云南省大关县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0624民初140号原告：王如洪，男，生于1973年4月5日，汉族，云南省大关县人，住大关县，原告：刘永芬，女，生于1953年4月27日，汉族，籍贯、住址同上。原原告：王某1，生于2002年4月5日，汉族，籍贯、住址同上。原原告：王学妍，女，生于2000年5月8日，汉族，籍贯、住址同上。原原告：王某2，生于2004年9月17日，汉族，籍贯、住址同上。五五原告的委托诉讼代理人：谢洲云，大关县高桥法律服务所法律工作者，特别授权。五原告的委托诉讼代理人：张毅，大关县法律援助工作管理局律师。被告：侯仁平，男，生于1967年6月18日，汉族，云南省大关县人，住大关县，委托诉讼代理人：马健、侯申奎，云南乌蒙律师事务所律师，特别授权。被告：曾庆忠，男，生于1968年8月12日，汉族，云南省大关县人，住大关县，委托诉讼代理人：苏才兵，云南悟同律师事务所律师，特别授权。被告：大关县龙科混泥土有限公司。住所地：大关县天星镇朝阳社区朝营村民小组。统一社会信用代码：91530624MA6K5ER97B。法定代表人：何云该公司经理。委托诉讼代理人：罗华松，云南滇东北（曲靖）律师事务所律师，特别授权。被告：曾庆勇，男，生于1972年2月12日，汉族，云南省大关县人，住大关县，原告王如洪、刘永芬、王某1、王学妍、王某2与被告侯仁平、曾庆忠、大关县龙科混泥土有限公司（以下简称“混泥土公司”）、曾庆勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月2日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王如洪及五原告的委托诉讼代理人谢洲云、张毅，被告侯仁平的委托诉讼代理人马健、侯申奎，被告曾庆忠的委托诉讼代理人苏才兵到庭参加诉讼，被告混泥土公司的委托诉讼代理人罗华松第一次开庭到庭参加诉讼，被告曾庆勇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告混泥土公司第二次开庭经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五原告向本院提出诉讼请求：1、四被告共同赔偿五原告残疾赔偿金18040元、复印件15元，住院伙食补助费2700元、后续治疗费10000元、鉴定费2600元、差旅费800元、购买手机费1000元、被扶养人生活费17794.40元（其中王某1的2199.30元、王学妍的733.10元、王某2的3865.50元、刘永芬的10996.50元）、误工费4050元，共计56999.40元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告侯仁平雇佣原告到大关县帮人建房。2017年7月5日，被告侯仁平向被告混泥土公司购买混泥土浇灌板面时，因被告混泥土公司安装的铁管剧烈摆动将原告打伤，并导致原告的手机摔坏（价值1000余元）。事发当日，被告侯仁平将原告送到大关县人民医院住院治疗，经诊断为：左锁骨中外段粉碎性骨折，左侧第4肋骨前段骨折等。治疗后，原告委托云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心出具的鉴定意见为：王如洪的损伤属十级伤残、需后续治疗费10000元。因原、被告双方就赔偿事宜不能达成协议，故诉至人民法院。被告侯仁平辩称，被告侯仁平雇佣原告王如洪帮被告曾庆忠修建房屋期间，因被告混泥土公司的泵车操作不当将原告打伤，故混泥土公司应承担赔偿责任。被告曾庆忠、曾庆勇将工程承包给没有资质的被告侯仁平修建，故被告曾庆忠、曾庆勇也应承担赔偿责任。原告受伤后，被告侯仁平垫付了医疗费20928.39元、住院伙食补助费2050元、护理费2850元、鉴定费1790元、邮寄费30元，这些费用要求在本案中一并处理，多退少补。事发当日，原告拿着对讲机，对是否输送混泥土有部分权利，发现有摆动后应当撤离到安全地带。因此，原告对本案的发生有过错，应承担相应的过错责任。被告混泥土公司辩称，对原告王如洪在施工过程中受伤的事实无异议。被告混泥土公司把泵车租赁给被告曾庆忠使用，费用由曾庆忠支付。被告混泥土公司对泵管的架设和使用没有管理责任，故被告混泥土公司不应承担赔偿责任。原告在施工现场用对讲机从事管理工作，是否输送混泥土由原告指挥决定，故原告对本案的发生有过错。被告曾庆忠辩称，被告曾庆忠以每立方米360元的价格向被告混泥土公司购买混泥土，该公司负责将混泥土输送到板面，泵车和搅拌车都是该公司管理，曾庆忠按方量付费。原告受伤是被告混泥土公司的侵权行为所致，因此，被告曾庆忠不应当承担赔偿责任。被告曾庆忠委托曾庆勇为其管理修建房屋，所以曾庆勇才与被告侯仁平签订合同。原告拿着对讲机指挥，在没有确认泵车是否停止运行的情况下，就去查看管道堵塞的原因，故原告对本案的发生有过错。被告曾庆勇辩称，被告曾庆勇是受被告曾庆忠的委托与被告侯仁平签订房屋修建合同，实际的建房人是曾庆忠，因此，被告曾庆勇不是房主人，不是利益的获得者，也不是雇主，故被告曾庆勇不应当承担赔偿责任。原告针对其事实、理由及诉讼请求提供了如下证据：1、住院病历及出院证，欲证明原告住院的情况及住院天数；2、云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，欲证明原告的损伤属十级伤残、需后续治疗费10000元；3、户口簿一册，欲证明原告及被扶养人的基本身份信息；4、鉴定费发票及复印费发票，欲证明原告支付了鉴定费2600元及复印费15元，合计2615元。被告侯仁平针对其诉辩称向本院提供了如下证据：1、用药清单，欲证明被告侯仁平除支付现金给原告外，还垫付了医疗费；2、住院费收据，欲证明被告侯仁平为原告垫付了医疗费20928.39元；3、记账清单，欲证明被告侯仁平除为原告垫付了医疗费20928.39元外，还向原告支付了住院期间的生活费2050元、护理费2850元，合计25828.39元；4、鉴定费发票及邮寄费收据，欲证明被告侯仁平申请重新鉴定后，支付了鉴定费1790元及邮寄费30元，合计1820元；5、昆明法医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，欲证明原告的损伤未达到伤残等级、需后续治疗费10000元。被告曾庆忠针对其诉辩称向本院提供了《房屋建筑土建施工合同》，欲证明该合同的内容。被告曾庆勇、被告混泥土公司未向本院提供证据。经质证，被告侯仁平对原告提供的第1组证据无异议；对原告提供的第2组证据不予认可，认为原告单方委托鉴定，程序不合法；对原告提供的第3组证据无异议，认为不能证明原告的母亲生育了几个子女，以及原告的妻子是否去世；对原告提供的鉴定费发票不予认可，对复印费收据无异议。被告侯仁平对被告曾庆忠提供的上述证据无异议。被告曾庆忠对原告提供的第1组证据无异议；对原告提供的第2组证据及鉴定费发票不予认可；对原告提供的第3组证据无异议，认为不能证明原告的母亲生育了几个子女，以及原告的妻子是否去世；对原告提供的复印费收据予以认可。被告曾庆忠对被告侯仁平提供的第1、2、4、5组证据无异议；对被告侯仁平提供的第3组证据中认可生活费为2000元、护理费为2850元。被告混泥土公司对原告提供的第1至4组证据的质证意见与被告侯仁平的一致。被告混泥土公司对被告侯仁平第一次庭审时提供的第1组证据无异议。被告混泥土公司认为被告曾庆忠提供的上述证据具有真实性。原告对被告侯仁平提供的第1、2组无异议；第3组证据中只认可生活费2000元，护理费不予认可；对第4组证据无异议，但认为鉴定费和邮寄费应由原、被告共同承担；对第5组证据无异议。原告认为被告曾庆忠提供的上述证据具有真实性。本院认为，原告提供的第1、3、4组证据符合证据的三性原则，本院予以采信。原告提供的《司法鉴定意见书》中对伤残等级的鉴定意见，本院不予采信。被告侯仁平提供的第1、2、4、5组证据符合证据的三性原则，本院予以采信。因原告及被告曾庆忠对被告侯仁平提供的第3组证据中记载的部分费用有异议，本院对医疗费20928.39元及住院伙食补助费2000元予以采信。本院对被告曾庆忠提供的上述证据予以采信。经审理查明：被告曾庆忠准备在大关县上修建砖混结构的七层房屋，于2017年6月22日委托被告曾庆勇与没有建筑资质的被告侯仁平签订了《房屋建筑土建施工合同》，被告侯仁平采用包工不包料的方式承建该工程。合同签订后被告侯仁平便雇佣原告王如洪为其施工，每天160元，负责建设工程的找平工作。2017年7月5日，被告曾庆忠向被告混泥土公司购买混泥土，被告混泥土公司用泵车将混泥土运输到施工现场，并提供输送混泥土的管道设备。在浇灌第1层房屋的板面时，管道突然堵塞，被告侯仁平及混泥土公司未采取措施排除障碍。此时，原告等工人在未确认泵车是否停止运行的情况下，靠近出料口管道了解堵塞的原因时，突然出料口管道剧烈摆动，将在场的原告打伤。原告王如洪受伤后被送到大关县人民医院住院治疗，共计住院27天，经诊断为：左锁骨粉碎性骨折；左第四肋骨折；左眼外眦挫裂伤。原告在住院期间，被告侯仁平为其垫付了医疗费20928.39元，还向原告支付了住院期间的生活费2000元，合计22928.39元。原告出院后于2017年12月11日单方委托云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心进行鉴定。2017年12月13日，该鉴定机构出具的鉴定意见为：王如洪的损伤属十级伤残、后续治疗费为10000元、误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。为此，原告支付了鉴定费2600元。因原、被告双方当事人就赔偿事宜不能达成一致意见，原告于2018年3月2日向本院起诉。在诉讼过程中，被告侯仁平申请对原告的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，之后本院委托昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定。2018年8月17日，该鉴定中心出具的鉴定意见为：王如洪此次损伤未达伤残；后续治疗费为10000元。为此，被告侯仁平支付了鉴定费1790元、邮寄费30元，合计1820元。在重新鉴定过程中，原告支付了交通费、生活费等费用共计600元。本院认为，综合双方的诉辩主张，本案的争议焦点如下：1、四被告的民事责任应如何承担以及原告是否有过错；2、原告主张的赔偿项目是否应予支持。针对本案争议焦点，评判如下：关于第一个争议焦点。被告曾庆勇受被告曾庆忠的委托与被告侯仁平签订《房屋建筑土建施工合同》，曾庆勇作为受托人所实施的行为应由委托人曾庆忠承担，且曾庆勇在本案中无过错，故被告曾庆勇不应承担民事赔偿责任。被告曾庆忠所修建的房屋不属于两层以下的低层房屋，除应当办理相关的审批手续外，还应当由取得建筑施工企业资质的单位承建，故被告曾庆忠对承建方的选任有过错。根据本案审理查明的事实，被告混泥土公司与被告曾庆忠系买卖合同关系，而不是租赁合同关系。被告混泥土公司除用泵车将混泥土运输到目的地外，还附随提供专业的技术人员及专用设备将混泥土输送到指定位置，并且在操作过程中，如出现管道堵塞的情况，应按严格的操作流程排除障碍，避免损害的发生。在施工过程中，被告混泥土公司有安全注意的义务，故被告混泥土公司对本案的发生有过错。被告侯仁平作为接受劳务方未尽到安全注意义务，故被告侯仁平对本案的发生有过错。原告在未确认泵车是否关闭电源的情况下，就靠近管道检查堵塞的原因，其自身对损伤的发生有过错，应当减轻责任方的民事赔偿责任。结合本案实情，原告应承担10%的过错责任。原告所受的伤系被告侯仁平、曾庆忠、混泥土公司的共同过失行为所致，按照过错责任原则并根据此三被告的过失大小及发生事故的原因力比例，扣除原告自行承担的10%外，剩余的90%由被告侯仁平、混泥土公司、曾庆忠承担按份责任，其中由被告侯仁平承担40%的赔偿责任，被告混泥土公司承担30%的赔偿责任，被告曾庆忠承担20%的赔偿责任。关于争议的第二个焦点。因原告王如洪未达到伤残等级，故五原告主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费，于法无据，本院对这两项损失不予支持。原告未举证证明在受伤的过程中手机被摔坏且手机价值1000元，故本院对该项损失也不予支持。被告侯仁平认为垫付了护理费2850元，因未提供证据予以证明，且原告不予认可，故本院对该笔费用不予认定。被告侯仁平要求一并解决垫付费用的分摊问题符合法律规定，本院予以支持。根据审理查明的事实，原告的经济损失认定如下：1、后续治疗费10000元；2、复印费15元；3、住院伙食补助费2700元（参照2017年云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准为每天100元，原告的住院伙食补助费为100元/天×27天=2700元）；4、鉴定费2600元（原告支付第一次的鉴定费）；5、差旅费750元（四被告均认可原告到昆明鉴定所产生的交通费、生活费等费用共计600元，酌情支持原告因治疗及第一次鉴定产生的交通费150元，合计750元）；6、误工费4050元（参照2017年云南省建筑业在岗职工年平均工资计算，每天的平均工资为208元，原告的误工费为208×27=5616元，原告仅主张4050元，本院尊重其处分权，故原告的误工费为4050元）。上述费用共计20115元。被告侯仁平申请重新鉴定后，原告的损伤不构成伤残等级，但后续治疗费的鉴定意见与第一次的相同，按照公平原则，原告应自行承担的费用如下：1、邮寄费30元的一半，即15元；2、交通费600元的一半，即300元；3、重新鉴定所产生的伤残等级评定费1000元；4、原告第一次鉴定所支付的伤残等级评定费1000元。原告应自行承担上述费用合计2315元。这2315元与被告侯仁平已支付的住院伙食补助费2000元应在经济损失中扣除，即20115元-2315元-2000元=15800元。因被告侯仁平作为重新鉴定的申请方，因此，侯仁平垫付的邮寄费的一半和后续治疗费的评定费由其自行承担。按照过错责任原则，因原告有10%的过错责任，被告侯仁平承担的赔偿金额为15800元的40%，即6320元；被告混泥土公司承担的赔偿金额为15800元的30%，即4740元；被告曾庆忠承担的赔偿金额为15800元的20%，即3160元。针对被告侯仁平垫付的费用，按照过错责任原则，原告应承担被告侯仁平已垫付费用22928.39元的10%，即2292.84元，这2292.84应从侯仁平承担的赔偿金额中予以扣除，最后侯仁平应承担的赔偿金额为4027.16元（6320元-2292.84元）；被告混泥土公司向被告侯仁平支付已垫付费用22928.39元的30%，即6878.52元；被告曾庆忠向被告侯仁平支付已垫付的费用22928.39元的20%，即4585.68元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告侯仁平赔偿原告王如洪后续治疗费、复印费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费、误工费共计人民币4027.16元。二、被告大关县龙科混泥土有限公司赔偿原告王如洪后续治疗费、复印费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费、误工费共计人民币4740元。三、被告曾庆忠赔偿原告王如洪后续治疗费、复印费、住院伙食补助费、鉴定费、差旅费、误工费共计人民币3160元。四、被告大关县龙科混泥土有限公司向被告侯仁平支付已垫付费用22928.39元的30%，即人民币6878.52元。五、被告曾庆忠向被告侯仁平支付已垫付费用22928.39元的20%，即人民币4585.68元。六、驳回原告刘永芬、王某1、王学妍、王某2要求被告侯仁平、曾庆忠、大关县龙科混泥土有限公司、曾庆勇赔偿的诉讼请求。七、驳回原告王如洪要求被告曾庆勇赔偿的诉讼请求。八、驳回原告王如洪的其他诉讼请求。（上述第一至五项费用于本判决生效之日起七日内履行）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1108元，减半收取554元，由原告王如洪负担55.40元，被告侯仁平负担221.60元，被告大关县龙科混泥土有限公司负担166.20元，被告曾庆忠负担110.80元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审判员  崔大松二〇一八年十一月三日书记员  邓丽娟附：法律条文《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。