吉林省长春市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉01民初381号 原告：长春建工集团吉隆建设有限公司，住所地长江路经济开发区长江路****206段。 法定代表人：李礼，该公司经理。 委托诉讼代理人：王凤斌，公司员工。 委托诉讼代理人：袁丽萍，吉林开晟律师事务所律师。 被告：吉林省万信房地产开发有限公司，，住所地长春市二道区阜丰路**（东站街道宏伟村委员会办公楼**） 法定代表人：张冰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李玉珍，吉林实正律师事务所律师。 原告长春建工集团吉隆建设有限公司（以下简称吉隆公司）诉被告吉林省万信房地产开发有限公司（下称万信公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吉隆公司的委托代理人王凤斌、袁丽萍，被告万信公司的法定代表人张冰、委托代理人李玉珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吉隆公司诉称：双方当事人签订“万信金庭公馆”施工合同后，吉隆公司进场施工。合同履行过程中，万信公司未按合同约定拨付工程进度款，且在双方未解除合同的情况下就安排第三方进场施工，已严重违反合同约定。后双方无奈解除了施工合同，签订《工程量完成情况确认单》、《万信金庭公馆工程结算单》、《施工现场移交协议书》，确认吉隆公司已完成工程量符合施工质量验收标准，无质量问题，自协议签订吉隆公司将施工现场全部移交万信公司。吉隆公司完成的工程量结算值为2720万元，该结算值中未包含税金，减甲供材、已付工程款后，万信公司应付工程款为结算单中应付工程款912万元+工程款税金3761760元。同时根据法律规定，吉隆公司享有优先受偿权。另外，吉隆公司应万信公司要求于2012年11月1日向万信公司交纳工程保证金200万元，万信公司已经返还50万元，尚有150万元未返还。现双方已解除施工合同，且工程无质量问题，万信公司应返还剩余保证金。故吉隆公司诉至法院，要求：1.判令万信公司给付吉隆公司工程款912万元及利息（利息自2018年4月11日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）；2.判令万信公司给付吉隆公司工程款税金3761760元；3.判令吉隆公司对“万信金庭公馆”项目折价或拍卖价款在12881760元范围内享有优先受偿权；4.判令万信公司返还吉隆公司工程保证金150万元及利息（利息自2018年4月11日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）；5.判令万信公司给付吉隆公司违约金1816400元（36328000×5%）；6.案件受理费、保全费由万信公司负担。 万信公司答辩称：1.对于给付工程款912万元没有异议，原告主张给付利息被告不同意，因为双方在结算时约定具体付款另行制定付款计划。2.原告主张给付工程税金没有事实和法律依据。3.原告主张优先受偿权已经超过了时效，应当在工程竣工之日起六个月内主张。4.原告主张的保证金被告没有实际收到，而且也不存在给付利息。5.被告没有违约，不应给付违约金。补充：912万的额度应该扣除质保金，关于利息，因为双方约定制定还款计划，被告不同意给付利息。双方在决算是关于保证金原告并没有披露，我方认为原告没有实际交付保证金。不同意给付违约金，因为是原告违约，没有按期施工。 经审理查明：2016年6月1日，万信公司作为甲方与乙方吉隆公司签订《建筑工程总包合同》，由吉隆公司承建万信金庭公馆项目，合同主要内容为：（1）承包范围：基础、主体、给排水、电气等。（2）价格：平方米包干价1400元每平方米，暂定工程价款36328000元。结算时，税金如按2016年5月1日前标准收取，工程总造价下浮5%，如按2016年5月1日后标准收取，工程总造价上浮5%。（3）开工日期以发包人的书面通知为准，在2016年12月10日前，完成全部外装、地面砼，并拆除外、地面砼验收条件。（4）工程款支付：①主体结构完工，支付到审核后的所完工程量的结算总额50%工程进度款；②主体抹灰完成，主体封闭后，按审核后的所完工程量的结算总额扣发包人供应材料款后支付到工程进度款总额的60%；③水电等安装工程结束，按审核后的所完工程量的结算总额扣发包人供应材料款后支付到工程进度款总额的80%；④工程全部竣工，经质检站验收合格，建设单位接受使用后，按审核后的结算总额扣发包人供应材料款后一个月内支付到工程款总额的97%；⑤剩余3%为工程质量保证金，按政府相关规定返还。⑥每次进度拨款时，乙方应提前5日向甲方提供形象进度请款报表，经甲方现场工程师、工程部经理签字确认后，方可进行拨付进度款。（5）违约责任：双方任何一方未经对方同意，单方面撤销或终止本合同的执行即构成违约，违约方应支付给对方本合同工程暂定总价款5%的违约金。 吉隆公司主张其在2014年即开始施工，签订施工合同时，已施工至6层。2017年10月入冬后工程停工。2018年3月，万信公司将工程另行委托他人施工，双方当事人就此曾在施工现场产生过冲突。 2018年4月10日，双方当事人签订《万信金庭公馆工程结算单》，主要内容为：合同价款为36709400元，税金3637902元（如需缴税按实际发生另行计算）。双方确认结算值2720万元，甲供材料款690万元，已付工程款1118万元，应付工程款912万元。双方在结算单中签字盖章，万信公司在盖章处书写“具体付款参照付款计划”。同日，双方当事人签订《施工现场移交协议》，内容为：乙方施工的万信金庭公馆工程，甲乙双方本着公平公正的原则，经协商决定，乙方不再对万信金庭公馆未完成工程进行施工，对已完工程进行清点盘量，经双方现场实际验收确认，已完工程符合施工质量验收标准，无质量安全等问题。且双方已完成工程结算，现对工程进行交接。乙方将施工现场全部移交甲方，自交接之日起，乙方不再承担任何有关工程质量、安全等责任，对接收单位不承担管理责任。 另查明：1.万信公司于2012年11月1日开具收款收据并加盖公章，内容为：今收到王凤斌工程保证金200万元。吉隆公司主张该笔款项按照万信公司的指示，于当日直接以转账的形式给付给案外人董峰。董峰为案涉土地上原土地使用权人。吉隆公司自认万信公司以现金形式已返还50万元保证金。 2.案涉工程于2017年4月19日下发施工许可证。 3.吉隆公司于2018年5月24日诉至本院。 本院认为：1.万信公司对欠付912万元工程款无异议，本院予以确认，但万信公司主张应扣除3%质保金。依据案涉施工合同的约定，3%为工程质量保证金，按政府相关规定返还。案涉工程于2018年4月10日移交万信公司，现质保期尚未届满，依据法律规定，质保金尚不具备返还条件，吉隆公司主张返还质保金，本院不予支持。故万信公司应向吉隆公司支付的工程款数额为912万元-2720万元×3%=8304000元。2.施工合同约定：“工程全部竣工，经质检站验收合格，建设单位接受使用后，按审核后的结算总额扣发包人供应材料款后一个月内支付到工程款总额的97%。”双方当事人于2018年4月10日进行结算并交接工程，则万信公司应在一个月内支付至工程款总额的97%，逾期则应支付工程款利息，故万信公司应从2018年5月11日开始向吉隆公司计付利息，标准按中国人民银行同期同类贷款利率计算。吉隆公司虽抗辩主张双方在签订结算书时约定“具体付款参照付款计划”，故不应支付工程款利息，但双方并未对付款计划达成一致意见，该抗辩主张不成立。3.《万信金庭公馆工程结算单》约定：“如需缴税按实际发生另行计算。”因吉隆公司尚未缴纳税金，具体数额亦无法确定，其向万信公司主张给付税金的条件尚未成就，该诉讼请求本院不予支持。4.《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。但因案涉施工合同并未履行完毕，工程尚未竣工，因此应以工程交接之日即2018年4月10日作为优先受偿权起算日，故吉隆公司行使优先受偿权并未超过法定期间，依法应予支持。5.吉隆公司于2012年11月1日向案外人董峰转账200万元，同日，万信公司向吉隆公司出具200万元工程保证金的收款收据。万信公司虽对该事实不予认可，但并未对收款收据上加盖的公章真实性申请鉴定，且董峰为案涉项目土地上原土地使用权人，与万信公司摘牌的土地具有关联，发包方在施工前收取承包方工程保证金亦符合施工惯例，故万信公司提出的抗辩理由无法否定其出具的收款收据，现双方已解除施工合同，万信公司应将剩余的150万元保证金返还吉隆公司并从合同解除的次日起即2018年4月11日向吉隆公司支付保证金的利息。6.2017年入冬后，吉隆公司暂停施工。在2018年3月吉隆公司欲复工时，万信公司已另行委托他人接续施工，万信公司在双方当事人未解除施工合同的情况下，另行委托他人施工的行为构成违约，依据施工合同“双方任何一方未经对方同意，单方面撤销或终止本合同的执行即构成违约，违约方应支付给对方本合同工程暂定总价款5%的违约金”的约定，万信公司应向吉隆公司赔偿违约金，数额为1816400元（36328000元×5%）。万信公司抗辩主张导致双方解除合同的原因系吉隆公司未按照施工进度施工、并单方撤场。虽然施工合同约定“在2016年12月10日前，工程具备验收条件”，但案涉工程项目施工许可证直至2017年4月19日方下发，而办理施工许可证属发包人万信公司义务，则以上关于工期的约定对吉隆公司不再具有约束力，同时施工合同并未约定施工总期限，故吉隆公司并不构成拖延施工进度。2017年末吉隆公司停止施工系因施工冬歇期，并不构成擅自停工，在2018年3月工地具备复工条件时，万信公司已经另行委托他人进行了施工，在此期间万信公司并未以任何形式与吉隆公司协商解除施工合同，故万信公司该抗辩理由不成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告吉林省万信房地产开发有限公司于本判决生效后立即给付原告长春建工集团吉隆建设有限公司工程款8304000元及利息（利息自2018年5月11日起计算至实际给付之日止，以8304000元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算）； 二、如被告吉林省万信房地产开发有限公司未按判决履行上述给付工程款及利息的义务，则原告长春建工集团吉隆建设有限公司有权将其施工案涉工程折价或者拍卖、变卖，对所得价款享有优先受偿权； 三、被告吉林省万信房地产开发有限公司于本判决生效后立即返还原告长春建工集团吉隆建设有限公司保证金1500000元及利息（利息自2018年4月11日起计算至实际给付之日止，以1500000元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算） 四、被告吉林省万信房地产开发有限公司于本判决生效后立即赔偿原告长春建工集团吉隆建设有限公司违约金1816400元； 五、驳回原告长春建工集团吉隆建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费110251元，由被告吉林省万信房地产开发有限公司负担79092元，由原告长春建工集团吉隆建设有限公司负担31159元，案件保全费5000元由原告长春建工集团吉隆建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审判长 郭智代理审判员张新华人民陪审员白勇 二〇一八年十一月八日 书记员 王               淇