北京市东城区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0101民初12770号原告：蒋智勇，男，汉族，设计师，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：苏义华，北京市盈科律师事务所律师。被告：北京鱼乐贝贝教育科技有限公司，住所地北京市怀柔区怀北镇西庄村**。法定代表人：张节，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：翟钦蕊，北京声驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旭君，女，北京声驰律师事务所实习律师。原告蒋智勇与被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司(以下简称鱼乐贝贝公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋智勇委托诉讼代理人苏义华、被告鱼乐贝贝公司委托诉讼代理人翟钦蕊、张旭君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋智勇向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决解除原、被告于2017年6月30日签订的《品牌加盟合同》；2、判令被告返还原告已支付的加盟费100000元以及履约保证金5000元，以及占用上述资金的损失（自2017年6月30日计算至给付之日，按照中国人民银行同期贷款年利率6%的标准计算）；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2017年6月30日签订了《品牌加盟合同》（以下简称涉案合同），原告支付了加盟费100000元以及履约保证金5000元。被告存在违约行为，符合合同法第九十四条第（四）项规定的情形。被告的违约行为具体是指：在涉案合同签订前，原被告于2017年6月就加盟事宜进行电话沟通，原告表示拟在其住所附近开设一家鱼乐贝贝婴幼儿水育馆，被告员工口头承诺会给原告保留该区域北蔡巴黎春天内的店面，且告知原告该区域周边仅有这一家鱼乐贝贝店面。合同签订后，原告经实地考察发现该店面已被他人承租用于经营鱼乐贝贝婴幼儿水育馆，鉴于被告与第三人签订的加盟合同中亦有商圈保护的约定，导致原告无法在以巴黎春天为圆心直径2公里范围内选址经营。被告表示可以再为原告选择其他地址进行经营，但原告认为其他地点均离原告住所太远，不同意在其他地点开业经营。原告认为，被告违反了合同签订前作出的为原告保留店面的口头承诺，也未告知原告巴黎春天区域内加盟店的实际情况，导致原告无法在其住所附近开店经营。现原告已有新的工作，不可能再继续履行涉案合同经营鱼乐贝贝婴幼儿水育馆。综上，涉案合同目前无法继续履行，双方就上述费用的退还协商未果，故诉至法院，望判如所请。被告鱼乐贝贝公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求：1、涉案合同是在双方自愿基础上达成，体现了双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效；2、被告不存在原告诉称的违约行为。涉案合同第6.5.2条约定了选址义务在于原告，并未约定被告需为原告预留任何地点进行经营。合同签订前，被告员工未就保留店面给原告作出过口头承诺。合同签订后，双方仍在协商其他加盟地址，原告亦可选择其他地址进行经营。涉案合同仍可继续履行，原告因其自身原因要求解除合同没有合同依据和法律依据。综上所述，不同意原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：2017年6月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《品牌加盟合同》一份，合同载明：第二条合同期限本合同期限为2017年6月30日至2020年6月30日。乙方在合同签订生效之日起3日内，可以单方解除本合同，同时乙方应按照已付费用50%的标准支付甲方为履行合同做准备而支出的费用。第三条权利的授予1、甲方的商号、商标、专利及其管理制度、经营模式等均为甲方合法拥有所有权或使用权，受法律保护。未经甲方或其他所有人书面授权许可，其他单位、个人无权使用。2、在乙方认同并接受甲方的经营管理统一规范的基础上，甲方授权乙方在上海市浦东新区经营壹家“鱼乐贝贝婴幼儿水育馆”单店。第四条费用约定1、产品费：根据甲方经营管理的相关规定，乙方向甲方支付产品费共100000元，其中赠送：A鱼乐贝贝品牌授权牌+培训+设计方案；B鱼乐贝贝ERP管理平台；C鱼乐贝贝微营销平台；D鱼乐贝贝会员APP；E鱼乐贝贝员工APP；F鱼乐贝贝HR管理平台。2、管理费：自第二年度起，品牌管理费用为每年10000元，自2018年起，每年的6月30日前进行支付。3、履约保证金：a为确保乙方完整履行和承担本合同规定的义务和责任，遵守本合同及各项手册规定的经营模式、管理制度及其他各项要求，同时确保乙方各项债务、费用违约金、赔偿金的支付和履行，乙方需向甲方一次性支付保证金人民币5000元。第五条甲方的权利义务1、在签订合同后，甲方为乙方提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，具体如下：经营指导：甲方向乙方提供运营指导培训及书面《标准化运营手册》资料；技术支持：总部集中培训、视频音频培训资料、技术资料；业务培训：服务接待礼仪、销售技巧、沟通技巧、活动策划；软件支持：公司提供店面运营系统软件鱼乐贝贝ERP管理平台一套。3、甲方有权要求乙方按照甲方统一经营模式、统一技术培训、统一品牌形象、统一服务规范经营体系进行经营。5、为达到甲方统一经营管理的目的，甲方有权对乙方经营的店面进行店面选址评估、店面平面设计、店面场地布局进行指导。第六条乙方的权利和义务1、享有甲方商标及VI的使用权以及合同约定内的其他权利。2、享有甲方提供的增值服务及新产品、新技术引进的权利。3、获得甲方关于经营活动、广告宣传、促销工作指导的权利。4、乙方申请加盟合同签订后，须在10日内，向甲方提供企业的相关资料及备选经营地址信息，并对所提供资料信息的真实性、准确性负责。5、乙方应在本合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成如下工作：根据合同的要求选定经营场所，并根据甲方要求进行装修。招用符合数量和专业技能要求的人员，并经过甲方培训且经考核合格。14、乙方作为独立的法律主体进行经营活动，采取独立核算、自担风险、自负盈亏的运营模式，并在合同签订之日起12个月内必须开业，否则按违约处理。第九条乙方有下列情况的，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任：3、未经甲方同意，乙方擅自向第三方转让、转租或以其他形式处置本合同的全部或部分权利义务以及经营权的。第十条乙方出现下列情况的，甲方应提前30日书面通知乙方纠正，如乙方未在通知确定的期限内予以纠正，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任：4、未按甲方的服务标准、技术标准、装潢设计标准、卫生环境标准以及各项操作手册中的其他规定的；5、未依照合同约定及时接受甲方检查、指导和监督的；7、未按本合同和各项手册的规定维护甲方和甲方特许经营体系的声誉和统一形象的。第十一条甲方出现下列情况的，乙方应提前30日书面通知甲方纠正，如甲方拒不纠正，乙方有权解除合同：1、无正当理由，甲方拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权。第十二条合同期限内，因一方违约造成本合同不能履行，由违约方承担违约责任并赔偿因违约给对方造成的经济损失。第十六条本合同因故（包括但不限于期限届满、停业或提前解除）终止时，乙方不再是甲方的加盟商，因此有义务遵守和完成所有下列约定及事项：1、立即停止使用、销售甲方提供的产品、服务、设备、制服和其他物品，并永久停止使用甲方的经营模式、管理制度、服务技巧和其他诀窍，包括但不限于本合同、各项手册、培训资料、广告及促销资料以及甲方依本合同约定交付乙方使用的一切专有资料及商业秘密，不得有任何复制和保留。第二十三条乙方确认在合同签订前，甲方已就鱼乐贝贝项目法律规定的相关信息向乙方进行了全面介绍，乙方对鱼乐贝贝项目进行了多方考察核实及市场明确定位，就相关鱼乐贝贝品牌全部合同条款进行了详尽的了解和协商，已阅读及明白本合同所列条款的含义，并同意接受其约束。甲乙双方在此确认，任何一方的其他资料（包括但不限于宣传册、网站、电视等媒体广告）、说明性文件都不是本合同的条款，如双方发生争议和纠纷，不得作为证据使用。双方均应以本合同约定的条款为准。2017年6月30日，原告向被告支付加盟款100000元及消保金5000元。庭审中，双方均认可上述100000元系涉案合同约定的产品费，其性质为加盟费，上述5000元系涉案合同约定的履约保证金。原告为证明被告承诺为其保留店面，提交了原告及其爱人于2017年8月与被告员工蔡云、李进亮面谈的录音。录音内容显示，原告称蔡云在付款前答应为其保留巴黎春天的店面，但付款后发现巴黎春天已有一家店面在经营，原告不愿继续在此区域开店经营，故要求退还交纳的款项。录音中，蔡云认可签约前就巴黎春天店面保留问题与原告进行沟通的情况，也在录音中就其他地址的具体情况与原告进行了交流。李进亮在录音中向原告表示，在北蔡除巴黎春天外的其他区域选址，同样可以继续履行合同。庭审中对上述录音内容进行了当庭勘验，被告认可其公司中确实有名为蔡云（音）、李进亮（音）的员工，但不认可上述录音中谈话双方的真实身份。被告认为，即便上述录音内容确实系原告与蔡云、李进亮之间的交谈，交谈涉及内容亦不能作为合同内容对双方产生约束力，原被告的权利义务仍应以涉案合同约定为准。原告提交了房产证明以及百度地图网页打印件，证明其住所离巴黎春天较近，基于此，选择巴黎春天附近的店面进行经营。被告认可上述证据的真实性，但认为原告可以选择其他合适的地址进行经营，合同目的依然可以实现。被告为了证明其拥有相应经营资源，涉案合同存在继续履行的条件，提交了以下证据：1、实用新型专利证书二份及相应授权证明；2、计算机软件著作权登记证书六份；3、商标注册证二份；4、授权证明。原告认可上述证据的真实性、合法性及关联性。上述事实，有原告提交的《品牌加盟合同》、收据、录音文字整理、房产证明、网页打印件，被告提交的专利证书、著作权登记证书、商标注册证、授权证明及当事人陈述、勘验笔录等在案佐证。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订的涉案合同符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，可以认定原、被告签订的涉案合同为商业特许经营合同。涉案合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均是双方真实意思表示，该合同合法、有效。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案的争议焦点在于被告是否存在原告诉称的违约行为，以致不能实现合同目的，从而满足合同法第九十四条第（四）项规定的法定解除的情形。本案中，原告认为被告违反了合同签订前所作出的为其保留店面的口头承诺，导致原告无法在住所附近开店经营，涉案合同无法继续履行。对此，本院认为：1、原告并未提交证据证明涉案合同签订前，原被告双方已就店铺地址的选定达成任何书面协议抑或口头约定。原告提交的录音内容无法反映谈话双方的真实身份，在被告对录音中谈话双方身份不予认可的情况下，本院对其真实性亦不认可。即便录音内容确系原告与被告员工之间发生的交谈，该谈话已发生在涉案合同签订之后，不能真实还原涉案合同签订之前双方沟通的确切内容。且原告作为被特许人拟进行特许加盟，理应对双方在招商订立合同前的沟通确认情况进行全面考察以审慎作出决断，而非仅听取被告工作人员单方所做的任何表述及承诺。涉案合同既已签订，原被告之间的权利义务仍应以涉案合同约定的内容为准；2、涉案合同第六条第5项约定，原告应在合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成根据合同的要求选定经营场所的工作。从该条约定来看，选定经营场所并开业是原告在涉案合同项下的义务；3、涉案合同可以继续履行。涉案合同第三条约定，被告给予原告的授权范围为上海市浦东新区，原告可以在该授权区域内选择任一合适地址开业经营。若原告认为其住处附近店面已经饱和，亦可以在上海市浦东新区其他地点选择合适店面经营，涉案合同依然可以正常履行，而非原告所称履行不能；4、本案中并不存在不能实现合同目的的情况。特许经营合同的根本目的在于被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。原告选定合适店面后，即可依照涉案合同的约定使用被告的商标、商号、专利及其管理制度、经营模式开展经营活动以实现合同目的。综上，原告认为被告存在违约行为的主张不能成立。现原告基于自身原因拒绝履约，从而要求解除合同，没有合同依据和法律依据，故对原告要求解除合同的诉请，本院不予支持。关于原告主张基于合同解除的法律后果而要求被告返还原告加盟费100000元和履约保证金5000元，并要求被告承担占用资金的损失，本院认为，因原告主张被告返还相关款项的依据是解除合同之后恢复原状的法律后果，现涉案合同并未解除，尚处于合法存续状态，故原告主张被告返还相关款项的诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。需要指出的是，被特许人作为独立经营主体，在申请加盟特许经营时不但要冷静思考加盟期限内的投入产出比，还要慎重考虑经营模式是否与经营的地区经济发展相适应等一系列商业风险问题，以审慎做出决断。在从事商业活动过程中理应尽到必要的谨慎义务并承担一定的市场风险，而非不恰当地将这种市场风险转嫁给包括对方当事人在内的任何人。被特许人无论是在签订特许经营合同的过程中，还是在开展经营活动的过程中，均应尽可能的对特许经营活动相关信息进行积极了解和掌握，而不是完全被动的依赖特许人提供与特许经营活动有关联的所有信息，包括公共渠道轻易即可获得的公开信息甚至社会常识。本案中，原告作为被特许人从事特许经营活动，理应对其拟加盟的行业、产品、店铺选址、店面分布、前期投入以及预期前景进行全面综合地考察、了解，且涉案合同中原告亦确认其对鱼乐贝贝项目进行了多方考察核实及市场定位，同意接受涉案合同的约束。根据涉案合同要求选定经营场所系原告的义务，现原告至今无法选定经营场所正式开业，并不能将此责任归咎于被告，原告不能据此认定合同无法履行而要求解除合同，原告仍应按照涉案合同的约定履行义务。综上，原告主张解除合同的理由不能成立，对于原告要求解除涉案合同的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条规定，判决如下：驳回原告蒋智勇的全部诉讼请求。案件受理费2400元，由原告蒋智勇负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  刘虹蕴人民陪审员  杨鹏勋人民陪审员  肖 郁二〇一八年十一月十六日书 记 员  朱 伟