福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0123民初1164号 原告：赖宋杰，男，1979年11月23日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：胡晓晶，福建日尧律师事务所律师。 被告：林成国，男，1978年8月18日出生，汉族，住福建省罗源县。 被告：黄小平，女，1992年4月21日出生，汉族，住福建省罗源县。 被告：章建正，男，1969年1月10日出生，汉族，住福建省罗源县。 原告赖宋杰与被告林成国、黄小平、章建正民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赖宋杰的委托诉讼代理人胡晓晶、被告林成国到庭参加诉讼，被告黄小平、章建正经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。审理过程中，被告林成国申请调取新的证据而延期审理。本案现已审理终结。 赖宋杰向本院提出诉讼请求：1.判令林成国、黄小平共同偿还借款100000元、利息2000及逾期违约金（自2018年1月28日起至还清款项之日止，按月利率2%计算）；2.林成国、黄小平支付本案律师费6000元；3.章建正对上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：赖宋杰与林成国系朋友关系，林成国与黄小平系夫妻关系。林成国、黄小平因资金周转为由，于2017年11月30日，向赖宋杰借款200000元（该款已另案起诉）。同年12月29月，林成国再次以资金周转为由向赖宋杰借款100000元，章建正作为100000元借款的担保人，三方签订《借款协议》，约定：“1、借款期限30天；2、借款本金100000元；3、借款利率为月利率2%；4、款项交付方式转账和现金；5、还款指定账号:62×××56;6、违约金按借款总额的每日千分之三计算等”，借款协议签订后，赖宋杰依约交付了借款，林成国出具《收款收据》确认收到了上述借款。黄小平虽未在借款协议上签字，但是对该债务知情，且发生在夫妻关系存续期间，故应共同偿还。借款后，林成国、黄小平仅返还了借款200000元那笔中的部分本息，本案借款分文未还。经多次催讨未果，遂提起诉讼。 林成国辩称，赖宋杰主张还款，无可厚非，但其主张的借款数额、利息、违约金等与实际情况不符。理由是：1、虽然借款100,000元，但实际只拿了银行转账的74,000元，没有拿到26,000元现金。借款每10,000元利息按每天70元计算，借款100,000元按每月30天利息共计21,000元；因是第二次借款，看典费只算5个点，10,000元看点费500元，100,000元共计5000元，总共被扣了26,000元，因此实际借款仅74,000元。2、2017年11月30日，林成国向赖宋杰借款200,000元，2017年12月29日经与赖宋杰结算，尚欠其本金53,000元，利息26,400元，当天林成国又向赖宋杰借款100,000元，共计结欠赖宋杰本息179,400元，该结算单虽没有赖宋杰签字，但确是其出具的，若赖宋杰不认可，请求法院委托司法鉴定。3、2017年12月29日结算后，林成国每天均有通过微信转账还款或银行转账还款3000元，共计还款61,000元，并在2018年2月11日还款70,000元，两笔借款实际只欠赖宋杰本金48,400元。4、借款合同200,000元那份落款下的备注“尚欠147,000元借款定于2018年3月3日归还所有本金”，这里的147,000元借款是对两笔高利借款的结算，而2017年12月29日后已还款大部分，无法区分是还200,000元的借款或是还100,000元的借款。当时是因为押在赖宋杰处的房产权证林成国急需拿回来，在赖宋杰的胁迫下只好在200,000元那份借款合同落款下面的备注上签名。5、赖宋杰借款的利率纯属于民间特种高利，超过年利率24%的9至10倍。虽然赖宋杰诉请利息按2%计算，但实际上存在着合同归合同，高利归高利，这是目前民间高利借贷债权人的手段，甚至存在利滚利，再加违约金等，实属违法。赖宋杰亲笔所写的结算单，可看得出计息方式，结算单的第一行利息26,400元，合计179,400元，结算单下半部即2018年1月28日竟出现179,400元，计息37,674元，26,400元（利息）又计息5544元，请求法庭驳回赖宋杰不合理的请求 黄小平未作答辩。 章建正未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院分析认定如下： 一、涉案借款金额的认定。 林成国于2017年12月29日出具的一份收款收据的内容为：“本人确认收到赖宋杰以银行转账、现金方式支付给本人的款项计人民币壹拾万元整（￥100,000）”，借款当日赖宋杰以银行转账方式支付了74,000元，林成国在收款收据上签字捺印确认。本院分析认为，林成国系完全民事行为能力人，在收款收据上签字捺印，应视为其真实意思表示，应确认其收到100,000元借款。林成国辩称，实际只收到74,000元，其余26,000元被作为砍头息和看点费扣除了，但其未提交有关证据证明，且赖宋杰不予认可，林成国应承担举证不能的后果。故本案借款本金应认定为100,000元。 二、借款性质的认定。 从赖宋杰、林成国双方的转账明细可以看出，借款期限较短，林成国从借款的第一天起几乎是每天还款3000元。赖宋杰称这些还款是还林成国欠他的货款，但未提交证据证明，应承担举证不能的后果，且还款的形式与金额也不符合买卖交易习惯，却与民间高息借贷的还款方式相符，故林成国关于这笔借款系高息借贷的辩称本院予以采信。 三、本案尚欠借款金额的认定。 林成国提交无人签字的结算单、银行、微信转账明细，辩称双方于2017年12月29日在林成国又借100,000元时进行了一次结算，共欠赖宋杰179,400元，之后林成国每天均有通过微信转账还款或银行转账还款3000元，共计还款61,000元，并在2018年2月11日还款70,000元，两笔借款实际只欠赖宋杰本金48,400元。本院分析认为，2017年12月29日林成国借款后有通过微信或银行转账共计还款131,000元，但无法区分每次还款金额到底是还200,000元借款或是还100,000元借款，结合200,000元借款（已另案判决）那案实际还款情况及本院认定的事实，本案中赖宋杰主张100,000元借款分文未还不符合客观事实。林成国辩称两笔借款只结欠赖宋杰本金48,400元，因赖宋杰不认可有结算，鉴定结论也确定字迹并不是赖宋杰所写，且林成国无法对此作出合理计算、说明，也未提供其他有效证据，故其辩解不予采信。本金的数额认定应以本院根据双方的转账明细计算的结果59,983.34元为准（具体计算方式详见附表）。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月30日，林成国、黄小平向赖宋杰借款200,000元（已另案判决）。同年12月29月，林成国再次以资金周转为由向赖宋杰借款100,000元，并签订《借款协议》，协议约定借款期限30天,月利率按2%计算,并约定出借方为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于诉讼费用、差旅费及律师代理费）均由借款方承担。章建正作为担保人在借款合同中署名，但未注明担保方式。借款协议签订后，赖宋杰依约交付了借款，林成国出具《收款收据》确认收到100,000元借款。从2017年12月29日借款之日起至2018年2月11日止，林成国共转账给赖宋杰131,000元。另查，林成国与黄小平系夫妻关系。 本院认为，赖宋杰与林成国的借贷关系，有赖宋杰与林成国签订的借款协议、收款收据、银行转账清单、微信支付交易明细以及赖宋杰与林成国的庭审陈述相印证证实，予以确认。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：……；（二）利息；（三）主债务。”的规定，利息优先于主债务，对于月利率超出3%的利息不予保护，可以抵扣本金。林成国借款100,000元后，有还款131,000元，但其无法区分每次还款金额到底是还200,000元那笔借款或是还100,000元这笔借款。为了公平，应将每次还款金额先按每笔借款以月利率3%计算利息，超过3%的部分抵扣本金，并按每笔借款尚欠本金的2：1比例进行分配，计算结果，本案实际尚欠借款本金为59,983.34元（具体计算方式详见附表），赖宋杰对借款本金的主张超出部分本院不予支持。赖宋杰要求林成国、黄小平支付利息2000元及自2018年1月28日起至实际还清借款之日止按月利率2%计算的违约金，因利息已计算至2018年2月11日，故赖宋杰要求偿还利息2000元不予支持,赖宋杰关于月利率按2%计算的主张，并不损害林成国的利益，予以采纳，但利息起算日期应调整为从2018年2月12日起计算。赖宋杰通过诉讼方式实现债权已花费律师代理费6000元，要求林成国承担律师费于法有据，予以支持。根据《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法(?javascript:SLC(35339,0)?)第十九条(?javascript:SLC(35339,19)?)第三款规定情形的除外。”本案债务发生在林成国、黄小平婚姻关系存续期间，林成国借款时用房子抵押给赖宋杰，且另一案向赖宋杰借款200,000元（已另案判决）黄小平是作为其中的借款人之一签名捺印，林成国承认黄小平是知晓其借款事实也知晓借款是用于林成国的生意资金周转，黄小平也未对赖宋杰的诉请提出抗辩，可以认定其认可这些借款，故该笔借款属于夫妻共同债务，赖宋杰要求黄小平承担共同偿还责任的诉讼请求于法有据，予以支持。章建正在借款合同上以担保人身份签字，但未注明担保方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，章建正应当承担连带保证责任。赖宋杰要求章建正对本案债务承担连带保证责任的诉讼请求，于法有据，予以支持。章建正承担保证责任后，有权向林成国、黄小平追偿。黄小平、章建正经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决如下： 一、林成国、黄小平应于本判决生效之日起十日内归还赖宋杰借款本金59,983.34元及利息（自2018年2月12日起至实际还清借款之日止按月利率2%计算）； 二、林成国、黄小平应于本判决生效之日起十日内支付赖宋杰律师代理费6000元； 三、章建正对上述债务承担连带偿还责任，其承担保证责任后，有权向林成国、黄小平追偿； 四、驳回赖宋杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2480元，减半收取计1240元，由赖宋杰负担590元，林成国、黄小平、章建正负担650元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  王美贞 二〇一八年十一月一日 法官助理陈丹丹 书记员雷秀铃 附： 本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照借款协议的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照借款协议的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。 被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二） 第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法(?javascript:SLC(35339,0)?)第十九条(?javascript:SLC(35339,19)?)第三款规定情形的除外。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。