福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终7064号 上诉人（原审原告）：庄萍红，女，1990年4月30日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：曾江泉，男，1969年5月19日出生，汉族，住福建省惠安县，系惠安县东桥镇屿头山村民委员会推荐代理。 上诉人（原审被告）：吴桂山，男，1965年6月23日出生，汉族，住福建省惠安县。 被上诉人（原审被告）：张明川，男，1984年5月24日出生，汉族，住福建省惠安县。 上诉人庄萍红、吴桂山与被上诉人张明川提供劳务者受害责任纠纷一案，不服惠安县人民法院（2018）闽0521民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人庄萍红及其委托诉讼代理人曾江泉，被上诉人张明川到庭参加诉讼。上诉人吴桂山经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，按其撤回上诉处理，本院另行制作民事裁定书。本案现已审理终结。 上诉人庄萍红上诉请求：判决支持上诉人原审的全部诉讼请求。事实与理由：1、原审没有判决两被上诉人共同承担赔偿责任是错误的。2、原审判决上诉人自行承担20%的损失是错误的，上诉人在本案中没有任何的过错，无须自行承担责任。3、原审判决部分项目的标准和数额偏低，其中误工时间认定为75天明显偏低。上诉人的伤情是“胸12椎体压缩性骨折”，无需住院治疗，只要门诊治疗。没有住院治疗其最主要的原因是这种伤情需要长时间的休息调养，加强营养治疗。上诉人至今无法正常工作，原审认定误工时间为75天显失公平，应以福建天行司法鉴定所法医鉴定的150天为准。原审认定护理时间为15天也偏低，应以司法鉴定的60天为准。营养费和交通费的认定也偏低，依法应予调整。 被上诉人张明川答辩称，其也是受害者，其与庄萍红一起给吴桂山做工，在做工过程中其也从梯子上摔下来，只不过没受伤。其不应承担本案的赔偿责任。 吴桂山未到庭，也未提供书面答辩意见，视为其放弃二审答辩的权利。 庄萍红向一审法院提出诉讼请求：判决两被告共同赔偿原告因劳务人身损害造成的经济损失25846元（其中医疗费1066.93元、营养费160元、误工费21000元、护理费2520元、司法鉴定费800元、交通费300元）。 一审法院认定的事实：2017年9月15日上午，原告、被告张明川在被告吴桂山位于惠安县东桥镇西坑村住宅从事油漆劳务作业时，原告从施工架板上摔下致伤。事故发生后，原告先后到惠安县东岭镇中心卫生院、中国人民解放军第一八○医院门诊就医，其伤情被诊断为胸12椎体压缩性骨折。经原告申请，福建天行司法鉴定所于2017年10月20日出具司法鉴定意见书，评定原告的损伤：护理时间为60天、误工时间为150天。 一审法院认为，被告吴桂山雇佣被告张明川、原告做工，原告在从事雇佣活动中受伤致残，事实清楚，应予认定。原告因本案事故所造成的损失应依照有关规定调减为14324.83元。作为雇主的被告吴桂山对本案事故发生应承担主要责任，其应承担80%的民事赔偿责任即赔偿原告损失11459.86元，扣除已支付的591.07元，尚应赔偿原告10868.79元。原告对本案事故发生也存在一定过错，应依法减轻雇主的民事赔偿责任，依法应自行承担20%的损失。原告请求被告张明川共同承担本案赔偿责任，理由和依据不足，不予采纳。原告诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，判决：一、被告吴桂山应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告庄萍红损失10868.79元。二、驳回原告庄萍红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费446元，减半收取223元，由被告吴桂山负担94元，应于本判决生效之日起五日内缴交；原告庄萍红负担129元，原告多预交的受理费予以退回。 二审期间，双方当事人均未提供新证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院亦予确认。本院另查明，庄萍红系从事油漆施工工作，其本案受伤事故发生后仅门诊就医，无需住院治疗，中国人民解放军第一八○医院出具的诊断证明书显示，其检查结果为“外伤致胸腰背部疼痛、活动受限25天”，诊断意见为“卧床休息，适度锻炼，定时复查（1、3、6个月）”。庄萍红去吴桂山处做油漆工当天即发生本案受伤事故，未领取劳务报酬。庄萍红因本案事故仅受伤，未致残，一审认定“原告在从事雇佣活动中受伤致残”有误，应予纠正。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1、庄萍红是否受雇于张明川，张明川是否需共同承担本案赔偿责任；2、庄萍红对事故发生是否具有过错，是否需自行承担20%的损失；3、庄萍红上诉主张的误工时间、护理时间和营养费、交通费是否有理。对上述争议焦点，本院逐一分析、认定如下：1、庄萍红主张其受雇于张明川，对此其应承担相应的举证责任。但从庄萍红一审时提供的电话录音内容看，张明川仅是叫庄萍红去吴桂山处做油漆工，张明川在电话中并未承认其雇佣庄萍红，相反从张明川的谈话内容看，其系在帮庄萍红协调处理与吴桂山理赔事宜。故应认定庄萍红未能提供其系受雇于张明川的充分证据，庄萍红应承担举证不能的后果，其要求张明川共同承担赔偿责任，依据不足，不予支持。2、庄萍红系完全民事行为能力人，并系从事油漆施工工作，其在施工过程中本身负有安全注意义务，且具有一定的安全隐患判断能力，但其在本案所涉工程的施工过程中未尽安全注意义务，对本案事故发生具有一定的过错，根据法律规定应依法减轻雇主的民事赔偿责任。一审法院认定庄萍红对事故发生承担20%的过错责任并无不当。3、对庄萍红上诉主张的误工时间和护理时间问题，庄萍红主张应根据其自行委托的司法鉴定所出具的司法鉴定结论认定为150天和60天。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，即“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，误工时间应根据庄萍红接受治疗的医院所出具的证明予以确定。根据中国人民解放军第一八○医院出具的诊断证明内容即“外伤致胸腰背部疼痛、活动受限25天”及“卧床休息，适度锻炼，定时复查（1、3、6个月）”，一审法院将庄萍红的误工时间酌定为75天并无不当，但其将护理时间酌定为15天偏少，本院酌定护理时间为25天，故护理费应为1193.18元。对营养费和交通费，一审法院分别根据医疗费损失情况和就医实际所需酌定为100元和200元并无不当。综上，庄萍红本案事故所遭受的损失为14802.1元（医疗费1066.93、误工费11442元、护理费1193.18元、交通费200元、营养费100元、鉴定费800元）。吴桂山作为雇主，应对庄萍红的损失承担主要赔偿责任即14802.1元*80%=11841.68元，扣除已支付的591.07元，应赔偿庄萍红11250.61元。庄萍红应自行承担20%的损失。 综上所述，庄萍红的上诉请求部分有理，应予支持，部分无理，应予驳回。一审法院认定事实基本清楚，但判决存在不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销惠安县人民法院（2018）闽0521民初580号民事判决； 二、吴桂山应于本判决生效之日起十五日内赔偿庄萍红损失11250.61元； 三、驳回庄萍红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费446元，由庄萍红负担250元，吴桂山负担196元。一审案件受理费446元，减半收取223元，由庄萍红负担100元，吴桂山负担123元。 本判决为终审判决。 审判长  郑玲玲 审判员  郑程辉 审判员  郑昭文 二〇一八年十一月十五日 书记员  赖少花 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。