内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0725民初1599号原告：杨耀宇，男，汉族，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：张军义，内蒙古喆林律师事务所律师。被告：娜密雅，女，蒙古族，住内蒙古自治区。被告：丽娜，女，蒙古族，住内蒙古自治区。原告杨耀宇与被告娜密雅、丽娜民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张军义，被告丽娜到庭参加诉讼。被告娜密雅经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求:1.要求被告娜密雅偿还借款5万元，并支付借款利息2750元；2.要求被告丽娜承担连带给付责任；3.要求被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告娜密雅于2016年8月3日向原告借款5万元，约定月利率3分，于2017年10月2日还款。被告娜密雅向原告支付了借款利息30750元，其中自2016年8月3日至2017年9月22日按月利率3分计算的利息为19500元，剩余11250元是按月利率2分计算的自2017年9月23日至2018年11月7日的利息，被告尚欠2750元利息。现原告要求被告娜密雅偿还借款5万元及其余利息2750元，被告丽娜承担连带保证责任。被告娜密雅未向本院提出答辩意见。被告丽娜辩称，原告主张借款利息至2018年11月7日，但却将利息计算至2018年11月23日，利息数额应为2250元，原告主张2750元利息不准确。对原告起诉的其他诉讼请求没有意见。现娜密雅以王府楼的一处房产交由法院执行，该案件中产生的本金及2250元的利息应从娜密雅的房屋拍卖款项中扣除。认可被告娜密雅已向原告支付30750元利息。原告围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：一、借款合同、收条，用以证明被告娜密雅于2016年8月3日向原告借款5万元，被告丽娜提供了连带责任保证；收条能够证实被告娜密雅收到现金5万元的事实。二、被告丽娜出具的承诺书一份，用以证明被告丽娜承诺自愿与被告娜密雅共同向原告承担还款责任；三、借据一份，用以证明2017年12月25日被告娜密雅及被告丽娜重新出具了借据，被告丽娜承担连带保证责任，未超过保证期限。被告丽娜对原告提交的证据的质证意见：对原告提交的借款合同、收条的真实性及证明问题无异议；承诺书约定在被告娜密雅如无能力、无资产的情况下保证人可以承担还款，但现娜密雅已将自己的固定资产交由法院拍卖，证明被告娜密雅具有偿还借款的能力，该笔借款项应从被告娜密雅房产的拍卖款项中扣除；对重新出具的借据的真实性无异议，但被告丽娜是保证人。被告娜密雅、丽娜未向本院提交证据。被告娜密雅未对原告提交的证据发表质证意见。经审查，本院对原告提交的证据分析认证如下：被告丽娜对原告提交的借款合同和收条的真实性及证明问题无异议，原告提交的借款合同、收条能够证实被告娜密雅于2016年8月3日向原告借款5万元的事实，本院对原告提交的借款合同、收条的真实性、关联性予以采信，但借款合同约定的月利率3%，超过法律规定的最高限制性规定，超过的利息部分不合法，超过的利息约定不予采信；原告提交的承诺书，其内容实质为约定了保证方式，即在娜密雅的财产不能清偿的情况下由保证人承担责任，该约定为一般保证，对原告提交证据的证明问题不予采信；原告提交的重新出具的借据，能够证实被告丽娜提供保证的事实，但不能证明保证方式，对原告提交的待证事实部分予以采信。根据以上本院认定有效的证据，本院对本案事实认定如下：2016年8月3日，被告娜密雅向原告借款5万元，双方在借款合同上约定借期内月利率为3%，逾期违约金计收方式为每月按借款总额的0.15%计收违约金。2017年12月25日重新出具的借据约定自2018年1月2日至2018年6月2日借款5万元的月利率为3%。被告娜米雅借款后分期向原告支付了共计30750元，即于2016年8月份还款4500元，于2016年10月份还款2250元，于2016年11月份还款2250元，于2016年12月份还款2250元，于2017年3月份还款6000元，于2017年7月份还款2100元，于2017年8月份还款1600元，于2017年9月份还款1300元，于2017年11月份还款2500元，于2018年1月份还款1000元，于2018年4月份还款5000元。被告丽娜在借款合同和借据上签字，为该笔借款本息提供了保证，并于2017年3月2日给原告出具了保证承诺书。原告主张自借款之日2016年8月3日至2017年9月22日按月利率3分计算借款利息，自2017年9月23日至2018年11月7日按月利率2分计算逾期利息。本院认为，被告娜米雅向原告借款5万元的事实存在，原告与被告娜密雅之间的借贷关系依法成立且生效，合法的借贷关系应受法律保护。双方约定的借款期限为自2016年8月3日至2016年10月2日，被告娜米雅在借款期限届满后未按期足额还款，其行为已对原告构成违约，根据原告与被告签订的借款合同第三条违约责任的约定，被告娜米雅自逾期之日2016年10月3日起按借款总额的0.15%向原告支付违约金；因双方对逾期违约责任进行了约定，故本院仅对2017年12月25日借据上约定的自2018年1月2日至2018年6月2日期间的逾期利息按月利率2分予以维护，但借款人对该约定的5个月的逾期利息按月利率3分已支付的法律不予限制；双方对借期内的借款利息约定为月利率3%，该约定超过了法律保护的最高限制性利率规定，超过的部分不受法律保护，但借款人已按月利率3分支付借款利息的，法律不予限制。被告娜米雅还款方式是分期付款，且原告未举证证明被告娜米雅每期还款是本金还是利息，故按上述违约金约定支付逾期违约金，其中双方每期还款先扣除当月或者前期产生的利息，如有剩余，应冲减借款本金。具体计算为，2016年8月3日至2016年9月2日借款5万元的借期内利息为1500元（5万元×36%÷12个月×1个月），被告娜米雅于2016年8月份还款4500元，从被告娜米雅支付的款项中先扣除已产生的约定的利息后剩余部分应扣减本金，截至2016年9月2日，剩余未还借款本金数额为47000元｛5万元－（4500元－1500元）｝；自2016年9月3日至2016年10月2日期间的借期内利息为1410元（47000元×36%÷12个月×1个月），自2016年10月3日至2016年11月2日的违约金为70.5元（47000元×0.15%），被告娜米雅于2016年10月份还款2250元，截至2016年11月2日剩余未还的借款本金数额为46230.5元｛47000元－（2250元－1410元－70.5元）｝；借款46230.5元的自2016年11月3日至2016年12月2日的违约金为69.35元（46230.5元×0.15%），被告娜米雅于2016年11月份还2250元，截至2016年12月2日未还借款本金数额为44049.85元｛46230.5元－（2250元－69.35元）｝；自2016年12月3日至2017年1月2日借款44049.85元的违约金为66.07元（44049.85元×0.15%），2016年12月份，被告娜米雅还款2250元，截至2017年1月2日未还借款本金数额为41865.92元｛44049.85元－（2250元－66.07元）｝；自2017年1月3日至2017年4月2日，借款41865.92元的违约金为188.40元（41865.92元×0.15%×3个月），被告娜米雅于2017年3月份还6000元，截至2017年4月2日未还借款本金数额为36054.32元｛41865.92元－（6000元－188.40元）｝；自2017年4月3日至2017年8月2日借款本金36054.32元的违约金为216.33元（36054.32元×0.15%×4个月），被告娜米雅于2017年7月份还款2100元，截至2017年8月2日未还借款本金数额为34170.65元｛36054.32元－（2100元－216.33元）｝；自2017年8月3日至2017年9月2日借款本金34170.65元的违约金为51.26元（34170.65元×0.15%），被告娜米雅于2017年8月份还款1600元，截至2017年9月2日未还借款本金数额为32621.91元｛34170.65元－（1600元－51.26元）｝；自2017年9月3日至2017年10月2日借款本金32621.91元的违约金为48.93元（32621.91元×0.15%），被告娜米雅于2017年9月份还款1300元，截至2017年10月2日未还借款本金数额为31370.84元｛32621.91元－（1300元－48.93元）｝；自2017年10月3日至2017年12月2日借款本金31370.84元的违约金为94.11元（31370.84元×0.15%×2个月），被告娜米雅于2017年11月份还款2500元，截至2017年12月2日未还借款本金数额为28964.95元｛31370.84元－（2500元－94.11元）｝；自2017年12月3日至2018年1月1日借款本金28964.95元的违约金为43.45元（28964.95元×0.15%），自2018年1月2日至2018年2月2日借款本28964.95元的逾期利息为868.95元（28964.95元×36%÷12个月×1个月），被告娜米雅于2018年1月份还款1000元，截至2018年2月2日未还借款本金数额为28877.35元｛28964.95元－（1000元－868.95元－43.45元）｝；自2018年2月3日至2018年5月2日借款本金28877.35元的逾期利息为2598.96元（28877.35元×36%÷12个月×3个月），被告娜米雅于2018年4月份还款5000元，截至2018年5月2日未还借款本金数额为26476.31元｛28877.35元－（5000元－2598.96元）｝；2018年5月3日至原告主张的2018年11月7日共计189天，该期间借款26476.31元的违约金为246.77元（26476.31元×0.15%×12个月÷365天×189天）。被告娜米雅还应向原告偿还借款26476.31元，并支付违约金246.77元。被告丽娜在借款合同和借据上签字，对该笔借款本息提供保证的事实存在，保证法律关系依法成立有效，应受法律保护。具体分析原告向本院提供的被告丽娜出具的承诺书内容，该承诺书载明的"她如无能力、资产还款，我承诺自愿与娜密雅共同承担向杨耀宇还款责任"，该内容应理解为债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任，这种保证方式是一般保证，原告持有该承诺书，视为接受该承诺，故本院认定被告丽娜提供的保证为一般保证。依照《中华人民共和国担保法》第十七条第二款"一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任"之规定，被告丽娜当庭提出的先诉抗辩权，依法成立，本院对被告丽娜的抗辩理由予以支持，在被告娜密雅的财产不足清偿本案债务时，被告丽娜才承担保证责任。综上所述，被告娜米雅还应向原告偿还借款26476.31元，并支付违约金246.77元，对上述被告娜米雅应承担的债务，被告丽娜承担一般保证责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告娜密雅自本判决发生法律效力后十日内向原告杨耀宇偿还借款26476.31元，并支付违约金246.77元；二、被告丽娜对上述被告娜密雅应偿还的借款26476.31元及应支付的违约金246.77元，向原告杨耀宇承担一般保证责任，但应在对被告娜密雅的财产依法强制执行后，债权仍不能得到全部履行时，才由保证人被告丽娜承担责任，即才可以执行被告丽娜的财产。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1106.26元，减半收取553.13元，由原告杨耀宇负担272.92元，被告娜密雅负担280.21元，被告娜米雅如不能履行给付上述案件受理费义务，则由被告丽娜负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  吴立华二〇一八年十一月二十九日书记员  佟葆珍