江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1291民初700号 原告:毛秋红,女,1974年7月3日生,汉族,住泰州市高港区。 委托诉讼代理人：岳晓霞，江苏致邦（泰州）律师事务所律师。 被告:群刚塑胶五金（泰州）有限公司,统一社会信用代码913212917615146988，住所地泰州市经济开发区吴洲南路**。 法定代表人：吉顺娣，该公司董事长。 被告：陈加军，男，1963年8月1日生，汉族，住泰州市。 原告毛秋红与被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司（以下简称群刚公司）、陈加军新增资本认购纠纷一案，本院于2018年3月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告毛秋红的委托诉讼代理人岳晓霞，被告群刚公司，被告陈加军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛秋红向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2016年8月15日签订的《群刚塑胶五金（泰州）有限公司增资扩股协议书》；2.被告立即返还原告认购股份本金400000元并按照8%的年化股息支付资金使用利息；3.判令被告支付违约金12000元；4.被告承担本案诉讼费。后在本案审理过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令解除原告及两被告于2016年8月15日签订的《群刚塑胶五金（泰州）有限公司增资扩股协议书》；2.判令被告群刚公司立即返还原告认购股份本金400000元并按照中国人民银行同期贷款利率支付自2016年8月16日起至实际清偿之日止的资金占用期间的利息；3.二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年8月15日，原、被告签订《群刚塑胶五金（泰州）有限公司增资扩股协议书》一份，协议约定原告认购400000股，每股1元，总金额为400000元。协议签订后，原告按期如约一次性支付了认购款，被告出具了收据及股权证书。被告承诺本次股份募集合法有效，且若在18个月内未成功挂牌新三板或上市，原告可选择由协议的丙方陈加军按照认购金额，外加本金的年化股息8%进行回购。协议签订至今已超过18个月，且原告获悉被告至今仍未将增资股权变更事宜在工商行政管理部门登记。因被告上述违约行为，增资扩股协议合同目的已不能实现。 原告毛秋红为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据： 1.《群刚塑胶五金泰州有限公司增资扩股协议书》，证明原告毛秋红认购被告群刚公司的股份400000股，总金额为400000元，协议中约定了双方的权利义务及违约条款； 2.中国银行交易流水明细清单、群刚公司认股款收据各一份，证明原告毛秋红按期如约向被告支付了400000元股款，被告承认收到足额款项； 3.群刚公司员工股权证书一份，证明被告曾向原告出具股份凭证，使得原告曾误认为已成为被告的股东； 4.毛秋红名下中国银行账户自支付股款之日起六个月内的银行流水，证明上述款项交付系真实的，被告并没有通过其他途径将款项返还原告。 被告群刚公司、陈加军共同辩称，对于原告所述事实没有异议，原告确实将相关款项投入群刚公司。现在群刚公司已无上市可能，我们同意解除上述协议，并返还原告支付的认股款。至于利息，我们已经没有能力支付；违约金，因为公司无法上市不是我们的责任，我们两被告不存在违约，所以不应当支付。 经审理查明，2016年8月15日，群刚公司（甲方）与毛秋红（乙方）、陈加军（丙方）共同签订《股权认购协议书》，约定甲方拟定定向募集发行股份为20000000股，乙方认购本次定向募集股份400000股为协议标的。甲乙双方同意本次定向募集股份的价格是1元/股。乙方认购本次定向增发股份400000股整，认购款总金额为增发价格*认购400000股数，即400000元。乙方不可撤销地同意按照第三条的约定认购本次甲方定向募集的股份，以现金方式一次性将全部认股款划入甲方为本次增发指定的银行账户。银行账号为32×××89。乙方在支付认股款后，甲方应根据乙方的要求向乙方开具认股款收据，同时出具企业签发备案的股权证为未来股权依据。乙方自愿作出股份锁定十八个月的承诺，证券交易场所转让及股东间协议转让不受此锁定期的约束，锁定一年之后，股东之间或意向投资者可自愿协商转让或做市转让。乙方认可甲方未来十八个月内挂牌新三板或者上市（IPO）的规则，如果甲方成功挂牌或上市，乙方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出，若乙方入股甲方满十八个月后，甲方未能成功挂牌新三板或者上市，乙方可以选择继续持股或要求丙方根据乙方持有股份按照原认购金额，外加上本金的年化股息8%进行回购。若乙方进行回购，甲方必须无条件同意兑付。一方未能遵守或履行本协议项下的约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约。违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的3%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。任何一方由于不可抗力（如战争、、地震台风等自然灾害）造成的不能履行或部分不能履行本协议的义务不视为违约，但应在条件允许下采取一切必要的补救措施，减少因不可抗力造成的损失。遇有不可抗力的一方，应尽快将事件的情况以书面形式告知对方，并在事件发生后15日内，向对方提交不能履行本协议义务、部分不能履行本协议义务、及需要延期履行协议义务理由的报告。如不可抗力事件持续30日以上，一方有权以书面通知形式终止本协议。因不可抗力造成的损失，由各方各自承担。协议同时对于保密、双方义务和责任、生效及终止等内容进行了约定。 2016年8月15日，毛秋红通过其名下的中国银行账号45×××08转账400000元至群刚公司账户32×××89内。群刚公司当天向其出具收据一张，记载：本公司今收到投资人毛秋红（身份证号：），认股款肆拾万元整。同时，群刚公司向毛秋红出具群刚公司员工股权证书，记载股东姓名毛秋红，证书编号QG019，身份证号，股权数量肆拾万股。 另查明，群刚公司于2004年5月26日成立，系有限责任公司，股东为高益实业（香港）有限公司。 本院认为：原、被告签订的《增资扩股协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立，但并未生效。根据《中华人民共和国外资企业法》第二条，本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。《中华人民共和国外资企业法实施细则》第八十条，香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在大陆设立全部资本为其所有的企业,参照本实施细则办理。因被告的全资控股股东为高益实业（香港）有限公司，故被告系外商独资企业。 根据《中华人民共和国外资企业法》第十条，外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。《中华人民共和国外资企业法实施细则》第二十二条，外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。最高人民法院《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》第一条，当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同，依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的，自批准之日起生效；未经批准的，人民法院应当认定该合同未生效。当事人请求确认该合同无效的，人民法院不予支持。前述合同因未经批准而被认定未生效的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。《中华人民共和国合同法》第四十四条，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第九条，依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应认定该合同未生效。根据现有证据，被告增资事项并未经审批，也并未进行工商登记，且在一审法庭辩论终结前仍未办理批准手续，故案涉增资扩股协议系依法成立但未生效合同。 原告要求解除增资扩股协议的请求应予支持。首先，合同解除的法律效果就是终止合同关系，使双方从已设定的权利义务中解脱出来，从而不再受合同效力的束缚。成立但未生效的合同，同样有法律约束力，当事人有权按照法律的规定，选择用解除合同的方式来终止该类型合同的法律约束力。其次，原告签订案涉增资扩股协议的目的系通过出资，获得被告的股权，成为被告的股东，并依法行使股东权利，获取股东利益。然因被告未履行审批、登记义务，致使原告无法获取股东资格，更无法享有资产收益、参与重大决策等股东权利。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。第三，根据最高人民法院《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》的规定，参照外商投资企业股权转让未履行报批义务的补救方式，原告可诉请法院解除合同，并由转让方返还其已支付的款项、赔偿因未履行报批义务而造成的实际损失。本案中，鉴于被告未履行相关手续，致使原告无法实际成为群刚公司的股东，其订约目的无法实现，故而原告有权要求解除案涉协议，并且本案被告一致同意解除上述协议，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原、被告一致确认同意解除案涉协议，原告据此要求被告返还已付认购款并按照同期银行贷款利率计算利息损失，符合相关法律规定，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下： 一、解除原告毛秋红与被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司、陈加军于2016年8月15日签订的《股权认购协议书》； 二、被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司于本判决生效之日起十日内日返还原告毛秋红认股款400000元，并赔偿利息损失（以400000元为本金，自2016年8月16日起至实际给付之日止，按同期银行贷款利率计算）。 案件受理费7480元，由被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司负担（此款原告已预交，被告负担的部分于本判决生效后十日内迳交原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  吴 翔 人民陪审员  毛宏涛 人民陪审员  江茂广 二〇一八年十一月十四日 法官助理丁琴 书记员叶晓竹 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。