福建省长汀县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0821刑初134号 公诉机关长汀县人民检察院。 被告人张坤安，男，1987年11月10日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地和居住地为云霄县。因涉嫌非法经营于2017年5月20日被漳州市公安局刑事拘留，同年6月18日由漳州市公安局决定并执行取保候审。2017年12月9日，因涉嫌生产、销售伪劣产品被长汀县公安局刑事拘留，2018年1月11日由长汀县人民检察院批准，次日由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人吴福清，福建旭恒律师事务所律师。 被告人张坤安被控生产、销售伪劣产品一案，长汀县人民检察院于2018年6月4日以汀检公刑诉[2018]124号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年8月15日、11月28日二次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员晏兴亮出庭支持公诉，被告人张坤安及其辩护人吴福清到庭参加诉讼。现已审理终结。 长汀县人民检察院指控，2016年7月至8月间，被告人张坤安受其表哥张某山（另案处理）的雇请，驾驶闽Ｅ×××××号金杯客车运输已包装好的假冒伪劣卷烟快件从云霄县载至漳州台商投资区龙某2开发区，再由蔡某,4、吴某,4、何某,4（均另案处理）驾驶金杯客车至龙池开发区店面卸货，最后将假冒伪劣卷烟快件通过韵达快递和天天快递在全国各地的网点运送至收货人。2016年8月1日6时，漳州市公安局台商投资区分局警察联合龙海市烟草专卖局执法人员在闽Ｅ×××××号金杯客车查获假冒伪劣卷烟4605条，在华坤花园13幢106店面查获尚未运出的假冒伪劣卷烟319条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定：该批涉案卷烟均为假冒伪劣卷烟；龙海市价格认证中心认定：该批涉案卷烟价值人民币1818881元。 2016年8月2日，郑州市烟草专卖局稽查大队、西安市烟草专卖局专卖稽查支队分别在韵达快递郑州分拨中心、陕西分拨中心查获蔡某,4等人运送的芙蓉王（硬）、玉溪（软）等10个品种共计53条卷烟。河南省烟草质量监督检测站鉴定：该批涉案卷烟均为假冒伪劣卷烟；漳州市价格认证中心认定：该批涉案卷烟价值人民币11072元。 2017年5月19日，被告人张坤安自动向云霄县公安局火田派出所投案，如实供述了自己的犯罪事实，并于同年5月20日被漳州市公安局刑事拘留，同年6月18日由漳州市公安局决定并执行取保候审。 2017年12月8日，被告人张坤安驾驶闽Ｃ×××××号小轿车从云霄县出发沿厦蓉高速往湖南衡阳方向行驶，途经厦蓉高速闽赣收费站时，被长汀县烟草专卖局执法人员查获，并当场从闽Ｃ×××××号小轿车内扣押中华（软）卷烟5条、中华（硬）卷烟195条、云烟（紫）卷烟200条、云烟（软珍品）卷烟825条、玉溪（硬）卷烟300条、红塔山（硬经典）卷烟650条。经福建省烟草质量监督监测站认定：所送检测的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局鉴定：该批涉案烟草专卖品价值为人民币435000元。 到案后，被告人张坤安如实供述了自己的罪行。 公诉机关提供了以下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、常住人口基本信息、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书、抓获经过、破案经过、汽车租赁合同、福建省长汀县烟草专卖局案件移送函及调查报告等材料、漳州市公安局台商投资区分局移送案件通知书、立案决定书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明、物品移送清单、西安市烟草专卖局出具的接受证据材料清单、情况说明、证明、云霄县公安局火田派出所出具的到案经过等书证；2、证人蔡某,4、吴某,4、何某,4、黄某,4、栗某、杨某,4、白某,4等人的证言；3、被告人张坤安的供述和辩解；4、福建烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明书》、龙海市价格认证中心出具的《关于香烟的价格认定结论书》、福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、河南省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、漳州市价格认证中心出具的《价格认定结论书》等鉴定意见；5、漳州市公安局台商投资区分局制作的辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片、长汀县公安局制作的检查笔录及现场照片等勘验、检查笔录等证据，以证明被告人的上述犯罪事实。 公诉机关认为，被告人张坤安未经烟草专卖行政主管部门许可，为他人非法运输伪劣烟草制品，价值人民币2264453元，情节特别严重，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。但被告人张坤安犯生产、销售伪劣产品罪因意志以外的原因未得逞，属未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。且被告人张坤安在第一起共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。 被告人张坤安对公诉机关指控的犯罪事实和犯罪性质没有异议，并表示自愿认罪。但又辩称其是案发后才知道车子里面的货物是假烟。 被告人张坤安的辩护人对公诉机关指控被告人张坤安的罪名不持异议。事实部分提出以下辩护意见：对被告人张坤安涉龙海、郑州等两个犯罪事实的指控事实不清、证据不足。首先，闽Ｅ×××××号金杯客车无法一次性装运4605条香烟，指控犯罪数额1818881元没有事实依据。其次没有证据证明8月2日在郑州市、西安市被查获的假烟与被告人张坤安有关联性，该涉案金额11072元不能计入被告人张坤安的犯罪数额中。第三，被告人张坤安帮其表哥张某山运送快递虽是事实，但没有充分证据证明被告人张坤安事先知道运送的是假烟，不能认定被告人张坤安与张某山等构成共同犯罪而承担法律责任。相应的犯罪数额1818881元、11072元不能计入被告人张坤安的犯罪数额中。量刑部分提出除起诉书中已列明被告人张坤安有犯罪未遂、从犯、到案后如实供述属坦白等法定从轻、减轻情节外，并提出本案非暴力性犯罪，被告人张坤安家庭困难，运送假烟是为了家庭生计，主观恶性相对较小，认罪悔罪态度好，建议在二年有期徒刑以下对被告人张坤安量刑并适用缓刑。 经审理查明，一、2016年7月至8月间，被告人张坤安受其表哥张某山（另案处理）的雇请，驾驶闽Ｅ×××××号金杯客车运输已包装好的假冒伪劣卷烟快件从云霄县载至漳州台商投资区龙池开发区，再由蔡某,4、吴某,4、何某,4（均另案处理）驾驶金杯客车至龙池开发区店面卸货，最后将假冒伪劣卷烟快件通过韵达快递和天天快递在全国各地的网点运送至收货人。2016年8月1日6时，漳州市公安局台商投资区分局警察联合龙海市烟草专卖局执法人员在龙池开发区店前准备卸货的闽Ｅ×××××号金杯车上，查获中华（软）卷烟547条、中华（硬）卷烟212条等各类假冒伪劣卷烟2936条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定：该批涉案卷烟均为假冒伪劣卷烟；龙海市价格认证中心认定：该批涉案卷烟价值人民币1096918元。 2017年5月19日，被告人张坤安自动向云霄县公安局火田派出所投案，后期如实供述了自己的犯罪事实，并于同年5月20日被漳州市公安局刑事拘留，同年6月18日由漳州市公安局决定并执行取保候审。 二、2017年12月8日，被告人张坤安驾驶闽Ｃ×××××号小轿车从云霄县出发沿厦蓉高速往湖南衡阳方向行驶，次日4时40分许途经厦蓉高速闽赣收费站时，被长汀县烟草专卖局执法人员查获，并当场从闽Ｃ×××××号小轿车内扣押中华（软）卷烟5条、中华（硬）卷烟195条、云烟（紫）卷烟200条、云烟（软珍品）卷烟825条、玉溪（硬）卷烟300条、红塔山（硬经典）卷烟650条，共计2175条。经福建省烟草质量监督监测站认定：所送检测的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局鉴定：该批涉案烟草专卖品价值为人民币435000元。 到案后，被告人张坤安如实供述了自己的主要罪行。 认定上述事实有如下证据： 1、长汀县公安局出具的《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》、《破案经过》、《抓获经过》、漳州市公安局台商投资区分局出具的《立案决定书》、《移送案件通知书》、云霄县公安局火田派出所出具的《抓获（到案）经过》，证明本案的来源、立案侦破经过及被告人张坤安的到案情况。 2、福建省长汀县烟草专卖局制作的《检查笔录》及出具的《证据先行登记保存批准书》、《证据先行登记保存通知书》，查扣的闽Ｃ×××××号小型普通客车行驶证复印件、张坤安身份证复印件、长汀县公安局出具的《检查笔录》、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》、现场照片及张坤安指认扣押的卷烟、车辆的照片，证明：（1）长汀县烟草专卖局于2017年12月9日在厦蓉高速公路闽赣收费站从悬挂车牌为闽Ｃ×××××号小型普通客车中查获无运输手续的中华（软）卷烟5条、中华（硬）卷烟195条、云烟（紫）卷烟200条、云烟（软珍品）卷烟825条、玉溪（硬）卷烟300条、红塔山（硬经典）卷烟650条、手机一部等物品，长汀县公安局于同日对上述物品及该辆闽Ｃ×××××号小型普通客车予以扣押的情况。（2）案发现场的概况及被告人张坤安指认查扣物品的情况。 3、漳州市公安局台商投资区分局制作、出具的《现场勘验笔录》及现场照片、指认照片、监控截图、《物品移送清单》、《物品清单明细表》、《情况说明》，证明：（1）2016年8月1日，漳州市公安局台商投资区分局联合龙海市烟草专卖局对漳州市角美镇华坤花园13幢106号店面进行勘验，查获快递单2080票及大量的假烟。现场扣押一辆装有韵达快递包裹的闽Ｅ×××××号车。涉案违法卷烟72个品种共计4924条，其中贴有韵达快递单的卷烟有2936条，贴有天天快递单的卷烟有1669条，没有贴快递单的卷烟有319条。同日，该局将违法卷烟4924条移送至龙某1市烟草专卖局的情况。（2）吴某,4指认查扣物品的情况。（3）闽Ｅ×××××号车在漳州台商投资区龙池大道与蔡某,4等人交货情况。 4、证人黄某,4提供的汽车租赁合同、张坤安身份证及驾驶证复印件、闽Ｃ×××××号车行驶证复印件、注册登记摘要信息栏及注册登记机动车信息栏、长汀县公安局出具的《发还清单》，证明被告人张坤安于2017年2月4日以其自己的身份证及驾驶证向银典（黄某,4）租赁闽Ｃ×××××号车。案发后，长汀县公安局于2018年2月9日将该车发还黄某,4的情况。 5、长汀县公安局出具的《机动车信息查询结果单》，证明闽Ｅ×××××号金杯车登记车主为余月莲的情况。 6、证人郑某,4的证言，证明2016年8月1日，龙海市烟草专卖局和漳州市公安局台商投资区分局联合行动，在漳州市角美镇华坤花园13幢106号店面查获一批贴有天天快递单的包裹和一些未贴快递单的包裹，还查获一部金杯车，车内装有全部贴有韵达快递单的包裹。在见证人的见证下进行清点，其中贴有韵达快递单的卷烟有2936条，贴有天天快递单的卷烟有1669条，还有319条没有贴快递单的卷烟。 7、证人黄某,4的证言，证明2017年2月4日，张坤安持身份证复印件及驾驶证复印件向其经营的云霄县银典二手车行租用闽Ｃ×××××丰田轿车，车辆是登记其的名字，但2017年10月份后张坤安就没有再支付租金，也不知道车在哪里，不清楚张坤安用车做什么。 8、证人蔡某,4的证言及辨认笔录和照片，证明其在2016年6月份左右开始为他人运输假烟到快递点去寄货，从中赚钱。7月20日左右，其找到吴某,4、何某,4商量一起合伙做，其与他们二人约定赚到的钱他们各分三成，由其联系上家及结算，吴某,4、何某,4负责开车和卸货，并租用漳州台商投资区角美镇龙池开发区华坤花园13幢106号店面作为仓库。所赚利润按包裹数量计算，寄出的一个包裹算是一票（就是快递一单），各个包裹里装的假烟数量根据客户的需要装。上家会将假烟用快递包装包好，接送货都是其和“啊嘟”在联系的，都是“啊嘟”叫司机开到龙池广场。司机到了“啊嘟”会打电话跟其说。其和吴某,4、何某,4再去接到仓库卸货，卸完货再把车开回龙池广场，由“啊嘟”叫的司机把车开回去。后由其和吴某,4、何某,4叫车来把货拉去天天快递或者韵达快递寄往全国各地的客户。从云霄载货来的司机知道他们载来的是假烟，其每天接受的货约一千票到仓库，发出约700票。2016年8月1日10时许，其和吴某,4、何某,4一起到龙池广场，其看到闽Ｅ×××××号车子已经停在广场，司机看到我们后就下车，吴某,4就上去开车，车上载着已打包好的用黑塑料袋包装好并贴上要寄货点的快递单的盒子，当时其有指认盒子里装的都是贴有韵达快递单的假烟（因韵达快递单的边框为红色，天天快递单的边框为蓝色）。吴某,4驾驶车到仓库，其和何某,4骑电动车跟着，在准备卸货时，被公安机关和烟草部门当场查获。仓库里是贴有天天快递单的假烟，还有其拆开后还没有贴快递单的假烟，因当时G20峰会，天天快递要经过浙江中转，发不出去全部退回仓库了，其叫“啊嘟”拉回去，但他没有来拉，还说下次全部换成韵达快递好不好，其说行。过了二天即2016年8月1日，“啊嘟”让人开了一辆全部装有贴韵达快递单的假烟过来。 证人蔡某,4并于2016年8月24日，指认张坤安就是驾驶闽Ｅ×××××号车的司机，“啊嘟”就是张某山。 9、证人吴某,4的证言及辨认笔录和照片，证明2016年7月20日左右，蔡某,4邀其合伙作假烟生意，利润分三成给其和何某,4。由其和何某,4负责到龙池广场接车并载回到租用的仓库（龙池华坤花园13幢106号店面），其他事情由蔡某,4负责。假烟是在云霄包装好并写好了收件人的地址后用闽Ｅ×××××号车运到龙池广场，其再到龙池广场把该车开到租的店面卸货，再由我们将假烟送到指定快递点寄往全国各地。我们每天接受的货有一千票左右（一票就是快递一单）存到我们仓库，而从我们这边发出去的大约是400票。2016年8月1日10时许，其表弟何某,4用电动车载其到龙池广场，车（闽Ｅ×××××号车）已经停在龙池广场。其就开着这部车到龙池华坤花园13栋106号店面，准备卸货时，被公安机关及烟草部门查获。闽Ｅ×××××号车上装的是一包包打包好的盒子，盒子里装的是假烟，外面用黑塑料袋包装好并全部黏贴上了要寄货点的韵达快递单。因韵达快递单的边框为红色，仓库里天天快递单的边框为蓝色。仓库里有贴有天天快递单的假烟包裹，是天天快递退回来的，当时说缓几天再发，具体的要蔡某,4才清楚。 证人吴某,4并于2016年8月8日，指认张坤安就是驾驶闽Ｅ×××××号车的司机。 10、证人何某,4的证言及辨认笔录和照片，证明2016年7月20日左右，蔡某,4邀其一起租个店面做假烟快件生意，其答应后，蔡某,4在漳州市云陵镇华坤花园三区租了一个店面于7月22日开始经营。蔡某,4负责联系和搬运、清点票据，其和吴某,4帮忙开车、搬运、清点票据。蔡某,4在华坤花园三区租到店面后，其就开始帮忙开车和搬运快件了。那些快件都是蔡某,4联系的，那些快件都是用2016年8月1日被公安机关查获的那辆面包车运载到龙池广场，然后我们再到龙池广场那边去接货，把车子开到我们租的那个店面，把车上的快件再搬进店面。我们接收到的快件都是在早上九点多至十点多，到下午三四点或者晚上七八点，再由其他的车到店面将假烟快件送往全国各地，快递里面装的都是假烟。我们接收的快件不是每天都固定的量，有时一天三四百票，有时八九百票，平均一天至少六百票以上。2016年8月1日9时许，蔡某,4说有货过来，叫其去载他，其骑电动车载蔡某,4到租的店面门口时，吴某,4已将那辆载假烟的闽Ｅ×××××号车开到了店门口，其去开店门时被公安机关和烟草部门当场查获。当时闽Ｅ×××××号车上载的都是同一快递公司的单号，都是韵达快递的。仓库里没有贴韵达快递单的，因韵达快递单的边为红色，天天快递单的边为蓝色。张坤安开车送过二三次假烟到我们店里。 证人何某,4并于2016年8月8日，指认张坤安就是驾驶闽Ｅ×××××号车的司机。 11、证人栗某的证言，证明2016年7月中旬，其通过微信向他人购买2条红色软云烟，价格100多元一条，市场价格200多元一条。对方通过天天快递将香烟发给其，收到货后其再通过微信支付货款，现香烟还没有收到。公安人员出示单号为565036335085的一张天天快递单照片里的收件人姓名、地址和手机号码是其的。 12、证人杨某,4的证言，证明其于2016年7月通过微信向他人购买一条软中华香烟，价格320元。对方称是免税香烟，由对方通过韵达快递，单号1202267367147把香烟发给其，其收到后再通过微信付钱，但其至今仍没有收到。 13、证人白某,4的证言，证明其是河南省郑州市韵必达快递有限公司员工。2016年8月2日，郑州市烟草专卖局的工作人员到他们公司要求配合查寄是否有货单号为1202267362923、1202267362885、1202267362949、1202267362454、1202267362386、1202267362883、1202267362833、1202267362818、1202267362888、1202267362384、1202267362656、1202267362605、1202267362845、1202267362884、1202267362887、1202267362832、1202267362654、1202267362846、1202267362879、1202267362971的寄货单寄到他们公司，公司安排其和朱某配合。其和朱某当天查询到郑州烟草专卖局报的货单的货品。之后，郑州烟草专卖局的工作人员在其和朱某的见证下，拆包验货上述货单的货品，经统计，货品均为香烟，其中芙蓉王（硬）8条、玉溪（软）20条、苏烟（五星红彬树）2条、中华（黑软）1条、黄金叶（硬红旗渠）5条、钻石（荷花）3条、利群（新版）6条，牡丹（红软）1条、云烟（紫）2条、南京（红）5条。该批次货品是福建厦门市海沧区韵达公司寄过来的。后来，郑州烟草专卖局出具证据先行登记保存通知书交给公司，并把该批次的香烟带回作进一步处理。 14、被告人张坤安的供述与辩解，被告人张坤安于2017年5月19日向云霄县公安局火田派出所投案后，前期对2016年8月1日运输假烟的犯罪事实未如实供述，后期如实供述了自己的罪行。供认：我之前帮表哥张某山运输过一次假烟，也是用快递包裹包好的，具体情况记不清楚了。2016年8月1日7时许，我又按照表哥张某山的要求驾驶自己的闽Ｅ×××××号金杯车（车是用我老婆余月莲的身份证购买登记的）将假烟快递包裹从云霄运到漳州市台商投资区龙池广场，当时车上装了一车满满的快递包裹，包裹外面是黑色塑料袋包装的，每个包裹上面还贴有快递单。到达后，有三个男子骑一辆摩托车过来，其中一个男子将车开到别处卸货，我在原地等车开回来后再返回云霄，但没有等到，我遂按照张某山的指示先返回云霄。之前，张某山有说过给我一天300元，相当于我的车借给他，但是我没有拿到他的钱。后公安机关以非法经营罪对其立案侦查，其在2017年5月19日到火田派出所投案，被拘留几天后被取保候审。 2017年12月初，我在取保候审期间，“茂哥”以走一趟6000元的价格让我帮忙运输假烟，并给我一个手机和电话号码，我遂持自己的身份证到租车行租了一辆闽Ｃ×××××号丰田汉兰达SUV越野车，并将车后排座椅拆除。12月8日，我按照“茂哥”的要求将车开到漳州市云霄县聋哑学校附近，我将车开过去后，“茂哥”就将车开走去装货了。过了一个多小时，“茂哥”将车开回来了，车后排装满了各类假的卷烟，有中华、云烟、玉溪等，车玻璃还用黑布挡住了。“茂哥”叫我将货送到湖南衡阳，到那后接货的人会打这部黑色的手机跟我联系并接货。“茂哥”先给了我3000元钱，让我在路上开销，并说等货到了后接货人会再付余下的3000元给我。我就开车和我女朋友在云霄常山上了高速，一直往湖南方向开。9日4时许，我驾车经过厦蓉高速闽赣收费站时被查获。经过清点，我车上载有云烟（软珍品）825条、红塔山（硬经典100）650条、玉溪（硬）300条、中华（硬）195条、云烟（紫）200条、中华（软）5条，共计2175条。 15、福建烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明书》（编号：MYJZ20171212059700000016）、《卷烟鉴别检验报告》，证实：张坤安在厦蓉高速闽赣收费站被查获的卷烟皆为假冒注册商标且伪劣卷烟，卷烟价格在2017年12月9日分别为：中华（硬）卷烟450元/条、云烟（紫）卷烟100元/条、玉溪（硬）卷烟23元/条、云烟（软珍品）卷烟230元/条、红塔山（硬经典100）卷烟100元/条、中华（软）卷烟700元/条。涉案各类假冒伪劣卷烟2175条在2017年12月9日的价格合计人民币435000元。 16、龙海市价格认证中心出具的《关于香烟的价格认定结论书》，福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、《闽Ｅ×××××号车运载物品清单明细表》，证明漳州市公安局台商投资区分局联合龙海市烟草专卖局在龙池开发区店面及闽Ｅ×××××号金杯车上查获的卷烟经鉴定皆为假冒注册商标且伪劣卷烟，合计4924条，在2016年8月1日的价格合计人民币1818881元。其中闽Ｅ×××××号金杯车上查获各类假冒伪劣卷烟2936条，在2016年8月1日的价格合计人民币1096918元。 17、福建省龙海市人民法院（2017）闽0821刑初366号《刑事判决书》，证明2017年7月24日，蔡某,4、吴某,4、何某,4因本案第一起犯罪行为被龙海市人民法院分别判处有期徒刑四年六个月、四年的情况。 18、长汀县公安局出具的《违法犯罪疑疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明被告人张坤安在本案前无违法犯罪记录。 上述证据，经庭审质证。本院认为，上述证据取证程序合法，内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，可以作为认定本案事实的依据采信。 本院认为，被告人张坤安在明知他人所运输货物系假冒注册商标且伪劣卷烟的情况下，为他人异地销售该批假冒注册商标且伪劣卷烟提供运输，货值金额1531918元，应当以生产、销售伪劣产品罪的共犯论处。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。但指控被告人张坤安的犯罪事实部分，除指控被告人张坤安于2016年8月1日驾驶闽Ｅ×××××号车运输各类假冒伪劣卷烟和2017年12月8日驾驶闽Ｃ×××××号车运输各类假冒伪劣卷烟的犯罪事实外，其余指控的犯罪事实无证据证明系被告人张坤安所为，故对公诉机关指控的其余犯罪事实和犯罪数额2264453元，不予支持。辩护人的相关辩护意见，与事实相符，予以采纳。被告人张坤安的辩护人认为指控被告人张坤安于2016年8月1日驾驶闽Ｅ×××××号车运输各类假冒伪劣卷烟2936条的事实，证据不足，不应认定的辩护意见。本院认为，该事实有多名共同作案人的供述和现场执法人员的证言，以及共同作案人的指认笔录和照片等证据证实，足以认定，故对辩护人的该项辩护意见，不予采纳。被告人张坤安犯生产、销售伪劣产品罪，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。关于被告人张坤安辩称其是案发后才知道车子里面的货物是假烟的辩解。经查，被告人张坤安曾作过明知所要运输的货物是假烟及本案前还运输过一次假烟的供述，且其装、卸货物时，是采用交由他人异地装、卸货物的隐蔽方式交接物品，明显违背合法物品惯常交接方式，可以认定被告人张坤安“明知”所要运输的是假烟。故对被告人张坤安的该项辩解，不予采纳。被告人张坤安在取保候审期间，仍不悔改，又非法运输假烟，应从重处罚。被告人张坤安所参与的共同犯罪因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人张坤安在第一起的共同犯罪中起辅助作用，属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人张坤安归案后期能如实供述，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；涉案的假冒注册商标且伪劣卷烟被公安机关查获，未流入社会，危害相对较小，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。综合被告人张坤安的犯罪事实、情节和悔罪表现，决定对被告人张坤安减轻处罚，对辩护人提出对被告人张坤安适用缓刑的意见，不予采纳。 综上，本院为打击犯罪，维护社会主义市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十一条、第六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条、第六条之规定，判决如下： 一、被告人张坤安犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑四年六个月；并处罚金人民币十万元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的31日折抵刑期31日，即自2017年12月9日起至2022年5月8日止。） 二、已扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟中华（软）卷烟五条、中华（硬）卷烟一百九十五条、云烟（紫）卷烟二百条、云烟（软珍品）卷烟八百二十五条、玉溪（硬）卷烟三百条、红塔山（硬经典）卷烟六百五十条及作案工具YUANWEI手机一部、闽Ｅ×××××号金杯客车一辆，予以没收，分别由暂扣机关长汀县公安局和漳州市公安局台商投资区分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶 青 人民陪审员  邱晓莉 人民陪审员  黄生贤 二〇一八年十一月二十八日 法官助理李丽红 书记员丘小龙 附注：本案所引用的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十三条：犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。