湖南省邵阳市双清区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0502刑初222号 公诉机关：邵阳市双清区人民检察院。 被告人朱某，男，1990年9月4日出生，汉族，初中文化，自由职业，户籍所在地湖南省新邵县。2016年6月30日因涉嫌信用卡诈骗罪被邵阳市公安局双清区分局刑事拘留，2016年7月29日被该局取保候审；2016年11月22日因涉嫌寻衅滋事罪被邵阳市公安局双清区分局刑事拘留，2016年12月20日被该局取保候审。2018年1月5日被邵阳市双清区人民检察院取保候审。经邵阳市双清区人民检察院决定，2018年7月9日由邵阳市公安局双清区分局对其执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 辩护人杨梅坤，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 被告人肖某，男，1979年10月20日出生，汉族，高中文化，自由职业，户籍所在地湖南省邵阳市北塔区。因涉嫌寻衅滋事罪于2016年12月20日被邵阳市公安局双清区分局取保候审，2018年1月5日被邵阳市双清区人民检察院取保候审。现取保候审在家。 辩护人邓雄，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉（2018）153号起诉书指控被告人肖某犯寻衅滋事罪，以双检刑追诉（2018）1号追加起诉决定书追加指控被告人朱某犯寻衅滋事罪、信用卡诈骗罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵阳市双清区人民检察院指派检察员邓某出庭支持公诉，被告人肖某及其辩护人邓雄，被告人朱某及其辩护人杨梅坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邵阳市双清区人民检察院指控：（一）寻衅滋事罪。2015年3月9日16时许，被告人肖某纠集了被告人朱某等人在化纤厂棚户区改造指挥部办公室，找新一城置业有限公司法人代表被害人刘某强行索要工程分红，被刘某拒绝。于是肖某、朱某等人在办公室内打砸电脑、玻璃屏风等物品，并殴打被害人刘某、雷某。经鉴定，被损毁财物价值6320元，被害人刘某、雷某损伤程度为轻微伤。针对上述指控，公诉机关依法提交了现场照片，损毁物品清单，抓获经过，户籍资料，证人朱某、罗某、阳某、王某、李某的证言，被害人刘某、雷某的陈述，被告人肖某、朱某的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录，现场勘验笔录等证据。（二）信用卡诈骗罪。2015年1月份，被告人朱某在没有任何固定资产和流动资产的情况下，提供虚假证明在邵阳市双清区工商银行火车北站支行办理了牡丹信用车贷卡，用于购买宝马X6汽车。分期还款三个月后未再还款，经银行两次催收后仍未归还595832元。针对上述指控，公诉机关依法提交了抓获经过，银行流水记录，催告资料，贷款资料，户籍资料，证人肖某、邹某、何某、黄某、李某1的证言，被告人朱某的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人朱某的行为已构成信用卡诈骗罪和寻衅滋事罪，被告人肖某的行为已构成寻衅滋事罪，两被告人在共同犯罪中均起主要作用，但有自首情节，请依法判处。 被告人肖某认为其是受委托参与管理的股东，是在与对方协谈的过程中发生冲突的，应不构成寻衅滋事罪。其辩护人邓雄提出，被告人肖某受其他股东委托，全权代表处理项目管理事务，主观上并非无端生事，不具备寻衅滋事罪的主观故意，客观上是基于利益冲突而产生的过激行为，指控其构成寻衅滋事罪不妥，该罪名不能成立；且被告人肖某系初犯，与被害人达成了刑事和解协议并取得了被害人的谅解，社会危害性不大，请求对被告人肖某免于刑事处罚。 被告人朱某对公诉机关的指控无异议，当庭自愿认罪。其辩护人杨梅坤提出，1、被告人朱某的透支行为不符合超过限额或者规定期限透支的要件，不构成信用卡诈骗罪；即使构成，也只能按经过银行两次催收的金额认定犯罪金额。2、对指控的寻衅滋事罪，该案的发生是由肖某与刘某之间的经济纠纷引起，不应定性为寻衅滋事，可以依照故意损坏财物的规定处理。3、被告人朱某主动到公安机关如实供述自己的违法行为，构成自首；且前往化纤厂棚户改造区指挥部办公室是受肖某邀请参与，所起作用较小，可以认定为从犯，并已得到被害人的谅解，请求对其适用缓刑。辩护人依法提交了公安机关的扣押决定书及发还物品清单、银行的透支还款催告函及建议书等证据。 经审理查明： （一）寻衅滋事罪 因涉及化纤厂生活区棚户改造项目的相关事项未协商好，2015年3月9日，被告人肖某打电话给被告人朱某，要朱某喊些人到化纤佳苑改造区的办公室去吓人。朱某纠集“伍伢子”、张杰、“梁伢子”等人后，与肖某一起到化纤厂生活区棚户改造项目部办公室，找邵阳市新一城置业有限公司法人代表被害人刘某强行索要工程分红，被刘某拒绝。于是被告人肖某、朱某等人在办公室内打砸电脑、玻璃屏风等物品，并殴打被害人刘某、雷某。经鉴定，被损毁财物价值6320元，被害人刘某、雷某损伤程度为轻微伤。案发后，2016年12月14日，被告人肖某与被害人刘某达成刑事和解协议，被害人刘某请求对被告人肖某、朱某等从宽处理。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人罗某、阳某、王某、李某的证言，被害人刘某、雷某的陈述，被告人肖某、朱某的供述与辩解，辨认笔录，证实被告人肖某、朱某寻衅滋事的犯罪事实，2.现场照片，损毁物品清单，现场勘验笔录，证实犯罪现场情况；3.鉴定意见，证实被损毁财物价值6320元及被害人受轻微伤的情况；4.抓获经过，证实被告人肖某、朱某被抓获情况，5.刑事和解协议书及申请书，证实被告人与被害人达成和解协议，被害人刘某请求对被告人肖某、朱某等从宽处理的事实；6、户籍资料，证实被告人肖某、朱某的身份等基本情况。事实清楚，足以认定。 （二）信用卡诈骗罪 2015年1月份，被告人朱某在没有任何固定资产和流动资产的情况下，提供虚假证明在邵阳市双清区工商银行火车北站支行办理了牡丹信用车贷卡，用于购买宝马X6汽车。贷款购车后，朱某分期还款三个月后未再还款。2015年8月2日及9月7日，经银行两次向朱某催收欠款本息共计73513.62元（其中本金65862.08元）后，朱某超过三个月仍未归还。银行向公安机关报案后，朱某及其亲属已向银行归还了20万元，并就剩余款项与贷款银行达成还款协议，贷款银行-中国工商银行股份有限公司塔北支行出具建议书，请求对被告人朱某从轻处罚。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被告人朱某的供述与辩解及证人肖某、邹某、何某、黄某、李某1的证言，银行流水记录，催告资料，贷款资料，证实被告人朱某信用卡诈骗的犯罪事实；2.抓获经过，证实被告人朱某被抓获的情况；3、邵阳市公安局双清分局的扣押决定书及发还物品清单，证实被告人朱某及其亲属在案发后还款二十万元的事实；4、中国工商银行股份有限公司塔北支行的催告函及建议书，证实经银行两次催收的信用卡透支本金为65862.08元，因已达成还款协议，银行请求对被告人朱某从轻处罚的事实；5、户籍资料，证实被告人朱某的身份等基本情况。事实清楚，足以认定。 本院认为，被告人朱某、肖某强拿硬要，任意损毁公私财物并殴打他人，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人朱某恶意透支信用卡，数额较大，其行为还构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人朱某犯信用卡诈骗罪、寻衅滋事罪，依法应当数罪并罚。对于寻衅滋事犯罪，被告人肖某、朱某在寻衅滋事共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯，但被告人朱某所起作用比被告人肖某小；案发后，被告人肖某与被害人刘某达成刑事和解协议，被害人刘某请求对被告人肖某、朱某等从宽处理，本院酌情对两被告人从轻处罚。对于信用卡诈骗罪，案发后，被告人朱某及其亲属已向银行归还了20万元，并就剩余款项与贷款银行达成还款协议，贷款银行-中国工商银行股份有限公司塔北支行出具建议书，请求对被告人朱某从轻处罚，本院酌情对被告人朱某从轻处罚。被告人肖某经公安机关电话通知，自动到公安机关如实供述自己罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人朱某在案发后如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。经社区矫正机构调查，被告人肖某符合社区矫正条件，对其适用缓刑不致再危害社会，考虑本案起因及被害人的谅解、被告人肖某的自首情节，本院依法对被告人肖某从轻处罚，并适用缓刑。辩护人提出被告人肖某、朱某不构成寻衅滋事罪的意见不成立，本院不予采纳。被告人肖某、朱某纠集社会闲散人员随意殴打他人和损毁公私财物，虽然有一定的起因，但其行为本身具有借故生非，逞强耍横的性质，并且造成了非特定人员两人轻微伤和财物损失6320元的严重后果，破坏社会秩序，其行为符合寻衅滋事罪特征，已构成寻衅滋事罪，对该案起因可作为量刑因素考虑。被告人肖某的辩护人请求对被告人肖某免于刑事处罚的意见，本院不予采纳，但其提出被告人肖某具有相关从轻处罚情节的意见成立，本院予以采纳。被告人朱某的辩护人提出被告人朱某在寻衅滋事犯罪过程中系从犯的意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人朱某在寻衅滋事犯罪过程中纠集了有关人员，并积极参与实施殴打及损毁财物，起了主要作用，其作用虽然小于被告人肖某，也应系主犯。但其提出被告人朱某具有相关从轻处罚的情节，请求对被告人朱某从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项，第二十五条、第二十六条第一款、第四款的规定，另对被告人肖某适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，对被告人朱某适用《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第二款，第六十七条第三款、第六十九条的规定，判决如下： 被告人朱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月9日起至2020年1月9日止。） 被告人肖某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。限被告人肖某自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陆丕易 人民陪审员  郑永湘 人民陪审员  伍剑生 二〇一八年十一月二日 法官助理陆龙 书记员向阳 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第一百九十六条：有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第五十二条:判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。