湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0112民初1685号原告：武汉保得汽车部件有限公司。法定代表人：陈子剑，董事长。委托诉讼代理人：喻俊，湖北维思德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建刚，湖北维思德律师事务所律师。被告：武汉市东西湖区五一小额贷款有限责任公司。法定代表人：万五一。原告武汉保得汽车部件有限公司（以下简称武汉保得公司）与被告武汉市东西湖区五一小额贷款有限责任公司（以下简称五一小贷公司）公司盈余分配纠纷一案，本院于2018年5月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。武汉保得公司的委托诉讼代理人李建刚到庭参加了诉讼，被告五一小贷公司经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉保得公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付原告退股时应分配的2012年利润100万元及延迟支付产生的资金占用费（从2017年1月6日起按月息2%计算至被告付清所欠利润之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年1月6日，因成立被告五一小贷公司，原告武汉保得公司投资1,000万元入股，占股12.5%。后因种种原因，原告武汉保得公司退股，不再作为被告五一小贷公司的股东。因被告五一小贷公司2013年2月27日曾作出股东会决议，内容为同意原告武汉保得公司、曾晓菊等四股东转让股本，被告五一小贷公司尚有2012年的800万元利润，有待被告五一小贷公司向武汉发电设备制造有限公司收回1,500万元贷款后，按照退股股东的原出资比例进行分配。根据该股东会决议，原告武汉保得公司有权按照其当时所占的出资比例分配2012年的未分配利润。2016年10月9日，被告五一小贷公司因其与武汉发电设备制造有限公司的案件，与该案另一被告（被执行人）武汉鼓风发电配套有限公司签订《执行和解协议》，以最终收回贷款1,380万元的方式结案。然而被告五一小贷公司收回贷款后至今始终未向原告武汉保得公司分配2012年的应得利润，侵犯了原告武汉保得公司的财产权益，且被告五一小贷公司与武汉发电设备制造有限公司以1,380万元进行和解的方案未经时任股东保得公司的认可，对原告武汉保得公司的原股东收益分配权亦造成损害。被告五一小贷公司经本院公告传唤无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：2012年1月6日，五一小贷公司成立，经营范围为小额贷款服务。根据工商登记显示，武汉保得公司系五一小贷公司法人股东，出资额1,600万元，占股20%，但其实际出资1,000万元，占股12.5%。2013年2月27日，五一小贷公司召开股东会，形成股东会决议如下：武汉保得公司、黄国平、李志刚、梅雨，按原实际出资金额一比一转让股本，不收取额外费用，武汉发电设备制造有限公司1,500万元贷款收回后，按照贷款收回比例，退股股东按原出资比例分配2012年800万元利润。武汉发电设备制造有限公司贷款收回情况随时通报。武汉保得公司及其法定代表人陈子剑在该股东会决议上盖章、签字。2013年3月7日，武汉市中级人民法院就五一小贷公司与武汉发电设备制造有限公司、徐杰、李凤屏、王晓凡、武汉鼓风机有限公司借款合同纠纷一案作出（2013）鄂武汉中民商初字第00004号民事调解书，主要内容为：一、武汉发电设备制造有限公司于2013年3月31日前向五一小贷公司偿还500万元借款，并于4月30日前、5月31日前分别每月还款500万元整；二、武汉发电设备制造有限公司于2013年6月30日前向五一小贷公司支付2013年2月23日之前的借款利息270万元和2013年2月23日前一个月的罚息81,000元，扣除武汉发电设备制造有限公司已支付的265万元利息（其中10万元承兑汇票有瑕疵，待核实），武汉发电设备制造有限公司应付2013年2月23日前的利息131,000元，并支付2013年2月23日至2013年5月31日止的借款利息603,000元；三、武汉发电设备制造有限公司按上述约定付款，五一小贷公司免除武汉发电设备制造有限公司2012年7月23日之后的逾期还款罚息。如果未按上述约定付款，武汉发电设备制造有限公司除偿还本金外，还需支付逾期未还款的利息。逾期还款的利息按未还款的金额每月月利率1.8%支付，直至还清借款之日止；四、武汉鼓风机有限公司、徐杰、李凤屏、王晓凡对武汉发电设备制造有限公司的上述还款方案，承担连带保证责任；五、诉讼费用116,150元，减半收取58,075元，由五被告共同承担。调解书生效后，因付款义务人未履行付款义务，五一小贷公司向武汉市中级人民法院申请强制执行，但执行未果。2013年11月5日，武汉保得公司与武汉翔意物资有限责任公司（以下简称武汉翔意公司）在工商行政管理部门办理股权转让变更登记，武汉保得公司将其名下的五一小贷公司的20%股权（现金1,600万元）变更登记至武汉翔意公司名下。同日，武汉保得公司（甲方）与五一小贷公司（乙方）、武汉翔意公司（丙方）签订了《五一小贷公司股权变更及利润分配协议》，约定甲、乙、丙三方经友好协商，就转让甲方在乙方公司股权及甲方参与乙方2012年度800万元利润分配事宜，在平等自愿基础上达成如下协议：一、股权转让以及变更登记：1、甲方同意以每股1元的价格，将其拥有的乙方公司1,000万元股权转让给丙方，具体支付方式按第2条执行；2、变更登记以及遗留债权的回收等处理：（1）本协议经各方签署后，甲方即配合丙方到金融监管和工商行政机关办理股权变更登记手续（金融监管审批已完成，见附件）。根据需要，甲、丙双方可以此协议为基础另行签署股权转让协议。（2）申请工商变更登记时，丙方应向甲方支付部分股权转让款240万元，乙丙双方协商后此款由乙方代为垫付，另乙方从2013年1月1日起至付款之日止，按年利率5%计算240万元利息支付给甲方；（3）工商变更登记完成之日，乙方对下列借款人债权（合计760万元）全部转让给甲方，用以冲抵1,000万股本金中的760万元：a、黄远超200万元；b、叶金林400万元；c、李志钢110万元；d、王军波50万元，上述借款人应向乙方支付的利息期限至2012年12月31日止。（4）自甲方将股权变更登记到丙方之日起，甲方以及陈子剑个人事实上已经承担了对（3）所列借款人的担保责任，故甲方和陈子剑原签署的有关担保、保证协议全部废止。二、2012年度乙方公司利润分配：3、甲方已通读乙方2013年2月27日的股东会决议，同意按2013年2月27日股东会决议对2012年度乙方的公司利润进行分配；4、乙方保证按2013年2月27日股东会决议执行，如有违反甲方有权主张按原持股比例直接分配2012年800万元公司利润；5、特别约定：即使丙方已经受让甲方在乙方的全部股权，丙方也不得对2012年度乙方800万元的公司利润主张任何权利，该利润属于转让前甲方应予以分配利润，与丙方无关。丙方自股权变更登记为乙方股东之日，按持份额享有相应的权利，但本协议约定不为其享有的权利除外。三、其他：6、乙方若不及时、全面向甲方垫付240万元，每逾期一日，需按应付款项的千分之三向甲方支付违约金；逾期超过15日的，甲方可以解除合同，终止对丙方的股权转让。如有其它退股股东不及时配合办理股权变更手续导致的逾期，则不在本条款处理范围；7、甲、丙双方可以此为基础在工商登记机关填写简要的《股权转让协议》，但双方权利义务应以本协议及双方签订的详细股权转让协议（若有）为准。协议还约定了其他事项，武汉保得公司、五一小贷公司及武汉翔意公司均在该合同上盖章。2014年9月2日，武汉保得公司将五一小贷公司诉至本院，要求五一小贷公司向其支付2012年利润100万元及逾期利息10万元。本院于2015年1月16日作出（2014）鄂东西湖民商初字第00648号民事判决，以武汉保得公司未举证证明武汉发电设备制造有限公司1,500万元贷款已收回、武汉保得公司要求分配2012年利润的条件不具备为由，判决驳回武汉保得公司的诉讼请求。后武汉保得公司不服提起上诉，武汉市中级人民法院于2015年7月6日依法作出（2015）鄂武汉中民商终字第01056号民事判决，驳回上诉、维持原判。2016年10月9日，五一小贷公司作为申请执行人与被执行人武汉鼓风发电配套有限公司签订一份《执行和解协议》，主要内容为：（2013）鄂武汉中民商初字第00004号民事调解书确认的债务，由被执行人武汉鼓风发电配套有限公司在2016年10月15日前向申请执行人五一小贷公司支付1,380万元整，剩余款项及违约金（利息）、迟延履行金及案件受理费等，申请执行人自愿放弃。该协议还约定了其他事项。2016年12月28日，五一小贷公司向武汉保得公司发出书面通知，主要内容为：在法院的见证和协调下，武汉发电设备制造有限公司在五一小贷公司的1500万元贷款，实现收回1380万元，剩余120万元确定为损失无法追回。按照2013年2月27日股东大会形成决议需分配2012年利润800万元，现因损失120万元，实际可分配2012年利润为680万元，故通知其于2017年1月5日领取2012年的股东红利。审理中，武汉保得公司称因五一小贷公司在其前往领款时设置了其他不合理的附加条件，其不同意，故领款未果。以上事实，有原告武汉保得公司的庭审陈述及其提交的转款凭证、投资挂靠协议、企业变更通知书、（2017）鄂民申502号民事裁定书、（2017）鄂民申503号民事裁定书、（2017）鄂民申504号民事裁定书、五一小贷公司股权变更及利润分配协议、（2014）鄂东西湖民商初字第00648号民事判决书、执行和解协议、通知等证据，以及本院依职权调取的（2014）鄂东西湖民商初字第00648号案卷相关材料[包括武汉市中级人民法院（2015）鄂武汉中民商终字第01056号民事判决书、2013年2月27日五一小贷公司股东会决议]等在卷证实。2018年5月9日，原告武汉保得公司诉至本院，请求：1、判令被告向原告支付原告退股时应分配的2012年利润100万元及延迟支付产生的资金占用费36万元（资金占用费从2016年10月15日暂计至2018年4月14日，应计至被告付清所欠利润之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告武汉保得公司变更诉讼请求如诉称，被告五一小贷公司经本院公告传唤无正当理由未到庭应诉，本案调解不成。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十四条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利。”本案中，从五一小贷公司工商登记资料及法院已生效法律文书等内容可知，原告武汉保得公司自2012年1月6日（公司成立之日）起至股权转让之日止系被告五一小贷公司的股东，实际出资1,000万元，占公司12.5%的股权。根据2013年2月27日五一小贷公司股东会决议及原、被告与武汉翔意公司2013年11月5日签订的《五一小贷公司股权变更及利润分配协议》的约定，原告武汉保得公司作为被告五一小贷公司的原股东，有权提请分配被告五一小贷公司2012年度利润。本案中，被告五一小贷公司2013年2月27日的股东会决议明确载明：武汉保得公司、黄国平、李志刚、梅雨按原实际出资金额一比一转让股本，不收取额外费用，武汉发电设备制造有限公司1,500万元贷款收回后，按照贷款收回比例，退股股东按原出资比例分配2012年800万元利润。本院认为，根据五一小贷公司与武汉鼓风发电配套有限公司于2016年10月9日签订《执行和解协议》及被告五一小贷公司于2016年12月28日发出的书面领款通知可知，被告五一小贷公司对武汉发电设备制造有限公司1,500万元贷款已实际收回1,380万元，故应依照2013年2月27日股东会决议的约定，按照贷款收回比例和武汉保得公司的实际出资比例向其分配2012年800万元利润，即782,000元（680万元×12.5%）。逾期不分配利润，应参照中国人民银行同期贷款利率标准承担资金占用期间的利息损失。故对原告武汉保得公司要求被告五一小贷公司立即支付2012年利润100万元及资金占用费（从2017年1月6日计按月息2%计算至被告付清所欠利润之日止）的诉讼请求，本院在支付利润782,000元及资金占用费（以782,000元为基数，从2017年1月6日起按中国人民银行同期贷款利率计算至被告付清所欠利润之日止）的范围内予以支持，超出部分，不予支持。被告五一小贷公司经本院公告传唤未到庭应诉，不影响本案的正常审理，可依法缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第三十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告武汉市东西湖区五一小额贷款有限责任公司于本判决生效之日起向原告武汉保得汽车部件有限公司支付2012年应分配的利润782,000元及资金占用费（以782,000元为基数，从2017年1月6日起按中国人民银行同期贷款利率计算至被告付清所欠利润之日止）；二、驳回原告武汉保得汽车部件有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,040元、公告费650元，合计17,690元（原告武汉保得汽车部件有限公司已预交），由原告武汉保得汽车部件有限公司负担6,965元，被告武汉市东西湖区五一小额贷款有限责任公司负担10,725元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第（一）项的规定预交上诉费，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  屠俊霞人民陪审员  陈 刚人民陪审员  李 波二〇一八年十一月五日法官助理钱嫚书记员陈利霞