辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终10209号上诉人（原审原告）：辽宁联合日邮汽车分拨有限公司，住所地沈阳市大**。法定代表人：李平，该公司副董事长。委托诉讼代理人：张春梅，女，该公司法务。被上诉人（原审被告）：叶闻珂，男，1992年10月24日出生。委托诉讼代理人：吕海山，辽宁乾开律师事务所律师。上诉人辽宁联合日邮汽车分拨有限公司与被上诉人叶闻珂劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2018）辽0104民初3848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人辽宁联合日邮汽车分拨有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审法院民事判决，发回重审或改判。事实与理由：劳动者主张的休息日加班费已超过仲裁申请期限。2015年8月1日，双方协商变更合同，约定含有周六加班费项目，自始明确之前劳动报酬含有加班费，故劳动者请求超过仲裁申请期限。上诉人支付的劳动报酬中已含有加班费项目。叶闻珂辩称，同意一审法院民事判决。辽宁联合日邮汽车分拨有限公司向一审法院起诉请求：一、叶闻珂申请的休息日加班费已过诉讼时效，叶闻珂向仲裁委请求的事项为“支付2013年9月至2015年10月期间周六加班费”,而2015年10月前的加班费用在2017年10月前就已经超过诉讼时效,对此公司无须继续承担责任。二、支付的劳动报酬中已经含有加班费的项目。叶闻珂入职时间是2013年9月16日，双方2015年4月1日签订劳动合同，约定2015年4月1日至2017年3月1日月工资为2431元。并在同时变更了劳动合同条款，月工资为2500元，包括基础工资1828元，周六加班费672元，是对这一变更事实的书面确认。但是,双方事实上履行的是该工资数额和每周工作六天的劳动合同条款,劳动合同产生了变更,属于双方协商一致变更劳动合同。根据这一事实足可以认定公司已经按事实劳动合同条款足额的支付了加班费用。综上所述,仲裁委的裁决不符合事实和法律依据,为此,公司请求1、判令不向叶闻珂支付休息日加班费23240.92元。2、请求判令叶闻珂承担诉讼费用。一审法院认定事实：双方于2013年10月建立了劳动关系，双方于2015年4月1日签订了劳动合同，约定月工资为2431元，此后双方签订书面协议，对叶闻珂的工资变更为基本工资1828元，周六加班工资为672元，因双方均未在该协议中签署日期，在审判中，均认可该协议的签署日期为2015年8月1日，并认可2013年10月1日至2015年7月31日期间周六工作日的加班工资标准为2431元。另查：2013年10月1日至2014年7月30日，叶闻珂周六加班95天。2018年1月17日，叶闻珂向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求公司支付2013年10月至2015年10月期间周六加班费。该委于2018年3月16日作出沈劳人仲字[2018]61号仲裁裁决书，裁决：辽宁联合日邮汽车分拨有限公司在本裁决书生效之日起十五日内，向叶闻珂支付休息日加班费23240.92元。辽宁联合日邮汽车分拨有限公司不服，诉至一审法院，请求1、判令不支付休息日加班费23240.92元；2、请求判令叶闻珂承担诉讼费用。一审法院认为，关于辽宁联合日邮汽车分拨有限公司主张叶闻珂要求休息日加班费已过诉讼时效。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议的仲裁申请时间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。双方于2018年1月1日解除劳动关系，叶闻珂于2018年1月16日向仲裁机构申请仲裁，并未超过仲裁时效，故对于辽宁联合日邮汽车分拨有限公司该主张一审法院不予支持。关于叶闻珂主张2013年10月至2015年10月期间周六加班费23240.92元。首先，根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”仲裁及庭审中，公司均自认安排叶闻珂周六正常上班系常态，经一审法院释明后，未提供证据证明已经支付加班费以及叶闻珂周六实际出勤的情况，应承担举证不能的法律后果，故公司应支付加班费。其次，关于变更合同内容的时间。双方签订书面协议，对叶闻珂的工资变更为基本工资1828元，周六加班工资为672元，因双方均未在该协议中签署日期，亦未提交相关证据对协议日期予以证明，在审判中，均认可该协议的签署日期为2015年8月1日，并认可2013年10月1日至2015年7月31日期间周六工作日的加班工资标准为2431元。符合当事人意思自治原则，不违反法律规定，一审法院予以确认。经核实，2013年3月至2015年10月期间周六加班共95天，共产生加班费21236.32元（2431÷21.75×95×2），叶闻珂请求支付休息日期加班费的诉讼请求应予支付。一审法院判决：一、辽宁联合日邮汽车分拨有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付叶闻珂休息日加班费21236.32元；二、驳回双方当事人其他诉讼请求。如辽宁联合日邮汽车分拨有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由辽宁联合日邮汽车分拨有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对除“2013年10月1日至2014年7月30日叶闻珂周六加班95天”以外的事实予以确认。本院另查明，2013年10月1日至2015年7月31日叶闻珂周六加班95天。本院认为，关于叶闻珂主张的休息日加班费是否已超过仲裁申请期限问题。双方虽一致确认2015年8月1日签署劳动合同变更书，开始对工资进行拆分，工资结构为基本工资与周六加班费，但该变更书并未明确之前劳动报酬包含加班费的事实存在，且劳动者对之前劳动报酬包含加班费的事实不予认可，上诉人亦未提供证据证明此日已经书面通知劳动者拒付工资的事实存在，故2015年8月1日不能作为劳动者主张加班费仲裁申请期限起算点。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”根据此规定，双方于2018年1月1日解除劳动关系，叶闻珂于2018年1月17日向仲裁机构申请仲裁，并未超过仲裁时效，故上诉人此上诉请求不成立。一审法院判决上诉人支付2015年8月1日之前加班费正确，本院予以确认。关于上诉人支付叶闻珂劳动报酬中是否包含加班费的问题。劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知（劳部发［1994］489号）第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”根据上述规定，上诉人应对已支付加班费的事实承担举证责任。上诉人未能提供充分证据证明，在已支付的叶闻珂2015年8月1日之前劳动报酬中包含加班费项目，应承担举证不能责任。综上所述，上诉人辽宁联合日邮汽车分拨有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁联合日邮汽车分拨有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 孙晓芳审判员 刘风霞二○一八年十一月二日书记员石双