陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕04民终1876号 上诉人（原审被告）：杜彩云，女，1983年1月1日出生，汉族，农民，住扶风县。 委托诉讼代理人：杨勇，陕西天之骄律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：穆昌涛，男，1987年9月7日出生，汉族，农民，住杨陵区。 委托诉讼代理人：王军，陕西宽明律师事务所律师。 上诉人杜彩云因与被上诉人穆昌涛租赁合同纠纷一案，不服陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2018）陕0403民初181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月26日立案后，依法组成合议庭对此案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人杜彩云请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回被上诉人穆昌涛的起诉请求；一、二审诉讼费由被上诉人穆昌涛承担。事实与理由：1、一审法院认定事实清楚,但一审法院归责责任认定错误。造成房屋长期无法及时交还的过错和责任完全在于被上诉人。事实上，在2016年5月，上诉人即多次与被上诉人主动沟通并要求相互返还财物，但被上诉人一直拒不履行承诺又不接受房屋和财物，最终导致租赁房屋长期空耗并产生毫无意义的费用。2、本案涉及的房屋租赁费和相应水电费已由（2016）陕0403民初1713号民事判决处理，被上诉人再以该民事法律标的起诉，违反民事诉讼法一事不再理之基本规定，应驳回其起诉。 穆昌涛辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，应予以维持。本案并不是重复诉讼。另外，本案房屋长期被闲置是因上诉人的过错造成。综上请求驳回上诉，维持原判。 一审法院认定事实：2015年12月14日原告穆昌涛与案外人李季签订了《火锅店转让协议》，约定李季将经营的杨凌汽车站西二楼火锅店转让给原告穆昌涛，租赁期限为2015年10月19日至2018年10月18日。2016年2月19日案外人李季在原告穆昌涛与李党恒签订的房屋租赁协议中写明“同意转让”。2016年2月21日原告（甲方）穆昌涛与被告（乙方）杜彩云签订了《火锅店转让协议》（以下简称协议），协议约定：在乙方经营期间若汽车站内有任何变动或拆除，致使乙方不能正常营业，甲方必须按乙方结清的转让费比例退给乙方（平均每月转让费7750元），按*年*个月经营实期结算，剩余的按月返退于乙方。乙方无条件一次性给甲方结算转让费带一年房租共计贰拾肆万捌仟元整（以后房租每年柒万元整）。租赁期32个月，由2016年2月21日至2018年10月19日止。从转让之日2016年2月21日至2018年10月19日期间房租费每年柒万元不变。双方还就其他事项进行了约定。协议签订后，2016年2月21日被告杜彩云向原告穆昌涛支付了一年的房租及移动财产转让费248000元，同时原告穆昌涛向被告杜彩云出具收条一份，收条内容为“今收到杜彩云交来一年房租及移动财产转让费（贰拾肆万捌仟元）（248000），收款人穆昌涛，2016年2月21日”。原告穆昌涛将该火锅店交付被告杜彩云经营。被告杜彩云在经营涉案火锅店时，因火锅店经营问题，于2016年5月16日停止营业。2016年11月1日案外人李党恒向本院起诉穆昌涛、杜彩云房屋租赁合同纠纷，本院于2017年4月16日作出（2016）陕0403民初1713号民事判决书，判决如下：“1、原告李党恒与被告穆昌涛签订的房屋租赁协议予以解除；2、被告杜彩云在本判决生效后十日内腾出占用的位于杨凌汽车站西临前楼临街二楼商铺一大间（房内物品详见清单）；3、被告穆昌涛在本判决生效后十日内按每年70000元的标准向原告李党恒支付自2016年10月21日至本院指定的腾房期限届满之日的房屋租赁费；如被告杜彩云在本院指定的腾房期限内未腾出房屋，由被告杜彩云按每年70000元的标准向李党恒支付至本院指定的腾房期限届满次日起至实际腾房之日止的逾期腾房实际占用使用费；4、被告穆昌涛向原告李党恒支付电信费用1372元，物业费、水电费8494.92元及违约金424.75元，合计10291.67元；5、驳回原告李党恒的其他诉讼请求”原告穆昌涛不服本判决，上诉于咸阳市中级人民法院，2017年8月29日咸阳市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2017年10月6日案外人李党恒向本院申请强制执行，本院于2017年10月10日送达了（2017）陕0403执378号执行通知书。2017年10月17日被告杜彩云收到执行通知书后就将涉案房屋的钥匙交于本院，该案正在执行中。2016年10月21日至2017年3月20日止期间被告未缴纳水费为14元、电费6860.92元共计6874.92元。 一审法院认为，原告穆昌涛与被告杜彩云签订的《火锅店转让协议》是在平等互利、协商一致的前提下签订的，是双方真实意思表示，且不违反法律法规规定，应属合法有效。原告按照约定履行了涉案房屋的交付义务，而被告支付一年的房租费。2016年11月1日案外人李党恒向本院起诉穆昌涛、杜彩云房屋租赁合同纠纷，本院2017年4月16日作出（2016）陕0403民初1713号民事判决书，本院指定在判决生效后十日内要求被告杜彩云腾出涉案房屋，后原告穆昌涛向咸阳市中级人民法院提出上诉，咸阳市中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的判决。在此期间，被告杜彩云在占有涉案房屋，故原告请求被告支付2017年2月21日至2017年9月9日期间的房屋租赁费，即按照已生效的（2016）陕0403民初1713号民事判决书中确定的每年70000元的标准计算为38888.89元（70000元/年÷12个月÷30天×200天）。对原告请求的水费、电费，依据已生效的（2016）陕0403民初1713号民事判决书中确定数据水费14元、电费6860.92元共计6874.92元，本院予以支持。原告请求的物业管理费、电信费、违约金无事实依据，本院不予支持。在庭审中，原告表示放弃执行费的诉讼请求，本院不予处理。被告的辩称无事实依据，且所提供证据不足以证明其主张，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条，《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、被告杜彩云在本判决生效后十日内向原告穆昌涛支付房屋租赁费38888.89元，水费14元、电费6860.92元，以上共计45763.81元。二、驳回原告穆昌涛的其他诉讼请求。案件受理费1054元（原告已预交），由原告穆昌涛负担95元，被告杜彩云负担959元（在本判决生效后十日内向原告穆昌涛支付）。 二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，杨陵区人民法院作出的（2016）陕0403民初818号民事判决与本案当事人不同，依据的合同也不同，故本案不构成重复诉讼，上诉人杜彩云的该部分上诉理由不能成立，予以驳回。另外，发生纠纷期间涉案房屋一直是由上诉人杜彩云占有，故在其占有房屋期间产生的水电费6874.92元应由上诉人杜彩云承担。关于上诉人杜彩云称造成房屋长期无法及时交还的过错和责任完全在于被上诉人穆昌涛的上诉理由，因上诉人杜彩云与被上诉人穆昌涛做为完全民事行为能力人，应当知道任何单位和个人不得出租、出借、转让营业执照，但其双方在签订火锅店转让协议时仍使用他人的营业执照和许可证，导致经营期间营业执照和许可证被案外人拿走引起工商管理部门罚款及歇业。后上诉人杜彩云没有积极办理营业执照，被上诉人穆昌涛也未按双方签订的承诺书履行义务，致使店面长期处于关门状态，损失不断扩大。双方均有过错，故对2017年2月21日至2017年9月9日期间的房屋租赁费38888.89元双方应各半承担。综上所述，上诉人杜彩云的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2018）陕0403民初181号民事判决第二项即驳回原告穆昌涛的其他诉讼请求； 二、变更陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2018）陕0403民初181号民事判决第一项为杜彩云在本判决生效后十日内向穆昌涛支付房屋租赁费19444.45元，水电费6874.92元，共计26319.37元。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费944元由上诉人杜彩云承担472元，被上诉人穆昌涛承担472元。 本判决为终审判决。 审判长  党晓辉 审判员  赵建辉 审判员  魏永峰 二〇一八年十一月十六日 书记员  许 聪