四川省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川民再630号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：四川省泸州市第十建筑工程有限公司，住所地四川省泸州市龙马大道二段****。 法定代表人：余效国，总经理。 委托诉讼代理人：张顺伦，男，该公司工作人员。 被申请人（一审原告、二审被上诉人）：四川昆鹏钢结构工程有限公司，住所，住所地四川省成都市温江区永宁镇隆兴村**div> 法定代表人：甘立兴，总经理。 委托诉讼代理人：陈海燕，四川厚海律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：四川省邛崃市天阳实业有限公司，住所，住所地四川省邛崃市临邛镇西郊路**div> 法定代表人：林忠阳，董事长。 委托诉讼代理人：陶守良，四川守良律师事务所律师。 再审申请人四川省泸州市第十建筑工程有限公司（以下简称泸州十建公司）因与被申请人四川昆鹏钢结构工程有限公司（以下简称昆鹏公司）、四川省邛崃市天阳实业有限公司（以下简称天阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省成都市中级人民法院（2016）川01民终500号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年4月20日作出（2017）川民申334号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人泸州十建公司的委托诉讼代理人张顺伦、昆鹏公司的委托代理人陈海燕、天阳公司的委托诉讼代理人陶守良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泸州十建公司申请再审称，1.四川省泸州市第十建筑工程公司新津分公司（以下简称新津分公司）不是泸州十建公司依法设立，而是他人伪造公章成立，泸州十建公司对涉案工程既不知晓，也未参与，二审判决将泸州十建公司与新津分公司等同，混淆二者的身份、地位错误，故二审判决认定的基本事实缺乏证据证明；2.泸州十建公司已向公安机关举报他人冒用公司名义设立新津分公司实施诈骗犯罪，公安机关已于2015年6月10日受理报案，并于2016年5月9日正式立案侦查，本案应中止审理或者移送公安机关处理，二审判决适用法律错误。 昆鹏公司辩称，新津分公司是合法成立的，新津分公司的行为等同于泸州十建公司的经营行为，产生的法律后果应当由泸州十建公司承担。泸州十建公司与成都荣星铝业有限公司的诉讼足以证明泸州十建公司对其新冿分公司是认可的。本案不应终止审理。二审认定基本事实清楚，适用法律正确，应该维持原判。 天阳公司辩称，新冿分公司是依法成立的民事主体，泸州十建公司没有证据证明新津分公司是假冒印章成立的，新津分公司是泸州十建公司的分支机构，其民事责任应当由泸州十建公司承担。案涉工程泸州十建公司是知晓，并通过泸州十建公司邛崃分公司收取管理费。泸州十建公司要求终止审理的理由不能成立。 昆鹏公司向一审法院起诉请求：判令天阳公司、新津分公司共同给付昆鹏公司工程款2028477元及从2013年5月1日起按银行同期贷款利率2倍计算至给付之日止的违约金。 一审法院认定事实：一、新津分公司与天阳公司于2010年6月18日签订《成都市荣星铝业3号车间钢结构工程承包施工合同》，约定：新津分公司将成都市荣星铝业有限公司15763平方米3号车间钢结构厂房制作安装工程分包给天阳公司，按275元每平方米结算等内容。二、天阳公司与昆鹏公司于2010年6月28日签订《成都市荣星铝业3号车间钢结构工程承包施工合同》，约定：天阳公司将成都市荣星铝业有限公司15763平方米3号车间钢结构厂房制作安装工程分包给昆鹏公司，按245元每平方米结算（不含税金和塑钢窗）等内容。三、经昆鹏公司施工后，工程已竣工验收交付。2012年12月7日，新津分公司、天阳公司、昆鹏公司签订《工程补充合同及结算书》约定：泸州十建公司系案涉工程总包方，经各方签订《成都市荣星铝业3号车间钢结构工程承包施工合同》后，昆鹏公司系实际施工人，因泸州十建公司原因，昆鹏公司停工后又复工；为妥善处理民工及善后问题，各方约定，未计量吊车梁、停工二次进场补贴、原主合同价统一按300元每平方米结算，结算总价款为4788477元，由新津分公司支付昆鹏公司，其中已付276万元，于2013年4月20日前付清，否则应承担银行同期贷款利率2倍的滞纳金等内容。四、新津分公司已于2014年9月注销登记。泸州十建公司员工殷忠祥代表公司于2015年6月10日向泸州市公安局龙马潭分局报案称，泸州十建公司被他人伪造公司印章，冒用公司名义在新津、邛崃、乐山等地搞分公司承揽、分包工程实施诈骗。公安机关已受理该报案。一审法院判决：一、泸州十建公司在本判决生效之日起10日内给付昆鹏公司工程款2028477元及违约金，违约金计算方法为：以工程款2028477元为基数，从2013年5月1日开始计算至本判决确定的工程款2028477元给付之日止，以中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍为标准进行计算，若未按本判决确定的给付之日给付本金，计算至本金付清之日止；二、驳回昆鹏公司的其他诉讼请求。案件受理费26792元由泸州十建公司负担。 泸州十建公司不服，上诉请求:撤销一审判决，改判驳回昆鹏公司对泸州十建公司的诉讼请求。二审法院认定的事实与一审认定的事实一致。二审法院认为，一、关于泸州十建公司应否向昆鹏公司支付工程款及违约金的问题。泸州十建公司认为，因案涉两份合同无效，故结算协议无效，且根据合同相对性原则，工程款应由天阳公司支付，同时因结算价已高于合同约定单价，故不应再支付违约金。二审法院认为，新津分公司与天阳公司，天阳公司与昆鹏公司之间签订的两份《成都市荣星铝业3号车间钢结构工程承包施工合同》因非法转包而无效。但案涉工程经竣工验收合格且已实际交付使用，故昆鹏公司依据《工程补充合同及结算书》主张工程款的请求可以得到支持。同时《工程补充合同及结算书》主要系泸州十建公司、天阳公司与昆鹏公司三方对工程款项的结算、支付达成的合议，系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，各方应按约履行。该《工程补充合同及结算书》中明确工程款支付主体为泸州十建公司，工程总价款4788477元，已付款276万元，并明确违约责任的给付标准为银行同期贷款利率的2倍，故昆鹏公司依据此份《工程补充合同及结算书》请求泸州十建公司支付工程款2028477元及从2013年5月1日起按银行同期贷款利率2倍的标准支付违约金的理由成立，予以支持。二、关于本案应否中止审理的问题。泸州十建公司主张其向公安机关举报他人冒用其公司名义设立新津分公司，公安机关已于2016年1月29日立案受理，本案应中止审理，但并无证据予以证明。同时，四川省成都市中级人民法院（2015）成民终字第5493、5494、5495、5497号民事裁定书、四川省崇州市人民法院（2015）崇州民初字第238号民事裁定书虽查明四川省泸州市公安局龙马潭区公安分局刑警二中队于2015年6月10日受理殷忠祥报称的泸州十建公司被他人伪造公司印章冒用公司名义在新津、邛崃、乐山、雅安、玉树等地设立分公司承揽、发包建筑工程实施诈骗一案，但与本案所涉工程、新津分公司并无直接关联，故本案不属于最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于及时查处在经济纠纷案件中发现的经济犯罪的通知》以及最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》的情形。因此，泸州十建公司上诉请求中止本案审理的理由不能成立，其请求不予支持。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费负担方式不变，二审案件受理费26792元，由泸州十建公司承担。 本院再审认定的事实除与一、二审认定的事实一致外，再审中，泸州十建公司申请对成都市工商局的新津分公司登记提交的申请书材料上的泸州十建公司行政印章、财务专用章、石美华签字进行真实性鉴定。再审另查明，在四川省成都市中级人民法院（2014）成民初字第503号民事判决书中，原告为成都市荣星铝业有限公司，被告为泸州十建公司。该判决书中载明：“第五组证据：法人授权委托书，拟证明泸州十建公司指定泸州十建公司新津分公司总经理杨静为泸州十建公司的代理人及新津分公司代收工程款的帐号。泸州十建公司对此证据无异议。对该组证据的三性本院予以确认”，该判决书在查明事实中认定：“2010年6月8日，成都市荣星铝业有限公司作为发包人与承包人泸州十建公司新津分公司签订了《建设工程施工合同》，泸州十建公司加盖印章进行了确认”。 本院再审认为，四川省成都市中级人民法院（2014）成民初字第503号民事判决第五组证据载明：“法人授权委托书，拟证明泸州十建公司指定泸州十建公司新津分公司总经理杨静为泸州十建公司的代理人及新津分公司代收工程款的帐号。泸州十建公司对此证据无异议。对该组证据的三性本院予以确认”该判决书在查明事实中认定：“2010年6月8日，被告荣星铝业公司作为发包人与承包人泸州十建公司新津分公司签订了《建设工程施工合同》，泸州十建公司加盖印章进行了确认”，根据该判决对上述证据与事实的认定，泸州十建公司对其具有新津分公司的事实并无异议，且对法人授权委托书的三性均无异议，故泸州十建公司在本案中主张从未在新津设立分公司与上述案件中查明的事实及自认相悖，故其主张二审判决将泸州十建公司与新津分公司等同，混淆二者的身份、地位错误的理由不能成立。另外，泸州十建公司申请再审称已向公安机关举报他人冒用公司名义设立新津分公司实施诈骗的犯罪行为，公安机关已于2015年6月10日受理报案，并于2016年5月9日正式立案侦查，本案应当移送公安机关处理。本院已查明，虽然公安机关已经立案，但至今公安机关亦未收集到新津分公司是被他人冒用泸州十建公司注册的证据，故泸州十建公司的该项申请再审的理由亦不能成立。泸州十建公司申请对成都市工商局的新津分公司登记提交的申请书材料上的泸州十建公司行政印章、财务专用章、石美华签字进行真实性鉴定无实际意义，故对其申请鉴定不予准许。本案不属于最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于及时查处在经济纠纷案件中发现的经济犯罪的通知》以及最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》的情形，对泸州十建公司请求中止本案审理或者移送公安机关处理不予支持。 根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，新津分公司不具有法人资格且已被注销，故泸州十建公司应当承担支付昆鹏公司工程款的民事责任。 综上所述，泸州十建公司申请再审的理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 维持四川省成都市中级人民法院（2016）川01民终500号民事判决。 本判决为终审判决。 审判长  漆光碧 审判员  张蜀俊 审判员  张 忠 二〇一八年十一月二十三日 书记员  陈 甜