四川省自贡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川03民终851号 上诉人（原审原告）：刘行，男，2010年12月27日出生，汉族，住四川省富顺县。 法定代理人：刘华（系上诉人刘行之父），男，住四川省富顺县。 法定代理人：蒋雪梅（系上诉人刘行之母），女，住四川省富顺县。 被上诉人（原审被告）：熊良彬，男，1994年8月4日出生，汉族，住四川省富顺县。 被上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司自贡中心支公司，住所地四川省自贡市自流井区汇川路**北侧会溪桥**综合楼3—**。 负责人：荣利，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜靓，女，该公司工作人员。 刘行与熊良彬、华泰财产保险有限公司自贡中心支公司（以下简称华泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省富顺县人民法院2018年8月10日作出的（2018）川0322民初2352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年10月15日公开开庭审理了本案。上诉人刘行的法定代理人刘华、蒋雪梅，被上诉人熊良彬、被上诉人华泰保险公司的委托诉讼代理人杜靓到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘行上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判在原判决的基础上增加赔偿款至45789.10元（具体明细：1.刘行垫付的医疗费9248.10元；2.住院伙食补助费54天共计2160元；3.营养费90天共计1800元；4.护理费85天共计14911.55元；5.误工费18天共计3157.74元；6.车费2117.50元；7.复印费68元；8.鉴定费1600元；9.续医费10000元；10.一审诉讼费727元；11.二审诉讼费945元）；2.本案的诉讼费用由熊良彬、华泰保险公司负担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清楚。1.一审判决载明熊良彬垫付的医药费数额前后不一致，且未载明刘行垫付的医疗费情况；2.在一审中，刘行已经提交了照片佐证交通事故发生的经过及原因，而一审判决却错误地认为补充指正说明无其他证据予以佐证；3.一审判决认为刘行提交的现场照片和自述不足以推翻交警部门作出的事故认定是错误的，事故认定书上载明的事故车辆车牌号是错误的，就能够证明交警部门作出事故认定不够仔细，本案应当由熊良彬承担全部责任。二、一审判决计算刘行的损失不当。1.一审判决认定刘行的住院伙食补助费标准过低；2.一审判决计算刘行的护理费有误，刘行的法定代理人有收入，因此刘行的护理费应当按照实际收入来确定，不分院内护理和院外护理；3.刘行主张的误工费，是其法定代理人在护理期限以外另行耽误的时间，因为刘行出院后存在对病情进行复查的事实，以及复印病历档案、鉴定等，因此该费用不属于重复主张，应当支持；4.交通事故给刘行造成了严重的精神损害，刘行对精神损害抚慰金的请求是合理的；5.刘行主张的复印费是在医院查询复印病历资料的费用，以及冲印照片、打印诉状、复印病历的费用，应当支持；6.刘行左臂伤口存在续医费，已经由鉴定机构做出了续医费鉴定，请求法院支持刘行主张的续医费。三、请求法院依法支持刘行的损失并重新计算赔付金额。 熊良彬辩称：交警部门作出的事故认定和复核材料上的车牌号都是正确的，交警队勘查后作出的认定是正确的，关于各项费用的意见，同意华泰保险公司的意见。 华泰保险公司辩称：认可一审判决，交警部门作出的事故认定正确，原判认定的住院伙食补助费、护理费正确，刘行是小孩，不存在误工费，刘行也未提交关于续医费的鉴定意见。 刘行向一审法院起诉请求：判令熊良彬、华泰保险公司赔偿其因交通事故造成的医疗费、补课费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、住宿费、交通费、精神损害抚慰金、复印费、鉴定费、诉讼费、后续治疗费等共计66147.75元。 一审法院认定事实：2017年10月4日，熊良彬驾驶川C**号小型轿车从富顺县富世镇出发，经邓泥路往富顺县板桥镇方向行驶，11时5分，当车行驶到富顺县境内邓泥路18公里＋300米处，超越停在公路右边上下乘客的大型客车川C**号时，遇从客车车头右方往公路左边横过公路的刘行未及时避让，致使川C**号小型轿车车头将刘行撞倒，造成刘行受伤以及车辆受损的道路交通事故。事发后，刘行被立即送往富顺县人民医院治疗，由于病情较重，转往自贡市第四人民医院继续治疗。同年11月10日，刘行经治疗好转出院，出院诊断为：车祸伤，多发性损伤：1．左侧锁骨、肱骨骨折；2．头部外伤，头皮挫伤；3．腹部闭合性损伤，脾脏挫裂伤；4．胸部外伤，左侧少量气胸，左肺下叶挫伤。刘行共住院37天，特级护理（EICU）5天，一级护理3天，二级护理29天，医嘱载明留陪伴1人，出院医嘱要求：门诊随访，注意休息等。2018年4月10日，刘行因左肱骨骨折术后骨愈合再次到自贡市第四人民医院住院治疗，同年4月25日好转出院。刘行共住院15天，护理等级为二级护理，医嘱载明留陪伴1人，出院医嘱要求：门诊随访，注意休息等。刘行就医共用去医疗费51668.70元，医院要求刘行休息152天。2018年6月6日，自贡正兴司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定刘行的护理期为90天，营养期为90天。 2017年10月10日，自贡市公安局交通警察支队富顺大队作出事故认定，认为熊良彬超越停在路边上下乘客的客车时未能预见有行人横过公路操作不当是造成此次事故的主要原因，应承担此次事故的主要责任，而刘行横过公路时未确认安全是造成此次事故的次要原因，应承担次要责任。刘行的法定代理人刘华不服富顺大队作出的道路交通事故认定书，向自贡市公安局交通警察支队申请复核，2017年10月24日，自贡市公安局交通警察支队作出道路交通事故认定复核结论，维持原道路交通事故认定。 刘行在事发时年仅6周岁，刘华和蒋雪梅系其父母，刘华在外从事建筑行业。熊良彬在刘行住院期间垫支医疗费42416.60元。熊良彬为事故车辆川C**号小型轿车在华泰保险公司投保了交强险、商业第三者险和不计免赔险，其中商业第三者险限额为500000元，事故发生时，上述保险在承保期限内。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害结果的发生存在过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，熊良彬驾驶车辆超越路边上下乘客的客车时未能预见行人横过公路，最终操作不当导致车辆撞伤横过公路的原告刘行，而刘行在横过公路时未确认道路安全，存在一定的过错。刘行认为其对交通事故的发生不存在过错，应由熊良彬承担全部赔偿责任，但在庭审中，刘行所提交的现场照片和自述不足以推翻交警部门作出的事故认定，故对其无责主张，不予支持。结合交警部门的责任认定以及当事人在交通事故中的过错，一审法院认为，熊良彬应承担80%的民事赔偿责任，刘行承担20%的责任。熊良彬为事故车辆川C**号在华泰保险公司投保了交强险和商业第三者险，事故发生在保险责任期限内，故华泰保险公司应在交强险和商业第三者险的保险责任限额内对熊良彬应承担的民事赔偿责任承担赔付责任。关于刘行因本次交通事故造成的各项损失认定如下：一、医疗费。刘行因住院和门诊治疗共用去医疗费51668.70元。按照当事人就自费药费用达成的协议，以15%扣除，自费药费用为7750.30元，该部分不纳入保险赔付范围，由当事人按照过错责任自行分担，即刘行自行负担1550.10元，熊良彬负担6200.20元；二、住院伙食补助费。刘行共住院52天，以20元/天为标准计算，住院伙食补助费为1040元；三、营养费。结合司法鉴定机构作出的90天营养期的鉴定意见，以20元/天为标准计算，营养费为1800元；四、护理费。刘行住院期间的护理费，由其法定代理人进行护理，可参照误工费规定计算住院期间的护理费。刘行法定代理人刘华从事建筑行业，虽提交了收入证明和银行流水明细，但不足以证明其收入损失的具体情况，应参照四川省上一年度建筑业工资标准计算，即45789元/年。刘行住院期间，特级护理（EICU）5天，重症监护治疗期间不计算护理费，其他护理时间为47天，即住院期间的护理费为（45789元/年÷365天）×47天=5896元。根据司法鉴定机构作出的90天护理期的鉴定意见，刘行院外护理期为38天，按照司法实践，以70元/天的标准计算，院外护理费为2660元。综上，刘行的护理费为8556元；五、误工费。刘行已主张护理费，再主张误工费属于重复主张，故对误工费不予支持；六、住宿费。刘行在庭审中未提交住宿费票据，其应承担未举证的不利后果，故对住宿费不予支持；七、交通费。刘行所提交的部分交通费票据虽无法证实与其就医存在关联性，但结合刘行就医以及其法定代理人在外务工情况，酌情认定为2000元；八、精神损害抚慰金。侵权人的侵权行为造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。刘行之伤未构成伤残，而刘行亦未证明其造成了严重的精神损害，故对刘行的精神损害抚慰金的请求，不予支持；九、复印费。病历查询复印费36元，属于刘行的合理支出，予以确认。2018年7月2日和7月5日的两张打印、复印费票据，并非正式发票，其真实性无法核实，不予确认；十、鉴定费。根据鉴定机构出具的发票，鉴定费为1000元，该费用属于刘行确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应纳入商业险赔偿范围；十一、补课费、律师咨询费。刘行主张赔偿补课费、律师咨询费于法无据，不予支持；十二、后续治疗费。刘行未提交医疗证明或者鉴定意见证明其后续会产生相应治疗费，故对后续治疗费不予支持。 综上，刘行因本次交通事故造成的损失共计66100.70元。刘行的医疗费10000元、护理费8556元、交通费2000元、营养费1800元、复印费36元，共计22392元，由华泰保险公司在交强险限额内进行赔付；超出交强险限额的部分，即医疗费33918.40元（已扣除自费药费用7750.30元）、住院伙食补助费1040元、鉴定费1000元，共计35958.40元，根据责任划分，由熊良彬承担80%，即28766.70元，该赔偿由华泰保险公司在商业第三者险范围内赔付，其余费用由刘行自行承担。为避免诉累，节省司法资源，熊良彬要求在本案中一并处理其垫支费用的请求予以支持。在品迭熊良彬垫支的医疗费42416.60元及其应自行承担的自费药费用6200.20元后，华泰保险公司应向刘行赔付14942.30元，向熊良彬赔付36216.40元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、华泰财产保险有限公司自贡中心支公司自判决生效之日起十日内向刘行赔付14942.30元，向熊良彬赔付36216.40元；二、驳回刘行的其他诉讼请求。一审案件受理费1454元，减半收取727元，由刘行负担145元，熊良彬负担582元。 二审中，仅刘行向本院提交了以下证据作为其二审新的证据：一、2018年8月22日自贡市第四人民医院出具的门诊病情简介原件一页，拟证明刘行的左臂还需要治疗；二、自贡正兴司法鉴定所出具的自正兴司鉴所【2018】临鉴字第254号鉴定意见书原件一份，拟证明刘行的后续医疗费为10000元；三、鉴定费发票原件一份一页，拟证明自贡正兴司法鉴定所的鉴定费用800元；四、交通费票据十张原件两页、门诊票据原件一页，拟证明刘行因后续医疗产生的交通费及门诊挂号费。 针对刘行提交的上述证据，华泰保险公司质证称：一、对自贡市第四人民医院的门诊病情简介予以认可；二、自贡正兴司法鉴定所出具的鉴定意见不客观不公正，续医费10000元过高，华泰保险公司申请重新鉴定；三、鉴定费不应由华泰保险公司承担；四、对车票予以认可，因挂号票据是报销联，又未盖章，故不予认可。 熊良彬对刘行提交的上述证据的质证意见与华泰保险公司的质证意见一致。 针对当事人的举证、质证，本院认定如下：一、华泰保险公司、熊良彬均对自贡市第四人民医院的门诊病情简介予以认可，该证据与本案具有关联性，本院依法予以采信；二、对于自贡正兴司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，虽华泰保险公司在庭审质证中未予认可，并申请重新鉴定，但华泰保险公司于2018年11月21日申请撤回重新鉴定，并认可该前述鉴定意见中确定的续医费金额，故本院对该司法鉴定意见书予以采信；三、鉴定费票据加盖有自贡正兴司法鉴定所的印章，具有真实性，本院依法予以采信；四、华泰保险公司、熊良彬均对车票予以认可，刘行提交的门诊票据也具有真实性，本院对刘行提交的车票、门诊票据依法予以采信。 本院二审审理期间，刘行当庭向本院提出撤回关于精神损害抚慰金的的上诉，华泰保险公司撤回重新鉴定申请,本院予以准许。 本院经审理查明，刘行的法定代理人刘华于2018年9月6日委托自贡正兴司法鉴定所对刘行的续医费进行鉴定，该司法鉴定所于2018年9月17日作出自正兴司鉴所[2018]临鉴字第254号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘行的续医费评估为10000元。该次鉴定产生鉴定费800元由刘华垫付。华泰保险公司虽在庭审质证中认为该鉴定意见不当，并申请重新鉴定，但华泰保险公司又于2018年11月21日申请撤回重新鉴定，并对刘行的续医费10000元予以认可。刘行出院后，因复查病情、鉴定的需要，另行产生交通费104.50元、门诊挂号费3元。另查明，自贡正兴司法鉴定所针对刘行护理期、营养期所作出的鉴定意见，产生的鉴定费为800元。在二审庭审中，刘行的法定代理人刘华明确表示放弃对精神损害抚慰金的主张，并自认其自行垫付医疗费9245.10元，其余医疗费由熊良彬垫付。本院经审理查明的其余案件事实与一审查明的案件事实一致。 本院认为，熊良彬在驾驶车辆过程中操作不当、刘行横过公路时未确认安全导致本次交通事故，自贡市公安局交通警察支队富顺大队作出交通事故认定书，认定熊良彬承担主要责任、刘行承担次要责任。该事故认定书经自贡市公安局交通警察支队复核维持。虽刘行上诉主张前述事故认定书对责任的划分有误，应当由熊良彬承担全部责任，但其未举示充分的证据证明其主张。前述事故认定书系交警部门依职权作出，应当作为划分本案责任的依据。故一审判决认定由熊良彬承担80%的责任、刘行承担20%的责任并无不当。刘行上诉主张应由熊良彬承担全部责任的理由不能成立，本院不予支持。 关于一审判决确认刘行的各项损失是否恰当的问题。刘行因本次交通事故产生的医疗费为51668.70元，在一审法庭辩论终结后，刘行因复查病情另行产生了门诊挂号费3元，故刘行的医疗费合计为51671.70元。因刘行认可其自行垫付的医疗费为9245.10元，加上刘行另行产生的门诊挂号费3元由其垫付，其余医疗费由熊良彬垫付，即熊良彬垫付的医疗费为42423.60元。刘行伤后第一次住院共计37天，其中ICU重症监护5天不应计算护理费，后刘行又于2018年4月10日第二次住院取出内固定，住院天数为15天，应依法计算住院期间的护理费。因刘行受伤时年龄较小，实际上又由其法定代理人刘华进行护理，刘华在外从事建筑业工作，故一审参照建筑行业的工资标准计算刘行住院期间的护理费并无不当，刘行住院期间的护理费计算为（45789元/年÷365天）×47天=5896.15元；鉴于司法鉴定意见确定刘行的护理期为90天，且在该司法鉴定意见中未载明取出内固定所需要的护理期限，故该90天的护理期不应包括刘行第二次住院的期限，即刘行的院外护理天数应为58天，综合考虑本地护工的收入标准及护理程度，本院确认刘行出院后的护理费为70元/天×58天=4060元；刘行的前述护理费合计为9956.15元。刘行伤后需要补充营养，一审判决依法支持其住院期间52天的住院伙食补助费为1040元并无不当。因刘行系未成年人，不存在误工的事实，故对其误工费的主张不予支持。因刘行主张的复印费，仅有自贡市第四人民医院的病历查询复印的票据两张，显示费用为36元，故一审判决依法支持其复印费36元与事实相符。针对刘行的续医费问题，自贡市第四人民医院的门诊病情简介能够证实刘行存在续医费，且自贡正兴司法鉴定所已经出具鉴定意见，评估刘行的续医费为10000元，故本院对刘行请求续医费10000元的主张予以支持。因续医费的鉴定系为确定刘行损失所必须的合理支出，故本院对鉴定费800元予以支持。对于刘行主张的交通费，一审判决结合本案实际酌情支持2000元并无不当，但因熊良彬、华泰保险公司均对刘行在二审中提交的车票不持异议，故本院对刘行主张的交通费104.50予以支持，其交通费金额合计为2104.50元。因刘行未就营养费提出上诉，本院对一审判决确定的营养费1800元予以确认。 综上，刘行因本案交通事故造成的损失为：医疗费51671.70元、住院伙食补助费1040元、营养费1800元、护理费9956.15元、交通费2104.50元、复印费36元、鉴定费1600元、后续治疗费10000元，共计78208.35元。其中医疗费10000元、护理费9956.15元、交通费2104.50元，共计22060.65元，由华泰保险公司在交强险限额内进行赔付；超出交强险的部分，即医疗费33921.40元（已扣除自费药7750.30元）、住院伙食补助费1040元、营养费1800元、复印费36元、鉴定费1600元、后续治疗费10000元，共计48397.40元，根据责任划分，由熊良彬承担80%即38717.92元，该款由华泰保险公司在商业第三者险范围内赔付,其余损失由刘行自行负担。熊良彬应当承担本案自费药7750.30元×80%即6200.24元，为减少诉累，熊良彬垫付的42423.60元在本案中一并品迭。品迭后，华泰保险公司应向熊良彬支付垫付款36223.36元，向刘行支付赔偿款24555.21元。 综上所述，刘行的部分上诉请求成立，予以支持。因本案二审出现新证据，导致一审判决认定事实不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省富顺县人民法院（2018）川0322民初2352号民事判决； 二、华泰财产保险股份有限公司自贡中心支公司于本决生效之日起十日内向刘行支付赔偿款24555.21元，同期向熊良彬支付垫付款36223.36元。 三、驳回刘行的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1454元，减半收取727元；二审案件受理费945元；合计1672元，由刘行负担334元，熊良彬负担1338元。 本判决为终审判决。 审判长  甘语慧 审判员  张 俊 审判员  郑 轶 二〇一八年十一月二十七日 书记员  张泽平