广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤03刑终2496号原公诉机关深圳市福田区人民检察院。上诉人（原审被告人）梅年生，男，1978年4月3日出生，汉族，初中文化，户籍地址安徽省亳州市谯城区，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年4月27日被羁押，同日被刑事拘留，6月1日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人韦李红，广东竞德律师事务所律师。上诉人（原审被告人）龚兰兰，女，1981年4月4日出生，汉族，初中文化，户籍地址湖北省监利县，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年4月26日被抓获，次日被刑事拘留，5月31日被深圳市公安局福田分局取保候审，7月12日被福田区人民检察院决定取保候审。指定辩护人刘金，上海旭灿（深圳）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）雷明珠，女，1986年5月12日出生，汉族，初中文化，户籍地址湖北省监利县，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年4月26日被抓获，次日被刑事拘留，5月31日被深圳市公安局福田分局取保候审，7月12日被福田区人民检察院决定取保候审。指定辩护人刘育文，广东达强律师事务所律师。原审被告人王燕，女，1976年4月10日出生，汉族，初中文化，户籍地址安徽省亳州市谯城区，居住地址深圳市福田区。因犯开设赌场罪，于2016年8月23日被深圳市福田区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。因本案，于2018年4月27日被羁押，同日被刑事拘留，6月1日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。原审被告人庄传鹏，男，1984年9月18日出生，汉族，初中文化，户籍地址湖北省监利县，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，6月1日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人庄传波，男，1982年9月11日出生，汉族，小学文化，户籍地址湖北省监利县，居住地址深圳市福田区。因本案，于2018年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，6月1日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人刘彩霞，女，1983年2月4日出生，汉族，高中文化，户籍地址湖北省监利县。因本案，于2018年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，6月1日被逮捕。现已被取保候审。深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人梅年生、王燕、庄传鹏、庄传波、刘彩霞、龚兰兰、雷明珠犯开设赌场罪一案，于2018年8月14日作出（2018）粤0304刑初1015号刑事判决。宣判后，原审被告人梅年生、龚兰兰、雷明珠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2018年3月16日开始，被告人梅年生、左某林（另案处理）租赁本市福田区沙尾西村355栋102房，摆设麻将机，组织他人以打“转转麻将”方式进行赌博，从中抽头渔利。被告人王燕（梅年生妻子）、杨某（另案处理）协助梅年生、左某林在上述麻将馆值班负责日常工作。梅年生、左某林雇佣被告人雷明珠、龚兰兰等人负责抽水。在赌客现金不够的情况下，被告人王燕、梅年生等人通过微信转帐收取赌客款项，再向赌客支付现金方式为赌客提供赌资。2018年4月26日22时许，民警对本市福田区沙尾西村355栋102房进行查处，抓获被告人庄传鹏、庄传波、刘彩霞、龚兰兰、雷明珠和多名参赌人员，并于次日3时许在本市福田区沙尾东村134栋503房抓获被告人王燕、梅年生。认定上述事实的证据有：1.物证：涉案手机、赌资、赌具；2.书证：被告人的身份材料、扣押清单、行政处罚材料等；3.证人证言：证人黄某某、胡某等人的证言；4.被告人的供述与辩解；5.勘验、检查笔录、辨认笔录：现场勘查笔录、现场图及现场照片、检查笔录，辨认笔录。原判认为，被告人梅年生、王燕、庄传鹏、庄传波、刘彩霞、龚兰兰、雷明珠无视国家法律，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应依法予以惩罚。被告人梅年生、王燕、庄传鹏、庄传波、刘彩霞、龚兰兰、雷明珠均自愿认罪、悔罪，依法可以从轻处罚。被告人庄传鹏、庄传波、刘彩霞、龚兰兰、雷明珠在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪情节、性质、社会危害性以及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人梅年生犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人王燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。三、被告人庄传鹏犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。四、被告人庄传波犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。五、被告人刘彩霞犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。六、被告人龚兰兰犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。七、被告人雷明珠犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。八、扣押在案的作案工具麻将两副、被告人梅年生的苹果X手机一部、被告人王燕的苹果X手机一部，由公安机关依法予以没收，上缴国库；缴获被告人龚兰兰的现金人民币500元、被告人庄传波的现金人民币700元、被告人刘彩霞的现金人民币1000元、被告人庄传鹏的现金人民币1800元、被告人雷明珠的现金人民币700元，均折抵以上被告人各自应缴纳的相应数额罚金。宣判后，原审被告人梅年生上诉提出：本人系初犯，认罪认罚，夫妻二人均涉案被羁押和判刑，家中二个小孩年龄尚幼，父母年事已高难以长期承担抚养小孩的重担。认为原判没有充分考虑其实际情况，恳请二审从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：一、上诉人梅年生系初犯；二、上诉人梅年生归案后如实供述自己和同案犯的罪行，认罪认罚；三、上诉人梅年生犯罪持续时间较短，社会危害不大；四、上诉人梅年生与前妻王燕均被判刑，家中幼子无人照顾。认为上诉人梅年生构成开设赌场罪，请求对其从轻处罚。原审被告人龚兰兰上诉提出：一、违法情节轻微，社会危害性相对较小。二、在被取保候审期间严格遵守规定，没有违反取保候审规定的行为。三、家中父母已是古稀之年，小孩年幼，本人也是体弱多病。请求二审改判缓刑。其辩护人提出如下辩护意见：一、上诉人龚兰兰主观上辨别不了在公开营业的麻将馆打工是非法的；二、上诉人龚兰兰在麻将馆工作仅仅二十多天，案发一周前已停止，属于犯罪中止；三、上诉人龚兰兰如实供述犯罪事实，认罪认罚，属初犯、偶犯；四、上诉人龚兰兰患有疾病，小孩尚小。对原判认定上诉人龚兰兰犯开设赌场罪不持异议，但认为上诉人龚兰兰犯罪情节轻微，依法应当免于刑事处罚。原审被告人雷明珠上诉提出：一、违法情节轻微，是主犯雇佣的工作人员，工作时间不到一个月，社会危害性相对较小。二、在被取保候审期间严格遵守规定，没有违反取保候审规定的行为。三、家里经济困难，老人生病没人照顾，小孩读书没有人带。请求二审改判缓刑。其辩护人提出如下辩护意见：一、上诉人雷明珠在本案中处于从属地位，起辅助作用，系从犯；二、上诉人雷明珠主观恶性较小，认罪态度好，有悔改表现，系初犯，被取保候审以来遵纪守法。对原判认定上诉人雷明珠犯开设赌场罪没有异议，建议二审改判适用缓刑。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。另查明，原审被告人庄传鹏、庄传波、刘彩霞受上诉人梅年生等人雇佣，在赌客人数不够时顶角参与赌博，收取上诉人梅年生等人支付的报酬。本院认为，上诉人梅年生、龚兰兰、雷明珠与原审被告人王燕、庄传鹏、庄传波、刘彩霞的行为均已构成开设赌场罪。上诉人龚兰兰、雷明珠与原审被告人庄传鹏、庄传波、刘彩霞系从犯，依法可以从轻处罚。上诉人梅年生、龚兰兰、雷明珠与原审被告人王燕、庄传鹏、庄传波、刘彩霞均认罪认罚，依法可以从宽处罚。对于上诉人梅年生的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人梅年生自愿签署《认罪认罚具结书》，知悉并认可：1.深圳市福田区人民检察院指控本人的犯罪事实，构成犯罪；2.深圳市福田区人民检察院提出的量刑建议。深圳市福田区人民检察院建议对上诉人梅年生判处八个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人梅年生在原审开庭审理时明确表示认罪认罚。原审根据上诉人梅年生犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处上诉人梅年生有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，量刑适当。上诉人梅年生及其辩护人请求再从轻处罚的意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人龚兰兰的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人龚兰兰自愿签署《认罪认罚具结书》，知悉并认可：1.深圳市福田区人民检察院指控本人的犯罪事实，构成犯罪；2.深圳市福田区人民检察院提出的量刑建议。深圳市福田区人民检察院建议对上诉人龚兰兰判处六个月有期徒刑或者四个月以上拘役，并处罚金。上诉人龚兰兰在原审开庭审理时明确表示没有意见。上诉人龚兰兰的行为不属于犯罪中止。原审根据上诉人龚兰兰犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处上诉人龚兰兰拘役四个月，并处罚金人民币二千元，量刑适当。上诉人龚兰兰请求改判缓刑的上诉请求及其辩护人认为依法应当免于刑事处罚的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人雷明珠的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人雷明珠自愿签署《认罪认罚具结书》，知悉并认可：1.深圳市福田区人民检察院指控本人的犯罪事实，构成犯罪；2.深圳市福田区人民检察院提出的量刑建议。深圳市福田区人民检察院建议对上诉人雷明珠判处六个月有期徒刑或者四个月以上拘役，并处罚金。上诉人雷明珠在原审开庭审理时明确表示认罪认罚。原审根据上诉人雷明珠犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处上诉人雷明珠拘役四个月，并处罚金人民币二千元，量刑适当。上诉人雷明珠请求改判缓刑的上诉请求及其辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一八年十一月二十二日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。