广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0882民初615号原告：雷州市东里镇洪流村民委员会。住所地：广东省雷州市东里镇洪流村。法定代表人：黄妃葵，又名黄葵，该村委会主任。被告：雷州市东里镇利群水产饲料经销部（经营类型：个体工商户）。经营场所：广东省雷州市东里镇东华路**。经营者：符伟胜，男，1968年12月7日出生，汉族，住广东省雷州市。被告：符强，男，1945年11月30日出生，汉族，住广东省雷州市。被告：符伟胜，男，1968年12月7日出生，汉族，住广东省雷州市。被告：林妃清，男，1973年9月28日出生，汉族，住广东省雷州市。原告雷州市东里镇洪流村民委员会(以下简称洪流村委会)诉被告雷州市东里镇利群水产饲料经销部(以下简称利群经销部)、被告符强、被告符伟胜和被告林妃清民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洪流村委会的法定代表人黄妃葵到庭参加诉讼。被告利群经销部、被告符强、被告符伟胜和被告林妃清经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪流村委会诉称，2012年7月5日原告与被告利群经销部、林妃清签订经营水产饲料合作协议，约定原告出资40万元与被告合作经营水产饲料，合作时间三年，期限届满后由原告收回投资款，被告每年固定支付4万元给原告，有关亏损及债务由被告承担，与原告无关，被告林妃清以其购买的位于东里二中西边2小块宅基地作抵押，对投资款退还及收益支付承担连带责任。协议签订后，原告如约将40万元分两次转付给被告利群经销部。在合同履行期间，被告只支付给原告收益6万元，合同期满至今仍未将投资款还给原告，原告多次向被告追讨未果。原告认为，涉案款项名为投资款，实属借贷。合同到期后，被告理应将投资款及收益还给原告。符伟胜、符强是利群经销部的实际经营者，对上述款项负有清偿义务。被告林妃清作为担保人，应按合同约定对上述款项负连带清偿责任。被告未偿还投资款及收益给原告，严重损害原告的合法权益。根据有关法律规定，原告诉请法院：1、判令被告利群经销部、被告符强、被告符伟胜偿还投资款40万元及收益6万元给原告。2、判令被告林妃清对上述款项负连带清偿责任。3、本案诉讼费用由被告承担。被告利群经销部、被告符强、被告符伟胜和被告林妃清缺席，也不作书面答辩。经审理查明，原告洪流村委会（合同称为甲方）与被告利群经销部（合同称为乙方）、被告林妃清（合同称为丙方）经自愿协商，就甲乙双方合作经营水产饮料项目于2012年7月5日签订了《经营水产饲料合作协议》。当事人在该协议中约定:第一条合作方式及期限经甲、乙双方同意，由甲方出资人民币40万元整为本项目经营资金，由乙方联系水产饲料的货源，提供场所并组织人员经营水产饲料销售。合作时间为三年，期限届满，甲方收回出资额。第二条合作盈亏分责不论项目合作盈亏，乙方每年固定向甲方支付人民币4万元整，甲方不再参与合作收益的分配。该项目合作的亏损及债务由乙方单独承担责任。第三条权利和义务1、甲、乙双方在东里信用社开具双方共管账户，甲方投入资金全部存入该账户，该资金必须用于购买水产饲料，乙方使用资金必须取得甲方的确认，否则甲方有权终止合作协议，并要求乙方退还全部40万元资金。2、甲方监督乙方水产饲料销售情况，并确认全部资金用于乙方购入水产饲料，但不具体参与水产饲料经营的决策和管理。3、乙方必须按协议规定的用途使用资金，不得挪作他用，不得用该资金进行违法活动，协议到期后五日内必须把全部40万元资金存入甲方指定账户，每超过期限一个月则需支付违约金人民币2万元。4、乙方负责经营水产饲料销售，按时把保证金存入甲方指定账户，否则甲方有权解除该协议，并要求乙方退还全部40万元资金。第四条保证条款1、丙方自愿用其所属的土地产权做抵押，就该协议的资金到期偿还问题为乙方提供担保，履行承担连带担保责任，协议期间土地产权证明由甲方保管，如乙方在该协议到期而未能按时偿还40万元，甲方有权处理抵押物。乙方到期如数归还资金的，甲方退回该房屋产权证，抵押权解除。2、签订协议后十日内乙方必须预存4万元保证金到甲方指定账户，可抵作本协议第二条乙方当年固定支付款项，且在下一合作年度前必须有4万元保证金到账。第五条强制执行条款1、甲、乙、丙三方共同确认：根据有关法律的规定已经赋予强制执行效力，经慎重考虑，三方同意本协议签订后，并赋予本协议的强制执行效力。2、本协议有效期为三年，届满若续约，需重新签订合作协议。如果乙方到期不还款，甲方有权依据本协议向雷州市人民法院申请强制执行乙方应向甲方支付的全部未付款项。乙、丙方愿意接受雷州市人民法院的强制执行。第六条协议争议的解决方式本协议履行过程中发生的争议，由当事人双方友好协商解决，也可由第三人调解，协商或调解不成的，可由任意一方依法向雷州市人民法院起诉。第七条本协议自双方代表签字盖章之日起生效，协议一式五份，甲方持三份，乙方持一份，丙方持一份。每份均具有同等法律效力。协议签订时，甲方代表黄葵、叶景进、乙方代表符强、符伟胜和丙方林妃清分别在协议书中签名。另外，雷州市东里镇人民政府、湛江市财政局的见证代表也分别在该协议中签名和盖章。协议签订后，被告林妃清把其宅基地转让契约（位于雷州市××二中西边的二小块宅基地，该地尚未办理土地使用权证）交由原告洪流村委会保管。原告洪流村委会于2012年7月11日、2012年8月1日通过雷州市农村信用合作联社东里信用社二次分别给被告符强汇款30万元和10万元，共计40万元。而被告利群经销部在合同履行期间只是支付原告洪流村委会收益款6万元（按合作协议约定，被告利群经销部每年应向原告洪流村委会支付4万元，三年一共应付原告洪流村委会12万元）。在合同期满至今，被告利群经销部仍拖欠原告洪流村委会投资款40万元和收益款6万元未给付原告。原告洪流村委会经多次追索未果，曾于2016年12月向本院提起诉讼。尔后，原告洪流村委会申请撤回起诉。本院于2017年3月1日作出（2016）粤0882民初70号民事裁定书，准许原告洪流村委会撤回起诉。此后，被告利群经销部和被告符强、符伟胜、林妃清仍拖欠原告洪流村委会投资款40万元和收益款6万元至今未还。为此，原告洪流村委会于2018年4月3日再次向本院提起诉讼。另查，被告符强与被告符伟胜系父子关系。以上事实，有原告洪流村委会提交的经营水产饲料合作协议、预算拨款凭证（回单）、宅基地转让契约、个体户机读档案登记资料、（2016）粤0882民初70号民事裁定书以及本院审判人员到雷州市公安局东里派出所调取的常住人口个人信息表等证据以及原告的民事起诉状、本案的开庭笔录证明。本院认为，原告洪流村委会与被告利群经销部签订的《经营水产饲料合作协议》虽名为投资合作经营水产饲料，但是因为原告洪流村委会不承担投资风险，并且每年收取固定回报4万元，双方的权利义务内容符合民间借贷的特征，事实形成借贷关系。原告洪流村委会在与被告利群经销部签订《经营水产饲料合作协议》后先后二次将40万元汇至被告符强的名下账户，有原告洪流村委会提交的汇款凭证证明，事实清楚，证据充分，故本院予以确认。原告洪流村委会的投资款40万元属于借款本金。在本案中，原告洪流村委会主张的一年投资收益4万元，实质属于借款利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，该约定利率未超过年利率24%，故原告洪流村委会要求被告在三年借款期间内按每年4万元计付借款利息，本院予以支持。在签订《经营水产饲料合作协议》时，被告符强、符伟胜父子作为被告利群经销部的代表均在该协议中签名，而且借款40万元也是汇进被告符强名下的帐户。因此，本院认定被告符强与被告符伟胜是利群经销部的实际经营者。故被告符强、符伟胜应与被告利群经销部对原告洪流村委会的借款本金40万元和拖欠的借款利息6万元承担清偿义务。在本案中，被告林妃清以其位于雷州市××二中西边的二小块宅基地为被告利群经销部借款提供抵押担保，但被告林妃清在仅持有该宅基地转让契约而未取得土地使用权证的情况下，原告洪流村委会却也接受被告林妃清的抵押担保，导致抵押合同无效，双方均有过错。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”可见，被告林妃清应承担的是民事赔偿责任，而非抵押担保责任，其责任范围不应超过债务人被告利群经销部不能清偿部分的二分之一。原告洪流村委会要求被告林妃清对借款40万元和拖欠的利息6万元承担连带清偿责任不符合法律规定，本院不予支持。被告利群经销部和被告符强、符伟胜、林妃清经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第（一）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条的规定，判决如下：一、限被告雷州市东里镇利群水产饲料经销部、被告符强、被告符伟胜于本判决生效之日起十日内偿还原告雷州市东里镇洪流村民委员会借款本金40万元和所拖欠的借款利息6万元。二、被告林妃清应对被告雷州市东里镇利群水产饲料经销部不能清偿部分的二分之一向原告雷州市东里镇洪流村民委员会承担赔偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元、公告送达费800元,由被告雷州市东里镇利群水产饲料经销部、被告符强、被告符伟胜、被告林妃清共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  苏 昌审 判 员  梁 仲人民陪审员  黄兆荣二〇一八年十一月三十日书 记 员  赵传统