云南省宣威市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云0381民初3671号 原告孔德飞，女，1972年12月22日生，汉族，小学文化，云南省宣威市人，现住宣威市。 委托代理人徐传相，云南德和政律师事务所律师，特别授权代理。 被告何永科，男，1970年9月16日生，汉族，初中文化，云南省宣威市人，现住宣威市。 委托代理人叶超，云南乐超律师事务所律师，特别授权代理。 原告孔德飞诉被告何永科提供劳务者受害赔偿纠纷一案，本院2018年9月11日立案受理后，依法由审判员邱光再适用简易程序，于2018年10月25日公开开庭进行了审理。原告孔德飞及其委托代理人徐传相，被告何永科及其委托代理人叶超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告孔德飞向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿：1、住院伙食补助费97天×100元＝9700元；2、误工费97天×58667/365=15591元；3、住院期间护理费97天×58667/365=15591元；4、残疾赔偿金61992+61992×10%=68191元；5、后期治疗费27000元；6、鉴定费1800元；7、被抚养人生活费19560/2×5×10%=4890元；8、精神损害抚慰金10000元，共计152763元。 事实和理由：原告孔德飞为被告何永科作月饼，于2017年9月26日在做工过程中跌伤被送宣威市第一人民医院住院治疗，病情诊断为：1、左胫骨中段下段骨折；2、右侧距舟关节及跟关节脱位，右跟骨前外下部粉碎性骨折；3、左小腿、左足皮肤撕裂伤；4、左下肢静脉血栓。原告2017年9月26日至10月23日在宣威市第一人民医院住院治疗27天；2017年10月24日转云南省第一人民医院住院治疗至2017年11月9日，住院15天；2017年12月4日至2018年1月9日在宣威市第一人民医院住院治疗36天；2018年1月10日转中国人民解放军昆明总医院住院至2018年1月22日，住院12天；2018年2月1日至8日在宣威市第一人民医院住院治疗7天。原告之伤残经云南利民司法鉴定中心鉴定后于2018年5月14日出具鉴定意见：1、孔德飞左胫骨中下段开放性骨折评定为十级伤残，右跟骨前外下部粉碎性骨折评定十级伤残。2、孔德飞后期治疗费评估为人民币27000元。原告支付鉴定费1800元。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请予支持原告的诉讼请求。 被告何永科辩称，1.原告所受之伤不是在雇佣过程中受伤，而是在原告下班后自己强行坐拉肉的拖板车致伤，与被告雇佣原告工作没有关系。2.原告受伤后被告基于原告家庭特殊困难，为其垫付了除合作医疗支付费用外的其他全部治疗费用，且安排人员对其住院期间进行护理，支付了全部的住院伙食及其他费用。为此，原告要求被告担责的主张不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。 原告对被告何永科的答辩认为，被告所述“原告所受之伤不是在雇佣过程中受伤，而是在原告下班后自己强行坐拉肉的拖板车致伤，与被告雇佣原告工作没有关系。”不是事实，事实是当晚上夜班，被告的姑爷让我到冷库中拿肉，我及桃会等将肉捡到盆中用拖板车拖出装微型车，出来将肉上到微型车上后，因有块肉掉到我的鞋内，我就将一只脚伸到拖板车上想把肉拿出来，拖板车就走起来，走出一段距离后，因坡太陡，桃会和朱艳娥控制不住就将拖板车放开，我被摔跌受伤。被告所述派人护理并支付伙食费之事，我在宣威第一人民医院住院36天这次，有6天是我丈夫护理，被告给了500元钱，我在成都军区昆明总医院住院被告未派人护理，只拿了600元给我，最后在宣威市第一人民医院住院7天，被告也未派人护理，其余被告所述是事实。至于所支付医疗费情况，被告所述属实。 原告为证明其主张，向本院提供了以下证据： 1、申请证人何某1出庭作证，何某1陈述：原告孔德飞是我堂侄儿子媳妇，他受伤时我不在场，是孔德飞受伤时的在场人告诉我，孔德飞是在上班时跌伤的。 2、原告身份证复印件1份，以证明原告主体资格。 3、住院病历首页、病情证明，出院证等9页，以证明原告之伤诊断为：1、左胫骨中下段骨折；2、右侧距舟关节跟关节脱位，右跟骨前外下部粉碎性骨折；3、左小腿、左足皮肤撕裂伤；4、左下肢静脉血栓；共住院天数为97天。 4、司法鉴定意见书1份，以证明1、原告孔德飞左胫骨中下段开放性骨折评定为十级伤残，右跟骨前外下部粉碎性骨折评定为十级伤残；2、后期医疗费评估为人民币27000元。 5、鉴定费收据1份，以证明原告支付了鉴定费1800元。 6、户口薄复印件2页，以证明原告需抚养子女的情况。 7、通话录音光盘1碟，以证明原被告协商赔偿过程。 经质证，被告对第1组证据认为证人与原告系亲戚关系，且证人所述事实是听来的，故没有证据效力；对第2、3、6组证据无异议；对第4、5组证据认为司法鉴定意见书以功能丧失程度评定伤残等级依据不足，后期治疗费评估过高，故对鉴定费不认可。对第7组证据认为证明不了该案实质性问题。 被告为证明其主张向本院提供了以下证据： 1、申请侯桃会、何某2出庭作证，侯桃会陈述：我和孔德飞都是给何永科做工，在一起上班，平时孔德飞的工作是打肉、冷肉、包装，我是负责拉拖板车的其中一个，孔德飞受伤的具体时间我们记不清了，当天晚上我们是上夜班加班进行收尾工作，孔德飞是和我们捡肉，至于哪个喊他去的，她如何上去的我不清楚，12点多钟，我从冷库中用拖板车将捡在盆里的肉拉出放在微型车中，将拖板车拉到旁边，等微型车走后我们再走，孔德飞就要求我用拖板车拉她并说“大嫂，拉我一截”，我说“这个车不能坐”，但孔德飞就跳上拖板车去，车就开始走起来，我堵拖板车走一段距离后堵不住，就被推倒跌在旁边，车就滑了撞到树上孔德飞就受伤了。何某2陈述：我和何永科是一个村子一个姓氏的大家族，孔德飞和我都是给何永科做工，当晚要下班时，我们几个人一起上冷库去拉肥肉，我们将肉捡了放在盆里用拖板车拉出装在微型车上把拖板车放在一旁让微型车先走，但微型车还没有走，孔德飞就一个人跳到拖板车上，侯桃会对孔德飞说“这个车不能坐。”，我对孔德飞说“不要狂死路。”，但拖板车就走了起来，扶车的侯桃会扶不住被车甩出跌倒，拖板车就跑了撞在树上，我下去看，孔德飞的脚背上有点出血，孔德飞试着想站起来，但站不起来，我们就把他送医院了。孔德飞是做抽真空工作，当晚没人安排她去，是怎么上去的我们不清楚。以证明原告之伤与被告无关。 2、住院费收据4张、医保普通住院病员医疗费结算单4份、门诊费收据6张，以证明原告四次住院应支付住院费88697.98元，除合作医疗支付外，被告支付了35325.86元并支付门诊费1468.91。 经质证，原告对第1组证据中侯桃会的证言认为，被告申请的是陶惠，不是侯桃会，故证言无效，对何某2的证言认为，何某2与何永科存在利害关系，故证言不能作为定案证据；对第2证据无异议。 通过各方当事人对上述证据的质证，本院认证如下： 原告所提供的第1组证据何某1的证言，能够与其他证据印证该案事实的部分本院予以采信，其余本院不予以采纳；第2、3、6双方无意义，本院予以确认；第4、5组证据，被告不认可未提供反驳证据，故本院予以确认；第7组证据证明不了该案事实，本院不予确认。 被告所提供的第1组证据侯桃会、何某2的证言，与其他证据客观、真实地证明了该案事实，本院予以采信，但证明不了该案与被告无关，故，本院不确认证言能证明该案与被告无关。原告认为被告申请的证人是陶惠，不是侯桃会，故证言无效的主张，因陶惠即是本案在场人的侯桃会，只是申请人未看身份证即以平时喊法书写，故其质证意见本院不采纳。原告认为证人何某2与被告有利害关系，证言不能作为定案证据的意见，因证言与其他证据真实地印证了该案事实，故其质证意见本院不采纳；第2组证据各方无异议，本院确认。 根据庭审和举证、质证、认证，本院确认如下法律事实： 被告何永科租他人场地加工肉做月饼等，原告孔德飞系被告工人，2017年9月26日夜班，原告与其他工人侯桃会等到冷库中捡肉用拖板车将捡在盆里的肉拉出放在微型车上准备返回，原告未采纳他人“拖板车不能坐”的意见，擅自上拖板车导致拖板车滑走，致扶车人侯桃会扶不住被车甩出跌倒后，拖板车撞在树上将原告致伤。原告伤后即被送宣威市第一人民医院住院，病情诊断为：1、左胫骨中段下段骨折；2、右侧距舟关节及跟关节脱位，右跟骨前外下部粉碎性骨折；3、左小腿、右足皮肤撕裂伤；4、左下肢静脉血栓。原告2017年9月26日至10月23日在宣威市第一人民医院住院治疗27天；2017年10月24日转云南省第一人民医院住院住院治疗至2017年11月9日，住院15天；2017年12月4日至2018年1月9日在宣威市第一人民医院住院治疗36天；2018年1月10日转中国人民解放军昆明总医院住院至2018年1月22日，住院12天；2018年2月1日至8日在宣威市第一人民医院住院治疗7天，共住院97天，被告支付了原告除医保报销外在宣威市第一人民医院、云南省第一人民医院的住院医疗费35325.86元（共应付88697.98元，报销53372.12元），支付了门诊费1468.91元。原告在中国人民解放军昆明总医院住院医疗费除报销外，亦为被告支付，但未举证。原告在宣威市第一人民医院住院除13天由家人护理生活费自理外，其余由被告安排人陪护并支付伙食费。原告在云南省第一人民医院住院被告安排人护理并支付伙食费，在中国人民解放军昆明总医院住院12天由其家人陪护并支付伙食费。在原告住院期间，被告共支付给原告人民币1100元（500元+600元）。原告之伤残及后期治疗费经云南利民司法鉴定中心鉴定后于2018年5月14日出具鉴定意见：1、孔德飞左胫骨中下段开放性骨折评定为十级伤残，右跟骨前外下部粉碎性骨折评定十级伤残。2、孔德飞后期治疗费评估为人民币27000元。原告支付鉴定费1800元。2018年9月11日，原告向本院提起诉讼。要求被告赔偿伤后损失152763元。 审理中，各方当事人各持己见，被告不请求调解。 本院认为，原告孔德飞上班途中，未采纳他人“拖板车不能坐”的意见，擅自上拖板车导致拖板车滑走，致扶车人扶不住被车甩跌后，拖板车撞在树上将原告致伤，对原告之伤雇主被告应承担主要责任，原告应承担次要责任，根据该案实际，本院确认被告承担60%的责任，原告承担40%的责任，为此，原告要求被告担全责的主张；被告认为原告之伤与其无关的主张本院均不予以支持。原告伤后损失，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》确认如下:1、医疗费35325.86元+1468.91元=36794.77元；2、住院伙食补助费97天×100元/天=9700元；3、误工费97天×160.73元/天=15590.81元；4、护理费97天×160.73元/天=15590.81元；5、残疾赔偿金30996元×20年×0.11=68191.2元；6、后期治疗费27000元；7、鉴定费1800元；8、被抚养人生活费19560元/年×5年÷2×0.1=2006.75元，共计179557.56元。原、被告与本确认不一致部分无据，本院不予支持。179557.56元，被告承担60%为106004.60元。106004.60元，扣除被告已承担：医疗费36794.77元；现金1100元；住院伙食补助费（97-15天）×100元/天=8200元；护理费（97-15天）×160.73元/天=13179.86元，共计59274.63元，还应支付48459.87元。被告在中国人民解放军昆明总医院为原告支付医疗费未举证，本院在本案中无法确认，被告在能举证时，可按本案确认的承担比例向原告主张权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”、第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”、第十五条“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”、“第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，判决如下： 一、除被告何永科已承担费用外，再由被告何永科在本判决生效后十日内赔偿原告孔德飞伤后损失误工、护理、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期治疗、鉴定等费人民币48459.87元 二、驳回原告的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币3355元，减半收取1677.50元，原告孔德飞负担1164.50元，被告何永科负担513元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，申请执行的期间为二年。 审判员  邱光再 二〇一八年十一月五日 书记员  张潇文