湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1127民初1864号原告：梅定珍，女，生于1952年2月7日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人：王仕洲，黄梅县黄梅镇法律服务所法律服务工作者。代理权限：提起诉讼，有权变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。被告：黄梅县孔垄镇中心学校。住所地：黄梅县孔垄镇邢圩路**。统一社会信用代码：81421127MC2725586X。法定代表人黄海，黄梅县孔垄镇中心学校校长。委托诉讼代理人：桂亚洲，黄梅县孔垄法律服务所法律服务工作者。代理权限：一般代理。原告梅定珍与被告黄梅县孔垄镇中心学校（下称孔垄中心学校）劳动争议一案，本院于2018年7月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月29日公开开庭进行了审理。原告梅定珍及其委托诉讼代理人王仕洲、被告孔垄中心学校法定代表人黄海的委托诉讼代理人桂亚洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梅定珍向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告间存在事实劳动关系(时间自1995年2月28日至2002年2月6日)；2、判令被告为原告补缴双方存在事实劳动关系期间的养老保险费或向原告赔偿未缴养老保险费所造成的损失（依据社保部门的缴费标准据实计算）。事实和理由：原告于1995年2月28日由被告招聘入职，从事炊事员工作，最初工资为200元/月，后来逐年上涨，现今为1500元/月；自入职以来，被告一直未与原告签订劳动合同，亦未为原告缴纳养老保险；为此，原告历年催促，被告却借故推托，试图不了了之。被告孔垄中心学校辩称：1、原告主张的事实有编造、扩大之嫌，双方存在劳务关系，而非劳动关系；2、原告受聘作为炊事员每天工作不超过四小时是钟点工，用人单位无需为其缴纳基本养老保险，且已远超退休年龄，所提出仲裁申请已被驳回（不予受理）；3、原告主张权利超过诉讼时效丧失胜诉权。请求驳回原告诉讼请求。原告梅定珍为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据材料：1、黄梅县公安局为其所颁发居民身份证。拟证其具备诉讼主体资格。2-1、证李某1济（原孔垄镇文教组组长）于2018年6月21日所出具证词并出庭作证；2-2、证吴某洲（原孔垄镇文教组辅导员）于2018年6月22日所出具证词；2-3、证梅某荣（湖北黄梅农村商业银行股份有限公司孔垄分行退休职工）于2018年6月20日所出具证词并出庭作证；2-4、黄梅县孔垄镇邢圩村村民委员会于2018年1月23日所出具证明；2-5、湖北省农村信用社福卡.标准卡（卡62×××166）一张。以上证据拟证其与孔垄中心学校具备事实劳动关系。3、劳动争议仲裁申请书、黄梅县劳动人事争议调解仲裁委员（2018）梅劳人裁字第031号不予受理申诉通知书。拟证原告诉前业经仲裁前置程序。被告孔垄中心学校为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据材料：1、《事业单位工资发放清册》一张（注：编制单位：教育组，编制日期：2001年11月8日，其中，临时工/梅定珍/实领金额200元）。2、证人李某2（孔垄镇北街居民）于2018年8月21日所出具证词、《孔垄镇幼儿园迁址留念》相片一张；3、证人王某1（孔垄中心学校职工）所出具证词；4、证人王某2（孔垄中心学校退休职工）于2018年8月21日的证言（注：系黄梅县孔垄法律服务所法律服务工作者桂亚洲、胡凡调查收集）。以上证据拟证梅定珍系其聘请的临时工，双方没有劳动合同关系，不必缴纳基本养老保险。经庭审质证，双方当事人除对对方的证人证言持有异议外，对其他证据真实性没有异议。对上述当事人有争议的证据，本院经审查认为：双方当事人所提交此类证据，无论以何种形式表现、证人是否出庭，无非拟证两个事实：其一，双方是否成立用工关系，此项双方当事人当庭已有肯定陈述，依法可免除主张事实成立一方的证明责任；其二，双方是否成立事实劳动关系，此项与证人陈述或证词表述的每日工作总量的多少或工作时间的长短无关，即该类证据与本案缺乏关联性，依法可不予评判。本院经审理认定事实如下：1995年2月，被告孔垄中心学校（时称黄梅县孔垄镇教育组）聘请原告梅定珍在教育组食堂担任炊事员，并以“临时工”名义按月或季度发放工资或报酬，初始为200元/月，后逐年递增至1500元/月，讫今未签订劳动合同、亦未缴纳社会保险。2018年7月6日，原告梅定珍向劳动仲裁机构申请仲裁，请求：“1、确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系（时间自1995年2月28日至2002年2月6日）；2、判令被申请人为申请人补缴双方存在事实劳动关系期间的养老保险费或向申请人赔偿因未缴纳养老保险费所造成的相应损失”；同日，黄梅县劳动人事争议仲裁委员会以“申请人向我委申诉时已年满50周岁，已达到法定退休年龄……用人单位与招用超过法定退休年龄的人员或已依法享受基本养老保险待遇的人员之间发生的争议不作为劳动争议处理”为由，作出（2018）梅劳人裁字第031号不予受理申诉通知书；原告梅定珍遂于同年7月17日向本院提起本诉。庭审中，双方当事人就梅定珍受聘担任炊事员时起至年满50周岁时止，与孔垄中心学校存在劳动抑或劳务关系各执一词，并欲以每日工作总量的多少或工作时间的长短以证明己方主张成立，所提供证人证言对此陈述不一。上述认定事实，有双方当事人陈述及各其所提交证据在卷佐证，事实清楚、证据充分。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护；1、被告孔垄中心学校作为事业单位，因后勤保障之需自1995年2月起在编制外聘请原告梅定珍担任炊事员，自始至终没有签订书面劳动合同、缴纳基本养老保险，双方就梅定珍达到法定退休年龄前的用工性质（注：双方就梅定珍年满50周岁后与用人单位建立劳务关系达成共识，且于法相符，不予赘述），即存在劳动抑或劳务关系产生争议，适用《劳动和社会保障部》劳社部发〔2005〕12号第一条之规定，构成事实劳动关系与否，需从用工双方是否存在管理与被管理的关系、用人单位是否向劳动者支付劳动报酬、用人单位是否为劳动者提供必要的劳动条件三方面进行考量，本案中，原告梅定珍主张的事实劳动关系符合上述构成要件，本院依法予以确认；2、2006年8月21日，湖北省人民政府颁布《关于完善企业职工基本养老保险制度的意见》（鄂政发〔2006〕42号），在本省行政区域内进一步建立、健全社会保障体系；湖北省劳动和社会保障厅《关于完善企业职工基本养老保险若干政策问题的暂行处理意见》鄂劳社发〔2007〕59号第五条，亦规定“机关事业单位和社会团体的编制外聘用人员应参加企业职工基本养老保险，其基本养老保险费由聘用单位和个人按规定共同缴纳。其中，1995年底前已被聘用的人员，本文下发时仍与聘用单位保持劳动关系的，应补缴1996年1月至参保前的基本养老保险费;1995年底前的工作时间不补缴，也不视同为缴费年限……”，故从理论上讲，原告梅定珍补缴、参加职工基本养老保险具有可行性，然事与愿违，造成其未能参保的既定事实，缘于不完全归责于用工双方的诸多因素，现时过境迁丧失补办社会保险手续之必要和可能，且即便补办成功或因缴费年限（自1996年1月起算至2002年2月时止）不足十五年，依照当时或现行的法律和政策规定，均不能直接享受基本养老保险待遇；原告梅定珍向本院起诉，要求被告孔垄中心学校赔偿未缴基本养老保险费所造成的损失，而未对之进行数字量化，所谓“依据社保部门的缴费标准据实计算”亦无章可循，本着定争止纷的宗旨，本院参照相关法律规定，酌定按每满一年（六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月平均工资）支付黄冈市统筹地区上年度职工平均工资一个月的标准给予一次性赔偿；3、《中华人民共和国劳动法》规定，劳动争议案件的仲裁和诉讼时效，为劳动争议发生之日起六十天和收到仲裁裁决书之日起十五天，其中仲裁时效自当事人知道或者应当知道自己的劳动合同权利被侵犯之日起算。本案中，原告梅定珍自1995年2月起与被告孔垄中心学校持续保持用工关系至今，期间双方并未以明确方式主张享有或拒绝承担基本养老保险待遇，有关劳动争议自原告梅定珍向劳动仲裁机构提出仲裁申请之日起算，至其向本院起诉之日均未超过法定期限，被告孔垄中心学校辩驳原告梅定珍起诉超过诉讼时效的观点，与上述认定事实相悖，本院依法不予采纳。综上，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、梅定珍与黄梅县孔垄镇中心学校在1996年1月至2002年2月期间具有事实劳动关系。二、由黄梅县孔垄镇中心学校一次赔偿梅定珍未缴职工基本养老保险损失24332.75元（6.5月×44922元/年注：争议发生上一年度，即2017年度黄冈市城镇单位在岗职工平均工资为44922元/年），限于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回梅定珍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由黄梅县孔垄镇中心学校负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院并预交上诉案件受理费。审判长  周慧玲审判员  梅学超审判长  邓飞雄二〇一八年十一月九日书记员  陈 显