河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终17546号上诉人（原审被告）：安阳润友运输有限公司，住所地安阳市龙安区龙康大道中段（安阳市产业集聚区）。法定代表人：李金生，经理。委托诉讼代理人：李昆，河南博颂律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏春雨，该公司业务经理。上诉人（原审被告）：李妞妞，女，1984年9月24日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。被上诉人（原审原告）：河南广知汽车销售服务有限公司，住所地郑州市金水区水科路**黄河水文测报科研楼**。法定代表人：曹伟伟，总经理。被上诉人（原审被告）：常军伟，男，1981年1月1日出生，汉族，住河南省林州市。上诉人李妞妞、安阳润友运输有限公司因与被上诉人河南广知汽车销售服务有限公司、常军伟追偿权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初9574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人李妞妞，上诉人安阳润友运输有限公司的委托诉讼代理人李昆、魏春雨，被上诉人常军伟到庭参加诉讼。被上诉人河南广知汽车销售服务有限公司经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安阳润友运输有限公司、李妞妞上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人安阳润友运输有限公司、李妞妞不承担连带责任或裁定发回重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决程序违法，严重侵害了上诉人的诉讼权利。上诉人于2018年10月4日通过邮政专递收到了一审法院民事判决书后才知道被上诉人已将上诉人起诉到一审法院。一审法院在邮寄应诉手续时没有填写上诉人的联系电话,导致上诉人在不知情的情况下被起诉开庭判决，严重侵害上诉人的诉讼权利。2、被上诉人提供的格式合同约定的条款违反法律规定，应属无效。3、一审判决违反物的担保优于人的担保原则，上诉人不应承担担保责任。4、被上诉人一审诉讼请求完全是其任由损害结果扩大的结果,严重违反了防止损失扩大的义务，存在重大违约行为。其应当为自己的严重违约及不当行为承担责任，不应再要求二上诉人承担还款责任。上诉人李妞妞在双方签订的分期付款汽车买卖和服务合同中已经明确授权广知公司在其不能还款时由广知公司收回车辆并将车辆评估变现,用于偿还贷款。不足部分可以追偿，多余部分应予返还。但广知公司于2017年2月份收车以后，在李妞妞明确表示不再还款也没有能力回购车辆的情况下，二上诉人多次要求广知公司依约变现车辆用于冲抵贷款，其垫付的款项完全可以通过转卖车辆弥补。但其至今仍将车辆扣押，拒不处分。5、本案李妞妞已经承担了重大违约责任。现在因为被上诉人的不当行为造成车辆极大的贬值，在此情况下仍然要求上诉人李妞妞、安阳润友运输有限公司承担支付购车款及违约责任根本不能成立。案涉车辆车价为312000，李妞妞首付款94000元，后续偿还贷款80306元，共支付174396元。除此之外还有车辆购置税及商业保险金6万元。而截至李妞妞被收车时，车辆未结贷款本息为159276.16元。广知公司收车时车辆使用仅十个月。近40万元的新车，在无事故发生的情况下，从一般人的生活经验来判断，偿还16万元是绰绰有余的。综上本案被上诉人消极的不作为，收车两年，不处分车辆，放任损失扩大，致使上诉人承担更大的损失责任,不符合行为与责任相适应。更是与填平责任相悖。请求合议庭驳回被上诉人一审诉讼请求。常军伟辩称,同意上诉人安阳润友运输有限公司、李妞妞的上诉意见。河南广知汽车销售服务有限公司向一审法院起诉请求：1、第一被告偿还原告垫付款98184元，违约金46800元，共计144984元；2、第二、三被告承担连带清偿责任；3、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2016年4月1日，原告（甲方）与被告李妞妞（购车人、乙方）、常军伟（担保人）签订《分期付款汽车买卖和服务合同》一份，主要约定：甲方根据乙方要求，同意对乘龙LZ4230G2CA、坤博LKBP400汽车（发动机号1616C0212P1，车架号LGGA4DX33GL311532、LAP96KP34G0LKB153）计人民币312000元给乙方办理汽车信贷分期付款业务；被告李妞妞确认并同意向工商银行申请汽车贷款，并请求甲方为其贷款提供担保；乙方在签订本合同时，应向甲方支付车辆首付款，首付款为车辆价格的30％计人民币94000元，剩余款项218000元由乙方向贷款机构申请贷款，乙方贷款数额和期限以贷款机构批准为准，乙方同意贷款机构直接将贷款支付甲方，作为甲方出售车辆价款的组成部分；乙方保证自提车之日起于每月十五日前将当月应还的车款或当月应偿还的贷款本息足额存入贷款还本付息的存款账户，如不能及时足额偿还上述款项，委托甲方代乙方向贷款银行垫付月还款，垫付后由乙方向甲方偿还；乙方欠款一期或累计逾期两期不按时足额还贷款机构贷款本息的，甲方有权要求乙方立即向甲方支付到期和未到期的全部贷款本息和提前结清违约金，由甲方转付贷款银行，乙方应向甲方承担违约责任，向甲方支付购车价款15％的违约金，如果乙方违约行为系拖欠月还款或逾期支付贷款本金、利息、保险费的，乙方应承担的违约责任为：向甲方支付购车价款15％的合同违约金和向甲方支付以欠款总额为基数每日5‰的欠款滞纳金，二者可同时执行；乙方应当对甲方提供反担保，反担保人的责任为依据本合同的规定，当乙方不履行其对于甲方的债务和责任时，反担保人按照合同约定履行债务或承担责任，保证方式为连带保证责任，担保范围为：甲方作为乙方担保人已向贷款机构偿付的贷款本息，以及依照本合同约定乙方应向甲方提前支付的全部贷款本息，由于乙方对贷款机构违约，甲方向贷款机构支付的罚息、违约金、损害赔偿金、和实现债权费用，由于乙方对甲方违约，乙方依照本合同约定应当向甲方支付的包括但不限于滞纳金、违约金、损害赔偿金、车辆使用收益、实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费、查寻车辆费、差旅费、评估费、拍卖费）等所有款项，被告常军伟作为反担保人向原告出具了反担保人特别声明一份；合同还对其他事项做出了约定。同日，原告（车辆所有权人、甲方）与被告李妞妞（乙方、购车人）、被告润友运输（丙方、挂靠单位）签订《车辆托管挂靠协议》一份，主要约定：乙方以汽车贷款从甲方办理乘龙LZ4230G2CA、坤博LKBP400汽车一辆（发动机号1616C0212P1，车架号LGGA4DX33GL311532、LAP96KP34G0LKB153），乙方和丙方约定将车辆挂靠在丙方名下，依照《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定，在乙方全面清偿对于贷款机构和甲方的合同债务前，车辆的所有权由甲方保留；甲方同意乙方将车辆挂靠在丙方名下，乙方未依合同约定按期向甲方归还所欠贷款本息、及办理车辆保险和续保手续的，乙方应当依《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定对甲方履行义务并承担违约责任，丙方就乙方的所有义务（包括但不限于本息、违约金、债权费、诉讼费、律师费等）对甲方承担连带保证责任；乙方不按约定向甲方支付贷款本息的，甲方有权向丙方主张该权利，丙方应停止为乙方车辆办理或发放各项交通规费、养路费和营运手续，丙方不履行上述义务的，应对甲方承担违约责任，向甲方支付车辆价款15％的违约金。本协议有效期至乙方履行完对贷款机构和甲方的所有合同义务时止。协议还对其他事项进行了约定。同日，原告（保证人）、被告李妞妞（借款人）、被告润友运输（抵押人）与中国工商银行股份有限公司郑州花园路支行（贷款人）签订《个人借款／担保合同》一份，主要约定：贷款人根据借款人的申请，同意向其发放个人商用车贷款，金额为人民币218000元，合同项下贷款用途为购车，贷款担保方式为抵押、保证，贷款期限为24个月，自2016年4月28日起至2018年4月28日止，实际放款日与到期日以借款凭证为准，贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮20％确定，借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率在约定贷款利率基础上加收50％确定；保证人承担全程连带责任保证，保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有的其他应付费用承担连带保证责任；抵押人自愿向贷款人提供抵押担保，抵押物为乘龙LZ4230G2CA、坤博LKBP400汽车一辆（发动机号1616C0212P1，车架号LGGA4DX33GL311532、LAP96KP34G0LKB153）；借款人连续三次或累计六次未按时足额偿还贷款本息的，贷款人有权要求宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，要求借款人立即清偿未偿还款项以及所产生的利息、罚息及其他费用；合同还对其他事项做出了约定。2017年12月8日，中国工商银行股份有限公司郑州花园路支行出具情况说明一份，主要载明：2016年4月28日，我行与借款人李妞妞签订《个人借款／担保合同》，依据合同我行向借款人李妞妞发放汽车贷款人民币贰拾壹万捌仟元整，￥218000.00河南广知汽车销售服务有限公司是借款人李妞妞的保证人，为借款人李妞妞提供连带责任保证，2016年7月10日起，借款人李妞妞没有按合同约定履行还款义务，我行要求借款人李妞妞的保证人河南广知汽车销售服务有限公司承担连带责任保证履行还款义务，截止2017年11月10日，该公司已替借款人李妞妞向我行偿还本金合计金额壹拾壹万捌仟壹佰元整￥118100，河南广知汽车销售服务有限公司履行了连带责任保证义务。庭审中，原告自认，在垫款之后，被告李妞妞向原告偿还过部分垫付款，起诉时已经予以扣除，被告李妞妞未偿还全部垫付款，酿成本诉。一审法院认为，三被告经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。当事人之间签订的上述合同、协议均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，该院予以确认，原、被告均应自觉履行自己的义务。被告李妞妞作为借款人未能按照约定归还贷款，致使原告作为保证人向中国工商银行股份有限公司郑州花园路支行履行了连带保证责任，原告承担保证责任后，有权向被告李妞妞追偿。故对原告请求被告李妞妞支付垫付款98184元的诉讼请求，合法有据，该院予以支持；依据双方签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定，被告李妞妞已均构成违约，原告主张按车辆价款的15％向原告支付违约金，该违约金约定标准过高，该院认为违约金按照垫付款项的10％计算即11810元为宜。原告主张被告常军伟、润友运输对被告李妞妞的上述债务承担连带保证责任，合法有据，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李妞妞于本判决生效后十日内偿还原告河南广知汽车销售服务有限公司垫付款98184元并支付违约金11810元；二、被告常军伟、安阳润友运输有限公司对本判决第一项确定的被告李妞妞的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告河南广知汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3200元，由原告河南广知汽车销售服务有限公司负担772元，由被告李妞妞、常军伟、安阳润友运输有限公司负担2428元。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，李妞妞向工商银行申请汽车贷款，并由河南广知汽车销售服务有限公司为其贷款提供担保，借款人李妞妞没有按合同约定履行还款义务，河南广知汽车销售服务有限公司承担连带责任保证履行还款义务，已替借款人李妞妞向工商银行偿还118100元，河南广知汽车销售服务有限公司有权向李妞妞追偿。原审违约金按照垫付款项的10％计算适当。李妞妞上诉称河南广知汽车销售服务有限公司应承担其停运、车辆贬值和货物损失不属于本案处理范围，李妞妞可另行主张。本案借款合同的借款人是李妞妞，抵押人是安阳润友运输有限公司，借款人与抵押人并非均是借款人李妞妞，安阳润友运输有限公司的上诉理由不能成立。综上所述，李妞妞、安阳润友运输有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审安阳润友运输有限公司预交的案件受理费2500元，由安阳润友运输有限公司负担。二审李妞妞预交的案件受理费2500元，由李妞妞负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  曾小潭二〇一八年十一月二十八日书记员  朱琳欣