海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0106民初10462号 原告：王红薇,女,1975年7月1日出生,汉族,户籍所在地海南省海口市，现住海南省海口市。 委托诉讼代理人：李清理，海南大兴天泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张会君，海南大兴天泰律师事务所律师。 被告：海南星光绿色建筑涂料有限公司，住所地海南省老城经济开发区。 法定代表人:方萍,总经理。 委托诉讼代理人：方可心，女，该司股东。 委托诉讼代理人：陈戈，海南瑞来律师事务所律师。 被告：卓仁周,男,1943年11月12日出生,汉族,户籍所在地海南省澄迈县，现住海口市。 原告王红薇与被告海南星光绿色建筑涂料有限公司（以下简称星光公司）、卓仁周民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人张会君、被告星光公司的委托诉讼代理人陈戈和方可心、被告卓仁周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王红薇向本院提出诉讼请求：1.判令二被告归还原告借款本金160万元；2.判令二被告向原告支付借款期间内的利息及逾期还款的利息76.8万元(暂计至起诉月份,以160万元为本金,按照年利率24%的标准,从2016年6月1日计至实际付清借款之日止)；3.本案的全部诉讼费、保全费5000元、担保保险费4900元由二被告承担。事实和理由：2016年5月16日,二被告向原告借款150万元用于生意周转,二被告于当日出具了一份借条给原告,后二被告提出借款本金增加10万元,原告同意,并于2016年5月31日将借款本金160万元以网银转账的方式支付给二被告指定的被告星光公司的建行账户,借条中约定借期3个月,月息2分,按照借条的约定，二被告应于2016年8月31日还清借款本金160万元并支付资金占用期间的利息每月3.2万元,二被告不仅未按约定支付利息,而且到还款日也未曾还款,经原告多次催促，二被告至今仍不还款。综上,为维护原告的合法权益,特诉至贵院,请依法判决支持原告的诉讼请求。 被告星光公司辩称，一、卓仁周以星光公司的名义向原告借款,属于无权代理,对被代理人星光公司不发生效力,该笔债务应由行为人卓仁周自己承担。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。”第一、星光公司于2015年9月已完成公司股东及法定代表人变更,卓仁周只是持股比例占5%的小股东。按照星光公司的管理制度规定,公司对外借款需经过公司股东会决议同意通过,而卓仁周是未经过股东会决议同意擅自以星光公司的名义对外借款。第二、星光公司从未授权卓仁周以星光公司的名义对外从事民事活动,卓仁周在向原告借款时也没有提供星光公司出具的授权委托书,原告提供的借条上盖有星光公司的公章也是事后由卓仁周以私刻的公章加盖的,星光公司对此并不知情。第三、星光公司只是代收这笔借款,该笔款项也没有用于星光公司的生产、经营活动。根据卓仁周的要求,星光公司在收到这笔款项后立即转到了卓仁周的个人账户,星光公司代收款项的行为不应视为对卓仁周以星光公司名义向原告借款的追认。综上,行为人卓仁周以星光公司名义向原告借款的行为构成无权代理,被代理人星光公司事后也没有进行追认,该笔债务应由行为人卓仁周自己承担。二、原告主张计算利息的本金数额有误,且相关费用没有证据作为支撑,依法应当不予支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定:“既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。”第一、原告主张160万元借款本金中有10万元未在借条上体现,即该10万元没有约定借款期限内的利息也没有约定逾期利息,按照上述司法解释的规定,该10万元只能按照年利率6%计算利息,不应该和借条上的金额150万元用年利率24%计算利息。第二、关于是否由二被告承担公告费、保全费、担保保险费的问题,原告并没有证据证明其进行了公告、对财产设置了保全,对于原告主张的该部分费用法院应当依法不予支持。综上所述,请法院依法查明事实后,作出公正的判决。 被告卓仁周辩称，2013年5月经澄迈县领导介绍,我认识了张某。张某多次找我合伙找点工程做,我当时问他,王勇在三亚当市长,没有搞到工程吗张某说,他从来没有什么工程给我。后半月内,张某一再委托我二人共同做工程,半月后我在澄迈县服务中心报名投标,中了澄迈县仁兴镇农村公路3300万元工程,按25%的利息计算,应得利润825万元,投标费用由张某支付,共同中标,我不做工程由张某本人做工程,按30%利润给卓仁周先生,其余70%利润由张某自负盈亏,张某应给居间和劳务费250万元,张某一分钱没给我,也没结算,工程早已完工。2015年8月二人又中了澄迈县永发镇212线公路1.16亿元工程,按同样标准张某一个人做工程,我不参加工程的实施,投标费用二人共同支付,我提出按总利润的百分比给我居间和劳务费,应给我940万元,结果张某给了我500万元还欠我440万。我与张某、王丽娟三个人共同投标昌江霸王岭旅游公路1.26亿元工程,费用由三个人共同支付,中标后,由张某、王丽娟二人去中标单位江西赣基集团工程公司签下内部合同二人去做工作,张某、王丽娟二人同意总利润的20%为2520万元利润中拿882万元给我,后来没有中到标,被人家中标,接着我把别人已中标的项目又弄回来,由第二中标人中标,当时张某、王丽娟二人奖励我100万元,一共要给我982万元,一分未付。其中我和张某8年的关系,在招标前4个月我向张某个人借了500万元,最后,张某同志将500万元从该标992万元劳务费中扣除500万元,其余部分没有支付给我,500万元我打了借条,还有160万元我也打了借条,属另外借款,以上来往共同做工程,不存在任何利息问题,我和张某合作已8年之久,我应分得居间和劳务费总共以上三个项目,不要我参与工程,应支付我2172万元,现已支付160万、500万、500万元三笔,计1160万元,尚欠我劳务费1012万元,张某必须和我结账。所支付我的款项必须凭银行转账单生效，没有支付任何现金,其中昌江公路王丽娟股东支付了我350万元,张某支付了150万元,张某另外在2016年上半年又借了160万元，打了借条,共计借我1160万元。以上来往,由张某和我结算,原告是张某第二老婆,生一男孩,我不认识她。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了以下证据：1.借条、2.银行流水、3.保全费、担保保险费发票。被告星光公司对原告提交的证据1的三性无法发表质证意见，证明内容有异议，星光公司在2015年11月份已经完成公司股权变更，卓仁周只占5%的股份，公章在公司大股东方可心的实际控制下，直到起诉时星光公司才知道借条的存在，借条上加盖的公章不是星光公司的真实公章，借条上的金额与实际汇入星光公司的金额不一致，无法证明实际汇入星光公司账户的金额。对证据2的真实性予以认可，关联性、证明内容有异议，星光公司只是代股东卓仁周接收该笔款项，对该笔款项的性质无法得知，且于当天将该笔款项汇入卓仁周个人账户，该笔款项并没有实际用于星光公司的生产经营。对证据3的三性及证明内容请法院根据相关的规定作出认定。被告卓仁周对原告的证据1、2的真实性予以确认，但是认为不存在真实的借款关系，是其与原告老公张某之间发生的工程结算款，是张某给其的利润。经审查，原告提交的上述证据均与原件核对无异，两被告对原告的证据2的真实性均无异议，虽星光公司认为《借条》上的公章并非其单位的真实公章，但作为星光公司股东及原法定代表人的卓仁周自认借条上的公章系其加盖的，且星光公司确收到原告的借款，故原告的上述证据能够相互印证，形成证据链，本院对上述证据均予以确认。被告星光公司提交了以下证据：1.2016年5月31日星光公司向卓仁周转账的凭证（4份）、2.《代收款协议书》。原告对星光公司提交的证据1的真实性不发表质证意见，认为是其内部财务凭证，只能证明两被告之间有账目款项往来，而且转账凭证用途都是劳务费，与本案没有关联性。对证据2的真实性、合法性不予确认，协议里面落款日期有涂改，这份协议也与本案无关，属于两被告之间的协议，且并没有通知出借人原告。这份证据恰恰证明星光公司承认收到原告支付的借款160万元，民间借贷法律关系成立。卓仁周对星光公司的证据的真实性予以确认。经审查，本院对星光公司的证据1、2的真实性予以确认，但该两份证据所证明的是两被告之间的内部关系，对原告不发生效力，故对其关联性不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月16日,卓仁周向原告出具一份《借条》，该借条载明：“今借到王红薇同志1500000元，借期3个月，月息2分。借款人海南星光绿色建筑涂料有限公司、卓仁周。”该借条上同时载明星光公司的银行账号和开户名称，并由卓仁周加盖一枚字样为“海南星光绿色建筑涂料有限公司”的公章。2016年5月31日，原告以转账方式向《借条》中载明的星光公司的银行账户中实际支付借款160万元。星光公司确认收到该笔借款并于当日分四次以用途为劳务费为由向卓仁周转账支付1600000元。同时，卓仁周向星光公司出具一份《代收款协议书》，主要内容为：为了方便卓仁周收取向王红薇的个人借款160万元，委托星光公司代为收取，星光公司收到该笔借款后，立即转入卓仁周个人账户。因被告未偿还上述借款亦未支付利息，原告遂诉至法院。 另查，星光公司的原法定代表人为卓仁周，2013年9月16日由卓仁周变更为艾友钢，2018年5月31日由艾友钢变更为方萍。2015年星光公司进行股权变更，卓仁周所持有的星光公司的股份由90%变更为5%。庭审中，两被告均承认卓仁周在星光公司股权变更前系星光公司的实际控制人。 再查，原告在诉讼过程中向本院提出财产保全，本院已于2018年10月9日作出（2018）琼0106民初10462号民事裁定，裁定查封星光公司名下不动产登记为澄房权证老城公字第XXXX号、第XXXXXX号、第XXXX号、第XXXX号房屋。原告为此投保了中国平安财产保险股份有限公司平安诉讼财产保全责任保险，支付了担保保险费4900元及财产保全费5000元。 本院认为，根据原告提供的借条、银行流水，能够相互佐证证明两被告向原告借款160万元。原告主张两被告归还借款本金160万元及支付利息，有事实和法律依据，本院予以支持。卓仁周抗辩称其是与案外人张某的工程结算，其与原告之间不存在借款关系。原告对此予以否认，卓仁周亦未提供相关证据予以证明，故对卓仁周的该项抗辩意见，本院不予采纳。星光公司抗辩认为借条上的公章并非其真实公章，卓仁周以星光公司的名义向原告借款,属于无权代理,对星光公司不发生效力。本院认为，一方面，两被告均承认卓仁周曾系星光公司的实际控制人，现仍系星光公司的股东，且涉案借款亦是打入星光公司账户，基于此，原告有理由相信卓仁周向其出具的《借条》上加盖的公章就是星光公司真实的公章，卓仁周系代理星光公司共同向其借款。卓仁周的行为构成表见代理，应对星光公司发生效力。另一方面，星光公司在收到原告转入的借款后，如认为其未向原告借款也不予认可卓仁周的代理行为，应拒绝收取原告的借款，但星光公司不仅未第一时间与原告联系退还借款，还以“劳务费”的名义将上述款项转给卓仁周，应视为以其行为表明对卓仁周的代理行为表示追认，星光公司与卓仁周之间的《代收款协议书》及如何分配该款项，系其内部关系，对原告不发生效力。因此，星光公司的此项抗辩理由，本院不予采纳，星光公司应作为共同借款人向原告承担还款责任。星光公司抗辩认为借款本金中有10万元未在借条上体现,该10万元没有约定借款期限内的利息也没有约定逾期利息,应按照年利率6%计算利息的意见有理，本院予以采纳。另根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款规定：“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”原告主张的借款本金中的10万元未约定利息，原告主张该10万元借期内的利息部分，本院亦不予支持。故利息应以150万元为本金，自2016年6月1日起至债务付清之日止，按年利率24%计算；以10万元为本金，自2016年9月1日起至债务付清之日止，按年利率6%计算。原告主张利息超过部分，本院不予支持。因被告的违约行为导致原告提起本案诉讼，由此而产生的财产保全费及担保保函费系诉讼中的合理费用，属于被告给原告造成的损失，应由被告承担。故原告要求被告承担财产保全费5000元、担保保函费4900元，有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十九条规定，判决如下： 1、限被告海南星光绿色建筑涂料有限公司、卓仁周于本判决生效之日起十日内向原告王红薇偿还借款1600000元及利息（利息的计算方式：以1500000元为本金，自2016年6月1日起至债务付清之日止，按年利率24%计算；以100000元为本金，自2016年9月1日起至债务付清之日止，按年利率6%计算）； 2、限被告海南星光绿色建筑涂料有限公司、卓仁周于本判决生效之日起十日内向原告王红薇支付财产保全费5000元、担保保函费4900元； 3、驳回原告王红薇的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25744元，由原告王红薇负担522元，被告海南星光绿色建筑涂料有限公司、卓仁周负担25222元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  王晓静 人民陪审员  陈菊峰 人民陪审员  黄循洪 二〇一八年十一月十三日 书 记 员  谢春梅 速 录 员  骆天霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条【自然人间借款合同的利率】自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十五条第一款借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。