重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝05民终5551号上诉人（原审被告）：曾爽，女，1978年2月28日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：邓小峰，重庆渝经律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳晶为华悦科技有限公司，住所地深圳市南山区。法定代表人：顾晶，该公司执行董事。委托诉讼代理人：钟磊，上海市浦栋律师事务所律师。上诉人曾爽因与被上诉人深圳晶为华悦科技有限公司（以下简称华悦公司）股东出资纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2017）渝0108民初15085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人曾爽的委托诉讼代理人邓小峰、被上诉人华悦公司的委托诉讼代理人钟磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。曾爽上诉请求：撤销原判，驳回华悦公司全部诉讼请求；一审、二审诉讼费由华悦公司承担。事实及理由：一审判决认定事实错误，证据不足。1.顾晶作为华悦公司的法定代表人和实际控制人，非法转移华悦公司的专利技术等资产，造成华悦公司无法正常经营，而被工商行政部门吊销营业执照。2.作为华悦公司的法定代表人顾晶，本身也是华悦公司的股东，同样没有履行相应的出资义务，但其利用控制公司的优势地位，单独起诉曾爽，明显不公平。华悦公司二审答辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。1.曾爽提出的顾晶非法转移华悦公司资产没有任何证据，而且从事实角度讲华悦公司的专利仍然登记在公司名下，没有发生转让、转移的行为，反而是曾爽在华悦公司成立不久，就以公司的名义从事诈骗行为，被公安局逮捕，将投资人本应投资到公司的1000万元据为己有，正是因为该行为导致华悦公司没有资金投入被迫停业，以致后来被吊销营业执照。2.关于华悦公司被吊销营业执照的理由实际上是因为曾爽的违法行为将公司的合法权益据为己有，不仅导致了曾爽自身被公安机关逮捕，同时导致华悦公司停业。关于公司营业执照被吊销的企业法人资格，最高人民法院相关司法解释已经做出相关规定，华悦公司有资格以公司的名义应诉、起诉。3.顾晶是华悦公司的股东，华悦公司起诉曾爽就是由于之前曾爽在一审法院提起了针对华悦公司的三个借款案件，该三个案件已经经过本院审理作出终审判决，判决华悦公司向曾爽返还借款，实际上华悦公司一共有三个自然人股东，该三人都向公司提供了款项，但是仅有曾爽一人起诉公司，要求返还该资金。华悦公司被吊销营业执照之后其他两名股东进行公司清算，曾爽拒不配合，反而针对公司提起了诉讼，在这样的情况下华悦公司为了顺利开展清算业务，向曾爽提起诉讼要求曾爽继续缴纳出资以偿还曾爽向华悦公司提起的借款。4、公司营业执照被吊销应当进入清算程序，为了了结作为公司股东的曾爽与公司之间款项的往来，为了更好地进行公司清算，不存在华悦公司提起本案诉讼损害曾爽利益的行为，反而是曾爽首先提起三个案件诉讼损害了华悦公司的合法权益。华悦公司向一审法院起诉请求：1.曾爽向华悦公司缴付出资175万元及利息（以175万元为基数，从2013年4月26日起至付清之日止，按照中国人民银行公布的3-5年贷款利率标准计算）；2.诉讼费用由曾爽承担。事实及理由：2011年4月26日，曾爽与案外人顾晶、王天龙作为股东，共同设立华悦公司，注册资本为500万元，曾爽认缴出资2187500元，持有华悦公司43.75%股权。依照当时公司法第二十六条，曾爽应在公司成立后两年即2013年4月25日前缴付全部出资。曾爽仅向华悦公司缴付了437500元的注册资本，尚有175万元出资未缴付。2012年3月华悦公司停止营业，2014年4月1日，由于未参加年检，华悦公司被吊销营业执照。曾爽逾期缴付出资，应当按照中国人民银行同期贷款利率向华悦公司支付利息。一审法院认定事实：2011年4月26日，曾爽、顾晶、王天龙作为股东，共同设立华悦公司，登记经营日期2011年4月26日至2021年4月26日，认缴注册资本为500万元，认缴实收资本100万元。曾爽认缴出资2187500元，持有华悦公司43.75%股权，曾爽向华悦公司实缴出资437500元。2011年4月22日形成的华悦公司章程，第三章注册资本载明：股东以货币出资；公司注册资本于公司注册登记之日起两年内分期缴足，首期出资额于公司注册登记前缴付，并且不低于注册资本的20%。第一期股东顾晶出资437500元，股东曾爽出资437500元，股东王天龙出资125000元。第二期股东顾晶出资175万元，股东曾爽出资175万元，股东王天龙出资50万元；股东可以以非货币出资，但必须按照法律法规的规定办理有关手续。第四章股东会载明：公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式以及修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。一审另查明，2014年4月1日，华悦公司由于未参加年检，被吊销营业执照。一审法院认为，公司章程对公司股东具有法律约束力，公司股东应当遵守章程，按时足额缴纳出资。本案曾爽认缴出资2187500元，持有华悦公司43.75%股权，按照章程约定曾爽应在2013年4月25日前缴付全部出资，但曾爽仅向华悦公司实缴出资437500元，至今尚有175万元出资款未缴纳。对于曾爽主张华悦公司股东未决议由钟磊作为华悦公司本案诉讼代理人，对其资格有异议的抗辩意见，一审法院认为华悦公司可以作为诉讼主体参加诉讼，且已向诉讼代理人钟磊出具合法的委托手续，钟磊出庭诉讼符合法律法规。综上，一审法院支持曾爽应向华悦公司缴付出资175万元及利息（以175万元为基数，从2013年4月26日起至付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算）。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：曾爽于该判决生效之日起3日内向华悦公司缴付出资175万元及利息（以175万元为基数，从2013年4月26日起至付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算）。案件受理费24525元，由曾爽负担（此款已由华悦公司预交，限曾爽于该判决生效之日起3日内付给华悦公司）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。曾爽向本院举示以下证据：1.邮件一封（顾晶给华悦公司股东、董事的一封信），拟证明：顾晶向股东发出邮件的时间是2012年2月18日下午4：42分，华悦公司停止经营创业失败。2.华悦公司的企业信用公示报告，拟证明：华悦公司已吊销营业执照，王天龙、顾晶为该公司股东，顾晶为执行董事兼总经理，即顾晶掌控该公司。华悦公司发表如下质证意见：1.对证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，从证据的形式上来讲，这封电子邮件发出的时间是2012年2月18日下午4：42分，根据曾爽提供的文件第一页下面也是该时间发送，所以该电子邮件不是原始稿，真实性不予认可；从内容上讲，曾爽证明创业失败，华悦公司停业，华悦公司认可其停业被吊销执照，但是被停业的原因是由于曾爽的违法原因导致；从关联性来讲，即便该电子邮件真实，也与本案无关。2.对证据2的真实性认可，对华悦公司现在处于被吊销营业执照状态的事实认可，但根据最高人民法院相关司法解释被吊销营业执照的企业有相应的民事诉讼的能力。经审查，本院对曾爽的举示证据1的真实性、合法性、关联性均不予确认；对证据2的真实性、合法性及关联性予以认可，但该证据仅能证明华悦公司的工商登记情况。本院二审对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：曾爽是否应承担向华悦公司缴付出资的责任。曾爽上诉称，顾晶非法转移华悦公司专利技术等资产导致华悦公司无法正常经营而被吊销营业执照，且华悦公司法定代表人顾晶作为公司股东也未履行出资义务，顾晶利用控制华悦公司的优势地位单独起诉曾爽不公平，应驳回华悦公司的诉讼请求。本院认为，曾爽的上诉理由不能成立，本院不予采纳。首先，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”曾爽作为华悦公司的股东，应按华悦公司章程的规定按期足额缴纳认缴的出资额。在华悦公司章程中明确规定，华悦公司注册资本500万元，曾爽出资额为2187500元，公司注册资本于公司注册登记之日起两年内分期缴足。华悦公司的注册时间为2011年4月26日，根据华悦公司章程的规定，曾爽应在2013年4月25日前缴足出资额2187500元。现华悦公司章程规定的出资时间已过，曾爽仅向华悦公司出资437500元，曾爽还应向华悦公司缴纳剩余出资175万元。其次，按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额是公司股东的法定义务，曾爽上诉称华悦公司法定代表人顾晶非法转移华悦公司专利技术等资产导致华悦公司无法正常经营而被吊销营业执照，且顾晶也未履行出资义务，并不构成曾爽可以不按公司章程规定按期足额缴纳出资款的合法理由。综上所述，上诉人曾爽上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费24525元，由上诉人曾爽负担。本判决为终审判决。审判长 沈 娟审判员 吴贵平审判员 柳光洪二〇一八年十一月二十一日法官助理程婷书记员李兰