河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民终2595号上诉人（原审被告）：李纳，女，汉族，1982年12月17日出生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：陈惊涛，河南信鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜勇，男，汉族，1973年4月11日出生，住漯河市源汇区。原审被告：李新民，男，汉族，1980年12月20日出生，住漯河市郾城区。系李纳的丈夫。原审被告：张丽，女，汉族，1968年6月15日出生，住漯河市郾城区。原审被告：郭秀琴，女，汉族，1973年9月28日出生，住漯河市郾城区。上诉人李纳因与被上诉人姜勇、原审被告李新民、张丽、郭秀琴民间借贷纠纷一案，不服源汇区人民法院（2018）豫1102民初309号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李纳上诉请求：1、依法撤销漯河市源汇区人民法院（2017）像1102民初309号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，二审人民法院应当依法撤销。上诉人借被上诉人的96500元款项，上诉人已经以两本著名画家的画册作价70000元加30000元现金归还完毕审判决在没有查明上诉人的还款事实的情况下，判令上诉人归还借款96500元实属错误。二、被上诉人的起诉，已经超过了法律规定的诉讼时效，对其起诉应当依法驳回。根据上诉人与被上诉人的约定。双方约定的借款到期日为2015年1月7日，其起诉的日期为2018年1月10日，被上诉人的起诉明显超过了法律规定的两年的诉讼时效，一审法院对被上诉人的起诉应当予以驳回而未驳回，实属错误，恳请二审人民法院对此事实子以查明，并撤销一审判决，驳回被上诉人的起诉。三、一审判决送达程序错误，剥夺了上诉人的一审诉讼权利。1、上诉人于2015年8月3日离婚，离婚后就离了漯河市郾城区城关镇黄河路8号，到漯河市××楼××单元××楼××及郑州市××与××交叉口向东××北的“九龙宾馆”居住，在2017年3月16日，被上诉人和芦东申起诉上诉人同是本笔借款的诉讼中，被上诉人填写的电话有180××******，上诉人填写的送达地址确认书和联系电话号码同样为1803959477，源汇区人民法院民二庭根据上述地址和联系电话邮寄的法律文书，上诉人均收到，对这个地址和电话，被上诉人是明知的，但其却在《起诉书》中故意仅填写原电话号码，而不告知人民法院上诉人的新电话号码，导致人民法院仍按原地址送达，导致上诉人无法行使诉讼权利。而本次一审诉讼的判决书，人民法院也是按照上诉的新地址送达；2、上诉人已经于2017年7月18日将身份证地址迁移到商水县张庄乡李寨村**。一审人民法院在没有对上诉人的身份证住址及联系电话进行核实的情况下，仅按照被上诉人填写的地址邮寄法律文书，导致无法送达，进而又采用了公告送达的方式，但在送达本次一审诉讼的判决书时，人民法院却能够按照上诉人的新地址送达，为什么在送达起诉书及开庭法律文书时，却采用公告的方式，这种送达方式违反我国《民事诉讼法》有关邮寄和公告送达法律文书的规定，这种送达不具有法律效力，严重侵犯了上诉人的实体和诉讼权益。综上所述，一审判决不论在认定事实和送达程序上均错误，违反法律规定，严重侵犯了上诉人的合法权益等。姜勇向一审法院起诉请求：判决四被告偿还原告借款96500元及利息、违约金计算至还本付息之日，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年11月8日被告李纳给原告出具借条一张，载明：今借到姜勇（××）人民币壹拾万元整，大写金额100000元整。借款期限在2014年11月8日至2015年1月7日，借款利息每月1.8%，每月按期支付利息，到期后一次性偿还本金，借款人指定账户已经全额收到该笔借款。借款人和担保人未按期偿还借款的，除按约定利率双倍向××支付利息外，还应按每日5‰向××支付逾期费；并支付每日500元催收管理费；××催收后，借款人和担保人仍拒不履行还款义务或无力清偿，而导致××采取相关措施的，借款人和担保人除支付采取相关措施而支出的全部费用外，还应向甲方支付借款金额15%的违约金。借款人指定账户62×××00中行李纳。被告张丽、郭秀琴作为担保人在该借条上签字捺印。2014年11月8日原告向被告李纳指定的银行账户转账96500元。另查明，被告李纳与被告李新民系夫妻关系。一审法院认为，被告李纳借原告100000元，有其给原告出具的借条及原告的转账记录在卷佐证，本院予以认定。合同到期后，被告应当按照合同约定承担还款责任。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借金额认定为本金。本案中原告实际出借金额为96500元，所以被告李纳的借款本金应为96500元。本案中原告与被告张丽、被告郭秀琴未约定保证方式，根据法律规定，被告张丽、被告郭秀琴对借款应当承担连带责任。原被告双方约定月利率1.8%，未超出法律规定，本院予以认定。××与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，××可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告认为该笔债务产生在被告李纳和被告李新民婚姻存续期间，应认定为夫妻共同债务。本院认为，该借款虽然产生在原被告婚姻存续期间，但是原告没有证据证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营，所以原告该项请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告李纳于本判决生效后十日内偿还原告姜勇借款96500元及利息（利息以96500元为基数自2014年11月9日起至付清借款之日止按年利率24%计算）。被告张丽、被告郭秀琴承担连带责任。本案受理费2210元，由被告李纳承担，被告张丽、被告郭秀琴承担连带责任。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，关于本案程序问题，原审卷宗显示，李纳身份信息中身份证地址显示：河南省漯河市郾城区城关镇黄河路**，有效期限为2008年8月8日-2018年8月8日，原审法院根据该地址在身份证有效期内进行邮寄送达符合法律规定。该邮件邮寄送达后，显示电话不是本人，地址找不到，邮件被退回。一审法院在无法直接送达情况下，进行公告亦无不当。二审法院在本案审理过程中，通知一审法院说明送达情况，一审法院于2018年11月8日提交《送达情况说明》，显示了一审的整体送达情况并无不当，本院予以支持。关于本案是否超过诉讼时效问题，2016年12月12日漯河市源汇区人民法院作出的（2016）豫1102民初2417号民事裁定，显示姜勇向李纳、李新民、张丽、郭秀琴等提起诉讼，主张过相关借款；结合本案案情，原审中姜勇起诉状显示多次催要该笔借款，李纳作为借款人，应依照诚实信用原则，积极与债权人沟通，保持联系，并积极还款。由于一审法院已经给李纳合法送达了手续，且姜勇称多次找李纳还款，再结合上述生效裁定，故上诉人李纳上诉称本案超过诉讼时效，本院不予支持。关于一审认定事实问题，李纳借姜勇涉案借款，有其给姜勇出具的借款条及姜勇的转账记录为证，李纳作为债务人应积极还款，如其认为已经还款，应将由姜勇持有的借款条收回，或在该条上备注已经还款，或有相关收到条，由于其未提供充分的证据，故一审法院予以认定并无不当，本院予以维持。债务应当清偿。一审法院据此认定上诉人李纳应当偿还相关借款并无不当，本院予以支持。李纳如认为双方还有其他经济往来，可另行主张权利。综上所述，上诉人李纳的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2210元，由上诉人李纳负担。本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 刘 超审判员 曹光辉二〇一八年十一月八日书记员 张 鹏