湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0103民初9140号原告：武汉锦绣人才管理顾问有限公司，住所地江汉区中央商务区泛海国际SOHO城第****楼****。法定代表人：黄春燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：艾聪，该公司职工。被告：周翠荣，女，汉族，1976年7月16日出生，住址武汉市新洲区，委托诉讼代理人：郭晓晖，湖北元申律师事务所律师。第三人：武汉铁路新欣旅行服务公司，住所地武汉市，住所地武汉市江汉区新火车站主站房内法定代表人：金涛，该公司经理。委托诉讼代理人：管满生，湖北建盛律师事务所律师。原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司（以下简称原告）诉被告周翠荣（以下简称被告）、第三人武汉铁路新欣旅行服务公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人艾聪，被告及其委托诉讼代理人郭晓晖、第三人的委托诉讼代理人管满生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告无需向被告支付任何经济补偿；2、重新核定未休年休假工资。事实和理由：2017年9月1日，原、被告签订劳动合同，并将被告派遣至第三人处从事售货员岗位工作。2018年4月16日，第三人因原告严重违反单位规章制度向原告下达“退回劳务派遣员工函”。经原告核实，被告于2018年4月3日、4月13日工作期间，在旅服便利五店收银期间，私自抬高售价，违规操作15笔（金额46元），被告的行为属于贪污公款，已严重违反了原告的劳动纪律，属于严重违纪。原告4月16日通知被告解除劳动合同，并在被告5月11日办理手续时，告知其相关情况，但被告有异议拒绝配合办理，相关后果应由被告自行承担。原告的解除劳动合同符合法律规定，不应支付经济补偿金，此外年休假工资应按照基本工资每月1750元进行核算3天。因对仲裁裁决不服，故原告诉至法院，提出上述诉讼请求。被告辩称：原告应向被告支付经济补偿金，2018年被告发放原告工资低于最低标准，被告发出的解除劳动合同书于2018年5月15日送达原告，而原告的解除通知书于2018年5月30日才送达被告处，不再发生解除效力，且原告行为符合支付经济补偿金的条件；年休假工资应以被告平均工资计算，因原告未提供计算方式，也未出示被告有关工资表，无法证明劳动合同中的工资实际履行过，综上请求驳回原告的诉讼请求。第三人陈述称：第三人与被告仅为用工关系，被告在用工期间有违法的行为，第三人将其退回给与其具有劳动关系的原告，无任何过错，不应承担经济补偿金，请求法院支持原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告从2013年11月起被多家人力资源公司派遣至第三人处从事售货员工作。2017年9月1日，原、被告签订劳动合同，合同期限从2017年9月1日至2018年10月31日，合同约定基本工资为1550元。2018年4月11日，第三人处召开铁路部路风分析会，会上被告承认在2018年3月3日-4日的销售过程中，违规加价共计46元。第三人作出关于周翠荣违规加价的调查处理通报，处理意见为解除售货员劳务合同并罚款当月工资。随后被告被退回至原告处。原告并未给再行给被告安排工作。2018年5月12日，被告向原告邮寄了《解除劳动关系通知书》，载明2018年4月18日第三人与被告结束用工关系后，原告未重新给被告安排工作，也未继续给被告发放工资，且原告2018年3月工资低于武汉市最低工资标准，严重侵犯了原告的权利，被告于2018年5月10日与原告解除劳动合同。原告于2018年5月15日签收了该邮件。5月30日，原告向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，载明被告违反用工单位规章制度，于2018年4月16日被退回原告处，2018年5月11日，被告在原告办公室拒绝配合办理离职手续和失业金申领手续。原告决定2018年4月18日与被告解除劳动合同。被告于2018年5月30日签收了该邮件。2018年5月14日，被告即向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年7月23日作出江劳人仲裁字[2018]第381号仲裁裁决书，裁决确认原、被告之间从2017年9月1日至2018年5月10日期间存在劳动关系，原告向被告支付经济补偿金13540元，年休假工资747元，协助办理失业保险申请手续；第三人对经济补偿金及年休假工资的给付承担连带赔偿责任。原告不服故诉至法院，提出上述诉讼请求。庭审中，双方确认原告离职前12个月平均工资为2708元。2018年2月，原告向被告发放工资1179.27元。庭审中原告向本院提交了被告2018年2月的工资表，其中基本工资为1500元，销售提成扣款368.12元，超时补贴为75元，安全路风奖金为300元，应发工资为1506.88元，扣个人社保32.61元，实发工资1181.27元，且备注为全勤，此外第三人出具说明，认为被告2月仅上班16天，故根据工资发放办法，销售提成为1165.55元。另查明，2017年9月1日，原告与第三人签订《劳动派遣协议》，约定原告向第三人派遣售货员。本院认为，仲裁裁决原告与被告从2017年9月1日至2018年5月10日之间存在劳动关系，原告应协助被告办理失业保险申请手续，双方对此均无异议，本院予以确认。劳动合同的解除权从法律性质上系形成权，从行为人作出的意思表示到达对方之日或条件成就之日起即发生法律效力。被告2018年5月12日向原告邮寄了《解除劳动关系通知书》，原告于2018年5月15日签收了该通知书，双方劳动关系至此解除。此后原告再向被告发出解除通知书，对已解除的劳动关系已不再发生法律效力，更不具备有追认2018年4月18日已解除劳动关系的效力。原告也未提交任何证据证明在此之前曾向被告作出过解除劳动合同的意思表示。因此本案中劳动关系的解除系因被告向原告发出解除通知书而导致，无论被告的行为是否违反了原告及第三人的规章制度，原告作为用人单位都未及时行使其相应的解除权利，相应的法律后果应由其自行承担。2018年2月，被告所得工资为1179.27元，加上个人社保缴纳部分，工资总额仍低于武汉市最低工资标准，虽然原告抗辩称系因2月为春节，在该月被告仅上班16天，但被告作为劳动者，根据第三人的安排从事工作，其工资表中备注为全勤，在这种情况下原告发放的工资低于武汉市最低工资标准，被告以此为由解除与原告的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的情形，故原告应向被告支付经济补偿金。又根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。被告从2013年11月开始就在第三人处从事售货员工作，虽然期间用人单位发生了变化，但是并非因被告原因导致，故其经济补偿金应从2013年11月1日开始计算至2018年5月15日，金额为13540元（2708元/月×5月）。对原告要求不支付经济补偿金的诉讼请求本院不予支持。根据《职工带薪条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《工资支付条例》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。被告未提供2017年9月1日至2018年5月15日期间安排原告年休假或发放未休年休假工资报酬的证据，双方确认此期间被告应享有年休假时间为3天。原告应向被告支付未休年休假工资747元（2708元/月÷21.75天/月×3天×200%）。对原告要求重新计算未休年休假工资的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，劳动派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。故第三人应与原告承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十二条，《职工带薪条例》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司与被告周翠荣从2017年9月1日起至2018年5月10日期间存在劳动关系；二、原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内向被告周翠荣支付经济补偿金13540元；三、原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内向被告周翠荣支付年休假工资747元；四、原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司协助被告周翠荣办理失业保险申请手续；五、第三人武汉铁路新欣旅行服务公司对上述第二项、第三项给付义务承担连带责任；六、驳回原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元由原告武汉锦绣人才管理顾问有限公司负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  马佳二〇一八年十一月十五日法官助理何仕伟书记员冯洁