黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑03民终548号上诉人（原审原告）：鸡西勤华俊达汽车销售服务有限公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区产业园区A-07-2。法定代表人：王庆海，经理。委托诉讼代理人：王国宁，男，1984年12月7日出生，鸡西勤华俊达汽车销售服务有限公司销售业务部经理，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被上诉人（原审被告）：石小宇，男，1996年3月28日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。上诉人鸡西勤华俊达汽车销售服务有限公司（以下简称俊达汽车销售公司）因与被上诉人石小宇劳动合同纠纷一案，不服黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院（2018）黑0302民初106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。俊达汽车销售公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：被上诉人石小宇于2016年8月入职，2017年1月上诉人为其依法缴纳社会保险，双方未签订劳动合同时长为4个月，双倍工资应为被上诉人工作期间的岗位工资×4个月，即800×4=3200元。石小宇未答辩。俊达汽车销售公司向一审法院起诉请求：俊达汽车销售公司向本院提出诉讼请求：1.原告无须支付被告（未签劳动合同双倍工资差额）赔偿金35134元，支付被告赔偿金3200元；2.被告负担本案诉讼费。一审法院认定事实：被告石小宇于2016年8月21日起在原告俊达汽车销售公司任职汽车销售顾问，双方未订立书面劳动合同，被告的工资方式为固定工资加绩效提成。根据原告提交的石小宇工资条计算被告2016年9月21日至2017年6月14日的应发工资总额为35134元。2017年2月，原告开始为被告交纳社会保险，并向社保部门提供了劳动合同书，但被告本人未在该劳动合同书上签字，原告亦未向被告交付该劳动合同。2017年6月14日，原、被告签订离职结算协议，双方协议解除劳动关系。2017年10月31日，石小宇向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求俊达汽车销售公司支付：1.2016年9月至2017年6月期间的二倍工资36427元；2.2016年9月至2017年6月期间的经济补偿3898.67元；3.2016年9月至2017年6月期间的法定节假日加班工资4787.98元；4.支付2016年9月和2017年1月的最低工资差额1440元，合计46553.65元。该仲裁委员会于2017年12月15日作出鸡劳人仲裁字﹝2017﹞第697号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决生效之日起10日内支付申请人赔偿金35186.87元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”俊达汽车销售公司不服，提起诉讼。庭审中，被告表示服从该裁决，应维持该裁决结果。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告石小宇于2016年8月21日入职原告单位从事汽车销售顾问工作，此时双方建立劳动关系，一个月后，原告未与被告订立书面劳动合同，依法应向被告每月支付二倍的工资。被告2016年9月21日至2017年6月14日工资共计35134元，原告应按此工资数额标准另行支付被告工资。原告表示于2017年1月同被告签订书面劳动合同，但被告并未在合同上签字，原告亦未向被告交付劳动合同，合同权利、义务不明确，缺乏合同成立的意思表示真实要件，应认定双方未订立书面劳动合同。故对原告认为已与被告签订书面劳动合同、应按被告每月800元岗位工资标准给付石小宇2016年9月1日至2016年12月31日共计4个月期间未签劳动合同的双倍工资3200元的意见，本院不予采信。本案立案案由为经济补偿金纠纷，根据双方的争议，应为劳动合同纠纷。综上所述，原告俊达汽车销售公司自用工之日起超过一个月不满一年未与被告石小宇订立书面劳动合同，应向被告支付二倍的工资35134元，对原告请求人民法院判决支付被告赔偿金3200元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：原告鸡西勤华俊达汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告石小宇赔偿金35134元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于二审第一个争议焦点即上诉人俊达汽车销售公司应按何种工资标准向被上诉人支付未与其订立书面劳动合同的二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。从该法条文义角度来看，这里的工资应指用人单位每月向劳动者实发的工资，而非仅指岗位工资，故上诉人主张按被上诉人工作期间岗位工资标准800元给付二倍工资无法律依据。关于二审第二个争议焦点即上诉人俊达汽车销售公司应向被上诉人支付几个月的二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称实施条例）第六条第二款规定：前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。实施条例第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。具体到本案，业已查明双方自2016年8月21日形成事实劳动关系，2017年6月14日协议解除劳动关系，上诉人一审期间虽提供了2017年1月的《劳动合同书》，但认可《劳动合同书》不是被上诉人本人所签，而是上诉人公司的行政人员经被上诉人同意代签，但被上诉人不予认可，上诉人未提供证据证实其主张。因此，一审法院认定双方未订立书面劳动合同正确。上诉人作为用人单位应自2016年9月21日起至2017年6月14日止，向劳动者即被上诉人每月支付二倍的工资，故上诉人主张只向被上诉人支付6个月的二倍工资无事实根据及法律依据。关于二审第三个争议焦点即上诉人俊达汽车销售公司应否向被上诉人支付经济补偿的问题。劳动合同法第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。劳动合同法第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……。具体到本案，一审已查明上诉人存在未及时向被上诉人发放工资的情形，故一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金于法有据。综上所述，俊达汽车销售公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鸡西勤华俊达汽车销售服务有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘兆宇审判员  武建明审判员  高雪峰二〇一八年十一月十三日书记员  李 玉附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。