湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2822民初2316号原告：周传珍，女，生于1952年10月12日，汉族，湖北省建始县人，住建始县，委托诉讼代理人：吴吉庆，建始县茅田法律服务所法律工作者。被告：建始县环境卫生管理所，住所地：建始县业州镇北环路**，统一社会信用代码：12422822422037938G。法定代表人：向道平，该所所长。委托诉讼代理人：向贻钰，该所办公室主任。委托诉讼代理人：迟志刚，湖北广润律师事务所律师。原告周传珍诉被告建始县环境卫生管理所劳动争议一案，本院于2018年9月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周传珍及其委托诉讼代理人吴吉庆、被告建始县环境卫生管理所委托诉讼代理人向贻钰、迟志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周传珍向本院提出诉讼请求：被告支付以下工伤保险待遇，一、医疗费194.40元；二、鉴定检查费138.40元；三、交通费80.00元；四、护理费11429.10元（恩施州2017度社会平均工资4233.00元/月÷30天×162天×50%）；五、一次性伤残补助金33017.40元（4233.00元×13个月×60%）；六、一次性伤残医疗补助金59262.00，共计104121.30元。事实和理由：2015年5月原告到被告处工作。原告在工作中受伤，受伤后在建始县人民医院住院721天，被告除194.40元医疗费未支付外，其余医疗费全部支付。被告为原告发放了住院期间的全部工资。原告的受伤被认定为工伤，劳动能力被鉴定为七级伤残。原告于2018年7月23日就工伤保险待遇向建始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于同年8月22日作出建劳人仲裁字（2018）第60号仲裁裁决书，该裁决书除了支持医疗费194.40元、住院伙食补助费2430.00元外，其余各项均存在认定事实和适用法律错误，其中仲裁委以未提供证据为由未支持原告主张的护理费，根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十条、《工伤保险条例》第三十二条的规定，护理费无需另行举证，只需依据劳动能力鉴定结论的伤残等级，按照社平缴费工资标准，以50％、40％、30％框算即可；一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条关于本人工资的规定，原告的一次性伤残补助金应为4233.00元/月×13个月×60％＝33017.40元，而非1100.00元/月×13个月＝14300.00元；一次性伤残医疗补助金应以2017年度恩施州社平工资4233.00元/月×14个月＝59262.00元，而不应根据2016年恩施州社平工资46300.00元/年计算。被告辩称，对本案基本事实无异议，对原告诉讼请求有异议，其适用法律有误。原告请求支持护理费的依据是《企业职工工伤保险试行办法》，该办法已于2004年1月1日废止。即使依据该办法第二十四条的规定，护理程度因没有鉴定即没有证据，请求法院驳回该诉讼请求。一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定七级伤残为13个月的本人工资，与该条例第三十二条无关。一次性伤残医疗补助金，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定七级伤残为十二个月。另外，被告为原告投保了意外伤害保险，保险公司赔付医疗费43257.46元，原告领取了该费用，并承诺返还被告。被告已为原告支付医疗费73174.29元，原告应返还保险公司赔付的医疗费43257.46元，若原告同意在本案中抵扣，被告无异议，如原告不同意在本案中抵扣，被告方将另案起诉。被告对仲裁裁决结果无异议。本院经审理认定事实如下：被告建始县环境卫生管理所是由建始县城市管理局举办，财政拨款并经建始县事业单位登记管理局登记的事业单位，系合法的用工主体。原告周传珍于2015年5月到被告处从事街道保洁工作，工资1100.00元/月，双方未签订劳动合同，被告未为原告办理社会保险。2016年3月22日，原告在工作中受伤，受伤后在建始县人民医院住院721天，实际用药162天，住院期间原告由其前夫护理两个月。原告前夫职业系务农。原告住院期间的医疗费除194.40元未支付外，其余费用被告均已支付。2018年2月11日，建始县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》、认定原告受伤为工伤。2018年3月29日，恩施州劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》鉴定被告的劳动能力为伤残七级。2018年7月23日，原告作为申请人，以被告为被申请人向建始县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请裁决：一、一次性伤残补助金50518.00元；二、一次性工伤医疗补助金46300.00元；三、一次性伤残就业补助金77166.00元；四、住院伙食补助费40376.00元；五、医疗期工资27008.00元；六、住院期间护理费64169.00元；七、医疗费194.40元；八、鉴定检查费138.40元；九、交通费160.00元。2018年8月22日，建始县劳动人事争议仲裁委员会作出建劳人仲裁字[2018]第60号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、同意申请人的自愿请求，解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人一次性支付申请人一次性伤残补助金14300.00元（1100.00元/月×13个月）；三、被申请人一次性支付申请人一次性工伤医疗补助金46300.00元（46300.00元÷12个月×12个月）；四、被申请人支付申请人医疗费194.40元，劳动能力鉴定检查费138.40元、交通费80.00元；五、被申请人支付申请人伙食补助费2430.00元（15.00元/天×162天）；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决结果于2018年9月10日向本院起诉。诉讼中，原、被告同意解除劳动关系，被告同意支付原告医疗费194.40元、鉴定检查费138.40元、交通费80.00元、住院伙食补助费2430.00元，一次性工伤医疗补助金50796.00元（4233.00元/月×12个月）。上述事实，有原告身份证复印件、被告事业单位法人证书、认定工伤决定书、工伤职工劳动能力鉴定结论通知书、建劳人仲裁字[2018]第60号《仲裁裁决书》、原、被告陈述等证据在卷予以证实。本院认为，原、被告间符合劳动关系的法律特征，双方庭审中同意解除劳动关系，本院予以确认。本案争议焦点为,被告是否应该支付原告护理费；计算一次性伤残补助金时的本人工资标准。对此，分析评判如下：一、被告是否应该支付原告护理费问题。原、被告间系劳动关系，原告所受伤害为工伤，原告受伤住院期间由其前夫护理两个月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，被告应支付原告住院期间两个月的护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”，原告所受伤害虽经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，但劳动能力鉴定委员会并未确认原告构成护理依赖，故被告只需支付原告住院期间两个月的护理费。原告住院期间由务农的前夫护理，其主张按2018年道路交通事故损害赔偿标准中的农林牧渔业34150.00元/年计算护理费符合法律规定，本院予以确认。综上，被告应支付原告护理费5691.67元（34150.00元/年÷12个月×2个月）。二、计算一次性伤残补助金时的本人工资标准问题。《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。”该条中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月用人单位向社会保险部门缴纳的平均月缴费工资。因被告未为原告办理社会保险，原告受伤前12个月平均月缴费工资不存在，故本人工资可按原告每月工资总额1100.00元计算。该条例第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”原告伤残等级为七级，被告应支付一次性伤残补助金数额为14300.00元（13个月×1100.00元/月）。诉讼中，原、被告同意解除劳动关系，被告同意支付原告医疗费194.40元、鉴定检查费138.40元、交通费80.00元、住院伙食补助费2430.00元，一次性工伤医疗补助金50796.00元（4233.00元/月×12个月），本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第二条、三十三条、第三十七条、第六十二条，第六十四条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》（省政府令第375号）第三十四条、第三十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条之规定判决如下：一、原告周传珍与被告建始县环境卫生管理所解除劳动关系；二、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍护理费5691.67元（34150.00元/年÷12个月×2个月）；三、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍一次性工伤医疗补助金50796.00元（4233.00元/月×12个月）；四、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍一次性伤残补助金14300.00元（13个月×1100.00元/月）；五、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍医疗费194.40元；六、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍鉴定检查费138.40元；七、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍交通费80.00元；八、被告建始县环境卫生管理所支付原告周传珍住院伙食补助费2430.00元；九、驳回原告周传珍的其他诉讼请求。上述第二至八项判决内容，限被告建始县环境卫生管理所自本判决生效后十日内履行。本案受理费10.00元减半收取5.00元，由被告建始县环境卫生管理所负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号********（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘丛艳二〇一八年十一月一日书记员  王雪芬