广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初5577号原告：张锦荣，男，1973年8月15日出生，汉族，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：曾会源，国信信扬律师事务所律师。被告：谢国荣，男，1962年2月2日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：卫保玉，广东卓恩律师事务所律师。被告：广东天豪大酒店有限公司，住所：广州市天河区科韵路大盛工业区**综合楼，统一社会信用代码：9144xx。法定代表人：谢国荣。被告：张先怀，男，1968年1月18日出生，汉族，住湖南省耒阳市。被告：江扬，男，1974年4月6日出生，汉族，住广州市越秀区。原告张锦荣与被告谢国荣、广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张锦荣的委托诉讼代理人曾会源、被告谢国荣的委托诉讼代理人卫保玉到庭参加诉讼。被告广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告张锦荣向本院提出诉讼请求：1、被告谢国荣向原告偿还借款本金70万元，并支付违约金（违约金自2017年10月14日起，按照每月14000元即月息2%计算至实际清偿之日止）；2、被告谢国荣向原告支付律师费3万元、诉讼担保费2200元；3、被告广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实理由：原告与谢国荣系朋友关系。2017年7月，谢国荣以需要资金临时周转、用于广东天豪大酒店经营为由，与原告签订《借款合同/担保合同》，约定原告借款70万元给谢国荣，借款期限为31天，自2017年7月14日至8月13日，具体时间从资金划至谢国荣指定账户的当天开始计算；如谢国荣未按期归还借款，应按借款余额每日千分之二计算违约金给原告，原告实现债权所产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等）由谢国荣承担；广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬对上述借款本金、利息、违约金及原告实现债权的费用承担连带保证责任。合同签订后，原告通过现金支付1万元和银行转账69万元给谢国荣。借款期满后，谢国荣未偿还借款。经原告多次催促，谢国荣仅仅支付了违约金35000元。原告多次要求谢国荣偿还款项，并督促各保证人还款，但是各被告均置之不理，并拒绝接听原告电话，故诉至法院。被告谢国荣辩称，不同意原告全部诉讼请求。理由是：1、原告与各被告并非朋友关系，我方是通过江扬认识做贷款生意的原告、陈正和史华。本案借款是由原告、陈正和史华三人共同出借，约定原告出借20万元、陈正出借20万元、史华出借30万元，陈正和史华的资金先转给原告，再由原告集中转给我方，但我方实际只收到款项69万元，另有1万元原告私自扣起了。2、我方已分别向三人先后按照本金比例偿还借款40万元，目前尚欠本金30万元左右。3、由于我方一直有偿还借款，并不存在违约，借款合同约定的违约金过高，请求法院依法调整为同期贷款利率范围内承担责任，且我方不同意支付律师费及诉讼担保费。被告广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬均无答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于借款事实。2017年7月14日，张锦荣（甲方）与谢国荣（乙方）、广东天豪大酒店有限公司（丙方1）、张先怀（丙方2）、江扬（丙方3）共同签署《借款合同/担保合同》，内容如下：“甲方同意借款人民币柒拾万元给乙方；借款用途为：用于广东天豪大酒店经营资金周转；借款期限为31天，为2017年7月14日至2017年8月13日，具体时间从甲方资金划至乙方指定账户的当天开始计算，借款到期后，甲、乙、丙三方约定按照本合同条款自动顺延一个月；如乙方未按期归还借款，应按借款余额每日千分之二计算违约金给甲方；丙方愿意乙方履行本合同提供连带责任保证担保，保证范围为乙方在本合同中应承担的所有借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的所有费用，保证期间为借款到期日后两年，丙方承诺在乙方未能如约偿还全部借款时即时履行保证责任进行代偿，而不以现有或以后可能增加抵押或质押措施而对担保责任履行顺序进行抗辩，丙方提供的保证独立于借款合同，即使借款合同无效，丙方仍需承担独立的连带保证责任”等。当日，张锦荣通过银行转账500000元到谢国荣的账户。同年7月18日，张锦荣再次通过银行转账190000元到谢国荣的账户。2、关于还款情况。谢国荣认为其按照张锦荣、陈正、史华出借本金比例分别向三人共偿还借款40万余元，但因代理人开庭前一天才接受委托，因此仅能提供银行流水2页，证实于2017年8月16日向陈正还款42000元，于2017年12月18日向张锦荣还款35000元。张锦荣质证认为2017年12月18日收到谢国荣转款35000元属实，该款属于借款利息，其已在诉状中确认并予扣减；对2017年8月16日转款给*正的42000元不予认可，与本案无关，是谢国荣与第三人的经济往来，本案出借人仅是张锦荣本人；此外，谢国荣已过举证期限，法庭不应再给予其举证时间。经查，谢国荣于2018年6月26日本人签收本案的传票及相应的诉讼资料，因其他被告需公告送达，本案开庭的时间为2018年11月16日。3、其他事实。2018年6月13日，张锦荣与国信信扬律师事务所签订民事委托代理合同，委托该所指派律师代理其与谢国荣、广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬民间借贷纠纷。张锦荣已支付律师费30000元。4、2018年6月15日，本院依据张锦荣的申请作出（2018）粤0113民初5577号民事裁定，依法查封谢国荣、广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬名下价值844200元的财产，张锦荣支付保全费4741元。在该保全中，张锦荣提供广东富宝融资担保有限公司出具的担保函，由该公司为上述保全提供担保，并支付诉讼担保费2200元。本院认为，本案的争议焦点一是出借金额的问题；二是谢国荣的还款情况；三是违约金、律师费和诉讼担保费的问题。关于出借金额的问题。根据借款合同的约定“借款期限为31天，具体时间从甲方资金划至乙方指定账户的当天开始计算”。可见借款的出借方式约定为转账。现张锦荣提供的证据证实其转账的金额仅为69万元。张锦荣称借款合同签订时正好有1万元现金，就把1万元现金当场出借给谢国荣。但该现金出借既无出具相应的收款收据，又不符合合同约定出借方式，本院对该辩解不予采信，确认张锦荣出借的金额为69万元。关于谢国荣还款的问题。谢国荣主张已还款40万余元并提供银行流水2页，证实于2017年8月16日向陈正还款42000元，于2017年12月18日向张锦荣还款35000元，其余还款尚未打印银行流水。首先，谢国荣除陈述外未能提供证据证实陈正与本案的关联性，对其向陈正的转款不能认定为本案的还款。其次，谢国荣于2017年12月18日向张锦荣转账35000元已得到张锦荣的确认，但张锦荣确认是还本案的利息。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此张锦荣确认的还款35000元应予抵扣利息。第三，谢国荣本人于2018年6月26日已签收本院传票及相应诉讼材料，至2018年11月16日开庭时止，谢国荣有充分的时间打印其自己的银行流水来举证证实还款情况。特别是谢国荣是广东天豪大酒店有限公司的法定代表人，但该酒店在本案中是公告送达，因此谢国荣在开庭时表示因时间有限不能打出全部的银行流水，具有拖延民事诉讼的明显恶意，因此逾期举证的不利后果应由其自行承担。关于违约金、律师费、诉讼担保费的问题。谢国荣逾期还款，已构成违约，依法应当承担继续还款、支付利息等违约责任。本案中，借款合同中未约定借款期限内的利息，仅约定了逾期后的违约金标准，现张锦荣自行调整为按照月息2%计算。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。因此张锦荣自行调整的月息2%的标准符合法律规定，本院予以确认。根据借款合同的约定，“借款期限为31天，为2017年7月14日至2017年8月13日，具体时间从甲方资金划至乙方指定账户的当天开始计算，借款到期后，甲、乙、丙三方约定按照本合同条款自动顺延一个月”，因此借款逾期的时间应分别为2017年9月14日（借款50万元）、2017年9月18日（借款19万元）。谢国荣已支付35000元，按上述月息标准，经计算35000元是690000元借款截止至2017年11月30日止的利息（500000×2%÷30×4+690000×2%×2+690000×2%÷30×13），因此谢国荣尚应支付张锦荣借款69万元自2017年12月1日起至清偿日止按月息2%计算的利息。根据借款合同的约定，“甲方实现债权及抵押权所产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等）由乙方承担”，因此张锦荣请求谢国荣支付律师费3万元以及诉讼担保费2200元，有事实和法律依据，本院予以支持。广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬自愿作为连带保证担保人为上述借款合同提供担保，现担保尚在担保期限内，故广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬应对谢国荣上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩和质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告谢国荣应于本判决生效之日起五日内清偿原告张锦荣的借款690000元并支付违约金（违约金自2017年12月1日起至清偿日止，按月息2%计算）。二、被告谢国荣应于本判决生效之日起五日内向原告张锦荣支付律师费30000元、诉讼担保费2200元。三、被告广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬对被告谢国荣上述第一、二项债务承担连带责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12242元、保全费4741元，均由被告谢国荣、广东天豪大酒店有限公司、张先怀、江扬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  王 菲人民陪审员  彭凤霜人民陪审员  梁少玲二〇一八年十一月二十三日书 记 员  康颖筠