云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）云03刑终405号原审公诉机关云南省会泽县人民检察院。上诉人（原审被告人）丁波，男，1977年5月9日生，汉族，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月21日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。曾因犯故意伤害罪于2005年9月14日被曲靖市中级人民法院判处有期徒刑七年，2009年1月10日刑满释放。曾因犯盗窃罪于2015年11月26日被昆明市五华区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，于2016年1月13日刑满释放。上诉人（原审被告人）李明，男，1976年8月16日生，汉族，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月21日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。曾因犯故意伤害罪于2005年9月14日被曲靖市中级人民法院判处有期徒刑八年，2010年3月16日刑满释放。上诉人（原审被告人）赵远荣（又名：赵云），男，1983年7月16日生，汉族，初中文化，农民，住曲靖市麒麟区，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月30日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。曾因犯盗窃罪于2002年11月27日被会泽县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金二万元，2008年12月3日刑满释放。原审被告人唐定书，男，1964年12月12日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，农民，住会泽县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月21日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现已取保候审。原审被告人李沅锦（又名：李强），男，1988年12月1日生，汉族，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月21日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现已取保候审。原审被告人郗啟坤（绰号：大中华，别名：郗瑞），男，1979年6月16日生，汉族，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月21日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现已取保候审。原审被告人郭昌燕，男，1978年2月10日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，农民，住会泽县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月30日被会泽县公安局刑事拘留。2017年12月28日经会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现已取保候审。云南省会泽县人民法院审理云南省会泽县人民检察院指控被告人丁波、李明、赵远荣、唐定书、李沅锦、郗啟坤、郭昌燕犯寻衅滋事罪，于二〇一八年八月三十日作出(2018)云0326刑初134号刑事判决。一审宣判后，被告人丁波、李明、赵远荣提出上诉，本院依法组成合议庭，认为本案事实清楚决定不开庭审理，并讯问了上诉人，本案现已审理终结。原判认定，2017年11月19日上午10时许，在乐业镇二顺乐业辣椒交易市场内，因摊位问题，王某2与市场管理人员肖某1发生纠纷，后彭某2把王某2扶给他人背至二顺村委会，村委会的工作人员通知肖某1家前去处理，肖某1之妻陈某1认为彭某2是故意让王某2去村委会，便电话告知被告人唐定书来处理该事。被告人唐定书便邀约了李明、李沅锦、丁波、郗啟坤、赵远荣、郭昌燕等人从会泽县者海镇驱车前往乐业镇二顺村委会，于当日15时28分许来到二顺乐业辣椒交易市场内彭某2水果摊处，与彭某2发生争执，被害人龚某5前去劝阻，被被告人唐定书等人殴打，在一旁卖猪肉的被害人龚某1、龚某2、龚某3、龚某4就前去劝阻帮忙，双方发生打斗，致龚某1、龚某3、赵远荣受伤。吵打中被告人唐定书被他人拉至二顺村委会后被龚某7打伤，其余被告人分两拨先后离开。15时35分许，龚某5、龚某1、龚某3、龚某2、龚某6、龚某4等人持械追撵被告人一方，追至辣椒交易市场大门口处，双方持械互殴约4分钟，造成龚某5、龚某3、龚某6、龚某4和郗啟坤、丁波、郭昌燕、赵远荣不同程度损伤，双方停止打斗。经会泽县公安司法鉴定中心鉴定：龚某3的损伤为轻伤一级，龚某5、龚某1、龚某4的损伤均为轻伤二级，龚某6的损伤为轻微伤；赵远荣的损伤为轻伤一级，丁波、郗啟坤、郭昌燕的损伤均为轻微伤。上述事实，有质证、认证的下列证据予以证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书、报案笔录、报案人杨洪镜出具的情况说明、补充侦查决定书，证明案件来源。2.犯罪嫌疑人正侧面照片、户口证明、前科查询记录证明被告人唐定书、李明、李沅锦、丁波、郗啟坤、赵远荣、郭昌燕的基本情况及前科情况。3.归案情况说明证明被告人唐定书、李明、李沅锦、丁波、郗啟坤、赵远荣和郭昌燕的归案情况。4.证人陈某1、杨某、崔某对公安机关在会泽县顺村委会调取的视频辨认笔录及截图，对证人李某1、童某、王某1的调取证据通知书及调取证据清单，被害人龚某3、龚某4、龚某1、龚某5、龚某6、龚某7的陈述，证人龚某9开、龚某8、龚某2、林某1、吴某、陈某1、陈某2、肖某1、肖某2、张某1、孟某、崔某、陈某3、童某、彭某1、王某2、彭某2、何某、彭某3、林某2、谭某、李某1、李某2、马某、陈某4、吕某、邓某、张某2等证人的证言，证明案发时的情况、相关起因纠纷及案发后被告人唐定书让人转钱给被告人李明之妻陈某4的情况。5.唐定书、李明、李沅锦、丁波、郗啟坤、赵远荣、郭昌燕的供述及辩解，七被告人的现场辨认笔录、照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片、车辆勘验检查笔录及照片、随案移送清单二份证明案发的时间、经过及现场情况。6.对李明所做的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，对证人崔某的询问笔录、指认照片、扣押清单，对证人张某2的询问笔录、指认照片，李明对当日购买手套的指认照片，丁波对当日携带刀具套的指认照片证明会泽县公安局提取扣押了李明上交的涉案工具以及证人崔某、证人张某2、被告人李明、被告人丁波对当日涉案工具的指认情况。7.云南省会泽县公安司法鉴定中心对龚某1轻微伤、龚某5轻伤二级、龚某6轻微伤、龚某4轻伤二级、龚某5轻伤二级的活检笔录、丁波轻微伤、郗啟坤轻微伤、赵远荣轻伤一级、郭昌燕轻微伤的鉴定文书及鉴定意见通知书；云南省会泽县公安司法鉴定中心出具的法庭科学DNA鉴定书、龚某5轻伤二级的鉴定书（第二次鉴定）、龚某1轻伤二级的鉴定书（第二次鉴定）、龚某3轻伤一级的鉴定书，鉴定意见通知书二份，证明本案涉事当事人的伤情情况及鉴定意见通知情况。8.二顺乐业辣椒交易市场转租合同书、二顺乐业辣椒交易市场承包经营管理制度用以证明被告人唐定书不属于二顺乐业辣椒交易市场承租人或市场管理人。9.会泽县公安局乐业派出所出具的三份情况说明证明相关记录系笔误、相关工具未找到及当事人胡志强未找到的情况。10.对李沅锦持有字条的提取笔录及指认照片，李明对李沅锦持有字条的指认照片，证明被告人李明和李沅锦在会泽县看守所内存在串供行为。11.赔偿协议、收条、谅解书各五份。证明七被告人民事部分已赔偿并取得被害人的谅解。一审法院根据以上事实和证据，认为被告人丁波、李明、赵远荣、唐定书、李沅锦、郗啟坤、郭昌燕无视国家法律，在辣椒交易市场内随意殴打他人，致四人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。七被告人系共同犯罪，不区分主从。被告人丁波属累犯，应当从重处罚。七被告人积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人李明关于其系自首，不是随意殴打他人，没有造成市场严重混乱的辩解与审理查明的事实不符，不予采纳，其主动上交涉案工具的行为不属于立功表现。被告人唐定书关于其与其余被告人不是相约去打架，而是去吃饭，去二顺辣椒交易市场的目的是管理市场，当天并没拿工具的辩称与审理查明的事实不符，不予采纳。四辩护人的辩护意见与本院审理查明的事实不符，不予采纳。为维护社会公共秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十四条之规定，判决：一、被告人丁波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。二、被告人李明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零八个月。三、被告人赵远荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零八个月。四、被告人唐定书犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零四个月，缓刑三年。五、被告人李沅锦犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零四个月，缓刑三年。六、被告人郗啟坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零四个月，缓刑三年。七、被告人郭昌燕犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零四个月，缓刑三年。宣判后，被告人丁波上诉认为其行为构成故意伤害罪，而不是寻衅滋事罪，具备自首情节，认罪态度好，被害人一方有重大过错，民事部分已作赔偿并取得谅解。希望减轻处罚。被告人李明上诉认为有自动投案情节，因为对同乘一辆车的另外两人完全不认识，因此无法供述同案情况，一审因不供述同案即认为不如实供述犯罪，因而不认定其自首是错误的。被害人有重大过错，民事部分赔偿得到谅解。在投案过程中将涉案工具主动上交，并主动联系了涉案人员李沅锦和赵远荣，劝说一起投案，因此具备立功情节。没有主动想要惹是生非，而是被动卷入纠纷，本案不应定寻衅滋事罪。希望适用缓刑。被告人赵远荣上诉认为，接到李明电话后，主动去配合公安机关调查，后民警让我回去等候通知。开始我隐瞒了部分犯罪事实，后来如实供述，应认定为自首。案发后真诚悔罪，积极赔偿取得谅解。本案不区分主从犯罪，但同案人都获得了缓刑，是量刑不合理不公平，刑法未明确规定有前科的不得适用缓刑。希望适用缓刑。对方拿着各自工具进行二次伤害，有重大过错，也应当追究刑事责任。经审查查明，2017年11月19日，在会泽县顺乐业辣椒交易市场内，陈某1因摊位纠纷喊来原审被告人唐定书，唐定书邀约了原审被告人李明、李沅锦、丁波、郗啟坤、赵远荣、郭昌燕等人与彭某2发生争执，龚某5前去劝阻，被唐定书等人殴打，在一旁卖猪肉的龚某1、龚某2、龚某3、龚某4见状前去劝阻帮忙，双方发生打斗，致龚某1、龚某3、赵远荣受伤。唐定书被拉至二顺村委会后被龚某7打伤。后双方离开现场。15时35分许，龚某5、龚某1、龚某3、龚某2、龚某6、龚某4等人持械追撵原审被告人一方，在辣椒交易市场大门口处，双方持械互殴约4分钟，造成龚某5、龚某3、龚某6、龚某4和郗啟坤、丁波、郭昌燕、赵远荣不同程度损伤，双方停止打斗。经会泽县公安司法鉴定中心鉴定：龚某3的损伤为轻伤一级，龚某5、龚某1、龚某4的损伤均为轻伤二级，龚某6的损伤为轻微伤；赵远荣的损伤为轻伤一级，丁波、郗啟坤、郭昌燕的损伤均为轻微伤。以上事实有经庭审质证、认证的证据证实，本院予以认可。本院认为，原审被告人唐定书、丁波、李明、李沅锦、郗啟坤、赵远荣、郭昌燕等人，在公共场所随意殴打他人，致四人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。一审已对共同犯罪的主从划分作出评价，针对各原审被告人的量刑情节做出了罪刑相适应的判决，二审不再重复赘述。三上诉人的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 柏 桦审判员 黄汐滨审判员 熊华东二〇一八年十一月二十二日法官助理周楠书记员唐燕清