湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘11刑终432号原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。上诉人（原审被告人）：夏某正，男，1968年5月10日出生，汉族，永州市零陵区人，小学文化，无业；曾因犯盗窃罪于2000年5月19日被柳州铁路运输法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元；因犯盗窃罪于2006年1月23日被柳州铁路运输法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元；因犯盗窃罪于2012年4月28日被郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪于2015年5月19日被永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；此次又因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月25日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年5月10日被该局逮捕；现羁押于永州市看守所。湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人夏某正犯诈骗罪一案，于二○一八年六月二十五日作出（2017）湘1103刑初557号刑事判决：一、被告人夏某正犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；二、责令被告人夏某正退赔被害人罗某艳51,500元、姜某100,000元。宣判后，原审被告人夏某正不服，于2018年6月26日向本院提起上诉。冷水滩区人民法院于2018年11月1日向本院移送案卷，本院于同日立案受理。本院依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问上诉人（原审被告人）夏某正，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。原判认定，2016年9月至2017年1月底，被告人夏某正采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法，骗取罗某艳、姜某现金计人民币15.15万元。其具体犯罪事实如下：1、2016年7月，被害人姜某干姐姐蒋某艳以介绍男女朋友的名义，将姜某介绍给被告人夏某正认识。2016年9月，夏某正以其离婚后名下的房子跟银行卡等资产都被冻结了，需要花钱找关系将财产解冻为由，要姜某借50,000元给自己，2016年9月5日，姜某在冷水滩区凤凰园日不落KTV包厢内经过蒋某艳的手交给夏某正50,000元。2016年11月左右，夏某正以被检察院抓了，需要花钱找关系为由，要姜某借60,000元给自己，后姜某在冷水滩区江南幸福小区附近，当着蒋某艳的面将60,000元现金交给夏某正。夏某正出具了落款日期为2016年8月5日，借到蒋某艳（因姜某认为蒋某艳要夏某正还钱更好还些，所有借条及抵押证明均写的蒋某艳名字）人民币110,000元整的借条一张。2016年11月18日，夏某正向蒋某艳出具一份自愿将湘MUXX**大众车押给蒋某艳直至欠款还清的证明。经查，夏某正抵押给姜某的车牌号为湘MUXX**的灰色大众宝来车，实为夏某正于2016年11月8日向湖南景晖汽车租赁有限公司租赁的。2016年12月左右的一天,夏某正通过银行转账的方式转了10,000元至蒋某艳账户内。2、2016年农历11月底，罗某艳通过微信认识了被告人夏某正并确定男女朋友关系。此前夏某正在长沙租了一辆宝马车，等罗某艳相信夏某正租赁的宝马车是夏某正的后，夏某正将宝马车藏起来，然后骗罗某艳说其宝马车抵押在了典当行里，需要30,000元才能赎回，自己身上只有10,000元，要罗某艳再借20,000元给他赎回车，罗某艳遂取了20,000元给夏某正，夏某正拿到钱后当天就在赌场输光了。又过了几天，夏某正开车载着罗某艳来到冷水滩凤凰园雅阁大酒店15楼，夏某正用钥匙打开其中一套毛坯房（该房子系被告人夏某正的朋友所有），跟罗某艳说这套房子是作为他们结婚用的婚房，想过户给罗某艳，但身上没有钱，向罗某艳要20,000元的过户费，罗某艳遂又分两次共拿了20,000元现金给夏某正，夏某正拿到钱后，付了15,000元给长沙的租车公司，作为租赁宝马车一个月的租金，剩下的5000元用于其平时的吃喝玩乐。2017年1月13日，夏某正再次以其母亲生病在长沙住院，没钱吃饭为由，找罗某艳借5000元，罗某艳当天从农业银行转存了5000元到夏某正女儿夏某的账户上。2017年1月26日，夏某正说自己没钱过年，又找罗某艳借了6500元。2017年2月后，夏某正将罗某艳微信拉黑，使罗某艳无法联系上自己。2017年4月10日，被告人夏某正被公安机关抓获归案。另查明，被告人夏某正的母亲邓某玉于2017年2月17日因患有慢性胃炎、冠心病等病住院，2017年3月4日出院。被告人夏某正于2017年农历12月在冷水滩区凤凰园一家餐馆给了罗某艳的亲属红包共计1500元。上述事实有下列证据予以证明：1、被害人罗某艳、姜某的报案陈述，证明她们认识被告人、被骗钱款的经过、数额等情况。2、借条及抵押证明，证实被告人夏某正向蒋某艳出具借款11万元的借条和将湘MUXX**大众车抵押给蒋某艳的书面证明的事实。3、银行交易明细单，证明2016年至2017年5月，夏某正、夏某、罗某艳、姜某的银行帐户流水明细。4、租车单、汽车租赁合同证明：（1）被告人夏某正用抵押的湘MUXX**大众（宝来）车系夏某正2016年11月8日向湖南景晖汽车租赁有限公司租赁的小车的事实；（2）被告人夏某正2016年12月29日向长沙市天心区“贰柒玖”汽车租赁服务部租赁湘AOXX**宝马车一个月的事实。5、房屋产权情况，证明截止2017年2月22日上午10时，永州市房产局证明夏某正在冷水滩区范围内名下无房产的事实。6、抓获经过，证明被告人夏某正的到案经过。7、户籍资料，证明被告夏某正的个人身份情况。8、刑事判决书，证明被告人夏某正曾因犯盗窃罪于2000年5月、2006年1月23日、2012年4月28日、2015年5月19日分别被郴州铁路运输法院、郴州市北湖区人民法院、冷水滩区人民法院判处有期徒刑的事实。9、体检表、影像报告单、诊断报告，证明被告人夏某正被羁押前进行体检，身体正常的事实。10、证人蒋某艳的证言证明，2016年9月，经她介绍，姜某与夏某正相识。夏某正向姜某借款5万元人民币，由她将5万元交给夏某正的。2016年10月，她和姜某再次借6万元交给夏某正。夏某正抵押给姜某的湘MUXX**大众小车，后来知道是夏某正从租车公司租来的。11、证人夏某的证言证明，她是夏某正的女儿。农行卡号尾号#4877卡是她的名字。2017年春节她没有收到5千元转帐，她父亲夏某正没有办理农行卡给她。12、证人叶某石的证言证明，2017年春节前，夏某正骗她前妻罗某艳5.15万元，其中的1万元是他给罗某艳的。13、证人屈某、伍某玲的证言证明，2016年年底，夏某正在冷区凤凰园乡村土菜馆分别给过她们三个小孩各500元（共1500元）红包的事实。14、被告人夏某正的供述证明，2016年8、9月份，他通过手机微信认识罗某艳，他以自己银行卡被冻结、（租来的）宝马车抵押在典当行需钱赎回等理由，向罗某艳借款2万元，这2万元当天在赌场输光了。十多天后，他带罗某艳到冷区凤凰园雅阁酒店旁一栋商品房的15楼，用事先配好钥匙打开一间房，谎称将该户转到罗某艳名下，作为结婚，需办房产证，向罗某艳借2万元，罗某艳当天付1万，第二天又付1万。2016年11月，因他母亲住院，他向罗某艳借1万元，罗某艳借他5000元，这5000元是通过他女儿夏某的银行卡转帐。2017年快过年了，他无钱过年，向罗某艳借1万元，罗某艳只借6500元。2016年5、6月，通过蒋某艳认识姜某。他以与前妻离婚，房产、银行卡、车子被冻结，向姜某借款5万元。过没多久，他又以找关系解冻为由骗姜某5000元。2016年10月，他以被检察院抓起，分三次骗姜某共5万元。他写了张借11万元的借条。据此，原审法院依法作出前述判决。夏某正上诉提出：借钱打了借条，不是诈骗；量刑过重。经二审查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）夏某正以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒事实真相的方法，骗取他人钱款计人民币15.15万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。上诉人夏某正提出“借钱打了借条，不是诈骗；量刑过重”的理由，夏某正采用虚构自己与前妻离婚，房产、银行卡、车子等被冻结的事实，以借为由，骗取他人钱财的事实有被害人陈述、证人证言、被告人供述证明，足以认定。原审根据被告人夏某正的犯罪事实、情节，在法定刑幅度内对夏某正的量刑是适当的，故夏某正提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项，第二百三十四条第二款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 廖 辉审判员 伍希永审判员 吴玲君二〇一八年十一月十九日书记员 郑 琴附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件;（二）被告人被判处死刑的上诉案件;（三）人民检察院抗诉的案件;（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。