江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏13民终3117号上诉人（原审被告）:刘志军，男，1970年4月19日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：刘小三（系刘志军弟弟），男，1983年2月28日出生，住江苏省沭阳县。上诉人（原审被告）：付如军，男，1974年1月13日出生，住江苏省沭阳县。被上诉人（原审原告）:孟凡宝，男，1965年1月27日出生，住安徽省明光市。上诉人刘志军、付如军因与被上诉人孟凡宝提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2017）苏1322民初11040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月31日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘志军、付如军向本院上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判。理由如下：1.孟凡宝系自己在上车时不慎从驾驶室摔下致伤，作为专业驾驶员，对自己的行为没有做到必要、合理的注意义务，受伤完全系自身过错所致，应对此事故的发生承担全责或者主责。一审法院酌定刘志军、付如军承担70%的责任明显错误。2.孟凡宝的工资收入为6000元/月，另外的3000元系出车期间的生活补助。对于生活补助需要走报销的程序，如果未出车，此部分费用就无法产生。3.一审判决刘志军、付如军承担全部鉴定费不妥。孟凡宝二审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。孟凡宝向一审法院起诉请求：判决刘志军、付如军连带赔偿孟凡宝误工费36000元及律师费3000元，合计39000元。一审法院认定事实：刘志军、付如军系合伙关系，雇佣孟凡宝为其开车，车牌号为皖Ｃ×××**。2017年3月5日，孟凡宝在山东省日照市岚山区钢铁厂准备装货时，不慎从驾驶室摔下并受伤。孟凡宝受伤后被送往岚山区人民医院治疗，于2017年3月6日出院。入院诊断为左侧尺桡骨骨折，孟凡宝花费医疗费1091元。2017年7月7日，付如军向孟凡宝出具情况说明，内容为：“2016年8月1日通过车队队长刘志军介绍，孟凡宝替付如军、刘志军开车，车号为皖Ｃ×××**，月工资9000元加提成，实际车主为刘志军、付如军，该车辆挂靠在五河县顺达汽车运输有限公司。2017年3月5日孟凡宝去日照装货，后来受伤，如何受伤我不清楚。”一审法院另查明，刘志军、付如军向孟凡宝支付医疗费1500元。孟凡宝受伤前从刘志军、付如军处领取开支3000元，刘志军、付如军于2017年3月14日向孟凡宝转账16000元。在本案的一审审理过程中，孟凡宝申请对其左手腕骨折是否构成伤残及误工期限等进行司法鉴定。为此，一审法院依法委托宿迁市沭阳县中医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年1月9日作出编号为沭阳县中医院司法鉴定所〔2017〕临鉴字第533号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人孟凡宝因意外伤害致左侧尺桡骨骨折，经治疗后遗留左腕关节活动功能部分受限不构成人体损伤伤残等级；损伤后误工期限为120天为宜。孟凡宝为此支付鉴定费1870元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，孟凡宝受雇于刘志军、付如军，为刘志军、付如军开车，双方存在雇佣关系。孟凡宝在准备装货过程中不慎从驾驶室摔下受伤，应认定为在从事雇佣活动中受伤。根据上述规定，刘志军、付如军应承担赔偿责任。但是，孟凡宝作为专业驾驶人员，没有尽到必要、合理的注意义务，不慎从驾驶室摔下致伤，对自己的受伤具有过错，应减轻刘志军、付如军的赔偿责任。考虑到孟凡宝受伤并无外力因素及系从驾驶室摔下致伤等因素，一审法院酌定孟凡宝对自己损失承担30%的责任，刘志军、付如军承担70%的赔偿责任。孟凡宝因伤所受损失包括医疗费及误工费，其中医疗费为1091元。关于误工费问题。根据鉴定鉴定意见，孟凡宝的误工期限为120天，对此孟凡宝与刘志军、付如军双方无异议，予以确认。付如军出具的情况说明已载明孟凡宝的月工资为9000元加提成，现孟凡宝主张其实际收入为每月9000元，并无不妥，予以支持。刘志军、付如军虽辩称，孟凡宝的月收入实际为6000元，但无事实与法律依据，对其该辩解不予采信。据此，孟凡宝的误工费为36000元〔（120天÷30天/月）×9000元/月〕。综上，孟凡宝的损失共计37091元（36000元+1091元），刘志军、付如军应承担25964元（37091元×70%）。孟凡宝另要求刘志军、付如军承担律师费3000元，没有事实与法律依据，不予支持。关于刘志军、付如军已付费用问题。刘志军、付如军虽称其已向支付医疗费2000元，但孟凡宝仅认可收到医疗费1500元，因刘志军、付如军未提供证据证明，应以孟凡宝认可的1500元为准。关于孟凡宝在受伤前从刘志军、付如军领取3000元费用问题。孟凡宝与刘志军、付如军一致认可，其中2000元已经结算，另1000从涉案款项中扣除，予以确认。关于2017年3月14日16000元问题。孟凡宝与刘志军、付如军一致认可，其中10000元系孟凡宝工资，另6000元从涉案款项中扣除，予以确认。上述8500元（1500元+1000元+6000元）应从涉案款项扣除。综上所述，孟凡宝在从事雇佣活动中受伤，刘志军、付如军应承担赔偿责任，但是，由于孟凡宝自身存在过错，应减轻刘志军、付如军的赔偿责任。刘志军、付如军应赔偿孟凡宝损失25964元，已付费用8500元应从中扣除，尚需赔偿孟凡宝损失17464元（25964元-8500元）。调解不成，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决：一、刘志军、付如军于判决发生法律效力之日起十日内赔偿孟凡宝损失17464元；二、驳回孟凡宝的其他诉讼请求。案件受理费400元、鉴定费1870元，合计2270元，由刘志军、付如军负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。刘志军、付如军将其车辆挂靠在五河县顺达汽车运输公司从事运输业务，并自2016年8月1日起雇佣孟凡宝作为该车驾驶员，双方之间形成了长期稳定的雇佣关系。2017年3月5日，孟凡宝在准备装货的过程中，不慎从驾驶室摔下受伤，属于在从事雇佣活动中遭受人身损害，刘志军、付如军对孟凡宝因此遭受的损失应承担赔偿责任。孟凡宝作为专业驾驶人员，没有尽到合理注意义务，自身也存在一定过错。一审法院酌定刘志军、付如军承担70%的赔偿责任并无不当。刘志军、付如军关于应由孟凡宝承担全部责任，刘志军、付如军不应对孟凡宝的损失承担赔偿责任的主张不能成立。付如军出具的情况说明已载明孟凡宝的月工资为9000元加提成，现孟凡宝主张其实际收入为每月9000元，并无不妥，予以支持。刘志军、付如军主张孟凡宝的月收入实际为6000元，另3000元是补助，对此并未提供任何证据证明，不予支持。一审据此确定的孟凡宝的误工费数额并无不当。根据《诉讼费交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。一审法院将鉴定费判决由刘志军、付如军承担并无不当。综上所述，刘志军、付如军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人刘志军、付如军负担。本判决为终审判决。审判长 陈 茂审判员 覃卫东审判员 徐金鸽二〇一八年十一月十五日法官助理赵迎娣书记员汤媛媛