上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初9286号原告：上海正大乐城百货有限公司，注册地上海市徐汇区。法定代表人：俞中德，总经理。委托诉讼代理人：雷飞龙，男。委托诉讼代理人：沈黎娟，女。被告：杨毅磊，男，1981年9月30日出生，汉族，住上海市徐汇区。原告上海正大乐城百货有限公司(以下简称正大乐城公司)与被告杨毅磊劳动合同纠纷一案，本院于2018年5月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案系正大乐城公司、杨毅磊均不服同一仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院根据双方当事人起诉的先后顺序，以正大乐城公司为原告，以杨毅磊为被告，予以合并审理。原告正大乐城公司的委托诉讼代理人雷飞龙、被告杨毅磊到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。正大乐城公司向本院提出诉讼请求：1.不自2018年2月1日起恢复劳动关系；2.不支付杨毅磊2018年2月26日至3月30日工资11,208.62元。事实和理由：2018年1月24日，杨毅磊通过电子邮件形式向直属上级总经理温某某请年休假，在温某某明确回复不同意的情况下，杨毅磊仍然在2018年1月29日、1月30日休假，其行为已经构成连续旷工两天，正大乐城公司于2018年1月31日依据员工手册规定解除劳动合同，系合法解除，且杨毅磊离职后，正大乐城公司已于2018年3月6日招聘薛某某从事杨毅磊原工作，双方劳动关系客观上已无法恢复。杨毅磊辩称，不同意正大乐城公司的诉讼请求。杨毅磊是IT部门负责人，有两位直属上级，一位是总经理温某某，另一位是总部IT经理，但因总部IT经理已离职，故其实际由总部IT总监俞某某管理。杨毅磊在2018年1月24日向温某某请假被拒绝的情况下，于次日通过微信向俞某某请假，俞某某回复会派人员顶班，就是同意了杨毅磊的请假申请，故杨毅磊2018年1月29日、1月30日两天未出勤不构成旷工，正大乐城公司以旷工解除双方劳动合同系违法解除。况且，2018年1月31日至2月7日期间杨毅磊尚在住院治疗，正大乐城公司于杨毅磊医疗期内解除劳动合同，也构成违法解除。杨毅磊出院后，继续上班直至2018年3月20日。薛某某的确已经入职，但因未交接，故薛某某只从事杨毅磊原部分工作，另外还有行政工作。杨毅磊向本院提出诉讼请求：正大乐城公司支付2018年2月1日至2月25日工资7,663.79元。事由和理由同辩称。正大乐城公司辩称，不同意杨毅磊的诉讼请求。俞某某是总部IT总监，仅对杨毅磊进行技术指导，非直属上级，对杨毅磊无人事管理权。其他意见同诉称。本院认定事实如下：2017年4月14日杨毅磊与正大乐城公司签订期限为2017年4月14日至2020年4月13日的劳动合同，约定杨毅磊从事信息主管工作，每月工资9,000元。同日，杨毅磊另签收《职位说明书》，记载职位名称为IT工程师，直属上级两位，直接主管为总经理，间接主管为总部IT经理。杨毅磊实际每月工资9,850元。杨毅磊的《2017KPI员工绩效评估表》中，“总部”一列的“部门负责人”一栏签名人为“俞某某”，“商业项目”一列的“商业项目总经理”一栏签名人为“温某某”。2018年1月24日14：40杨毅磊向总经理温某某发送电子邮件，内容为：“Dear温总：因年假2月底到期，下周1、2(2018年1月24日-25日)，我申请使用年假，请批准，谢谢！”次日9：35温某某邮件回复：“无法同意你的休假申请，原因如下：一是你强调你的工作很忙，给出了你的工作list，时至月底，如果你休假你的工作谁来完成？二是公司交给你的工作还有没有完成的事项。三是你自己的休假申请短短30个字却连休假的日期都写不清楚，我很难判断你的工作能力，但是对自己休假申请的内容都不能写准确，可见你对公司工作的态度。对不起不能同意你的休假申请，如果在本月前完成公司交办的工作，可以申请休假，谢谢。”2018年1月25日11：32杨毅磊向俞某某发送微信，内容为“Mars,温总不同意我休假，其实我身体不太好，查出来血脂很高，我是想多休息2天调整下，但是他拿行政的事情来压我我觉得有点过了，也请你帮忙了”当天13：15俞某某回复“你是打算星期一休？”随后俞某某又回复“我和宋某某说过了，她会来顶你两天”“你微信上把徐汇的一些信息和她大致说明一下”。2018年1月26日正大乐城公司向杨毅磊出具《警告处分通知书》，内容为：“杨毅磊：2018年1月25日阁下与总经理因工作分配分歧及请假申请未获批准，在办公室发生争吵，且出言不逊、影响恶劣。经查明以上情况属实，特此函告阁下，根据《员工手册》第八章行为准则第8.2.1规定，因阁下存在‘不尊重上级、不服从管理’及‘上班期间吵架、骂人、出口带脏语中伤他人者’的违纪行为，公司决定给予阁下‘警告’的违纪处分。”2018年1月29日、1月30日杨毅磊未出勤。2018年1月31日正大乐城公司向杨毅磊出具《违纪辞退通知书》，主要内容为：“阁下于2018年1月24日邮件向总经理申请1月29日-1月30日休年假，1月25日总经理给予邮件回复：鉴于工作完成进度情况不同意阁下的休假申请。但阁下1月29日-1月30日均未正常上班、已连续旷工2天。特此函告阁下，根据《员工手册》第五章员工福利第5.2.2规定：‘连续申请年假2天及以下的，员工均应提前3天向其部门负责人申请并获得审批后交人力资源部备案’及第八章行为准则第8.2.3规定，因阁下存在‘连续旷工二天或累计旷工三天者’的违纪行为，公司决定对阁下做‘违纪辞退’处理。”同日，正大乐城公司将该决定告知工会。另查明，正大乐城公司员工手册规定：“……5.2休假福利所有休假应事先获得部门负责人同意并报人力资源部审批，经审核批准后方可给予假期。员工未经申请批准擅自休假、或休假超过法定天数或申请天数且无正当理由的，超过天数公司将按旷工处理。……5.2.2年假……连续申请年假2天及以下的，员工均应提前3天向其部门负责人申请并获得审批后交人力资源部备案；……8.2.3违纪辞退连续旷工二天或累计旷工三天者；……”2018年2月26日杨毅磊向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求正大乐城公司：1.自2018年2月1日起恢复劳动关系；2.按每月9,850元的工资标准支付自2018年2月1日起至实际恢复劳动关系之日止的工资。仲裁庭审中，杨毅磊提供付款申请单一份，证明俞某某是杨毅磊的部门负责人。正大乐城公司对付款申请单真实性无异议，但表示从审批的顺序可以看出，俞某某是最后批复的。2018年3月30日，该仲裁委员会作出徐劳人仲(2018)办字第567号裁决：1.双方自2018年2月1日起恢复劳动关系；2.正大乐城公司于裁决生效之日起七日内支付杨毅磊2018年2月26日至3月30日的工资11,208.62元；3.对杨毅磊的其他申诉请求不予支持。正大乐城公司、杨毅磊均不服该裁决，先后向本院提起诉讼。又查明，2018年3月6日正大乐城公司与案外人薛某某签订期限为2018年3月6日至2021年3月5日的劳动合同，约定薛某某从事IT主管工作。同日，薛某某签收《职位说明书》，记载职位名称为IT主管，直属上级两位，直接主管为总经理，间接主管为总部IT经理。以上事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、《职位说明书》《2017KPI员工绩效评估表》、电子邮件、微信聊天记录、《警告处分通知书》《违纪辞退通知书》、员工手册等证据证明，本院予以确认。诉讼中，杨毅磊另向本院提供付款申请单复印件一份，显示申请日期为2018年1月2日，审批处有“门店审批”和“总部审批”，财务主管于1月4日在“门店审批”栏相应位置签名，温某某于1月8日在“门店审批”栏“总经理”处签名，俞某某于1月25日在“门店审批”栏“申请部门主管”处签名。证明俞某某是杨毅磊的部门负责人。正大乐城公司对上述证据真实性有异议，表示无原件，且该付款申请单只是针对采购的预算、结算，即使真实，俞某某也不算是杨毅磊直属上级。因正大乐城公司在仲裁时认可上述证据真实性，其虽在庭审中对真实性予以否认，但未提供相反证据予以推翻，故本院对上述证据真实性予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担不利后果。根据已查明事实，俞某某在杨毅磊《2017KPI员工绩效评估表》中“总部”一列的“部门负责人”一栏签名，又在付款申请单中“门店审批”栏的“申请部门主管”处签名，故杨毅磊主张其接受俞某某的工作管理，有事实依据，本院予以采纳。杨毅磊在向温某某请年休假被拒绝的情况下，通过微信告知俞某某此情况，并希望休假，俞某某在明确知晓温某某拒绝批准的情况下，仍然安排其他人员顶替杨毅磊的工作，视为认可杨毅磊的请假申请，杨毅磊据此未出勤，不构成无故旷工，正大乐城公司以连续旷工两日为由解除双方劳动合同，构成违法解除。因杨毅磊认可薛某某入职，因未交接，故薛某某从事杨毅磊的原部分工作，故正大乐城公司主张杨毅磊的工作岗位已由薛某某替代，劳动关系客观上无法恢复，有事实依据，本院予以采纳。用人单位违法解除劳动合同，劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金，因双方确认杨毅磊实际每月工资9,850元，本院据此核算正大乐城公司应当支付杨毅磊违法解除劳动合同赔偿金19,700元。正大乐城公司要求不支付杨毅磊2018年2月26日至3月30日的工资，于法有据，本院予以支持。杨毅磊要求正大乐城公司支付2018年2月1日至2月25日的工资，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、四十八、八十七条规定，判决如下：一、上海正大乐城百货有限公司于本判决生效之日起七日内支付杨毅磊违法解除劳动合同赔偿金19,700元；二、上海正大乐城百货有限公司不支付杨毅磊2018年2月26日至3月30日工资11,208.62元；三、驳回杨毅磊的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇一八年十一月二日书记员  陈华翔附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。