河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终3664号上诉人（原审被告）：李勤军，男，1974年3月5日出生，汉族，住信阳市潢川县。委托诉讼代理人：姚要春，河南天苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李作云，男，1970年2月16日出生，汉族，住信阳市商城县。委托诉讼代理人：陈豪，河南名人律师事务所律师。原审被告：河南五建建筑工程有限公司，住所地郑州市中原区建设西路**。法定代表人：史玉和，该公司总经理。上诉人李勤军因与被上诉人李作云、原审被告河南五建建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初3826号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李勤军的委托代理人姚要春，被上诉人李作云的委托代理人陈豪到庭参加了诉讼。原审被告河南五建建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人李勤军上诉请求：1、请求对上述判决第一项改判为驳回其中42678.52元上诉人多承担的赔偿责任或将本案发回重审;2、上诉费用由被上诉人承担。上诉理由如下：一、一审法院认定事实不清，被上诉人与上诉人之间是自然之间劳务关系，被上诉人在劳务过程中受伤存在过错，应当自行承担30%的责任。综合李作云和上诉人李勤军的积极努力考虑，李作云挂床13天的事实，李勤军承担全部责任，对李勤军本人实在不公平，请求二审法院依法改判，建议李作云自行承担30%的责任，支持上诉人的上诉请求。二、被扶养人生活费按照城镇标准19422.27元/年计算于法无据。受害人李作云的被扶养人仅为李作云的母亲一人，不是数人，为农村居民，且其村委会提供的证据也印证了李作云的母亲经常居住地在农村，其生活在农村，消费在农村，应按农村标准计算。三、本案挂床13天的相关损失未予扣除。四、李作云对李勤军的门诊充值费用500元、收到李勤军给付的生活补助费2100元、重新鉴定费用1300元，共计3900元认可，一审法院对上述证据也予以确认，但计算损失时并没有认定，违背了民事案件当事人有权处置自己民事权利的原则。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人李作云答辩称，1、答辩人受伤系被动受伤，系被塔吊驾驶人员错误操作所致，根本不存在过错，上诉人因此不能减轻任何赔偿责任。2、答辩人在医院正常接受治疗，不存在挂床现象，上诉人的上诉主张与事实不符，不应当得到支持。3、被扶养人生活费的计算，根据法律规定，其指向的计算基准是扶养人而非被扶养人，也就是说，扶养人的城镇或农村居民身份状况是确定被扶养人生活费的计算标准。本案中答辩人李作云工作在城镇，收入来源于城镇，一审计算被扶养人朱瑞芳的生活费时使用城镇标准并无不当。4、关于答辩人收到的生活补助费2100元，在上诉人提交材料中明确显示：该生活补助费系案发之前答辩人李作云应当得到的补助款，连同此前的部分工资一同领取的，与本案无任何关联性。其上诉人支出的重新鉴定费用等属于上诉人应当向答辩人全额承担的费用，不应再予以扣减。另外说明的是一审对于答辩人的误工损失和误工期限认定过低，上诉人本应承担更多的赔偿责任，故，结合答辩人的答辩理由，上诉人的上诉不能成立，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人李作云向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告误工费39000元、护理费5451．3元、残疾赔偿金59115．72元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费4855．56元、营养费1620元、伙食补助费1620元、交通费2200元、鉴定费1200元，共计120062．58元；2、诉讼费由被告承担。原审法院认定事实，2017年7月26日，原告李作云在由被告河南五建建筑工程有限承建的许昌市恒大翡翠华庭工地上协助塔吊施工过程中，由于塔吊操作人员操作不慎，在塔吊上升过程中将其右手绞伤。后入许昌市立医院住院治疗，经诊断，原告右手拇指皮肤缺损、右手中、环指离断伤、右手示、小指皮肤裂伤、右手拇指、示指甲床损伤。原告共住院治疗54天，花费医疗费26201．62元（由被告李勤军垫付）。本院在审理过程中，因被告李勤军不服原告李作云单方所作的伤残鉴定，向本院就其伤残等级提出重新鉴定申请。2018年4月29日，许昌重信法医临床司法鉴定所出具的许重司鉴所［2018］临鉴字第202号司法鉴定意见书显示，李作云右手损伤等级为十级。原告李作云自2014年起长期在许昌生活并从事建筑工程行业。2016年受雇于被告李勤军到位于许昌市××街与学院路西北角恒大翡翠华庭工地从事混凝土搅拌工作。事故发生前，原告李作云有母亲朱瑞芳（1940年7月12日出生）在世，朱瑞芳生育三子一女，长子李作良（2013年病逝）、次子李作云、三子李作林，女儿李作贵，李作贵因患有××，丧事劳动能力。再查，被告河南五建建筑工程有限公司系许昌市恒大翡翠华庭建筑单位，被告河南五建建筑工程有限公司将其承建的其中三栋楼房主体和地下车库混凝土工程（不含钢筋）及模板转包给被告李勤军，由被告李勤军组织原告李作云等人负责施工。原审法院认为，原告李作云与被告李勤军之间应属劳务关系，原告李作云因劳务自身受到伤害，被告李勤军应承担相应的赔偿责任。庭审中，被告李勤军未能提供证据证明原告李作云在劳务中对自身损害存在过错，故被告李勤军以原告存在过错应承担自身相应损失的抗辩理由不能成立。被告河南五建建筑工程有限公司将承建的楼房主体混凝土工程转包给李勤军但并未提供证据证明李勤军具备相应的施工资质，故被告河南五建建筑工程有限公司应当与李勤军对李作云受伤造成的损失承担连带赔偿责任。关于原告李作云误工费用标准问题。原告李作云虽未能提供证据证明事故发生前一年的月工资收入水平，但其在事故发生前一直从事建筑工程行业，误工费用可按2017年度河南省建筑业在岗职工平均工资44753元／年为标准计算，误工期间自事故发生之日起至首次定残前一日，共计153天。护理费可按2017年河南省居民服务业36848元／年为标准计算。因原告李作云常年在许昌城市生活且主要经济收入也来源于城市，故其残疾赔偿金应按2017年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元／年为标准计算。被告李勤军认为原告李作云就自身伤害存在过错应就其损失承担一定责任，但并未提供证据予以证明，考虑原告评定的伤残等级，本院对原告请求的精神损害抚慰金5000元予以支持。李作云的母亲的被扶养人生活费用标准应按2017年河南省城镇居民人均消费支出19422．27元／年为标准计算。原告诉请的交通费缺少证据，不予支持。因原告单方所作鉴定意见未被采信，故请求的鉴定费用，本院不予支持。判决：一、被告李勤军于本判决生效之日起十日内赔偿原告李作云各项损失共计住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计96422．08元；二、被告河南五建建筑工程有限公司对被告李勤军上述应赔偿原告李作云的款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告李作云的其他诉讼请求。案件受理费2702元，由原告李作云负担491元，由被告李勤军、河南五建建筑工程有限公司连带负担2211元。二审中双方当事人均无新证据出示。根据双方诉辩意见，本院归纳本案二审争议焦点为：1、原审未判决李作云对其损失承担责任是否正确;2、原审对李作云的损失计算是否正确。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，关于原审未判决李作云对其损失承担责任是否正确的问题，本案现有证据不能证明李作云在劳务过程中对自身损害存在过错，原审结合本案案情，未判决李作云对其损失承担责任并无不当。关于被扶养人生活费问题。本案中，经查明，李作云的母亲经常居住地在农村，原审应按农村居民人均年生活消费支出标准计算被扶养人生活费，原审按城镇标准计算被扶养人生活费不当，本院依法予以纠正。李作云的被扶养人生活费为2303元（9212元/年×5年×10%÷2人）。关于上诉人诉称被上诉人挂床13天的相关损失未扣除的问题。经审查原审卷宗相关证据，被上诉人住院期间2017年9月5日至9月18日没有用药记录，一审法院对其相关损失（住院伙食费、营养费、护理费）2092.35元【13天×（30元/天＋30元/天＋36848元/年÷365天）】未予扣除不当，二审对此予以纠正。综上，上诉人李作云的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初3826号民事判决第（二）、（三）项;二、变更河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初3826号民事判决第（一）项为：被告李勤军于本判决生效之日起十日内赔偿原告李作云各项损失共计住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计91777.17元。一审案件受理费2702元，由李作云负担591元，由李勤军、河南五建建筑工程有限公司连带负担2111元;二审案件受理费867元，由上诉人李勤军负担767元，由被上诉人李作云负担100元。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  刘 兵二〇一八年十一月十五日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口