山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民终7956号 上诉人（原审原告）:赵明花，女，1955年6月1日生，汉族，住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：丁志强，山东海乐普律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:青岛铁路国际旅行社有限公司，住所地青岛市市**费县路**乙-1。 法定代表人王之宝，职务总经理。 委托诉讼代理人：崔婷婷，女，1978年10月6日出生，汉族，系本公司职工，住青岛市城阳区 被上诉人（原审被告）：山东大新华运通国际旅行社有限公司，住所地青岛市崂山区香港东路**。 负责人吴刚，职务总经理。 委托诉讼代理人：朱江，山东恒盛德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于晓枫，山东恒盛德律师事务所律师。 上诉人赵明花因与被上诉人青岛铁路国际旅行社有限公司（以下简称“铁路国旅”）、山东大新华运通国际旅行社有限公司（以下简称“大新华公司”）生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202民初541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月13日受理后，依法组成合议庭对本案进行了调查。上诉人赵明花的委托诉讼代理人丁志强，被上诉人铁路国旅的委托诉讼代理人崔婷婷，被上诉人大新华公司的委托诉讼代理人于晓枫到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 赵明花上诉请求：依法撤撤市南区人民法院（2018）鲁0202民初541号民事判决第一项，依法改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计95990.55元。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人未举证证明已经履行安全告知义务，法院认定被上诉人的责任比例过低。 铁路国旅当庭辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院给予维持。 大新华公司当庭辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院给予维持。 赵明花向一审法院起诉请求，2015年6月30日，原告与被告铁路国旅签订团队出境旅游合同，约定旅行社为原告等人提供线路为泰国一地行程为七天五夜旅游服务，起止日期为2015年7月1日至2015年7月7日。后被告铁路国旅未经原告同意将旅游服务转至被告大新华公司。原告在泰国曼谷游玩过程中腰部受伤，被告未按照合同约定履行安全保障义务，给原告的身心及财产造成损失。为维护合法权益，原告特诉至法院要求判令被告赔偿原告医疗费13939.35元、护理费14930.82元、住院伙食补助费12500元、残疾赔偿金156952.8元、被抚养人生活费4525.6元、精神抚慰金2000元、交通费300元。本案诉讼费、鉴定费800元由被告承担。 一审法院认定以下事实：一、2015年6月30日，原告与被告铁路国旅签订团队出境旅游合同，约定旅行社为原告等人提供线路为泰国一地行程为七天五夜旅游服务，起止日期为2015年7月1日至2015年7月7日。原告于2015年7月3日泰国曼谷当地时间下午三时，在游乐园参加漂流项目，由于筏子自然飘动，伤到了腰，但整个过程中并没有出现撞击和侧翻的情况，漂流过程安全结束。被告大新华公司表示，漂流项目属自费项目，警示牌有高风险提示，导游也进行了提示，但原告不认可被告的说法。原告回青后入住青岛市胸科医院，原告治疗期间共计花费医疗费13939.35元，原告住院共计125天。二、法院委托青岛正源司法鉴定所对原告伤残等级、及参与度进行鉴定。2017年8月24日，该鉴定所出具鉴定结论，1.原告腰1椎体压缩性骨折目前致残程度评定为九级伤残；2.原告本次骨折与外伤有直接因果关系，骨质疏松症与伤残无法律上的因果关系，不适宜划分参与度。事故发生后，保险公司为原告花费的医疗费用进行理赔，支付理赔款11842.07元，该款包括在原告的诉请中。三、被告铁路国旅是组团社，被告大新华公司是地接社，团费由被告铁路国旅收取后转给被告大新华公司。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人身体的，应承担相应民事责任。原告与被告铁路国旅签订的旅游合同合法有效，双方均应受合同效力的约束。原告系完全民事行为能力人，其对自己身体的实际状况非常清楚明白。漂流项目本身存在的危险性，以及对游某年龄、心理、身体等都有严格的要求，原告在明知其自身身体状况下仍然参加该项目活动，而且在整个漂流过程中，并没有出现撞击和侧翻的情况，漂流过程安全结束，仅仅因为筏子上下浮动致使腰椎受伤，所以对所产生的危害后果原告应负主要责任，被告铁路国旅负次要责任。法院酌定原告承担90%的责任，被告铁路国旅承担10%的责任，被告大新华公司对被告铁路国旅所负义务向原告承担连带责任。根据相关法律规定，结合原被告提交的证据及质证意见，法院对原告的诉请认定如下：原告主张的护理费14930.82元、住院伙食补助费12500元、残疾赔偿金156952.8元、被抚养人生活费4525.6元、交通费300元、鉴定费800元符合法律规定，法院予以支持。原告主张的医疗费13939.35元应扣除保险支付的理赔款11842.07元，余款为2097.28元，法院予以支持。原告主张的精神抚慰金无法律依据，法院不予支持。上述二被告所负各项义务合计192106.5元，二被告承担10%的责任为19210.65元。判决：一、被告青岛铁路国际旅行社有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告赵明花各项损失共计19210.65元；二、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司对被告青岛铁路国际旅行社有限公司所负上述第一项义务向原告承担连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新的证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系在参团旅游过程中因意外事件导致的人身损害赔偿案件，存在违约之诉与侵权之诉的竞合，上诉人赵明花在二审庭审时明确表态其选择的是侵权之诉。各方当事人对上诉人在参加漂流项目中致使腰椎受伤的事实均无异议，本案诉争的焦点问题在于：旅行社未履行风险提示或告知义务导致游某受伤的，旅行社应否承担赔偿责任以及责任比例。依据最高院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第8条规定，旅游经营者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者承担责任的，法院应予支持。上诉人与被上诉人铁路国旅签订的旅游合同中也明确，旅行社有义务“对可能危及旅游者人身、财产安全的事项和须注意的问题，向旅游者作出真实的说明和明确的警示。本案中，上诉人在泰国游玩参加的漂流项目具有危险性，尤其是对老人或小孩，被上诉人大新华公司亦认可警示牌有高风险提示，则被上诉人对此具有法定或约定的安全注意义务。被上诉人以该目属于自费项目以及已经履行风险告知义务为由作出抗辩。其一、被上诉人未提交证据证明该项目属自费项目，经审查，漂流项目属于旅游合同范畴之内的常规项目，所有参团旅游者均参加了漂流项目；其二、被上诉人未提交证据证明导游进行了风险提示，包括漂流安全须知、漂流开始前对漂流活动的特殊危险性进行真实说明和明确警示、对包括坐姿在内的操作注意事项进行安全技术指导等。很显然，被上诉人未履行风险提示义务，对上诉人所受的损害理应承担赔偿责任。本院同时考虑到本次损害主要系上诉人自身体质原因导致，且上诉人亦有义务回避风险，根据身体状况，可以选择不参加这种风险极高的项目，上诉人自身亦有过错。根据各方过错程度以及原因力等各项因素，本院酌定由上诉人承担80%的责任、旅行社一方承担20%的责任为宜。还有，原审将侵权责任判由铁路国旅承担，大新华公司承担连带责任，铁路国旅、大新华公司对此未提出上诉，可视为其对原审确定的责任承担方式予以认可，本院不作调整。 综上所述，赵明花的上诉部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条，最高院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202民初541号民事判决第二、三项； 二、变更青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202民初541号民事判第一项为：被上诉人青岛铁路国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵明花各项损失共计38421.3元 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费共计4400元，由上诉人赵明花负担3520元，被上诉人青岛铁路国际旅行社有限公司、山东大新华运通国际旅行社有限公司负担880元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 魏 文 二〇一八年十一月十八日 书记员 于 雪