云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0428刑初117号公诉机关元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院。被告人曾刚，男，1977年2月14日出生于四川省安岳县，汉族，小学文化，现住云南省元江县。2014年8月26日，因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。2017年12月19日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局刑事拘留。2018年1月16日被元江县公安局取保候审。辩护人杨建文，云南热城律师事务所律师。被告人金锋荣，男，1990年12月14日出生于云南省元江县，哈尼族，初中文化，家住元江县。2014年8月26日，因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万五千元。2017年12月19日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局刑事拘留。2018年1月15日被元江县公安局取保候审。辩护人黄萍，云南澧江律师事务所律师。被告人袁康，男，1984年8月15日出生于云南省墨江县，汉族，中专文化，家住云南省墨江县。2017年12月19日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局刑事拘留。2018年1月16日被元江县公安局取保候审。被告人白吉坡，男，1967年3月15日出生于云南省元江县，哈尼族，初中文化，家住元江县。2017年12月20日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局取保候审。被告人杨文三，男，1982年6月23日出生于云南省元江县，彝族，初中文化，家住元江县。2017年12月20日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局取保候审。被告人杨建宏，男，1988年2月3日出生于云南省元江县，彝族，小学文化，家住元江县。2017年12月19日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局刑事拘留。2018年1月16日被元江县公安局取保候审。被告人汤啟成，男，1970年3月5日出生于四川省安岳县，汉族，小学文化，现住云南省元江县。2017年12月19日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局刑事拘留。2018年1月16日被元江县公安局取保候审。被告人李沙白，女，1989年3月20日出生于云南省元江县，哈尼族，小学文化，家住元江县。2017年12月20日，因涉嫌开设赌场罪被元江县公安局取保候审。元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院以元检刑诉[2018]113号起诉书指控被告人曾刚、金锋荣、杨建宏、袁康、白吉坡、汤啟成、杨文三、李沙白犯开设赌场罪，于2018年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院检察员孙宽一、书记员倪泥出庭支持公诉，上述诉讼参与人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关提出，被告人曾刚、金锋荣、杨建宏、袁康、汤啟成、白吉坡、杨文三、李沙白在共同犯罪中作用相当。另外，被告人曾刚、金锋荣刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。被告人曾刚、金锋荣、杨建宏、袁康、白吉坡、汤啟成、杨文三、李沙白对公诉机关指控的事实和罪名无异议。八被告人均要求对其从轻处罚。辩护人杨建文提出，被告人曾刚犯罪情节较轻、当庭自愿认罪、认罪态度好。建议对被告人曾刚适用缓刑。辩护人黄萍提出：1、被告人金锋荣属于从犯、具有坦白情节；2、被告人金锋荣当庭自愿认罪、认罪态度好；3、建议对被告人金锋荣单处罚金。经审理查明，2017年11月，被告人曾刚、金锋荣、袁康、汤啟成、白吉坡、杨文三商定合伙开设赌场事宜，在元江县某某路xx号对面居民楼一楼的房屋内开设赌场，供他人以“捞腌菜”的方式进行赌博，被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、杨文三作为股东参与分红，被告人汤啟成在赌场从事打扫卫生、买饭等事宜。之后被告人杨建宏、汤啟成陆续加入成为股东，被告人李沙白在参赌过程中成为股东。被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、杨文三、杨建宏、汤啟成、李沙白商量后，2017年12月2日，由被告人杨建宏出面以30000元的价格向王某转租了元江县红河街道某某路xx号二楼房屋，转让期限为2017年12月2日至2018年8月1日止。租房后，八被告人将该房屋作为赌博场所，购买了赌博用具，赌场以“捞腌菜”的方式供他人进行赌博，在赌博过程中采取每发完两副扑克牌就抽取100-200元不等的渔利，并雇请人员为赌场放风，每天所有抽取的渔利由八被告人平均分配。2017年12月18日11时30分许，该赌场被元江县公安局民警查获，并在赌场内当场查获了八被告人及参与赌博的马某1、后某、柳某等共计51余人，现场查获涉案金额共计276230元人民币（其中，从被告人曾刚、金锋荣、杨建宏、袁康、汤啟成、白吉坡、杨文三、李沙白身上分别查获赌资人民币4500元、8570元、12680元、400元、5120元、210元、3800元、7420元，共计42700元；从参与赌博的马某1、后某、柳某等人处查获赌资共计172939元；查获无主赌资共计人民币60591元）。并查获赌博用具麻将4副、扑克牌64副、方形简易桌子1张、椅子及凳子26个、麻将桌2张、赌博机1台及长刀7把、水果刀2把。另查明，从上述参与赌博人员身上查获的赌资172939元及无主赌资60591元，已被元江县公安局收缴。上述事实，被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、杨文三、汤啟成、杨建宏、李沙白在开庭审理过程中均未提出异议，且有物证照片（从八被告人身上扣押的赌资、无主赌资、赌博用具方形简易桌子、椅子及凳子、麻将桌及麻将、扑克牌、赌博机器、长刀、水果刀及照片）；书证抓获经过、提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、行政处罚决定书、收据、茶室租赁转让协议、住房铺面租赁合同、户口证明、本院（2014）元刑初字第70号刑事判决书、情况说明；证人马某1、后某、柳某、马某2等人的证言；被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、杨文三、汤啟成、杨建宏、李沙白的供述与辩解；元江县公安局现场勘验笔录、现场图及现场照片、辨认现场笔录及照片、辨认笔录、照片及照片说明；提取笔录、扣押、处理、移交清单等证据证实。以上证据，经当庭质证认证，证据收集程序合法，证据证明的内容客观真实，且证据之间能相互印证，足以认定。本院认为，被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、杨文三、汤啟成、杨建宏、李沙白为赌博提供场所及赌具，吸引他人进行赌博，从中营利，八被告人的行为破坏了社会管理秩序和社会风尚，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，八被告人的行为已构成开设赌场罪。另外，被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、汤啟成、杨建宏、杨文三、李沙白在共同犯罪中作用相当，本院依法处罚。公诉机关指控的事实、罪名及对八被告人在共同犯罪中所起作用的认定成立，本院予以支持。被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡、汤啟成、杨建宏、杨文三、李沙白当庭自愿认罪，本院酌情从轻处罚。被告人曾刚、金锋荣曾因犯开设赌场罪，被本院判处刑罚，有犯罪前科，本院酌情从重处罚。针对公诉机关提出的被告人曾刚、金锋荣在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯的公诉意见，本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”的规定，累犯成立的条件是：一、被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后；二、在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪。2014年8月26日，本院（2014）元刑初字第70号刑事判决书对被告人曾刚判处有期徒刑八个月和对被告人金锋荣判处有期徒刑六个月并分别对二被告人各宣告缓刑一年，根据《中华人民共和国刑法》第七十六条“对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告”；《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”；《中华人民共和国刑法》第七十七条第二款“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚”的规定，公诉机关不能提供证据证实本院（2014）元刑初字第70号刑事判决书中对被告人曾刚、金锋荣各宣告缓刑一年的判决，在缓刑考验期内，缓刑被撤销，被告人曾刚被判处的有期徒刑八个月的刑罚和被告人金锋荣被判处的有期徒刑六个月的刑罚，已被执行机关执行并且已经执行完毕或者已经被有关机关赦免，因此，被告人曾刚、金锋荣不具备累犯的构成条件，故公诉机关提出的该公诉意见，不符合法律规定，本院不予采纳。八被告人提出的要求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。针对被告人汤啟成在法庭审理过程中提出的其是到被抓的前两三天才参与成为股东的辩解，因本案被告人曾刚、金锋荣、袁康、白吉坡等人的供述，均证实被告人汤啟成在元江县同吉路43号对面居民楼一楼开设赌场的时候，其已经入股成为赌场股东的事实，因此，对被告人汤啟成提出的该辩解，本院不予采纳。辩护人杨建文提出被告人曾刚犯罪情节较轻、当庭自愿认罪、认罪态度好的辩护意见，本院予以采纳；对其提出的建议对被告人曾刚适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。对辩护人黄萍提出的被告人金锋荣当庭自愿认罪、认罪态度好的辩护意见，本院予以采纳；对其提出的被告人金锋荣属于从犯的辩护意见，本院认为，本案八被告人共同商议，平均分配渔利，作用相当，故辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳；对其提出的被告人金锋荣具有坦白情节的辩护意见，本院认为，被告人金锋荣归案后没有如实供述自己及其他同案犯的犯罪事实，故对该辩护意见，本院不予采纳，另外，对其提出的建议对被告人金锋荣单处罚金的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第五十二条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曾刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年十月二十二日止，已扣除羁押的29天）。二、被告人金锋荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年十月二十三日止，已扣除羁押的28天）。三、被告人袁康犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年八月二十二日止，已扣除羁押的29天）。四、被告人白吉坡犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年九月二十日止）。五、被告人杨文三犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年九月二十日止）。六、被告人汤啟成犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年六月二十一日止，已扣除羁押的29天）。七、被告人杨建宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年六月二十一日止，已扣除羁押的29天）。八、被告人李沙白犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十一月二十一日起至二〇一九年七月二十日止）。九、随案移送的赌博用具麻将桌2张、麻将4副、扑克牌64副、方形简易桌子1张、椅子及凳子26个、赌博机1台、长刀7把、水果刀2把及八被告人的赌资人民币42700元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王为伟审 判 员  张志陆人民陪审员  李 艳二〇一八年十一月十三日书 记 员  何 阳