贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2601民初2670号原告：吴学知，女，侗族，1982年11月18日出生，住贵州省凯里市。原告：代学均，男，汉族，1970年2月8日出生，住贵州省凯里市。被告：贵州省凯里市世纪城百货有限公司，住所地贵州省凯里市文化北路**。法定代表人：伍茂才，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：吴彬，男，1990年8月6日出生，苗族，贵州省天柱县人，该公司员工。委托诉讼代理人（一般代理）：徐云栋，贵州七律律师事务所律师。被告：贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司，，住所地贵州省凯里市文化北路**水木花园**法定代表人：叶荣芝，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：张富慧，女，苗族，1977年11月20日出生，住贵州省凯里市。系贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司职工。被告：凯里市金马房地产开发有限公司，住，住所地贵州省凯里市金井路**/div>法定代表人：陈华宾，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：潘文爵，贵州贵信（施秉）律师事务所律师。被告：凯里市阳光房地产有限公司，住，住所地贵州省凯里市宁波路凯里市房产交易大楼**/div>法定代表人：万台生，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王树元，贵州贵信（施秉）律师事务所律师。原告吴学知、代学均诉被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司（以下简称“世纪城百货公司”）、贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司（以下简称“金井房产公司”）、凯里市金马房地产开发有限公司（以下简称“金马房产公司”）、凯里市阳光房地产有限公司（以下简称“阳光房产公司”）房屋租赁合同纠纷一案，本院2018年5月17日立案受理后，依法适用简易程序于2018年7月26日公开开庭进行了审理。原告吴学知、代学均，被告世纪城百货公司的委托诉讼代理人吴彬、徐云栋，金井房产公司的委托诉讼代理人张富慧，金马房产公司的委托诉讼代理人潘文爵及阳光房产公司的委托诉讼代理人王树元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴学知、代学均向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告世纪城百货公司支付原告2018年委托经营收益（租金）34595.94元；2、判令被告世纪城百货公司向原告支付逾期付款违约金2352.8元（并以尚欠委托经营收益为限，按万分之五每日计算至管理费全部付清时止）；3、判令金井房产公司、金马房产公司、阳光房产公司对上述诉讼请求承担连带责任；4、请求执行合同；5、本案受理费由四被告共同承担。事实与理由：2012年11月29日，原告与被告金马房产公司签订书面《商品房买卖合同》，购买世纪城百货3-232号商铺，且已付清全部购房款项。同日，原告按要求与世纪城百货公司书面签订《商铺委托经营管理合同》，合同约定：甲方（原告）将商铺的使用权、经营权在委托期限内全权委托给乙方（世纪城百货公司）进行经营管理，被告每年1月固定向原告返还相应的经营管理费，管理经营期限10年；甲方不得擅自解除本合同，否则承担商铺总价款200%的违约金；乙方不得逾期支付经营管理费，否则需从逾期之日起按应付款项每日万分之五向甲方承担违约金。2012年11月29日，金井房产公司、金马房产公司、阳光房产公司为了保障全体《商铺委托经营管理合同》委托人的合法权益不受损害，向全体委托人作出保证：若世纪城百货公司不能依法正常履行支付经营管理费的合同义务时，由金井房产公司、金马房产公司、阳光房产公司作为保证人对该债务承担保证责任，保证责任期限自2013年1月1日起至2022年12月31日止。自2018年1月起，世纪城百货公司未按约定向原告支付管理费。为此，特提起诉讼，请支持原告的诉请。被告世纪城百货公司辩称：1、世纪城百货公司违约是因各种客观原因造成：（1）国家经济产业结构调整影响到实体商店的市场；（2）合伙开发商违约影响世纪城百货公司的资金来源。2、合伙开发该项目的三家房地产公司应对支付业主商铺返租租金承担连带责任。（1）金马房产公司、阳光房产公司、金井房产公司合伙开发世纪兴城房地产项目，属于“共担风险”的法律关系；(2)三家房开公司的法定代表人均为世纪城百货公司的股东，三家房开公司与世纪城百货公司资金混同、业务混同、人员混同，属于法理上的法人人格混同的情形，彼此间负有连带责任；（3）本案所涉债务系基于委托经营合同而形成；（4）金井房产公司、金马房产公司、阳光房产公司共同签署了《保证函》，对业主获取返租租金作出了保证，就应依法连带承担世纪城百货公司的违约责任。3、金马房产公司和阳光房产公司的法定代表人具有抽逃注册资金的行为，已构成犯罪。被告金井房产公司辩称：1、金井房产公司签订的《保证函》系真实意思表达，合法有效。2、金马房产公司、阳光房产公司的违约行为是造成金井房产公司无法履行支付返租租金的根本原因。3、金井房产公司及公司法定代表人已累计投入104925637.62元用于世纪城商场的经营。4、金井房产公司已按《保证函》的约定向原告支付了租金。被告金马房产公司、阳光房产公司辩称：1、《商铺委托经营管理合同》违反建设部《商品房销售管理办法》第十一条的规定，属于无效合同。2、金井房产公司、金马房产公司、阳光房产公司没有出资设立世纪城百货公司，金马房产公司、阳光房产公司没有出具《保证函》，不应当承担保证责任。3、即使金马房产公司、阳光房产公司承担责任也应是一般保证责任。4、违约金约定过高，请求人民法院调整。依据采信的证据并结合当事人的陈述，确认本案事实如下：本案所涉商铺位于凯里市文化北路××号世纪兴城商业城，系被告金马房地产公司、阳光房地产公司、金井房地产公司联合开发建设，以金马房产公司名义对外销售。2012年11月29日，吴学知、代学均向金马房产公司购买了3-232号商铺，实付购房款407011元。2012年11月29日，以吴学知、代学均为甲方、贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司为乙方，双方签订《商铺委托经营管理合同》，合同主要内容为：甲方将其所购买的商铺委托乙方经营管理，委托期限自2013年1月1日至2022年12月31日止，共10年；委托期第4-6年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的8.5%作为委托经营收益；委托期7—10年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的9%作为委托经营收益；委托期第4-10年度，由乙方在每个委托年度的首月内向甲方一次性付清当年的委托经营收益。乙方不得逾期向甲方支付商铺的委托经营收益款项，如有违约，乙方需从逾期日起按应付款项每日万分之五向原告支付违约金。之后，原告将本案所涉商铺出租给贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司经营管理。2018年1月，世纪城百货公司未按约支付吴学知、代学均的租金。2018年6月7日，金井房产公司在本案的诉讼期间支付吴学知、代学均租金11536元。另查明，2012年9月17日，被告阳光房地产公司股东及法定代表人万台生、金马房地产公司的股东及法定代表人陈华宾、金井房地产公司的股东及董事长伍茂才三人各出资20万元，注册成立贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司，伍茂才任法定代表人。同年12月21日，经全体股东一致同意，各股东的出资额增为200万元。2013年6月，贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司名称变更为贵州省凯里市世纪城百货有限公司。2012年12月2日，金井房产公司、金马房产公司、阳光房产公司共同向签订《商铺委托经营管理合同》的委托人出具《保证函》，保证函载明：“尊敬的《商铺委托经营管理合同》委托人：世纪城百货经营管理有限公司是金马房地产公司、阳光房地产公司、金井房地产公司共同出资设立，由伍茂才任法定代表人。我们三公司在此对世纪城百货经营管理有限公司与您签订的《商铺委托经营管理合同》中世纪城百货经营管理有限公司向您支付委托经营收益的义务作出保证承诺，即世纪城百货经营管理有限公司不能依法履行该债务时，由我们三家公司作为保证人对该债务承担保证责任。保证责任期限自2013年1月1日起至2023年12月31日止”。合同加盖有三公司的公章并有公司法定代表人签字。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，合同双方应当按照约定全面履行各自的义务。本案中，原告与被告世纪城百货公司签订的《商铺委托经营管理合同》是双方真实意思表示，且未违反法律法规禁止性规定，对其真实性、合法性，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”的规定，结合《商铺委托经营管理合同》的表述为吴学知、代学均将其所有的商铺委托给世纪城百货公司管理，吴学知、代学均按不同年度房屋总价款比例收取固定的收益，双方所履行内容在本质属性上实为房屋租赁关系，故本案案由应为“房屋租赁合同纠纷”。合同履行期间，世纪城百货公司未按约定支付吴学知、代学均2018年度的房屋租金，其行为不仅违反了双方的约定，而且违背了民事活动中的诚实信用原则，依法应当承担支付租金及逾期付款违约金的民事责任。根据《商铺委托经营管理合同》的约定，第四至六年租金为商铺实付总价款的8.5%，2018年1月1日至2018年12月31日系合同履行的第六年，该期间的租金应为人民币34595.94元（实付购房款407011元×0.085/年）。基于金井房产公司在诉讼期间已向吴学知、代学均支付租金11536元，吴学知、代学均所主张的金额应予以相应扣除，世纪城百货公司仍需支付租金23059.94元。关于违约金的问题。世纪城百货公司未按约定时间支付租金，已构成违约，应当承担相应的违约责任。原告租金被拖欠支付，其损失通常表现为利息损失，《商铺委托经营管理合同》约定按日万分之五的违约标准明显过高，被告要求裁减违约，于法有据。本院兼顾当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则予以衡量，酌情调整为按年利率6%作为计算违约金的标准。因合同约定支付的时间为每个委托年度的首月内，故违约金应自2018年2月1日起计算至付清租金时为止。世纪城百货公司虽辩称其违约行为是由各种客观原因造成，并非其有意违约，但均非不可抗力情形，对其抗辩意见，本院不予采纳。关于《保证函》是否真实有效，金马房产公司、金井房产公司、阳光房产公司是否承担保证责任及承担何种保证责任的问题。虽然原告未能提交《保证函》的原件，但结合2017年度本院受理的世纪城部分购买门面业主诉世纪城百货公司、金马房产公司、金井房产公司、阳光房产公司委托合同纠纷系列案中，各被告对《保证函》予以自认。同时，在金马房产公司、阳光房产公司申请执行金井房产公司保全案〔（2017）黔26财保12号〕中，金马房产公司、阳光房产公司亦自认出具《保证函》，因此，本院对《保证函》的真实性及合法性予以确认。依据《中华人民共和国担保法》第十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”的规定，结合《保证函》“世纪城百货经营管理有限公司不能依法履行该债务时，由我们三家公司作为保证人对该债务承担保证责任”的内容，金马、金井、阳光三家公司的保证形式为一般保证而非连带责任保证。因此，金马、金井、阳光三家公司依法享有先诉抗辩权，本案所主张的标的只有在债务人的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，才由保证人承担保证责任。吴学知、代学均诉请金井、金马、阳光三家公司承担连带责任于法于约无据，本院不予支持。但根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十五条“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。”的规定，保证人金马房地产公司、金井房地产公司、阳光房地产公司应按照法律的相关规定承担保证责任。原告第四项诉请未具体明确，且本案中涉案《商铺委托经营管理合同》尚未解除，故本案中不宜进行处理。关于世纪城百货公司主张与金马、金井、阳光三家公司及其法定代表人之间存在人格混同的问题，系另一法律关系，不属本案审理的范畴，本院不作审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第十九条、第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、贵州省凯里市世纪城百货有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴学知、代学均租金23059.94元及自2018年2月1日起至租金付清之日止的违约金（违约金按年利率6%的标准计算，其中，2018年2月1日至2018年6月7日的违约金以34595.94元为基数计算；2018年6月8日起的违约金以23059.94元为基数计算）。贵州省凯里市世纪城百货有限公司财产依法强制执行后不能清偿的债务，由贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司、凯里市金马房地产开发有限公司、凯里市阳光房地产有限公司连带共同清偿。二、驳回吴学知、代学均的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取368元，由吴学知、代学均负担100元，由贵州省凯里市世纪城百货有限公司负担268元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  刘平华二〇一八年十一月十五日法官助理张健婕书记员张健婕（代）