广东省中山市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤2072刑初912号公诉机关中山市第二市区人民检察院。被告人吴金爱，女，1987年6月16日出生于广东省江门市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江门市新会区。2017年11月1日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，因处于哺乳期被暂予监外执行一年（自2017年12月4日起至2018年12月3日）。因本案于2016年8月26日被羁押，同年8月27日被中山市公安局处以行政拘留十五日、并强制隔离戒毒两年，同年9月9日因怀孕被释放，责令接受社区戒毒三年，同年11月4日被中山市公安局取保候审，2017年11月7日被中山市第二市区人民检察院取保候审。2018年5月16日经本院决定继续取保候审。辩护人李霭弥，广东载信律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2018）816号起诉书指控被告人吴金爱犯贩卖毒品罪，于2018年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月4日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员林萍出庭支持公诉，被告人吴金爱及辩护人李霭弥到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第二市区人民检察院指控，2016年8月25日21时许，被告人吴金爱窜至中山市某某镇某某某某楼下地下停车场出入口处，向吸毒人员梁某某贩卖毒品甲基苯丙胺1包（净重0.52克），收取毒资人民币100元。次日17时许，被告人吴金爱与梁某某在手机微信上达成交易人民币100元的毒品甲基苯丙胺的协议后，收取梁某某微信转账的人民币100元毒资。不久，预伏的公安人员在被告人吴金爱居住的某某某某小区某幢某房内将其抓获归案，在该房内缴获贩毒用手机1部、吸毒工具2个。同年11月3日16时许，公安人员在被告人吴金爱居住的某房内将其抓获归案，当场在该房内缴获毒品甲基苯丙胺5包（共净重10.77克）、海洛因1包（净重0.09克）及电子称1台、手机1部、吸毒工具1个及密实袋若干。公诉机关宣读并出示了由公安机关出具的受案登记表、抓获经过、检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片、称量取样笔录及称量照片、理化检验报告、现场勘验笔录、现场图及照片、现场检测报告书及尿检照片、吸毒成瘾严重认定书、行政处罚决定书、疾病证明书、社区戒毒决定书、微信聊天记录、支付宝记录、证人梁某某、黄某某、何某某某的证言及辨认笔录、刑事判决书、暂予监外执行决定书、户籍证明等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人吴金爱无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因共十克以上不满五十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人吴金爱的刑事责任。被告人吴金爱在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依照《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期内。被告人吴金爱如实供述自己罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法惩处。被告人吴金爱辩称，其虽收到梁某某通过支付宝、微信转账的200元，但只是借钱玩游戏而已，并未向梁某某贩卖过毒品；11月3日公安人员在其家中缴获的电子称是以前用来称量毒品的，但被缴获的毒品是用于自己吸食的。其辩护人辩称：1.没有充分证据证实从梁某某处缴获的毒品是从被告人吴金爱处购得的；2.梁某某虽配合公安机关通过微信向被告人吴金爱购买毒品，但被告人吴金爱被抓获时未被查出有毒品，因此不能认定被告人吴金爱有贩卖毒品的行为；3.被告人吴金爱本人吸毒成瘾，公安人员从其家中搜出的毒品是其用于自己吸食的，并非用于贩卖；4.被告人吴金爱配偶至今仍在服刑，其需要养育三名未成年子女，最年幼的儿子尚在哺乳期；综上，被告人吴金爱不构成贩卖毒品罪，即使法院认定其构成犯罪，量刑时也请求考虑其吸毒的情节及家庭的情况，从轻处罚。经审理查明，2016年8月25日21时许，被告人吴金爱以号码为159××××****的手机及微信作为联络方式，窜至中山市某某镇某某某某小区楼下地下停车场出入口处，向吸毒人员梁某某贩卖毒品甲基苯丙胺1包（净重0.52克），收取毒资人民币100元。次日17时许，梁某某通过上述方式与被告人吴金爱约定购买人民币100元的毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账支付毒资人民币100元，随后，公安人员在被告人吴金爱居住的某某某某小区某幢某房内将其抓获归案，当场缴获作案用手机1部、吸毒工具2个。同年11月3日16时许，公安人员在被告人吴金爱上述居住的某房内缴获毒品甲基苯丙胺5包（共净重10.77克）、海洛因1包（净重0.09克）、电子称1台、吸毒工具1个及密实袋若干个。上述犯罪事实，有以下证据证实：1.中山市公安局东升分局荣兴派出所出具的抓获经过、现场检测报告书及尿检照片、吸毒成瘾严重认定书、行政处罚决定书、疾病证明书、社区戒毒决定书证实，2016年8月26日19时许，公安人员在中山市某某镇某某某某小区某幢某房将被告人吴金爱抓获归案，当场缴获手机1部、吸毒工具2个；现场检出其尿液中甲基安非他命呈阳性；次日，鉴于被告人吴金爱吸毒成瘾，中山市公安局对其处以行政拘留十五日，强制隔离戒毒两年；同年9月9日，被告人吴金爱因怀孕而被释放，责令其接受社区戒毒三年（自2016年9月9日至2019年9月8日）。2.中山市公安局横栏分局西涌派出所出具的抓获经过证实，2016年11月3日16时许，公安人员在上述某房将被告人吴金爱抓获归案。3.检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片、称量取样笔录及称量照片、理化检验报告证实，2016年8月25日23时许，公安人员在中山市某某镇某某市场附近路段抓获吸毒人员梁某某时，从其身上搜出疑似毒品1包，净重为0.52克，检出甲基苯丙胺成分；同年8月26日，公安人员抓获被告人吴金爱时从其居住的某房内缴获手机1部（号码为159××××****）、吸毒工具2个；同年11月3日，公安人员抓获被告人吴金爱时，在上述某房的房内书台上层架子上发现有布袋和铁盒各1个，内有疑似毒品6包，其中5包（共净重10.77克）检出甲基苯丙胺成分，1包（净重0.09克）检出海洛因成分，同时，在房内查缴自制冰壶1个、电子称1台及密实袋若干个。4.现场勘验笔录、现场图及照片证实，案发现场位于中山市某某镇某某某某小区某幢某房。5.微信聊天记录、支付宝记录证实，2016年8月25日、26日，吸毒人员梁某某通过微信与被告人吴金爱联系购买毒品，并通过手机支付宝及微信各支付毒资人民币100元。6.证人梁某某的证言及辨认笔录证实，2016年8月25日21时许，我在中山市某某镇与女朋友黄某某在一起时，接到“阿昌”的电话，他叫我帮他购买100元的“冰毒”，然后到某某镇某某市场附近开房一起吸食。于是我通过电话和微信联系了居住在某某镇某某某某小区的吴金爱，跟她说要购买100元的“冰毒”，并约好在某某某某小区地下车库前面的路段交易。22时许，我驾驶摩托车搭着黄某某去到交易地点后，打电话跟吴金爱说已经到了她楼下，并通过手机支付宝转账了毒资100元给她。过了不久，吴金爱过来找到了我们，跟我打了声招呼后，就拿了1包“冰毒”给我（用白色纸巾包好），之后我搭黄某某去某某镇某某市场附近路段找“阿昌”时，被民警抓获，从我身上缴获了从吴金爱处购得的“冰毒”。同年8月26日17时许，我配合民警通过电话和微信联系吴金爱，问她现在有没有货（即冰毒），她问我要多少钱的毒品，我说要100元的毒品，她要我先转账给她，接着我通过微信向她转了100元，她收到钱后，就让我到她住的某某某某小区门口拿货（即冰毒）。随后，我带民警来到吴金爱住的附近路段，就打电话跟她说已经到了小区门口，她说已经叫人拿货（即冰毒）了，但还没有回来，叫我到她住所里等一会。于是，我和民警去到吴金爱的房门口，接着我打电话叫她开门，当她开门之后，民警就将其抓获了。其对被告人吴金爱进行了辨认。7.证人黄某某的证言及辨认笔录证实，2016年8月25日21时许，我男朋友梁某某在我位于中山市某某镇家里与他的朋友“阿昌”电话聊天时，“阿昌”叫他出去一起玩，后来我知道“阿昌”叫梁某某帮忙购买“冰毒”一起吸食，于是我也跟着梁某某出去了。22时许，梁某某驾驶摩托车搭着我去到了某某镇某某某某小区门口附近路段，过了不久一名叫吴金爱的女子自己走路过来找到我们，接着吴金爱给了1包东西给梁某某（事后我才知道是“冰毒”）。23时许，梁某某搭着我去到某某镇某某市场附近路段打算找“阿昌”时，被民警抓获了，当场缴获了梁某某向吴金爱购买的“冰毒”。其对被告人吴金爱进行了辨认。8.证人何某某的证言及辨认笔录证实，2016年8月25日晚上，民警将吸毒人员梁某某传唤至派出所后，其供认身上被缴获的“冰毒”是向一名叫吴金爱的女子购买的，其愿意协助民警将吴金爱抓获。26日下午，梁某某用其电话拨打吴金爱的电话（号码为159××******），同时通过微信联系购买“冰毒”，吴金爱称要等天黑之后才有货（即冰毒），但要求梁某某先通过微信转账支付毒资，梁某某就在微信里转账了100元给吴金爱。当天19时许，梁某某带着民警去到中山市某某镇某某某某小区某幢某房找吴金爱，等梁某某将房门敲开后，民警就进房将吴金爱抓获，并在房间里面缴获2个自制吸毒工具及吴金爱使用的手机1部。其对被告人吴金爱及吸毒人员梁某某进行了辨认。9.（2017）粤2072刑初1546号刑事判决书、暂予监外执行决定书证实，2017年11月1日，被告人吴金爱因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，因其处于哺乳期被暂予监外执行一年（自2017年12月4日起至2018年12月3日）。10.有被告人吴金爱的户籍证明在案证实其身份情况。以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。对被告人吴金爱及辩护人均辩称被告人吴金爱没有向梁某某贩卖过毒品的意见，经查，证人梁某某的证言及辨认笔录证实，其于2016年8月25日在中山市某某镇某某某某小区楼下向被告人吴金爱购得价值人民币100元的毒品1包（手机转账方式支付毒资），后其被公安人员抓获，上述毒品被缴获；次日下午，其配合公安人员向被告人吴金爱联系购买价值人民币100元的毒品，公安人员随后在被告人吴金爱的住处将其抓获。并有证人黄某某、何某某的证言及辨认笔录、支付宝记录、微信聊天记录、检查笔录等证据佐证，上述证据能够相互印证，足以证实被告人吴金爱在2016年8月25日、26日两次向梁某某贩卖毒品的事实，故对上述意见，本院均不予采纳。被告人吴金爱的家庭情况并非法定量刑的情形，其吸毒成瘾情况亦非本案从轻量刑的情形，故对辩护人请求对被告人吴金爱从轻处罚的意见，本院不予采纳。对于2016年11月3日被缴获毒品的定性问题，被告人吴金爱因贩卖毒品被抓获后，从其住所查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，且公安人员从被告人吴金爱住处缴获了电子称、密实袋等分装毒品工具，故对公诉机关将该次缴获的毒品纳入贩卖毒品数量予以定罪的意见，本院予以采纳，对被告人吴金爱及辩护人相应的辩解意见，本院不予采纳。被告人吴金爱归案后并未如实供述其犯罪事实，故对公诉机关认定被告人吴金爱有如实供述犯罪事实情节的意见，本院不予采纳。本院认为，被告人吴金爱无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因共十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人吴金爱在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。公诉机关指控被告人吴金爱犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴金爱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元；原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；总和刑期二十二年，并处没收财产五万元，罚金五千元，决定执行有期徒刑二十年，并处没收财产人民币五万元，罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日期顺延，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。没收财产、罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）二、缴获的毒品甲基苯丙胺11.29克、海洛因0.09克、VIVOX6A手机1部、电子称1台、吸毒工具3个及密实袋若干个，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 乐人民陪审员  邹晓虹人民陪审员  谢嘉明二〇一八年十一月十四日书 记 员  郭惠茹李庄梦