安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终9241号上诉人（原审原告）：方明友，男，1965年10月6日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：桂欣，安徽昊华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：合肥市包河区义城街道办事处，住所地安徽省合肥市包河区义城街道汪潦路**。负责人：张军，主任。委托诉讼代理人：黄典民，男，该办事处工作人员。上诉人方明友因与被上诉人合肥市包河区义城街道办事处（以下简称义城街道办）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初1689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方明友上诉请求：撤销一审判决第一、二、四项，依法改判义城街道办支付方明友违法解除劳动合同赔偿金110009.39元、未休年休假工资31000元、2014年8月至2017年6月之间的工资差额123525.81元。事实和理由：1、方明友在义城街道办已工作十五年，在职期间多次签订固定期限劳动合同，且方明友也不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条第一款规定的情形，双方已形成无固定期限劳动合同关系，义城街道办不能以合同到期为由解除双方的劳动合同。2、本案中义城街道办提供的固定期限劳动合同，实际系义城街道办强迫方明友签订，且签订时仅为空白合同。义城街道办在本案仲裁阶段和一审阶段提交的劳动合同内容不同，已被肆意添加，故该证据系虚假证据，义城街道办解除劳动合同没有任何依据，属于违法解除。3、关于赔偿金的计算标准，方明友在2014年8月至2017年6月期间未能提供劳动，系因义城街道办强制要求其待岗，过错不在于方明友，故赔偿金应以方明友实际提供劳动的工资标准计算。4、本案一审阶段，方明友已提供多年考勤表，可以证明其从未休过年休假，一审法院以方明友未举证为由驳回其关于未休年休假工资的诉请，适用法律有误。5、义城街道办强行安排方明友待岗，且方明友从未接受该决定，义城街道办违法变更方明友的工作岗位，故应按照此前岗位的工资标准补足工资差额。一审法院认定义城街道办安排方明友待岗并发放生活费符合法律规定，没有事实和法律依据。综上，请求二审法院查明案件事实，依法裁判。义城街道办辩称，方明友作为城管工作人员，查明违法建设系其工作内容，但方明友自身存在非法建设的情形，已无法胜任该工作。义城街道办多次与方明友谈话，对其进行教育，要求其进行整改，但方明友始终未予整改，故义城街道办安排其待岗。待岗期间，义城街道办又多次与方明友进行谈话，但其依然没有进行整改，故义城街道办终止了与方明友之间的劳动合同。方明友已凭终止劳动合同通知书办理了失业手续，并领取失业金。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。方明友向一审法院起诉请求：1、判令义城街道办支付方明友赔偿金110009.39元；2、判令义城街道办支付方明友未休年休假工资31000元；3、判令义城街道办支付方明友2006年11月至2010年12月之间低于最低工资标准的工资差额8320元；4、判令义城街道办支付方明友2014年8月至2017年6月之间的工资差额123525.81元；5、判令义城街道办为方明友补缴2003年4月至2005年9月期间的社会保险。一审法院认定事实：2003年3月25日方明友入职义城街道办，从事市容协管员工作。义城街道办于2005年9月为方明友办理了社会保险。2013年6月26日，方明友以其本人为经营者，注册了合肥市包河区日月家禽养殖场，从事家禽养殖。2014年8月，因方明友的家禽养殖场涉嫌违法建设，自建房屋涉及到拆迁问题，义城街道办安排方明友待岗助迁，方明友同意并不再去义城街道办提供劳动。在此期间义城街道办依法为方明友参加社会保险，按月发放方明友生活费。一审查明，2014年8月至2015年10月，义城街道办支付方明友的生活费符合法律规定；2015年11月至2016年5月，义城街道办未支付方明友生活费差额1274.7元；2016年6月至2017年1月，义城街道办未支付方明友生活费差额1456元；2017年2月至2017年6月，义城街道办未支付方明友生活费差额2405.75元，共计5136.45元。2016年7月19日，双方订立为期1年的书面劳动合同。2017年7月18日义城街道办以劳动合同期满为由，终止了双方的劳动关系。之后义城街道办终止了双方的社会保险关系，不再向方明友发放生活费。嗣后，因双方协商未果，方明友向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、依法确认方明友与义城街道办系无固定期限劳动合同关系；2、义城街道办支付方明友违法解除劳动合同赔偿金110009.39元；3、义城街道办支付方明友未休年休假工资31000元；4、义城街道办支付方明友2010年12月之前低于最低工资标准的工资差额8320元；5、义城街道办支付方明友2014年8月至2017年6月之间的工资差额123525.81元；6、义城街道办为方明友补缴2003年4月至2011年1月期间的社会保险。2018年1月15日，该仲裁委作出包劳仲裁字【2018】15号仲裁裁决书，裁决：一、义城街道办于裁决生效之日起十日内支付方明友解除劳动合同经济补偿金15200元；二、义城街道办于裁决书生效之日起十日内支付方明友2015年11月至2017年6月的生活费差额5136.45元；三、义城街道办于裁决书生效之日起三十日内为方明友补缴2003年6月至2005年8月期间的社会保险，具体金额由社会保险机构核准，双方当事人按规定比例共同承担；四、驳回方明友的其他仲裁请求。一审另查明：合肥市包河区义城街道办事处原名为合肥市包河区义城镇人民政府。一审法院认为，关于违法解除劳动关系赔偿金。2017年7月18日，义城街道办终止与方明友的劳动关系，符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（三）项、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，该院支持义城街道办向方明友支付终止劳动关系的经济补偿。因方明友待岗三年，该院酌定按照合肥市最低工资标准1520元/月作为支付方明友经济补偿的月工资标准，故义城街道办应向方明友支付解除劳动合同经济补偿金15200元（1520元/月×10个月）。关于未休年休假工资报酬。因2014年8月至2017年7月方明友在家待岗，并未向单位实际提供劳动，其休息的天数已经超过年休假天数，故该项请求缺乏法律依据，一审法院未予支持。用人单位对劳动者的考勤表、工资表负有两年的保存义务，对于2014年8月之前的未休年休假工资报酬，由于超出了义城街道办的举证义务，应由方明友承担举证责任，其未能提供证据证明，应承担不利后果，故其关于2014年8月之前的未休年休假工资的请求，该院不予支持。关于2010年12月之前低于最低工资标准的工资差额。一审庭审中，方明友未提供有效证据证明2010年12月之前义城街道办低于合肥市最低工资发放方明友的工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，因该项请求缺乏事实依据，该院未予支持。关于2014年8月至2017年6月之间的工资差额。一审法院查明，2014年8月至2015年10月，因方明友待岗，义城街道办支付方明友的生活费符合法律规定；2015年11月至2017年6月，义城街道办未支付方明友生活费差额共计5136.45元，应予补发。方明友主张按照原工资标准补足待岗期间的生活费差额，缺乏事实依据，应不予支持。关于社会保险。该院确认方明友自2003年6月入职义城街道办，义城街道办于2015年9月为方明友参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条，义城街道办应为方明友补缴2003年6月至2005年8月期间的社会保险。2005年9月至2011年1月，义城街道办为方明友缴纳的社会保险费符合当时的法律和政策规定，故对方明友主张补缴2005年9月至2011年1月的社会保险费，不予支持。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项、第四十六条第（三）项、第九十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决：一、合肥市包河区义城街道办事处于判决书生效之日起十日内支付方明友解除劳动合同经济补偿金15200元；二、合肥市包河区义城街道办事处于判决书生效之日起十日内支付方明友2015年11月至2017年6月的生活费差额5136.45元；三、合肥市包河区义城街道办事处于判决书生效之日起三十日内为方明友补缴2003年6月至2005年8月期间的社会保险，具体金额由社会保险机构核准，双方当事人按规定比例共同承担；四、驳回方明友的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由合肥市包河区义城街道办事处负担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对一审判决所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，关于义城街道办是否应当支付方明友违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。义城街道办提供的双方于2016年7月19日签订的劳动合同，约定劳动合同期限为一年。方明友主张该合同系义城街道办强迫其签订的空白合同，但方明友未对该主张提供证据证明，故本院不予采信。2017年7月18日，义城街道办因劳动合同期满终止与方明友的劳动关系，并不存在违法解除劳动合同的情形。故方明友上诉主张违法解除劳动合同的经济赔偿金，事实依据不足，本院不予支持。关于未休年休假工资问题。因2014年8月至2017年7月方明友在家待岗，并未向单位实际提供劳动，其休息的天数已经超过年休假天数，故该项请求缺乏法律依据，一审法院未予支持，并无不当。关于2014年8月至2017年6月期间的工资差额问题。因2014年8月至2017年7月方明友在家待岗，并未向单位实际提供劳动，方明友主张按照原工资标准补足待岗期间的生活费差额，缺乏事实依据。义城街道办已按最低工资标准补发2014年8月至2015年10月的生活费，故一审判令义城街道办支付方明友2015年11月至2017年6月的生活费差额共计5136.45元，并无不当。综上，方明友的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由方明友负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  方玮韡审判员  余海兰二〇一八年十一月三十日书记员  金琬莹附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。