湖南省娄底市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）湘13行终426号上诉人（原审被告）新化县工伤保险管理局，住所地新化县梅苑开发区城东路。法定代表人陈再新，该局局长。委托代理人肖咸辉，该局行政审批股股长。被上诉人（原审原告）周志阶，男，1954年10月28日出生，汉族，农民，住涟源市。委托代理人罗光昭，新化县白溪法律服务所法律工作者。原审第三人新化县繁荣矿业有限公司，住所地址新化县温塘镇繁荣村。法定代表人吴高华，该矿矿长。委托代理人吴远代，湖南楚梅律师事务所律师。上诉人新化县工伤保险管理局（以下简称“新化工保局”）因工伤行政支付一案，不服新化县人民法院(2016)湘1322行初97号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审查明，2004年7月至2013年6月，原告周志阶在第三人新化县繁荣矿业有限公司从事采煤工作，原告在工作期间，由于经常接触煤尘，原告于2013年10月8日经娄底市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺叁期，2014年9月12日，新化县人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2014年12月17日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成伤残叁级，2015年原告与第三人的工伤保险待遇争议一案向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年6月18日作出新劳人仲案字（2015）第2号仲裁裁决书，裁决由第三人支付原告一次性伤残补助金59547元，一次性工伤保险长期待遇310680元，共计人民币370227元。第三人不服，向本院提起民事诉讼，2015年9月14日本院作出（2015）新法民一初字第1184号民事判决书，判决第三人不予支付原告的工伤保险待遇370227元,原告不服，提出上诉，2016年2月24日娄底市中级人民法院作出（2015）娄中民一终字第851号民事判决书，驳回上诉，维持原判决。2016年8月30日原告向被告提出支付工伤保险待遇的申请,2016年9月12日被告作出新工保发[2016]01号不予支付工伤保险待遇决定书。原告仍不服，于2016年12月13日提起诉讼。原审另查明,在报告日期为2010年8月26日的职业健康检查评价报告书中摘明了第三人为原告进行了一次在岗期间的健康检查,检查日期为2010年7月8日,序号为111,X光号为58098。新化县劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字（2015）第2号仲裁裁决书,裁决由第三人支付原告一次性伤残补助金59547元，一次性工伤保险长期待遇310680元，便可得知原告的月平均工资为2589元。根据《工伤保险条例》第三十五条第(一)项规定，原告可享受一次性伤残补助金59547元（23个月×2589元/月）、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条第(三)项规定，原告可享受一次性工伤保险长期待遇310680元（120个月×2589元/月），合计370227元。原审认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定，对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。湘劳社政字[2006]2号《关于做好职业病待遇有关问题的通知》文件规定，参保企业没有安排新聘职工上岗前和职工离岗时进行职业健康检查的，职工诊断职业病后由参保企业承担因职业病所致的工伤保险待遇。在本案中,第三人只为原告进行了一次在岗期间的职业健康检查,未进行上岗前和离岗时的职业健康检查。被告依据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条和湘劳社政字[2006]2号《关于做好职业病待遇有关问题的通知》文件规定作出新工保发[2016]01号不予支付工伤保险待遇决定书,被告作出的该行政行为适用法律、法规正确，符合法定程序，故原告要求撤销被告作出的新工保发[2016]01号不予支付工伤保险待遇决定书的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《湖南省实施办法》第三十八条规定，对从事接触职业病危害作业的职工，用人单位应当依法组织上岗前，在岗期间和离岗时的职业健康检查，并为职工建立职业健康监护档案。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的职工从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的职工从事其所禁忌的作业；对未进行离岗前职业健康检查的职工不得解除或者终止与其订立的劳动合同。用人单位违反前两款规定，职工患职业病的，其工伤保险待遇由用人单位支付。用人单位拒绝支付、拖延支付或者无支付能力的，由工伤保险基金依法先行支付。用人单位应当偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇费用；用人单位不偿还的，经办机构依法向用人单位追偿。原审认为,第三人为原告办理了工伤保险参保手续，在上岗前和离岗时未进行职业健康检查,先后被诊断为煤工尘肺叁期、认定为工伤、鉴定为伤残叁级，而后向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新化县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决由第三人支付原告一次性伤残补助金59547元，一次性工伤保险长期待遇310680元，共计人民币370227元。第三人不服，向本院提起民事诉讼，要求法院判决第三人不予支付原告周志阶工伤保险待遇370227元，本院判决第三人不予支付原告的工伤保险待遇370227元；原告不服，提出上诉，娄底市中级人民法院作出判决，驳回上诉，维持原判决。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条的规定，原告有获得工伤保险待遇的权利。根据《湖南省实施办法》第三十八条的规定，原告的工伤保险待遇应由用人单位即第三人支付,但第三人拒绝支付原告的工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《湖南省实施办法》第三十八条的规定，被告有义务先行支付原告应享受的工伤保险待遇，故原告要求被告先行支付其工伤保险待遇，理由正当，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十三条的规定，判决：一、由被告新化县工伤保险管理局在本判决生效后十日内先行支付原告周志阶的工伤保险待遇370227元。二、驳回原告周志阶的其它诉讼请求。案件受理费50元，由被告新化县工伤保险管理局负担。上诉人新化工保局上诉称，被上诉人周志阶在一审起诉时要求上诉人支付又要求先行支付其工伤保险待遇370227元，属于诉讼请求不明确。一审判决上诉人先行支付被上诉人工伤保险待遇370227元，违反了《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条的规定。一审认定事实不清、适用法律错误，请求撤销一审判决，发回重审。被上诉人周志阶未发表答辩意见。原审第三人新化县繁荣矿业有限公司未作陈述。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明，2014年4月1日，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》开始施行后，湖南省劳动和社会保障厅、湖南省卫生厅于2006年1月4日发布的《关于做好职业病待遇有关问题的通知》（湘劳社政字[2006]2号），在湖南省范围内停止适用。该通知中有关因参保企业未履行职业病防治管理法定义务而应承担参保职工工伤保险待遇的规定，已纳入《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条。此后，湖南省多个地区的人民法院已经适用该第三十八条的规定判决由用人单位承担工伤保险待遇。本院认为，《湖南省实施办法》第三十八条的规定，形式上看是在法律、行政法规之外增设了用人单位的支付义务，有碍于职工及时获得补偿，但该规定的出台背景为，湖南省相当多的用人单位不遵守职业病防治法规定，导致不少根本不符合参保条件、依法不能纳入工伤保险范围的人进入了工伤保险，工伤保险基金存在严重安全隐患。其通过规定此种情形下的“工伤保险待遇由用人单位支付”，不仅符合保险制度的基本原则，确保工伤保险基金的安全，而且可据此促使用人单位严格执行职业病防治法的相关规定。同时，因其规定“用人单位拒绝支付，拖延支付或者无支付能力的，由工伤保险基金依法先行支付”，且《社会保险基金先行支付暂行办法》第七条、第八条亦规定：社会保险经办机构收到职工或者其近亲属根据第六条规定提出的申请后，应当在3个工作日内向用人单位发出书面催告通知，要求其在5个工作日内予以核实并依法支付工伤保险待遇，告知其如在规定期限内不按时足额支付的，工伤保险基金在按照规定先行支付后，取得要求其偿还的权利；用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照社会保险法和工伤保险条例的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。故对职工或其近亲属而言，取得工伤保险待遇有充分的保障，只是时间上稍有迟延，不违反社会保险法、工伤保险条例的立法目的和立法精神。另外，自2014年以来，该条款在湖南省已经普遍适用。《湖南省实施办法》第三十八条在沿用了湖南省劳动和社会保障厅、湖南省卫生厅《关于做好职业病待遇有关问题的通知》（湘劳社政字[2006]2号）内容的基础上，进一步规范了该种情形下的工伤保险待遇的承担和支付程序。被上诉人向涟源工保局申请支付其工伤保险待遇时《湖南省实施办法》已经开始施行，故涉案工伤保险待遇的承担和支付问题，应当适用与社会保险法、工伤保险条例立法精神和立法目的相一致的《湖南省实施办法》的相关规定。本案原审第三人新化县繁荣矿业有限公司未组织被上诉人周志阶进行上岗前、离岗职业健康检查，违反了相关法律法规规章的相关规定，应当承担被上诉人患职业病的工伤保险待遇，但新化县繁荣矿业有限公司已经明确拒绝支付被上诉人的工伤保险待遇，根据《湖南省实施办法》第三十八条第三款和《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条、第七条、第八条的规定，新化工保局应当依法用工伤保险基金先行支付，新化县繁荣矿业有限公司在工伤保险基金先行支付后应当予以偿还。新化县繁荣矿业有限公司不偿还的，经办机构可以依法向其追偿。新化工保局在明知新化县繁荣矿业有限公司拒绝支付被上诉人的工伤保险待遇的情况下，仍然拒绝先行支付被上诉人的工伤保险待遇，没有法律依据。一审判决由工伤保险基金先行支付，处理恰当，但是在支付金额上，应由新化工保局依法先予以审核。据此，依照《湖南省实施办法》第三十八条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条、第八十九条第一款第（二）项、第三款之规定,判决如下：一、撤销新化县人民法院(2016)湘1322行初97号行政判决；二、责令新化县工伤保险管理局在本判决生效之日起15日内依法核定并先行支付周志阶工伤保险待遇。一、二审案件受理费100元，由新化县工伤保险管理局负担。本判决为终审判决。审 判 长  童志方审 判 员  肖卫江代理审判员  谭 琛二〇一八年十一月一日代理书记员  肖艳华附相关法条：《中华人民共和国行政诉讼法》七十三条人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行给付义务。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。《湖南省实施办法》第三十八条对从事接触职业病危害作业的职工，用人单位应当依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并为职工建立职业健康监护档案。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的职工从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的职工从事其所禁忌的作业；对未进行离岗前职业健康检查的职工不得解除或者终止与其订立的劳动合同。用人单位违反前两款规定，职工患职业病的，其工伤保险待遇由用人单位支付。用人单位拒绝支付、拖延支付或者无支付能力的，由工伤保险基金依法先行支付。用人单位应当偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇费用；用人单位不偿还的，经办机构依法向用人单位追偿。