河南省台前县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0927民初747号原告（反诉被告）汪某，女，1979年9月7日出生，汉族，农民,住台前县。委托代理人王程，河南忠义律师事务所律师。被告（反诉人）姜某某，男，1972年4月4日出生，汉族，农民，住台前县。被告（反诉人）郭某某，女，1973年7月15日出生，汉族，农民，住台前县。以上被告委托代理人郭凤冬，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。第三人刘某某，男，1980年12月3日出生，汉族，住台前县。委托代理人王化俭，河南濮东律师事务所律师。原告（被反诉人）汪某诉被告（反诉人）姜某某、郭某某，第三人刘某某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪某的代理人王程，被告姜某某、郭某某的代理人郭凤冬及第三人刘某某的代理人化俭均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）汪某诉称，2011年底，原被告共同经营“中国梦梦之蓝系列酒”的批发和零售业务。双方合伙经营至2013年8月，原告退出合伙，经双方核算，原告共投入资金100余万元，被告退还原告部分投资款后，下欠原告投资款81万元，二被告于2013年8月10日书写欠据，并约定利息按月息1.5分支付下欠款项的利息。后经原告多次催要，二被告偿还部分欠款本息。原告起诉至法院，请求判令二被告支付欠款本息700000元，本案诉讼费由被告承担。被告（反诉人）姜某某、郭某某辩（反诉）称，反诉人与被反诉人、第三人两家于2011年底开始共同经营“中国梦梦之蓝系列酒”的批发和零售业务至2013年8月，被反诉人要求反诉人为其写了一份欠据。双方合伙生意，共同出资、共同经营，反诉人和被反诉人、第三人之间不存在借款关系，反诉人对被反诉人、第三人无任何支付欠款的义务。被反诉人和第三人收到郭某某86万元无事实依据和法律依据，应当返还不当得利86万元。另，被反诉人和第三人要求退伙。经双方核算，两反诉人共投入资金2202766.67元，被反诉人、第三人共投入资金1198313元。因合伙经营期间生意亏损严重，根据《合伙企业法》及相关法律定之规定，合伙人应共同承担合伙经营期间所产生的亏损部分。请求判令被反诉人与第三人共同承担合伙经营“中国梦梦之蓝系列酒”批发和零售业务期间就承担的亏损45万元及自退伙之日起至结清之日止按银行同期贷款利率计算的全部利息。并希望法院委托第三方机构对合伙期间财物状况予以确认。被反诉人（原告）辩称，本案的合伙经营是原告汪某与二被告之间的合伙经营的欠条，这也是原被告的最终清算，合伙时间是2011年底至2013年8月，被告于13年8月10日写下欠81万元，在被告书写欠条后，被告也陆续偿还欠款，于2015年2月6日最后还款6万元，累计还款11万元，这也说明被告对下欠款项事实与数额的认可。通过庭审，原告汪某提交的证据足以说明汪某与二反诉人合伙经营期间是汪某的个人行为，双方于2013年8月10日，二反诉人对返还汪某81万投资款事实及数额予以确认。对应返还数额约定利息，这也是本案案由为民间借贷纠纷的主要原因。经核对2014年10月27日、2015年2月6日两张收款收据数额共11万元的真实性无异议。也说明了二反诉人对2013年8月10日所书写欠据真实性的认可。因此将诉讼请求由40万元改为70万元。反诉人与汪某的合伙关系解散是2013年4月份，至今已4年之久，超出了法律规定的诉讼时效。财务清算与本案不是同一关系，不同意清算。第三人刘某某辩称，第三人刘某某、原告汪某与二被告郭某某、姜某某于2011年底合伙经营“中国梦梦之蓝系列酒”的批发和零售业务。双方合伙经营至2013年8月，刘某某、汪某退出合伙。双方经过共同聘请的会计进行清算后，双方协商将所有的合伙财产转移给二被告所有，二被告支付给刘某某、汪某欠款81万元，二被告并给原告汪某出具了欠款81万元的欠条一张。双方进行清算的事实有一审中会计曹某的证人证言可以证明。以上约定为双方真实意思表示，且不损害社会公共利益和第三人合法权益，不违反法律的强制性规定，依法对双方均具有约束力。而且二被告给汪某出具欠条后，也分批向原告支付了部分欠款，以实际行动认可双方进行了清算，并欠原告81万元的这一事实；对于第三人刘某某向被告出具的部分收到条，刘某某认可是被告对81万元欠款及利息的偿还，偿还方式为优先偿还利息，偿还利息后如有剩余，剩余部分视为对本金81万元的偿还。对于被告向法庭出示的八张收到条，刘某某对分别为2014年3月21日、2014年1月30日、2014年10月7日的三张收到条共35万元予以认可，对2014年5月24日、2014年6月21日、2014年8月6日、2014年9月15日、2014年12月5日的五张收到条共计40万元不予认可，认为并非第三人刘某某本人书写，请求法庭对刘某某不予认可的该五张借条进行笔迹鉴定。经审理查明，原告汪某与被告姜某某、郭某某、第三人刘某某于2011年底共同经营中国梦梦之蓝系列酒，于2013年3、4月份，由会计曹某对共同经营期间的帐目进行核算，并计算出亏损121万元，2013年8月10日，被告姜某某、郭某某给原告汪某出具了一张内容为“欠条今欠汪某现金捌拾壹万元整（810000.00元）利息1.5分郭某某姜某某2013、8、10号”。后姜某某、郭某某于2014年10月27日偿还现金5万元，于2015年2月6日偿还现金6万元。原告汪某于2017年2月17日（原一审）起诉至本院，本案在审理过程中，原告（被反诉人）将诉讼请求变更为70万元，且已补交诉讼费用。被告（反诉人）在审理过程中提出反诉，反诉状一请求：1判令被反诉人与第三人共同承担因合伙经营“中国梦梦之蓝系列酒”批发和零售业务期间应承担的亏损45万元及自退伙之日起至结清之日止按银行同期贷款利率计算的全部利息。2、判令反诉诉讼费用及其他相关费用由被反诉人和第三人承担。反诉状二请求：1判令被反诉人汪某和第三人刘某某返还不当得利86万元，2判令反诉诉讼费用及其他相关费用由被反诉人汪某和刘某某承担。经本院审理后，于2017年7月15日出具了河南省台前县人民法院（2017）豫0927民初418号民事判决书。被告姜某某、郭某某对该判决不服，上诉至濮阳市中级人民法院，经濮阳市中级人民法院二审审理，于2017年12月20日出具河南省濮阳市中级人民法院（2017）豫09民终2337号民事裁定书，裁定本案发回台前县人民法院重审。本院另行组成合议庭进行了审理。在审理中，原告汪某依法申请贵院对署名“刘某某”的收到条是否为刘某某书写予以笔迹鉴定。经台前县人民法院委托日照浩德司法鉴定所对“刘某某”的签名笔迹进行了司法鉴定，并于2018年8月14日出具日照浩德司法鉴定所文书鉴定意见书，鉴定意见为：送检的“2014年5月24日”、“2014年6月21日”、“2014.8.6号”、“2014年9月15日”、“2014年12月5日”的《今收到》中“刘某某”签名字迹均系刘某某本人所写。鉴定费13000元。另查明，原告汪某与第三人刘某某于2009年10月29日经台前县法院调解离婚。以上事实，有原、被告、第三人提供的身份证、欠条、收据、证人王某、曹某出庭作证证言、明细帐、营业执照、民事调解书、日照浩德司法鉴定所文书鉴定意见书、鉴定费及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，原告汪某与被告姜某某、郭某某、第三人刘某某于2011年共同经营中国梦梦之蓝系列酒，2013年约3、4月份，原告汪某、第三人刘某某退出经营，姜某某、郭某某于2013年8月10日给原告汪某写了欠81万元现金的欠条，且原被告及第三人对欠条的真实性均予以认可，被告姜来春、郭某某对欠条所确定的数额应承担偿还责任。但在出具欠条后，二被告偿还了原告欠款11万元，被告的履行行为更证明了原被告之间的欠款关系真实性。原告在（原一审）过程中将诉讼请求变更为70万元，由原告出具的欠条及被告出具的收据，可以相互印证，本院予以支持。在审理过程中，原告汪某当庭表示如第三人刘某某认可或经鉴定系第三人刘某某所写，原告汪某对被告提交的《今收到》上的数额予以认可。被告刘某某对分别对2014年3月21日收到20万元、2014年1月30日收到10万元、2013年10月7日收到5万元予以认可，但辩称收到的款项应优先偿还利息后本金。经日照浩德司法鉴定所出具的鉴定意见为：送检的“2014年5月24日”、“2014年6月21日”、“2014.8.6号”、“2014年9月15日”、“2014年12月5日”的《今收到》中“刘某某”签名字迹均系刘某某本人所写。第三人刘某某辩称，对鉴定意见书真实性无异议，但对鉴定结果由有异议，要求重新鉴定。本院认为，该鉴定结论系本院依法委托，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许:(一)鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定结论明显依据不足的;(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”内容……第三人刘某某并未提交相关证据予以佐证，也未提交重新鉴定申请书，因此对第三人刘某某的辩称不予采纳，对日照浩德司法鉴定所出具的鉴定意见予以支持，对二被告提交的《今收到》条5张40万元予以支持。根据原告汪某及第三人刘某某的辩称，其偿还的应优先偿还利息，剩余部分为本金的意见。原、被告在欠条中约定月利息1.5分，其约定利率不违反法律规定，依法应予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此按照月息15‰分阶段计算为：1、2013年8月10日至2013年10月7日以810000元为基数利息为23490元，支付50000元，剩余26510元折抵为本金，本金为783490元；2、2013年10月8日至2014年1月30日以783490元为基数利息为45051元，支付50000元，剩余4949元折抵为本金，本金为778541元；3、2014年1月31日至2014年3月21日以778541元为基数利息为19464元，支付200000元，剩余180536元折抵为本金，本金为598005元；4、2014年3月22日至2014年5月24日以598005元为基数利息为19136元，支付50000元，剩余30864元折抵为本金，本金为567141元；5、2014年5月25日至2014年6月21日以567141元为基数利息为7940元，支付100000元，剩余92060元折抵为本金，本金为475081元；6、2014年6月22日至2014年8月6日以475081元为基数，利息为10927元，支付100000元，剩余89073元折抵为本金，本金为386008元；7、2014年8月7日至2014年9月15日以386008元为基数，利息为7720元，支付100000元，剩余92280元折抵为本金，本金为293728元；8、2014年9月16日至2014年10月27日以293728元为基数，利息6168元，支付50000元，剩余43832元折抵为本金，本金为249896元；9、2014年10月28日至2014年12月5日以249896元为基数，利息4873元，支付50000元，剩余45127元折抵为本金，本金为204769元；10、2014年12月6日至2015年2月6日以204769元为基数，利息6450元，支付60000元，剩余53550元折抵为本金，本金为151219元；11、2015年2月7日至被告姜某某、郭某某付清之日以本金151219元为基数，按照月息15‰计算。综上，被告姜来春、郭某某应偿还原告汪某欠款本金151219元及利息（按照月息15‰从2015年2月7日计算至被告付清之日）。二被告（反诉人）反诉原告（被反诉人）和第三人应承担合伙期间的亏损450000元、返还不当得利860000元，反诉人庭审中提供的证据不足以认定合伙期间的盈利或亏损反诉人反诉不成立。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告姜某某、郭某某偿还原告汪某欠款151219元及利息（按照月息15‰从2015年2月7日计算至二被告付清之日）。于判决书生效后三十日内付清。二、驳回原告汪某的其他诉讼请求。三、驳回被告姜某某、郭某某的反诉请求。案件受理费10800元，鉴定费13000元，由被告（反诉人）姜某某、郭某某承担5031元，原告汪某承担18769元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审 判 长  刘纪录审 判 员  韩跃群人民陪审员  崔思玉二〇一八年十一月十六日书 记 员  曹芳芳