广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民终927号 上诉人（一审原告）：梧州市和聚不锈钢有限公司，住所地梧州市长钢大道**第**，统一社会信用代码914504055522881103。 法定代表人：李薇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张石，广西皓元律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：于月清，男，1976年11月10日出生，汉族，住广西贺州市八步区仁义镇双龙村****,公民身份号码4524261976********。 委托诉讼代理人：莫洁如，广西文威律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦金雨，梧州市法律援助中心律师。 上诉人梧州市和聚不锈钢有限公司（以下简称和聚公司）因与被上诉人于月清关于劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2018）桂0405民初612号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 梧州市和聚不锈钢有限公司的上诉请求：撤销广西梧州市长洲区人民法院（2018）桂0405民初612号民事判决，改判为上诉人不需向被上诉人支付工资、生活费及经济补偿金。事实与理由：一、一审以劳动者首次领取工资，期间不管是否存在辞职后再入职的断续事实，并以最后一次领取工资来认定劳动者工作年限实属不当；二、上诉人自2017年8月底被有关部门强制停产，一直未能恢复生产，属客观原因未能继续用工，劳动者也未提供正常的劳动且大部份劳动者已到新单位入职工作，因此，上诉人不需向劳动者支付工资及生活费；三、月工资应以月份计算，一审判决以发出《通知》的时间起算是错误的，再者，离职前月平均工资计算也存在错误；四、因劳动者个人事实原因解除劳动关系，其再要求上诉人支付经济补偿金无事实和法律依据。 被上诉人于月清辩称，一、被上诉人严格按照公司制度出勤工作，并无自动要求离职；二、上诉人应支付工资额、生活费以及经济补偿金共21634.13元。综上，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 梧州市和聚不锈钢有限公司向一审法院起诉请求：判决原告不需向被告支付工资、生活费及经济补偿金。事实和理由：梧劳人仲案字〔2018〕第92号裁决书裁决原告向被告支付工资、生活费及经济补偿金等款项，原告认为该裁决事实存在错误，适用法律不当，原告不需向被告支付款项。原告自2017年8月底被有关部门强制停产，一直未能恢复生产，属于客观原因未能继续用工，且被告未提供正常劳动，因此原告不需向被告支付工资及生活费。被告因个人原因提出解除劳动关系，其再要求原告支付经济补偿金无事实和法律依据。请法院支持原告的诉讼请求。 一审法院认定事实，原告和聚公司系由广西梧州市宏基不锈钢有限公司变更而来。被告于月清在原告和聚公司处工作，原、被告约定工资支付周期为当月发放上一个月工资，工资发放以现金或银行转账的方式支付。根据银行流水单反映，被告首次领取工资是2013年9月21日，工资数额为5300元；最后一次领取工资是2017年9月18日，工资数额为3244元。2017年初，原告开始出现生产和经营不正常，部分员工暂时休息。2017年8月28日，原告发出《通告》，告知公司因环保关系被责令停产整改，员工暂时休息，工资按月发放，留厂员工将按计时工资计算。截至2017年12月31日，原告尚未恢复生产经营，也没有给被告安排工作。被告在原告处工作到2017年8月20日。原告没有为被告缴纳社会保险费。被告离职前月平均工资为3219.58元。2017年梧州市最低工资标准为1400元/月。2018年1月1日，被告于月清向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.原告支付2017年8月至2017年12月期间的工资40000元；2.原告支付因没有为被告代缴失业保险金造成的损失23520元；3.被告与原告自2018年1月1日起解除劳动关系；4.原告支付经济补偿金45000元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月10日立案受理，并于2018年2月13日作出梧劳人仲案字〔2018〕第92号仲裁裁决书，裁决：一、确认被告于月清与原告梧州市和聚不锈钢有限公司于2018年1月1日解除劳动关系；二、原告梧州市和聚不锈钢有限公司向被告于月清支付2017年8月21日至9月20日的工资3219.58元、2017年9月21日至2017年12月31日生活费3926.44元，共计7146.02元；三、原告梧州市和聚不锈钢有限公司向被告于月清支付经济补偿金14488.11元；四、驳回被告于月清的其他仲裁请求。原告因对仲裁裁决不服，于2018年4月15日向法院起诉。 一审法院认为，关于解除劳动关系以及经济补偿金问题。原告没有为被告缴纳社会保险费，且原告因自身原因通知被告停工休息，造成双方劳动关系不能存续，被告要求与原告解除劳动关系，符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项，第四十七条第一款、第三款的规定，被告请求支付经济补偿金合理合法，原告应向被告支付4.5个月的经济补偿金14488.11元（3219.58元/月×4.5个月）。关于2017年8月至2017年12月期间工资及生活费的问题。被告在原告处工作至2017年8月20日，在停工期间，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定，原告应向被告支付2017年8月21日至9月20日的工资和2017年9月21日至2017年12月31日期间的生活费。本案中，被告离职前月平均工资3219.58元，故原告应支付被告2017年8月21日至9月20日的工资3219.58元。梧州市2017年最低工资标准为1400元/月，因此，原告应向被告支付2017年9月21日至2017年12月31日期间的生活费3926.44元（1400元/月×3个月×80%＋1400元÷21.75天×11天×80%）。原告对仲裁裁决认定的入职时间、月平均工资等不予认可，但未能提供相关证据予以证实被告的入职时间、工资水平，原告应承担举证不能的责任。关于失业保险金损失问题。根据《失业保险条例》第十四条规定，已办理失业登记并有求职要求的失业人员才可领取失业保险金。被告没有提供证据证明其已失业，故对其支付失业保险金的请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项，第四十六条第一项，第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定，判决如下：一、确认原告梧州市和聚不锈钢有限公司与被告于月清于2018年1月1日解除劳动关系；二、原告梧州市和聚不锈钢有限公司于本判决生效之日起十日内向被告于月清支付工资3219.58元，生活费3926.44元，共计7146.02元；三、原告梧州市和聚不锈钢有限公司于本判决生效之日起十日内向被告于月清支付经济补偿金14488.11元；四、驳回被告于月清要求原告梧州市和聚不锈钢有限公司支付失业保险金损失23520元的仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告梧州市和聚不锈钢有限公司负担。 本院二审期间，上诉人梧州市和聚不锈钢有限公司与被上诉人于月清均无相关证据提交。 本院经审理查明，一审法院无认定上诉人于2017年7月14日发出《通告》告知公司因环保关系被责令停产整改，员工暂时休息，工资按月发放，留厂员工将按计时工资计算的事实，是为不当，本院予以纠正。一审法院查明的其余事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点是上诉人应否向被上诉人支付工资、生活费和经济补偿金。 关于工资和生活费的问题。被上诉人在上诉人处工作至2017年8月20日，被上诉人已领取2017年8月20日前的工资，自上诉人从2017年8月28日发出《通告》通知被停产整改至被上诉人于2018年1月申请劳动仲裁时止，上诉人应当支付此期间的工资及生活费给被上诉人，因此，一审根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的规定，判决上诉人支付从2017年8月21日至2017年9月20日的工资，以及从2017年9月21日至2017年12月31日的生活费并无不当，上诉人未能提供被上诉人在此期间已到新单位就职的证据，被上诉人亦不认可已重新就业，因此，上诉人认为其不应支付从2017年8月21日至2017年9月20日的工资以及从2017年9月21日至2017年12月31日的生活费的理由不能成立，本院不予支持。 关于经济补偿金的问题。上诉人因自身原因导致与被上诉人的劳动关系不能存续，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，上诉人应给予被上诉人经济补偿金，本案中，被上诉人从2013年8月到上诉人公司处工作，直至被上诉人提出解除劳动合同日即2017年12月止，共工作四年零五个月，一审判决上诉人支付被上诉人四个半月的工资作为经济补偿金并无不妥。关于经济补偿金的支付标准，一审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定，以被上诉人解除劳动合同前十二个月的平均工资作为支付标准是正确的，本院予以维持。上诉人认为月平均工资计算错误，但未能提供证据予以证明，其主张与事实不符，本院不予支持。上诉人认为存在被上诉人辞职后再入职，导致工作年限断续的事实，因未能提供证据予以证实，该主张本院不予支持。 综上所述，上诉人梧州市和聚不锈钢有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，程序合法，判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人梧州市和聚不锈钢有限公司已预交），由上诉人梧州市和聚不锈钢有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄树东 审判员  潘志安 审判员  任 军 二〇一八年十一月三十日 法官助理冯正群 书记员谭绮珺 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。