河北省承德市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2018）冀08刑终345号原公诉机关隆化县人民检察院。上诉人（原审被告人）卜晓宇，男，1994年10月1日出生，满族，初中文化，农民，住隆化县。因涉嫌犯故意伤害罪，2018年1月1日被隆化县公安局刑事拘留，2018年1月12日经隆化县人民检察院批准被逮捕。现押于隆化县看守所。辩护人许晓晖，河北陈华律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人薛某1，男，系本案被害人，1993年3月17日出生，汉族，农民，住隆化县。河北省隆化县人民法院审理河北省隆化县人民检察院指控原审被告人卜晓宇犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人薛某1提起附带民事诉讼一案，于2018年8月31日作出（2018）冀0825刑初57号刑事附带民事判决。原审被告人卜晓宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见。本案现已审理终结。原判认定，2018年1月1日凌晨2时许，被告人卜晓宇与同在香格里拉烧烤店吃饭的薛某1，因喝酒发生口角，被他人拉开，二人离开烧烤店后，相约在郭家屯镇东屯村新村路口见面。卜晓宇提前从家中准备好菜刀在新村路口等候，与前来的薛某1相互殴打，薛某1腹部被卜晓宇砍伤，卜晓宇亦被薛某1打伤。后经隆化县司法医学鉴定中心鉴定，薛某1的损伤程度为重伤二级。被告人卜晓宇于2018年1月1日中午被公安机关传唤到案。另认定，薛某1伤后于2018年1月1日至1月30日在隆化县医院住院治疗29天，经诊断左胸部刀刺伤、左侧开放性血气胸、左肺破裂、左侧膈肌破裂、左侧第十肋软骨骨折，治疗过程中支出医疗费17993.81元，此外还造成薛某1的经济损失为住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）、护理费2900元（100元/天×29天）、营养费580元（20元/天×29天）、误工费7800元（65元/天×120天）、鉴定费1000元，交通费300元，总计32023.81元。原判认定上述事实，有下列经过当庭举证、质证的证据证明，予以确认：一、刑事部分证据：1、被告人卜晓宇的供述，证实卜晓宇薛某1飞同系郭家屯镇东屯村村民，二人早就认识，2018年1月1日凌晨一二点，卜晓宇张某伟刘某1欣三人村香格里拉烧烤店吃东西，当薛某1飞等四五个人也在饭店包间吃东西，期薛某1飞等人到卜晓宇一桌一起喝酒，不知道为什薛某1飞就骂卜晓宇，还打了卜晓宇一个嘴巴子，被拽开后薛某1飞后来又打了卜晓宇一个嘴巴子，卜晓宇没有还手。后单某刚来了，把卜晓宇刘某1欣送到新村路口薛某1飞给卜晓宇打电话让卜晓宇等着，还要找卜晓宇打架，卜晓宇刘某1欣就回卜晓宇家厨房，卜晓宇在菜板上拿了一把菜刀，二人就又到新村路口等薛某1飞，薛某1飞和跟其一起喝酒的两个人来到新村路口，双方就打起来了刘某1欣没有动手，卜晓宇被对方打急了，因为喝点酒，用菜刀砍薛某1飞身上一下，后来卜晓宇打不过对方就跑了，不清楚是否砍伤薛某1飞。2、被害薛某1飞的陈述，证实2018年1月1日凌晨12点多薛某1飞和其朋谭某政左某涛等人在东屯村香格里拉烧烤店包间吃饭，快结束时，卜晓宇和另外两个男的也来吃烧烤，吃烧烤的时候，卜晓宇一直薛某1飞薛某1飞的姐姐到卜晓宇桌喝酒薛某1飞不情愿去喝了两杯茶水，卜晓宇一直拦薛某1飞不让走，还薛某1飞不给面子薛某1飞生气了，借着酒劲，就扇了卜晓宇一个耳光，后来被拉开了薛某1飞等人从饭店出来后，卜晓宇一直薛某1飞打电话叫其去新村路口薛某1飞在路上拽了一根木棒，到了新村路口，卜晓宇就薛某1飞跑过来，二人就打起来了薛某1飞用木棒打了卜晓宇，卜晓宇用刀砍薛某1飞左侧腹部，后谭某政左某涛也来了，薛某1飞送到医院薛某1飞也报警了。3、证刘某1欣的证言，证实2018年1月1日凌晨两点左右刘某1欣和卜晓宇张某伟到香格里拉烧烤店吃东西，看薛某1飞谭某政还有另一个男的在包间吃东西，期薛某1飞等人还刘某1欣一桌一起喝酒，喝了一会卜晓宇就薛某1飞及薛某1飞一起的三人一起出去了，回来后卜晓宇说薛某1飞打了两个嘴巴子薛某1飞说卜晓宇惹到他了，还要冲过来，薛某1飞的姐姐拉住了，后单某刚给双方劝开了单某刚开车刘某1欣和卜晓宇送到新村路口，看见卜晓宇薛某1飞通电话，卜晓宇薛某1飞要来找其，薛某1飞谭某政和跟其一起吃饭的另一个男的三个人到了村口时，卜晓宇冲过去几个人就打起来了刘某1欣没有动手。4、证谭某政的证言，证实2018年1月1日凌晨两点左右谭某政薛某1飞左某涛在香格里拉烧烤店吃东西时，与同在烧烤店吃饭的卜晓宇一桌因为喝酒发生了言语口角，卜晓宇薛某1飞在饭店就要打架，后来被拉开了，卜晓宇还薛某1飞说不服就到新村那打一架，离开烧烤店薛某1飞一人去新村路口找卜晓宇，谭某政左某涛赶到新村路口薛某1飞用手捂着肚子，全都是血谭某政拿起棍子打了卜晓宇，卜晓宇也打谭某政谭某政问卜晓宇是不是其用刀砍薛某1飞，卜晓宇说是，后谭某政左某涛就薛某1飞送到医院去了。5、证左某涛的证言，证实2018年1月1日凌晨两点左右左某涛薛某1飞薛某1飞的姐姐，还谭某政在香格里拉烧烤店吃完东西要走的时候，碰见薛某1飞的熟人薛某1飞去和对方喝酒，发生了言语冲突，还要打架，被大伙拉开了，对方三个人被车接走了左某涛等人也离开了烧烤店薛某1飞一人去新村路口找卜晓宇，谭某政左某涛赶到新村路口薛某1飞用手捂着肚子，还流血了，卜晓宇正往新村那边跑左某涛谭某政就追卜晓宇左某涛拦着卜晓宇的时候和卜晓宇撕巴了几下但没抓住卜晓宇，然后就回去薛某1飞并拨打120了。6、证张某伟的证言，证实2018年1月1日凌晨二点多张某伟和卜晓宇刘某1欣三人在东屯村香格里拉烧烤店吃饭，碰薛某1飞谭某政等人也在吃饭，期薛某1飞及其朋友张某伟一桌喝酒，喝了几杯后薛某1飞就打了卜晓宇两个嘴巴子，后来被饭店老板薛某1飞的姐姐拉开了单某刚开车把卜晓宇刘某1欣张某伟送走张某伟直接回旅店睡觉了。7、证薛某2达的证言，证薛某2达薛某1飞的亲姐姐，2018年1月1日凌晨在香格里拉烧烤店吃饭，后来薛某1飞一桌呆着，同在该饭店吃饭的卜晓宇招薛某1飞薛某2达到其一桌喝酒薛某1飞过去喝了一杯薛某2达没去，后来在大薛某1飞一伙和卜晓宇一伙就吵起来了薛某1飞和卜晓宇还要动手打架，但被周围人拉开了薛某1飞说是因为卜晓宇非得薛某1飞喝酒薛某1飞不想喝，就急了吵起来的。后单某刚把卜晓宇等人送走的。凌晨四点多薛某2达在家接薛某1飞的电话，说被卜晓宇砍了，薛某2达去新村路口。8、证刘某2伟的证言，证刘某2伟村经营香格里拉烧烤店，2018年1月1日凌晨三点左右薛某1飞和卜晓宇分别在该烧烤店吃饭，期间卜晓宇薛某1飞到卜晓宇一桌喝酒，后来两人不知道为什么就吵起来了，双方还要打架，刘某2伟拉开了，从饭店走后薛某1飞的姐薛某2达打电话薛某1飞被捅了。9、证单某刚的证言，证实2018年1月1日凌晨一点多单某刚接薛某2达的电话，单某刚去一趟香格里拉烧烤店，在烧烤店看见卜晓宇薛某1飞在大厅里吵架单某刚从中劝架，并把卜晓宇刘某1欣送到了新村路口，在车上卜晓宇说不知道怎么薛某1飞吵起来的，还说还得薛某1飞。凌晨三点多，单某又接到薛某2的电话，说卜晓宇还找薛某1闹事呢，后来又说薛某1被人扎伤了，单某就接上薛某2到了新村路口，看见薛某1捂着肚子，说是被卜晓宇扎伤的。10、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片，证实公安机关对卜晓宇家进行搜查，扣押了黄色木柄黑铁菜刀一把。11、辨认笔录及照片，证实经卜晓宇辨认其作案时使用的菜刀即在卜晓宇家搜查出的黄色木柄黑铁菜刀。12、隆化县司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、受伤照片，证实经鉴定薛某1损伤为左胸部刀刺伤，左侧开放性血气胸，左肺破裂，左侧膈肌破裂，左侧第十肋软骨骨折，已构成重伤二级。13、案发现场图、现场照片，证实案发地点为郭家屯镇新村路口及现场情况。14、到案经过，证实案发后薛某1报警，称被卜晓宇捅伤，派出所民警对卜晓宇进行传唤，2018年1月1日12时32分，卜晓宇在其母亲的陪同下到郭家屯镇派出所。15、行政处罚决定书，证实卜晓宇于2015年2月、2016年7月均因故意伤人被行政处罚两次。16、户籍证明信，证实被告人系完全刑事责任能力人。17、卜晓宇门诊病历及控告状，证实卜晓宇在此案中亦受伤，损伤为多发软组织挫伤及头部外伤，并在公安机关提出控告。二、民事部分证据：1、隆化县医院诊断证明、住院病案、出院记录，司法鉴定意见书，证实薛某1损伤情况及在隆化县医院住院治疗29天的情况。2、医疗费单据、费用明细汇总、鉴定费单据，证实薛某1支出医疗费17993.81元，支出鉴定费1000元。上述刑事部分证据，能够相互印证，形成证据链条证实认定的事实，均予采信；民事部分证据与本案相关联，作为本案附带民事诉讼处理依据，予以采信。原判认为，被告人卜晓宇故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。考虑被告人能够自愿认罪，同时被害人亦有过错，可酌情从轻处罚。对被告人使用的作案工具依法应予以没收。对于辩护人提出被告人具有防卫性质的意见与查明的事实不符，不予采纳；对于辩护人认为被告人主动到公安机关供述案件事实构成自首的意见，亦与查明被告人被传唤到案，同时在公安机关第一次、第二次供述亦未承认使用刀具致伤对方的犯罪事实，对辩护人认为被告人构成自首的意见不予采纳。由于被告人卜晓宇故意伤害的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人起诉的各项经济损失中精神损害抚慰金不予支持，误工费因无证据支持，按农民标准支持120天的误工费损失，交通费主张过高，酌定300元，其余主张符合事实和法律规定，予以支持。判决：一、被告人卜晓宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月。二、没收供被告人卜晓宇作案使用的刀具一把。三、被告人卜晓宇赔偿附带民事诉讼原告人薛某1各项经济损失共计32023.81元。此款于本判决生效后十日内付清。四、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。卜晓宇上诉主要提出，被害人有重大过错，涉嫌构成寻衅滋事罪，被害人也打了上诉人卜晓宇，卜晓宇在此案中亦受伤，卜晓宇的行为属于正当防卫。卜晓宇的行为属于自首。卜晓宇愿意赔偿被害人合理合法损失，综上，一审判决认定事实和适用法律错误，请求二审法院宣告上诉人卜晓宇无罪。其辩护人支持其上诉理由。经二审审理查明，2018年1月1日凌晨2时许，上诉人卜晓宇与同在香格里拉烧烤店吃饭的薛某1，因喝酒发生口角，被他人拉开，二人离开烧烤店后，相约在郭家屯镇东屯村新村路口见面。卜晓宇提前从家中准备好菜刀在新村路口等候，与前来的薛某1相互殴打，薛某1腹部被卜晓宇砍伤，卜晓宇亦被薛某1打伤。后经隆化县司法医学鉴定中心鉴定，薛某1的损伤程度为重伤二级。卜晓宇于2018年1月1日中午被公安机关传唤到案。另查明，薛某1伤后于2018年1月1日至1月30日在隆化县医院住院治疗29天，经诊断左胸部刀刺伤、左侧开放性血气胸、左肺破裂、左侧膈肌破裂、左侧第十肋软骨骨折，治疗过程中支出医疗费17993.81元，此外还造成薛某1的经济损失为住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）、护理费2900元（100元/天×29天）、营养费580元（20元/天×29天）、误工费7800元（65元/天×120天）、鉴定费1000元，交通费300元，总计32023.81元。原判认定事实正确。认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。本院认为，上诉人卜晓宇故意伤害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。卜晓宇的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人薛某1所造成的经济损失，应依法予以赔偿。卜晓宇上诉理由及辩护人意见，经查，根据本案事实情节卜晓宇的行为不属于正当防卫。到案经过，证实卜晓宇被公安机关传唤到案。并且卜晓宇在公安机关第一次、第二次供述亦未承认其使用菜刀砍伤被害人薛某1的事实，故不能认定卜晓宇的行为属于自首，卜晓宇及辩护人提出一审判决认定事实和适用法律错误，卜晓宇无罪的理由及辩护人意见本院不予采纳。卜晓宇能够自愿认罪，被害人亦有过错，原判对卜晓宇量刑时已予以考虑并已酌情从轻处罚，原判对卜晓宇量刑及对其使用的作案工具依法予以没收并无不当。原判认定薛某1各项经济损失为总计32023.81元正确，综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对民事部分判处并无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  丛云峰审判员  赵 辉审判员  孟路遥二〇一八年十一月八日书记员  郭禹蒙