云南省通海县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0423民初1157号原告：普红喜（曾用名张琪），男，1979年5月7日生，彝族，住华宁县。委托诉讼代理人：王进辉，云南铭众律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：胡海燕，女，1982年8月1日生，汉族，住通海县。原告普红喜与被告胡海燕合伙协议纠纷一案，本院于2018年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年7月17日、8月10日两次公开开庭进行了审理。原告普红喜及委托诉讼代理人王进辉、被告胡海燕均两次到庭参加诉讼。因本案无法在审限内结案，经原、被告双方同意并报经本院院长批准继续适用简易程序延长审限三个月。本案现已审理终结。原告普红喜向本院提出如下诉讼请求：1.判令解除双方合伙关系；2.判令被告支付原告合伙利润36500元；3.现有资产归被告所有，由被告找补原告131700元；4.由被告支付原告违约金4万元；5.案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年3月1日，其与被告签订投资合作协议，约定：共同投资经营美容会所，各方出资50%，利润按出资比例分享。协议签订后其共计出资146721.4元，其中装修及购买开业用品支出3908.4元，通过转账交给被告142813元。店面租赁场所为杨某镇南北大街，开张后主要由被告经营管理。由于被告拒绝与其结算，其至今未拿到任何分红。2018年初，被告未经其同意，将店面内的货物和财产全部转移。经其多次催促，2018年3月14日被告出具借条和存货证明给其，声称应支付其合伙利润15055元，并由被告保管着价值192617元的存货。由于被告拒绝与其结算，且隐瞒合伙利润、转移合伙财产，导致其难以与被告结算。而合伙期间经营正常，没有任何亏损，利润可观。被告至少应按100元/天支付其合伙利润，并返还其部分出资款。为维护原告合法权益，特诉至法院。审理过程中，原告明确其主张的36500元利润已包含被告出具借条所载明的15055元利润。被告胡海燕辩称，其不同意原告的诉讼请求。2017年3月1日，被告与原告签订投资合伙协议，共同投资经营杨某镇南北大街3间店开美容院，从2017年4月10日开业到店面停业，原、被告共结算过两次账，第一次是开业活动当天跟原告已将利润全部算清，第二次是在茶室中双方核算后由被告出具利润欠款单及存货单给原告。合伙期间经营不正常，且有亏损，利润微薄，并非如原告所述没有任何亏损、利润可观，其可以提交存货单、装修单等以此证明合伙的盈亏情况。由于2017年11月1日房租到期，且原告自6月起就不与被告联系，被告多次向其朋友打听也无法联系原告，在拖延4个月房租后仍无法联系原告的情况下，被告只能将能搬的财产搬离并将房子交还房东，故被告没有隐瞒合伙利润及转移隐匿合伙财产。原告针对其诉讼请求，举证如下：一、原告身份证复印件1份，证明原告主体资格适格；二、投资合作协议1份，证明：1、2017年3月1日原、被告开始合伙的事实；2、合伙协议约定每人出资50%，利润共享；3、不得私自转移合伙资产；4、违约金为投资总额的50%；三、普红喜费用支出复印件1份、借记卡明细1份、微信转账记录2份、电子银行转账记录1份、卡交易对账单1份、瓷砖收据1份，证明原告将146721.4元出资款交付给被告的事实；四、借条及存货证明各1份，证明：1、2018年3月14日被告承认转移合伙资产；2、被告自认有合伙利润30110元及价值192617元的存货；3、合伙账目的所有单据由被告管理掌控；五、昆明客群商贸有限公司认购单3份，证明开业时所购化妆品及相关仪器是用原告一方的合伙出资款购买的；六、历史分户明细帐1份，证明原告于2017年3月2日通过被告提供的POS机刷卡交给被告款项135000元；七、合伙人出资情况表复印件2份，证明被告与原告合伙期间将合伙资产转移至通海柏林淘宝城与案外人罗某合伙的事实；八、申请证人罗某出庭作证，主要陈述：被告引诱证人及其他人合伙开美容店，并告知证人杨某店是被告个人的，且从杨某店搬过东西到柏林淘宝城；申请证人纳子雄出庭作证，主要陈述：其与原告系朋友，原、被告双方在小花园茶室中对合伙期间的账目结算后，利润3万余元，被告出具借条给原告持有，明确双方利润各一半。被告质证认为：对证据一至六无异议，证据二中违约金条款是签订协议后原告要求被告添加的；对证据七的真实性无异议，但与本案无关；对证据八中证人纳子雄的证言无异议，对证人罗某的证言不予认可，纯属污蔑，且与本案无关。被告为证明其反驳主张，提交证据如下：一、被告身份证复印件1份，证明被告的诉讼主体资格；二、投资合作协议1份，证明原、被告于2017年3月共同投资在杨某开店，共同经营、盈亏共担，被告从未承诺公司授权品牌与原告共享，被告不存在任何违约；三、商铺出租合同1份，证明杨某店于2017年11月到期，此前被告已提前通知原告，但因被告玩失踪，房租到期一直拖欠房租至2018年2月底，被告在告知原告的情况下将店内物件搬走以减小损失，并未如原告所说悄悄转移合伙财产；四、证明1份，证明杨某店于2017年11月1日到期，未付第二年房租，已拖欠近7个月，且2017年11月至2018年2月水电费1020元未支付；五、加盟合约书2份，证明昆明客群商贸有限公司于2015年授权被告在通海县境内独家使用公司品牌经营；六、豪悦居家居订/购货单1份、加宝地板订货单1份、发料单3份、收款收据1份、红鑫家电销售单1份、销货清单2份、大希然五金建材销售单1份、天姿用品经营部销售单1份、晨灿照明出货单1份、收条1份，证明因合伙经营美容会所支出装修及配套设施款共计82678.28元，其中4900元系原告支付；七、内衣出货单1份，证明被告支付内衣款1643元的事实；八、昆明客群商贸有限公司销货单22份，证明汉医世家发货总额59383元，比跟单方案多出223元由被告垫付；品萱发货总额88724元，比跟单方案多出280元由被告垫付。同时证明存货金额数量。九、日常开销、员工工资记录2份，证明日常开销、员工工资总计11098元系被告垫付；十、相片38张，证明美容会所装修之后及房租到期物品搬走后的样子；十一、店铺装修费用总明细1份，证明店铺装修总额及明细情况；十二、产品货款记录1份，说明支付昆明客群商贸有限公司3个品牌产品金额为150400元，其中被告支付15400元。原告质证认为：对证据1无异议；对证据2无异议，对证明目的有异议，被告所要证明的目的与本案无关联性；对证据3的三性均有异议，1、该租房合同期间约定是2017年11月1日至2022年10月30日止，不在原、被告之间合伙关系内，在签订该合同前双方合伙已经终止；2、被告在合伙关系终止后与他人签订租房合同与原告无关；对证据4三性均有异议，证人可能与双方当事人有利害关系，按照法律规定必须出庭作证，此证明的内容是2018年的租金及拖欠的水电费，证明时间是2018年7月18日，双方合伙关系已于2017年11月1日终止，与本案无关，在第一次开庭时，被告陈述是4月8日开业的，房租每年1.2万元，押金1500元，即便是拖欠房租也只能拖欠到2018年4月8日前，被告所述拖欠7个月房租未付，与本案客观事实不符，水电费应该有相关的票据或合法的支付依据，但是被告并没有，从被告的证明目的看，该证据与三号证据的证明目的存在明显矛盾；对证据5的真实性无异议，对关联性有异议，因为两份授权书的授权期限均不在原、被告合伙期间，且授权书经营地址不同，说明被告除与原告合伙外还独自经营着其他与合伙事宜相关联的店铺，进一步印证被告私自将双方的合伙财产从杨某涵曦养生会所转移隐匿到其他店铺的事实；对证据六、十的三性均有异议，无发票及其他合法的支付票据，且绝大部分购买单价高于实际市场单价，该证据显示多数交易形成于2018年7月、8月，极有可能是被告独自经营的店铺进行装修、进货等开支；证据七与被告第一次开庭时陈述的内衣属于赠品相互矛盾；证据八与原告列举的证据五的金额基本相同，但所购产品均是用原告的出资款购买所得；对证据九有异议，无相关票据印证不予认可；对证据十有异议，照片上烤漆门品相价格较低，六张美容床只有三张；对证据十二，除2017年11月1日后发生的三张销售单、11月13日的两张（1838元+5620元=7458元）、12月16日的1张9660元，合计价值17118元是被告经营的其他店铺进货外，其余18张销售单认可属于合伙进货，被告并没有另外实际出资1.5万余元来进货，明显是在愚弄和欺诈合伙人。对原告所举证据，本院分析认为：原告的证据一至六被告质证无异议，且与本案相关联，本院对其真实性、关联性予以确认；证据七结合证据八中罗某的证言分析，证人罗某与被告之间存在利害关系，且原告无其他证据对其主张加以证实，无证据显示与本案相关联，本院不予评判；证据八中纳子雄的证言双方均无异议，对其陈述本院予以采信。对被告所举证据，本院分析认为：被告的证据一系其身份证明，来源合法，内容真实，与本案相关联，本院予以确认；证据二与原告的证据二一致，内容真实，与本案相关联，本院予以确认；证据三中合同已载明租期为六年，结合原、被告双方确认2017年的租房情况，本院确认该合同的签订时间及租期起算时间系笔误所造成，对该合同的真实性予以确认，且与本案相关联；证据四系证人证言，且证人与本案具有利害关系，其未到庭接受质询，不符合法律规定的证据形式，对其证言本院不予评判；证据五与本案无关，本院不予评判；证据六，原告已对其主张的装修及配套设施金额予以认可，对此本院予以确认；证据七与本案相关联，且原告予以认可，本院对其真实性、关联性予以确认；证据八，因原、被告双方对于存货金额192833元予以确认，而该金额系扣减发货金额所得，故对该证据的真实性、关联性予以确认；证据九虽系被告单方记录形成，但原、被告已确认双方于2018年3月14日结算时已对该费用进行扣减，故对该费用的支出本院予以确认；证据十仅是对经营铺面状况的反映，对其真实性本院予以确认；证据十一、十二仅是被告对装修费用、配套设施及产品投资金额的记录，不符合法律规定的证据形式，本院不予评判。结合庭审查明的案件事实及本案的认证，本院认定本案法律事实如下：2016年10月31日，施忠勇（甲方）与胡海燕（乙方）签订《商铺出租合同》，合同约定：一、乙方租用甲方地处杨某镇南北大街中段商铺3间；二、租期六年，自2016年11月1日起至2022年10月31日止；三、租金每年12000元、押金1500元，乙方于签订合同之日交清第一年房租，以后每年乙方应提前一个月交清下一年房租，乙方不能按时交清房租，甲方有权停止乙方营业；四、乙方在租房期间经甲方同意可转租他人。同时合同还约定其他权利义务。合同签订后胡海燕支付施忠勇2016年11月1日至2017年11月1日的租金12000元及押金1500元。后胡海燕开始对商铺进行装修，期间与普红喜商谈合伙经营美容店事宜。2017年3月1日，胡海燕（甲方）与普红喜（乙方）签订《投资合作协议》，约定：一、甲、乙双方同意以注册的美容会所为项目投资主体，各方出资占出资总额的50%；二、共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；三、共同投资人有权检查日常事务的执行情况，共同投资人有义务向其他投资人报告经营状况及财产状况；四、甲乙双方不得私自转让或处分共同投资的股份；五、如违约，则须按投资总额的50%支付对方违约金。2017年4月8日，胡海燕、普红喜共同投资经营的涵曦美容养生会所（未工商注册登记）正式开业，经营期间的合伙事务由胡海燕全权负责。因经营出现问题，涵曦美容养生会所于2017年12月底停止营业。2018年3月14日，胡海燕、普红喜共同在茶室中对合伙账目进行结算，由胡海燕支付普红喜合伙利润15055元，并由胡海燕出具借条给普红喜收执，内容“胡海燕欠张琪15055元的合伙开店的利润，下个月16日付。（壹万伍仟零伍拾伍元整），借款人：胡海燕，2018年3月14日，证人：纳子雄。”同时，胡海燕还出具存货证明1份交由普红喜收执，内容“张琪、胡海燕现有合伙投资余货总：192617元。暂由我保管，特立此据为证。（壹拾玖万贰仟陆佰壹拾染），保管人：胡海燕，此据，2018年3月14日，证人：纳子雄。”2018年11月9日，胡海燕、普红喜对双方的投资金额进行确认，胡海燕出资金额138985.28元（其中：装修及配套设施款77778.28元、2017年租金12000元、押金1500元、产品支出15400元、4月员工工资800元、内衣产品1643元、广告牌水晶字5724元、电饭锅380元、水玲珑仪器3960元、破壁仪19800元），普红喜出资金额147621.4元（其中：产品支出135000元、4月员工工资800元、瓷砖款900元、开业支出3908.4元、转款胡海燕7013元）。胡海燕、普红喜确认可分配实物合伙财产原价值71338元（其中：水玲珑仪器2台、破壁仪1台、细胞透析仪1台、排酸仪2台、排酸房1个、沙发1组、茶桌1个、产品柜1个、收银台1个、大灯1个、房间灯4个、洗手台3个、消毒柜1个、饮水机1个、电磁炉1个、电饭锅1个、窗帘4道、美容床6张、美容床罩6套、收银凳2个、美容凳5个、美容推车3个、客厅水晶灯1个、珊瑚紫绒四件套6套、热水器1个、素色床单10床、加厚毛巾40条、加厚大毛巾6条），现价值35669元。胡海燕、普红喜确认剩余存货192833元（其中：汉医世家22073元、品萱35320元、骨疗养生80000元、妙茵姿排酸55440元），该金额为销售后价款，双方确认折算后进价成本为70019元。另，胡海燕、普红喜均明确2017年3月14日合伙协议解除，合伙事务终止。2018年3月14日结算合伙利润时已扣除员工工资及店内正常开支，可分配纯利润为30110元。本院认为，合伙是指两个以上合伙人按照合伙协议，各自提供资金、实物、技术等共同经营、共负盈亏。本案中，原、被告之间存在共同经营、共同出资及共负盈亏的事实，上述二人的行为符合个人合伙的法律构成要件，本院对其合伙关系予以确认。本案原、被告双方自愿于2018年3月14日解除合伙协议，终止合伙事务，其行为不违反法律的禁止性规定，亦不损害他人合法利益，对此意见本院予以尊重。关于本案合伙利润的问题。本案中，原、被告双方已确认如下事实：1、在经营期间已消耗的150110元产品中，存在出售、赠与客户、售后服务、店内免费体验等行为；2、2018年3月14日对合伙账目结算后所得利润30110元，已扣除经营成本，即员工工资及店铺日常开销；3、被告出具借条及存货凭证时，双方共同经营的店铺已停止营业。基于双方对上述事实的认定，本院认为，原、被告双方合伙期间的收入不能单纯以150110元为计算依据，且经营所得的现金金额应小于150110元，结合对被告出具的借条载明的“欠被告15055元的合伙开店利润”的字面意思理解，原、被告确认的30110元“纯利润”应为双方对合伙经营期间已消耗产品150110元的结算，且该“利润”系店铺存有的全部合伙现金的可信度较高，该可能性得到证人纳子雄证言的印证，原告也未能举证对此予以反驳，故本院确认30110元为合伙体至停止经营时止的全部现存现金收入。原告要求被告按100元/天支付一年的利润即36500元的主张，无事实依据，本院不予支持。关于剩余合伙财产及产品存货如何处理的问题。鉴于合伙财产及部分存货由被告存放于其个人独自经营的美容店铺或家中的实际情况，考虑到被告长期从事美容行业，为使合伙财产及剩余产品价值能够最大化及兼顾经营风险的不确定性因素，本院确定本案合伙财产及产品存货全部归被告所有，由被告以双方确认的价格（35669元、70019元）按50%折价补偿原告52844元。关于被告是否存在违约的问题。如证据分析认定，原告所举证据不足以证实被告合同履行过程中存在违约，故对其主张被告违约并要求支付违约金40000元，于法无据，本院不予支持。关于被告与案外人施忠勇之间的房屋租赁关系问题，因与本案不属同一法律关系，且双方关于合同如何解除、租金如何结算尚不明确，故被告支付的押金1500元及被告主张的尚未支付的租金本院尚不予处理，可由债权人另行主张。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十六条、第五十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第一百零五条、第一百零八条之规定，判决如下：一、原告普红喜与被告胡海燕签订的《投资合作协议》于2018年3月14日解除；二、被告胡海燕于本判决生效后十日内支付原告普红喜合伙利润（现金收入）人民币15055元；三、本案合伙实物财产及剩余存货全部归被告胡海燕所有，由被告胡海燕于本判决生效后十日内支付原告普红喜折价款人民币52844元；四、驳回原告普红喜的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4420元，减半收取计2210元，由被告胡海燕负担750元，由原告普红喜负担1460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。本案生效判决书确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期限为两年。审判员  刘民柱二〇一八年十一月二十三日书记员  华跃红