安徽省肥东县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0122民初5318号原告：上海菲菲羊儿童乐园有限公司，住所地上海市杨浦区淞沪路******，统一社会信用代码91310110MA1G81WB3U。法定代表人：葛利明，执行董事。委托诉讼代理人：沈智雯，上海申骏律师事务所律师。被告：合肥奇特乐娱乐有限公司，住所地安徽省肥东县经济，住所地安徽省肥东县经济开发区长江东路与南环路交叉口禹洲中央广场****40122MA2R94AX9E。法定代表人：陈丹阳,执行董事。委托诉讼代理人:李向东,该公司员工。委托诉讼代理人:杨典定,北京华泰（杭州）律师事务所律师。原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司与被告合肥奇特乐娱乐有限公司合同纠纷一案，本院于2018年8月16日立案受理后，依法由代理审判员贺心培适用简易程序独任审判，于2018年9月19日公开开庭进行了审理。原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司的委托诉讼代理人沈智雯、被告合肥奇特乐娱乐有限公司的委托诉讼代理人李向东、杨典定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司诉称：2017年11月18日，原告的实际控股人葛利明（乙方）与被告的实际控股人陈丹阳（甲方）签订共同投资协议书，双方约定：1、甲乙双方共同出资在合肥市家新公司，公司名称为合肥奇特乐娱乐有限公司，新公司委托上海菲菲羊儿童乐园有限公司经营管理（委托经营协议另行签订）；2、在甲乙双方的投资款中，一次性向乙方支付五年一期的商标使用费及加盟费150/平方米，商标使用期限为儿童乐园正式开业之日起五年。同日，被告（甲方）与原告（乙方）根据共同投资协议书签订委托经营合同，双方约定：1、甲方委托乙方办理儿童乐园的消防验收、环评检测、噪音评估、文化许可等所有相关行政审批手续，以及该菲菲羊儿童乐园项目的装修、设备采购、商品配置、人员招聘培训、日常经营管理等全部工作；2.甲方每月营业额的5%汇入乙方账户，作为甲方支付给乙方的管理费用；3、委托经营管理期限为五年，自儿童乐园正式开业之日起五年。上述两份合同签订后，原告严格按照约定履行经营管理义务，然而，被告于2018年5月起拒绝原告派遣的人员对儿童乐园的经营管理，即在客观上擅自终止了委托经营合同；原告认为，原被告双方应在双方实际控制人签署的共同投资协议书的框架下履行委托经营合同，原告的实际控制人葛利明许可被告使用菲菲羊儿童乐园品牌和商标的前提和基础是由原告对儿童乐园进行运营管理，且管理期限应与品牌许可期限一致，在原告诚信履行的情况下，被告无权单方面解除合同。综上，原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令被告继续履行原被告于2017年11月18日签订的委托经营合同；请求判令被告向原告支付2018年3月至判决生效日的经营管理费，暂定2898元/月，本案的诉讼费由被告承担。被告合肥奇特乐娱乐有限公司辩称：一、原告诉请要求被告继续履行委托经营合同，并支付经营管理费没有事实和法律依据，理由如下：原告没有实际履行管理的职责和义务。根据双方签订的委托经营合同，原告应为被告办理消防验收、环境检测、噪音评估、文化许可等相应的行政审批手续，但原告办理的营业执照的经营范围不符合要求导致重新办理变更；原告没有为被告办理消防验收审批、文化许可；原告擅自关停软件，导致被告无法试经营时间达三天；没有尽到对被告员工的管理和培训，从2018年4月份开始，原告就不再继续培训被告的员工，5月份通知不让被告的店长参加培训；被告基于合同支付了2018年3月份之前的管理费，从4月份开始，原告实际上已经没有实际履行管理职责，故原告要求被告支付管理费没有事实和法律依据；二、本案双方的委托经营合同实际上已经于2018年4月份起开始解除，鉴于原告在2018年4月起开始没有履行管理职责，该委托合同实际上已经解除，只是在2018年5月24日正式书面通知解除而已；本案属于委托经营合同，根据《中华人民共和国合同法》第410条，委托人可以随时解除合同，自2015年5月24日起已经解除合同合同，不可能再继续履行了。经审理查明：2017年11月18日，陈丹阳（甲方）与葛利明（乙方，系上海市菲菲羊儿童乐园有限公司的控股股东，菲菲羊商标的权利人）签订共同投资协议书，双方约定共同出资50万元在合肥设立一家新公司，公司名称为合肥奇特乐娱乐有限公司，公司经营儿童乐园（乙方同意使用菲菲羊商标），双方的出资比例为甲方90%，乙方10%，新公司委托原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司经营管理（委托经营协议另行签订）。同日，原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司（乙方、受托方）与被告合肥奇特乐娱乐有限公司（甲方、委托方）签订一份委托经营合同，合同双方约定：1.甲方委托乙方办理儿童乐园的消防验收、环评检测、噪音评估、文化许可等所有相关行政审批手续，以及该菲菲羊儿童乐园项目的装修、设备采购、商品配置、人员招聘培训、日常经营管理等全部工作；2、乙方与禹州置业（合肥）东城有限公司签订场所租赁合同，租赁费用由甲方支付，租赁合同中的权责由甲方承担；3.乙方的经营管理费，甲方每月营业额的5%汇入乙方账户，作为甲方支付给乙方的管理费用；此外，双方还对权利义务做了约定，甲方应按时支付乙方的管理费，并监督检查乙方的经营管理状况，乙方应严格遵守营业场所消防、卫生、安全等方面的规定，因乙方经营管理原因发生安全责任事故，所造成的经济损失（包括行政处罚）由乙方承担，如公司连续经营亏损，乙方应向甲方作出书面说明，并提出扭亏为盈的措施，如公司连续经营亏损，且扭亏无望的，甲方有权提前终止本合同，原告在委托经营合同的乙方处签章确认，被告的法定代表人陈丹阳在合同的甲方处签名确认。合同签订后，被告按照约定支付了2017年11月至2018年3月的管理费，后被告未按照约定支付相应的管理费，原告多次催要未果，遂起诉至法院，望法院能判如所请。另查明：2018年8月29日，原告的法定代表人葛利明与被告的法定代表人陈丹阳签订一份合作终止协议框架，协议约定，关于菲菲羊肥东店，自本协议签署之日起，甲方双方于2017年11月18日签订的共同投资协议书、委托经营合同终止。以上事实，有原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司提供的共同投资协议书、委托经营合同、管理费交付单据，被告合肥奇特乐娱乐有限公司提供的共同投资协议、委托经营合同、网上转账凭证、微信聊天记录复印件、短信截屏、损失清单、终止合作协议、转账凭证、告知函、法务函、工商变更登记、告知函以及当事人在庭审中陈述等相关证据在卷佐证。本院认为：原、被告之间签订的委托经营合同依法成立，应受法律保护，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。在本案中，原告应按照合同约定办理儿童乐园的消防验收、环评检测、文化许可的行政审批、人员培训，并对被告的日常经营进行管理，被告应以其营业额的5%汇入原告账户作为管理费用；首先，原告诉请管理费金额的计算基数缺乏证据予以证明；其次，原告诉请被告支付管理费，被告辩称原告没有证据证明其已经按照合同约定尽到了经营管理义务及行政审批义务；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任；本案原告应对自己已经按照合同约定全面履行经营管理、办理相关行政审批、人员招聘培训以义务提供证据加以证明，而本案原告提交的证据只能证明原被告之间签订了委托经营合同，被告曾在2017年11月至2018年3月之间按照约定支付了管理费,却没有证据证明诉请的管理费产生期间其已经按照合同约定全面履行了管理义务，故被告的抗辩理由成立，原告的诉请缺乏证据予以佐证，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：驳回原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司对被告合肥奇特乐娱乐有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3198元，减半收取为1599元，由原告上海菲菲羊儿童乐园有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。代理审判员  贺心培二〇一八年十一月二十七日书 记 员  谢瑞林附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。