湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1023民初1269号 原告：贺光奎，男，1961年1月15日出生，汉族，重庆市荣昌县人，现住湖南省永兴县。 委托诉讼代理人：吴禹娴（曾用名:吴双红），湖南德建律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷婷，湖南德建律师事务所律师。 被告：永兴洋塘华盛砖厂（普通合伙），住所地永兴县洋塘乡文明村**。 执行事务合伙人：邓建贵，该砖厂厂长。 委托诉讼代理人：刘二军，男，系该砖厂股东。 委托诉讼代理人：黄志强，湖南楚瑞律师事务所律师。 原告贺光奎与被告永兴洋塘华盛砖厂（普通合伙）（以下简称华盛砖厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺光奎及其委托诉讼代理人吴禹娴、雷婷，被告华盛砖厂的委托诉讼代理人刘二军、黄志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贺光奎向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费4848.15元、住院伙食补助费5600元、营养费2700元、护理费9000元、伤残赔偿金77616元、精神抚慰金15000元、误工费27000元、鉴定费2250元、康复治疗费28000元、交通费200元，共计172214.15元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：贺光奎是华盛砖厂雇请的工人，从事工种为传送带操作员，负责机器操作、维护修理等工作。2018年4月20日20时左右，贺光奎在砖厂做工时，左上肢不慎被运输带卷入机器中而受伤。事后贺光奎被送至医院治疗57天。经鉴定，贺光奎的伤残等级为八级，需误工期180天、护理期90天、营养期90天。经多次协商赔偿事宜，华盛砖厂仅垫付了部分医疗费用，拒绝承担赔偿责任。为维护自身合法权益，贺光奎遂诉至法院。 华盛砖厂辩称：一、贺光奎与华盛砖厂之间是承揽关系，且事故是贺光奎自身引起的，华盛砖厂不承担责任。贺光奎是一名从事机修工作的技工，具备一定的工作经验，平时为厂矿企业维修机器。华盛砖厂在2018年度由李社良负责机器维修保养。2018年4月15日，李社良因病不能在岗，工头在未经砖厂同意的情况下，临时叫贺光奎来维修机器，工资按照同行维修工时进行结算。因此，华盛砖厂并非雇请贺光奎从事维修，而是将维修工作发包给贺光奎，由贺光奎交付相应的工作成果，砖厂并不介入其具体维修工作，双方是承揽合同关系而不是雇佣关系。2018年4月20日20时，贺光奎对机械进行维修保养时，发现传输带有泥块，在明知机械带电运转的情况下，违反操作规程，用手清除泥块，致使其左手被卷入机器中。根据相关法律规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，华盛砖厂没有任何过错，贺光奎存在重大过失，因此华盛砖厂不承担赔偿责任。二、贺光奎的诉请不符合法律规定。1.医疗费应按实际支出计算；2.康复费12000元应待实际发生后另行主张；3.钢钉拆除治疗费16000元待实际发生后另行主张；4.住院伙食费按80元/天计算，为4480元；5.营养费酌情考虑500元；6.护理费应参照上一年度湖南省农、林、牧、渔行业34031元/年标准计算56天，为5221元；7.伤残赔偿金按重新鉴定的9级计算为51744元；8.精神抚慰金为10000元；9.误工费应按上一年度湖南省农、林、牧、渔行业34031元/年标准计算至定残前一天，为5407元；10.鉴定费，因重新鉴定意见改变了原鉴定意见，故该费用不应予以支持。三、华盛砖厂已垫付医疗费54354.9元、鉴定及检查费1526元、其他费用5600元，共计61480.9元，因华盛砖厂不承担责任，故贺光奎应返还给华盛砖厂。四、华盛砖厂只在判决确定的赔偿范围内承担相应诉讼费。综上，华盛砖厂与贺光奎是承揽关系，华盛砖厂不承担责任，请法院依法驳回贺光奎的诉请。 本院经审理认定事实如下： 永兴洋塘华盛砖厂是一家依法登记的普通合伙企业，其经营范围为烧结页岩砖制造、销售。2018年，华盛砖厂将砖厂的制砖业务发包给闵某，双方约定华盛砖厂按560多元/一万砖支付报酬给闵某，由闵某招聘、管理砖厂员工，工资亦由闵某负责发放，但原机修工李社良不在此范围之内。2018年1月28日，华盛砖厂与李社良签订了《机修工包工协议书》，约定华盛砖厂将本厂机械维修、水电维修以包工包料的形式承包给李社良，华盛砖厂每月支付李社良8000元报酬，合同期限为2018年1月1日至2018年12月30日，双方还约定了设备损坏赔偿、违规操作造成重大伤害的责任分担、责任金等内容。2018年4月，李社良因病不能从事维修工作，4月18日左右，闵某找到贺光奎来顶替李社良，双方口头约定按8000元/月计算报酬，“做几天算几天（报酬）。”关于工资由谁支付的问题双方存在争议，本院在后文另行阐述。 2018年4月20日20时左右，贺光奎在华盛砖厂的上班时，砖厂制砖的流水线上有一个机器需要更换钢丝，闵某带人将流水线暂停几分钟进行更换。暂停期间，贺光奎看到流水线上一处传输带的滚筒下卡了一块泥块，遂用左手去清理泥块。此时钢丝更换完毕，砖厂其他工人开启了传输带，贺光奎的左手不慎被运输带卷入机器中而受伤。2018年4月21日，贺光奎被送至郴州市骨科医院住院治疗，至2018年6月16日出院，期间共住院56天，花费门诊及住院医疗费共59203.05元，其中华盛砖厂垫付门诊费用1354.9元，并垫付了住院费53000元，贺光奎自行支付了4848.15元。2018年6月19日，湘南学院司法鉴定中心作出三份鉴定意见书，分别认定贺光奎伤残构成八级伤残；误工期评定为180天、护理期评定为90天、营养期评定为90天；后续取内固定及康复治疗费共28000元，贺光奎花费鉴定费2250元（其中伤残鉴定费800元）。因对贺光奎的伤残等级有异议，华盛砖厂要求对贺光奎的伤残等级进行重新鉴定。2018年9月28日，郴州市科诚司法鉴定所作出鉴定意见书，认定贺光奎左臂伤情构成两处九级伤残，华盛砖厂花费鉴定费1526元。经协商赔偿未果，贺光奎遂诉至本院。 在本案诉讼过程中，贺光奎以后续治疗费待实际发生后再主张权利为由，撤回了后续治疗费28000元的诉请。 另查明，华盛砖厂在法庭辩论阶段，变更其关于华盛砖厂与贺光奎之间是承揽关系的答辩意见，其主张华盛砖厂与贺光奎既无雇佣关系又无承揽关系。 上述事实有双方当事人的陈述及贺光奎向本院提交的工商登记资料、病历、费用清单、收据、司法鉴定意见书、照片，华盛砖厂提交的医疗费票据、预交金收据、转账记录、机修工包工协议、证人闵某的证言等证据予以证实，上述证据，除证人闵某关于贺光奎报酬发放问题的陈述外，均具有客观真实性，亦与本案相关，本院予以采信。关于证人闵某关于贺光奎报酬由其发放的陈述，本院在后文另行阐述。 本案争议的事实在于：贺光奎的报酬由谁发放。 本案中，贺光奎主张其是受华盛砖厂雇请，报酬由华盛砖厂发放，华盛砖厂先是辩称其与贺光奎之间是承揽关系，之后辩称双方无雇佣和承揽关系。贺光奎未举出证据来证实其主张。华盛砖厂提供了证人闵某的证言，根据证人闵某的陈述，贺光奎系闵某找来，报酬亦由闵某结算发放给贺光奎。从现有证据来看，贺光奎的主张缺乏证据支持，而闵某的陈述则可能让自身承担相应法律责任，故在无相反证据予以推翻的情况下，对闵某所作不利于自身的陈述，本院应予以采信。对贺光奎的报酬由闵某发放的事实，本院予以认定。 本院认为，本案的争议焦点是：一、本案是承揽合同还是劳务合同关系；二、本案的责任如何划分；三、贺光奎所主张的损失如何计算。 关于焦点一，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，华盛砖厂提交了证人闵某的证言，根据其证言可知，闵某与贺光奎之间约定了贺光奎到华盛砖厂从事机修工作，报酬按8000元/月标准，根据实际工作天数结算相应报酬。贺光奎对该闵某的该部分陈述并无异议，本院认为，闵某的该部分陈述并不符合承揽合同的构成要件，而恰恰证实贺光奎是受闵某雇请来华盛砖厂从事机修工作，双方形成了劳务合同关系。 关于焦点二。根据侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，贺光奎受闵某雇请来华盛砖厂提供劳务，其应在提供劳务过程中，尽到相应注意义务。而贺光奎在未确认足够安全的情况下，徒手清理砖厂传输带上的泥块，导致自身受到损害，其存在一定过错，本院酌定由其承担自身20%的责任。闵某作为接受劳务一方，依法应对贺光奎在提供劳务过程中的损害承担相应责任。同时闵某作为现场管理者，在重新启动传输带前，未尽到相关的安全注意义务，亦应承担相应的管理责任。故闵某在本案中过错较明显，本应酌定其承担40%的赔偿责任。然而经本院释明，贺光奎明确表示不追加闵某作为本案被告，故本院对闵某的该部分责任不予处理。华盛砖厂作为一家从事烧结页岩砖制造、销售的企业，其将自身主要业务发包给无资质的自然人闵某，存在选任不当的过错，亦应承担相应责任，本院酌定由其承担40%的赔偿责任。 关于焦点三。贺光奎的各项损失本院核定如下： 1、医疗费，贺光奎实际共产生医疗费59203.05元，本院予以认定。 2、后续治疗费28000元，贺光奎以实际发生再另行主张为由，撤回了该项诉请，本院予以准许，故对该项费用在本案中不予处理。 3、住院伙食费，贺光奎共住院56天，按100元/天计算，为5600元。 4、营养费，根据鉴定意见，贺光奎需营养期90天，本院酌定其营养费为2700元（30元/天×90天）。 5、护理费，参照上一年度湖南省居民服务、修理和其他服务业46458元/年标准计算90天为11455.4元，贺光奎主张9000元，不违反法律规定，本院予以支持。 6、残疾赔偿金，根据重新鉴定的鉴定意见，贺光奎为两处九级伤残，其残疾赔偿金为56918.4元（12936元/年×20年×22%）。 7、精神抚慰金，根据其伤残等级，本院酌定其精神抚慰金为11000元。 8、误工费，参照上一年度湖南省居民服务、修理和其他服务业46458元/年标准，结合其误工期180天，其误工费为22910.79元。 9、鉴定费，本案鉴定费共产生3772元（2250元+1522元），其中贺光奎的第一次伤残鉴定意见未作为本案的定案依据，其伤残等级鉴定费800元，应从中予以扣除。 10、交通费200元，本院予以支持。 上述1-9项损失，共计170504.24元。由华盛砖厂承担40%即68201.7元。扣除华盛砖厂已垫付的55876.9元（53000元+1354.9元+1522元，至于华盛砖厂主张的5600元其他费用，既无正式发票证实，又未说明合理用途，本院对该费用不予支持），华盛砖厂实际还应赔偿贺光奎12324.8元。至于华盛砖厂主张其垫付费用应予退还的问题，其垫付的费用并未超出应承担的赔偿范围，故其主张于法无据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、限永兴洋塘华盛砖厂（普通合伙）于本判决生效后十日内赔偿贺光奎医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计12324.8元； 二、驳回贺光奎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3744元，减半收取计1872元，由贺光奎负担1738元，由永兴洋塘华盛砖厂（普通合伙）负担134元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 员  邓洪超 二〇一八年十一月十五日 书 记 员  刘 姣 附1：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附2：执行申请提示 申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。