偿，保险理赔后，被告谢端智、太保黔东南支公司所支付的费用应在赔偿款中予以扣除。 （二）关于误工费的问题。 原告请求赔偿误工费人民币84,951.93元。误工费根据受 害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构或鉴定机构出具的证明确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告的误工时间没有接受治疗的医疗机构或鉴定机构出具的证明确定，计算至定残日前一天，这是因为受害人一经定为伤残后，应对其进行残疾赔偿，不再赔偿误工费用。绝大部分鉴定在治疗终结后半年内进行，而原告未提供申请鉴定延长时间的相关证据，证明是否需等待两年或三年后鉴定，故原告产生的定残日无故拉长，则不应按照计算至定残日前一天进行计算。既然原告没有治疗的医疗机构或鉴定机构出具的证明确定，则按常规以治疗终结后半年计算误工时间较为适宜，原告治疗终结日为2017年7月13日，从受伤至治疗终结日共194天，加上半年180天共计374天，故原告的误工时间应以374天计算。原告生于1953年10月3日，至事故受伤时虽年满63周岁，但原告系农村中的一位农民，没有任何退休工资等收入来源，仍以劳动生存，且没有相关法律明确规定公民年满60周岁已达退休年龄的均不存在劳动等情况而不得计算误工费，但劳动能力与正常的普通劳动能力存在相应差别，应在所计算的误工费中下浮20%。被告太保黔东南支公司以原告已达退休年龄不予计算其误工费的抗辩理由不成立。原告以人民币57,742.00元计算，被告均未提出异议，应予支持。故原告误工费应为人民币47,333.44元（57,742.00元/年÷365天×374天×80%），原告请求赔偿误工费人民币84,951.93元，不予支持，应以人民币47,333.44元认定赔偿。 （三）关于护理费的问题。 原告请求赔偿护理费人民币14,666.13元，护理费根据护 理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告未提供任何证据予以证实其护理时间，只能以其住院天数计算。原告提供麻江县人民医院两次住院治疗的医疗票据和出院记录等病历体现，原告共住院治疗135天，加上入院、出院两天共计137天，原告按137天计算合法，应予支持。原告以人民币39,074.00元计算，被告均未提出异议，应予支持。故原告请求赔偿护理费人民币14,666.13元，请求合法，应予支持。 （四）关于营养费的问题。 原告请求赔偿营养费人民币4,110.00元，营养费根据受害人伤情参照医疗机构的意见确定，根据原告病情确须加强营养，有助病情的恢复。原告请求按住院时间以每天人民币30.00元计算合法，应予支持。故原告请求赔偿营养费人民币4,110.00元，应予支持。 （五）关于住院伙食补助费的问题。 原告请求赔偿住院伙食补助费人民币13,700.00元，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以计算。原告共住院治疗137天。故原告请求赔偿住院伙食补助费人民币13,700.00元，请求合法，应予支持。 （六）关于交通费的问题。 原告请求赔偿交通费人民币500.00元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供任何正式票据予以证实，证据不足，该项请求不予支持。 （七）关于残疾赔偿金的问题。 原告请求赔偿残疾赔偿金人民币13,303.92元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告出生于1953年10月3日，至定残之日近65岁，应计算15年。原告提供有黔东南州人民医院法医学司法鉴定所的《法医学临床鉴定意见书》证明原告因此次事故构成一处十级伤残，该鉴定意见系具有鉴定资质和鉴定资格的机构和人员作出，来源合法，且与原告主张赔偿残疾赔偿金存在一定关联，该鉴定应作为原告主张赔偿残疾赔偿金的有效证据予以认定。原告按2017年度贵州省农村常住居民人均年可支配收入标准人民币8,869.28元计算合法。故原告请求赔偿残疾赔偿金人民币13,303.92元，请求合法，应予支持。 （八）关于鉴定检查费的问题。 原告请求赔偿鉴定费人民币700.00元以及鉴定时进行检查的检查费用人民币367.20元（原告以该检查费用作医疗费用放在医疗费用中请求赔偿，因该费用系鉴定检查费用，应放在此处予以认定赔偿），原告提供有黔东南州人民医院出具的3份金额共计人民币1,067.20元的收费票据，该票据客观真实，来源合法，应作为原告主张赔偿鉴定检查费的有效证据予以认定。故原告请求赔偿鉴定检查费1,067.20元，请求合法，应予支持。 （九）关于精神损害抚慰金的问题。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告请求赔偿精神损害抚慰金合法，其请求应予支持，故原告请求赔偿人民币5,000.00元，请求合法，应予支持。 综上，原告受伤产生的损失认定共计人民币171，263.44元，根据上述阐述，由被告太保黔东南支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿人民币122,000.00元，余人民币49，263.44元，由被告太保黔东南支公司在商业第三者责任保险限额内承担赔偿70%中即人民币34，484.41元，由原告自行承担人民币14，779.03元。被告太保黔东南支公司垫付的人民币10,000.00元应在赔偿款中予以扣除，即由被告太保黔东南支公司实际赔偿人民币146,484.41元。被告谢端智支付的医疗等费人民币41,500.00元应在赔偿款中扣除返还给被告谢端智，由被告太保黔东南支公司将全部赔偿款支付至法院后，由法院予以扣除。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下： 一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在判决生效之日起30日内赔偿原告吴朝国各项损失抚慰金、医疗等费用人民币146,484.41元（扣除被告谢端智支付的医疗费人民币41,500.00元返还给被告谢端智，原告吴朝国实际得款为人民币104,984.41元）； 二、驳回原告吴朝国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费人民币970.00元，减半收取人民币485.00元，由原告吴朝国负担人民币145.00元，由被告谢端智、瓮安县新安物流有限公司连带负担人民币340.00元。 （判决生效后，请将上述赔偿款及承担的费用付至本院账户。本院账户为：户名：麻江财政局国库集中支付中心其他资金账户，账号：2524010001201100050058，开户行：贵州麻江农村商业银行股份有限公司。） 如不服本判决，可在接到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员  吴茂标 二〇一八年十一月二十八日 书记员  陆 艺