广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初19573号原告：智诚建科工程设计有限公司广东分公司，住所地：佛山市南海区桂城街道季华东路**天安中心****之一（住所申报），营业执照：91440605MA4WKJN43R。负责人：何浩强，任总经理。委托诉讼代理人：胡华东，广东骏和律师事务所律师。被告：张志辉，男，1991年12月1日出生，汉族，住广州市荔湾区。原告智诚建科工程设计有限公司广东分公司与被告张志辉劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月20日受理后，依法适用简易程序,于2018年11月1日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡华东、被告张志辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1．劳动仲裁请求。被告于2018年7月23日作为申请人以原告为被申请人，向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“南海劳仲委”）申请仲裁，要求裁决被申请人支付：（1）2017年6月至2018年5月未签订劳动合同二倍工资差额66000元；（2）违法解除劳动合同赔偿金12000元；（3）2017年6月至2018年5月年休假工资1379元。2．劳动仲裁结果。南海劳仲委于2018年9月3日作出佛南劳人仲案字[2018]2316号之非终局仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人支付申请人2017年7月19日至2018年5月18日未签订劳动合同二倍工资差额60000元；（2）申请人的第二点、第三点仲裁请求本委在佛南劳人仲案字[2018]2316号之终局仲裁裁决书中另行处理。3．诉讼请求。原告不服仲裁裁决，请求判决：（1）原告无需向被告支付2017年7月19日至2018年5月18日未签订劳动合同二倍工资差额60000元；（2）被告承担本案诉讼费。4．入职时间及工作岗位。被告于2017年5月19日入职，在原告处任拓展部经理。5．工资情况。被告2017年6月至2018年7月应发工资分别为6135元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、3586元。6．劳动关系解除情况。原告于2018年7月18日出具《领取经济赔偿金通知书》，称在公司依法成立后多次通知被告与公司签订书面劳动合同，但被告一直不与公司签订，故决定与被告于2018年7月18日解除劳动关系。被告已签收该通知书。7．需要说明的情况。（1）诉讼中，原告陈述：原告公司负责人何浩强在设立原告的过程中，因需要处理公司事务，聘请了被告作为拓展部的经理，负责业务拓展方面，当时由于公司尚未成立，作为发起人的何浩强和被告签订了该协议书。公司在协议书上加盖公章追认协议书的时间是在成立后不久，原告已经告知被告，原告已经追认该协议书，但是原告成立后，被告一直不服从原告的管理，没有把被告保管的协议书拿回原告处加盖公章。原告从2018年年初，一直有通知被告签正规详细的劳动合同。人员聘用协议书是在公司设立过程中，何浩强和被告签订的，内容比较简单，在公司设立后，原告一直催被告签订劳动合同的原因是因为原告想签订详细规范的劳动合同。（2）诉讼中，被告陈述：被告和何浩强签订协议书后，没有收到任何信息要拿回协议书加盖公章和确认，被告和何浩强之间还签订了聘用负责人协议书，在公司成立后不久，何浩强告知被告要解除聘用负责人协议书并签订了解除合同协议书。既然被告愿意协助原告解除聘用负责人协议书，就不存在原告陈述的被告不服从原告管理。2018年3月下旬第一次收到原告口头通知签订劳动合同，但是由于被告家里有事，在4月上旬根据第一次收到的劳动合同的内容存在的疑问已经递交给原告。2018年5月4日第一次接收到原告的书面通知，给被告的是修改后的劳动合同，被告看过之后仍存在疑问，和原告继续沟通。在邮件一直保持沟通直到7月，原告解雇被告。劳动合同修改了两次，但是最后一次修改后，原告一直没有找被告签名。被告不清楚人员聘用协议书属于建立什么关系，可能是与何浩强的劳务关系，和劳动合同性质不一致。被告和原告之间存在劳动关系，有社保购买记录，被告认为同时和个人和单位之间存在关系不冲突。在原告成立后，被告没有和原告关于工作、报酬等进行过协议，因为在人员聘用协议书已经有约定，几次口头协商签订人员聘用协议书时，被告已经告知原告必须签订劳动合同，因此在人员聘用协议书第一条有写明需签订劳动合同。2018年3月原告口头通知被告签订劳动合同，但是被告没有咨询过原告。在2018年3月之前被告没有向原告要求过签订劳动合同，因为在人员聘用协议书中有明确写明要签订劳动合同，被告以为原告会主动找被告签订劳动合同。（3）原告递交的营业执照显示，原告负责人为何浩强，成立日期为2017年5月19日。（4）原告负责人何浩强作为甲方，与被告作为乙方，于2017年3月29日签订了《人员聘用协议书》，协议书记载“经甲乙双方协商一致，在乙方的牵线介绍下，甲方顺利取得智诚建科工程设计有限公司广东分公司（在广东省范围内独家全面经营权），并成功在广东地区注册并运营后，甲方聘请乙方为公司拓展部总经理，税后月薪6000元/月，期限为智诚建科工程设计有限公司广东分公司经营期，负责公司业务开拓、发展。1、甲方按时发放薪水给乙方，签订劳动合同，支持乙方发展业务，壮大公司；2、乙方必须全心全意依托公司为平台，遵守公司规章制度，保守公司机密，不作违背公司利益的兴旺，若有违反，愿接受相关处罚；3、乙方的岗位职责有关绩效考核按相关人事部门制定……”。（5）2017年3月29日，何浩强作为甲方，与乙方被告签订《聘用负责人协议书》，约定：甲方自愿聘用乙方担任原告名义上的负责人，甲方是原告的共同合伙人，甲方100%出资，承担80%分红权，乙方免出资，承担20%分红权，甲方是原告的总经理及实际大股东，乙方是原告的负责人，聘用期限为一年，乙方不参与原告任何员工的聘任或解聘工作；等等。2017年8月11日，甲方何浩强与乙方被告签订《解除合同协议书》，约定解除双方于2017年3月29日签订的《聘用负责人协议书》，双方原约定的权利、义务自行终止，乙方不再是原告的负责人，不再享受公司20%的分红，乙方只作为公司的普通业务员工，享受劳动者权利、履行劳动者义务，如乙方同意，甲方可配合公司与乙方另行签订劳动合同。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的营业执照（1份，原件）、被告的身份证（1份，复印件）；2.佛南劳人仲案字[2018]2316号之非终局仲裁裁决书（1份，原件）、邮单（1048872118729）、物流信息（各1份，复印件）；3.人员聘用协议书、介绍费协议书、经营管理合同、经营管理承诺书、管理费协议、聘用负责人协议书（各1份，原件）；4.解除合同协议书（1份，原件）、雷燕梅的劳动合同、钟咏贤的劳动合同（各1份，原件）、张志辉的空白劳动合同（1份，打印件）、领取经济赔偿金通知书（1份，带章打印件）、物流信息（054361526908、054361526892）、与张志辉的微信聊天记录、电子邮件往来记录（各1份，打印件）。经质证，被告对证据1、2三性无异议。对证据3，确认人员聘用协议书内容真实性，但是被告保管的那一份是没有加盖原告公章，确认介绍费协议书、经营管理合同、经营管理承诺书、管理费协议、聘用负责人协议书的真实性。对证据4，确认解除合同协议书、雷燕梅的劳动合同、钟咏贤的劳动合同、领取经济赔偿金通知书真实性，不确认张志辉的空白劳动合同三性，原告和被告就劳动合同沟通过多次，不止一份空白劳动合同，确认物流信息（054361526908、054361526892）真实性，被告已经收到邮件，确认与张志辉的微信聊天记录、电子邮件往来记录的真实性。（二）被告提交了如下证据：1.人员聘用协议书（1份，原件）；2.与智诚广东行政雷燕梅的邮件记录、与智诚广东行政雷燕梅的微信聊天记录、与人事部的邮件记录（各1份，打印件）。经质证，原告对证据1，确认真实性，证明了原告成立之前，设立过程中，由原告的发起人何浩强和被告签订了协议，是劳动合同的性质，在原告成立后，原告也在合同上加盖公章予以追认，属于原被告之间的书面劳动合同。对证据2，确认真实性，证明了原告成立后，原告想与被告签订更详细、规范的书面劳动合同，但是被告却以种种借口不服从原告的人事合同管理，不能证实没有签订书面劳动合同的情况。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1．关于被告的入职时间的问题。原告主张被告入职时间是2017年3月29日；被告辩称原告成立的日期为2017年5月19日，双方建立劳动关系的日期为2017年5月19日。本院认为，原告于2017年5月19日登记成立，自成立之日起具有用工资格，因此原告与被告之间的劳动关系建立时间为2017年5月19日。2．关于《人员聘用协议书》性质的问题。原告主张原、被告双方于2017年3月29日签订的《人员聘用协议书》应视同为劳动合同，原告在成立之后在协议书上加盖公章，追认了该协议书。被告则辩解何浩强与被告签订的《人员协议书》不应视为劳动合同，合同主体、合同条款不符合劳动合同法的规定，协议书第一条还规定甲方需与乙方签订劳动合同，如原告认为该协议书是劳动合同，则无需在辞退被告前，三番五次通知被告签订正规的劳动合同。对此，本院认为《人员聘用协议书》不应视为劳动合同，理由如下：（1）根据劳动法第十六条，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议，即劳动者和用人单位签订劳动合同的目的是为了建立劳动关系并明确双方权利义务，在本案中，《人事聘用协议书》首段内容明确了该协议书签订的目的是“……在乙方的牵线介绍下，甲方顺利取得智诚建科工程设计有限公司广东分公司（在广东省范围内独家全面经营权），并成功在广东地区注册并运营后，甲方聘请乙方为公司拓展部总经理……”以及第1条约定需要签订劳动合同，即何浩强与被告签订协议书的目的是为了运营权并成立原告，而非双方有意建立劳动关系。（2）根据劳动合同法第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：1.用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；2.劳动者的姓名、住址和居民身份证或其他有效身份证件号码；3.劳动合同期限；4.工作内容和工作地点；5.工作时间和休息休假；6.劳动报酬；7.社会保险；8.劳动保护、劳动条件和职业危害防护；9.法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。而《人员聘用协议书》中并不完全具备上述必备条款。（3）2017年8月11日何浩强与被告约定被告不再享受分红权利后，被告只作为原告的普通员工履行劳动者的权利义务，双方并约定何浩强配合原告与被告签订劳动合同。其后原告也在2018年3月份通知被告，要求与被告签订劳动合同。在《领取经济赔偿金通知书》中，原告也认为原告在成立后要求与被告签订劳动合同，而被告一直不签订。由此可见，原告实际上并没有将《人事聘用协议书》视作劳动合同。3．关于二倍工资差额的问题。本院已认定《人员聘用协议书》不应视为劳动合同，原告又没有提交书面劳动合同和其他具有劳动合同性质的书面协议，即双方没有签订书面的劳动合同。原告与被告于2018年5月19日建立劳动关系，原告于2018年7月18日解除与被告的劳动关系，原告应当向被告支付2017年7月19日至2018年5月18日未签订劳动合同二倍工资差额60000元（6000元/月×10个月）。裁决结果根据《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、智诚建科工程设计有限公司广东分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年7月19日至2018年5月18日未签订劳动合同二倍工资差额60000元予张志辉；二、驳回智诚建科工程设计有限公司广东分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄小间二〇一八年十一月十六日书记员  陈永琪