湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0481民初2020号 原告：周后发，男，1952年12月23日出生，汉族，住耒阳市。 委托诉讼代理人：龙腾，耒阳市法律援助中心律师。 被告：耒阳市天汇公共交通运输有限责任公司，住所地耒阳市蔡子池办事处聂洲居委会聂洲娱乐城****。 法定代表人：伍尤明，执行董事。 被告：耒阳市小水公交客运有限公司，住，住所地耒阳市小水镇小水圩107国道旁/div> 法定代表人：谭晓斌，总经理。 委托诉讼代理人：刘仁儒，男，该公司法律顾问。 原告周后发与被告耒阳市天汇公共交通运输有限责任公司（以下简称天汇运输公司）、耒阳市小水公交客运有限公司（以下简称小水客运公司）公路旅客运输合同纠纷一案，本院于2018年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周后发及其委托诉讼代理人龙腾，被告小水客运公司的委托诉讼代理人刘仁儒到庭参加诉讼，被告天汇运输公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 周后发向本院提出诉讼请求：1、被告承担违约责任，赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期继续治疗医疗费、司法鉴定费等损失合计159178元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年5月9日，原告和其他多名乘客乘坐被告所有和经营的12路车湘Ｄ×××××号大型客车由耒阳市城区前往公平圩，当日11时40分左右，该车辆由北往南行驶至1892㎞＋500m路段（耒阳市公平圩镇横岭村路段）超车时，遇对方来车，避让不当，撞到曾仁军驾驶停放在道路右边的无牌小型农用车尾部，致使原告等多名乘客受伤及一人死亡。原告受伤后被送往耒阳市人民医院抢救治疗，诊断为右额骨凹陷性粉碎骨折、右额叶脑挫裂伤、右额硬膜外血肿等伤势。在该院行开颅碎骨片清除术，术后尚需行颅骨修补术，同年7月26日出院，共住院78天，原告自己垫付医疗费6280元。2017年6月5日耒阳市公安局交通警察大队认定，客车司机刘庚水负本次事故主要责任；曾仁军负次要责任；周后发无责任。同年10月20日经衡阳市经纬司法鉴定所鉴定：周后发伤残程度为拾级；尚需手术颅骨修补术医疗费约3万元；误工期180日、护理期60日、营养期60日。原告妻子65岁，体弱多病无劳动能力且无任何收入来源，一直由原告抚养，需扶养15年。原告认为，原告乘坐被告承运的车辆，双方之间成立客运合同关系，被告应按约定将原告安全送达目的地，现原告在乘坐被告车辆的过程中，发生非原告自身原因造成的交通事故，造成原告受伤，被告作为承运人应对原告的损失承担赔偿责任。原告就赔偿损失问题多次与被告协商，被告推脱不理。故诉请支持如上请求。 天汇运输公司未作答辩。 小水客运公司辩称，本案是一起交通事故引起的纠纷，属于侵权责任与合同违约责任竞合，受害人享有选择权。本案原告2018年2月2日向法院以侵权之诉提起了诉讼，法院以(2018)湘0481民初430号案件受理，同年7月18日已开庭审理终结，同年7月19日本案原告申请撤诉，同年7月20日法院作出裁定准予撤回起诉。原告于同年8月2日以同一行为以违约之诉再行向法院提起本案案号（2018）湘0481民初2020号的起诉，本案原告违背了法律规定享有一次享有的选择权，本案已经经过法庭终结审理另行以违约起诉是不合法的，请求驳回原告的起诉。 原告为证明自己主张，提交下列证据材料： 1．道路交通事故认定书，以证明原告2017年5月9日乘坐被告经营的湘Ｄ×××××号大型客车，与被告形成公路旅客运输合同关系；该车在从事公路旅客运输过程中发生交通事故，致车上乘客受伤或死亡，其中原告受伤严重；被告没有履行安全把乘客送达目的地的义务，应承担违约责任，赔偿原告的损失。 2．企业信用信息公示报告二份，以证明二被告主体资格，二被告都是从事公共交通运输经营的企业。 3．原告及妻子廖华佑身份证、户口簿复印件，以证明原告主体资格，原告与被扶养人廖华佑系夫妻关系，廖华佑需被扶养15年。 4．村委会证明、出院证明书、出院记录、猝死风险病人知情告知书，以证明原告妻子廖华佑患有风心病等多种疾病，需长期服药，无劳动能力，属特困户，一直由原告扶养。 5．原告的住院病历首页、病历、出院记录，以证明原告因本次交通事故造成右额骨凹陷性粉碎骨折、右额叶脑挫裂伤、右额硬膜外血肿等主要伤势住院治疗情况；在医院进行开颅碎骨片清除术，术后3至6个月后尚需行颅骨修补术；住院78天，原告自己垫付医疗费6280元。 6．说明、收款收据三张，以证明原告受伤住院垫付医疗费6280元（其中含陪床费280元），原告的住院发票由另案天汇运输公司委托诉讼代理人（本案小水客运公司的委托诉讼代理人）刘仁儒拿去到医院进行出院结算。 7．衡阳市经纬司法鉴定所司法鉴定意见书，以证明原告伤残等级为拾级；受损伤的误工期为180天，护理费为60天，营养期为60天；原告尚需后期医疗费（颅骨修补医疗费用）3万元。 8．司法鉴定费发票，以证明原告支出司法鉴定费1500元。 9．耒阳市第二建筑工程有限公司工程队在铁路基防洪工程施工民工工资表，以证明原告在该公司承包的工地上长期务工，从事基建工作，月平均工资约4000元；原告一直在城镇务工生活，有固定生活来源，且城镇居住生活一年以上，应按城镇标准计算相关赔偿费用。 10．居住证明、房屋交易合同，以证明原告夫妻随女儿周桂花共同居住在城区生活一年以上，应按照城镇标准计算相关赔偿费用。 被告天汇运输公司未提交任何证据材料。 被告小水客运公司为证明自己主张，提交下列证据材料： 1．原告另案的民事起诉状、原告周后发损失清单，耒阳市人民法院（2018）湘0481民初430号开庭传票、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员通知书、开庭笔录、撤诉申请书、（2018）湘0481民初430号民事裁定书，以证明原告以侵权之诉已经向耒阳市人民法院提起诉讼，在开庭审理终结以后撤回起诉，又以本案以违约之诉起诉，违反了法律强制性规定，应依法驳回原告的起诉。 2．医疗费发票（复印件），以证明被告为原告垫付了医疗费38857.5元的事实。 被告小水客运公司对原告提交的证据材料质证意见为，证据1“三性”没有异议，证明目的有异议，本案原告以侵权之诉起诉就不应当以合同违约之诉起诉。证据2“三性”均无异议。证据3真实性无异议，证明目的有异议，原告之妻超过60岁系农村户口，计算年限是14年，原告超过60岁本身需要其他人抚养，法律规定其子女也有抚养的义务，原告要求其妻子得到抚养不应得到支持。证据4证明目的有异议，虽原告妻子有病但并非属于原告的抚养对象，原告的女儿对父母有抚养的义务。证据5真实性无异议。证据6真实性无异议，原告的医疗费票据是6000元，280元是陪护床费，已经交到医院结账去了。证据7证明目的有异议，原告主张的后续治疗费因没有实际发生，等实际发生以后再另行主张。证据8无异议。证据9“三性”、证明目的均有异议，单独以民工工资表来孤证不能达到原告证明目的。证据10“三性”均有异议，证明只盖居委会章没经办人签字，来源不能作为证据采信，合同乙方是梁春林，后签字是周桂花明显不真实，不能达到原告的证明目的。 被告天汇运输公司未发表质证意见。 原告对被告小水客运公司提交的证据材料质证意见为，证据1真实性、合法性无异议，只能证明另案进行了一次开庭审理但并没有审理终结，原告另一个侵权请求权并没有实现，原告在本案的起诉没有违反法律强制性规定。法律规定侵权责任与违约责任竞合时当事人有完全自由的诉讼选择权。证据2真实性无异议。 本院对原告提交的证据材料认证为，证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10符合证据规则，可以作为认定本案事实依据予以采用。 本院对被告小水客运公司提交的证据材料认证为，证据1、2符合证据规则，可以作为认定本案事实依据予以采用。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年5月9日，原告周后发从耒阳市城区始发站向被告小水客运公司购票并乘坐被告小水客运公司经营的12路车湘Ｄ×××××号大型普通客车（机动车所有人被告天汇运输公司，客车司机刘庚水）前往公平圩。当日11时40分左右，该车辆沿G107线由北往南行驶至1892㎞＋500m路段（耒阳市公平圩镇横岭村路段）超车时，遇对方来车，避让不当，撞到曾仁军驾驶停放在道路右边的无牌小型农用车尾部，致使原告等多名乘客受伤及一人死亡。原告受伤后当日入住耒阳市人民医院治疗，诊断为右额骨凹陷性粉碎性骨折、右额叶脑挫裂伤、右额硬膜外血肿等。同年7月26日出院，住院78天。原告已付医疗费用6280元（医疗费6000元和陪护床费用280元，原告医疗费预交收据5张由刘仁儒拿去与医院结账），另外医疗费是由被告支付医院。2017年6月5日，耒阳市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，客车司机刘庚水负本次事故主要责任，曾仁军负次要责任，周后发无责任。同年10月20日经衡阳市经纬司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定，周后发所受损伤的伤残程度评定为拾级；尚需后期医疗费（颅骨修补医疗费用）约3万元左右；误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。原告用去司法鉴定费1500元。 原告之妻廖华佑，1952年2月27日出生，户籍地耒阳市大和圩乡存谷村**，患风心病等疾病，与原告一起随女儿周桂花在城区生活但无劳动收入来源，原告出事之前在城区生活并务工，为从事铁路路基防洪工程施工民工。原告夫妻共生育子女四人，均为成年人。 参照湖南省统计局公布上一年度2017年度相关统计数据，结合本案情况及相关规定，原告损失范围包括：医疗费用6280元（医疗费6000元和陪护床费用280元），住院伙食补助费50元/天×78天＝3900元，营养费酌定20元/天×60天＝1200元，护理费35745元/年（参照2017年城镇私营单位从业人员年平均工资中居民服务、修理和其他服务业标准）÷365天×60天＝5875元，误工费41454元/年（参照2017年城镇私营单位从业人员年平均工资中建筑业标准）÷365天×180天＝20443元，交通费酌定8元/天×78天＝624元，残疾赔偿金33948元/年（按城镇居民人均可支配收入标准）×15年×10%＝50922元，被扶养人生活费11534元/年（按农村居民人均生活消费支出标准）×14年×10%÷5＝3229元，后期医疗费参照司法鉴定酌定3万元，司法鉴定费1500元。合计123973元。 2018年2月，周后发以天汇运输公司、刘庚水、曾仁军、中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司为被告向本院提起侵权之诉的民事诉讼，本院以案由机动车交通事故责任纠纷、案号（2018）湘0481民初430号立案受理后，并于7月18日开庭审理，次日，原告向本院提交撤诉申请书，同年7月20日本院作出（2018）湘0481民初430号民事裁定书，裁定准许原告周后发撤回起诉。尔后，2018年8月8日,周后发以天汇运输公司、小水客运公司为被告提起本案合同违约之诉的民事诉讼,本院以案由公路旅客运输合同纠纷、案号（2018）湘0481民初2020号立案受理。 本院认为，原告周后发购票乘坐被告小水客运公司经营的12路车湘Ｄ×××××号大型普通客车，原告与被告小水客运公司双方之间客运合同关系成立。作为承运人被告小水客运公司负有将乘客原告安全运输到约定地点的义务，并应对在运输过程中旅客的伤亡承担赔偿责任。被告小水客运公司未将原告安全运输到约定地点，且其无法律规定的免责情形，故被告小水客运公司应当承担原告受伤损失的违约赔偿责任。原告以违约之诉在本案要求被告小水客运公司承担赔偿责任，本院予以支持。原告请求赔偿的数额按查明实际损失数额予以支持，超过部分，不予支持。原告同时请求被告天汇运输公司承担赔偿责任，因被告天汇运输公司并非客运合同关系一方当事人，原告请求没有依据，本院不予支持。被告小水客运公司辩称，原告先以另案侵权之诉开庭审理后撤诉，又以本案违约之诉起诉不合法应驳回。本院认为，原告乘坐湘Ｄ×××××号大型普通客车在车辆行驶中发生原告受伤事故，涉及侵权损害赔偿责任与违约损害赔偿责任的竞合，原告有自由选择不同诉因侵权或违约向法院提起诉讼。原告先以另案侵权诉因向本院提起诉讼，诉讼中开庭审理后，原告撤回对侵权诉因的起诉，为原告自由处分自己的诉权，本院裁定准许撤诉，另案侵权诉因诉讼从程序上终结，实体并未处理。原告仍有选择起诉诉因的权利，尔后原告选择以违约诉因提起本案诉讼，请求得到实体处理，并无不当，且经本案实体处理后，将不再发生因侵权诉因主张赔偿责任。当事人的任何一项请求权（违约责任请求权或侵权责任请求权）满足后，另一项请求权因此而消灭。但当事人的任何一项请求权未能实现的（如原告在另案侵权责任请求权撤诉），当事人仍可基于另一项请求权（如原告在本案违约责任请求权）提起诉讼。原告本案起诉符合我国合同法规定因侵权或违约选择其中之一，原告在本案起诉仍属在侵权责任和违约责任中择一使用，并避免了同时既主张侵权赔偿又主张违约赔偿重复请求双重赔偿。被告小水客运公司认为依《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第三十条“债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉”规定，原告本案违约诉因应在另案侵权诉讼开庭前变更，否则本案不得再行起诉。本院认为被告小水客运公司该理解并不符合该法条原意。该条文中理解为，指在同一诉讼进程中，起诉时如已选择侵权诉因起诉，那么在同一诉讼进程中，对变更诉讼请求为违约诉因继续诉讼，只有在一审开庭前变更，目的是避免诉讼进程中当事人在开庭及之后变更或者可能反复变更诉因会造成不利审理操作而作出同一诉讼进程中明确时间段（一审开庭前）的限制性规定。并不能直接理解为以侵权诉因起诉（并未变更为违约诉因及诉讼请求）撤诉后，不得再以违约诉因起诉的限制、禁止规定。以侵权诉因提起诉讼与以违约诉因提起诉讼，分属不同诉因承担不同责任的两类不同性质诉讼，同一诉讼进程中诉因变更选择，与不同诉因诉讼选择不同诉因起诉存在明显区别。并无禁止以侵权诉因提起诉讼撤诉后未得到实体处理，不得再以违约诉因提起诉讼的强制性规定。被告小水客运公司认为依《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十四条“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的人民法院应予受理”规定，原告以同一侵权之诉才可以受理，不能以合同之诉另案受理。本院认为，该规定原告可以同一侵权诉因及诉讼请求再次起诉，但并未规定排除、禁止原告不可以选择另一诉因违约诉因及诉讼请求向人民法院提起诉讼，不得受理。被告小水客运公司认为依《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十八条中“法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许”规定，原告在另案侵权之诉开庭审理后于2018年7月19日提出撤诉申请，被告方当时提出反对意见，不同意原告撤诉，法院仍准许原告撤回起诉，违反该强制性规定。本院认为另案侵权之诉法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告小水客运公司并无证据证明另案被告方提出了不同意的意见，且规定人民法院可以不予准许为选择性，并非强制性规定不予准许。故被告小水客运公司辩称原告本案起诉不合法、违反法律强制性规定理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条、第二百九十条、第三百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告耒阳市小水公交客运有限公司承担违约责任，赔偿原告周后发医疗费用、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期医疗费、司法鉴定费等损失合计123973元，限本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告周后发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3484元，由周后发负担771元，耒阳市小水公交客运有限公司负担2713元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  周强永 人民陪审员  邓承凤 人民陪审员  王 霞 二〇一八年十一月二十三日 代理书记员  谢玉洋