陕西省乾县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)陕0424刑初76号 公诉机关陕西省乾县人民检察院。 被告人赖某某，男，农民。2017年9月14日因涉嫌非法经营被乾县公安局刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年7月3日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人殷锋英，男，陕西奉天律师事务所律师。 被告人刘某某，男，农民。2017年9月29日因涉嫌非法经营被乾县公安局刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年7月3日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人宋月英，女，陕西奉天律师事务所律师。 被告人赖某甲，男，农民。2017年9月14日因涉嫌非法经营被乾县公安局刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年7月3日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人王远鹏，男，陕西奉天律师事务所律师。 被告人倪某某，男，农民。2017年9月15日因涉嫌非法经营被乾县公安局刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年7月3日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人师康，男，陕西奉天律师事务所律师。 被告人刘某某，男，农民。2017年9月24日因涉嫌非法经营被乾县公安局刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年7月3日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人徐科锋，男，陕西奉天律师事务所律师。 被告人周某某，曾用名曾依冰，男，生于1989年10月15日，现年29岁，身份证号码4416231989********，汉族，初中文化程度，广东省连平县人，家住连平县元善镇城西居委会，农民。2017年9月14日因涉嫌非法经营被乾县公安局刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年7月3日被依法逮捕。现羁押于乾县看守所。 指定辩护人贾鹏辉，男，陕西奉天律师事务所律师。 乾县人民检察院以乾检公诉刑诉[2018]69号起诉书指控被告人赖某某、刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某犯销售伪劣产品罪，于2018年8月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2018年11月1日公开开庭审理了本案。乾县人民检察院指派检察员景行刚出庭支持公诉，被告人赖某某及辩护人殷锋英、刘某某及辩护人宋月英、赖某甲及辩护人王远鹏、倪某某及辩护人师康、刘某某及辩护人徐科锋、周某某及辩护人贾鹏辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 乾县人民检察院指控：2017年，被告人赖某某、刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某在未取得烟革专卖零售许可证的情况下，通过发微信朋友圈等方式，与买家联系商定售卖伪劣卷烟的品种、数量、价格，由卖家将烟款通过微信打给各被告人后，由被告人赖某某在被告人赖某甲、周某某帮助下，再通过快递将卷烟邮寄给各买家。截止2017年9月14日，被告人赖某某自行或者通过其他各被告人销售假烟金额共计1579410元；被告人刘某某通过赖某某销售假烟金额共计775471元；被告人赖某甲通过赖某某销售假烟金额共计324261元；被告人倪某某通过赖某某销售假烟金额共计225943元；被告人刘某某通过赖某某销售假烟金额共计217205元；被告人周某某通过赖某某销售假烟金额共计36529元。2017年9月14日，公安机关从被告人赖某某租住处当场查获中华、利群等47个品种的各类卷烟4160条（价值共计1298184元）。后经陕西省烟草质量检验所鉴定：所查获的各类卷烟均为假冒注册商标及伪劣卷烟。公诉机关依据能证明上述事实的物证、书证、证人证言、被告人供述，鉴定意见，辨认、提取笔录，电子证据，检查笔录及案件照片等认为被告人赖某某、刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政管理部门许可，非法经营假冒注册商标的伪劣卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人赖某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩称对被告人赖某某已经销售的157.94万烟，无法确定为假烟，应按非法经营罪定罪；对查获的129.81万卷烟认定为销售伪劣产品无异议，但该部分系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；对查获的129.81万价值是鉴定价值，实际若出卖，价格远低于鉴定价值，另外查获的假烟没有卖出，对社会未造成大危害，应作为从轻情节考虑；被告人自愿认罪，应从轻考虑。 被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩称公诉机关指控被告人刘某某犯销售伪劣产品罪不成立，应该认定为非法经营罪，因为被告人刘某某没有和上线赖某某见过面，其所出售的烟均由被告人赖某某直接邮寄给客户，刘某某没有接触过销售的烟，所以没有销售假冒产品的故意，刘某某在未取得烟草经营许可证的情况下销售香烟，应该认定为非法经营罪；被告人系初犯、偶犯、自愿认罪，应当从轻处罚。 被告人赖某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩称公诉机关指控被告人赖某甲犯销售伪劣产品罪不成立，应该认定为非法经营罪，理由同第一被告辩护人。被告人赖某甲自愿认罪，主观恶性较小，其参与犯罪，主要是为了帮助其哥哥第一被告人，在共同犯罪中系从犯，应当从轻，减轻处罚。 被告人倪某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩称公诉机关指控被告人倪某某犯销售伪劣产品罪不成立，应该认定为非法经营罪，理由同第一被告辩护人。被告人倪某某主观恶性较小，社会危害性小，自愿认罪，系初犯、偶犯，法律意识淡薄，应该从轻处罚。 被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩称公诉机关指控被告人刘某某犯销售伪劣产品罪不成立，应该认定为非法经营罪，理由同第一被告辩护人。被告人刘某某主观恶性和社会危害性小，其行为虽然触犯法律，但没有发生致人伤害事件，因此社会危害性小。被告人系初犯、偶犯，自愿认罪，应从轻处罚。 被告人周某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩称首先，被告人周某某无罪，因为被告人周某某的销售金额3.65万元，无论是销售伪劣产品罪还是非法经营罪，都没有达到入罪门槛5万元。其次，退一步讲，即便周某某系本案共犯，应该追究刑事责任，其在犯罪中是帮助赖某某打包香烟，收发快递，起次要辅助作用，系从犯；被告人周某某自愿认罪，系初犯、偶犯，可以从轻处罚。 经审理查明：2017年被告人赖某某通过发微信朋友圈等方式，在微信中出售低价香烟，被告人刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某均为其下线。各被告人在各自微信朋友圈发布低价出售香烟的信息，出售香烟并发展下线，下线再发展下线，被告人赖某某出售给下线的烟价格45元至70多元，价格不等，下线在此价格的基础上再加价5元至100多元不等，上下线之间层层加价赚取利益。各被告人与购买者在微信上商定好售卖伪劣卷烟的品种、数量、价格，收货地址，购买者将烟款通过微信打给各被告人，由被告人赖某某在被告人赖某甲、周某某的帮助下对所出售假烟进行包装、运输并通过快递直接将卷烟邮寄给购买者。经查，被告人赖某某、刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某均未取得烟草专卖零售许可证。截止2017年9月14日，被告人赖某某自行或者通过其他各被告人销售假烟金额共计1579410元；被告人刘某某通过赖某某销售假烟金额共计775471元；被告人赖某甲通过赖某某销售假烟金额共计324261元；被告人倪某某通过赖某某销售假烟金额共计225943元；被告人刘某某通过赖某某销售假烟金额共计217205元；被告人周某某通过赖某某销售假烟金额共计36529元。2017年9月14日，公安机关从被告人赖某某租住处当场查获中华、苏烟、芙蓉王、玉溪、利群等47个品种的各类卷烟4160条（价值共计1298184元）。后经陕西省烟草质量检验所鉴定：所查获的各类卷烟以及卖给乾县消费者的两条利群、牡丹香烟均为假冒注册商标及伪劣卷烟。 上述事实，有公诉机关及被告人当庭举证、质证的下列证据予以证明：1.物证，扣押香烟照片及快递运单。2.书证。3.证人郭某、李某某、谷某某、郑某某、廖某某、费某某等证言。4.被告人赖某某、刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某供述。5.鉴定意见。6.辨认、提取笔录。7.电子证据，检查笔录。8.补充侦查情况说明。 上述证据，被告人及辩护人均无异议，能证明各被告人的基本犯罪事实，证据来源合法，内容客观真实，具有关联性，且能相互印证，本院予以认定。 本院认为，被告人赖某某、刘某某、赖某甲、倪某某、刘某某、周某某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政管理部门许可，非法经营假冒注册商标的伪劣卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。乾县人民检察院指控各被告人的罪名成立，本院予以支持。关于各被告人的辩护人辩称各被告人构成非法经营罪的意见，不予采纳；因为查获的香烟和卖给乾县消费者的香烟经鉴定均为假烟，被告人赖某某也当庭供述已售出的香烟与查获的香烟属于同一类型均为假烟，且各被告人均供述自己明知所卖的烟均为假烟并且所出售香烟的价格也远远低于真烟的价格，所以应该构成销售伪劣产品罪。被告人赖某某的辩护人辩称查获的129.81万应认定为销售伪劣产品罪未遂，符合审理查明事实，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款，销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚，因此对于查获的部分，作为从重量刑情节予以考虑。其辩护人辩称被告人赖某某社会危害性小的辩护意见，因被告人犯罪数额巨大，情节严重，侵犯了消费者和社会主义市场秩序双重客体，社会危害性大，不予采纳。被告人刘某某的辩护人辩称其系初犯、偶犯、自愿认罪，符合审理查明事实，予以采纳。被告人赖某甲辩护人辩称其自愿认罪，参与犯罪是为了帮助其哥哥，主观恶性小，在共同犯罪中系从犯，符合审理查明事实，但其主观恶性小，仅仅相对于第一被告人而言较小，而非主观恶性小，因此合理部分予以采纳。被告人倪某某和刘某某的辩护人辩称其主观恶性小，社会危害性小，被告人明知自己买的系假烟，且销售范围遍及全国，社会危害性大，因此不予采纳；辩护人辩称该两被告人自愿认罪，系初犯、偶犯，法律意识淡薄，符合审理查明事实，予以采纳。被告人周某某辩护人辩称其销售金额没有达到够罪标准，无罪的意见，不予采纳，被告人周某某通过赖某某自行售卖假烟的的价值3.65万虽没有达到够罪标准，但其协助第一被告人赖某某接单、统计购买者购买香烟的数量、种类，协助其向购买者发送快递，系被告人赖某某销售伪劣产品罪的共犯，但在共同犯罪中作用地位较轻，系从犯，应当从轻处罚。其辩称被告人周某某自愿认罪、系初犯、偶犯，符合审理查明事实，予以采纳。综上，被告人赖某甲、周某某在自行售卖假烟之外，协助赖某某参与的共同犯罪中，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚，本院决定对其适用减轻处罚。六被告人均自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十七条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款、第五条之规定判决如下： 被告人赖某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2029年5月26日止），并处罚金人民币790000元（罚金在判决生效后30日内一次缴纳）。 被告人刘某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2025年12月9日止），并处罚金人民币390000元（罚金在判决生效后30日内一次缴纳）。 被告人赖某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2021年11月26日止），并处罚金人民币170000元（罚金在判决生效后30日内一次缴纳）。 被告人倪某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2020年5月27日止），并处罚金人民币120000元（罚金在判决生效后30日内一次缴纳）。 被告人刘某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2020年6月5日止），并处罚金人民币110000元（罚金在判决生效后30日内一次缴纳）。 被告人周某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2020年5月26日止），并处罚金人民币70000元（罚金在判决生效后30日内一次缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 （此页无正文） 审判长  陈丹红 审判员  袁 飞 审判员  李皓博 二〇一八年十一月十二日 书记员  冯蕾蕾