黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0108民初907号原告吕政文，女，1973年12月26日生，汉族，无业，住哈尔滨市道里区。委托代理人刘秋琴，黑龙江铃兰律师事务所律师。被告哈尔滨天手食品有限公司，统一社会信用代码912301997386018576（1-1），住所地哈尔滨市开发区哈平路集中区杭州路西侧**。法定代表人孙军，该公司董事长。委托代理人尚晓坤，该公司法律顾问。原告吕政文与被告哈尔滨天手食品有限公司（以下简称天手公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吕政文及其委托代理人刘秋琴、被告天手公司的委托代理人尚晓坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕政文诉称：2016年3月22日，吕政文经哈尔滨市残联推荐到天手公司工作，任管理人员。2017年9月13日，天手公司单位人事经理毛淑娟口头通知吕政文不要来上班了。2017年9月14日，吕政文找到天手公司单位董事长孙军，孙军称，你乐意上哪告就上哪告去；同时，吕政文在天手公司处上班期间，天手公司未给吕政文缴纳各项保险，吕政文无奈自己缴纳。吕政文每周周六上班，天手公司从未支付过加班费。天手公司的上述种种行为已违反了法律、法规的相关规定，侵害了吕政文的切身利益；故吕政文为维护其合法权益，特向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁。仲裁委对本案认定事实不清，适用法律错误。仲裁委认为吕政文、天手公司之间现仍存在劳动关系继而驳回吕政文要求天手公司给付赔偿金的请求是错误的。因为在庭审时，天手公司先称，单位没有解除双方劳动关系，是吕政文自己不来的；而后又称，9月13日吕政文不来单位，单位按照吕政文离职，严重违反单位规章制度办理的手续。同时，天手公司在2017年9月14日禁止吕政文登录单位网站，并禁止吕政文进入单位工作区域。由此可见，是天手公司不让吕政文上班，双方之间已不存在劳动关系。另外，仲裁委认为吕政文未提供有效的辞退证据，该认定是错误的，根据有关法律、法规规定在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、辞退、解除劳动合同等决定而发生争议的，由用人单位负举证责任。又参照《江苏省高院、省仲裁关于审理劳动人事争议案件的指导意见二》第十四条规定，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。因此，仲裁委员会的认定是错误的。仲裁委认为吕政文与天手公司就每周工作六天已达成共识，因而不认定周六上班是加班，该认定是错误的。因为法律、法规规定，劳动者每日工作8小时，每周工作40小时，也就是说每周工作5天，该规定是强制性规定，不允许任何人违反，如果双方可以任意规定工作天数，法律、法规还何必规定作息时间及休息休假等规定。仲裁委认为吕政文要求天手公司给付企业应承担的养老保险属于主张主体不当，该认定是错误的。根据《社会保险法》第八十三条第三款规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼。现诉请：1、判令天手公司向吕政文支付违法解除劳动合同赔偿金7500元；2、判令天手公司向吕政文支付2016年3月22日至2017年9月13日周六加班工资8863.44元；3、判令天手公司向吕政文支付2016年3月22日至2017年9月13日期间养老、医疗保险中企业承担的金额：养老金5336.28元，医疗保险6673.16元，共计12009.44元；4、诉讼费由天手公司承担。被告天手公司辩称：1、不应支付吕政文7500元的赔偿金，双方已经签订了合同，持续履行至2017年9月，吕政文并没有提出合同有异议，并不存在违法解除的问题，而天手公司持续履行合同，是吕政文擅自离开单位；2、不存在周六加班，2016年3月19日入职时双方就签订了劳动合同，有职位申请表可以证实，清楚的告知吕政文一周六天的工作制，日工资开始支付，不存在加班事实；并且吕政文已经严格遵守执行，每周六日工作作息时间；3、不应支付吕政文保险费用，2016年3月22日入职后，天手公司多次催促其办理相应的续接保险关系，吕政文以享受低保待遇为由，拒绝办理养老医疗关系的转移，并称正在享受低保待遇，单位已经向道里区民政局进行了事实调查核实，吕政文确实享受低保待遇。考虑到吕政文是残疾人向其说明自己决定是否向公司转移社保关系，但是吕政文均以种种理由拖而未办。2017年上半年社保人员进行调查核实，单位人事人员根据称必须将社保关系转到单位，吕政文不知何原因离职，并有其本人对社保不交纳提出了说明“由于个人原因本人暂不由天手食品公司交纳，由此产生的一切后果由本人承担”。其本人违反了诚实信用的原则，不存在由单位为其缴纳医疗保险的请求。本案在劳动仲裁期间已经届定了不给支付的事实及理由准确。经本院审理查明：吕政文于2016年3月22日入职天手公司，任办公室职员，每月工资2500元，双方签订了自2016年3月22日起至2016年6月21日止为期三个月的试用期合同。吕政文在天手公司每周上六天班，早8点30分上班，晚5时下班，11点30分至12点30分午休。吕政文以个人名义缴纳了社会保险。双方于2017年9月13日解除劳动关系。2016年6月28日，吕政文书写《说明》。内容为：吕政文，由于个人原因，本人“社会保险”暂不申请由天手公司缴纳，由此产生的一切后果个人承担。2018年3月5日，申请人吕政文向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天手公司：1、支付2016年3月22日至2017年9月13日违法解除劳动合同经济赔偿金7500元。2、支付2016年3月22日至2017年9月13日周六加班工资8863.44元。3、支付2016年3月22日至2017年9月13日期间养老、医疗保险中企业承担的金额：养老5336.28元，医疗保险6673.16元，共计12009.44元。2018年4月19日，哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会作出哈平劳人仲字[2018]第97-1号仲裁裁决书，裁决：驳回吕政文的仲裁请求。上述事实，有员工试用期合同、交通银行零售客户交易清单、说明、哈平劳人仲字[2018]第97-1号仲裁裁决书及双方当事人陈述等证据载卷为证，并经审查，足以认定。本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题为：一、天手公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金；二、天手公司是否应支付2016年3月22日至2017年9月13日周六加班工资；三、天手公司是否应向吕政文支付2016年3月22日至2017年9月13日期间养老、医疗保险中企业承担的金额。关于天手公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。本案中，吕政文主张天手公司将其口头辞退，天手公司主张吕政文自动离职，应由用人单位就劳动者自动离职承担举证责任。因天手公司未举示证据证实吕政文自动离职的事实，故应承担不利后果，天手公司解除与吕政文劳动合同的行为属违法解除，应承担赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”；第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”吕政文于2016年3月22日入职天手公司，于2017年9月13日离职，工作年限按1.5年计算；吕政文在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2500元，故天手公司应向吕政文支付赔偿金7500元（2500元×1.5个月×2）。关于天手公司是否应支付2016年3月22日至2017年9月13日周六加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”；《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”吕政文在天手公司每周上六天班，早8点30分上班，晚5时下班，11点30分至12点30分午休，每周工作时间为45小时。按照每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，吕政文每周超出1小时的工作时间。2016年3月22日至2017年9月13日，共计540天，吕政文月工资2500元，小时工资为14.37元（2500元÷21.75天÷8小时）。按照休息日工作支付不低于工资的百分之二百的工资报酬的标准，天手公司应支付吕政文2016年3月22日至2017年9月13日周六加班工资2217.09元（14.37元×540天÷7天×1小时×200%）。关于天手公司是否应支付2016年3月22日至2017年9月13日期间养老、医疗保险中企业承担的金额的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”用人单位承担的缴费义务是向社会保险费用征缴机构承担，用人单位违反该义务应承担行政责任，而不是向劳动者承担赔偿责任，吕政文要求天手公司将其已缴纳的养老保险、医疗保险直接支付给自己缺乏法律依据，该诉讼请求不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定的人民法院应予受理的社会保险争议，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围，应由社会保险管理部门解决处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨天手食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告吕政文赔偿金7500元；二、被告哈尔滨天手食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告吕政文加班工资2217.09元。三、驳回原告吕政文的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告哈尔滨天手食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  张 鑫审 判 员  曹 卓人民陪审员  张亚坤二〇一八年十一月八日书 记 员  王 旭