广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0881民初1009号原告：钟昌兴，男，1962年4月28日出生，汉族，广东省廉江市人，住广东廉江市。委托代理人：庞日胜，男，汉族，1952年10月24日出生，广东省廉江市人，住广东省廉江市。被告：林荣武，男，1970年7月13日出生，汉族，广东省廉江市人，户籍住址：廉江市。被告：中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司。住所地：柳州市桂中大道南端**阳光壹佰城市广场****。法定代表人：易小伟，职务：总经理。委托代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。原告钟昌兴诉被告林荣武、被告中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司（下称：平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案。本院后依法适用普通程序进行审理。原告钟昌兴的委托代理人庞日胜、被告平安保险负责人易小伟的委托代理人林小军、被告林荣武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告141619元。2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年9月28日,钟昌兴驾驶无号牌二轮摩托车从塘蓬道班往塘蓬邮电局方向行驶,8时05分左右,行至塘蓬镇六区与七区十字路口时,与由S287线往塘蓬三十米街方向林荣武驾驶的粤x**号小型普通客车相撞,造成两车损坏,钟昌兴受伤的交通事故。廉江市交警大队作出道路交通事故认定书认定,钟昌兴、林荣武承担事故的同等责任。粤x**号小型普通客车在保险公司购买了交强险和第三者保险。事故发生后,原告被送到廉江市人民医院治疗,到2017年12月14日花去住院费用134576.3元,住院77天,医嘱陪护二人,加强营养。经鉴定构成十级伤残,鉴定费1956元。损失有医疗费:134576.3元;二、住院伙食补助费:100元/天×77天=7700元;三、营养费:50元/天×77天=3850元;四、护理费:150元/天×77天×2人=23100元;五、误工费:计到定残前一日,37684.3元/年÷365天×162天=16725.63元;六、残疾赔偿金:37684.3元/年×20年×10%=75368.6元;七、精神抚慰金:10000元;八、交通费:1000元;九、司法鉴定费:1956元。上述一到三项损失146122.6元,由被告在交强险医疗限额赔10000元,余款在第三者险赔50%即68061.3元。第四至第九项损失123531元,由被告在交强险伤残限额和第三者险内赔偿。共赔偿2015955元;减去保险公司已垫付的62286.3元,尚应赔141619元。原告的损失,是被告应赔偿给原告的,为维护原告的合法权益,特起诉请求人民法院公正审理,正确判决,给原告方一个公道。被告平安保险辩称：一、本案的肇事车辆粤x**车在我司购有交强险以及商业三者险30万元的限额并附加购有不计免赔险，交强险应按分项限额进行赔偿，超过交强险赔偿限额部分，在商业三者险限额內我司承担不超过50%的保险责任。已在交强险医疗费用限额内垫付医疗费10000元、商业三者险垫付62286.3元给原告，合计72286.3元，至此交强险医疗费用限额已经赔偿完毕。二、针对原告的具体诉讼请求，答辩人答辩如下：1、医疗费，应结合住院病历、诊断证明书、出入院记录、住院费用清单等以法定的医疗票据确定，若原告不能提供医疗费票据原件的，则不能认可原告支付了医疗费。同时，医疗医疗费应当扣除非社保用药部分和我司及其他被告垫付部分。2、住院伙食补助费，应按原告住院天数以法定标准计算。3、营养费，原告主张过高，最高不应超过30元／天，且原告提供的医嘱并不是嘱咐其在住院期间加强和补充营养，故对此不认可。4、护理费，根据原告的伤情及伤残情况，其最多应按一人护理且每人每日不超过80元，因为根据原告的住院费用明细清单中其需要一级护理的时间只有22天，且只有特级和一级护理才需要两人护理，故其护理费最多应按一人护理且每人每日不超过80元。5、交通费，原告没有提供因住院治疗时、鉴定时支出交通费的发票，故对此费用不认可。6、误工费，只认可原告在住院期间的误工时间，但由于原告没有提供因受伤误工造成损失的任何证据、且其没有构成伤残，不存在住院期间、出院后到定残前一天的误工损失，故对其主张的误工费不认可。7、残疾赔偿金，原告没有构成伤残（具体理由见重新鉴定申请书），不应支持原告此费用，而且原告重新鉴定时，法院没有通知我司到场参与鉴定。8、精神损害抚慰金，意见同残疾赔偿金答辩意见。三、本案的鉴定费和诉讼费依法不应由我司承担。被告林荣武辩称：我垫付了12800元，其中10000元是预付给交警的抢救预付费，2800元是预付给医院的住院按金，其他同保险公司一致。原告围绕其诉讼请求向本院提供的证据有：1、道路交通事故认定书；2、身份证、常住人口登记卡；3、人民医院病历、诊断证明书、清单、发票；4、被告的身份证、驾驶证、行驶证、保险；5、司法鉴定意见书及发票，证明伤残等。被告林荣武围绕其辩解提供的证据有：1、住院按金发票两张；交通事故抢救费票据1张被告平安保险没有提供证据。上述证据经庭审质证认证，被告平安保险及被告林荣武对原告提供的证据一、二、三、四真实性无异议，但认为原告应按一人护理，其住院费用明细清单中其需要一级护理的时间只有22天，且只有特级和一级护理才需要两人护理，对证据五有异议，原告不构成伤残，具体理由见重新鉴定申请书，另外鉴定费不应由质证人承担承担。原告对被告林荣武提供的证据没有异议，但认为原告方只收到2800元住院按金，被告林荣武垫付在交警大队的10000元抢救费其没有支取。被告平安保险对被告林荣武提供的证据没有异议。本院依被告平安保险的申请，委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残进行重新鉴定，作出的鉴定意见书，原告对该鉴定意见书没有异议，被告平安保险认为法院委托广东正和法医临床司法鉴定所重新作出的鉴定意见不认可，具体理由见重新鉴定申请书，而且原告重新鉴定时，法院没有通知质证人到场参与鉴定，存在程序违法。对无异议的证据本院予以确认并存卷佐证。对有争议的事实认定如下：关于陪护人员人数问题。依照相关法律规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。从原告提供的证据，结合原告的伤情，医疗机构出具的《诊断证明》的来源、形式、内容上看均符合法律规定，因此，原告请求按两人陪护计算赔偿金的意见应予采纳。关于扣减非医保用药的问题，因被告平安保险未能举证证明非医保用药不属于治疗所必须的药物，或被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准。故被告平安保险的上述意见，不予采信。关于原告伤残等级的问题。原告于2018年3月8日委托广东中鼎司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，评定结论为：被鉴定人钟昌兴的右胫腓骨损伤评定为十级伤残。被告平安对该鉴定意见有异议，提出重新鉴定申请，本院准予其请求，于2018年9月28日委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告伤残进行重新评定，评定结论为：评定被鉴定人钟昌兴右胫腓骨中下段粉碎性骨折钢板、螺钉内固定术后，右踝关节活动受限，构成十级伤残。广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残鉴定意见，是鉴定机构根据被鉴定人实际伤情所作出的专业意见，该鉴定所没有违反操作规程，鉴定程序合法、鉴定结论充分，该鉴定意见可作为认定事实的依据，本院予以确认本院查明的事实：2017年9月28日,钟昌兴驾驶无号牌二轮摩托车从塘蓬道班往塘蓬邮电局方向行驶,8时05分左右,行至塘蓬镇六区与七区十字路口时,与由S287线往塘蓬三十米街方向林荣武驾驶的粤x**号小型普通客车相撞,造成两车损坏,钟昌兴受伤的交通事故。事故发生后,原告被送到廉江市人民医院治疗,到2017年12月14日花去住院费用134576.3元,住院77天,医嘱陪护二人,加强营养。2017年10月16日，廉江市交警大队作出(2017)廉公交认字第1046号《道路交通事故认定书》，认定原告钟昌兴、被告林荣武承担事故的同等责任。粤KW0**号小型普通客车所有人登记为被告林荣武，该车在平安保险投保交强险和第三者责任险。其中第三者责任险赔偿限额300000元不计免赔。事故发生在保险期限内。又查明，被告平安保险在交强险内垫付了10000元医疗费及在商业第三者险范围内垫付了62286.3元给原告，被告林荣武垫付了2800元住院按金给原告。被告林荣武垫付了10000元事故抢救费在交警大队处，因原告没有支取，由被告林荣武与交警大队自行处理。本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。廉江市交警大队作出的廉公交认字(2017)第1046号《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，本院对此予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定和《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，综合本案的证据及认定事实，参照《广东省道路交通事故损害赔偿计算器》计算，原告的损失合计267236.53元［其中：1、医疗费134576.3元；2、住院伙食补助费7700元；3、营养费500元；4、护理费23100元；5、误工费48236元(48236元/年÷365天×365天，计至定残日前一天。)，原告请求16725.63元予以支持；6、残疾赔偿金75368.6元；7、精神抚慰金5000元；8、交通费2310元；9、鉴定费1956元］。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由先保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任由保险公司在商业第三者责任险中承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，被告平安保险应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内及在机动车商业第三者责任险中赔偿限额内赔偿原告钟昌兴的款项如下：一、属死亡伤残赔偿限额项下(110000元)赔偿原告钟昌兴的款项122504.23元中的110000元，其余12504.23元在机动车商业第三者责任险中按事故责任赔偿6252.12元（12504.23×50%）。二、在医疗费用赔偿限额项下(10000元)赔偿原告钟昌兴142776.3元中的10000元，其余132776.3元在机动车商业第三者责任险中根据事故责任赔偿66388.15元(132776.3元×50%)给原告。司法鉴定费1956元，由被告林荣武赔偿978元(1956元×50%)给原告钟昌兴。减除被告平安保险垫付的72286.3元及被告林荣武垫付的2800元，被告平安保险应机动车交通事故责任强制保险赔偿110000元［110000元+10000元-10000元］，在机动车商业第三者险赔偿限额中赔偿4101.85元(66388.15元-62286.3)给原告钟昌兴；原告应返还1822元（2800元-978元）给被告林荣武。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿110000元给原告钟昌兴。二、限被告中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在本判决生效后十日内在机动车第三者责任险范围内赔偿4101.85元给原告钟昌兴。三、驳回原告钟昌兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费3132.38元，由原告钟昌兴532.38元，被告林荣武负担2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长 林 国 怀人民陪审员 黄 庆 龙人民陪审员 韩 晓 萍二〇一八年十一月二十八日书 记 员 ：黄政儒附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。