贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔05民终4234号 上诉人（原审被告）：龙万国，男，汉族，1973年7月12日生，不识字，农民，住威宁县。 上诉人（原审被告）：刘粉粉，女，汉族，1978年7月12日生，农民，住址同上。 上诉人（原审被告）：龙支雨，男，汉族，1997年4月2日生，初中文化，农民，住址同上。 三上诉人委托代理人：金瓒，威宁自治县中心法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：陈兰兰，女，汉族，1967年5月13日生，不识字，农民，住威宁县。 上诉人龙万国、刘粉粉、龙支雨因与被上诉人陈兰兰健康权纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初3990号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决或发回重审，本案诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一审判决认定事实错误。上诉人与被上诉人已在威宁县公安局东山派出所调解达成协议，被上诉人不应再起诉。被上诉人已申请三期鉴定，鉴定结果为误工期为15日，无需护理，营养期为7日。一审法院强加被上诉人住院天数的误工期、护理期，被上诉人属于过度性治疗。 被上诉人未答辩。 原审原告向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费15001.32元、住院误工费8600元、住院护理费6450元、住院伙食补助费6450元、出院后鉴定费1300元、交通费202元、误工费2850元、食宿费500元、营养费1050元、精神抚慰金20000元，共计63453.32元。 一审法院认定事实：原、被告属邻里关系，均系威宁县××镇××村迎新**人，三被告系同一家庭成员。2017年8月30日17时许，原告与被告刘粉粉因位于威宁县××镇××村岔路口的摊位发生口角纠纷，并发生抓打，之后被告龙万国、龙支雨到现场后又都分别动手殴打原告。为此，原告及三被告均被威宁县公安局处以行政拘留及罚款的行政处罚。原告受伤后于2017年8月31日至10月12日至威宁县人民医院住院治疗43日。经诊断为多发性软组织挫伤。产生医疗费13965.32元、检查费536.4元。期间，原告于2017年9月22日在威宁县和睦家医院检查产生500元检查费。受伤后，原告向一审法院申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行评估，一审法院依法委托贵州医科大学法医司法鉴中心进行鉴定，该鉴定中心认为：根据《人体损伤致残程度分级》标准相关条款之规定，陈兰兰因损伤致多发性软组织挫伤未达鉴定标准；根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，陈兰兰因损伤致多发性软组织挫伤，其误工期（休息期）评定为15日，无需护理，营养期限为7日。原告因鉴定产生交通费149.5元。鉴定误工期、护理期、营养期费用600元，鉴定伤残等级费用700元。 另查明：原告持威宁县××镇××村委会《经营收入证明》一份，大致内容为：“兹证明陈兰兰在泰丰园湿地公园大门口经营小吃摊，至今为止，平均每天收入约400元，纯利润约200元/天”。 同时查明：纠纷发生当天，陈兰兰（甲方）与刘粉粉（乙方）在威宁县公安局东山派出所调解下，达成如下协议：一、甲乙双方当事人自愿不要求公安机关追究对方的任何法律责任，双方的伤情各自到医院检查治疗，一切费用由各自承担；二、此事一次性了结，甲乙双方当事人自此以后不得再以此事为借口主动挑起事端，不得指桑骂槐，更不能唆使他人打击报复，双方当事人要和谐相处。本协议自双方签字即日起生效，对已经履行协议的，公安机关对违反治安管理行为人不予处罚，若不履行的，被侵害人可以就民事争议向人民法院提起民事诉讼。后因双方继续存在争议，陈兰兰、刘粉粉及龙万国、龙支雨均被公安机关给予行政处罚。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”，第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案原告陈兰兰与被告刘粉粉之间因摊位发生口角后，没有理智的通过合法手段处理纠纷，而是相互抓打，通过暴力解决问题。被告龙万国、龙支雨看见后没有劝阻，反而参与共同殴打原告。原告及三被告因此均被威宁县公安局给予了行政拘留及罚款的处罚。双方对纠纷发生均具有一定过错。因三被告均参与了殴打原告，三被告应认定为共同侵权人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，三被告应对原告的损失承担连带赔偿责任。综合各方过错程度，对原告因此产生的损失三被告应连带承担主要的赔偿责任60%。原告自行承担40%责任为宜。虽然原告陈兰兰与被告刘粉粉在纠纷发生当天达成调解协议，但该协议签订双方仅为陈兰兰与刘粉粉，并没有涉及侵权人龙万国、龙支雨。同时协议明确载明“对已经履行协议的，公安机关对违反治安管理行为人不予处罚”而双方之后均被处以行政处罚，表明协议并未实际履行。且协议也载明“若不履行的，被侵害人可以就民事争议向人民法院提起民事诉讼”。故该协议不能约束原告主张侵权赔偿的权利。被告关于原告与被告之间已经达成调解协议，原告主张不能获得支持的辩称，一审法院不予采纳。 关于原告的合理损失。1、医疗费，原告住院发票金额为14501.72元，确系实际产生，予以认可；2、误工费应以贵州省上一年度农林牧渔业标准159.4元/天×58天【43天（住院天数）+15天（鉴定意见）】=9245.2元；3、护理费参照居民服务业工资标准计算为：105.7元/天×43天=4545.1元；4、住院期间伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元标准并按原告实际住院天数计算为100元/天×43天=4300元；5、营养费参照住院期间伙食补助费标准100元×7天（鉴定意见）=700元；6、鉴定费因原告未构成伤残等级，故700元伤残等级鉴定费不予支持，鉴定误工期、护理期、营养期费用600元予以支持；7、交通费食宿费酌情支持200元。以上合计34092元。由三被告连带承担60%的赔偿责任即20455元。原告主张超出部分及精神抚慰金等，因无合理合法依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决： 一、原告陈兰兰的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费，鉴定费、交通费等合计金额人民币34092元。由被告龙万国、刘粉粉、龙支雨于判决生效之日起十日内一次性连带赔偿34092元×60%即人民币20455元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费217元由原告陈兰兰承担87元，被告龙万国、刘粉粉、龙支雨共同承担130元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 二审争议的焦点：上诉人应否赔偿被上诉人受伤损失20455元。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，2017年8月30日17时许，被上诉人陈兰兰与上诉人刘粉粉因位于威宁县××镇××村岔路口的的摊位发生口角纠纷，并发生抓打，之后上诉人龙万国、龙支雨到现场后又都分别动手殴打被上诉人，被上诉人之后住院治疗。双方均被威宁县公安局处以行政拘留及罚款的行政处罚。依照上述法律规定，双方当事人发生纠纷，未通过合法有效的方法解决，上诉人作为攻击方过错较大，被上诉人与上诉人发生抓打，被上诉人亦存在一定过错，一审法院据此判决上诉人对于被上诉人受伤损失承担60%的责任，被上诉人自负40%的责任，上诉人赔偿被上诉人20455元并无不当，本院予以维持。 关于上诉人上诉认为上诉人与被上诉人已在威宁县公安局东山派出所调解达成协议，被上诉人不应再起诉的上诉主张，经查，涉案纠纷发生当天，陈兰兰（甲方）与刘粉粉（乙方）在威宁县公安局东山派出所调解达成协议约定对已经履行协议的，公安机关对违反治安管理行为人不予处罚，若不履行的，被侵害人可以就民事争议向人民法院提起民事诉讼。后因双方继续存在争议，陈兰兰、刘粉粉及龙万国、龙支雨均被公安机关给予行政处罚。按照该调解协议约定以及履行情况，该调解协议未实际履行，该协议不能约束被上诉人主张民事侵权赔偿的权利，故上诉人该主张依据不足，本院不予采纳。 关于上诉人上诉认为一审法院强加被上诉人住院天数的误工期、护理期，被上诉人属于过度性治疗的上诉主张，经查，被上诉人受伤后于2017年8月31日至10月12日到威宁县人民医院住院治疗43日，一审审理中，被上诉人的三期鉴定结果为误工期（休息期）评定为15日，无需护理，营养期限为7日（鉴定日期为2018年4月9日）。一审法院据此认定被上诉人的误工期系包括了住院的43天加上住院后的15天休息误工期，护理期为被上诉人住院的43天符合被上诉人实际住院情况及三期鉴定结果，并无不当，本院予以维持。上诉人该主张依据不足，本院不予采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费260元，由上诉人龙万国、刘粉粉、龙支雨负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄世军 审判员  刘光全 审判员  唐 琳 二〇一八年十一月二十六日 书记员  邱诗韵