山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0202民初5219号 原告：青岛中金实业股份有限公司，住所地青岛市市**香港中路**时代广场**。 法定代表人：司荣彬，董事长。 委托诉讼代理人：张龙，山东盈涛律师事务所律师。 被告：奚燕，女，汉族，1970年12月14日出生，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：张栋，山东劳谦律师事务所律师。 原告青岛中金实业股份有限公司（以下简称中金实业公司）诉被告奚燕劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中金实业公司委托诉讼代理人张龙，被告奚燕及其委托诉讼代理人张栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 中金实业公司向本院提出诉讼请求：一、判决中金实业公司不予承担奚燕2018年1月1日至2018年3月12日期间的工资14680.45元；二、不予承担奚燕2016年1月1日至2018年3月12日期间未休年休假工资15140.22元；三、不予承担奚燕2016年至2017年防暑降温费1120元；四、不予承担奚燕违法解除劳动合同赔偿金93000元，本案诉讼费由奚燕承担。事实与理由：奚燕于2018年2月8日起无故旷工，之后未提供劳动，因奚燕未提供实际劳动，其所主张的工资无事实依据。奚燕的旷工行为严重违反中金实业公司的规章制度，中金实业公司以奚燕旷工为由解除双方劳动关系的程序及事由合法，不应支付违法解除劳动合同赔偿金，综上所述为维护中金实业公司的合法权益，特向法院提起诉讼，恳请法院依法支持中金实业公司的诉讼请求。 奚燕辩称，被答辩人的诉请无事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对双方当事人无异议的证据本院依法予以确认并在卷佐证。根据上述真实性无异议的证据，本院依法确认的事实如下： 奚燕原系中金实业公司员工。双方因追索劳动报酬产生纠纷，奚燕向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、要求被申请人支付申请人2018年1月1日至3月21日期间工资16627.3元。2、要求被申请人支付申请人在职期间应休未休年休假待遇51494.6元。3、要求被申请人支付申请人在职期间的防暑降温费2840元。4、要求被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金93000元。经仲裁，仲裁委于2018年7月2日作出南劳人仲案字〔2018〕第331号裁决书认定：一、被申请人青岛中金实业股份有限公司于本裁决书生效之日起5日内向申请人奚燕支付2018年1月1日至2018年3月12日期间的工资一万四千六百八十元四角五分。二、被申请人青岛中金实业股份有限公司于本裁决书生效之日起5日内向申请人奚燕支付2016年1月1日至2018年3月12日期间未休年休假工资一万五千一百四十元二角二分。三、被申请人青岛中金实业股份有限公司于本裁决书生效之日起5日内向申请人奚燕支付2016年至2017年防暑降温费一千一百二十元整。四、被申请人青岛中金实业股份有限公司于本裁决书生效之日起5日内向申请人奚燕支付违法解除劳动合同赔偿金九万三千元整。中金实业公司不服上述裁决书，向本院提起诉讼。 经本院庭审中询问，双方无争议的事实是：中金实业公司与奚燕2011年1月1日至2018年3月12日期间存在劳动合同关系、2017年奚燕的月平均工资为6166.67元、2018年月平均工资为6200元。中金实业公司为奚燕交纳社会保险至2018年1月，至2018年1月奚燕的养老保险累计缴费月数为324个月。 庭审中双方存在争议的事实为：中金实业公司是否支付了奚燕2018年1月1日至2018年3月12日期间的工资、2016年1月1日至2018年3月12日期间的未休年休假工资、2016年至2017年防暑降温费的事实及中金实业公司解除劳动合同是否违法。本院围绕上述争议事实组织双方提交了证据，其中为证明奚燕存在起诉状中所陈述的旷工及严重违反中金实业公司规章制度，中金实业公司提交以下证据证明： 1、2018年1月份及2月份出勤明细表。证明奚燕于2018年2月8日起无故旷工。奚燕对于上述2018年1月份的出勤表予以认可，有其本人签字，对于2018年2月的出勤表不予认可，认为没有其签字确认，且奚燕不存在无故旷工的情况。经本院审查中金实业公司提交的上述2018年2月出勤表，其针对奚燕的出勤汇总一栏中标注“出勤六天，2月8日开除，特殊休假43.8天。”因中金实业公司提交的本组证据显示奚燕2018年2月8日前不存在旷工行为，故本院当庭询问中金实业公司为何在2月8日前不存在旷工的情况下在2月8日即作出开除决定，其当庭称奚燕从2月8日起一直连续旷工，中金实业公司于3月份作出解除劳动合同关系。 2、中金集团规章制度一份，规章制度执行时间为2009年2月1日，证明该制度第六章第二十六条第五项规定旷工累计超过三天予以解雇。奚燕对于上述证据的真实性不予认可，认为不是中金实业公司的规章制度，即使是中金实业公司的名称，该规章制度也未经过法定民主程序制定，且未向奚燕进行公示，对奚燕没有法律效力。 3、解除劳动合同报告书一份，证明中金实业公司于2018年3月12日以奚燕旷工为由解除劳动合同。奚燕对该解除劳动合同报告书的真实性不予确定，且该报告书载明的解除合同日期为2018年3月12日，与中金实业公司陈述的解除时间为2018年2月8日相矛盾。另外，该证据载明的解除原因为企业解除劳动合同，中金实业公司违法解除劳动合同应支付违法解除劳动合同赔偿金。 另外庭审中本院询问奚燕，2018年2月8日后是否到中金实业公司去过，奚燕称其2月9日正常上班就无法打开门，之后一直去单位，直至2月23日。中金实业公司2月13日停保，2月23日之后奚燕直接到劳动监察部门要求给予交纳社保和工资，未到单位上班。本院询问中金实业公司解除与奚燕劳动合同的原因，其称没有原因。中金实业公司也未提交已经支付奚燕防暑降温费和年休假的证据，但在庭审中奚燕承认在仲裁时，中金实业公司在仲裁时就防暑降温费及年休假提出过适用一年诉讼时效的问题。 本院认为，本案中中金实业公司及奚燕对于双方之间从2011年1月1日至2018年3月12日期间存在劳动合同关系、2017年奚燕的平均工资为6166.67元及2018年的月平均工资为6200元都无异议。对上述自认的事实本院直接予以认定。本案双方争议的焦点在于：中金实业公司解除与奚燕的劳动合同是否违反法律规定，是否按照法律规定及时支付了奚燕工资、未休年休假补贴及高温补贴。 首先，我国《劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和法律规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”因此中金实业公司应当在劳动关系存在期间向奚燕准时、足额支付工资。而我国《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对其提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《青岛市企业工资支付规定》第十条规定：“用人单位支付工资时应向劳动者提供工资清单。……用人单位工资清单至少保存2年备查。”根据上述规定，中金实业公司应当提交证据证明其已经足额发放了奚燕2018年1月1日至2018年3月12日劳动关系存续期间的工资。现在本案中其未提交证据证明其实际发放工资情况，应当承担举证不能的后果。庭审中经本院询问，奚燕称其直到2月23日一直到单位，故对于2018年1月1日至2018年2月23日期间的工资，本院按照其工资数额确认为11046元（6200元+6200元/21.75*17天），对于2018年2月24至2018年3月12日期间，奚燕在庭审中承认其未到单位上班，故对于该时间段，虽然双方存在劳动关系，但奚燕未实际提供劳动，故该部分工资本院按照最低工资标准确定的待岗工资确认为732元（1810元*80%/21.75*11天）。上述欠付的工资共计为11778元。 其次，对于中金实业公司是否应支付奚燕2016年1月1日至2018年3月12日期间未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年，年休假10天，已满20年的，年休假15天。”另根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位而且符合本办法第三条规定的，当年年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分，不享受年休假。前款规定的折算方法为（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）*职工本人全年应当享受的年休假天数”，第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”而结合上述《青岛市企业工资支付规定》第十条规定的规定。本院在庭审中询问中金实业公司是否有奚燕已休年休假的证据，中金实业未提交任何证据证明其已安排奚燕享受年休假。其应当承担举证不能的后果。另因本案中中金实业公司就未休年休假工资事宜向仲裁机构提出时效抗辩的问题。结合上述实际情况本院对于中金实业不支付奚燕2016年未休带薪年休假工资的诉讼请求予以支持，但其仍应向奚燕支付2017年1月1日至2018年3月12日期间未休带薪年休假的工资。而奚燕提交的社保缴纳记录能够证明其已连续工作20年以上，因此其2017年的应休年休假天数为15天，2018年应休年休假天数为2天（71天÷365天*15天=2.9天），故本院确认奚燕的未休带薪年休假工资数为9645.97元（6166.67元÷21.75天*15天*200%+6200元÷21.75天*2天*200%）。 再次，对于中金实业公司是否应支付奚燕2016年至2017年防暑降温费的问题。本院在庭审中询问中金实业公司是否有为奚燕发放高温费的证据，中金实业未提交任何证据证明其支付奚燕2016年至2017年防暑降温费，但本案中奚燕承认在仲裁时，中金实业公司就支付防暑降温费事宜向仲裁机构提出时效抗辩的问题。故结合上述事实情况。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条规定的规定及鲁人社发〔2015〕45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》的规定，非高温作业人员每年6、7、8、9四个月计发高温费，标准为每月140元。故对于中金实业要求不支付2016年的高温费的诉讼请求本院依法予以支持，但其按照规定仍应当向奚燕支付2017年的防暑降温费560元。 最后，对于中金实业公司是否应支付奚燕违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”根据上述规定，本院要求中金实业公司提交解除与奚燕劳动合同关系的证据。中金实业公司提交了单位考勤记录，但其提交的2018年2月份出勤记录中的出勤汇总中显示，奚燕二月份出勤6天，2月8日开除，本院要求其说明在2月8日前并无旷工记录，但在2月8日记载奚燕中已被开除的原因。中金实业公司则称奚燕从2018年2月8日一直连续旷工，故于3月作出解除劳动合同关系。根据上述证据，本院认为中金实业公司提交的证据说明其在2018年2月8日就已决定开除奚燕，但却未提交奚燕在201年2月8日之前奚燕存在旷工或者其他违反单位规章制度的事实。因此，根据上述事实，中金实业公司提交的证据不能证明其与奚燕解除劳动合同关系符合我国《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形。因此其应当承担违法解除劳动合同的不利后果。又根据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条关于违法解除劳动合同的应向劳动者按照两倍的经济补偿金标准支付赔偿金的规定。结合奚燕离职前平均工资为6200元及其在中金实业公司实际劳动关系存续时间，仲裁机构裁决书中认定的按照月工资6200元，共计7.5个月计算违法解除劳动合同的赔偿金共计93000元符合法律规定，应予以维持。故对于中金实业公司要求不支付奚燕违法解除劳动合同赔偿金93000元的诉讼请求本院不予支持。 本案经调解无果，故依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下： 一、青岛中金实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向奚燕支付2018年1月1日至2018年3月12日工资11778元； 二、青岛中金实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向奚燕支付2017年1月1日至2018年3月12日期间未休年休假工资9645.97元； 三、青岛中金实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向奚燕支付2017年防暑降温费560元； 四、青岛中金实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向奚燕支付违法解除劳动合同赔偿金93000元； 五、驳回青岛中金实业股份有限公司的其他诉讼请求。 如果青岛中金实业股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由青岛中金实业股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  孙 瑛 人民陪审员  姜爱华 人民陪审员  于 彦 二〇一八年十一月二十日 书 记 员  李 靖