广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤5302刑初196号公诉机关云浮市云城区人民检察院。被告人欧某某，男，1987年7月23日出生，汉族，初中文化，住云浮市云城区。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年8月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人严伟良，广东翔浩律师事务所律师。辩护人王钰瑶，广东翔浩律师事务所律师。云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉（2018）187号起诉书指控被告人欧某某犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云浮市云城区人民检察院指派检察员朱海峰出庭支持公诉，被告人欧某某及其辩护人严伟良、王钰瑶到庭参加诉讼。云浮市云城区人民检察院于2018年8月22日建议本院延期审理，2018年9月22日恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控：一、2017年8月24日，被告人欧某某经与违法人员“李某”（另案处理）通过微信联系好，以6000元的价格贩卖40克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给李某，8月25日17时许，欧某某将粤Ｗ×××**号小汽车停放在云浮市云某区新平路嘉乐园小区旁美宜佳商店门前，在车上包装毒品、填写快递邮寄单，准备通过中通快递公司将其中约20克的毒品甲基苯丙胺邮寄给李某时，被公安民警当场抓获，并扣押七小包白色晶体状物品（分别净重39.4克、0.96克、1克、0.97克、1克、19.84克、9.7克，共净重72.87克）。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，上述72.87克白色晶体均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。二、2017年8月9日，被告人欧某某经与违法人员“李某”通过微信联系好，以4000元的价格贩卖20克毒品甲基苯丙胺给李某，随后欧某某通过韵达快递公司将20克毒品甲基苯丙胺邮寄给李明（接收地址：山东省招远市泉山路地质六队家属楼）。三、2017年8月20日，被告人欧某某经与违法人员“吉林作家”（另案处理）通过微信联系好，以4000元的价格贩卖20克毒品甲基苯丙胺给“吉林作家”，随后欧某某通过韵达快递公司将20克毒品甲基苯丙胺邮寄给于立伟（接收地址：吉林省延族自治州汪清县汪清镇南山街）。上述事实,公诉机关向本院提供了相关的证据,公诉机关认为：被告人欧某某明知是毒品甲基苯丙胺而多次故意贩卖，共112.87克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人欧某某对公诉机关指控的第一宗事实无异议；对指控的第二宗及第三宗事实均有异议，对第二宗提出其寄快递时没有称量，不清楚毒品的具体重量，也不记得当时收了“李某”多少钱；对第三宗提出其不记得有没有寄过快递给“吉林作家”，其也没有收到“吉林作家”的钱。辩护人严伟良、王钰瑶发表如下辩护意见：一、对起诉书指控的第一单贩卖毒品的数量证据存在瑕疵，不应当认为为72.87克。1、认定本案毒品数量证据存在瑕疵，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三章第十二条的规定：“毒品的称量一般应当由两名以上侦查人员在查获毒品的现场完成。”本案中，称量并没有在现场进行，而是在公安机关的办案区进行称量，不符合该规定。且公安机关对于在现场扣押的毒品并没有进行封存、固定，不能排除在送回办案区这一过程中有添加、混合使毒品数量有所增加的行为。所以公安机关认定的毒品数额72.87克是不应予以认可的。2、检察机关认定的毒品数额与《随案移送清单》数额不一致，应当按照认定本单贩卖毒品数量为63.52克。本案中《随案移送清单》毒品数量为63.52克，而公诉机关指控数额是按照72.87克依据扣押数量来认定，但是其中的9.35克是由于公安机关将送检后剩余检材未收回或做出合理处理，导致未能随案移送，所以对该9.35克不予认可，应当按照63.52克来认定。二、起诉书指控的第二单、第三单事实，因毒品实物未被查获或已灭失，导致事实不清，证据不足，应属于物证不足，不能认定为犯罪：1、因侦查人员未查获毒品实物，进而无法确定被告人交易的物质是否为毒品，更无法确定毒品可疑物的数量、体积、纯度等核心事实，使得贩卖毒品犯罪构成要件事实缺乏必要的证据予以证明，案件无法定案。2、由于侦查人员没有查获现金毒资等其他物证，无法排除涉案毒品交易行为根本就不存在的合理怀疑。3、侦查人员未查获毒品、毒资等物证，且购买毒品可疑物的下家未归案，被告人的有罪供述缺乏其他证据印证，案件无法定案。综上，辩护人认为本案证明犯罪的证据达不到确实、充分的定罪标准，对于起诉书中指控的第二单、第三单事实不应予以认定。本院经审理查明:2017年8月24日，被告人欧某某与李某（另案处理）通过微信联系好，以6000元的价格贩卖40克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给李某。在次日17时许，被告人欧某某将粤Ｗ×××**号小汽车(登记车主为陈某)停放在云浮市云某区新平路嘉乐园小区旁边的美宜佳商店门前，并坐在小汽车上包装毒品及填写快递邮寄单，准备通过中通快递公司将一包装在一个蓝色罐装立体声音响内的毒品甲基苯丙胺邮寄给李某时，被公安民警当场抓获，公安民警当场在小汽车上搜查出雅兰仕牌白色多媒体音箱及外包装纸箱一个（音箱内部搜出一包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品，净重39.4克）、蓝悦牌数码便携黑色音箱及外包装纸箱一个（音箱内部搜出四包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品，净重分别为0.96克、1克、0.97克、1克）、蓝色罐装立体声音响及外包装纸箱一个（音响内部搜出一包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品，净重19.84克）、红色塑料胶袋一个(胶袋内搜出一包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品，净重9.7克)，以及中通快递单一份（该快递单填写的内容为：寄件人姓名：欧某，电话：151××******，品名：迷你小音箱。收件人姓名：李某，收件人地址：山东省招远市泉山路地质六队家属楼，电话132××******）、三星牌S6手机一台、螺丝刀二把等物品。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定：上述搜出的七包共计72.87克的白色晶体状物品均检出毒品甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。上述事实，经庭审质证有下列证据证实：1、证人吴某1的证言和辨认笔录：我在云某区恒安路开设一间中通快递兴云二分部网点。大约在2017年7月开始，一个自称“欧某”的人来寄了5、6次快递，从那时开始我就认识他了。他给我寄送时都没有封箱的，我全部都看过，基本上都是小音箱。“欧某”一般都是下午16时到17时这个时段开小车到我网点旁边停放，然后到我网点把寄件交给我的。我共收了“欧某”17个快递，我有登记的，具体寄到什么地方我就不记得了。我有核实他的身份，他真实姓名叫“欧某某”，男，身份证号为：，他平时填单的时候是以“欧某”的名字填写的，他填写的电话码为：151××******。他交寄的都是迷你小音箱，蘑菇状的，但小音箱内是否藏有什么物品我就不清楚了。我收件后一般都是帮他封箱进行打包包装，之后就统一运输到云浮市云浮中学新校区侧面的中通总部，然后运输到广州市中通总公司按各个地方运输快件。经吴某1辨认，指出被告人欧某某就是其所说的“欧某”。2、证人练某的证言和辨认笔录：我是肇庆市顺丰速运公司云浮分公司的普通收派员。在2017年8月25日下午，我在云某区嘉乐园旁边美宜佳商店门口见到我平时收派件的客户“欧某”坐在一辆车里面，可能是被便衣警察抓获了。我是从2017年3月份开始负责兴云西路2号至70号、马岗新村区、嘉乐园、金山市场附近等区域的快递收派件工作，开始负责的时候我就有接到“欧某”的快递，他寄的物品有时候是一些塑料玩具型小风扇，大部分都是小音箱。他都是在下午16时到晚上19时这个时段寄件的，我记得他寄去的地方有好多，具体我就不记得了。我有要求他寄件的时候要出示身份证核对身份，但他拒绝提供身份证，快递运单上的身份证信息和名字都是他自己填写的，寄件人姓名他写的是“欧某”，填写寄件运单的联系电话号码是：151××******。他寄件时我都有开箱检查过，但没有具体细致检查，因此他在交寄物品内藏有什么东西我就不知道了。经练某辨认，指出被告人欧某某就是其所说的“欧某”。3、被告人欧某某的供述与辩解：在2017年年底，我在网上认识了山东省招远市泉山路地质六队家属楼一名叫李某的男子，我与李某通过QQ以及微信聊天软件谈毒品交易的相关事宜,我们在聊天时对毒品“冰毒”一般称作为“肉”或“货”、“东西”等，重量称呼为“个”，“1个”就代表重量1克的意思。在2017年8月25上午8、9点左右，李某通过微信叫我帮他购买40克毒品“冰毒”寄给他，我当时答应了他。他当即就从支付宝转4000元人民币元给我，我收到钱后立刻联系“大麻成”向“大麻成”购买毒品“冰毒”。当时我答应6000元人民币帮他购买40克毒品“冰毒”，他已转了4000元人民币给我，我先给他寄20克毒品“冰毒”，打算等他转余下的2000元人民币给我后，我把余下的20克毒品“冰毒”再寄给他。在当天17时30分，我在云浮市云某区云某街道城北嘉乐园旁的美宜佳商店外，坐在我开的粤Ｗ×××**小汽车内，想把装在一个圆柱形小音箱里的一包毒品“冰毒”寄给李某时就被警察抓获了。警察当场从我小汽车里检查出我准备寄出去的那包毒品“冰毒”以及我已经打好的邮寄单，在另一个黑色小音箱中检查出四小包毒品“冰毒”，在一个白色音箱中检查出一包毒品“冰毒”，在一个红色美宜佳塑料袋中检查出一包毒品“冰毒”。另外警察还在我车里检查到三星牌S6手机一台（号码151××××****）、螺丝刀二把，之后警察就将我口头传唤至云某派出所接受调查。警察当我面称量红色塑料袋里面装有的一包毒品“冰毒”净重9.7克；黑色小音箱里面装有的四小包毒品“冰毒”净重分别为1克、1克、0.97克、0.96克；圆柱形小音箱里面装有的一包毒品“冰毒”净重19.84克；白色小音箱里面装有的一包毒品“冰毒”净重39.4克。警察在我车上搜到的那包净重19.84克毒品“冰毒”是寄给李某的，当时我正在车上包装，我用的是中通快递，我是将成包的毒品“冰毒”放入透明密封袋当中，然后再放入锡纸密封袋中，并一起装入那种小音箱里，然后将邮寄物品写上音箱就可以了。当时我已填写好快递单，准备寄给李某时就被警察抓获了。当时快递单上已盖有“已检视”等字样，快递单上寄件人就写我本人的名“欧某”的名字，联系电话：151××******，收件人写“李某”，地址是山东省招远市泉山路地质六队家属楼。这些毒品“冰毒”我都是从一名叫“大麻成”的男子处购买的。4、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单：证实公安机关从被告人欧某某驾驶的小汽车内搜查出雅兰仕牌多媒体白色音箱及外包装纸箱一个、蓝悦牌数码便携黑色音箱及外包装纸箱一个、蓝色罐装立体声音响及外包装纸箱一个、红色塑料胶袋一个，以及中通快递单一份（该快递单填写的内容为：寄件人姓名：欧某，电话：151××******，品名：迷你小音箱。收件人姓名：李某，收件人地址：山东省招远市泉山路地质六队家属楼，电话132××******），三星牌S6手机一台、螺丝刀二把等物品。并在雅兰仕牌多媒体音箱内部搜出一包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品（编号为1号）、在蓝悦牌数码便携黑色音箱内部搜出四包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品（编号为2号）、在蓝色罐装立体声音响内部搜出一包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品（编号为3号）、红色塑料胶袋内搜出一包用透明密封塑料袋包装的白色晶体状物品（编号为4号）。公安机关对上述物品进行提取，并予以扣押。5、毒品称量笔录、毒品取样笔录：证实公安机关在云浮市公安局云城分局云城派出所办案区信息采集室使用同步录音录像，在被告人欧某某在场的情况下，使用常熟市双杰牌电子天平称对从欧某某的小汽车上检查出来的编号为1号的白色晶体状物品进行称量，净重39.4克；对编号为2号的四包白色晶体状物品进行称量，净重分别为0.96克、1克、0.97克、1克；对编号为3号的白色晶体状物品进行称量，净重19.84克；对编号为4号的白色晶体状物品进行称量，净重9.7克。同时公安机关从编号为1号的白色晶体状物品中随机提取1.76克；从编号为2号的四包白色晶体状物品中分别全部提取即0.96克、1克、0.97克、1克（不超1克全部提取）；从编号为3号的白色晶体状物品中随机提取1.96克；从编号为4号的白色晶体状物品中随机提取1.7克，均用透明密封塑料袋及物证袋包装封存后送广东省云浮市公安司法鉴定中心进行定性、定量鉴定。被告人欧某某对称量过程及结果，以及对取样过程及结果均无异议。6、随案移送清单、毒品暂存说明：证实上述扣押的毒品中除去取样送检的9.35克外，其余63.52克已移交至云浮市公安局云城分局刑事侦查大队五中队物证室暂存，由五中队统一移交云浮市公安局禁毒支队处理。7、云浮市公安局云某分局云某派出所出具的两份说明：其中一份证实云某派出所民警于2017年8月25日17时许，在云浮市云某区云某街道新平路嘉乐园小区旁美宜佳商店门前抓获坐在粤Ｗ×××**号小汽车内的欧某某，并从小汽车内的小音箱和塑料胶袋里搜查出共七包毒品可疑物，在由于抓获现场为公共露天场所，现场环境对称量影响较大，现场称量会影响到称量的准确性，造成较大的误差，且涉毒案件具备一定的保密性，现场人流性较大，不利于称量和后续办案的开展，故其所在办案区对当场扣押欧某某的毒品进行称量，且称量前扣押毒品的完整性均由欧某某本人确认过。另一份证实其所在办理欧某某涉嫌贩卖毒品案的过程中，依法对欧某某处扣押的毒品进行称量、取样、送检。其所依照规定对应该取样的毒品量送至广东省云浮市公安司法鉴定中心进行常见毒品定性分析，该鉴定中心最终使用多少量进行鉴定及剩余毒品的处理情况均由该鉴定中心进行处理。8、检定证书：证实对上述搜查出的白色晶体状物品进行称量的电子天平秤，经广东省云浮市质量计量监督检测所检定，结论为三级合格。9、鉴定事项确认书、检验报告、鉴定意见通知书：证实经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，上述搜出的编号为1号、2号（共四包）、3号、4号的白色晶体状物品均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。该鉴定意见已告知被告人欧某某。10、现场勘验笔录及图照：证实案发现场位于云浮市云某区云某街道新平路嘉乐园小区旁边美宜佳商店门前粤Ｗ×××**号小汽车内的概况。11、毒品尿液取样清单、现场检测报告书：证实公安机关使用甲基安非他明快速检测试剂板对被告人欧某某自排的尿液进行毒品检测，结果呈阳性。12、微信交易截图:证实被告人欧某某与李某的微信聊天记录情况,其中8月24日两人商谈了毒品的价格和数量。13、线索来源及抓获经过：证实在被告人欧某某被抓获的时间地点等情况。14、常住人口登记表：证实被告人欧某某的身份情况，作案时已年满18周岁。15、制作光碟说明：证实2017年9月13日，云浮市公安局云某分局云某派出所民警用TSSTCORPCDDVDWTS-H662ADVD刻录机Nero8刻录系统对云某分局民警于2017年8月30日向某市中通货运服务有限公司云某兴云分公司调取的寄件人为欧某或寄件人电话号码为151××******的运单单据和寄件人寄件视频的相关资料制作成光盘一张。关于辩护人提出起诉书指控的第一单贩卖毒品的数量证据存在瑕疵，不应当认为为72.87克的辩护意见，经查，公安机关对扣押毒品的称量、提取均符合法定程序，故辩护人提出的上述辩护意见不成立，本院不予采纳。另外辩护人提出在扣押的72.87克毒品中，对其中送检的9.35克不予认可，认为应当按照63.52克来认定的辩护意见亦不成立，本院不予采纳。公诉机关指控被告人欧某某实施第二宗、第三宗贩卖毒品，现在证据指控不足，本院均不予认定。本院认为，被告人欧某某贩卖毒品甲基苯丙胺72.87克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人欧某某实施第一宗贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分,被告人欧某某贩卖毒品罪名成立。鉴于被告人欧某某归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。对扣押的三星牌S6手机一台等物品，以及扣押的毒品，依法予以没收，其中毒品由公安机关依法处理。根据被告人欧某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人欧某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币4万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月25日起至2032年8月24日止）。二、对扣押的三星牌S6手机一台、中通快递单一份、螺丝刀二把、雅兰仕牌多媒体白色音箱一个、蓝悦牌数码便携黑色音箱一个、蓝色罐装立体声音响一个、红色塑料胶袋一个、外包装纸箱三个，以及扣押的毒品，依法予以没收，其中毒品由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  毛秋月人民陪审员  陈业珍人民陪审员  伍洁红二〇一八年十一月五日书 记 员  伍倩仪