湖北省武汉市新洲区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0117民初1798号原告：武汉利邦房地产策划代理有限公司，住所地武汉东湖开发区灵山一路东侧保利花园******。法定代表人：刘通，公司董事长。委托诉讼代理人：杨佰林，北京京都（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚俊，公司员工。被告：武汉市佳阳商贸发展有限公司，住所，住所地武汉市新洲区阳逻开发区阳逻山庄div>法定代表人：陶冬珍，公司总经理。委托诉讼代理人：罗岳，湖北丰海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘奥，湖北丰海律师事务所律师。原告武汉利邦房地产策划代理有限公司（以下简称“利邦公司”）与被告武汉市佳阳商贸发展有限公司（以下简称“佳阳公司”）委托合同纠纷一案，本院于2017年9月26日作出（2017）鄂0117民初1358号民事判决，佳阳公司不服提起上诉，湖北省武汉市中级人民法院以（2018）鄂01民终675号民事裁定书裁定撤销本院（2017）鄂0117民初1358号民事裁定、发回本院重审。本院于2018年5月24日重新立案，依法另行组成合议庭，于2018年9月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨佰林、龚俊，被告委托诉讼代理人罗岳、刘奥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利邦公司向本院提出的诉讼请求：1、判令佳阳公司继续履行《佳阳.翠湖里营销策划代理服务合同》；2、判令佳阳公司支付销售佣金453.78万元，支付滞纳金68590元（诉讼中对滞纳金数额多次增加，又因计算内容的误差，至2018年9月，确认的佣金金额为4367999元、滞纳金金额为865048元）；本案诉讼费、保全费由佳阳公司负担。事实和理由：2016年5月24日，利邦公司与佳阳公司签订了《佳阳?翠湖里营销策划代理服务合同》。合同约定，利邦公司独家代理佳阳公司“佳阳?翠湖里项目”的营销业务；销售代理费按合同附件确定的月营销任务和完成阶段销售任务比例，双方每月依据《销售结算清单》进行结算，佳阳公司于次月3日前完成支付；违约责任等。合同签订后，至2016年10月前，利邦公司和佳阳公司均依合同约定分别履行代理销售业务、佣金结算支付义务。但自2016年11月起，佳阳公司以提高销售基数、降低佣金比例等为由，停止结算及支付利邦公司佣金。2017年2月16日，佳阳公司单方面声称解除合同。至2017年2月16日，利邦公司为佳阳公司共销售楼房318套，共计销售佣金4946318元，佳阳公司已付988262元，欠付3958057元，佳阳公司对此予以确认。自2016年2月16日至2017年3月6日，利邦公司又为佳阳公司销售房屋37套，佳阳公司应支付佣金579743元。综上，利邦公司在合同签订和履行中，忠实履行义务，但佳阳公司恶意违约，不仅拖欠佣金，且单方提出解除和终止合同，造成原告可得利益的重大损失。诉请人民法院支持其诉讼请求。佳阳公司辩称，1、认同原、被告的合同关系，但合同已经解除；2、认可差欠原告佣金，但计算不当，其中有124套房屋是在2016年2月16日以后签订房屋买卖合同，因未完成销售代理，依合同约定不能结算佣金；分别有8套房屋系工程款抵款户和退房户，依合同应按低比例结算和不结算佣金；3、未支付佣金是因为双方产生结算纠纷，结算终结前，不应支付滞纳金。利邦公司围绕其诉讼请求，向本院提交了下列证据：一、初审提交的证据1、2016年5月18日佳阳公司与利邦公司签订的“佳阳.?翠湖里营销策划代理服务合同”、“佳阳?翠湖里营销任务说明及营销方向”。拟证明，原、被告双方签订合同、合同对相关权利义务进行了约定的事实。2、2017年2月13日利邦公司致佳阳公司的“工作联系函”、“佳阳?翠湖里项目代理情况说明”。拟证明，因佳阳公司违约，利邦公司要求佳阳公司支付佣金和继续履行合同的事实。3、吴红梅2017年2月21日签字的“佳阳?翠湖里成交客户一览表”、“佳阳翠湖里已结算未结算明细表”。拟证明，至2016年2月16日，利邦公司为佳阳公司共销售房屋318套，佳阳公司欠付佣金3958057元的事实。4、“翠湖里成交一览表统计2017.3.6”、“佳阳翠湖里利邦2017.2.18--2017.3.6未结算明细表”、“武汉市佳阳商贸发展有限公司欠款滞纳金”。拟证明，至2017年3月6日，利邦公司共销售房屋355套、佳阳公司欠付佣金及应支付违约金的事实。5、佳阳集团2017年3月9日“请示函”。拟证明，佳阳公司违约降低佣金比例的事实。6、利邦公司2017年2月、3月“佳阳翠湖里销售人员工资表’。拟证明利邦公司2016年2月16日后继续代销房屋、并按月向佳阳翠湖里项目销售人员支付工资的事实。二、重审提交的证据7、涉案124套房屋“销售台帐记录”、涉案37套房屋“销售台帐记录”。拟证明，（1）、（对应佳阳商贸公司辩称，2017年2月16日前销售的318套房屋中，有124套房屋为2月16日之后签订合同，不能认定为利邦公司的销售业绩）利邦公司已代理成交涉案124套房屋的销售任务；（2）、2017年2月16日至2017年3月6日期间，利邦公司完成37套房屋的销售。8、涉案124套房屋中92套房屋的“佳阳地产签约预约单”、“佳阳?.翠湖里认购书”。拟证明涉案124套房屋为利邦公司代理销售完成的事实9、利邦公司2016年6、7、8、10月四份佣金结算“工作请示单”及6、7、8、9、10、11、12月“佳阳翠湖里结算表。拟证明，佳阳公司与利邦公司间佣金结算方式，是以认购数额作销售基数、按结算比例结算，而非签订合同；自2016年11月起，被告恶意违约，不再接受原告的“请示报表”。10、佳阳公司五次支付佣金的“财务凭证”。拟证明，佳阳公司依台帐、预约单、结算表、请示单等文件核定、支付佣金，而非签订正式的房屋买卖合同。11、利邦公司“佳阳翠湖里2017年3月考勤表”。拟证明，2017年2月16日至3月9日期间，利邦公司员工继续为佳阳公司销售37套房屋的事实。佳阳公司围绕其诉讼请求，向本院提交了下列证据：一、初审提交的证据1、利邦公司佣金支付明细表。拟证明，至2017年2月7日，佳阳公司共五次向利邦公司支付佣金计997532.50元，代利邦公司支付工资及佣金170177.34元。2、“翠湖里2017年2月16日前利邦公司佣金汇总表”、“佳阳翠湖里工资总表”及支付凭证，拟证明，依利邦公司陈明（佳阳翠湖里销售负责人）的请求，代发利邦公司佳阳翠湖里销售员工工资底薪及销售提成170117.34元。二、重审提交的证据3、“解除合同通知书”。拟证明，2017年2月16日，佳阳公司向利邦公司提出解除合同，但利邦公司拒签。4、周保祥、马俊杰（原利邦公司员工）“证明”。拟证明，2017年2月16日，利邦公司负责人陈明通知利邦公司员工退场，之后利邦公司无销售的事实5、“武汉市商品房买卖合同”（124户）、“房屋备案网签表”、“武汉市商品房买卖合同”（37户）。拟证明，（1）、利邦公司2017年2月16日前319户销售户中，有124户是在2017年2月16日后签订房屋买卖合同，依合同不应计算佣金；（2）、利邦公司2017年2月16日至217年3日6日销售的37套房屋，是在利邦公司退场后签订合同的，不应当计算佣金。6、利邦公司销售业绩比例提成表。拟证明，2016年6月至2017年2月期间，利邦公司实际销售房屋的数量及应提成的比例。7、利邦公司实际销售的195户“佣金计算表”、8户“退款凭证”、8户“工程款抵款明细表”。拟证明，（1）、利邦公司实际销售195户；（2）、胡卓君等8户因退房不应支付佣金；（3）、张帆等8户系工程款抵款，其佣金按1.5%结算比例结算。8、王建梅、胡巍等原利邦公司员工与武汉佳阳凌豪公司签订的劳动合同，拟证明，2016年2月16日以后，利邦公司在佳阳翠湖里无代理销售的事实。本院组织当事人对当事人提交的证据进行了庭审质证。一、佳阳公司对利邦公司提交证据的质证意见：1、对证据1“佳阳翠湖里营销代理服务合同”、“佳阳翠湖里营销任务说明和营销方向”的质证意见为：对证据的真实性、合法性、关联性无异议；请求合议庭注意的内容为，合同终止后佣金结算条款，应满足签订正式合同和交纳首付款两项条件。2、对证据2“工作联系函”、“代理情况说明”的质证意见为：对证据的真实性不持异议，不认同“工作联系函”中确认的佣金金额；请求合议庭注意的内容为，“代理情况说明”中原告自述“2016年2月16日，佳阳公司再次提出我司退场，……期间，佳阳公司单方面递交了一个退场协议，我司拒绝签收”的事实。3、对证据3“成交客户一览表”（吴红梅签字）的质证意见为：房屋销售的数量计算有误，吴红梅的签字不能代表佳阳公司的真实意思表示。4、对证据3中“利邦公司已结算未结算明细表”、证据4“翠湖里成交客户一览表”（2017年3月6日制作）、“未结算明细表”（2017年2月16日至3月6日）、“欠款滞纳金明细表”的质证意见为：上述制表均为利邦公司单方制作，不符合证据要件，不能作为证据使用。5、对证据5佳阳公司2017年3月9日的“请示函”的质证意见为：该“请示函”为被告的内部文件，非原、被告间对销售金额的结算，没有法律约束力。6、对证据6利邦公司2月、3月“工资发放表”的质证意见为：3月份工资发放是对应2月份的工资，其属于内部授薪行为，与本案无关联。7、对证据7（318套中）“124套台帐记录”、2017年2月16日--3月6日“37套台帐记录的质证意见为：二份台帐均为单方制作，且无其他证据佐证，对其真实性、合法性、关联性均有异议。8、对证据8（124套中92套）销售房“签约单”、“认购书”的质证意见为：证据均为复印件，且合同签订日期均在2016年2月16日以后，不符合合同约定的结算条件。9、对证据9（2016年6、7、8、10月）“月工作请示单”及（2016年6月--2017年2月）“月结算单”的质证意见为：“请示单”均为复印件，9月及11月后无“请示单”，证明原、被告间对佣金数额存在巨大争议。10、对证据10佳阳公司“支付佣金凭证”的质证意见为：对真实性不持异议，但对方漏算金额，实际支付金额为116万余元。11、对证据11（2017年3月）“佳阳公司工作人员考勤表”的质证意见为，该证据为复印件，真实性存疑。二、利邦公司对佳阳公司提交证据的质证意见：1、对证据1“佣金支付明细表”的质证意见为：只收到五笔佣金，共计98万余元；对2017年2月6日支付的170177元不认可。2、对证据2（2016年2月6日前）“佣金汇总表”、“佳阳翠湖里工资表”的质证意见为：己方没有请求佳阳公司代发工资，该证据与本案无关联性。3、对证据3“解除合同通知书”的质证意见为：为单方意思，对其真实性、合法性有异议，己方未曾同意解除合同。4、对证据4周保祥、马俊杰的“证言”的质证意见为：对真实性、证明内容有异议，为假证，不能作为证据采信。5、对证据5（124套房屋）“房屋买卖合同”及“房屋备案网签表”、（37户）“房屋买卖合同”的质证意见为：对真实性、证明内容有异议，该房屋均为己方员工所销售（其中有12套已支付佣金）。6、对证据6“利邦公司销售业务比例提成表”的质证意见为：对真实性、合法性均有异议，被告擅自减少销售数量及降低佣金比例，为单方行为，己方不认可。7、对证据7（2017年2月16日前）“195户房屋销售佣金计算表”、8户退款“凭证”、8户工程款抵款户“明细表”的质证意见为：对8户工程款户认可；8户退房户中有2户未查实；对“佣金计算表”的真实性、合法性有异议。8、对证据8王建梅、胡巍等6人签订的劳动合同的质证意见为：对证据真实性、合法性、关联性均有异议，劳动合同是备案合同，该证据为虚假证据。对利邦公司、佳阳公司提交的证据，本院认证如下：一、利邦公司提交的证据证据1“营销策划代理合同”、“营销任务说明及营销方向”，反映了原、被告缔结合同的事实及相关权利义务的约定，为有效证据。证据2“工作联系函”、“代理情况说明”反映了利邦公司在履约中请求相关权利的事实，为有效证据。证据3中“佳阳翠湖里成交客户一览表”系陈红梅代表佳阳公司对利邦公司销售相关事实的确认，为有效证据；“佳阳翠湖里已结算未结算明细表”，为利邦公司单方制作，不能以此作为佣金结算依据，为无效证据。证据4中“佳阳翠湖里成交一览表统计2017.3.6”，虽证据来源不明，但反映的事实与上述“成交一览表”确认的事实基本吻合，为有效证据；证据“佳阳翠湖里利邦2017.2.18--2017.3.6结算明细表”为利邦公司单方制作。不能作为其请求支付佣金的依据，为无效证据；证据“佳阳公司欠款滞纳金明细表”，为利邦公司单方制作，虽有部分内容属实，但不能作为请求滞纳金的依据，为无效证据。证据5佳阳公司2017年3月9日“请示函”，虽证据来源不明，但其与“成交客户一览表”、“翠湖里成交一览表统计”反映的事实相对应，应认定为有效证据。证据6“佳阳翠湖里销售人员工资表”，内容真实，其证明目的，将综合认定。证据7涉案124套、37套“销售台帐记录”，内容真实，其证明目的，将综合认定。证据8涉案92套房屋的“预约单”、“认购书”，内容真实，且与案件有关联性，为有效证据，其证明目的。将综合认定。证据9中2016年6、7、8、10月利邦公司“工作请示函”即相对应的“结算表”，反映了合同履行期间双方结算佣金的事实，为有效证据；证据2016年9、11、12月“佣金结算表”，为利邦公司单方制作，不能作为佣金结算的依据，该证据为无效证据。证据10五份佣金支付“财务凭证”，内容客观、真实，且与案件有关联性，为有效证据。证据11“佳阳翠湖里2017年3月考勤表”，内容真实，其证明目的，将综合认定。二、佳阳公司提交的证据证据1“佣金支付明细表”，内容真实，其中170117.34元的支付效力，将综合认定。证据2中“佣金汇总表”，内容真实，但与本案无关联性，为无效证据；证据“佳阳翠湖里工资总表”，内容真实，其支付效力，将综合认定。证据3“解除合同通知书”，为佳阳公司单方制作，真实性存疑，为无效证据。证据4周保祥、马俊杰的“证言”，不符合证据规则要求，为无效证据。证据5涉案124户、37户“商品房买卖合同”、“房屋备案网签标”，内容真实，但其证明目的，将综合认定。证据6“利邦公司销售业绩比例提成表”，为利邦公司单方制作，真实性存疑，为无效证据。证据7中195户“佣金计算表”，内容真实，但其证明目的，将综合认定；证据“退款凭证”、“工程款抵款明细表”，内容真实，且与案件有关联性，为有效证据。证据8王建梅等人劳动合同，真实性存疑，为无效证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月28日，佳阳公司（甲方）与利邦公司（乙方）签订了《佳阳?翠湖里策划代理服务合同》。合同约定：1、佳阳公司委托利邦公司为佳阳?翠湖里项目独家策划总代理。2、合同期限自2016年5月24日至销售该项目清盘止。3、甲乙双方共同确定该项目的销售基本均价，并按销售基本均价列出每套房屋的销售基价。4、佳阳公司依据利邦公司完成阶段销售任务作为佣金结算考核标准（完成80%以下按2.8%提成，完成80%--90%按2.9%提成，完成90%--100%按3%提成，完成100%以上按3.5%提成）。5、利邦公司于每月最后一天提交“销售结算清单”，佳阳公司核对后，于次月3日前向利邦公司结算佣金。6、（佣金结算）甲乙双方以共同签署的“销售业绩确认单”，作为结算佣金、奖金的依据；客户的首付比例为20%或以上为全款结清；销售佣金以实际到帐的销售金额结算；合同因各种原因中止或终止时，尚有部分销售款未到帐的，如购房户已签订正式买卖合同且已缴纳首付款，甲方须按购房合同全款向乙方结算佣金。7、（违约责任）乙方在销售中低于销售基价销售的，且未经甲方同意的，差额部分的经济损失由乙方承担；甲方每月应在约定的日期将佣金结算给乙方，迟延支付25日后，甲方按结算佣金金额日0.3‰支付乙方违约金；一方违约造成合同解除的，违约方须向对方赔偿不少于20万元的经济损失。8、其他相关内容。其合同附件3“佳阳翠湖里营销任务说明及营销方向”中确认的利邦公司月营销目标为：2016年6、7、8、9、10、11、12月认购套数分别为15、18、21、35、45、30、30套；2017年1、2、3月分别为35、55、45套（市场变化可作相应调整）。合同签订后，利邦公司依合同开始进行销售代理业务。2016年5月31日，佳阳公司按合同约定提前支付佣金100000元。2016年7月7日，利邦公司佳阳翠湖里销售项目负责人陈明向佳阳公司提交5--6月份佣金结算“工作请示函”：5月29日至6月30日共销售25套（目标任务15套），销售总金额为4562895元，首付款1240958元、工程抵款523937；可结算佣金套数10套，首付款按3.5%结算，工程抵款按1.5%结算，本月共计结算佣金51292元，经佳阳公司相关部门及负责人审签，同意支付并在预付佣金中扣减。2016年8月1日，陈明向佳阳公司提交了利邦公司7月份佣金结算“工作请示函”：7月共销售14套（目标任务18套），可结算套数5套、佣金结算金额为32776元（按回收款2.9%结算），佳阳公司经审核同意支付。2016年9月8日，陈明向佳阳公司提交了利邦公司8月份佣金结算“工作请示函”：8月份共销售15套，可结算套数12套（5户团购客户/工程抵款按1.5%、8月未完成阶段任务的按2.9%结算），可结算金额为59018元。“佳阳翠湖里2016年9月结算表”显示：利邦公司9月份可结算套数为35套（当月佣金结算比例为3.5%）。2016年10月9日，佳阳公司向利邦公司支付佣金43086元（2016年8月及前期佣金）。2016年11月22日，周胜霞（利邦公司佳阳销售部销售秘书）向佳阳公司提交了利邦公司10月份佣金结算“请示单”：本月可结算套数41套（按回款金额3.5%）；佳阳公司经审核认定结算金额为190347（以未完成目标任务按2.8%结算）。2016年12月1日，佳阳公司向利邦公司支付了9月份的佣金159131元；2016年12月23日，佳阳公司向利邦公司支付了10月份的佣金172667元；2017年1月23日，佳阳公司向利邦公司支付了11月份50%佣金522648.50元。2017年2月6日，经利邦公司陈明同意，佳阳公司代支付佳阳翠湖里利邦公司员工工资及佣金170177.34元（其中工资43740元、佣金126434.34元）。2016年11月后，因佳阳公司未及时支付佣金及降低提成比例，涉案合同的履行显现纠葛，对利邦公司2016年11月后发生的销售业绩，佳阳公司未予月结算及支付佣金。2017年春节前后，佳阳公司约谈利邦公司负责人，要求利邦公司退场，并向利邦公司递交了退场协议，利邦公司拒收。2017年2月13日，利邦公司致函佳阳公司，要求佳阳公司于2017年2月20日前结清已签约并放款的代理费用，对佳阳公司提出的退场及联代请求，要求出具书面文件。2017年2月21日，利邦公司陈明向佳阳公司提交了“佳阳翠湖里成交客户一览表”（2016.5.29—2017.2.16），吴红梅作为佳阳公司售楼部负责人签字。该“一览表”确认：2016年5月29日至2017年2月16日，利邦公司佳阳翠湖里项目成交的房屋总套数为319户。2018年3月9日，利邦公司周胜霞向佳阳公司提交佣金结算“请示函”（2016.5.29--2017.2.16），该“请示函”对利邦公司在佳阳公司代理销售期间具备结算条件的代理销售总房款进行核定：2016年销售总金额105566767元，可结算房款87895919元，已结房款33076839元，应结算房款54819080元；2017年销售总金额45644566元，已结算房款0元，可结算房款12445208元。佳阳公司进行了初步审签，建议2016年按2.6%结算、2017年按2.3%结算。对应的“结算情况表”显示：2016年利邦公司认购房屋为226套（结全款的159户、给首付及一次性付款62户）；2017年利邦公司认购房屋92套（结全款0套、结首付85套）。此次结算未确定佣金支付金额。综合“成交客户一览表（吴红梅签字）”、“佳阳翠湖里成交客户一览表”、2016年6、7、8、10、11月“结算请示表”及9月、12月“结算表”、2017年3月9日“请示函”等，对利邦公司2016年5月29日至2017年2月16日的代理销售情况，合议庭认定如下：一、成交房屋数量共计319户（2016年6月21户、7月10户、8月15户、9月65户、10月42户、11月46户、12月26户、2017年1月28户、2月1日至16日66户）。二、成交总价额共计151823150元（2016年5--6月8689075元、7月2756908元、8月5034203元、9月33220512元、10月20227023元、11月22434279元、12月12711433元、2017年1月14355072元、2月1日--16日32394645元）。三、已结算佣金的月比例（2016年5-6月3.5%、7月2.9%（客户培育期）、8月2.9%（客户培育期）、9月3.5%、10月2.8%（低于合同比例）、11月2.8%（低于合同比例）。四、佣金支付，双方无争议的99753.50元，争议价额为2017年2月16日佳阳公司代利邦公司支付并经陈明签字的170177.34元的工资及佣金。五、退房户共8户（按“成交一览表”系号）：191号胡卓君（成交时间2016.11、成交金额470549，以下列项同）、198号童组涛（2016.11、486333）、215号周欣（2016.12、604461）、230号金利（2017.1、594105，后佳阳公司转卖邱绪文）、249号朱迎春（2017.1、517814）、283号夏绿义（2017.2、457283）、307号陶洪发（2017.2、543084）、318号刘远祥（2017.2、467820，未计算在利邦公司诉称的318户中）。六、工程款抵款户共9户（按“成交一览表”系号）：3号张帆（成交时间为2016年6月，成交金额为523937元，以下列项同）、6号高海鹰（2016.6、261437元）、35号夏邦浩（2016.8、4924400元）、36号李忠明（2017.8、663329元）、56号黄雪丽（2016.9、592543元）、57号赵紫银（2016.9、586145元）、62号黄显龙（2016.9、586145元）、200号张心颜（2016.12、576842元）、225号左磊（2016.12、610950元，为佳阳公司漏统计）。六、团购客户22户（低于成交基价，2016年11月前客户在月“结算表”中已核定，其余为合议庭按“成交表”核定）：25号宋刚强（成交时间2016年7月，成交金额200273元，以下列项同）、26号宋宝莲（2016.7、200029元）、27号宋宝莲（2016.7、199785元）、28号宋桂莲（2016.7、257481元）、29号宋桂莲（2016.7、168001元）、31号叶玉霞（2016.7、170638元）、48号陈尤楠（朱玉张）（2016.9、436400元）、47号郑毅（2016.9、361957元）、58号刘丹（2016.9、586145元）、121号周仕其（2016.10、580449元）、150号李时磊（2916.10、357427元）、175号谢云霞（2016.11、588725元）、176号谢侨堂（2016.11、592267元）、178号周丽珍（2016.11、365340元）、179号周丽珍（2016.11、365340元）、184号罗爱容（2016.11、365340元），185号周丽珍（2016.11、365340元）、226号陈红涛（2017.1、594437元）、241号成亮（2017.1、458605元）、243号霍锦峰（2017.1、696624元）、267号熊钬（2017.2、663604元）、292号王佳琪（2017.2、517102元）。七、低于成交基价销售户8户：69号李望春（成交时间2016年9月、低于基价4361元，以下列项同），143号张红英（2016.10、588元）、227号黄丹（2017.1、4890元）、246号蔡冬煜（2017.1、3714），250号韩杰（2017.1、6393元），262号易子冬（2016.2、2319元）、291号李娜（2017.2、7844）、296号童安（2017.2、3933元）。八、319户认购用户中有124户在2016年2月16日后与佳阳公司签订正式房屋买卖合同，涉房屋银行贷款总额为39546000元。2016年2月16日后，佳阳公司组建了新的销售团队销售佳阳翠湖里项目商品房，利邦公司原销售团队中部分销售人员在该团队中从事销售业务。至2017年3月9日，原利邦公司销售人员共销售房屋37套。本院认为，佳阳公司与利邦公司签订的商品房代理销售合同是合法、有效的合同，合同双方当事人应依法履行合同义务。在涉案合同的履行前期，虽佳阳公司有迟延支付、降低佣金比例等行为，但合同整体履行仍在双方协商、可控限度内。但自2016年10月后，佳阳公司未按月结算佣金、单方降低佣金结算比例等行为，违反了合同义务，影响到合同的正常履行。尤为佳阳公司提出解除合同时，合同双方当事人未有效协商和及时结算，造成了本案纠纷的产生。对本案合同纠纷中争议的焦点问题，本院作如认定：1、合同的解除效力及时间节点委托合同虽为受委托人基于委托人的委托意思表示并以委托人名义从事委托活动的双务合同，但当委托人的委托意思终止时，受委托人行为即因缺失“以委托人的名义”而无法独立存在。因此，在合同履行遵循“合同严守”的法律原则下，法律却赋予委托合同当事人任意解除权，《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定：“委托人或受托人可以随时解除合同”。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时生效。本案中，佳阳公司解除合同的意思表示是真实、确定的，其意思表示通过约谈和书面协议已通知到利邦公司。同时，佳阳公司与利邦公司对2017年2月16日前的利邦销售业绩进行了确认和佣金结算初步审核。之后，佳阳公司组建了新的销售团队，利邦公司基于原销售合同取得的代理权已因情势变化而终止，其继续代理业务已为事实不能。虽2016年2月16日后，有利邦原销售团队的部分成员继续从事销售活动，是基于与佳阳公司形成了新的工作关系及委托关系（若无此基础，其无法以“佳阳公司的名义”从事销售代理业务），且该部分销售人员并未提交认购书等结算凭据，请求利邦公司结算2017年2月16日以后的销售代理佣金。综上，基于佳阳公司解除合同的意思表示、终止行为及委托合同的依附法律属性，应认定佳阳公司与利邦公司的销售代理合同于2016年2月16日解除。故利邦公司请求继续履行合同和结算2016年2月16日后37套房屋佣金的诉讼请求，本院不予支持，依法应予驳回。2、利邦公司应取得佣金的认定和计算佳阳公司对利邦公司2017年2月16日前认购客户的数量不持异议（“成交客户一览表”中第318号客户刘远祥因退房未记入诉请的318户中），但否认2016年2月16日后签订正式房屋买卖合同的124户符合佣金结算资格。房屋销售代理合同虽以房屋销售为主体内容，但其佣金结算条件不以满足房屋买卖成就（包括签订正式房屋买卖合同）为佣金结算依据。佳阳公司与利邦公司签订的《营销策划代理合同》中“关于结算的具体约定”第3条规定：“客户的首付比例在20%或以上为全款结算”，明确了利邦公司能否取得佣金利益是以购房户通过认购并交纳首付（退房户为例外）为标准。佳阳公司与利邦公司2016年11月份前的结算中，均以月认购数为成交基数，确定结算比例，以首付或商贷回款额为结算依据。佳阳公司与利邦公司结算的申请文件及用户成交表载明，2016年2月16日前的319户（不含退房户）几已完成认购和交纳首付款（佳阳公司提交的“124明细表中”亦确认了124户首付款及商贷金额的支付状态）。因此，应认定利邦公司对2016年2月16日前319户（扣除退房户）享有佣金利益。依《佳阳?翠湖里营销代理策划合同》约定，佣金支付是以首付款和商业贷款到帐为时间节点，同时，《营销代理策划合同》中“关于结算的具体约定”中第七条规定：“本合同因各种原因中止或终止时，若有部分销售款未到帐，其结算方式为，如果购房户已签订正式买卖合同且已交纳首付款，甲方须按客户购房金额全款给乙方结算销售佣金”。该条款仅为对合同中止或终止情形下“佣金提前支付”的特别约定（若无佣金利益，何来支付），并非否定利邦公司的佣金利益。佳阳公司以124户未（后）签订正式房屋买卖合同，否认利邦公司的佣金利益，是对该条款的误读，该辨称理由不成立。房屋买卖合同是房产登记确认行为的基础，“正式房屋买卖合同”在本案“销售代理合同商贷结算条款”、“认购书”等文件中亦有涉及，其概念是确定和唯一的，即房产部门统一印制、并为房产登记备案的文本合同。因此，如依上述合同条款规定，2016年2月16日后签订正式房屋买卖合同并发生商贷的用户，不符合合同终止或终止情形下“提前结算”的条件。但本案中，因佳阳公司逾期支付佣金，已构成逾期违约，依照合同法的规定，利邦公司可以在履行期限届满前要求承担违约责任（包括提前支付），且因在本案诉讼过程中，涉案房屋已销售清洁，因此，利邦公司请求佳阳公司支付318户佣金（扣减7户退房户）的诉讼请求应予支持。对佣金提成比例，销售代理合同中有明确约定。对2016年11月前双方已结算中，因2016年7、8月为用户培育期，结算比例应略高于合同约定，应予维持，但自9月份以后，佳阳公司单方降低结算比例，违反了合同约定，应以合同约定为标准。依据合同约定及实际销售情况，利邦公司2016年6、7、8、9、10、11、12、2017年1、2月的佣金结算比例应分别为3.5%、2.9%、2.9%、3.5%、3.0%、3.5%、2.9%、2.8%、3.5%；工程款/团购客户按成交金额1.5%计算佣金；低于成交低价的用户应按差价金额扣减佣金；退房户不计算佣金。综合上述认定事实和法律确认，利邦公司的可得佣金为4580082元。具体计算为：2016年6月佣金288411元（成交用户21户、金额8689075元：1、工程款客户2户（张帆、高海英），成交金额785374元，按1.5%结算，计佣金11781元；2、普通客户19户，成交金额7903701元，按3.5%结算，计276630元）；7月份佣金63203元（成交用户10户、成交金额2756908：1、团购客户6户（宋刚强、宋宝莲1、宋宝莲2、宋桂莲1、宋桂莲2、叶玉霞），成交金额1196207元，按1.5%计算，计佣金17943元；2、普通客户4户，成交金额1560701元，按2.9%计算，记佣金45260元）；8月份佣金129809元（成交用户15户、成交金额5034203元：1、工程款客户2户（夏邦浩、李忠明），成交金额1155769元，按1.5%计算，计佣金17337元；普通客户13户，成交金额3878343元，按2.9%计算，计佣金112472元）；九月份佣金1095370元（成交客户65户、成交金额33220512元：1、工程款/团购客户6户（黄雪丽、赵子银、黄显龙、陈尤楠、郑毅、刘丹），成交金额3149333元，按1.5%计算，计佣金47240元；2、普通客户59户，成交金额30071179元，按3.5%计算，计佣金1052491元；3、李望春低于底价销售，扣减佣金4361元）；10月佣金592172元（成交客户42户、成交金额20227023元：1、团购客户2户（周仕其、李时磊），成交金额937876元，按1.5%计算，计佣金14068元；2、普通客户40户，成交金额19289147元，按3.0%计算，计佣金578674元；3、张红英低于底价销售，扣减佣金588元）；11月佣金698862元（成交客户46户、成交金额22434279元：1、团购客户6户（谢云霞、谢侨堂、周丽珍1、周丽珍2、罗爱容、周丽珍3），销售金额2642362元，按1.5%计算，计佣金39635元；2、退房户2户（胡卓君、童祖涛），金额956862元，不计算佣金；3、其他普通客户38户，成交金额18835055元，按3.5%计算，计佣金659227元；12月份佣金334473元（成交客户26户、成交金额12711433元：1、工程款客户2户（张心颜、左磊），成交金额1187792元，按1.5%计算，计佣金17817元；2、退房户周欣，销售金额604461元，不计算佣金；3、其他普通客户23户，成交金额10919180元，按2.9%计算，计佣金316656元）；2017年1月佣金333066元（成交客户28户、成交金额14355072元：1、团购客户3户（陈红涛、霍锦峰、成亮），成交金额1749666元，按1.5%计算，计佣金26245元；2、退房户2户（金利、朱迎春），成交金额1111919元，不计算佣金：3、其他客户23户，成交金额11493487元，按2.8%计算，计佣金321817元；4、黄丹、韩杰、蔡冬煜低于底价销售，计14996元，应扣减佣金14996元）；2017年2月佣金1044715元（成交客户66户、金额32394645元：1、团购客户2户（熊钬、王佳祺），成交金额1180706，按1.5%计算，计佣金17711元；2、退房户3人（夏绿义、陶洪发、刘远祥），成交金额1468187元，不计算佣金；3、其他客户61户，成交金额29745752元，按3.5%计算，计佣金1041101元；4、易子冬、童安、李娜低于底价销售款14096元，应扣减佣金14096元）。至2017年1月，佳阳公司共分五次向利邦公司支付佣金共计997532.34元（税前）。佳阳公司与利邦公司对2017年2月7日经陈明同意支付的1770177，34元是否扣减，持有异议。本院认为，该支付行为发生在双方合同履行期间，陈明作为利邦公司佳阳项目负责人“同意支付”，是其代表利邦公司履行职务的行为，且支付的佣金为本案合同履行标的，不损害利邦公司的利益，因此，支付款项中“佣金部分”126477.34元，应归入为佳阳公司向利邦公司支付佣金的总额；佳阳公司代支付工资43700元，与本案合同履行无关联，且利邦公司已支付员工工资，无追偿义务，“工资款项”部分不能充减佣金。综上，佳阳公司共向利邦公司支付了佣金1124009.68元。结合利邦公司应取得的佣金收入，佳阳公司应支付利邦公司佣金3456072.32元。三、违约金的认定与计算《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定;“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”；第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，……当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”；第九十七条规定：“合同解除后，……；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”；第九十八条规定“合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力’”。《佳阳?翠湖里营销策划代理服务合同》“违约责任”4约定：“甲方每月应在约定的日期将佣金结算给乙方，若甲方延迟支付乙方佣金达25日，每延迟一天，甲方须向乙方支付滞纳金，计算方法为，应结算的佣金总额×0.3‰×天数”。本案中，佳阳公司自2016年11月起，未按合同约定按月结算和支付佣金，属“不履行合同义务”。依法律和合同约定，佳阳公司应对利邦公司已结算（2016.12.3）、应结算（2017.2.16）未支付的佣金，承担支付滞纳金的违约责任。基于本院对涉案“2016年2月16日后签订房屋买卖合同”的相关认定，利邦公司对该部分佣金利益（商贷金额39546000元，类别月佣金比例，共计1294368元），是基于佳阳公司预期违约后产生的法律后果，该部分佣金利益不适用合同违约金条款，但佳阳公司应承担资金占用期间的利息损失（兼平衡佳阳公司办理商贷中的劳动付出，参照相关司法解释规定，酌定为年利率6%）。综上，本院认定，佳阳公司应支付利邦公司资金占用利息损失（以1294368元为本金基数，按年利率6%计算，自起诉日2017年4月14日至本金付清日止，）、支付佣金本金2161704.32的滞纳金（其中：1、以522648元为基数，按日3‰计算，自2016年12月28日起至本金付清日止；2、以1639056.32元为基数，按日3‰计算，自2017年3月12日至本金付清日止）。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十六条、第九十七条、第一百一八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一、三款、第四百零五条、第四百一十条的规定，判决如下：一、被告武汉市佳阳商贸发展有限公司向原告武汉利邦房地产策划代理有限公司支付销售佣金3456072.32元，支付1294368元佣金的资金占有利息（以1294368元为本金，按年利率6%计算，自2017年4月14日至本金付清日止），支付2161704.32元佣金的滞纳金（其中：1、以522648元为本金，按日利率3‰计算，自2016年12月28日至本金付清日止；2、以1639056.32元为本金，按日利率3‰计算，自2017年3月12日至本金付清日止），上述款项限本判决生效之日付清。二、驳回原告武汉利邦房地产策划代理有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费43651元、保全费5000元，合计48651元，被告武汉市佳阳商贸发展有限公司负担36651元，原告武汉利邦房地产策划代理有限公司负担12000元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  蔡小平人民陪审员  袁东珍人民陪审员  吴华林二〇一八年十一月十二日书 记 员  李 颖