贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终6174号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司，住所地：贵阳市开阳县城关镇羽翔苑小区**，统一社会信用代码915201213088413163。负责人：罗彬。上诉人（原审被告）：被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司，，住所地：渭南市朝阳路与仓程路十字林业大厦**统一社会信用代码：91610000922168152R。负责人辛录才，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：马建林，男，1977年12月11日生，汉族，陕西省洛川县人，住。被上诉人（原审被告）：遵义市旺通运输有限责任公司，住，住所地：贵州省遵义市汇川区高桥镇鱼芽村河边组一社会信用代码：91520301785483259L。法定代表人：赵世发。被上诉人（原审被告）：莫云平，男，1981年6月1日出生，汉族，湖南省邵东县人，住。被上诉人（原审被告）：申修全，男，1974年1月30日出生，汉族，贵州省湄潭县人，住。被上诉人（原审被告）：澄城县宏远汽贸有限公司，住，住所地：陕西省渭南市澄城县古徵街南段一社会信用代码：91610525698432744H。法定代表人张红忠。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司因与被上诉人马建林、遵义市旺通运输有限责任公司、莫云平、申修全、澄城县宏远汽贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2018）黔0321民初3508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司上诉请求：撤销原判，依法予以改判；案件受理费由被上诉人承担。被上诉人马建林住院天数计算错误，请求扣减无证据支持的天数；被上诉人没有提交证据证明其居住在城镇，按城镇居民残疾赔偿金不当，应按农村居民标准计算；被扶养人关系不明确，虽有户口登记不能证明系马建林子女；医疗费计算错误。综上，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人马建林、遵义市旺通运输有限责任公司、莫云平、申修全、澄城县宏远汽贸有限公司等均未提交书面答辩意见。原告马建林向一审法院起诉请求：依法判令被告人寿财保开阳县支公司优先在交强险限额内赔偿原告精神损害抚慰金20,000.00元，交强险范围内共计赔偿120,000.00元，超出部分606,456.9元，由被告人寿财保开阳县支公司在商业险范围内赔偿70%，即424,519.83元。共计赔偿544,519.83元。2．依法判令被告太平洋财保渭南支公司赔偿原告606,456.9元×30%=181,937.07元。3．依法判令被告太平洋财保渭南支公司按责任划分赔偿原告经营陕Ｅ×××**重型仓栅式货车停运损失45,000元。4．依法判令被告莫云平、申修全承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年8月26日23时47分，原告马建林驾驶陕Ｅ×××**重型仓栅式货车由遵义方向沿兰海高速公路驶往贵阳方向，当车辆行驶至兰海高速公路1266KM＋990M（上行）（乌江收费站匝道）路段时，与前方停驶的由被告申修全驾驶的贵Ｃ×××**重型仓栅式货车相撞，造成原告受伤、两车不同程度受损和道路固定设施受损的道路交通事故。本次交通经公安机关认定原告马建林承担次要责任，被告申修全承担主要责任。原告受伤后从2016年8月27日至2016年10月11日在遵义市××区人民医院住院治疗，被诊断为：右胫骨中下段开放性粉碎性骨折并骨缺损、右腓骨多段开放性粉碎性骨折并骨缺损、右小腿前外侧皮瓣撕脱伤并缺损、右小腿腓深、腓浅神经断裂、右小腿大隐静脉断裂、右小腿胫前动脉断裂、右小腿胫骨前肌、腓骨长、短肌断裂、右小腿中段皮肤挫裂伤、右小腿皮肤缺损并骨肌肉肌腱外露、右胫骨中下段开放性粉碎性骨折外固定支架术后、右胫骨外露骨髓炎等十五处损伤。出院医嘱：1．保持术区敷料干燥，若小腿外侧不能自行愈合，建议行痂壳切除游离皮片移植术。2．注意休息，合理营养（建议高蛋白、高维生素、高纤维、高钙饮食）……6．出院后三月患肢严禁负重行走，根据复查DR片结果拟定负重时间等。之后原告马建林于2017年1月12日至2017年1月15日在陕西省洛川骨伤医院住院治疗，出院诊断为：1．右胫腓骨中下段骨折术后。2．右胫骨骨髓炎。出院医嘱：1．注意休息，加强营养，保护患处。2．积极右踝关节屈伸功能锻炼等。之后原告马建林于2017年2月2日至2017年4月29日因右胫骨慢性化脓性骨髓炎在稷山县骨髓炎医院住院治疗，诊疗计划为：1．慢性骨髓炎护理常规。2．三级护理。3．普食。4．留陪床人1人……，出院情况：出院时病情好转，建议继续服用骨髓炎系列药物治疗。2017年7月15日至2017年8月19日，原告马建林再次因右胫骨慢性化脓性骨髓炎合并骨折在稷山县骨髓炎医院住院治疗，诊疗计划为：1．慢性骨髓炎护理常规。2．三级护理。3．普食。4．留陪床人1人……，于2017年7月16日行取除死骨干骨，修整骨面成喋形术，出院时建议继续服用骨髓炎系列药物治疗。2017年11月16日至2017年11月28日原告马建林到西安市红会医院住院治疗，于2017年11月23日在全麻状态行右胫腓骨开放性骨折术后骨不连、骨延长、外固定架固定术，出院诊断为：1．右胫腓骨开放性骨折术后骨不连。2．右踝关节强直。出院医嘱为：1．伤口定期换药，术后2周愈合拆线。2．继续骨科专科治疗。3．加强营养，注意护理，继续门诊治疗等。2017年11月28日至2017年12月1日原告马建林再次在西安市红会医院住院治疗，被诊断为：1．右胫腓骨开放性骨折术后骨不连骨延长术后。2．右踝关节强直。出院医嘱：1．伤口定期换药，术后2周愈合拆线。2．医生指导下循序渐进患肢功能锻炼，禁止剧烈活动患肢。3．遵医嘱进行外架调整等。2018年1月31日至2018年2月5日，原告马建林又在西安市红会医院住院治疗，于2018年2月1日在全身麻醉下行右胫腓骨骨搬移外架固定术后切复内固定术后。出院被诊断为：1．右胫腓骨骨搬移外架固定术后。2．右踝关节强直。出院医嘱：1．出院后继续门诊治疗。2．暂禁患肢下地及负重活动，于床上行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼，注意预防下肢深静脉血栓等。2018年2月28日至2018年3月1日，原告马建林在西安市红会医院住院治疗，于2018年3月1日在局部麻醉状态下行右胫腓骨骨搬移外架固定术后外架调整术，出院被诊断为：1．右胫腓骨骨搬移外架固定术后。2．右踝关节强直。出院医嘱为：1．伤口定期换药，术后2周愈合拆线。2，医生指导下循序渐进患肢功能锻炼，禁止剧烈活动患肢。3加强营养，继续门诊治疗等。2018年4月2日，原告马建林所受之伤经陕西公正司法鉴定中心鉴定为：1．马建林右下肢损伤构成伤残八级；2．马建林后续取除内固定医疗费预计为8,000.00元人民币。另查明，原告马建林驾驶的陕Ｅ×××**重型仓栅式货车由原告在被告宏远汽贸公司购买并挂靠于该公司经营，该车在被告太平洋财保渭南支公司购买了交强险和机动车车上人员险司机（责任限额40万元，不计免赔），事故发生在保险期间内，原告马建林在治疗的过程中，被告莫云平垫付医疗费9,700.00元，该费用包含在原告主张的医疗费中。被告申修全系被告莫云平雇请的驾驶员，其驾驶的贵Ｃ×××**重型仓栅式货车由被告莫云平挂靠在被告遵义市旺通运输公司经营，并在被告人寿财保开阳县支公司购买了交强险和商业第三者责任险（责任限额100万），事故发生在保险期间内。在原告治疗过程中，被告人寿财保开阳县支公司向原告支付了10,000.00元医疗费，该费用包含在原告主张的医疗费中。原告马建林共生育有三个子女，长女马佳欣出生于2000年9月6日，次女马佳雪出生于2006年9月16日，三子马佳辉出生于2007年11月20日。原告马建林之母解兰畔出生于1937年11月1日，原告马建林系其独生子女。庭审中被告人寿财保开阳县支公司未向本院提供保险条款，亦未向本院提供证据证明就扣除20%的非医保费用等免除保险人责任的格式条款向投保人尽到了提示和明确说明义务。一审法院认为：原告马建林因交通事故死亡，公安机关交通管理部门对本次交通事故所作的交通事故认定书事实清楚，责任划分适当，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，对原告请求赔偿医疗费、护理费等费用的合理部分，本院予以支持。对原告的损失，本院依法认定如下：1．医疗费233,178.70元。原告提交的医疗费票据共23张，其中6张为洛川康复医院出具的医疗费发票金额共计440.00元，发票姓名为马建材并非本案原告且无相应病历佐证，不能证明系原告治疗伤情支出费用，本院依法不予支持。山西省稷山县骨髓炎医院出具的门诊医药费收据982.00元因无该期间相应病历佐证且非正式的医疗费票据，故对该金额本院依法不予支持。其余16张医疗费票据金额共计233,178.70元系原告治疗实际支出费用，本院依法予以支持。2．护理费20,816.99元。原告马建林因伤住院197天，庭审中原告未提供护理人员的收入水平状况证据，对其护理费本院依法参照贵州省2017年居民服务业及其他服务业收入计算，费用为38,568.00元/365天×197天=20,816.99元，超出该数额的部分本院依法不予支持。3．残疾赔偿金184,680.00元。原告马建林的住所地为陕西省××县，结合陕西省从2016年已取消农业与非农业二元制户籍制，统一登记为居民户口政策，故其请求按照陕西省2017年城镇居民标准计算残疾赔偿金本院依法予以支持，费用为30,810.00元/年×20年×0.3=184,680.00元，原告主张符合法律规定，本院依法予以支持。4．鉴定费1,600.00元，被告对原告出具的鉴定费发票金额1,600.00元无异议，本院予以支持，对于原告出具的鉴定费收据400.00元因不是正式的发票，不能证明系原告实际支出费用，对该费用本院依法不予支持。5．交通费6,000.00元。结合原告多次住院治疗及往返鉴定实际，对其交通费本院酌情认定为6,000.00元，超出该数额的部分本院依法不予支持。6．住宿费2,000.00元。住宿费系原告治疗的过程中原告本人及家人支出的必要合理费用，结合本案实际，本院酌情认定为2,000.00元，超出该数额的部分本院依法不予支持。7．住院伙食补助费11,640.00元。结合本市一般国家机关工作人员出差伙食补助标准197天×80.00元/天=15,760.00元，原告主张11,640.00元本院依法予以支持。8．误工费87,450.00元。关于误工费标准原告未提供证据予以证明，结合原告从事的职业，对其误工费本院参照贵州省2017年交通运输业收入计算应为75,439.00元/365天=206.68元，现原告主张按150.00元每天计算本院依法予以支持。关于原告的误工天数问题，结合原告的伤情，其误工时间计算至定残前一日584天，但原告受伤日为2016年8月26日23时47分，故受伤当天应予扣除，故原告的误工时间本院确定为583天。其误工费为583天×150.00元/=8,7450.00元，超出该数额的部分本院依法不予支持。9.后续治疗费8,000.00元，该费用系原告取出外固定物必然支出的费用本院依法予以支持。10.营养费5,820.00元。结合原告的伤情及出院医嘱，对其营养费为197天×30.00元/天=5,910.00元，现原告主张5,820.00元本院依法予以支持。11.精神抚慰金6,000.00元。结合原告的伤残实际，本院酌情支持6,000.00元，超出该数额的部分本院依法不予支持。12.被扶养人生活费62,890.20元。结合陕西省户籍政策，本院对原告主张的被扶养人生活费标准均按陕西城镇居民人均年生活消费支出计算，谢兰畔被扶养人生活费为2017年陕西省城镇居民人均生活消费支出20,388.00元/年×5年×0.3=30,582.00元。交通事故发生时马佳欣已满15周岁，未满16周岁，故其被扶养人生活费为20,388.00元/年×3年×0.3÷2=9,174.60元，同理马佳雪被扶养人生活费为20,388.00元/年×9年×0.3÷2=27,523.80元，马佳辉被扶养人生活费为20,388.00元/年×10年×0.3÷2=30,582.00元。以上合计30,582.00元+9,174.60元+27,523.80元+30,582.00元=97,862.40元，现原告主张62,890.20元本院依法予以支持。13.车辆停运损失。关于原告主张的车辆停运损失问题，原告庭审中未能提供证据证明其停运时间以及停运损失的计算标准，故对该费用本院依法不予支持，以上合计630,075.89元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，对原告马建林的损失，由被告人寿财保开阳县支公司在交强险责任限额122,000.00元内优先赔偿精神抚慰金，由于本案原告只主张被告人寿财保开阳县支公司承担120,000.00元交强险责任，且该公司已经向原告支付赔偿费用10,000.00元，故被告人寿财保开阳县支公司在交强险责任限额内还应向原告支付110,000.00元，剩余的630,075.89元-122,000.00元=508,075.89元，由被告人寿财保开阳县支公司偿原告508,075.89元×70%=355,653.12元，剩余508,075.89元×30%=152,422.77元由被告太平洋财保渭南支公司在陕Ｅ×××**重型仓栅式货车车上人员险司机责任限额内赔偿原告马建林。对于被告莫云平垫付的医疗费9,700.00元，由于包含在原告主张的医疗费中，故本院依法明确由被告人寿财保开阳县支公司在赔偿给原告的费用中扣除支付与被告莫云平，故被告人寿财保开阳县支公司还应赔偿原告110,000.00元+355,653.12元-9,700.00元=455,953.12元。被告人寿财保开阳县支公司辩称在原告主张的医疗费中应扣除20%的非医保费用，本院认为扣除非医保费用属于免除保险人责任的格式条款，庭审中被告人寿财保开阳县支公司并未向本院提供相应保险条款，亦未证明已经就该保险条款向投保人尽到了提示和明确说明义务，应由其承担举证不能的不利后果，对其该项辩解意见本院依法不予采纳。被告遵义市旺通运输公司、宏远汽贸公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案缺席审判。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司赔偿原告马建林医疗费、误工费等费用合计455,953.12元，限本判决生效后五日内付清。二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司赔偿原告马建林医疗费、误工费等费用152,422.77元，限本判决生效后五日内付清。三、由被告中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司支付被告莫云平垫付费用9,700.00元，限本判决生效后五日内付清。四、驳回原告马建林其余诉讼请求。案件受理费1,966.00元（已减半收取），由原告马建林负担590.00元，被告莫云平、遵义市旺通运输有限责任公司负担1,376.00元。如果义务人未按照判决在指定的期间内履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的焦点是：一、一审认定的马建林的住院天数是否有误；二、残疾赔偿金和被扶养人生活费按城镇居民标准计算是否恰当；三、户口登记是否足以证明被上诉人有三个未成年子女；四、一审认定的医疗费是否正确。一、一审认定的马建林的住院天数是否有误；被上诉人马建林2016年8月27日至2016年10月11日在播州区人民医院住院45天，2017年1月12日至2017年1月15日在陕西省洛川骨科医院住院3天，2017年2月2日至2017年4月29日在山西省稷山骨髓炎医院住院87天，2017年7月15日至2017年8月19日在在山西省稷山骨髓炎医院住院36天，2017年11月16日至2017年11月28日在西安市红会医院住院12天，2017年11月28日至2017年12月1日在西安市红会医院住院3天，2018年1月31日在西安市红会医院住院5天，2018年2月28日至2018年3月1日住院1天，合计住院192天，一审认定的是197天，相差五天。二、残疾赔偿金和被扶养人生活费按城镇居民标准计算是否恰当；陕西省户籍改革已经取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（二）项“下列事实，当事人无须举证证明：（二）众所周知的事实”之规定，一审参照陕西省城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费有充分的事实根据，本院予以确认。三、户口登记是否足以证明被上诉人有三个未成年子女；因户口登记簿是公安机关颁发，并能有效证明亲属关系的证据，现被上诉人马建林提交的户口登记簿上记载马建林有三个未成年子女，因此足以认定。上诉人以登记簿的记载不能有效证明为由主张被上诉人马建林没有三个未成年子女，但未提供证据予以证明，因此对其主张，本院不予支持。四、一审认定医疗费是否正确。因一审认定医疗费有相应的发票相应证，发票16张其金额合计为233,178.70元，因此本院对一审认定的医疗费予以确认。被上诉人马建林的损失：医疗费233,178.70元，护理费3,856元/年÷365天×192天＝20,287.82元，残疾赔偿金184,680元，鉴定费1,600元，交通费6,000元，住宿费2,000元，住院生活费补助费应为192天×80元/天＝15,360元，但被上诉人主张的是11,640元，视为对其权利的放弃，故按11,640元计算，误工费87,450元，后续治疗费8,000元，营养费192天×30元/天＝5,760元，精神抚慰金6,000元，被扶养人生活费62,890.20元，合计629,486.72元。扣除被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司在交强险限额范围内赔偿122,000元，余款507,486.72元，被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司在商业险限额范围内赔偿507,486.72元×70%＝355,240.70元，余款507,486.52元×30%＝152,246.02元由中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司在车上人员险司机责任限额范围内赔偿。因被上诉人莫云平垫付的医疗费9,700元包含在被上诉人马建林的医疗费中，故由中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司从赔偿款中扣除后直接支付莫云平。因被上诉人马建林只主张上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司在交强险限限额范围内赔偿120,000元，扣除已支付的10,000元，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司还应赔偿被上诉人马建林110000+355,240.70元-9700＝455,540.70元。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司、中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2018）黔0321民初3508号民事判决；二、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司赔偿马建林医疗费、误工费等各项损失合计455,540.70元，限本判决生效后十五日内付清；三、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司渭南支公司152,246.02元，限本判决生效后十五日内付清；四、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开阳县支公司支付莫云平垫付费用9,700元，限本判决生效后十五日内付清；五、驳回被上诉人马建林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,966元，二审案件受理费7,864元，合计9,830元，由被上诉人莫云平负担6,881元，由被上诉人马建林负担2,949元。本判决为终审判决。审判长 彭 莉审判员 梁华勇审判员 贺灿灿二〇一八年十一月二十三日书记员 钟永海