北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0108民初16162号原告（反诉被告）：酷旅投资有限公司，住所地北京市海淀区上地信息路**（北京实创高科技发展总公司******）。法定代表人：李毅，董事长。委托诉讼代理人：曹俊奎，男，1990年12月20日出生，汉族，酷旅投资有限公司员工，住北京市西城区。被告（反诉原告）：港中旅（青岛）海泉湾有限公司，住所地山东省青，住所地山东省青岛即墨市鹤山路东端海泉湾度假区div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：傅卓洋，董事长。委托诉讼代理人：薛东龙，山东慧勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。原告（反诉被告）酷旅投资有限公司（以下简称酷旅公司）与被告（反诉原告）港中旅（青岛）海泉湾有限公司（以下简称港中旅公司）合同纠纷一案，本院于2017年3月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）酷旅公司的委托诉讼代理人曹俊奎、被告（反诉原告）港中旅公司的委托诉讼代理人薛东龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）酷旅公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告（反诉被告）酷旅公司与被告（反诉原告）港中旅公司于2016年6月签订的《港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划服务合同》；2、判令被告（反诉原告）港中旅公司支付第二期合同款132000元；3、判令被告（反诉原告）港中旅公司支付合同尾款66000元；4、判令被告（反诉原告）港中旅公司支付合同违约金87516元；5、判令被告（反诉原告）港中旅公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年6月，酷旅公司与港中旅公司签订了《港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划服务合同》，对酷旅公司为港中旅公司提供的港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划服务进行了约定，港中旅公司于2016年6月27日支付了首付款。根据合同约定，“乙方向甲方提供最终策划方案并经甲方确认后，乙方向甲方开具合同总额的20%即132000元的发票。甲方收到发票后3个工作日内向酷旅公司支付同等金额合同款”，酷旅公司于2016年8月9日向港中旅公司提供了第二期服务发票，且港中旅公司已经收到该发票，根据合同约定，港中旅公司应于收到发票后3个工作日内向酷旅公司支付同等金额合同款。但港中旅公司至今仍未支付，故酷旅公司诉至法院。被告（反诉原告）港中旅公司辩称：一、酷旅公司提供策划方案不符合合同约定的标准，根据合同第4条有关合同要求和标准的约定，酷旅公司所提供的策划方案未满足港中旅公司的需求，酷旅公司违约在先，港中旅公司行使先履行抗辩权，酷旅公司在未提供经港中旅公司确认的能有效实现合同需求的策划方案前，港中旅公司无需支付第二次款项；二、酷旅公司提供策划方案后，港中旅公司按约通知其相关的改进意见，后续酷旅公司也接受了改进意见，作出相关的修改。酷旅公司提供策划方案后出现诸多问题，港中旅公司及时与酷旅公司沟通，酷旅公司领导也在提交策划方案5日内就修改事宜进行面谈，港中旅公司提出修改意见并未超期，并且后续酷旅公司就策划方案不断进行修改的行为也证明策划方案确实存在诸多问题，该行为视为酷旅公司对策划方案验收时间延长达成合意。三、酷旅公司所主张违约金过高，首先港中旅公司在酷旅公司未提供符合合同要求的策划方案前提下未付款的行为并未违约，退一步讲酷旅公司所主张违约金按日千分之三即年109.5%计算过高，计算时间也不准确。基于此港中旅公司提出反诉，事实与理由：2016年6月，酷旅公司与港中旅公司签订了《港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划服务合同》，对酷旅公司为港中旅公司提供的港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划服务进行了约定，港中旅公司于2016年6月27日支付了首付款，但是酷旅公司提供的策划方案不符合本合同第四条约定的服务要求、服务标准及合同附件相关内容，根本无法满足港中旅公司的营销要求，导致港中旅公司无法使用该策划方案，无法实现合同目的，故提起反诉。港中旅公司的反诉请求：1、判令原告酷旅公司继续履行合同，对提交策划方案中的温泉市场分析、品牌定位、品牌形象营销渠道、品牌形象传播策略、产品规划重新制定具体实施执行方案；2、判令原告酷旅公司对提交策划方案中的营销现状分析、全年节事活动节点规划、主kv设计方案、一年形象传播方案、品牌大活动策划内容应具体细化；3、判令原告酷旅公司承担全部诉讼费用。原告（反诉被告）酷旅公司对被告港中旅公司的反诉辩称，不同意港中旅公司的反诉请求，港中旅提出的反诉要求合同中并无约定。酷旅公司提交方案后，港中旅公司未按照约定在5个工作日内提出异议，已经通过验收。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2016年6月，酷旅公司（乙方）与港中旅公司（甲方）签订了《港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划服务合同》（以下简称《策划服务合同》），主要约定为,服务内容：乙方为甲方提供2016年港中旅（青岛）海泉湾度假区旅游形象推广策划及一年行动规划方案，详细内容参考本合同中附件。服务期限：本合同生效后，乙方收到首付款后30个工作日内，向甲方汇报沟通并提交最终版策划方案；合同总价66万元；首付款：合同签订后，乙方向甲方开具合同总金额70%即46.2万元的发票，甲方在收到发票后的3个工作日内，向乙方支付同等金额的首付款；第二期款：乙方向甲方提供最终策划方案并经甲方确认后，乙方向甲方开具合同总金额的20%即132000元的发票。甲方在收到发票后的3个工作日内，向乙方支付同等金额的合同款；尾款：甲方收到并确认乙方提交的最终策划方案后一年内，乙方向甲方开具合同总金额的10%即66000元的发票，甲方在收到发票后的3个工作日内，向乙方支付同等金额的尾款；服务要求和服务标准：乙方所提供的策划方案应满足甲方的营销需求。方案按照内容完整，品牌定位明确，分析详尽，营销计划具有可操作性的标准提供；乙方向甲方提供策划方案后，甲方应在5个工作日内验收。如有改进要求，应在此期限内以书面形式提出并通知乙方。如在验收期内甲方未正式提出改进要求，则视为本合同约定的服务内容通过验收，甲方应根据合同约定向乙方支付服务费用；违约责任：甲方收到乙方开具发票后，逾期5个工作日不支付对应服务款的，每逾期1日，应向乙方偿付欠款总金额的3‰的违约金，同时乙方有权暂停服务；如乙方未能按照约定的时间提供服务，甲方有权选择同意延长服务期还是不予延长服务期；乙方逾期5个工作日提交工作成果的，每逾期1天，应向甲方偿付未服务部分的总额3‰的违约金。《策划服务合同》附件中明确了工作内容为：一、温泉市场分析：1、全国热销温泉分析；2、温泉旅游客源与游客画像；3、热销温泉产品模式；4、青岛温泉湾竞争分析。二、营销现状分析：1、青岛海泉湾知名度分析；2、青岛海泉湾人群画像；3、青岛海泉湾评论分析；4、过往营销活动效果分析。三、品牌定位：1、市场定位；2、品牌定位；3、形象宣传口号。四、2016年品牌全案：1、年度营销推广策略；2、媒介投放建议；3、全年节事活动节点规划。4、主KV设计；五、一年形象转播：1、品牌形象应用；2、品牌形象传播目标；3、品牌营销渠道；4、品牌形象传播策略。六、品牌活动大策划：1、活动主题；2、活动执行计划；媒体宣传计划；七、产品规划：1、原有产品游客动线规划；2、城市旅游产品线路规划；3、新产品选型推荐。《策划服务合同》签订后，酷旅公司于2016年6月22日向港中旅公司开具金额为462000元的发票，港中旅公司于6月27日通过其交通银行账户向酷旅公司招商银行账户转账462000元。酷旅公司于2016年7月6日向港中旅公司通过电子邮件提交了《青岛海泉湾品牌营销策划初稿V1》，于2016年7月25日提交了《青岛海泉湾品牌营销策划初稿V2》，于2016年7月27日向提交了《青岛海泉湾品牌营销策划初稿V3》（最终版），于2016年8月1日提交了《港中旅海泉湾初稿阶段成果确认函》及《港中旅海泉湾终稿阶段成果确认函》。2016年8月9日，酷旅公司向港中旅公司开具金额为132000元的发票。酷旅公司于2016年8月15日提交了《青岛海泉湾品牌营销策划终稿V3》。港中旅公司于2016年11月25日向酷旅公司通过电子邮件提交了《关于“青岛海泉湾品牌营销策划终稿”修改意见的函》，主要载明：一、需要完善细化的部分：1、营销规划方案需包含品牌形象推广策划；2、全年节事活动结点规划需细化；3、具体的媒体投放建议及KV设计方案需提报；一年形象传播方案需细化；5、品牌大型活动策划须包括：与品牌定位匹配的活动主题、执行计划及媒体宣传计划。二、需提供具体措施部分……针对上述修改意见，酷旅公司于2016年11月29日向港中旅公司提交了《“青岛海泉湾品牌营销策划终稿”修改意见函反馈》，主要载明：对符合合同约定的部分，现已经安排团队进行修改。还有一部分关于执行细化的内容已经超出本合同约定的服务范围，我方将在具体的营销执行项目签约后，根据实际情况提供可执行的、并承诺营销效果的执行策划方案，并列出了符合合同约定的修改意见和不符合合同约定的修改意见，并明确表示本次合同未约定执行细案，未约定活动执行实质落地等内容，例如建议确定具体的形象广告投放媒体合作后，由外包服务公司提供实际情况执行细节等。港中旅公司未向酷旅公司支付第二期款132000元及尾款66000元。庭审中，酷旅公司称于2016年7月27日向港中旅公司提交了《青岛海泉湾品牌营销策划终稿》，港中旅公司予以认可。酷旅公司称其向港中旅公司提交终稿后，港中旅公司未在合同约定的5个工作日内提出修改意见，应当视为通过验收。上述事实有原告酷旅公司提交的《策划服务合同》、修改意见函、修改意见函反馈、电子邮件打印页等证据及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，双方应当按照合同完全履行合同义务。本案酷旅公司与港中旅公司签订的《策划服务合同》，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。根据合同约定的服务要求和服务标准，酷旅公司所提供的策划方案应满足港中旅公司的营销需求，方案按照内容完整，品牌定位明确，分析详尽，营销计划具有可操作性的标准提供。酷旅公司提供策划方案后，港中旅公司应在5个工作日内验收。如有改进要求，应在此期限内以书面形式提出并通知酷旅公司。如在验收期内未提出改进要求，则视为本合同约定的服务内容通过验收，港中旅公司应根据合同约定向支付服务费用。酷旅公司于2016年7月27日向港中旅公司提交《青岛海泉湾营销策划最终稿》之后，港中旅公司并未按照合同约定的时间提出修改方案，根据合同的约定，应当视为通过验收。但此后，港中旅公司针对上述营销策划最终稿提出了修改意见，并以书面形式向酷旅公司发函，酷旅公司又针对港中旅提出的修改意见进行了书面的反馈，并表明部分修改意见属于合同范围之内，部分修改意见属于合同范围之外，并针合同范围之内的修改意见提出了进一步的修改方案。此后，双方因合同款的给付发生争议。对此本院认为，酷旅公司根据合同约定的标准及附件约定的内容完成了营销策划最终稿并提交港中旅公司，已经完成了合同约定的义务，港中旅公司未在合同约定的期限内及时提出修改意见，应当视为已经通过验收。港中旅公司认为酷旅公司提交的策划方案未达到合同约定的标准，主要意见是未提供执行细节，需细化活动方案，活动执行实质落地等方面。酷旅公司认为本次合同未约定执行细案，未约定活动执行实质落地，认为酷旅公司的修改意见超出合同的范围，例如建议确定具体的形象广告投放媒体合作后，由外包服务公司提供实际情况执行细节等。而合同中约定的服务标准为：内容完整，品牌定位明确，分析详尽，营销计划具有可操作性。据此，合同中约定的服务标准为“具有可操作性”，并未约定制定“执行细案或活动执行实质落地”，且合同附件中约定的工作内容亦为方向性和框架性，亦未对执行细案作出明确要求。此外，酷旅公司提供了多份策划方案初稿，与港中旅公司进行了充分的意见交换，在酷旅公司提交最终方案之后，港中旅公司未及时提出修改意见。尽管如此，在港中旅公司迟延提出相关修改意见后，酷旅公司仍做出了相应的反馈。而港中旅公司提出的相关修改意见，确已超出合同约定的标准和范围，明显加重了酷旅公司的合同义务。据此，酷旅公司完成了合同约定的义务，港中旅公司给付第二期合同款及尾款的条件已经成就，港中旅公司应当及时给付，故对酷旅公司要求港中旅公司给付第二期合同款及尾款的主张，证据充分，于法有据，本院予以支持。针对港中旅公司反诉要求酷旅公司继续履行合同，提交策划方案中的温泉市场分析、品牌定位、品牌形象营销渠道、品牌形象传播策略、产品规划重新制定具体实施执行方案；对提交策划方案中的营销现状分析、全年节事活动节点规划、主kv设计方案、一年形象传播方案、品牌大活动策划内容应具体细化的反诉请求，超出合同约定的范围，于法无据，本院不予支持。就酷旅公司主张违约金一节，双方在合同履行过程中，存在一定的认识偏差，港中旅公司迟延付款事出有因，并不符合合同中约定的违约金赔偿条件，故对酷旅公司的该项请求，本院不予支持。就酷旅公司要求解除合同一节，双方签订的《策划服务合同》中的酷旅公司的合同义务已经履行完毕，自无解除之必要，故对酷旅公司的该项请求，本院亦不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）港中旅（青岛）海泉湾有限公司于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）酷旅投资有限公司合同款十九万八千元；二、驳回原告（反诉被告）酷旅投资有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）港中旅（青岛）海泉湾有限公司的反诉请求。如被告（反诉原告）港中旅（青岛）海泉湾有限公司未按照本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费六千零四十二元（原告酷旅投资有限公司已预交），由被告（反诉原告）港中旅（青岛）海泉湾有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳；反诉案件受理费四千二百六十元，由被告（反诉原告）港中旅（青岛）海泉湾有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  张建文人民陪审员  祖砚铭人民陪审员  吴爱玲二〇一八年十一月一日书 记 员  邢 娜