四川省西充县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）川1325民初1990号 原告：重庆金帆建设工程有限公司，住所地重庆渝中区**路**富城大厦****。 法定代表人：张泽敏，董事长。 委托诉讼代理人：刘海燕，重庆学苑律师事务所律师。 被告：四川鸿缘房地产有限公司，住所地四川省西充县晋城镇晋城大道四段**。 法定代表人：贾林，经理。 委托诉讼代理人：冯身雷，西充县晋城法律服务所法律工作者。 被告：张新毅，男，汉族，生于1968年4月25日，住四川省西充县，系御品佳苑项目**实际投资人。 委托诉讼代理人：冯荣书，南充市顺庆区德盛法律服务所法律工作者。 被告：曹新艳，女，汉族，生于1965年5月17日，系御品佳苑项目**实际投资人。 被告：白冰洋（曾用名白啸天），男，汉族，生于1969年10月12日，住四川省西充县，系御品佳苑项目**实际投资人。 被告：秦明余，男，汉族，生于1961年3月4日，住四川省南充市顺庆区，系御品佳苑项目**实际投资人。 原告重庆金帆建设工程有限公司（以下简称金帆建司）与被告四川鸿缘房地产有限公司（以下简称鸿源公司）、张新毅、曹新艳、白冰洋、秦明余建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月8日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金帆建司的委托诉讼代理人刘海燕、被告鸿缘公司的委托诉讼代理人冯身雷、被告张新毅及其委托诉讼代理人冯荣书、被告白冰洋、秦明余到庭参加诉讼，被告曹新艳经本院传票传唤未到庭，本案现已审理终结。 原告金帆建司向本院提出诉讼请求：1、请求依法组织原、被告对西充县御品佳苑A、B区工程进行工程款结算；2、请求判令被告立即支付工程欠款（不含保修金）约1125.976205万元（具体金额以实际结算为准）；3、请求判令被告立即支付从2015年8月8日起至全部工程款付清之日止的利息（以工程欠款1125.976205万元为基数，按照同期银行贷款利率双倍标准计算利息，暂计算至2016年7月10日的利息为91.7万元）；4、请求判令被告立即支付原告违约金133.4013万元（合同约定的工程总造价的5%，即2668.025821万元*5%=133.4013万元）；5、请求判决原告对西充县御品佳苑A、B区工程依法享有建设工程优先受偿权；6、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告金帆建司与被告鸿缘公司于2011年8月10日就西充县御品佳苑工程签订《建设工程施工合同》，约定由原告承包该工程基础、主体、装饰、水电安装、临时设施等工作内容。后双方又就该工程相继签订《建设工程承包合同书补充条款》、《“御品佳苑”建设工程承包合同补充协议》等系列补充协议文件，主合同及系列补充协议对合同工期、双方权利义务、安全施工、合同价款与支付、质量与验收、违约责任等诸多事宜予以明确约定。该工程《施工合同》及系列《补充协议》签订后，原告依约进行施工，并于2014年3月11日主体全部完工，原告方承建的全部工作内容早已具备竣工验收条件。因鸿缘公司收回部分施工内容另行对外发包，导致该部分资料不齐，加之鸿缘公司一直故意拖延不搞竣工验收等诸多原因，该工程至今未正式搞竣工验收。现御品佳苑A、B区均已正式入住。根据双方签订的合同及系列《补充协议》中，关于对“工程款拨付办法”的约定：“乙方（金帆建司）在三层楼现浇完成后开始拨款，拨第三层已完工程量的80%，主体工程完工后，付至整个主体已完工程量的80%，外墙面砖、内外粉水完成后付到工程量的80%，备案资料齐全结算后，三个月内付清保修金以外的全部工程款”。又根据双方签订的合同及系列《补充协议》中，关于对“违约责任”的约定：“甲乙双方应遵守以上条款，不得违约，否则违约方付给守约方违约金，数额按本工程总造价5%计算。”现因被告方违约，应当向原告支付违约金，被告拖欠原告工程款长期未付，应支付资金利息，同时原告对承建被告的工程享有优先受偿权，综上请人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告鸿缘公司辩称，原告的2-4项诉讼请求无事实依据和法律依据，有补充协议和承诺书，权威机构决算后多退少补，不再付款，故欠款不是事实。原告已超付了金额，达成协议后不再付款，故不存在利息，不存在违约，未对工程验收、备案，反而原告竣工时间超一年，违约责任在原告。被告保留反诉、另案起诉的权利，诉讼保全不予支持。收到原告的变更诉讼请求申请书是2018年6月14日，现在双方结算都没有下来，在法院主持协调的情况下，现在已经明确知道了只有一两百万，原告却还要请求这么多钱。2015年8月起到现在的利息，合同未约定，也不应该计算到现在为止，同意验收合格，结算备案书未交予我方，违约金通过2016年开庭的质证不但证明我们没有违约，而且证明了被告多次违约，所以违约请求不成立。初步计算才200万左右，现又进行了超标查封，原告的结算条件不成立，应驳回原告的诉讼请求。 被告张新毅辩称，原告从2016年起诉至今已接近两年，这两年由于原告要撤回请求又要变更诉讼请求，又要坐下来谈，又要法院判决，造成了马拉松式的诉讼，同意鸿缘公司答辩意见，依合同约定，本案结算应在工程完毕，备案资料齐全后才具备结算条件，但至今未交齐备案资料，怎么要求结算？现在要求结算，时间太晚，之前法院组织了核对，但该给我方算的没有算，我方在2016年就提出了超标查封异议书，超标查封的损失也应一并扣除，违约方是原告，还应赔偿我方的损失，双方若要达成调解，需全体股东签字，才能作为依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告北冰洋辩称，备案资料完成后，才能完成结算，现在连结算的前提都不存在，我们确实有过错，但原告也有过错，应将张智祥的违约责任一并考虑。 被告秦明余辩称，合同写的很清楚，必须备案资料齐全才能结算，最初原告是撤回了不结算，但现在又说要结算，我也没有得到结算资料，现在的结算我一概不认可，一定要结算，就请另案起诉来结算。 被告曹新艳未进行答辩。 本院经审理认定事实如下：2011年8月10日，原告金帆建司与被告鸿缘公司签订《建设工程施工合同》，该工程名称为御品佳苑，工程内容：1#楼、2#楼、3#楼、4#楼，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的2%，同日双方签订《建设工程承包合同书补充条款》，内容为本项目位于四川省西充县晋城镇谯周大道，该工程总建筑面积约为24000㎡，6层楼砖混结构，基础以实际为准。土建承包内容为基础、主体等；粉水、外墙面砖、临时设施（含围墙、材料仓库、工人临时宿舍、临时办公室）；工程造价，该工程总造价按照四川省2000计价定额及相关配套文件，三级二档记取相关费用，同时按总价下浮5%（材料、人工调差、税不下浮）双方约定为，材料调差以市场价签证为准调差，本合同人工费调差以定额人工费上浮50%；付款办法，金帆建司在签订合同之日向鸿缘公司支付工程合同定金20万元，工程完工转为质量保修金。工程款支付的办法，金帆建司在三层楼现浇全面完成后开始拨款，拨第三层已完成工程量的80％。主体工程完工后，付至整个主体已完工程量的80％。外墙面砖，内外粉水完成后付至总工程量的80％，备案资料齐全结算后，三个月内付清除保修金以外的全部工程价款，保修金为施工合同价款的2%。违约责任，金帆建司与鸿缘公司应遵守以上条款，不得违约，否则违约方付给守约方违约金，数额按本工程造价5％计算。该协议金帆建司加盖了公章，文长寿在委托代理人处签名，鸿缘公司加盖了公章，B区白冰洋、曹新艳在委托代理人处签字。鸿缘公司及白冰洋向原告金帆建司出具了收到20万元合同定金收条，该款存入户名为曹新艳账户上，A区对账户监章。同年8月24日，金帆建司与鸿缘公司签订《御品佳苑建设工程承包合同补充协议》，内容为：一、合同造价部分，该工程总造价按照四川省2000计价定额及相关配套文件，三级二档计取相关费用后下浮5％（材料和人工的调差额及已交营业税不下浮），同时约定：材料调差及市场价签证为准，本合同人工费调差及定额人工费上浮5％。二、本工程拨付的方法，金帆建司在1#、2#、3#、4#楼三层现浇全面完成后，由鸿缘公司向乙方拨付第三层已完成工程量的80％；本小区整个主体工程完工后，付至整个主体已完工程量的80％；外墙面砖，内外粉水完成后付至总工程量的80％；备案资料齐全结算后，三个月内付清除保修金以外的全部工程款。该协议鸿缘公司加盖了公章，白冰洋在协议上签字，金帆建司加盖了公章，文长寿在协议上签字。2012年9月15日御品佳苑项目B区曹新艳、张新毅、白冰洋、秦明余与A区许秀琼等人达成协议，将御品佳苑项目分成A区与B区并由各实际投资人按A区和B区各自开发建设。曹新艳、张新毅、白冰洋、秦明余是御品佳苑项目**实际投资人。2012年11月18日，西充县住房和城乡规划建设局向B区颁发了建设工程规划许可证，该证载明：建设单位：鸿缘公司，建设项目名称：御品佳苑B区（2#、3#、5#楼），建设规模12632.92㎡。2012年10月30日，金帆建司与鸿缘公司签订《御品佳苑建设工程承包合同补充协议（B区）》，双方约定，在原有合同和补充协议基础上，双方再次就未完善的地方补充如下：1、工程承包范围部分（“御品佳苑”B区，面积约13000㎡），本工程承包范围除原合同约定的基础、主体、屋面工程等内容外，增加如下内容：外墙保温，全部阳台及楼梯不锈钢栏杆，全部铝合金门窗（或塑钢窗），B区内道路硬化等。2、工程造价部分。执行原合同价，工程造价暂定为900万元（完工后以实际结算为准）。乙方远程费及大型机械进出场费不收取。由于鸿缘公司原因该工程项目合同签订一年时间无法开工，导致人工费上浮管理人员工资等因素，现双方约定在原合同的基础上，结算后鸿缘公司另增加40元/㎡给金帆建司。3、工程支付，金帆建司在三楼现浇板完成后，开始由鸿缘公司向金帆建司拨款拨至第三层已完工程量的80％；主体工程完工后，付至整个主体工程量的80％；外墙面砖，内外抹灰完成后付已完工程量的80％；备案资料齐全结算后，三个月内付清除保修金以外的全部工程款等内容。鸿缘公司加盖了公章，白冰洋、曹新艳在该协议上签字，金帆建司加盖了公章，文长寿在该协议上签字。协议签订后，金帆建司即对工程进行了施工建设，在施工建设过程中，双方对材料定价确定单、材料报价确认单、工程量签订单、设计变更、工程联系单、基础收方单等进行签字确认，至2014年8月28日，该工程除收尾工程外，其余工程已完工。为此，金帆建司第六项目部委托代理人张智祥向鸿缘公司作出承诺，内容为：金帆建司第六项目部（委托人：文长寿）承包修建鸿缘公司御品佳苑B区项目。为在9月1日学生开学前支付工地农民工工资，不引起工地农民工结伙上访，在建设局贾永义科长，劳动监察大队谯科长的协调下，“御品佳苑”B区开发项目部在已支付798万元工程形象进度款的基础上，愿意再支付30万元的进度款，本人代表公司慎重承诺：1、此款全部用于支付农民工资，以平息此次上访事件；2、收到此款后，该项目形象进度款到此终止，同时将尽快组织人力、物力加快该项目的收尾工程建设，在9月30日以前全面、彻底清场，逾期每天按总工程造价的3％支付甲方违约金，且因逾期出场造成购房户的损失概由我司负担，该工程验收合格且双方认可的权威决算结论出台前，我方不再以民工工资和其他未支付款项为由向鸿缘公司催要工程款。该承诺书出具后，御品佳苑项目部B区实际投资人另支付了30万元的款项。 御品佳苑B区项目工程于2015年2月移交并入驻。至本案起诉前，双方并未对竣工图进行签字确认，后在人民法院主持下，于2017年4月28日对“御品佳苑”B区项目金帆建司已施工完成工程，双方在竣工图进行了签字确认，对已完成水电安装工程于2017年5月5日在竣工图上进行了签字确认。但金帆建司提交备案资料仍有一部分未提交，现金帆建司已于2018年9月6日提交了全部备案资料。为了减少诉讼成本，双方在法庭组织下，均同意对土建（含水电）工程造价各自委托相关人员进行造价结算后,向法院提交结算结论。五被告向法院提交的结算金额土建工程造价为9554819元；水电工程造价为275821元。原告向法院提交的结算金额土建工程造价为10711288.82元；水电工程造价为561692元。2017年11月7日，原、被告双方在法院主持下，就双方自行结算工程造价产生较大差异原因进行了说明、调解。2017年12月21日在法院主持下，原、被告就土建工程结算达成了如下协议内容：在御品佳苑B区五被告结算土建工程造价金额为9554819元基础上，增加每平方米40元，共计增加金额为555840元，外加上安全文明施工费49684元，再加上市政路口施工费14165元，共计土建工程造价为10174508元，该调解内容原告的委托代理人刘海燕、张智祥，被告鸿缘公司的委托代理人冯身雷、被告张新毅及其委托代理人冯荣书在调解笔录上签字认可，冯荣书在调解笔录上注明同意核对的数额，对方超标查封对我方产生的损失按核对实际金额扣减，违约金另行计算。同日，双方因对水电安装工程结算差价太大，均同意委托进行造价鉴定。我院委托四川兴良信造价咨询招标代理有限责任公司对水电安装工程进行造价鉴定，其鉴定结论为御品佳苑B区水电安装工程发生的费用为489781元，产生了鉴定费16800元。同时2017年12月21日，原、被告双方对已支付工程款进行签字确认，已支付的金额为8336924.8元。本案经法庭组织调解，双方未达成协议，同时该案申请了诉前财产保全。 本院认为，原告金帆建司与被告鸿缘公司及被告白冰洋、曹新艳签订施工合同、补充协议等均是双方当事人的真实意思表示，对原告和五被告均有约束力，双方均应遵守和履行。御品佳苑B区项目工程已竣工交付，原告已提交了齐全的备案资料，现原告主张对御品佳苑B区项目进行工程造价结算的理由符合法律规定，本院应予以支持，原告主张对御品佳苑A区项目进行工程造价结算，因**和**是不同的实际投资人，并由不同投资人分别签订工程施工合同补充协议，且A区和B区实际投资人分别向原告支付工程款。不能在本案中一并解决，原告金帆建司可另行向A区投资人主张权利。 2017年12月21日，在本院主持下原告金帆建司与被告鸿缘公司、张新毅达成的御品佳苑B区土建工程造价为10174508元的协议，虽然只有部分被告签字认可，但该金额是依据五被告自行结算御品佳苑B区项目土建工程造价基础上依照双方合同约定结算条款中应增加金额，另加安全文明施工费、市政路口施工费组成，符合客观实际，本院予以确认。原告与五被告因御品佳苑B区水电安装工程造价因双方自行结算的金额差异太大，无法调解，双方均同意委托相关专业机构进行造价鉴定，本院依法委托四川兴良信造价咨询招标代理有限责任公司对御品佳苑B区水电安装工程进行造价鉴定，其鉴定结论为御品佳苑B区水电安装工程造价为489781元，该鉴定结论应作为本案裁判依据，本院予以采信。故御品佳苑B区土建及水电安装工程共计造价为10664289元，扣除五被告已支付的工程价款8336924.8元，尚下欠原告工程款2327364.2元，因该工程交付至今已有三年之久，应按合同总价款2%，扣除质保金213285.8元，尚应支付原告工程款2114078.4元，御品佳苑A、B区共计收取原告工程合同定金20万元，后因御品佳苑A、B区分开投资建设，应由B区返还原告10万元为宜，虽合同中约定该款转为质保金，但已经对质保金进行了扣减，该10万元应退还给原告。原告提出应支付从2015年8月8日起至全部工程款付清之日止的利息，因双方未结算，应从原告起诉之日起即从2016年8月8日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。被告方已按照合同约定支付了原告金帆建司已完成御品佳苑B区项目工程量80％以上工程价款，不构成违约，原告要求被告另支付违约金的诉讼请求，本院不予考虑。原告提出对御品佳苑B区项目工程享有优先受偿权的主张，因该工程于2015年2月竣工交付，原告于2017年7月15日才主张建设工程优先受偿权，已超过建设工程承包人行使优先权的期限为六个月期间，对原告的主张，本院不予支持。五被告提出的原告未按照承诺期限完成该项目收尾工程，应按照合同约定，原告每天向五被告支付工程总价款3%违约金，因五被告并未提起反诉，五被告可另行主张权利。被告张新毅、曹新艳、白冰洋、秦明余共同合伙出资开发“御品佳苑”B区房地产项目，尚应支付原告工程款2144078.4元，系合伙期间共同债务，应共同承担连带偿还责任，对收取定金10万元应予返还。被告鸿缘公司系四被告借用资质的挂靠企业，对应支付原告工程款也应承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告张新毅、曹新艳、白冰洋、秦明余于本判决生效后一个月内连带支付原告重庆金帆建设工程有限公司工程价款2144078.4元，并从2016年8月8日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至款清息止，被告四川鸿缘房地产有限公司对上述工程款本息承担连带清偿责任； 二、由被告张新毅、曹新艳、白冰洋、秦明余于本判决生效后一个月内连带退还原告重庆金帆建设工程有限公司定金100000元； 三、驳回原告重庆金帆建设工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费实际应收取54433元，保全费5000元，鉴定费16800元，共计76233元（原告已交）由原告重庆金帆建设工程有限公司承担46233元，被告四川鸿缘房地产有限公司、张新毅、曹新艳、白冰洋、秦明余承担30000元（此款在执行中支付给原告）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  衡 南 审 判 员  叶腾博 人民陪审员  帅国建 二〇一八年十一月二十日 书 记 员  吴嘉欣