河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0823民初3452号原告：鄱阳县国兴精细化工有限公司，住所地：江西省上饶市鄱阳县枧田街。法定代表人：刘国兴，董事长。委托诉讼代理人：袁春华、徐冬红，江西鄱都律师事务所律师。被告：郭天平，男，汉族，1967年11月25日出生，住河南省武陟县。被告：孟根上，男，汉族，1958年5月4日出生，住河南省武陟县。被告：韩火群，男，汉族，1960年3月21日出生，住河南省武陟县。三被告委托诉讼代理人：成强，武陟县法律服务所法律工作者。第三人：史小会，男，1966年5月25日出生，汉族，住河南省武陟县。第三人：乔保平，男，1963年5月29日出生，汉族，住河南省武陟县。第三人：史新有，男，1952年6月1日出生，汉族，住河南省武陟县第三人：徐林江，男，1969年7月25日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。委托诉讼代理人：彭松，河南路通律师事务所律师。第三人：白云飞，男，1988年10月11日出生，汉族，住河南省荥阳市。原告鄱阳县国兴精细化工有限公司（以下简称国兴公司）与被告郭天平、孟跟上、韩火群买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月12日立案受理后，于2018年9月29日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告国兴公司的委托诉讼代理人袁春华、徐东红、被告郭天平、孟跟上、韩火群的委托诉讼代理人成强到庭参加诉讼。后被告郭天平、孟跟上、韩火群申请追加史小会、乔保平、史新有、徐林江、白云飞为第三人，本院予以准许，因案情复杂，本案转为普通程序，于2018年11月28日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告国兴公司的委托诉讼代理人袁春华、被告孟跟上、韩火群及三被告的委托诉讼代理人成强、第三人史小会、史新有、白云飞、徐林江的委托诉讼代理人彭松到庭参加诉讼，第三人乔保平经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告国兴公司向本院提出诉讼请求：1、被告给付所欠原告货款510512.5元及逾期利息；2、被告承担本案诉讼费。在第二次庭审中，原告主张三被告与第三人承担连带责任。事实和理由：三被告系武陟县天龙贸易有限公司（以下简称天龙公司）的股东及实际控制人，天龙公司在原告不知情的情形下于2018年1月14日被三被告违法申请注销。在天龙公司存续期间，与原告有业务往来，2015年该公司从原告处先后购入4车硝酸胍，共160吨，总货款为1312000元，双方签订了购销合同，当时言定货到即付清全部货款，但在最后一车货到达后，该公司只支付了部分货款，被告韩火群、孟跟上承诺会及时支付所欠原告款项，在长达3年的时间里，该公司陆续支付了近30万元，截止2017年初，经双方核定该公司还欠原告货款510512.5元，之后就该款，原告方多次催要未果。后经查询，公司被三被告申请注销，三被告作为公司的股东及实际控制人，应承担法律责任。被告辩称，三被告没有与原告发生本案的买卖合同关系，和原告发生本案买卖合同关系的人是史小会、乔保平、史新有等人，原告的货物是他们购买使用的，向原告支付货款的也是他们，据我们所知，原告与他们发生的最后一笔业务即2015年6月16日那份合同约定的40吨货物，因史小会等人没钱向原告支付货款，他们已将该批货物返还给了原告，原告起诉三被告主体资格不适当，我方在庭前已向法庭申请追加史小会等人为本案第三人参加诉讼，原告应当向他们主张权利。第三人史小会辩称，我们成立的小厂应将货款给付原告，原告起诉的货款与本案三被告无关，原告所供的货用于我们的厂里了。第三人史新有辩称，我不知道，我没有参于厂（史小会、乔保平成立的厂）里的事，他们只是让我给他们投点钱，我不应承担本案责任。第三人徐林江辩称，徐林江与本案买卖合同不存在法律关系，不应承担货款支付义务，我方与史小会等人不存在合伙关系，就本案原告主张的货款不应承担清偿义务。第三人白云飞辩称，我是打工的，厂里招人，让我去上班，我就去上班了，厂没有名称，我与史小会等人不存在合伙关系。第三人乔保平未到庭，亦未提交答辩意见。根据当事人的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：1、原告与原天龙公司是否存在买卖合同关系。2、如存在买卖合同关系，是否存在欠付原告货款事实及欠款数额。3、如存在上述1、2项事实，本案的三被告在天龙公司被注销的情况下是否应当承担责任，被告主体是否适格。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的购销合同，虽系传真件，但根据庭审查明，国兴公司与天龙公司从2012年开始就存在业务往来，双方庭审均认可双方签订的购销合同均采用传真件的形式，可以确定传真件系作为双方合同的形式的交易习惯，且传真件上均载明，传真件经双方盖章签字后为有效文件，结合庭审原告提供的增值税发票及被告方的举证及陈述，均可以认定原告提供证据的客观真实性及关联性，本院对于原告的举证予以采信。2、原告提供的送货单、送货签收单、货运中介协议、行车证及驾驶证复印件，可以和原告提供的购销合同及增值税发票相互印证，本院可以确认证据的客观真实性及关联性，本院予以采信。3、原告提供的汇票及出库单，均系对己方不利事实认可的证据，被告虽有异议，但未提供相反证据予以反驳，本院予以确认。4、被告在庭审时认可其提交的股东合作协议系第一次庭审后补签，且第三人徐林江、白云飞签名并非本人所签，故对该证据的证明效力本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月至2015年6月份期间，第三人乔保平、史小会借用天龙公司的名义与原告签订产品购销合同，原告共向第三人乔保平、史小会发送四车硝酸胍160吨，共计价款131200元。后第三人乔保平、史小会分别以汇票的形式向原告支付货款600000元。另第三人乔保平、史小会于2016年12月向原告退货24.875吨硝酸胍，价款201487.5元。余款未付，双方形成纠纷，原告诉至本院。另查明，天龙公司成立于2011年8月19日，工商登记部门登记的股东为郭小有、郭天平，郭天平系该公司的法定代表人，但该公司的实际控制人为被告孟跟上、韩火群，该公司于2017年6月29日注销。在庭审中，原告不再要求被告郭天平承担本案责任。第三人乔保平、史小会于2016年7月30日出具《保证书》，载明其以天龙公司名义签订的所有材料合同引起的一切经济纠纷由乔保平、史小会负责。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，第三人乔保平、史小会借用天龙公司的名义与原告签订产品购销合同（四份），其中三份均盖有天龙公司合同专用章，虽其中一份未加盖天龙公司的合同专用章，但该份合同中签订人员（史小会）和之前两份购销合同的签订人员系同一人，且货物送达地址一致，国兴公司向天龙公司开具增值税发票，天龙公司均进行认证、抵扣，故原告有理由相信第三人乔保平、史小会有代理权，该代理行为有效，天龙公司作为被代理人应对第三人乔保平、史小会的代理行为承担民事责任。硝酸胍属于危险化学品，根据《危险化学品安全管理条例》的规定，使用危险化学品从事生产的化工企业，应取得危险化学品安全使用许可证。本案中，第三人乔保平、史小会未举证证明其已取得危险化学品安全使用许可证，故其向原告购买硝酸胍的行为违反了《危险化学品安全管理条例》的规定，天龙公司对此应系明知，根据《中华人民共和国民法通则》第六十七条的规定，第三人乔保平、史小会作为代理人应与天龙公司承担连带责任。根据庭审原告提供的证据，本院可以确认天龙公司欠付原告货款510512.5元。天龙公司未经清算进行注销，根据法律规定，其股东应承担相应的责任。本案双方均认可天龙公司的实际控制人为韩火群、孟跟上，故二人应就天龙公司的债务即涉案欠付的货款510512.5元承担给付责任，第三人乔保平、史小会也应就天龙公司的债务即涉案欠付的货款510512.5元承担连带责任。综上所述，原告主张被告孟跟上、韩火群、第三人乔保平、史小会偿还货款510512.5元及承担利息损失的请求，有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十九条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条，《中华人民共和国民法通则》第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：被告孟跟上、韩火群、第三人乔保平、史小会应于本判决生效后二十日内连带给付原告鄱阳县国兴精细化工有限公司货款510512.5元，及承担以510512.5元为基数，自2018年9月12日起至实际履行义务之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8905元，由被告孟跟上、韩火群、第三人乔保平、史小会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  田 敏审 判 员  孙保忠人民陪审员  焦翠英二〇一八年十一月二十九日书 记 员  古荷花河南省武陟县人民法院民事判决书（附页）（2018）豫0823民初3452号（2018）豫0823民初3452号民事判决书所引用的相关法律法规，具体内容表述如下：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民法通则》第六十七条代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。