辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0711民初1691号原告（执行案外人）：赵力，男，1971年4月19日生，汉族，住锦州市凌河区。委托诉讼代理人：张伟，系辽宁文举律师事务所律师。被告（申请执行人）：张可新，女，1969年4月6日生，汉族，住锦州市古塔区。第三人（被执行人）：锦州嘉利置业有限公司，住所地锦州市太和区解放西路**，统一社会信用代码91210700567592019P。法定代表人：赵力，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张伟，系辽宁文举律师事务所律师。第三人：赵佳涛，男，1976年1月9日生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：费福廷，系辽宁一鸣律师事务所律师。第三人：赵佳欣，男，1963年5月9日生，汉族，住锦州市古塔区。委托诉讼代理人:费福廷，系辽宁一鸣律师事务所律师。原告（执行案外人）赵力与被告（申请执行人）张可新、第三人（被执行人）锦州嘉利置业有限公司、第三人赵佳涛、第三人赵佳欣执行异议之诉一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（执行案外人）赵力的委托诉讼代理人张伟、被告（申请执行人）张可新、第三人（被执行人）锦州嘉利置业有限公司的委托诉讼代理人张伟、第三人赵佳涛的委托诉讼代理人费福廷、第三人赵佳欣的委托诉讼代理人费福廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求法院判决撤销锦州市太和区人民法院(2018)辽0711执异67号执行裁定书，不追加原告为被执行人。事实和理由：锦州市太和区人民法院在被告申请执行锦州嘉利置业有限公司（简称嘉利置业）商品房预约合同纠纷一案中，将原告（嘉利置业股东）追加为被执行人，并下达执行裁定书，原告认为，该裁定认定事实错误，作为证据使用的鉴证报告程序违法，请求法院查明本案事实，依法撤销该裁定，不追加原告为被执行人。一、裁定所依据的鉴证报告程序违法。在本案所涉及的执行案件中，锦州市太和区人民法院执行局在未征得嘉利置业同意的情况下，未进行摇号客观公正的选取鉴定机构，直接委托辽宁鑫越联合会计师事务所对涉案公司进行审计，违反鉴定程序。在该鉴证报告作出后，嘉利置业第一时间向执行局提出异议，并要求鉴定机构接受质询，但执行局并未组织鉴定机构接受质询。同时，嘉利置业提出要求重新鉴定，执行局也未予批准，致使嘉利置业针对该鉴证报告丧失了救济途径，该鉴证报告程序违法，法院依据一份错误的鉴证报告结论，认定嘉利置业存在抽逃出资行为，追加原告作为被执行人，属于认定依据不足。根据《司法鉴定程序通则》第二条：司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专业知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。本案当中，法院委托会计师事务所对嘉利置业进行审计，属于司法鉴定的一种。但在辽宁省司法厅2016（第5号）公告《辽宁省国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册》中，并未查询到辽宁鑫越联合会计师事务所，该所是否具有司法鉴定资质，请法院详细查清。二、原告不存在抽逃注册资金的行为。根据嘉利置业公司账目，注册资金1000万元已经实际到账，在公司经营过程中，公司如何使用注册资金系公司行为。会计师事务所应当将公司账目整体进行审计，而不能仅选取某一节点，片面的认定是否存在抽逃行为。并且在审计过程中，会计师事务所也从未找到嘉利置业相关财务人员了解情况，导致作出一份错误的鉴证报告。综上两点所述，请求法院详细查清本案事实，依法撤销太和区法院执行裁定书，不追加原告为本案被执行人。被告（申请执行人）张可新辩称，太和法院执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确。我与锦州嘉利置业有限公司的债权债务关系经法院判决，执行中，法院审查出锦州嘉利置业有限公司股东有抽逃资金的事实，依职权追加股东为被执行人有事实和法律依据。辽宁鑫越联合会计师事务所在业务范围内按照法定程序做出的鉴证报告合法有效，可作为定案依据。根据原告诉状内容，经我方调查，辽宁鑫越联合会计师事务所是辽宁3**家会计师事务所之一。锦州嘉利置业有限公司股东应承担相应责任，请求驳回原告诉求。第三人锦州嘉利置业有限公司述称，没有意见。第三人赵佳涛述称，同意原告的起诉意见。第三人赵佳欣述称，同意原告的起诉意见。当事人围绕诉讼请求均未提交证据。本院出示了由本院调取的锦州嘉利置业有限公司工商登记档案、本院委托辽宁鑫越联合会计师事务所作出的鉴证报告、本院询问锦州嘉利置业有限公司出纳员张丹的笔录、公安机关调取的锦州银行花园支行业务发生流水账单、现金缴款单、收款收据。本院调取的上述证据当事人有争议，本院对证据效力认定如下：1、锦州嘉利置业有限公司工商登记档案，系本院在审理本案过程中依法调取，该工商登记档案中的股东身份信息、法定代表人信息、股东会决议、公司章程、现金缴款单等，均为该公司在注册成立时所提交的原始资料，其中股东会决议、公司章程、现金缴款单等均有赵力签字，且该公司提交的全部原始资料，已经经过工商行政管理部门的审核，故工商登记档案具备真实性、合法性、关联性，本院确认其证据效力。２、鉴证报告，系本院在执行被执行人锦州嘉利置业有限公司案件过程中，委托辽宁鑫越联合会计师事务所作出，该证据亦具备真实性、合法性、关联性，本院确认其证据效力。至于原告赵力抗辩的“法院直接指定辽宁鑫越联合会计师事务所进行鉴定是错误的，应当按照程序由中院进行摇号，公平客观的选取鉴定机构，程序违法，重新鉴定”意见，本院认为，鉴证报告是会计师针对鉴证对象信息在所有重大方面是否符合适当的标准，以书面报告的形式发表能够提供一定保证程度的结论。其只是对客观事实进行评价、认定，而非属于司法鉴定，故不应按照司法鉴定程序进行司法鉴定。鉴证报告所依据的账簿、凭证均由锦州嘉利置业有限公司提供，且至本案辩论终结前，锦州嘉利置业有限公司仍未能提供有效证据反驳其真实性，故原告赵力的抗辩意见，本院不予采纳。3、本院询问锦州嘉利置业有限公司出纳员张丹的笔录，其承认2011年3月4日将公司的注册资金分别转账给锦丰小额贷270万元、转账给郝艳丽730万元，本院对此予以确认。4、公安机关调取的锦州银行花园支行业务发生流水账单、现金缴款单、收款收据，证明2011年8月3日锦州嘉利置业有限公司转出的1000万元注册资金又转回公司是虚假的，本院对此予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：锦州嘉利置业有限公司于2011年3月3日注册成立，股东为赵力、赵佳涛、赵佳欣，注册资金1000万元，其中，赵力出资700万元，赵佳涛、赵佳欣分别出资150万元，均于2011年3月2日实缴至锦州嘉利置业有限公司银行账户。又查，2011年3月4日，锦州嘉利置业有限公司将注册资金1000万元转入锦州市凌河区锦丰小额贷款有限公司270万元，转账给郝艳丽730万元，此后，该1000万元注册资金未再转回锦州嘉利置业有限公司账户。本院在执行申请执行人张可新与被执行人锦州嘉利置业有限公司商品房预约合同纠纷一案中，被执行人锦州嘉利置业有限公司未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人张可新申请追加锦州嘉利置业有限公司的股东赵力、赵佳欣、赵佳涛为本案的被执行人。本院于2018年9月28日作出(2018)辽0711执异67号执行裁定书，裁定：一、追加赵力、赵佳涛、赵佳欣为本案的被执行人；二、赵力于本裁定生效之日起十日内在其抽逃出资700万元范围内向申请执行人张可新清偿债务；三、赵佳涛于本裁定生效之日起十日内在其抽逃出资150万元范围内向申请执行人张可新清偿债务；四、赵佳欣于本裁定生效之日起十日内在其抽逃出资150万元范围内向申请执行人张可新清偿债务。赵力不服本院(2018)辽0711执异67号执行裁定书，提起执行异议之诉。本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，锦州嘉利置业有限公司在注册成立第二日，其股东赵力、赵佳涛、赵佳欣将认缴的全部出资1000万元便以转出的方式抽逃，致使该公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。申请执行人张可新申请追加抽逃出资的股东赵力在抽逃出资的范围内承担责任，本院裁定追加赵力为本案的被执行人，并责令其在其抽逃出资700万元范围内向申请执行人张可新清偿债务，符合法律规定。原告赵力之“原告不存在抽逃注册资金的行为，根据嘉利置业公司账目，注册资金1000万元已经实际到账，在公司经营过程中，公司如何使用注册资金系公司行为。”的观点，有悖法律规定，本院不予采纳。理由为，公司的注册资金可供公司在正常生产、经营过程中合理支出、正常使用，但锦州嘉利置业有限公司将注册资金1000万元转出并非是用于公司的正常生产、经营支出，而是抽逃。依据法律规定，公司有权决定如何使用注册资金，但是不能违反法律规定，其抽逃注册资金的行为，为法律所明确禁止，故原告抗辩的观点，本院不予采纳。原告之“请求法院判决撤销锦州市太和区人民法院(2018)辽0711执异67号执行裁定书，不追加原告为被执行人”诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持，依法应驳回其诉讼请求；第三人赵佳涛、赵佳欣所述“同意原告赵力的意见”的观点，亦无事实及法律依据，本院不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第二项之规定，判决如下：驳回原告（执行案外人）赵力的诉讼请求。案件受理费100元，由原告（执行案外人）赵力负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  李 犇人民陪审员  赵秋红人民陪审员  石 际二〇一八年十一月二十八日书 记 员  李思佳