辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终11829号上诉人（原审原告）：沈阳世纪创新电子有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：关尚毅，该公司总经理。委托诉讼代理人:娄凯，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：李娜，女，1977年7月2日出生。委托诉讼代理人：刘新，辽宁腾坤律师事务所律师。上诉人沈阳世纪创新电子有限公司因与被上诉人李娜劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初16042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。沈阳世纪创新电子有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部仲裁请求。事实及理由:上诉人向辽宁省伤残鉴定委员会提起工伤等级重新鉴定申请，并向该委提供了被上诉人的身份信息及联系方式，该委已于2018年4月28日受理，因被上诉人两次不配合重新鉴定，导致重新鉴定被退回，被上诉人不应享受工伤待遇。李娜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。沈阳世纪创新电子有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.撤销沈河劳人仲字（2017）220号裁决书，依法改判驳回李娜全部仲裁请求；2.诉讼费由李娜承担。一审法院经审理查明：李娜原系沈阳世纪创新电子有限公司员工，2016年4月双方解除劳动关系。2015年8月2日，李娜在工作中手指受伤，后到沈阳市骨科医院住院治疗6天，诊断为：右手中指末节开放性骨折。李娜伤情在2017年4月17日经沈阳市沈河区人力资源和社会保障局认定为工伤，沈阳世纪创新电子有限公司对该工伤认定不服，对此提起行政诉讼，后被沈阳市皇姑区人民法院判决驳回其诉讼请求，李娜工伤成立。2017年8月21日李娜伤情经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为十级，2017年11月27日，该评定送达沈阳世纪创新电子有限公司，沈阳世纪创新电子有限公司于2017年12月12日向辽宁省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定申请，辽宁省劳动能力鉴定委员会于2018年4月28日向沈阳世纪创新电子有限公司下发通知，上载明：我办受理再次申请鉴定后，分别于2017年12月12日和2018年3月23日通知你单位携被鉴定人参加工伤致残等级再次鉴定。由于你单位两次未按省劳动鉴定办指定的时间、地点携被鉴定人参加再次鉴定，按照省人力资源社会保障厅、省劳动能力鉴定委员会《关于申请劳动能力再次鉴定有关问题的通知》文件规定，我办决定退回你单位再次鉴定申请，并将本通知抄送申请人所在市劳动能力鉴定委员会办公室。另查明，2017年6月7日，沈阳世纪创新电子有限公司与李娜经一审法院调解，双方达成协议：沈阳世纪创新电子有限公司同意给付李娜2016年4月份工资、未签订劳动合同双倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金、未休年假工资等共计38,000元。2017年9月李娜向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委裁决：沈阳世纪创新电子有限公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人李娜下列款项:1.一次性工伤医疗补助金31,944.5元。2.一次性伤残就业补助金31,196.67元。3.一次性伤残补助金27,297.67元。4.住院期间的伙食补助费181.98元。沈阳世纪创新电子有限公司对该裁决不服，诉至一审法院。另查明，沈阳世纪创新电子有限公司未为李娜缴纳社会保险；李娜受伤前12个月平均工资为3,899.59元；2014年，沈阳市职工月平均工资为4,563.5元。2015年辽宁省最低工资标准为1300元/月。一审法院认为，关于李娜十级伤残的鉴定结论。经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定李娜伤残十级，因沈阳世纪创新电子有限公司对该鉴定结果存有异议，其向辽宁省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定的申请，后被退回，沈阳世纪创新电子有限公司称未能参加重新鉴定是由于李娜不予配合造成的，但沈阳世纪创新电子有限公司没有就此向一审法院提供证据证明其确实两次通知李娜参加重新鉴定而被拒绝。李娜称：自己从未接到任何要求其参加重新鉴定的通知。一审法院认为，沈阳世纪创新电子有限公司作为通知人、作为李娜的原用人单位，其有李娜的联系方式及通讯地址并有条件采取书面通知、电话通知等各种方法通知李娜参加重新鉴定并留存通知的证据，现沈阳世纪创新电子有限公司未提供任何相关证据证明其已两次通知李娜、再次鉴定未成系由于李娜的不予配合造成的，也未提供相关证据证明重新鉴定不成不是其自身的原因造成的，因此，一审法院对沈阳世纪创新电子有限公司提出的因李娜未参加重新鉴定应承担伤残鉴定不能的主张不予采纳，且认定沈阳市劳动能力鉴定委员会评定李娜为十级伤残的鉴定结论有效，而且更认为由专业的鉴定人对李娜伤情所进行的鉴定而得出的结论比沈阳世纪创新电子有限公司对伤残鉴定所做的分析更为科学。关于工伤赔偿。李娜与沈阳世纪创新电子有限公司存在劳动关系，其在工作中受伤后住院且经沈阳市沈河区人力资源和社会保障局认定为工伤，伤情经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为十级，根据《工伤保险条例》的规定，受伤职工可得到一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费等。同时根据该条例规定，住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应从工伤保险基金中支付，又因沈阳世纪创新电子有限公司未为李娜缴纳工伤保险，故李娜因工伤应得的所有赔偿应由用人单位即沈阳世纪创新电子有限公司负担。根据《工伤保险条例》及辽宁省人力资源和社会保障厅辽人社（2010）483号文件通知，十级伤残：一次性工伤医疗补助金为7个月统筹地区上年度职工月平均工资；一次性伤残就业补助金为8个月职工受伤前12个月的平均工资；一次性伤残补助金为7个月的本人工资；住院伙食补助费为按统筹地区最低工资标准乘以70%除以30天计算，沈阳世纪创新电子有限公司应按上述标准向李娜支付工伤伤残的相关费用，故一审法院对沈阳世纪创新电子有限公司的诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、驳回沈阳世纪创新电子有限公司的诉讼请求。二、沈阳世纪创新电子有限公司于本判决发生法律效力后给付李娜一次性伤残补助金27,297.13元（3,899.59元×7个月）。三、沈阳世纪创新电子有限公司于本判决发生法律效力后给付李娜一次性工伤医疗补助金31,944.5元（4,563.5元×7个月）。四、沈阳世纪创新电子有限公司于本判决发生法律效力后给付李娜一次性伤残就业补助金31,196.72元（3,899.59元×8个月）。五、沈阳世纪创新电子有限公司于本判决发生法律效力后给付李娜住院伙食补助费181.99元（1300元×70%÷30天×6天）。案件受理费10元，由沈阳世纪创新电子有限公司负担。二审中当事人未向本院提供证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。上诉人在本院二审期间认可辽宁省伤残鉴定委员会受理该公司再次鉴定被上诉人工伤致残等级的申请后，该鉴定委员会要求上诉人通知被上诉人重新鉴定的时间、地点的事实。上诉人主张通过电话及微信的方式通知了被上诉人，但被上诉人不予认可，上诉人未提供证据证明其已经通知被上诉人而被上诉人拒不配合鉴定的事实，应当承担举证不能的不利后果。上诉人主张因被上诉人不配合工伤致残等级再次鉴定不承担被上诉人工伤待遇赔偿责任没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳世纪创新电子有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳世纪创新电子有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇一八年十一月一日书记员 滕 飞