重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0112民初17857号原告：沈平，男，汉族，1978年11月18日出生，住址重庆市綦江县。委托诉讼代理人：刘文勇，重庆潜卫律师事务所律师。被告：重庆贝蒙物业服务有限公司，住所地重庆市北部新区泰山大道西段****3-1，统一社会信用代码：91500000567887490T。法定代表人：苏醒，董事长。委托诉讼代理人：叶密，重庆市南岸区长生桥法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：杜娟，公司员工，女，汉族，1983年3月27日出生，住址重庆市渝**。原告沈平与被告重庆贝蒙物业服务有限公司劳动争议一案，本院2018年8月13日受理后，依法由审判员初攀东适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈平及其委托诉讼代理人刘文勇，被告重庆贝蒙物业服务有限公司的委托诉讼代理人叶密、杜鹃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告沈平向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动合同关系经济补偿金17800.56元（4450.14元/月×4月）；2.判令被告向原告支付2014年6月5日至2018年5月21日的延时加班工资156545.37元（4450.14元/月÷166.64小时/月×977天×4小时/天×150%），以及2014年6月5日至2018年5月21日周末加班工资14643.92元（4450.14元/月÷166.64小时/月×221天×12小时/天×200%）；3.判令被告支付原告失业保险待遇损失即一次性生活补助金11340元（1050元/月×9月×120%）。本案诉讼费由被告承担。事实和理由：经被告招聘，自2014年6月5起原告在被告大学城贝蒙天地从事保安领班工作。工作期间，原告每月轮休4天，每周周六加班1天，被告未支付加班工资。劳动关系存续期间，被告未依法给原告办理并缴纳五险一金。因被告未支付原告加班工资及未依法为原告办理并交纳社会保险等原因，原告于2018年5月20日向被告邮寄解除劳动合同关系通知书，被告于2018年5月21日收到。2018年6月13日，原告向重庆市两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2018年8月2日，重庆市两江新区劳动争议仲裁委员会出具《超时未审结案件证明书》（编号为2018-845号）。以上事实，有劳动合同、解除劳动合同关系通知书等证据材料为证，事实清楚、证据确凿。鉴于以上事实，依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规之规定，原告认为，原告解除双方劳动关系系因被告未依法为原告办理并交纳社会保险、未及时足额支付加班工资，故被告应支付原告解除劳动合同关系经济补偿金。同时，被告未支付原告加班工资、年休假待遇，应予以支付。被告重庆贝蒙物业服务有限公司辩称：1.针对沈平所诉要求重庆贝蒙物业服务有限公司支付解除劳动合同关系补偿金。沈平分别于2014年6月23日、2017年5月4日与重庆贝蒙物业服务有限公司签订两份劳动合同，于2014年6月4日到公司上班，在公司工作期间从事保安工作，2018年5月20日向公司提出解除劳动合同关系，解除理由为公司有未为沈平缴纳社会保险及未支付加班工资的行为。第一，公司在沈平入职时就要求他提供资料，为他办理相应社会保险，但沈平陈述他自己是綦江人，愿意在其户籍地参加农村新型保险和合作医疗保险等其他保险，沈平分别于2014年6月4日向公司出具了承诺书，其承诺书写明了不购买保险的原因，并于2014年6月10日和公司签订了员工自愿放弃社会保险的协议。我方认为沈平作为完全民事行为能力人，因对自己的行为负责，且其未提供证据证明写承诺书及放弃协议时存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，该承诺书及员工自愿放弃社会保险的协议应认定为有效。由于沈平自身原因而要求公司不购买社保，现沈平又以公司未为其缴纳社会保险为由主张经济补偿金，其行为违反诚实信用原则，不应该得到支持。沈平在2015年7月要求公司为他购买社会保险后，公司马上在2015年8月1日为沈平参加了相应社会保险，故公司已经履行了法定义务。第二，对于未支付加班费的事项，公司已足额支付沈平的加班工资。根据双方签订的劳动合同，合同中已经约定加班工资的计算基数为重庆最低工资标准。根据《重庆市劳动和社会保障局关于企业职工加班加点工资计算基数等有关问题的通知》规定，关于企业职工加班加点工资计算基数和婚假、丧假、探亲假、年休假期间的工资支付标准，劳动合同有约定的,从其约定，而根据我方的工资表可以得出，公司已经支付了相应的加班费。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，而我方已向贵院提供了两年的工资表，如沈平认为公司未支付2016年5月前的加班费，其举证责任在于沈平。并且沈平在其工作期间未对自己的工资提出任何异议，应当认定对其工资的认可。故我公司并不存在沈平在解除劳动合同通知书上所称的未支付加班费、未缴纳社会保险的情形，沈平的解除理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及相关司法解释的规定。2.针对沈平要求被告支付失业保险待遇损失，事实上公司已经为其缴纳了失业保险。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，沈平未提供任何证据证明自己属于社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的情形，故该项请求不属于人民法院受理及审理范围。综上所述，答辩人是按照法律规定及当事人的意愿处理双方的劳资关系，没有违反任何法律禁止性规定及诚实信用原则。故沈平的诉讼请求不符合法律的规定，希望人民法院以事实为依据，法律为准绳，驳回沈平的全部诉讼请求。经审理查明：2014年6月4日，原告入职被告公司，从事保安工作。2014年6月23日、2017年5月4日与重庆贝蒙物业服务有限公司签订两份劳动合同。在前一份劳动合同中，约定原告月基本工资为1250元，加班工资按重庆市最低工资标准计算。后一份劳动合同中，约定原告基本工资为1500元，加班工资按重庆市最低工资标准计算。2014年6月4日，原告向被告出具《承诺书》，该承诺书载明：“本人沈平，系重庆贝蒙物业服务有限公司员工，在充分了解到社保的相关规定，清楚其在社保上的权利义务以及不购买社保可能存在的法律风险后，仍然决定不由公司统一购买社会保险，本人决定自行在户籍所在地参加社保，或在户籍所在地参加农村新型养老保险和合作医疗保险或其他保险。本人主动放弃公司在社保机构统一办理的社会保险，因此造成的法律责任与经济损失一律由本人承担。2014年6月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《员工自愿放弃社会保险协议》，主要约定：一、经乙方申请，甲方同意不强制乙方在社保机构统一办理社会保险，而由乙方自行决定或以个人名义在户籍所在地参加社保，或在户籍所在地参加农村新型养老保险和合作医疗保险或其他保险。乙方主动放弃社会保险后，甲方将每月承担的社会保险费用补贴给乙方，每月随工资一同发放；二、乙方无论在工作期间还是离职后，如需要甲方为其补办在甲方工作期间未办理社保期间社保，经书面提出后，乙方需退回甲方为其支付的社保补贴后，甲方可在规定允许的范围内协助乙方办理相关手续，全部社保费用及社保机构按照规定要求缴纳的滞纳金全部由乙方承担，如未支付前述相关费用，甲方有权拒绝补办直至其完全履行止，对因不能补办社保项目所导致的利益损失由乙方自行承担；三、在因乙方申请没有统一购买社保期间，对因未购买社保而导致的乙方未享受到社保待遇的后果与责任完全由乙方承担；四、乙方不得以未购买社保为由解除与甲方的劳动合同或要求经济补偿；五、本协议是基于乙方申请而签订，今后凡因履行本协议引起的任何经济、法律责任均由乙方承担。2015年8月开始，应原告沈平要求，被告开始为其参加了相应社会保险。在经被告公司民主程序制定且由被告组织原告开会学习的《员工手册》（2016版）中，对员工加班工资的计算基数确定为重庆市最低工资标准。2018年5月20日，原告向被告邮寄《解除劳动合同关系通知书》，以被告没有依法支付加班工资及缴纳社会保险为由，提出解除劳动关系。2018年5月21日被告收到该解除通知。2018年6月13日，原告以被告为被申请人向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿17800.56元；2、支付2014年6月5日至2018年5月21日的延时加班工资156545.37元以及周末加班工资14643.92元；3.支付失业保险待遇损失11340元。2018年8月2日，该委出具超时未审结案件证明书。另查明，经重庆两江新区社会保障局批复，在2016年12月至2018年10月期间，被告公司的保安等岗位人员实行以月为周期的综合计算工时制。再查明，原告2018年5月离职后，于2018年6月已经在新用人单位工作，且新单位已经为原告参加了社会保险。庭审中，被告举示了自2016年4月至2018年5月工资表，原告对工资表中应发工资及实发工资的金额无异议，但对工资表中工资组成有异议。被告举示的工资表中，原告基本工资为1500元/月，除法定节假日加班工资以外，自2016年4月至2018年5月加班工资金额依次为：2013元、2083元、1800元、2086.55元、2067元、2086.55元、2086.55元、2085元、2086.55元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、1902.76元、557.93元、1269.23元。庭审中，原被告对原告解除劳动关系前12个月平均工资按4002元/月计算均无异议。对周末加班每月按4天计算，原被告均无异议。对原告每天在被告公司12个小时，双方均无异议，对每天吃饭时间为1.5个小时，双方均无异议，但原告认为每天12个小时均应计算为工作时间，被告认为每天延时加班2.5个小时。上述事实有劳动合同书、工资表、超时未审结案件证明书、人社局关于实行特殊工时制度的批复、员工手册、会议签到表及原、被告双方的当庭陈述等在卷为证，足以认定。本院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，用人单位安排劳动者加班的，延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，被告举示的2016年4月至2018年5月工资表中应发工资及实发工资的金额，原告均无异议，但对工资组成有异议，因工资表中列明的基本工资1500元不低于双方劳动合同约定的基本工资标准，因此对工资组成中包含的加班工资部分，本院予以采信。原告虽然每天12小时在被告处，但其中有1.5小时为用餐时间，不应计算入上班时间，故原告每天延时加班时间为2.5小时，加之原告每月周末加班4天，被告每月应支付原告延时加班费及周末加班费金额为1398元（四舍五入，取整数）（1500元/天÷21.75天/月÷8小时×2.5小时×20.83天×150％＋1500元/天÷21.75天/月÷8小时×10.5小时×4天×200％），对照被告举示的工资表中已经发放的加班工资金额，2014年6月5日至2018年5月21日，被告为原告发放的加班工资总额已超出期间应支付的加班工资金额，故对原告再行请求2014年6月5日至2018年5月21日加班工资，本院不予支持。关于解除劳动关系的经济补偿金。2014年6月4日，原告入职被告公司并向被告出具《承诺书》，要求被告不为其缴纳社保，被告应原告要求未给原告缴纳社保，2015年8月开始，应原告要求，被告开始为其参加了相应社会保险。原告本可以于2016年8月之前以被告未缴纳保险为由解除劳动关系并要求经济补偿金，而原告当时并未主张，结合被告已经足额支付原告加班工资的事实，对原告基于其2018年5月20日以被告没有依法支付加班工资及缴纳社会保险为由提出解除劳动关系而请求的经济补偿金，本院不予支持。原告2018年5月离职后，于2018年6月已经在新用人单位工作，且新单位已经为原告参加了社会保险，原告没有失业，不存在失业保险待遇损失，故对原告请求的失业保险待遇损失即一次性生活补助金，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告沈平的诉讼请求。案件受理费5元，由原告沈平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  初攀东二〇一八年十一月十二日书记员  谢 帆