广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终19173号上诉人（原审原告）：王望，女，汉族，1987年7月21日出生，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：龙金灵，广东万勤律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区农林路**深国投广场****。主要负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：王江峰，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：范嘉欣，广东晟典律师事务所律师。原审被告：严凯波，男，汉族，1987年04月07日生，住广东省深圳市龙岗区。上诉人王望因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安保险）、原审被告严凯波机动车交通事故责任纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初2775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王望上诉请求：按城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费。事实理由：交通事故发生前王望及其配偶和小孩已在广州增城居住多年，残疾赔偿金应适用城镇居民标准计算。王望与其配偶系经营餐馆的个体工商户，全家工作及生活都在餐馆，在事故发生时的那一年将广州增城经营多年的餐馆迁移至深圳，王望为此提供了商铺租赁合同、水电费缴纳情况以及银行流水明细予以佐证，从银行流水明细可以清楚看出，王望在事故发生前一年经常居住地是在广州增城，故本次交通事故中残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。平安保险辩称，王望请求按城镇居民计算残疾赔偿金和被抚养人生活费没有依据。王望2016年6月在湖南生育，2016年8月12日才到深圳，这说明2016年8月12日前王望在湖南农村居住，在增城居住的表述没有任何依据。王望提供的存取款凭条也是2015年4月或10月的记录，都属于事故发生一年前的记录，并非前一年的记录。银行交易明细也不能证明发生地点是增城。王望2016年8月12日前在农村，事故发生在2017年4月，不满足事故发生前在深圳居住一年以上的条件；且王望刚生育完小孩，事故发生在哺乳期内，银行流水显示事故发生前一年仅有两笔存款，不满足收入主要来源于城镇的规定，所以一审判决按农村标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费是正确的。平安保险上诉请求：撤销原判第一项，依法改判。事实与理由：一、一审法院计算误工费过高。王望虽然提供了《商铺租赁合同》及《工业园收费通知单》等材料，但未提供营业执照及纳税凭证等客观凭证，不能证明实际经营的事实。此外，即使实际经营，也是王望丈夫王云在经营，无证据证明王望实际经营店铺，也不能证明因其受伤而导致收入减少。故一审法院判决误工费按餐饮业标准计算不合理。二、一审判决后续治疗费过高，后续治疗费应待实际发生后再行起诉。王望主张后续治疗费10000元，尚未实际发生，且未经有资质的鉴定机构出具鉴定意见，故一审判决后续治疗费依据不足。三、一审判决出院后护理费无依据，且计算标准有误。王望住院合计17天，医嘱“住院期间陪护1人”。虽然王望经鉴定护理期为90日，但鉴定的护理期是对未发生情况的预计，若出院后确实存在护理，王望应提供证据证明存在护理的事实。故一审法院不应当支持王望出院后的护理费用，仅应计算住院17天的护理费。另外，护理费应按150元/天计算，一审判决护理费过高。四、一审判决交通费无依据。交通费应当以实际票据为凭，王望没有提供交通费票据，应承担举证不能的责任。王望辩称，王望在事故发生时已在城镇居住生活一年以上，误工费按照在城镇工作时的标准计算，是正确的。后续治疗费、护理费依据司法鉴定意见书计算，合法有据。一审对交通费金额的支持较低，保险公司对交通费提出异议无事实及法律依据。严凯波未发表答辩意见。王望向一审法院起诉请求：请求严凯波、平安保险连带赔偿2279074.3元。一审法院认定：一、事故发生概况：2017年4月23日16时30分许，严凯波驾驶车辆在松岗与驾驶电动车的原告发生碰撞，造成原告受伤及两车部分损坏的道路交通事故。深圳市公安局交通警察支队宝安大队认定，严凯波负事故的全部责任。二、住院期间：2017年4月23日至2017年5月10日，共住院17天。三、住院伙食补助费：1700元。四、定残日：2017年9月26日。五、伤残等级：10级。六、护理费：鉴定意见书显示原告的护理期为90日，平安保险辩称与医嘱证明不符，法院认为，平安保险对鉴定意见书的鉴定结论存在异议，但并未提交反驳证据，故对原告护理期为90日予以认定。以广东省国有同行业居民服务业在岗职工年平均工资67104元计算，护理费应为16546.19元（67104/365x90）。七、营养费：结合医嘱证明和原告伤残等级，酌定为1350元。八、交通费：酌定为900元。九、医疗费：19512.92元。十、误工费：平安保险辩称，原告事故发生后在哺乳期，不应产生误工损失。法院认为，原告事故发生时已过178天的产假期，对平安保险的反驳理由不予采纳。原告提交的银行流水、存款清单不足以证明原告发生交通事故前的固定收入及近三年的收入情况，按餐饮业在岗职工平均工资每月3538.92元计算，原告的误工时间依医嘱为107天，误工费计算为12622.14元。原告请求10359.54元，予以支持。十一、鉴定费：2472元。十二、残疾赔偿金：原告未能提供2016年8月前在城镇居住的证据，按照农村标准计算为29024.4元（14512.2元x20x0.1）。十三、精神损害抚慰金：10000元。十四、被扶养人生活费：原告两儿子分别出生于2016年6月30日和2010年11月5日，该费用计算为17821.45元（12414.8元x28.71x0.1÷2）。十五、后续治疗费：平安保险未举证证明后续治疗费过高，对医嘱显示的该费用为10000元予以认定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于判决生效之日起五日内赔偿原告王望119686.5元，在交强险责任限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金10000元；二、驳回原告王望的其他诉讼请求。案件受理费2359元，由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司承担1347元，由原告王望承担1012元。本院对一审查明的事实予以确认。二审中，王望提交了其中国建设银行账户交易明细，交易明细显示，2015年1月3日起，该账户存在频繁款项存取，交易主要发生地点为增城。本院认为，王望虽为农村户籍，但从其银行账户交易明细可以看出，其2015年1月前就在广州增城开立银行账户，该账户存在较为频繁的款项存取，即使其于2016年6月回湖南老家生产暂时离开增城，也不能改变其事故发生前在城镇居住一年以上且以城镇为主要生活来源的认定，因此，本案符合按照城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费的条件，残疾赔偿金应为97390元（48695元/年×20×10%），被扶养人生活费应为51072.84元（36480.6元/年×28年×10%÷2）。关于误工费，王望一审提交了《商铺租赁合同》及《工业园收费通知单》，可以证明其与丈夫共同开办餐馆，平安保险虽不认可，但未提交证据反驳，一审法院按照餐饮行业在岗职工平均工资计算误工费，并无不当。后续治疗费应当按照医嘱或鉴定机构的意见认定，本案虽无鉴定意见，但医嘱显示后续治疗费为10000元，该款项数额亦在合理区间，符合在本案中一并处理的条件，平安保险对此提出异议理由不能成立。出院后的护理费有鉴定意见支持，且护理期不长，一审法院按照护理行业平均工资计算90天的护理费，处理正确。交通费虽未提交票据，但属必需费用，一审根据本案实际情况酌定900元，数额适当。王望的损失共计221303.49元，应由平安保险在交强险及商业三者险范围内赔偿。综上，上诉人王望的上诉请求成立；上诉人平安保险的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初2775号民事判决第二项；二、变更深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初2775号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起五日内赔偿上诉人王望221303.49元；三、驳回上诉人王望的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2359元，二审案件受理费4718元，均由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担（上诉人王望预交的二审案件受理费4719元，本院予以退回）。本判决为终审判决。审判长 李 飞审判员 付璐奇审判员 易 静二〇一八年十一月二十三日书记员 何明辉附相关法条：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。