广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初9386、9388号两案原告：深圳胡桃里音乐文化有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：李华宾，董事长。委托诉讼代理人：金军，男，系原告公司员工。委托诉讼代理人：罗婷，女，系原告公司员工。两案被告：董福涛，男，汉族，1977年3月29日出生，身份证住址：山东省青岛市市**。原告深圳胡桃里音乐文化有限公司诉被告董福涛服务合同纠纷两案，本院于2018年4月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人金军、诉讼代理人罗婷到庭参加了诉讼。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。两案现已审理终结。9386号案原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付剩余设计费用168090元；2、被告承担本案的诉讼费用。9388号案原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《胡桃里酒馆经营指导合同》及附件；2、被告向原告支付违约金50万元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告于2016年3月17日签订《胡桃里酒馆经营指导合同》并约定，由原告指导被告在青岛市李沧区铜川路216号8号楼103投资设立胡桃里酒馆，被告需按合同约定支付相应费用。按照合同约定，被告应在酒馆设计图纸交付前三日内支付品牌使用费、视听技术研发成果导入及服务费共计22万元。但截至目前，酒馆的相关设计工作早已完成并通过邮件告知被告付款期限，而被告却仍未按合同约定支付后续费用，被告的此种行为已构成严重违约。对此，原告曾多次与被告沟通，并于2017年l0月23日向被告发出《催款函》及2017年11月27日向被告发出《通知函》，要求被告支付合同约定款项，但被告均未予理会。按照合同第二十一条约定，被告逾期未支付上述款项，并未在接到原告通知后更正的，原告有权解除合同，收取的所有费用包括但不限于经营指导费、信息资源系统持续开发、服务费、履约保证金及其他费用等均不予退还，同时被告应承担违约责任并向原告支付违约金50万元，若造成原告其他损失的，应一并赔偿。被告未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃质证和抗辩的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、原告于2016年6月14日由深圳胡桃里饮食文化有限公司变更为现名。2016年3月17日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了编号为HTL-2016-03-74的《胡桃里酒馆经营指导合同》并约定：在满足甲方各项标准及要求的前提下，允许乙方在指定所在地区域内使用授权标识、胡桃里品牌标准、经营指导手册开展经营活动；乙方获准经营胡桃里酒馆的区域为山东省青岛市李沧区，酒馆注册为有限责任公司/个体工商户形式，乙方和本酒馆对本合同中的义务承担连带责任，合同签订时本酒馆营业地的地址为山东省青岛市李沧区铜川路216号8号楼103；本合同期限为5年，从2016年4月1日起至2021年3月31日止；本合同约定的经营指导费包含品牌使用费15万元，乙方应当在酒馆设计图纸（乙方与甲方另行签订设计合同）交付前三日内支付完毕；视听技术研发成果导入及服务费7万元，乙方应当于酒馆设计图纸交付前三日内支付；文化信息资源开发、成果导入费13万元，乙方应当于合同签订后7日内支付；信息资源系统持续开发、服务费1.5万元／月，在本酒馆开业后（包含试营业期间）需要向甲方支付的费用，乙方应当在每月5号前支付完毕，在本合同存续期间（即双方未正式解除合同的期间），非因甲方原因导致本酒馆停业或暂停经营的，信息资源系统持续开发、服务费应当照常支付，由此造成甲方损失的，甲方有权要求乙方赔偿；本合同签订后，乙方应尽快向甲方提交并保证所提交的与建筑物现场情况完全相符的建筑平面图、立面图、剖面图及总平面图等材料，甲方在收到材料并实地勘测完成后45个工作日向乙方提供符合“胡桃里品牌标准”的设计方案；乙方应保证本酒馆在签订合同之日起一年内依照合同约定的条件正式开业，否则本合同自行终止，已收取的所有费用甲方不予退还；但确属乙方不可克服的原因造成开业预计迟于一年的，乙方当在一年期满前三个月向甲方提出书面延期申请，经甲方书面同意后方可延期；乙方有下列行为之一的，甲方有权书面通知其更正，乙方应在接到通知后7日内更正，逾期未更正的，甲方有权解除合同，收取的所有费用包括但不限于经营指导费、信息资源系统持续开发、服务费、履约保证金及所有其他费用等均不予退还，同时乙方应当承担违约责任并向甲方支付违约金50万元，若造成甲方其他损失的，应一并赔偿：（一）超过本合同约定的期限未符合本合同第十二条第五款约定的开业条件擅自开业经营或超过合同约定期限未开业……；乙方邮箱地址为：ｄｏｎ×××＠163.ｃｏｍ，双方通过上述方式发出的一切与工作相关的信息均视为双方真实意思的表示。双方在本合同中所列明的通讯地址、通讯邮箱及联系电话等相关联系信息发生变更的，应当在变更后三日内及时通知对方，否则视为未变更，由此产生的不利后果自负，及其它内容。此外，该合同还包含《胡桃里酒馆经营指导手册》、《演艺类的约定》、《运营指导、支持类的约定》等十个附件。2、同日，被告作为甲方，原告作为乙方，双方签订《设计合同》并约定：甲方将青岛市李沧区胡桃里酒馆室内外设计委托乙方进行，设计内容包括室内外空间装饰设计、室内外水电布置图等，项目地点在山东省青岛市李沧区铜川路216号8号楼103；室内设计图550元/平方米，超过550平米的部分减半计算；厨房区域区设计图100元/平方米;景观设计费2万元；广告设计费2万元；签订合同后7日内，甲方向乙方支付10万元作为定金，设计图纸确定后再根据实际设计面积计算总设计费用，余款在设计图纸确定后3日内支付完毕，甲方向乙方支付完所有费用后，乙方交付设计图纸；设计工作时间为平面图纸确定后次日起计33天内；待甲方全额支付费用（包括但不限于甲方与深圳胡桃里饮食文化有限公司签订的《酒馆经营指导合同》，与广州聚采投资有限公司签订《订购合同》，与深圳合纵动力软件科技有限公司签订《软、硬件销售合同》中所涉及的相关费用）后，乙方按本合同约定向甲方交付约定的设计文件和图纸，及其它内容。3、原告提交的往来电子邮件及微信聊天记录显示，原告的文员刘燕艳分别于2017年5月12日、5月19日、6月2日向地址为103×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱发送青岛绿城胡桃里平面图，该邮箱于2017年7月10日回复邮件称，“平面方案已确认，请出全套图纸”，落款为“青岛李华文”；原告的工作人员与绑定号码为185××××****、昵称为“执天”的微信用户（微信号：×××）沟通设计图纸及付款事宜，该用户于2017年8月29日称“准备付款了”、“马上就动（工）了”。原告解释称，“执天”系李华文的微信，其系被告的合伙人，曾陪同被告一同前往与原告签约。4、2017年10月10日，原告通过工作人员向被告在《胡桃里酒馆经营指导合同》中预留的电子邮箱发送标题为“青岛绿城店费用支付通知”的邮件，表示，青岛李沧区胡桃里经预决算部审计，设计面积已确定，二次应收款总额为43.809万元。原告称，被告未作任何回应。5、庭审中，原告解释称，签订上述两份合同后，因用于开设酒馆的物业迟延交付，被告直到2017年4月才以口头通知的方式要求原告继续履行合同。除2016年3月，被告依《设计合同》向原告支付定金10万元后，未再向原告支付过任何款项。6、原告分别于2017年10月18日和2017年11月27日通过EMS向被告发送《催款函》和《通知函》，要求其支付品牌使用费15万元、视听技术研发成果导入及服务费7万元、餐饮管理软硬件产品费5万元、设计费余款168090元，上述各项费用合计438090元。EMS邮件查询显示，两封邮件均未妥投而被退回。本院认为，原、被告签订的《胡桃里酒馆经营指导合同》（以下简称《经营指导合同》）、《设计合同》，均系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方应严格遵照履行。依照《经营指导合同》的约定，被告应保证酒馆在签订合同之日起一年内即2017年3月17日前正式开业，否则合同自行终止。可见，因涉案酒馆未能于该期限内开业，原、被告之间的《经营指导合同》已终止。原告要求依法判令解除该合同及附件已无实际意义，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。同时，被告的上述行为属于合同约定的违约情形，被告依约应承担违约责任。原告主张违约金50万元，该数额已经超出原告在《催款函》及《通知函》中要求被告支付的除设计费之外的费用的数额，且原告未提交证据证明其因被告违约导致的实际损失与合同约定的违约金相当。考虑到违约金的性质以补偿为主，兼具惩罚性，本院根据合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情认定被告向原告支付违约金15万元。原告该项诉讼请求中超出该数额的部分，本院不予支持。关于设计费余款。从庭审查明的情况看，设计合同签订后，被告向原告支付定金10万元；此后，因场地未交付导致合同履行因此遭到拖延。在2016年3月签约至2017年10月10日原告向被告发送设计费用报价长达19个月的时间里，并无证据表明被告通知原告恢复履行合同，亦无证据表明李华文系被告授权的联系人，故原告与李华文沟通设计事宜不能视为原告履行与被告之间《设计合同》的行为。综上，本院认为，因原告未能举证证实其已依约履行了该合同，亦未能举证证实其主张设计费余款的计算依据，故原告要求被告支付设计费余款168090元的诉讼请求，本院不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院经缺席审理，现依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、9388号案被告董福涛应于本判决生效之日起十日内向原告深圳胡桃里音乐文化有限公司支付违约金15万元；二、驳回9386号案原告深圳胡桃里音乐文化有限公司的全部诉讼请求；三、驳回9388号案原告深圳胡桃里音乐文化有限公司的其他诉讼请求。如被告未按照本系列案判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。9386号案件受理费3661.8元，由原告负担。9388号案件受理费8800元，由原告负担6160元，被告负担2640元。如不服本系列案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  王 健人民陪审员  邱茂昌人民陪审员  杨秀珍二〇一八年十一月十七日书 记 员  张 鑫附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。