贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔民再46号抗诉机关：贵州省人民检察院。申诉人（一审原告、二审上诉人）：倪验青，男，1975年11月4日出生，汉族，住贵州省习水县。被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：习水县鼎盛煤业有限责任公司。住所地：贵州省遵义市习水县习酒镇岩寨村。法定代表人：江绍敏，该公司经理。委托诉讼代理人：王迪，贵州十朋律师事务所律师。申诉人倪验青因与被申诉人习水县鼎盛煤业有限责任公司（以下简称鼎盛煤业）劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市中级人民法院（2015）遵市法民终字第1166号民事判决，向贵州省人民检察院申诉。贵州省人民检察院作出黔检民（行）监[2017]52000000140号民事（行政）抗诉书，向本院提出抗诉。本院作出（2018）黔民抗5号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省人民检察院指派检察员欧阳大苏出庭。申诉人倪验青、被申诉人鼎盛煤业及其委托诉讼代理人王迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州省人民检察院抗诉认为，首先，原审判决主动适用仲裁时效期间的规定进行裁判，适用法律确有错误。是否主张时效利益属于当事人的处分权。本案中，鼎盛煤业在仲裁阶段未提出仲裁时效抗辩，仲裁机构亦做出了实体裁判。诉至法院后，鼎盛煤业仍未提出时效抗辩，系其放弃时效利益对自己权利的处分行为。原审判决主动适用仲裁时效的规定进行裁判，违反了法律规定，适用法律确有错误。其次，原审法院主动适用仲裁时效规定作出裁判，但未向双方当事人释明，致使双方当事人未能就该问题进行充分的举证、质证及辩论，影响了当事人行使辩论权利，本案是否存在时效中断的情形亦未能查明。申诉人倪验青再审请求：1、由鼎盛煤业支付其2011年4月至2013年3月的双倍工资50600.00元,加班工资2813.00元；2、由鼎盛煤业承担本案诉讼费用。事实与理由：倪验青与鼎盛煤业从2009年9月至2013年6月系事实劳动关系，2009年3月倪验青兼任炸库管理员，保安方面有工资，鼎盛煤业法定代表人江绍敏与其口头协议每月根据放炮员工资标准另行补助。2011年4月鼎盛煤业停业整改就未向保安公司交任何费，鼎盛煤业隐瞒此事安排倪验青、倪恩邦两人看厂，从此保安公司视倪验青自动离职。至于加班费从来就是公司工程分管人员开具有编号票据财务入账即可。民爆系统显示，至2013年6月30日，倪验青仍是该公司人员。鼎盛煤业辩称，不应支付倪验青双倍工资和加班工资。1、诉讼请求范围超过仲裁请求范围，劳动争议是仲裁前置，仲裁是三万余元，超过部分不是本案审理范围。2、本案已经超过诉讼时效，申请劳动仲裁的时间超过了仲裁时效。3、倪验青与鼎盛煤业没有劳动关系，倪验青是习水保安公司聘请的，鼎盛煤业没和他签合同。倪验青向贵州省习水县人民法院起诉请求：1、由鼎盛煤业支付倪验青20**年4月至2013年3月的双倍工资50600.00元,加班工资2813.00元；2、由鼎盛煤业承担本案诉讼费用。事实与理由：2008年5月，习水县保安公司派倪验青到鼎盛煤业当保安，由保安公司每月支付倪验青工资650.00元～900.00元。2009年3月起，倪验青兼任炸材管理员，鼎盛煤业每月实际支付给倪验青的工资为1100.00元，后因鼎盛煤业停产，鼎盛煤业在2010年12月后就停止向倪验青发放工资。2011年7月3日，公安机关将库内存放的材料收回习水县民爆公司，但使用炸材的全部手续仍由倪验青为其保管，公安管理系统一直未注销。鼎盛煤业停产后，倪验青多次提出终止劳动关系未果。鼎盛煤业于2013年12月19日与倪验青办理解除劳动关系。此外，倪验青在鼎盛煤业工作期间，鼎盛煤业还请求倪验青为其办理一些其他工作事务，根据财务开具的付款证明，鼎盛煤业应支付给倪验青处理这些事务的款项为3000.00元左右。鼎盛煤业虽然从2011年6月就已停产，但其停产后一直未与倪验青办理炸材库管工作的移交手续，也未与倪验青解除劳动关系。倪验青为鼎盛煤业付出了劳动，让鼎盛煤业获得了利益，鼎盛煤业应向倪验青支付工资。一审法院审理查明，2008年5月,习水县保安公司派倪验青到鼎盛煤业当保安。2009年3月起，因鼎盛煤业需要保管员，鼎盛煤业与倪验青协商，由倪验青看管鼎盛煤业的炸材，鼎盛煤业每月支付倪验青11**.00元报酬。2011年6月11日，贵州省人民政府办公厅向遵义市人民政府发出黔府办发电（2011）156号关于下达遵义市煤矿生产建设关停计划的通知，关停了包括鼎盛煤业在内的一批煤矿企业。鼎盛煤业接到该通知后，于2011年6月17日停产。鼎盛煤业停产后，倪验青继续为鼎盛煤业看管炸材直至2013年3月31日才离开鼎盛煤业煤矿。2013年12月19日，倪验青向鼎盛煤业提出解除工伤保险关系的申请，鼎盛煤业与倪验青解除了工伤保险关系。另查明，2014年12月26日，倪验青向习水县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：“由习水县鼎盛煤业有限责任公司支付倪验青35个月工资38500.00元和差欠款及福利待遇。”2015年2月5日，习水县劳动人事争议仲裁委员会作出习劳人裁字（2015）第17号裁决书，裁决：“一、由习水县鼎盛煤业有限责任公司一次性支付倪验青33**.00元工资；二、驳回倪验青的其余请求。”一审法院审理认为，倪验青所提诉讼请求已超过诉讼时效，且其未提供证据证明加班的事实，故判决驳回倪验青的全部诉讼请求。倪验青不服，向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。请求：1、鼎盛煤业支付倪验青20**年4月-2015年5月20日49个月的双倍工资107800元；2、支付2008年5月-2015年5月20日的社会保险费43650元；3、车费、误工费和精神损失费50000元；4、加班工资2813元。二审法院查明的事实与一审法院查明的事实一致。二审法院认为，1、鼎盛煤业虽未与倪验青签订劳动合同，但双方具有事实劳动关系。倪验青于2013年3月31日离开鼎盛煤业，双方于2013年12月19日解除工伤保险关系，倪验青于2014年12月26向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请已过劳动仲裁时效，且仲裁申请中并未要求鼎盛煤业支付双倍工资，故对倪验青要求鼎盛煤业支付双方工资的上诉意见，不予支持。2、至于对倪验青在一审中所主张的加班费2813元，因倪验青未提供证据佐证其存在加班的事实，故不予支持。3、对于倪验青在上诉状中所提出的要求鼎盛煤业支付社会保险费、车费、误工费、精神损失费的诉讼请求，超出一审诉讼请求，故不予支持。综上，二审判决：驳回上诉，维持原判。倪验青仍不服，向检察机关申诉。贵州省人民检察院向本院提出抗诉，本院裁定提审本案。本案再审过程中，倪验青提交如下证据材料：习水县社会保险事业局出具的《证明》。拟证明：在工伤保险业务系统中，倪验青是习水县鼎盛煤矿工伤保险参保职工，缴费时段为2010年9月至2011年12月。鼎盛煤业对该份证据三性无异议。本院认为，因鼎盛煤业对该证据三性无异议，本院对该证据予以采信。本院对原审查明事实予以确认，另查明，1、工伤保险业务系统显示，倪验青系鼎盛煤矿工伤保险参保职工，缴费时段为2010年9月至2011年12月。2、鼎盛煤业支付倪验青工资至2011年4月。本院认为，综合双方当事人诉、辩意见，确定本案争议焦点为：鼎盛煤业应否支付倪验青双倍工资50600.00元及加班工资2813.00元。一、关于鼎盛煤业应否支付倪验青双倍工资问题本院认为，倪验青虽系受习水县保安公司派遣到鼎盛煤业当保安，但在工作过程中，鼎盛煤业与倪验青经协商，约定由倪验青为鼎盛煤业看管炸材，鼎盛煤业每月支付倪验青11**元报酬，同时，鼎盛煤业在2010年9月至2011年12月期间为倪验青缴纳工伤保险费用，故应当认定倪验青与鼎盛煤业在该期间存在劳动关系。鼎盛煤业与倪验青之间存在劳动关系，其应当与倪验青签订书面劳动合同而未签订，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”及《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，鼎盛煤业应当向倪验青支付劳动关系存续期间每月二倍的工资：1100元/月*16*2=35200元，扣除鼎盛煤业已支付倪验青20**年9月至2011年4月期间的工资1100元/月*8个月=8800元，鼎盛煤业尚应向倪验青支付35200元-8800元=26400元。原审判决以倪验青所提诉讼请求超过仲裁时效为由，判决驳回倪验青的诉讼请求不当，本院依法予以纠正。关于鼎盛煤业所提“倪验青所提诉讼请求超出原仲裁请求范围”的主张，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理：如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，倪验青一审增加关于双倍工资及加班工资的请求与诉争劳动争议具有不可分性，应当合并审理，故对鼎盛煤业所提该主张不予支持。二、关于鼎盛煤业是否应当向倪验青支付加班工资2813元问题本院认为，倪验青主张鼎盛煤业支付加班工资，其应当提供证据证明存在加班事实。但，其所提交的书证《差欠款》上并无鼎盛煤业印章，且该书证也无“差欠款”系鼎盛煤业应当支付给倪验青的加班费的内容。故倪验青所提支付加班费的诉讼请求无事实依据，本院不予支持；原审判决对其所提该诉求不予支持并无不当，依法应予维持。综上所述，申诉人倪验青的再审请求部分成立，本院对其请求成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市中级人民法院（2015）遵市法民终字第1166号民事判决及贵州省习水县人民法院（2015）习民初字第641号民事判决；二、习水县鼎盛煤业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付倪验青工资26400元；三、驳回倪验青其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由习水县鼎盛煤业有限责任公司负担。义务人逾期不履行生效判决书确定的义务，权利人可在判决送达生效后，自动履行期间届满之最后一日起二年内向原审人民法院申请强制执行。逾期则丧失申请执行的权利。本判决为终审判决。审判长 冉 飞审判员 严 白审判员 李圣瑞二〇一八年十一月十三日法官助理申婧敏书记员 牛 洁