河南省汤阴县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0523民初2096号原告：宋付智，男，1967年7月27日出生，汉族，农民，住汤阴县。委托诉讼代理人：冯小会，河南国银律师事务所律师。被告：燕国峰，男，1977年3月15日出生，汉族，农民，住汤阴县。委托诉讼代理人：魏运平，河南衡中律师事务所律师。原告宋付智与被告燕国峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开进行审理，后因当事人对案件事实争议较大，本案裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋付智及其委托诉讼代理人冯小会、被告燕国峰及其委托诉讼代理人魏运平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋付智向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告误工费27522元、护理费4770元、住院伙食补助费1010元、营养费2700元、残疾赔偿金25438元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2303元、二次手术费用5800元、鉴定费2500元，共计74543元的60%即47225.80元。事实和理由：2017年11月1日，原告受被告雇佣到山西省工地务工，在工地主要从事砌砖抹灰工作。2017年11月18日，原告受被告指示拆除模板，因被告没有按照要求做好安全防护措施，导致木梯松动滑落，致使原告摔下受伤。事发后，被告承担了原告前期医疗费用，但对原告后续赔偿事宜拒绝赔付。为维护原告合法权益，故原告起诉。被告燕国峰辩称，被告不是原告的雇主，被告和原告及其他工人均受雇于李树春等人；原告受伤后被告出于人道主义，借给原告现金10000元，该款项不是赔偿款，要求原告返还；综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月18日，原告在山西省虎喊沟水库工地拆除泄水闸模板时，从梯子上摔下受伤。原告称其受被告雇佣，工作受被告指派、工资由被告支付，提交有其与被告通话录音记录、微信聊天记录、被告书写的原告之前在被告处干活的工资条、被告给宋某1（原告姐姐）工资转账记录，并申请证人宋某1、冯某1、宋某2出庭作证。在被告与原告的微信聊天和通话记录中，被告有“我以前给人家工人这边儿，××，没有给过人家付过其他的误工费啥的类”、“我只不过是带民工队”、“我只是领了几个人干活”、××，我也花了一万了”等陈述。原告提交的工资条载明内容为：“关庆（原告小名）842×18＝15156-7000＝8156”。该工资条为被告书写。同时，原告还提供有证人秦某1只、冯某2、张玉明书面证言各一份。证人冯某1出庭证实其曾代表原告去找过被告协商赔偿事宜，被告说过以前此类事件只付医疗费，其他费用不管，最终双方没有调解成。宋某1出庭作证证实曾收到被告转过来原告的工资款8156元。宋某2出庭作证证实在原告家其见到原告和一个工头核对工资，并给原告1000元受伤补偿费的事实，并听到该人说过他这里只管医疗费，其他不管的话。被告认为微信聊天记录和通话记录曲解被告意思表示，转账记录和工资条是原告在其他地方打工时，被告帮其转发的工资款；秦某1只、冯某2、张玉明没有到庭作证，原告提交的三位到庭证人中，宋某1、冯某1与原告有利害关系。被告称其和原告都是为他人打工，申请证人燕某1、燕某2、秦某2到庭作证，并提交本案开庭前日被告与秦某1只、张玉明通话录音予以证明。原告称被告出庭的三位证人燕某1、燕某2、秦某2长期追随被告打工，其中燕某1是被告姑父，又是被告工地工长，与被告有利害关系，被告提供的另两位证人，原告出事时并未在工地。被告与秦某1只、张玉明通话明显具有诱导性，且秦某1只、张玉明并未否认被告是工头的事实，对被告提交的证据不予认可。原告受伤后在文水县人民医院作了伤情影像检查后，于当日到浚县快庄李氏中医正骨好勤骨伤科医院住院治疗，2017年12月8日出院，实际住院20日。被告称原告在山西省文水县人民医院支出的检查费860元，在浚县快庄医院的支出的医疗费6270元，均由被告垫付，被告还给原告媳妇500元，另给原告1000元，加上将原告从山西送到河南支出的其他费用1370元，共计10000元，要求原告返还。原告对在浚县快庄骨伤科医院支出的6270元医疗费及被告给付其1000元现金的事实予以认可，对被告在山西省文水县医院垫付检查费的事实予以认可，称对支出费用的具体金额不清楚，对被告所称的其他支出费用不予认可。被告对此也未提供证据证实。原告起诉前，委托安阳民众法医临床司法鉴定所对其伤情伤残程度、所需护理人数、护理期限、误工期限、二次手术费用进行评估、鉴定。该鉴定所于2018年4月9日出具豫安民众司鉴所［2018］临鉴字第12号司法鉴定意见书和豫安民众司鉴所［2018］临评字第6号评估意见书，鉴定意见为：被鉴定人宋付智损伤导致的后果构成十级伤残；评估意见为：被评估人宋付智护理期限为60日，治疗康复期间应由1人护理，误工期限为240日，实施固定物取出术的医疗费用约为5800元左右。为此，原告支出鉴定费用2500元。被告认为原告鉴定是其单方委托，对鉴定结论不予认可，但未申请重新鉴定。原告父亲为宋好贵，1937年6月26日出生，母亲为贺荣花，1938年10月24日出生，二人育有子女四人，分别为宋改只（女）、宋某1（女），宋付智（本案原告）、宋双庆（男）。本院认为：对原告在山西省工地做工过程中受伤的事实，原、被告均无异议，本院予以确认。一、对于原、被告之间是否存在雇佣关系的问题，本院分析如下：1.根据原告与被告微信聊天内容、通话录音、事发后被告支付医疗费和现金，以及后来协商赔偿事宜时在场证人的证言，可以确认被告招募原告并组织原告和其他工人进行施工的事实；2.被告称原告提交的转账记录和工资条是原告在其他地方打工时，被告帮其转发的工资款，原告对此认为此工资条和转账记录可证实其长期随被告务工的事实，本院结合本地农民外出务工实际，对原告主张的事实予以认定；3.原告受伤后，被告将原告先送医检查伤情，后又送至老家附近具有治疗骨伤优势的专科进行治疗，并支付相应医疗费及其他费用，符合农村工头处理此类事故的一般做法；4.本案原、被告针对同一事实举出相反证据，但原告提交证据的证明力明显大于被告提交证据的证明效力；综合以上分析认为，被告组织民工队外出承包工程，民工受其雇佣从事劳务活动，在民工出现受伤后送医治疗并支付相应费用，符合农村外出务工实际，故本院对原告与被告之间存在雇佣法律关系的事实予以认定。同时，对于被告辩称其不是原告雇主，系出于人道主义借款给原告治伤的意见，本院不予采采纳。二、对于本案的赔偿责任确定问题。本院认为被告作为原告劳务的接受方，工地工作的组织者、施工风险的防控者，对提供劳务者的活动负有安全注意和劳动保护的义务，被告未提供证据证明其已尽到上述安全保障义务，其作为雇主应对原告在提供劳务过程中受到的人身损害承担相应的民事赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，对于作业过程中的危险因素应早有预见并积极预防发生，却由于其本人在作业中未谨慎注意自身安全造成事故，也应自负相应的民事责任，故对于原告要求由被告承担60%的赔偿责任的意见，本院予以采纳。三、对于原告诉请的各项赔偿费用，本院逐项分析确认如下：1.误工费。原告因伤不能工作从而导致误工属于客观事实，本院根据原告误工期限为240日的鉴定意见，参照2017年度河南省农村居民人均可支配收入12719.18元/年的标准，确定原告误工费为8363.29元（12719.18元/年÷365日×240日）。2.护理费。本院结合鉴定、评估意见审查认为，原告主张护理费4770元，不超出法律规定，本院予以认定。被告在庭审中虽对原告提交的评估结论存有异议，但未申请重新鉴定，也未提供证据足以反驳该评估结论，故被告提出的异议不予采纳。3.住院伙食补助费。根据病历载明原告住院期间为20日的事实，本院确定该费用为600元（30元/日×20日）。4.营养费。本院按照20元/日的标准确定为400元（20元/日×20日）。5.残疾赔偿金。根据原告伤情构成十级伤残的事实，原告主张残疾赔偿金为25438元，不超出法律规定，本院予以确认；原告主张被扶养人生活费为2303元，不超出法律规定，本院予以确认。该被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，合并后本院确定原告残疾赔偿金为27741元；被告在庭审中虽对原告提交的鉴定结论存有异议，但未申请重新鉴定，也未提供证据足以反驳该鉴定结论，故被告提出的异议不予采纳。6.精神损害抚慰金。原告之伤情已构成伤残，其因受伤而遭受精神痛苦已属必然，对原告诉请要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，本院予以确认。7.鉴定费。原告主张因鉴定支出鉴定费为2500元，有鉴定机构出具的发票予以证实，且属查明、确定本次事故损失的必要支出，本院予以确认。8.二次手术费5800元。原告主张的二次手术费属于将来必定发生的费用，有鉴定结论在案证实，本院予以认定。上述款项共计55174.29元，依本院前述确定的赔偿责任，被告应赔偿原告费用共计33104.57元（55174.29元×60%）。原告诉请超出本院确定数额以外的部分，本院不予支持。四、对于被告预先给付原告的费用处理。原告在山西省文水县人民医院支出的检查费860元，在浚县快庄骨伤科医院支出的医疗费6270由被告垫付以及给付原告的1000元，合计8130元，原告对此无异议，本院予以认定。原告对此费用虽未起诉，但被告已提出要求本院处理的意见，故本院一并予以处理，减除被告应负担的医疗费4278元[（6270元＋860元）×60%]以外，剩余3852元应作为被告的预付款予以处理，被告应再行给付原告赔偿款29252.57元（33104.57元-3852元）。同时，本院对被告要求原告返还其已支付款项的主张不予支持。综上所述，被告应再行给付原告赔偿款29252.57元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条的规定，判决如下：一、被告燕国峰于本判决生效之日起十五日内再行给付原告宋付智赔偿款29252.57元；二、驳回原告宋付智的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费980元，由原告宋付智负担448元，被告燕国峰负担532元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  屈克勇人民陪审员  冯 明人民陪审员  韩志飞二〇一八年十一月十二日书 记 员  张东丰