四川省宁南县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川3427刑初78号 公诉机关四川省宁南县人民检察院。 被告人比布什黑，男，1980年9月23日出生于四川省布拖县，彝族，小学文化，村民，住四川省布拖县。未受过刑事处罚。2018年3月2日因涉嫌犯赌博罪被凉山州公安局刑事拘留，同年4月4日被宁南县公安局执行逮捕。现羁押于宁南县看守所。 辩护人卢毅，布拖县法律援助中心律师。 被告人吉力成贵，男，1985年7月8日出生于四川省布拖县，彝族，大专毕业，村民，住四川省西昌市。未受过刑事处罚。2018年3月2日因涉嫌犯赌博罪被凉山州公安局刑事拘留，同年4月4日被宁南县公安局执行逮捕。现羁押于宁南县看守所。 辩护人杨继平，四川骁驰律师事务所律师。 辩护人阿力友初，四川骁驰律师事务所律师。 宁南县人民检察院以宁检公诉刑诉（2018）81号起诉书指控被告人比布什黑、吉力成贵犯赌博罪，于2018年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月12日公开开庭审理了本案。宁南县人民检察院指派检察员黄涛、助理检察员吉布你呷出庭支持公诉，被告人比布什黑、吉力成贵及辩护人卢毅、杨继平、阿力友初到庭参加了诉讼。本案合议庭评议后并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关指控，2018年3月1日，被告人吉力成贵邀约比布什黑、吉某1、阿某1、阿某2、吉某2等人在仙山灵谷农家乐一号包间内，以用扑克打“跑得快”的方式进行赌博，现场查获赌资九万余元。公诉人认为，被告人比布什黑、吉力成贵邀约他人一起聚众赌博，现场收缴赌资九万余元，其行为已构成赌博罪，应当依法判处。 被告人比布什黑自愿认罪，请求从轻处罚。 辩护人卢毅辩称，被告人比布什黑应定性为聚众赌博的违法行为，阿某1身上携带的50,100元是用于购买土地，没有证据证明该现金用于赌博，因此本案用于赌博的赌资仅有4万余元，没有达到赌博罪的追诉标准，不应当认定为犯罪。假设被告人比布什黑的行为构成犯罪，其犯罪情节轻微，建议在一年有期徒刑以下幅度内对其量刑并适用缓刑。 被告人吉力成贵对起诉书指控无异议，辩称打牌的人不是自己召集的。 辩护人杨继平、阿力友初辩称，本案中没有证据证实被告人吉力成贵提议打牌、邀约他人赌博，也没有证据证实被告人吉力成贵与吉某2合伙赌博，吉力成贵仅是帮吉某2的忙，因此被告人吉力成贵的行为不构成犯罪，若法庭最终认为构成犯罪，与其他参与人相比，也是作用显著轻微，应当免予处罚。 经审理查明，2018年3月1日下午，被告人比布什黑、吉力成贵与吉某1、阿某1、阿某2、吉某2到西昌市海南乡古城村“仙山灵谷”农家乐1号包间，以扑克打100元、200元、300元“跑得快”的方式进行赌博，当日下午7时许被凉山州公安局抓获，当场收缴赌资95,462元。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，载明2018年3月1日17时许，凉山州公安局治安支队在西昌市“仙山灵谷”农家乐抓获聚众赌博人员8名，收缴赌资9万余元。公安机关决定立案侦查。 2.证人证言 （1）证人阿某1的证词，证实2018年3月1日中午1点左右，我和比某1在西昌吉祥路我的餐馆里，阿某2打电话问我餐馆里有没有人打牌，我说没有。过了一会儿，吉力成贵也打电话问我有没有人打牌。下午2、3点钟时，我看见比布什黑和吉某2从餐馆对面的台球室出来，我就和比某1一起去打招呼，这时吉力成贵、吉某1也来了，接着阿某2和熊某也来了。比布什黑说“仙山灵谷”农家乐的东西好吃，而且老板也是他的朋友，大家就同意去那里耍。我们八人一起到仙山灵谷一号包间里打100、200、300的“跑得快”，先是吉某2、吉某1、比布什黑、阿某2四人打牌，吉力成贵拿了四、五千元钱和吉某2的五、六千元钱放在一起，意思是他们两人合伙，他们两人手气不好，换了几次打牌。后来阿某2吃东西时我去打了几把牌，其他人我没有看到打牌。当时从我身上搜出来的现金50,800元是我准备在西昌修房子买地皮用的，如果当天我输了肯定要拿钱出来给。 （2）证人吉某2的证词，证实2018年3月1日下午6点左右，我在西昌吉祥路附近遇到比布什黑，他约我一起去邛海边耍（也就是去吃饭、打牌），我就和阿某1、比某1、阿某2、熊某一起到“仙山灵谷”农家乐，当时比布什黑、吉力成贵、吉某1已经到了。我们进一号包间时，服务员端了一盘腊肉来，我要了一碗抄手。阿某2说先打“跑得快”，并让熊某去拿三幅扑克来。参与打牌的人有吉力成贵、阿某2、吉某1、比布什黑，吉力成贵让我和他合伙，我们两人换到打牌，并拿了3,000元钱给他。我们打100、200、300的“跑得快”。后来阿某2吃抄手时，阿某1换到打了几把。打牌时，每人面前都放了一沓钱，厚度都差不多，估计有七、八千元。后来吉力成贵手气不好，就换我去打，刚打了二十分钟的样子，警察就来了。经清点，我面前有4,500元左右，加上吉力成贵拿出来的钱，我们应该是输了钱的。我们打牌时是抽了钱的，大概有1,000多元，用来给牌钱和吃饭。 （3）证人阿某2的证词，证实2018年3月1日中午12点左右，我在去西昌的路上，比布什黑打电话让我到西昌的海边打牌、吃饭，还说有吉力成贵、阿某1、吉某1。后来我到州委党校旁边的“向明理发店”时，吉力成贵又打电话让我到西昌往普格方向的农家乐打牌、吃饭，问我来没有。后来熊某打电话找我耍，我让他就来理发店找我，并叫他和我一起去吃饭，熊某说要得。我们去的时候，在路上遇到阿某1、比某1、吉某2，我们一起到了“仙山灵谷”农家乐，吉力成贵、吉某1和比布什黑已经到了。我们随便吃了一点东西，比布什黑就邀约我们打牌。我们用扑克牌打100元、200元、300元的“跑得快”，我和比布什黑、吉某2、吉某1先打，比某1、阿某1、吉力成贵、熊某在一旁看，如果哪个手气不好了就换着打。吉某2和吉力成贵合伙，他们两人换到打了一下。我吃抄手时喊阿某1帮我打，大概打了五、六分钟时我就让他换我来打，我上场打十多分钟，阿某1说他要打一会儿，我就把我的钱拿起让他。我在旁边看他打了一个来小时，就喊他下来让我打几把，他也没有说啥子就把他赢的钱拿起让我了。当天我赢了4,100元，阿某1、吉某1都赢了，其他人应该输了，但他们输赢多少我不清楚。 （4）证人吉某1的证词，2018年3月1日下午4点左右，我想打牌了就打电话问吉力成贵在做什么，他说比布什黑叫他去海边的农家乐煮腊肉吃，问我去不去，我就叫他来接我。我们到“仙山灵谷”农家乐时只有比布什黑，等我去上了厕所后，阿某2、熊某、吉某2、比某1、阿某1也到了，比布什黑就说我们打几把牌再吃饭。打牌的人有吉某2、比布什黑、阿某2还有我总共四个人，吉地成贵和吉某2合伙换着打，阿某2吃抄手时让阿某1打，熊某、比某1一直坐到旁边看。我们打100、200、300的“跑得快”，我赢了3,000多元，其他的人输赢情况我不清楚。开始说抽点钱来吃饭，后面定了谁赢了就给饭钱，就没有抽钱了。 （5）证人熊某的证词，2018年3月1日下午3点左右，我打电话问阿某2第二天是否回布拖县，他说他在州党校旁边理发，让我去找他。我找到他后，他说不回布拖，但比布什黑要回去，比布什黑在邛海边请吃饭，喊我和他一起去，我就和他到了邛海边的“仙山灵谷”。在门口遇到比某1，他也是来吃饭的，我们进去时其他人几乎都到了。我先去吃饭的地方点了碗抄手端到房间里吃，看见阿某2、吉某2、吉某1、比布什黑已经打牌了，并且阿某2、吉某1、比布什黑面前各放了一万元钱的样子，吉某2面前放了大概五千元的样子。过了一会儿，吉力成贵也拿了大概五千元钱的样子放到吉某2的钱上。他们打100、200、300元的“跑得快”，输赢情况我不清楚。吉以沙也还是吉力成贵问过阿某1“钓鱼不”，阿某1说他不“钓鱼”，他和阿某2是合伙的。后来吉某2吃抄手时，吉力成贵就换上去打牌，我还问吉某2是不是与吉力成贵合伙，他说是。后来他们两人手气不好又换起打牌。打牌是谁组织的我不知道。他们打牌时抽了钱的，有一千多两千元，用来做什么我不知道。 （6）证人比某1的证词，2018年3月1日下午，熊某打电话让我去“仙山灵谷休闲山庄”吃饭。我刚出来到吉祥路遇到阿某1和吉某2，他们开着车也要去“仙山灵谷休闲山庄”吃饭。我们去时，熊某和阿某2刚到，比布什黑、吉力成贵、吉某1已经在里面了。我们聊了一会儿，比布什黑、吉某1、吉某2、阿某2四个人开始打牌，以“跑得快”的形式进行赌博，打的100、200、300元的“跑得快”。我去了卫生间回来时，看见吉力成贵拿了大概5,000元现金和吉某2的现金放在一起，阿某2、比布什黑、吉某1、吉某2面前放的钱厚度也差不多，大概有10,000元左右。吉某2吃抄手时，吉力成贵在打牌，后来他们两人换着打牌，他们两人应该是合伙关系;阿某2和阿某1也换着打,是否合伙我不清楚。打牌的时候抽了大概2,000元钱，用来支付饭钱。到下午七点左右就被警察抓了。 （7）证人黑某的证词，证实比某2和阿某1想买土地建房，比某2就打电话让我帮忙。2018年2月28日，我和比某2、阿某1去看了土地，当时主人没有在家，他们没有带钱，我就让他们三、四天之内准备四、五万元定金。 3.现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实赌博的地点位于西昌市海南乡古城村“仙山灵谷”农家乐1号包间。 4.辨认笔录及照片，证实比布什黑、吉某2、熊某、比某1、阿某2、阿某1辨认出打牌的人有比布什黑、吉某1、吉力成贵、吉某2、阿某2、阿某1。 5.检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从牌桌上和参赌人员身上搜出现金95,462元予以扣押。 6.抓获经过，证实被告人吉力成贵、比布什黑于2018年3月1日在西昌市海南乡古城村“仙山灵谷”农家乐被抓获。 7.户籍证明，证实被告人吉力成贵出生于1985年7月8日，比布什黑出生于1980年9月23日，二被告人均具有刑事责任能力。 8.网上比对工作记录，证实被告人吉力成贵、比布什黑无犯罪前科。 9.被告人比布什黑的供述及辩解材料，证实2018年3月1日下午3点左右，吉力成贵说去邛海边耍，我就说去“仙山灵谷农家”乐。我开车先到农家乐，接着吉力成贵和吉某1来了，阿某2、阿某1、熊某、吉某2、比某1随后也来了，这些人应该是吉力成贵喊来的。我和吉某2、阿某2、吉某1用扑克打100、200、300元的“跑得快”，吉力成贵和吉某2合伙换着打，阿某1和阿某2也换着打牌，应该是各人打的，没有合伙，阿某1赢了几千元钱没有和阿某2的钱放在一起。我们抽了1,000多元钱准备用来支付饭钱，我们打了一、两个小时就被警察抓了。当天我被扣了13,000元，其中4,000多元是我打牌赢的。我们去仙山灵谷的目的就是赌钱。当时吉力成贵约他们来打牌，我和吉力成贵、吉某1先煮了腊肉吃，我还说如果他们不来我就请客，结果他们来打算了，在农家乐的消费我就不会给了，用打牌过程中抽的钱来支付。 10.被告人吉力成贵的供述及辩解材料，证实2018年3月1日，比布什黑喊我去农家乐吃饭，后来小兵（吉某1）给我打电话，我给小兵说比布什黑请我吃饭，问他去不去，他说要去，我们两人就去了休闲庄，当时只有比布什黑一个人在，等我上厕所回来，其他人都到了，哪个喊的他们我不清楚，吉某1、比布什黑、吉某2、阿某2到一号包间去打牌，打100、200、300元的“跑得快”，我、比某1、阿某1、熊某在旁边看，他们打了一个多小时就被警察抓了。打牌的时候是抽了1,000多元钱，应该是抽来吃饭。 本院认为，被告人比布什黑、吉力成贵以营利为目的，聚众赌博，赌资累计达5万元以上，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实及罪名成立。本案属共同犯罪，被告人比布什黑在犯罪活动中起主要作用，系本案主犯；被告人吉力成贵在犯罪活动中起次要作用，系本案从犯，可以从轻处罚。被告人比布什黑、吉力成贵自愿认罪，积极缴纳罚金，可以从轻处罚。辩护人卢毅申请证人黑某出庭作证，证实阿某1准备购买土地用于建房，并在案发前一天已去看过土地，但案发当天阿某1携带现金5万元参与赌博，没有证据证实阿某1除5万元外还携带有其他资金参与赌博，同时阿某1也供述如果当天输了肯定要拿钱出来支付，因此公安机关从阿某1身上搜出的现金50,800元（含赌博中赢的700元）应当认定为赌资，故辩护人卢毅提出本案没有达到赌博罪的追诉标准的辩护理由不予采信；辩护人卢毅提出犯罪情节较轻，建议在一年有期徒刑以下幅度内对其量刑并适用缓刑的辩护意见与本院查明的事实相符，应当采信。被告人吉力成贵与吉某2合伙打牌，不仅有比布什黑、阿某2、比某1的证词，还有阿某1、熊某证实吉力成贵拿钱放在吉某2的钱上，意思他们两人合伙，更有吉某2证实吉力成贵与其合伙，两人换着打牌，并拿了3,000元钱给吉力成贵，被警察抓获时，吉某2面前有4,500元左右，加上吉力成贵拿出的钱，我们应该是输钱的，同时证人均证实吉力成贵与吉地沙与手气不好，两人换着打牌，与公安机关抓获被告人时从吉某2处扣押4,580元的事实相吻合，故辩护人杨继平提出被告人吉力成贵没有与吉某2合伙赌博，吉力成贵仅是帮忙的辩护意见不予采信；辩护人杨继平提出吉力成贵的作用显著轻微，应当免予处罚的辩护意见与本案查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”、第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”、第二十六条第一、四款“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚”、第二十七条“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”、第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”、第七十三条第二、三款“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算”之规定，判决如下： 一、被告人比布什黑犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万五千元。（已缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 二、被告人吉力成贵犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零三个月，并处罚金人民币一万元。（已缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  陈志红 审判员  李小俊 审判员  邹旭东 二〇一八年十一月十六日 书记员  邓宇蒙