江西省抚州市临川区人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣1002刑初604号公诉机关抚州市临川区人民检察院。被告人彭嘉辉，男，1990年9月10日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化，装修工，家住抚州市乐安县。2016年4月，因吸食毒品被南昌市青山湖分局上海路派出所行政拘留。因涉嫌犯寻衅滋事，2018年9月4日被抚州市公安局高新分局刑事拘留，2018年9月17日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日由抚州市公安局高新分局依法执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。辩护人桂长进，江西华邦律师事务所律师。抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉[2018]643号起诉书指控被告人彭嘉辉犯寻衅滋事罪，于2018年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。抚州市临川区人民检察院指派检察员熊某出庭支持公诉，被告人彭嘉辉及其辩护人桂长进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。抚州市临川区人民检察院指控，2018年6月10日，被告人彭嘉辉与龚行华（已判决）等人到抚州市壹号公馆V59包厢唱歌。其间，彭嘉辉、龚行华因对被害人周某提出无理要求与周某发生争执，彭嘉辉、龚行华对包厢内的设施进行打砸。后被害人刘某来接周某下班，彭嘉辉与龚行华等人以为刘某是周某叫来打架的，便与刘某发生争执，继而对刘某、周某拳打脚踢。经江西博中司法鉴定中心鉴定，被害人刘某、周某的人体损伤程度为轻微伤。公诉机关据以指控上述事实的证据有：1、书证2、辨认笔录；3、鉴定意见；4、视听资料；5、同案犯龚行华、证人梁某等人的证言；6、被害人刘某、周某的陈述；7、被告人彭嘉辉的供述与辩解。公诉机关认为，被告人彭嘉辉伙同他人扰乱社会管理秩序，在公众场所随意殴打他人，致二人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百九十三条，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。提请依法判处。被告人彭嘉辉对起诉书所指控的犯罪事实不持异议，并当庭自愿认罪。辩护人对公诉机关指控被告人彭嘉辉构成寻衅滋事罪的定性不持异议，认为：1、被告人彭嘉辉属于从犯，且被害人存在一定的过错。KTV里面的公主提供的陪酒服务内容应该是包括陪酒、唱歌和拥抱等轻微的身体触摸服务，周某对碰触比较敏感，因此发生了争吵，辩护人认为受害人存在违反服务合同的违约情形，存在一定的过错。彭嘉辉在KTV里面和受害人发生争吵，其行为表现方式也就是砸了一个酒瓶，并出现言语上的怨言，但并没有发生过其他肢体冲突。在龚行华打砸后，也积极的和KTV的工作人员将龚行华拉出KTV，以免事态难以控制，反映出彭嘉辉主观上并不想把事情闹大，主观恶性不深。出了KTV并上车准备离开时，因为龚行华误以为周某叫了朋友刘某过来打架，在看到刘某反手在打龚行华的情况下，彭嘉辉出于朋友意气才过去帮忙打架，其行为仅仅是一种帮助行为。在打架过程中，由于周某过来劝架，龚行华才一脚将其踹伤。周某的受伤结果，完全在彭嘉辉的预料之外，客观上彭嘉辉也没有实施伤害周某的行为，因此彭嘉辉并没有实际参与部分共同犯罪行为，理应根据共同犯罪的构成要件认定其构成从犯。并且龚行华已经发生法律效力的判决书已经作出了龚行华在共同犯罪中起主要作用，属于主犯的事实认定。2、由于被告人彭嘉辉从小在农村长大，初中毕业14岁就踏入社会，靠在工地上打工维持生活，没有受过太多的文化教育，且犯罪之时属于初犯、偶犯，打人之前也因为自己饮酒过多，导致主观能动性受到一定程度的制约，没有控制住自己的情绪，动机也是临时起意，并不是事先预谋，采取的手段也仅仅是用手殴打，其行为直接造成的后果也只是一位轻微伤，对周某的轻微伤，彭嘉辉并没有实际实施，犯罪后果并不严重，犯罪时的主观恶性并不是很深，且事发后对受害人也进行了积极的赔偿，并取得了受害人的谅解，符合《最高人民法院关于寻衅滋事罪司法解释》第八条、最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第16条、第19条可以免于刑事处罚的规定。经审理查明，2018年6月10日，被告人彭嘉辉与龚行华（已判决）等人到抚州市壹号公馆V59包厢唱歌。其间，彭嘉辉、龚行华因对被害人周某提出无理要求与周某发生争执，彭嘉辉、龚行华对包厢内的设施进行打砸。后被害人刘某来接周某下班，彭嘉辉与龚行华等人以为刘某是周某叫来打架的，便与刘某发生争执，继而对刘某、周某拳打脚踢。经江西博中司法鉴定中心鉴定，被害人刘某、周某的人体损伤程度为轻微伤。案发之后，龚行华与二被害人达成和解，根据双方的调解协议书，龚行华与彭嘉辉共同赔偿了被害人刘某、周某人民币贰万元，并取得了被害人的刑事谅解。认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：1、物证、书证（1）抓获经过、归案情况说明，证实彭嘉辉系抓获归案。（2）调解协议书和刑事谅解书各一份，证实龚行华一方赔偿刘某和周某人民币20000元，对方对龚行华、彭嘉辉等人的行为予以谅解。（3）人口信息全向查询，证实彭嘉辉，1990年9月10日出生，公民身份号码。案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。（4）长岭派出所出具的情况说明，证实民警将陈某的照片给被害人刘某、周某以及几名证人进行辨认，均称陈某没有动手参与打架，在场的人员只是辨认出参与打架的龚行华和彭嘉辉。（5）本院（2018）赣1002刑初425号刑事判决书及抚州市中级人民法院（2018）赣10刑终233号刑事裁定书，证实同案犯龚行华因本案被判处有期徒刑八个月。2、辨认笔录（1）刘某辨认出龚行华是在2018年6月11日凌晨在抚州壹号公馆ＫＴＶ门口殴打其的男甲；辨认出彭嘉辉是在2018年6月11日凌晨在抚州壹号公馆ＫＴＶ门口殴打其的男子之一。（2）周某辨认出龚行华是在2018年6月11日凌晨在抚州壹号公馆ＫＴＶ门口殴打其和刘某的男甲；辨认出彭嘉辉是在2018年6月10日晚在Ｖ59包厢摸她及摔酒瓶子以及后来殴打刘某的男子。（3）梁某辨认出彭嘉辉是在2018年6月10日晚上在Ｖ59包厢摸周某及摔酒瓶和后来殴打刘某的男甲。（4）谢某辨认出彭嘉辉就是2018年6月10日晚上在Ｖ59包厢摔酒瓶的男甲。（5）李某辨认出龚行华是在2018年6月11日凌晨在抚州壹号公馆ＫＴＶ门口殴打周某和刘某的男甲。（6）章某辨认出龚行华是在2018年6月11日凌晨在抚州壹号公馆ＫＴＶ门口殴打刘某的男子之一；辨认出彭嘉辉就是在2018年6月11日凌晨在抚州壹号公馆ＫＴＶ门口殴打刘某的男子之一。3、鉴定意见（1）博中司法鉴定中心（2018）第0727号人体损伤程度鉴定意见书，证实刘某的身体损伤程度评定为轻微伤。（2）博中司法鉴定中心（2018）第0728号人体损伤程度鉴定意见书，证实周某的身体损伤程度评定为轻微伤。4、视听资料监控录像光盘，证实在2018年6月11日凌晨，抚州壹号公馆门口龚行华等人与刘某等发生争执并斗殴的事实。5、证人证言（1）同案犯龚行华的证言，证实2018年6月10日21时许他们到抚州壹号公馆Ｖ59包厢，叫了5个公主一起唱歌喝酒。23时45分，他在包厢外面听到里面有砸酒瓶声音，进去看见彭嘉辉在那说不好玩走人，说摸都不让摸，他拿过话筒说走人，拿话筒朝墙上扔出去，将桌子抬起来，桌上瓶子掉到地上去，工作人员和朋友拉他出去，在前台结账时，朋友陈某说公主周某叫人来打他，走到外面时看到周某和她朋友刘某从公馆出来，就过去问周某是不是想打他，刘某叫不要走，他就推了刘某，并用拳头打了刘某一拳，刘某反手打，彭嘉辉和陈某过来帮忙，三人一起打刘某，周某过来拉他，他没有多想，就踹了周某一脚，后公馆工作人员上来拉架，他就跑，刘某过来追，警察将他抓住。他们只是对刘某拳打脚踢，没有使用工具。（2）证人梁某的证言，证实她是壹号公馆的员工，和周某是朋友关系。2018年6月10日晚上21时20分许她和周某以及另外四个同事在壹号公馆V59包厢陪客人唱歌喝酒，当时其中有个客人（简称男甲）就摸周某，对周某动手动脚，周某阻止了男甲，男甲就不高兴，往茶几上面摔了四五个酒瓶，旁边男甲的朋友龚行华就过来拦住了男甲，龚行华和男甲到包厢外面去了一下，两人回到包厢后龚行华也拿空瓶子朝地上砸，把茶几掀了。后面公司领导进包厢调解，一会后这几个客人就下楼买单准备离开。于是我们就下班准备回家，她和周某走到壹号公馆门口，当时周某的朋友刘某就在门口等，来接她回家（之前周某打电话告诉了包厢里发生的事情），刘某刚问完周某发生了什么事情，之前在包厢里面唱歌的其中三名客人（有一名是龚行华）就走过来说：“你叫了谁过来。”刘某就说：“我是她朋友，我是来接她回家的。”龚行华和另外两名男子就用拳头打刘某，接着又有两名男子冲过来一起打刘某和周某，几个人围着刘某在那拳打脚踢，然后有人报了警，那五名打人的男子听到报警就离开了。共有5名男子殴打了刘某和周某，我知道其中一名男子叫龚行华。（3）证人谢某的证言，证实2018年6月10日晚上20时30分许，壹号公馆V59包厢进了客人，她负责为包厢端酒和点歌等服务，当时来了七个男的和一个女的一共八个客人，后面又叫了六个女孩子来陪酒，其中一名男子甲就一直在那对其中的女孩子周某动手动脚，开始周某都忍了，后来就发脾气说了男甲几句，男甲就不高兴了在那说还不让摸，接着就在那砸酒瓶子。她害怕就跑出去和经理汇报了，等经理协调了一会后就看到有几个人将男甲等人从包厢里面拉出来走了，她也就把周某等人拉走了。（4）证人李某的证言，证实2018年6月11日凌晨00时许，壹号公馆V59包厢的客人过来买完单出去了，他到楼上找周某，因为之前知道周某和V59包厢的客人发生了一点争执，就带着周某和梁某一起到了壹号公馆门口，当时周某的朋友刘某就站在壹号公馆门口等，这时候V59的客人从旁边走了过来，过去和周某和刘某说什么，之后看到男甲推了刘某两下后和另外两个男的就上前对刘某拳打脚踢，周某看到后就想去将人拉开，被男甲直接踢飞了出去，他过去把周某扶起来，将男甲和刘某等人拉开了，拉开后刘某就到旁边报警去了，男甲等人就想离开，刘某看到后又过去叫男甲等人不要离开，说报警了，男甲等人又推了刘某几下将刘某推到了花圃旁边，当时刘某倒地，男甲从地上捡起一块砖头想砸刘某，我就抱住了男甲，并抢走了砖头，男甲等人这时候又要离开，刘某又叫他不要走，说报警了，男甲又捡起一块砖头要来砸人，又被他抢了下来。周某没有叫人来打架，他当时就看到刘某一个人来接她。当时有男甲和他的两个朋友参与了打架。（5）证人章某的证言，证实2018年6月11日凌晨0时许，他我朋友刘某去壹号公馆接刘某的朋友周某，等到周某后，一名男子（简称男甲）就从一辆小车上走了下来，和刘某说了两句话，就直接用拳头打刘某，刘某就还手打男甲，男甲和另外两名男子就对刘某拳打脚踢，周某看到刘某挨打，就上前去拉男甲，男甲用脚踢了周某一下，周某从壹号公馆台阶上摔到台阶下，周某从地上爬起来后又上去拉架，壹号公馆的工作人员也去拉架了。刘某和男甲等人被拉开，男甲等人就开始四散逃跑，刘某就一边追着男甲一边报警。过了几分钟，男甲就被警察抓到了，带到派出所。刘某当时还手打了男甲。周某被男甲踢了一脚，头部肿了，左手关节破皮出血。刘某脖子被男甲等人抓伤，两只手肿了。男甲殴打刘某拳打脚踢，没有使用其他工具。6、被害人的陈述（1）被害人刘某的陈述，证实2018年6月11日凌晨0时许，周某电话叫他去壹号公馆接她下班，他就跟章某开车到了壹号公馆KTV门口，周某和梁某从壹号公馆出来，他就站在壹号公馆门口,问周某怎么了（当时电话中隐约听到周某和客人发生了争吵），周某没说什么，之后三名男子冲了过来，问周某叫了谁过来，其中一名男甲用拳头打了他一拳，接着上来的另外两名男子也冲上来对他拳打脚踢，周某上来想把这些人拉开，也被男子甲踢飞到地上，当时壹号公馆的工作人员上前把男甲等人给拉开了，他就赶紧报警，看到男甲等人准备离开就上前去边打电话便叫他们不要走，男甲等三人又过来推，把他推到人行道旁边的花圃推倒在地，男甲从地上捡起一块砖头想砸，但是被壹号公馆的工作人员给拦住了，男甲被公安民警抓住了。（2）被害人周某的陈述，证实2018年6月10日23时45分许，她在抚州市壹号公馆V59包厢上班，负责陪客人喝酒，其中一个男客人就过来摸了她的胸部一下。她就说：“我在这里是负责陪客人喝酒玩耍的，不能摸。”这名男客人就很不高兴，砸了两个酒瓶，当时未砸到人。另一名客人龚行华也跟着起哄，砸酒瓶，扔话筒。公司李总等人过来调解，拦住龚行华不让其再砸东西，然后她被带到办公室，过了十多分钟就下班了。她朋友刘某到壹号公馆门口来接，龚行华等人看到她和刘某在说话，龚行华、刚开始摸我的客人和另一个男子就冲过来，龚行华等三人对刘某拳打脚踢，她就上前拉龚行华，龚行华用力（不知道是用手推还是用脚踢的）推了她一下，她就被推到在地，头部和左手关节处都被弄伤了。后面龚行华那边又来了两个人一起打刘某，刘某爬起后一边打电话报警一边追着龚行华，警察没多久也就过来了。7、被告人彭嘉辉的供述和辩解。证据摘要：2018年6月10日21时许，我和龚行华、陈某、胡某、阙某、陈某2、陈某3到抚州壹号公馆V59包厢唱歌，叫了5个公主唱歌喝酒。晚上23时45分，因为喝了酒我就想摸公主，但是她们不给摸，我就不高兴，便过去拿话筒说走人，接着龚行华将话筒朝墙上扔去。然后龚行华又走到桌子前，把桌子抬起来，桌面上的酒瓶就掉地上了，我就和几个朋友以及壹号公馆的工作人员拉龚行华出去。十分钟后我们在前台结账的时候，陈某就对我们说刚才那个公主叫了人来打我。等我们走到外面的时候，又看到周某和她朋友刘某等人从KTV里面出来，龚行华就上去问周某是不是想打他，刘某当时也问周某是不是就是他，还叫我们不要走。龚行华当时就推了一下刘某问他想怎么样，然后用拳头打了他一拳，刘某就反手打龚行华，我和陈某就上前，帮忙一起打刘某。周某和壹号公馆的工作人员就上来拉架，拉开之后我就跑了。我当时喝多了也不清楚有没有人打周某。我是抱着刘某，在他的背部打了两拳，龚行华对刘某拳打脚踢，我们都没有使用工具。证据证实：他因为喝了酒就想摸公主，发生争执，随后和龚行华在包厢里打砸东西进行泄愤，后来又在壹号公馆门口对周某及其朋友刘某无故进行殴打。被告人当庭举证的证据：被害人刘某、周某出具的情况说明，内容为二被害人与龚行华签订的调解协议书中涉及的赔偿费用，是由龚行华和彭嘉辉共同支付的。本院认为，被告人彭嘉辉伙同他人在公共场所随意殴打他人，致二人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，辩护人认为被告人彭嘉辉在犯罪时作用较轻，为从犯，且被害人周某对案发负有过错。本院认为，首先被害人周某的身体权受国家法律保护，未经其同意任何人在任何场合均无权对被害人身体进行侵犯，无论周某的职业，辩护人认为被害人周某的过错观点，显然是错误的。其次被告人彭嘉辉因侵犯被害人身体导致与被害人的冲突争吵，进而在娱乐场所摔打酒瓶、话筒等，之后与他人一道无故殴打就送周某下班的被害人刘某，虽然周某的轻微伤不是其直接造成，但其在共同犯罪中作用积极，应对周某的受伤承担责任，为主犯。综上，辩护人的该辩护意见与事实及法律相悖，本院不予采纳。被告人彭嘉辉在侦查机关及当庭对自己的犯罪事实均能够如实供述，且供述稳定，依法认定其具有坦白情节，可从轻处罚。本案为临时起意的犯罪，其社会危害性相对较小，考虑到被告人彭嘉辉与同案龚行华共同赔偿了被害人，取得被害人的刑事谅解，对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人彭嘉辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月4日起至2019年5月3日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 周 欣人民陪审员 历 红人民陪审员 曾惠士二〇一八年十一月二十六日书 记 员 罗 曼