西安市莲湖区人民法院执 行 裁 定 书（2018）陕0104执异239号申请执行人：西安凯德华商务酒店有限责任公司，住所地:西安市莲湖区西二环南路西段**，注册号：610104100011936。法定代表人：马长生，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭晓颖，陕西丰采律师事务所律师。被执行人：西安万成实业有限公司，，住所地:西安市南二环西段东桃园****统一社会信用代码：916101047350445149。法定代表人：张牙牙，该公司总经理。委托诉讼代理人：白涛，男，1970年5月8日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：张芳，女，1962年2月25日出生，汉族，身份证登记住址：西安市新城区。第三人：李选平，男，1967年7月31日出生，汉族，身份证登记住址：西安市临潼区。上述第三人共同委托诉讼代理人：左丽竹，陕西德伦律师事务所律师。本院在执行申请执行人西安凯德华商务酒店有限责任公司（以下简称“凯德华公司”）与被执行人西安万成实业有限公司（以下简称“万成公司”）房屋租赁合同纠纷一案中，申请执行人凯德华公司向本院提出追加张芳、李选平为被执行人的申请。本院受理后，依法组成合议庭，并于2018年10月17日进行了听证。申请执行人凯德华公司委托诉讼代理人郭晓颖，被执行人万成公司委托诉讼代理人白涛，第三人张芳、李选平共同委托诉讼代理人左丽竹到庭参加听证。现本案已审查终结。申请执行人凯德华公司称：申请人与万成公司租赁合同纠纷一案，莲湖法院（2013）莲民初字第01418号民事判决书已发生法律效力，申请人于2015年8月3日申请强制执行，在执行过程中,申请人经查询万成公司的工商档案，显示该公司于2002年1月15日实收注册资本306万元，其中张芳出资156万，李选平出资150万，二人均以实物出资，验资报告中附有陕国税西字开头编号分别为NO.0426789与NO.1149847发票两张。经申请人申请调查取证，西安市国家税务局出具发票鉴定书，证实上述发票均为虚假发票。故万成公司原股东张芳、李选平未依法履行出资义务，应当被追加为被执行人，在其不实出资范围内，对申请人承担应尽的法律责任。被执行人万成公司辩称：公司成立时，原股东张芳、李选平已经履行出资义务，出资用于公司注册前购买盖楼的原材料，不同意追加张芳、李选平为被执行人。第三人张芳、李选平共同辩称：申请执行人凯德华公司仅凭发票鉴定书认为第三人张芳、李选平没有履行出资义务理由不充分，鉴定的样本是复印件不合法。张芳、李选平系实物出资，建材用于建设公司商业楼，2002年1月15日万成公司已收到张芳、李选平实物出资，验资报告对实物出资进行了鉴定，张芳、李选平已经履行了出资义务。2003年在碑林法院李选平诉张芳、万成公司股东权益纠纷案中，陕正业发（2003）120号司法鉴定书也印证了张芳和李选平已经履行了出资义务，故不同意追加第三人张芳、李选平为被执行人。本院查明，原告凯德华公司与被告万成公司、第三人马长生房屋租赁合同纠纷一案，本院于2014年8月19日作出（2013）莲民初字第01418号民事判决书，判决被告万成公司向原告凯德华公司返还预收的房屋租金203.5712万元。案件受理费32229元，由原告承担11193元，被告承担21036元；保全费5000元由被告承担。万成公司不服该判决，上诉至西安市中级人民法院，2015年5月20日西安市中级人民法院作出（2014）西中民一终字第01107号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23086元由万成公司负担。二审判决生效后，万成公司未履行生效法律文书确定的义务，凯德华公司向本院申请强制执行，本院于2015年7月28日立案受理（2015）莲执字第01206号执行案件，经查未发现万成公司有可供执行的财产，本院于2015年11月2日裁定终结本案执行。后经凯德华公司申请，本院于2016年3月18日立案受理（2016）陕0104执恢345号执行案件，因万成公司无财产可供执行，本院于2016年11月28日裁定终结执行。2017年1月20日本院立案受理（2017）陕0104执恢131号执行案件，对本案恢复执行，2017年3月9日，本院出具（2017）陕0104执恢131号执行裁定书，追加张芳、李选平为被执行人，分别在其出资额156万元、150万元范围内承担连带偿还义务。张芳、李选平对该裁定不服，于2017年11月13日向本院提出执行异议，本院经审查于2017年11月12日作出（2017）陕0104执异189号执行裁定书，以追加违反法定程序为由裁定撤销（2017）陕0104执恢131号执行裁定书，解除该裁定书中对李选平、张芳采取的执行措施。凯德华公司对该裁定不服，申请复议，2018年3月20日西安市中级人民法院作出（2018）陕01执复40号执行裁定书，裁定驳回凯德华公司的复议申请，维持（2017）陕0104执异189号执行裁定。另查明，万成公司于2002年3月1日登记成立，注册资本为306万元，法定代表人为张芳，股东结构及出资情况为：股东李选平认缴出资150万元，持股比例为49.02%，股东张芳认缴出资156万元，持股比例为50.98%，出资方式均为实物出资。2002年1月16日，陕西海华有限责任会计师事务所出具海会师验字（2002）第092号验资报告，显示万成公司的注册资本为人民币叁佰零陆万元，截止2002年1月15日该公司的实收资本为人民币叁佰零陆万元，股东张芳、李选平均为实物出资，其中张芳实物出资金额为156万元，李选平实物出资金额为150万元。验资报告中另附有《实物转让清单》及票号分别为NO.1149847、0426789的西安市企业、商业零售普通发票等材料，其中《实物转让清单》分别对张芳及李选平投资的实物钢材等品名、数量、单价及金额等信息做了明确记载。2007年1月29日万成公司就实收资本由0万元变更为306万元的事项在工商局进行变更备案登记。该公司股东后经两次变更，现股东结构及出资情况为：股东田宗飞出资额为30万元，持股比例为9.8039%，股东张牙牙出资额为276万元，持股比例为90.1961%。2016年6月3日，经本院申请，西安市国家税务局出具市国税票鉴字（2016）第1号发票鉴定书，载明：“你单位申请鉴定的《陕西省西安市企业普通发票》（陕国税西字（01）企业三联、发票号码为1149847）、《陕西省西安市商业零售普通发票》（陕国税西字（01）商零五联，发票号码为0426789）的发票复印件，经查，我局未监制、印制以上二份发票。”听证中，第三人张芳、李选平提交了2003年7月在西安市碑林区人民法院（2003）碑经初字第922号李选平诉张芳、万成公司股东权益纠纷案中，李选平申请对万成公司收支情况进行财务审计及对万成公司建筑的位于南二环西段商用楼一栋四层进行评估的申请书，以及经西安市中级人民法院委托，陕西正大有限责任会计师事务所对万成公司自2001年7月1日至2003年6月30日两年期间财务收支进行审计而出具的陕正业发（2003）120号《司法鉴定书》，鉴定结论所有者权益中显示：实收资本306万元，其中张芳投资156万元，李选平投资150万元。本院认为，作为被执行人的企业法人，其财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人有权申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。本案中，申请执行人凯德华公司以被执行人万成公司2002年验资报告中附有的陕国税西字编号分别为NO.0426789、NO.114984发票系虚假发票为由，提出第三人张芳、李选平未依法履行出资义务，应当被追加为被执行人的主张，因在2003年西安市碑林区人民法院受理的李选平诉张芳、万成公司股东权益纠纷案中，陕西正大有限责任会计师事务所对万成公司的财务状况审计后所出具的陕正业发（2003）120号《司法鉴定书》结论中表明张芳、李选平已实际投资，故申请执行人凯德华公司主张第三人张芳、李选平出资不实并申请追加其二人为被执行人的请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下：驳回西安凯德华商务酒店有限责任公司的追加申请。当事人对裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  吕艳红人民陪审员  晁 旭人民陪审员  张东玲二〇一八年十一月二十二日法官助理贺薇书记员曹燕