文书内容重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终6057号上诉人（原审原告）：郑朝永，男，汉族，1968年07月24日出生，住重庆市潼南县。委托诉讼代理人：周龙海，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谭兴惠，男，汉族，1964年11月17日出生，住四川省武胜县。被上诉人（原审被告）：马兰，女，汉族，1963年06月01日出生，住重庆市渝中区。上诉人郑朝永因与被上诉人谭兴惠、马兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初3834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑朝永上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.若按照一审判决认定谭兴惠与马兰之间系承揽关系，因谭兴惠没有装修房屋的资质，马兰作为定作人存在选任过失，应对郑朝永的受伤承担相应的赔偿责任；2.郑朝永受伤系因谭兴惠为其提供的木架不牢固从而滑倒摔下地面，谭兴惠应承担超过40%的大部分赔偿责任；3.一审不构成伤残的鉴定结论明显不符合郑朝永实际伤情，存在弄虚作假可能，不应被采信，应进行重新鉴定；4.因当前我国人力成本越来越高，一审认定的出院后护理费标准和误工费标准显著偏低，出院后护理费应按照100元/天计算，误工费应按照200元/天计算。谭兴惠辩称，我与郑朝永之间不是雇佣关系，而是承包关系。我将打线槽的工作以4000元的价格承包给郑朝永，做完工后我再付款，并且我们当时商定的安全事故由其自己承担，至于是郑朝永自己做还是找其他人做，我一概不干预。郑朝永摔伤的主要原因是其穿凉拖鞋打线槽，其自己应该承担责任，我不应该承担赔偿责任。马兰辩称，我不存在选任过失，我的房子是简装，根据相关法律规定，并不需要装修人具备资质，且我与谭兴惠签订的合同中明确约定安全问题都由谭兴惠负责。在装修过程中，我也没有实施其他侵权行为。对于鉴定的问题，鉴定机构的确定是在一审法院组织下抓阄确定的，程序并没有违反法律规定，应当被采信。对于出院后护理费和误工费，我认可一审确定的标准。郑朝永向一审法院起诉请求：判令两被告连带赔偿各项损失共计86319元；本案诉讼费用由两被告承担。。一审法院认定事实：2017年6月28日，谭兴惠与马兰签订《家装装修合同书》，由马兰将其位于重庆市九龙坡区隆鑫花漾湖52栋2单元1-2号住宅的装修工程发包给谭兴惠，合同约定施工调度及安全管理等事务均由谭兴惠负责，其它人包括业主均不得无理干涉。工程中因承包方原因造成的所有施工人员及第三人的人身安全事故，一律由承包人全权负责并承担所有经济赔偿。谭兴惠在合同签订后开始组织人员进行装修施工，郑朝永系谭兴惠安排的现场施工人员，专门负责打线槽的工作内容，2017年7月7日10时许郑朝永在施工过程中因踩滑从梯子上不慎摔下受伤。郑朝永受伤后被送入重庆中医骨科医院住院治疗，诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折，右踝关节皮肤挫伤。郑朝永住院25天后于2017年8月1日出院，期间行右胫腓骨远端粉碎性骨折切开复位钢板螺钉内固定术。出院医嘱为包括：患者暂不负重行走，逐步加强患肢功能锻炼，适当加强营养、休息三月、骨折愈合后取出内固定等。2018年5月24日西南政法大学司法鉴定中心受一审法院委托对郑朝永因本次受伤所致的相关事项作出司法鉴定，鉴定意见为郑朝永未构成伤残等级，后续医疗费约需8000元或以实际产生为准，出院后的误工期限评定为155日，出院后的护理期限评定为65日。对于郑朝永与谭兴惠之间的法律关系，经查明双方约定的是由郑朝永负责所有打线槽的工作，报酬为包干价支付方式，总报酬为4000元，完工后一次性支付。郑朝永称为避免拖工期，惯例都是采取包干价的形式，但实际工作中仍然要接受谭兴惠的指示安排，双方之间系雇佣关系。谭兴惠则认为其系将打线槽的工作分包给郑朝永，由郑朝永自行负责完成，双方系承包关系。郑朝永受伤应由其自己负责。对郑朝永受伤的具体原因，谭兴惠主张系郑朝永穿拖鞋工作，不慎从高处摔倒。郑朝永否认自身穿拖鞋施工，称系郑朝永和马兰未搭建楼梯，未提供安全的工作环境，导致郑朝永从高处摔下。另查明，谭兴惠在郑朝永受伤后已向其垫付赔偿款共计12100元。一审法院认为，本案的争议焦点在于原、被告之间的法律关系。根据谭兴惠与马兰之间签订的家装装修合同书，由谭兴惠承包马兰的住宅装修工程，自行组织人员施工，马兰支付装修款，双方为承揽合同关系。郑朝永与谭兴惠之间虽约定报酬为包干价，但郑朝永的工作由谭兴惠安排，接受谭兴惠指示，打线槽的具体工作也需随着工程进度进行，双方之间存在一定人身依附性，应为雇佣关系。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。一审法院认定在本案中郑朝永未尽到充分谨慎注意，致使自身不慎摔倒，自身对损害后果负有过错。谭兴惠作为雇主，未尽到安全管理义务，对郑朝永受伤负有过错。马兰将家庭住宅装修承揽给谭兴惠，未违反法律规定。马兰本身交付的即是清水房房屋，房屋本身通过验收，无安全隐患，符合国家关于住宅的交付标准，在装修过程中是否需要楼梯也是属于承揽方施工范围或施工需要，与业主无关，故马兰对郑朝永受伤不具有过错。一审法院据此参照本案案情酌情认定由谭兴惠对郑朝永的受伤后果承担50%的赔偿责任，剩余50%责任由郑朝永自行承担。对各项损失一审法院认定如下：1、医疗费。双方确认郑朝永共计产生37264元医疗费，其中谭兴惠支付12100元，郑朝永支付25164元。谭兴惠提出郑朝永有部分费用已经医保报销，但未提供证据。且因郑朝永现持有所有医疗费的票据原件，一审法院认为郑朝永有权就发票金额要求赔偿，对郑朝永所主张的37264元医疗费予以认定。2、护理费。郑朝永主张住院共计25天，出院后护理需65天，按每天120元的标准主张护理费共计10800元。谭兴惠和马兰请求法院依法认定。一审法院依照相关标准认定住院期间护理费2500元（按100元／天的标准计算），出院后护理费3250元（按50元／天的标准计算），合计5750元。3、住院伙食补助费。郑朝永主张住院伙食补助费1250元，谭兴惠和马兰请法院依法认定。一审法院认为郑朝永该费用主张合理，依法予以认定。4、误工费。郑朝永酌情按照200元／天的标准主张共计180天的误工费，共计为36000元。谭兴惠和马兰对误工费标准及天数均不予认可。一审法院根据本案实际情况酌情按照100元／天的标准主张180天的误工费，共计18000元。5、交通费。郑朝永酌情主张交通费500元。谭兴惠和马兰不予认可。一审法院依法酌情认定交通费300元。6、后续医疗费。郑朝永依据司法鉴定结论主张后续医疗费8000元，谭兴惠和马兰认为应按实际产生为准。一审法院认为郑朝永有权依据司法鉴定结论先行主张，对后续医疗费8000元依法予以认定。7、营养费。郑朝永依据加强营养的医嘱酌情主张营养费2000元。谭兴惠和马兰请法院依法认定。一审法院酌情主张营养费1000元。8、鉴定检查费。郑朝永主张鉴定检查费共计2500元。谭兴惠和马兰请法院依法认定。一审法院依据原告证据认定鉴定检查费2500元。以上各项费用共计74064元，由谭兴惠承担40%的赔偿责任，即29625.6元，其已赔偿12100元，还应赔偿17525.6元。一审法院遂判决：“一、被告谭兴惠于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑朝永人身损害赔偿款共计17525.6元。二、驳回原告郑朝永的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费978元，由原告郑朝永与被告谭兴惠各承担489元。该款原告已预付394元，还应支付95元。双方应承担部分于本判决生效之日起十日内向本院缴纳”。本院二审查明，马兰位于重庆市九龙坡区隆鑫花漾湖52栋2单元1-2号住宅共计两层，且套内建筑面积为208平方米。马兰与谭兴惠签订的《家装装修合同书》第一条：工程总价款：拾万元整；第八条：关于乙方承包装修做工项目的约定：1.打线槽。2.安装水电。3.贴瓷砖：房屋内部和前后花园。4.墙、地面找平和做腻子。5.做墙漆。6.刷前花园过道及楼梯间、后花园阳台、负一楼阳台外墙漆。7.负责所有打墙、撤楼梯、做圆弧门框、封和安装厨房门、做灶台、打抽油机烟道和热水器烟道、包落水管等。8.负责安装所有灯具及洁具。9.其它新增项目，甲乙双方现场议价，乙方确保价低质（做工）优。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，关于马兰是否存在选任过失并应承担赔偿责任的问题。根据马兰与谭兴惠签订的《家装装修合同书》第八条的约定内容，本次房屋装修只是房屋的简单装修，并不涉及《住宅室内装饰装修管理办法》所规定的搭建建筑物、构筑物；改变住宅外立面，在非承重外墙上开门、窗；拆改供暖管道和设施；拆改燃气管道和设施；超设计标准或者规范增加楼面荷载；改动卫生间、厨房间防水层；变动建筑主体和承重结构等需要相应资质的单位才可施工的项目。故此，马兰并不需要委托具有相应资质的企业进行装修。因此，马兰选择谭兴惠进行本次房屋装修并不存在选任过失，不因选任过失而应对郑朝永承担赔偿责任。关于谭兴惠和郑朝永责任划分比例的问题。本案中郑朝永未尽到充分谨慎注意，致使自身不慎摔伤，自身对损害后果负有过错。谭兴惠作为雇主，疏于管理，未尽到安全管理义务，对郑朝永受伤负有过错。一审中郑朝永自认其在施工时因脚踩滑了就摔了，且当时穿着带有后跟的拖鞋。郑朝永对其自己受伤存在较大过错。一审法院根据本案案情酌定谭兴惠承担40%的赔偿责任，郑朝永自担60%的赔偿责任并无不当。关于鉴定结论的问题。一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对郑朝永因本次受伤所致的相关事项进行鉴定，系经郑朝永申请，组织当事人通过抽签选定，故鉴定程序是符合法律规定的。且西南政法大学司法鉴定中心对郑朝永的伤残等级做出“未构成伤残等级”的鉴定结论系依据郑朝永的住院病历、X片，以及对郑朝永右踝的检查后所作出的，在郑朝永未举示出充分的证据足以推翻该鉴定结论的前提下，该鉴定结果具有较强的可采信性。故对郑朝永提出的重新鉴定的申请不予准许。关于出院后护理费和误工费的标准问题。一审法院认定郑朝永住院期间的护理费为每天100元，郑朝永出院后虽暂不能负重行走，但经过住院期间的治疗，伤情有所好转，其出院后具有一定的生活自理能力，一审认定每天50元的出院后护理费并无不当。郑朝永自认其平时主要为他人打线槽打零工为生，无固定收入，一审法院根据本案实际情况酌定其误工费按照100元/天的标准计算符合法律规定。故此对郑朝永的该上诉理由本院不予支持。综上所述，郑朝永的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1218元，由郑朝永负担。本判决为终审判决。审判长  胡智勇审判员  芦明玉审判员  陈 华二〇一八年十一月二日法官助理吴晓亮书记员李艺