广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0705民初2208号原告:吴锡娇，女，1978年6月14日出生，汉族，住江门市新会区。被告:江门市誉域服装制品有限公司，住所地江门市新会区会城今古洲经济开发区今洲路口。法定代表人:陈泽华。委托诉讼代理人:张恒，是广东凡立律师事务所律师。原告吴锡娇诉被告江门市誉域服装制品有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年5月5日立案受理后，依法适用简易程序于2017年6月23日公开开庭进行了审理。原告吴锡娇(以下简称“原告”)出庭参加诉讼。被告江门市誉域服装制品有限公司（以下简称“被告”）经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、不服新劳人仲裁字【2017】169号仲裁裁决书；2、要求被告支付本人经济补偿金共39433.73元，而不是23392.88元。事实和理由：1、本人于2009年12月1日入职江门市誉域服装制品有限公司，此公司于2016年12月3日张贴公告结业。2、本人的工资由银行转账部分+现金部分+社保+业务提成工资组成。3、本人在公司结业前12个月（即2015年11月1日至2016年11月30日）的平均工资如下：（1）银行转账：4006.06元。（2）现金：1000元；（3）社保：251.77元。4、根据以上证据被告应支付本人经济补偿金39433.73元。计算方式如下：（4006.06+1000+251.77+）×7.5=39433.73元。原告在举证期限内提供的证据有：证据1、新劳人仲案字[2017]第169号仲裁裁决书一份，证明原告起诉被告的事实，原告不服仲裁裁决书的裁决结果。证据2、送达回证一份，证明原告收到仲裁机关的裁决书后，不服上诉。证据3、补充证据1张、人员参保历史查询5张、农村商业银行大额汇款凭证2张、农村商业银行账户明细查询原件10张、账户明细查询原件1张，证明我的工资组成部分。证据4、江门市新会区劳动合同书一份，证明我在被告处上班。原告于2017年6月23日向本院提交新劳人仲案字[2017]第272号仲裁裁决书一份；2018年2月3日提供（2017）粤07民终3148号民事判决书一份。被告经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，也没有向本院提交证据及书面答辩意见，视为其放弃本案答辩、举证、质证及辩论的权利。综合原告的陈述及相关证据，本院查明事实如下：原告于2009年12月1日入职被告处担任业务跟单员，2015年12月的工资为1750.30元、2016年1月的工资为1750.30元、2016年2月的工资为1750.30元、2016年3月的工资为1750.30元、2016年4月的工资为1764.60元、2016年5月的工资为1755.10元、2016年6月的工资为1755.10元、2016年7月的工资为1755.10元、2016年8月的工资为1690.60元、2016年9月的工资为1626.10元、2016年10月的工资为1608.70元、2016年11月的工资为1715.20元,12个月合计20671.70元。另外，被告每月向原告发放现金工资1000元，停业前12个月平均每月购买社保251.77元。被告在2016年12月3日向员工发出《公告》告知其员工，被告将自该日起停止营运。2016年12月23日，原告等人向新会区劳动仲裁委提出申请仲裁，要求裁决确认其与被告的劳动关系解除；被告向原告支付经济补偿金等。新会区劳动仲裁委于2017年4月17日作出新劳人仲案字[2017]第169号仲裁裁决书，裁决：确认双方解除劳动关系；支付原告经济补偿金23392.88元。原告不服于2017年5月5日向本院提起诉讼。原告于2017年1月9日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，请求江门市誉域服装制品有限公司支付2016年营业额业务提成33353.06元。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月13日作出新劳人仲案字[2017]第272号仲裁裁决书，驳回原告的申诉请求。原告不服仲裁裁决于2017年7月31日向本院提起诉讼，本院作出（2017）粤0705民初3464号民事判决书，驳回其诉讼请求，原告依法提起上诉，江门中院作出（2017）粤07民终3148号民事判决书，判决被告支付原告2016年度业务提成工资20000元。本案因需以另案审结为依据于2017年8月1日中止审理，2018年11月27日恢复审理。本院认为：本案为劳动合同纠纷。关于原告请求被告支付经济补偿金39433.73元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，在经营期限未届满的情形下，被告在2016年12月3日向员工发出《公告》告知其员工被告将自该日起停止经营，决定提前解散，因此，双方因被告决定提前解散而于2016年12月3日起终止劳动合同。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。被告应按照上述规定支付原告经济补偿金”。另外，对于购买社保的251.77元，不属于计算经济补偿金范围。综上，依据上述事实计算原告劳动合同终止前十二个月的月平均工资为4389.31元{[（20671.70元+20000元）÷12]+1000元}。原告工作年限为7.5年，因此，其经济补偿金应是32919.81元（4389.31元/月×7.5个月）。被告经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十四条第五项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、第九十七条第三款、第九十八条的规定，判决如下：一、确认原告吴锡娇与被告江门市誉域服装制品有限公司的劳动合同关系已终止。二、被告江门市誉域服装制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告吴锡娇支付经济补偿金32919.81元。三、驳回原告吴锡娇的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件受理费减半收取5元，由被告江门市誉域服装制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  赵汝谋二〇一八年十一月二十七日法官助理陈晓欣书记员冼金芬