河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀06民终6904号上诉人（原审被告）：张锋，男，1980年11月9日出生，汉族，住河北省蠡县。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司，住所地：保定市高新区北二环**保定电谷大学科技园主楼**。负责人：王小昆，该公司副总经理。委托诉讼代理人：韩伦，该公司职员。被上诉人（原审原告）：赵公让，男，1959年12月1日出生，汉族，住河北省保定市高阳县。委托诉讼代理人：于文忠，河北兴阳律师事务所律师。上诉人张锋、阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司（以下简称阳光财险保定公司）因与被上诉人赵公让机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省高阳县人民法院（2018）冀0628民初1770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张锋上诉请求：请求依法撤销一审判决，并予以改判，争议金额为8550元。事实和理由：1、赵公让治疗期间我垫付了药费，给了赵公让女儿7500元，此笔费用应当在赔偿赵公让的费用里扣除，返还上诉人。2、一审我向法院提交了的交通事故处理期间发生的施救费500元，判决没有涉及。3、案件受理费550元，不应由我承担，因为我入了保险，诉讼费因交通事故产生，应由保险公司赔付一审原告赵公让。赵公让辩称，认可张锋垫付了7500元，其他认可一审判决。阳光财险保定公司辩称，请法院依法审核垫付费用的问题；被上诉人赵公让负有交通事故次要责任，且一审判决赵公让财产损失为3000元，已经超出了交强险限额，应当由赵公让承担30%次要责任；认可一审判决案件受理费，我方不承担诉讼费用。阳光财险保定公司上诉请求：1、上诉人对一审判决第一项不服，请依法予以改判或发回重审，争议金额43569.2元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、医疗费认定错误，被上诉人赵公让不当得利。赵公让已认可张锋垫付医疗费7500元，但是一审法院却判决支付给赵公让，显然错误。2、误工费证据不足，不应得到支持。赵公让已经59岁，不应赔偿误工费。另鉴定报告鉴定的误工期为90-180日，没有鉴定依据，且根据鉴定报告第二页正数第三行：体格检查一栏中，除左手中指中节指骨骨折（保守治疗，未手术），其他部位均显示无异常，一审法院直接按长期限180日计算，自由裁量权过当，显然有失偏颇。3、护理费应以住院期间为准。4、营养费证据不足，不应得到支持。营养费没有医疗机构任何意见（病例和诊断证明均没有要求），无事实和法律依据，不应得到支持。5、交通费证据不足，不应得到支持。交通费仅是“白条”，没有正规发票，证据不合法。6、不承担鉴定费，而且赵公让经鉴定不构成伤残，反而让上诉人承担伤残鉴定费1000元（票据号126345738）显然不合理。7、不承担二审诉讼费。赵公让辩称，上诉人的上诉请求证据不足，理由不充分，请求驳回其上诉请求。张锋辩称，坚持我的上诉状意见。赵公让向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失费、评估费、鉴定费等各项损失共计52000元；2、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2018年4月28日19时50许，被告张锋驾驶车牌号为冀Ｆ×××**小型普通客车沿容蠡线由北向南行驶至容蠡线高阳县赵官佐村道口时，与前方原告所骑电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故。该事故高阳县公安局交通警察大队出具第130628420180000278号道路交通事故认定书，认定被告张锋负事故的主要责任，原告赵公让负事故的次要责任。原告受伤后被送至高阳县职工医院抢救治疗，支付检查费1352元。当日转至高阳县医院住院治疗，诊断为第三腰椎横突骨折、右侧颧骨骨折、右侧肩峰骨折等伤情，住院31天，原告支付住院治疗费21688.62元。原告住院期间，被告张锋给付原告之女现金7500元。出院医嘱显示：继续服药治疗，继续适当休养三个月，避免剧烈运动，门诊复查。被告张锋所驾驶冀Ｆ×××**小型普通客车在被告阳光财险保定公司处投保机动车交通事故责任强制保险和限额300000元的商业三者险，保险期间为2017年8月2日零时起至2018年8月1日24时止。原告的电动三轮车经本人委托圣源祥保险公估有限公司评估，评估损失为3000元。经原告申请，本院委托保定市法医鉴定中心对原告的误工期、护理期、营养期进行评定，分别为90-180日、30-60日、30-60日，原告支付鉴定费1996.2元。一审法院认为，被告张锋驾冀Ｆ×××**小型普通客车与原告驾驶电动三轮车发生交通事故，造成原告受伤及电动三轮车受损的事实，有高阳县公安局交通警察大队的事故认定书证实，原告及二被告对事故发生的事实及事故认定书均无异议，法院对事故认定书予以确认。根据事故认定书的认定，被告张锋负事故的主要责任，故原告的经济损失依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，首先由阳光财险保定公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由阳光财险保定公司在商业第三者责任险责任限额内按70%的比例进行赔偿。原告在两个治疗医院花费的医疗费23040.62元，有病历材料及收费收据证实，证据充分，法院予以支持；误工费结合原告农民的身份，应当以河北省2017年度农林牧渔业平均工资23384元计算，根据原告的病历显示多处骨折的伤情，影响农业劳动，并考虑其年龄较大因素，误工期结合误工期鉴定意见，确定共180天，误工费应以23384元÷365天×180天=11532元；护理费按照河北省2017年度居民与其他服务业年平均工资标准37349元计算，护理期结合病历继续治疗，适当休息的医嘱，确定住院、出院共计40天，护理费为37349元÷365天×40天=4093元；住院伙食补助费参照河北省公务人员出差伙食补助每天100元的标准，结合住院31天计算，共计3100元；营养费病历无记载，依据鉴定意见，法院确定40天，以每天50元计算，为2000元；交通费证明不能证实真实性，但原告住院、复查、鉴定确支出交通费，原告主张550元数额合理法院予以支持；鉴定费是确定保险责任及标的损失支出的费用，应当由保险公司负担，评估费200元票据不是正式票据，不予确认，评估费证据不足，不予支持；上述原告的损失医疗费23040.62元、误工费11532元、护理费4093元、住院伙食补助费3100元、营养费2000元、交通费550元、车辆损失费3000元、鉴定费1996.2元，共计49311.82元。该损失首先在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，其余18140.62元被告阳光财险保定公司在商业三者险内按70%赔偿12698元，车辆损失费首先在交强险财产损失限额内赔偿2000元，其余1000元被告阳光财险保定公司在商业三者险内按70%赔偿700元，其他损失18171.2元未超出交强险死亡伤残赔偿限额，阳光财险保定公司全额赔偿，共计赔偿原告43569.2元。被告张锋不承担赔偿责任。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司于判决生效后五日内赔偿原告赵公让医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失费、鉴定费等共计43569.2元；二、驳回原告赵公让评估费的诉讼请求；三、被告张锋不承担赔偿责任。如未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取550元，由被告张锋负担。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于垫付医疗费，二审庭审中，被上诉人赵公让认可上诉人张锋为其垫付医疗费7500元，故本院对上诉人张锋主张被上诉人赵公让应当在收到保险公司赔付的款项后将7500元返还给张锋的上诉请求予以支持。关于施救费，被上诉人赵公让一审未主张施救费，上诉人张锋亦未就该笔施救费予以起诉，故本院不予处理。关于诉讼费，上诉人张锋系本次交通事故的肇事司机，一审判令其承担诉讼费，并无不妥。关于误工费，被上诉人赵公让一审提交误工证明、事发前三个月工资表、单位营业执照、法定代表人证明等证据，能够证明赵公让具有劳动能力，且因交通事故造成其实际误工损失，一审法院结合赵公让的年龄、受伤程度，认定赵公让误工期为180日，并无不妥。关于护理费、营养费，保定市法医鉴定中心对赵公让的护理期及营养期作出了鉴定意见，一审法院据此对护理费及营养费作出认定，符合法律规定。关于交通费，上诉人阳光财险保定公司认为交通费证据不合法，经本院核实，一审法院并未对被上诉人赵公让一审提交的交通费票据予以认定，而是根据赵公让的伤情、治疗过程等情况依法予以酌定，故上诉人阳光财险保定公司的上诉理由不能成立。关于鉴定费，因被上诉人赵公让经鉴定不构成伤残，故伤残程度评定费1000元应由赵公让自行承担。综上所述，张锋、阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司的上诉请求均部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河北省高阳县人民法院（2018）冀0628民初1770号民事判决书第二项，即“驳回原告赵公让评估费的诉讼请求”；二、维持河北省高阳县人民法院（2018）冀0628民初1770号民事判决书第三项，即“被告张锋不承担赔偿责任”；三、变更河北省高阳县人民法院（2018）冀0628民初1770号民事判决书第一项，即“被告阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司于判决生效后五日内赔偿原告赵公让医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失费、鉴定费等共计43569.2元”，为上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司于判决生效后五日内赔偿原告赵公让医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失费、鉴定费等共计42569.2元；四、被上诉人赵公让于收到阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司42569.2元赔偿款后五日内，返还上诉人张锋垫付的医疗费7500元。二审案件受理费939元，由上诉人张锋负担50元；上诉人阳光财产保险股份有限公司保定中心支公司负担889元。本判决为终审判决。审判长  张晓静审判员  张晓清审判员  张 硕二〇一八年十一月二十九日法官助理王玉珺书记员王璇