湖南省娄底市娄星区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1302民初1543号 原告荀丽华，女，汉族，1950年1月12日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。 原告肖喜文，男，汉族，1972年10月11日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。 原告肖如意，女，汉族，1969年10月14日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。 三原告共同委托代理人刘中杰、陈佑斌，湖南宇能律师事务所律师。 被告付晓平，女，汉族，1969年8月7日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。 被告肖杰，女，汉族，1991年11月22日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。 两被告共同委托代理人朱晚成，湖南娄星律师事务所律师。 原告荀丽华、肖喜文、肖如意诉被告付晓平、肖杰物权确认纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告荀丽华、肖喜文、肖如意及三原告的委托代理人刘中杰、陈佑斌、被告付晓平、肖杰及其委托代理人朱晚成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告荀丽华、肖喜文、肖如意请求判令，1、确认娄房字第SXX**房屋为各共有人按份共有及各共有人的共有份额；2、请求按共有份额的比例按各层的建筑面积依法合理分割三层房屋；3、判令两被告向原告返还超出其房屋份额的房屋面积；4、本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告明确其诉讼请求为第一层右边的面门及二层、三层一室一厅的住房两套归原告肖喜文所有，第一层中间的面门原告肖喜文占28/72，原告荀丽华占16/72，原告肖如意占4/72，被告付晓平占12/72，被告肖杰占8/72，第一层左边的面门原告肖喜文占1/24，原告荀丽华占5/24，原告肖如意占1/24，被告付晓平占5/24，被告肖杰占5/24，第二层、第三层两室一厅的住房两套原告肖喜文占1/8，原告荀丽华占5/8，原告肖如意占1/8，被告肖杰占1/8，放弃第二、三项诉讼请求。事实与理由：荀丽华、肖迪凡夫妇系花山办事处观化居委会的居民，育有三个子女，长子肖如文、长女肖如意、次子肖喜文。1990年长子肖如文与付晓平结婚，育有一女肖杰，次子肖喜文1996年与胡喜英结婚育有一子肖某1。1995年荀丽华、肖迪凡夫妇为改善家庭居住环境，将自有老式土砖住房出售后，在茶亭组地段与肖如文、肖喜文建造三层房屋（其中第三层靠河边的两件房屋为两层）。其中一室一厅带厨房卫生间的房屋两套和第一层右边的一个门面共三层由肖喜文使用，二楼二室一厅带厨房卫生间住房一套和第一层左边一个门面由肖如文使用，中间的门面作为过道共同使用，第三层住房由荀丽华、肖迪凡夫妇使用。1996年肖喜文因犯罪入狱服刑。1999年9月，肖如文被诊断为肝癌，1999年11月2日，肖如文立下代书遗嘱，明确了房屋的归属和份额的分配“现有房屋壹栋壹层校计（74m2左右），坐落在茶亭组地段，房产证是我的名义，但是父母双亲和我夫妻的共同财产，属于我个人遗产部分（因妻子付小平不仁不义，不得继承遗产）全部由我父母肖迪凡、荀丽华和小孩肖杰继承。”1999年11月3日，肖如文去世。2006年，胡喜英与肖喜文判决离婚，一室一厅带厨房卫生间的房屋两套和一个门面共三层归肖喜文所有。2011年，肖喜文出狱后，肖迪凡、荀丽华夫妇在第三层扩建了两层房屋改造为两室一厅的住房一套。2017年12月，肖迪凡去世，未立下遗嘱。在办理好肖迪凡的丧葬事宜后，原告荀丽华主张合理分割该房屋，但遭到两被告的拒绝。2018年4月，原告肖喜文查询到该房屋的产权情况，得知肖如文在1997年就将房屋办理了房屋所有权证，登记在肖如文、肖喜文名下，其中肖如文占三分之二，肖喜文占三分之一。为明确产权，保护原告的合法权益，诉至法院。 被告付晓平、肖杰辩称，我方也请求合理分割房产，确认我方的权利。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 原告荀丽华与其丈夫肖迪凡育有三个小孩，长子肖如文、长女肖如意、次子肖喜文。肖如文与被告付晓平结婚后生育一女肖杰。1999年11月肖如文因患肝癌病逝。2017年12月，肖迪凡去世。 原告荀丽华与其丈夫肖迪凡于1995年10月将其老宅以三万元价格出售给曾友良夫妇。1995年10月2日，荀丽华夫妇、肖喜文夫妇、肖如文夫妇等人达成《有关负担父母及建房契约》，由肖如文、肖喜文兄弟俩继承父母家产房屋转让费三万元（各一万五千元）作共同荣造住宅之用，兄弟俩共同荣造住宅三长间，肖喜文占一长间，肖如文占一长间，其踏步间为共同所用。房屋建成后于1997年办理了房产登记，产权登登记号为娄房字第SXX**所有权人为肖如文，共有人肖喜文，肖喜文的共有份额为1/3。 1999年11月2日，肖如文立下代书遗嘱，内容为“…1、小孩肖杰现年8岁，当归肖家抚养，同意付小平改嫁；2、现有房屋壹栋壹层楼计（74M2左右），坐落于茶亭组地段，房产证是我的名义，但是父母双亲和夫妻的共同财产属于我个人的遗产部分（因妻子付小平不仁不义，不得继承遗产）全部由父母肖迪凡、荀丽华和小孩肖杰继承；…”该遗嘱由湖南泰涟律师事务所张光荣律师代书，肖迪凡、荀丽华、肖克己、肖如意、肖迪光、肖迪平、肖迪贤作为在场见证人在遗嘱上签名。湖南泰涟律师事务所及张光荣律师出具了律师见证书。 判决的理由与结果 本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。本案中双方诉争的房产登记的所有权人为肖如文和肖喜文，应当认定为该房产属于肖如文和肖喜文按登记的份额共同共有，即肖如文占2/3，肖喜文占1/3。但肖如文已于1999年病故，其名下的房产属于其合法遗产依法应由其继承人继承。肖如文在生前立下了遗嘱，虽然是代书遗嘱，但有两个以上与继承无利害关系的人员在场见证并在遗嘱上签名，该遗嘱是合法有效的。肖如文名下的房产属于肖如文与被告付晓平的夫妻共同财产，其中的1/2才属于肖如文的遗产可以继承。因此原告荀丽华及其丈夫肖迪凡、被告肖杰作为肖如文的继承人可以依遗嘱继承肖如文的遗产，每人可继承的份额为1/9（2/3÷2÷3）。肖迪凡过世后没有立下遗嘱，其继承按照法定继承，由其继承人原告荀丽华、原告肖喜文、原告肖如意、被告肖杰各继承1/36（1/9÷4）。因案涉房产是一个整体不便于分割，原告也仅要求对其份额进行确认，故本院对该房产的份额予以确认。综上所述，该房产属于原告荀丽华、肖喜文、肖如意、被告付晓平、肖杰按份共有，其中原告荀丽华占5/36、原告肖喜文占13/36、原告肖如意占1/36、被告付晓平占12/36、被告肖杰占5/36。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 确认登记在肖如文名下共有权人为肖喜文的位于娄底市娄星区花山办事处观化居委会产权证号证号为娄房字第S28**产归原告荀丽华、肖喜文、肖如意、被告付晓平、肖杰按份共有，其中原告荀丽华占5/36、原告肖喜文占13/36、原告肖如意占1/36、被告付晓平占12/36、被告肖杰占5/36。 案件受理费1050元，由原告荀丽华、肖喜文、肖如意负担525元，由被告付晓平、肖杰负担525元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  李红波 人民陪审员  贺德娥 人民陪审员  吕冬生 二〇一八年十一月二十一日 书 记 员  雷 丹 附相关法律条文： 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 《中华人民共和国继承法》 第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。 第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。 第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。