福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0622刑初9号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人黄小丽，女，1983年9月13日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。因涉嫌非法经营于2017年6月11日被刑事拘留，次月18日被执行逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。 辩护人颜辉灿，福建泉明律师事务所律师。 被告人黄小丽被控非法经营一案，福建省云霄县人民检察院于2018年1月3日以云检诉刑诉[2018]1号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，于同月19日、11月26日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林耀武、代理检察员颜瑾出庭支持公诉，被告人黄小丽及其辩护人颜辉灿到庭参加诉讼。被告人的辩护人申请调取新的证据，建议延期审理，本院于2018年2月9日决定延期审理，扣除审限一个月。因不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2018年3月16日裁定中止审理，2018年11月23日恢复审理。现已审理终结。 经审理查明，2017年6月2日晚，被告人黄小丽为牟取非法利益，将位于福建省云霄县云陵镇下坂村下园158号的住宅租给他人存放假冒卷烟。2017年6月10日23时许，云霄县公安局城关派出所民警在该窝点当场查获假冒“大重九”“中华”等品牌卷烟10件（50条/件，细支），并当场抓获黄小丽。经检验，现场查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经鉴定,上述假冒卷烟价值人民币369000元。 另查明，被告人黄小丽在审理过程中，检举揭发存放在她家中的假冒伪劣卷烟的货主张某甲、张某乙。因经公安机关传唤不到案，现二人已被刑拘上网追逃。 本案在审理过程中，被告人黄小丽的家属替其向本院预交罚金50000元。 以上事实，被告人黄小丽及其辩护人在审理过程中亦无异议，并有经查证属实的云霄县公安局出具的查处经过及到案经过、云霄县整顿办查获制假物品移交清单及云霄县公安局扣押清单、户籍证明、不动产登记资料查询结果证明、云陵镇下坂村委会出具的证明；黄小丽于2018年3月30日寄出的检举信、云霄县公安局云公（城关）拘字（2018）00019、00020号拘留证、在逃人员登记表、前科（劣迹）查询表、本院预缴罚金票据；云霄县公安局制作的现场勘验笔录及照片、黄小丽的辨认笔录；福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、云霄县价格认定局云价认定（2017）248号关于黑中华等成品烟价格认定结论书；证人张乾华、张炳育、黄流通、黄银溪、黄泽生、张鸿昌的证言；被告人黄小丽的供述和辩解等证据为证，足以认定。 本院认为，被告人黄小丽违反国家规定，为他人制售假冒卷烟提供储藏场所，货值金额人民币369000元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控黄小丽犯罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立，依法应追究其刑事责任。黄小丽为他人制售假冒卷烟提供储藏场所，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。归案后，黄小丽如实供述自己的罪行，且在法庭上自愿认罪、认罚，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚。辩护人提出黄小丽具有从犯、认罪认罚等法定、酌定从轻、减轻处罚情节，建议对其减轻处罚的意见有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第四条第一项、第五条、第六条、第九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人黄小丽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月；并处罚金人民币五万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月10日起至2019年1月9日止）。 二、扣押在案的假冒“大重九”“中华”等品牌的伪劣卷烟10件（50条/件，细支），予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员  吴连旺 人民陪审员  蔡国伟 人民陪审员  黄艺群 二〇一八年十一月二十六日 法官助理陈宇新 书记员陈潮云 附与本案有关的法律条文和司法解释： 中华人民共和国刑法 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第六条第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。