河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫04民终3809号上诉人(原审被告)：郑州迈瑞司抗震住宅技术有限公司，住所地郑州市金水区农科路****楼。统一社会信用代码:914101055610400373。法定代表人：吕中伦，该公司经理。委托诉讼代理人：张保恩，郑州市管城区法律服务所法律服务工作者。被上诉人(原审原告)：齐艳萍，女，汉族，1986年5月16日生，住河南省平顶山市石龙区。委托诉讼代理人：杨书强，河南黎民律师事务所律师。原审第三人：河南金春置业有限公司，，住所地平顶山市石龙区人民路西段路北统一社会信用代码：91410404555717136T。法定代表人：雷文庄，该公司经理。上诉人郑州迈瑞司抗震住宅技术有限公司（以下简称迈瑞司公司）因与被上诉人齐艳萍、原审第三人河南金春置业有限公司案外人执行异议之诉一案，不服河南省平顶山市石龙区人民法院（2018）豫0404民初365号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年11月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人迈瑞司公司的委托诉讼代理人张保恩，被上诉人齐艳萍的委托诉讼代理人杨书强到庭参加了诉讼。原审第三人河南金春置业有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。迈瑞司公司上诉请求：撤销一审判决，驳回齐艳萍的诉讼请求。事实与理由：一、一审程序违法。执行异议之诉必须在执行过程中，即在执行程序开始后，针对执行标的的强制执行程序终结前提起。本案中，迈瑞司公司申请查封涉案房产系诉讼过程中的保全措施，且一审法院对齐艳萍提起的执行异议的审查及受理案外人执行异议之诉时，迈瑞司公司的案件并未进入执行程序，故一审法院对此案的审理程序上明显错误。二、一审法院适用法律及判决结果错误，迈瑞司公司更不应当承担诉讼费。根据最高人民法院关于对29个执行异议之诉问题的解答中关于“对诉讼保全措施能否提起执行异议之诉的答复”中明确，案外人对人民法院作出的诉讼保全裁定不服的，应当依照《民诉法解释》第一百七十二条的规定向作出保全裁定的人民法院申请复议。案外人提起执行异议之诉的，应当不予受理；已经受理的，应当裁定驳回起诉。一审法院判决适用的所有法律条文均围绕执行程序，而本案中，迈瑞司公司与第三人河南金春置业有限公司的合同纠纷案件在一审法院、二审法院、再审法院受理及审理过程中，尚未进入执行程序，迈瑞司公司的查封行为仅为一种保全措施，并未涉及到案外人的实体权利，因此，一审法院判决书中所适用的法律错误，判决结果也当然错误，相应的诉讼费用迈瑞司公司也更不应该承担。三、一审法院认定齐艳萍与第三人签订的预售合同为有效合同，同时认定涉案房产系齐艳萍所有的事实明显不清，证据不足。本案所涉及的商品房物权未发生变动，也不具备法律规定的除外情形，因此，齐艳萍对涉案房屋并未合法占有也未对涉案房屋取得所有权。庭审过程中，齐艳萍并未对房款的交纳方式提供证据，同时金春公司并未到庭证实其交款事实，被上诉人虽与金春公司签订合同，但其合同并非合法有效且经房管部门登记备案的商品房买卖合同，且涉案房产根本不具备交付使用条件，齐艳萍虽占有房产，但其占有系违法占有，齐艳萍也未对涉案房产未办理过户登记系非因自身原因提交证据证明，因此，涉案房产的所有权仍归河南金春置业有限公司。齐艳萍答辩称：1.一审程序并无不当之处，实体处理完全正确，此案的查封行为侵犯了齐艳萍的财产所有权，齐艳萍作为利害关系人，有权依照《中华人民共和国民事诉讼法》及司法解释的规定提起执行异议之诉。2.此案在一审法院原审时采信了迈瑞司公司的观点，但是案件经过二审查明事实，作出了撤销原裁定，指令审理的裁定，二审文书已经生效，本案是否属于执行异议之诉的范围已经不是此次二审争议的问题，结合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第27条，齐艳萍有权提起执行异议之诉。3.迈瑞司公司称一审判决存在错误，诉讼费计算错误没有依据。根据相关司法解释以及民诉法的规定，当事人对法院的保全裁定有权提出执行异议，继而提起执行异议之诉，一审依据的法律以及查明的事实，最终做出的裁决是正确的，关于诉讼费承担问题，败诉方应当承担诉讼费。4.齐艳萍购买的房产均签订有购房合同，支付了全部房款并进行了装修，也入住多年，除本案争议的房产之外，没有可供居住的其他房产。综上，请求驳回上诉，维持原判。河南金春置业有限公司未到庭，亦未提交书面陈述意见。齐艳萍向一审法院起诉请求：1.停止对平顶山市石龙区人民法院（2017）豫0404民初1100号民事裁定书的执行，解除对石龙区“玉兴花园小区”5号楼3单元2层东户205房产的查封措施。2.诉讼费由迈瑞司公司承担。一审法院经审理查明，2015年6月2日，齐艳萍与第三人河南金春置业有限公司签订了《玉兴花园小区认购权合同书》，合同约定，齐艳萍购买河南金春置业有限公司开发的位于石龙区××小区××楼××单元××东××商品房××套，当日齐艳萍将全部购房款158200元交给河南金春置业有限公司，河南金春置业有限公司出具收据一份，注明为5号楼3单元2层东户房款，齐艳萍装修后于2015年11月份入住至今。一审法院在审理郑州迈瑞司抗震住宅技术有限公司与河南金春置业有限公司、雷文庄、苏小翠合同纠纷一案中，郑州迈瑞司抗震住宅技术有限公司申请查封河南金春置业有限公司开发的位于平顶山市××区××西××北“××小区”××楼××单元××东××205房屋。一审法院于2017年11月21日做出（2017）豫0404民初1100号民事裁定书，裁定将上述房屋予以查封。并于2017年11月23日张贴了（2017）豫0404执保36号查封公告，齐艳萍于2017年12月18日向一审法院提起案外人执行异议，该院于2017年12月26日做出（2017）豫0404执异44号执行裁定书，裁定驳回案外人齐艳萍的异议请求。齐艳萍不服，于2018年2月6日提起案外人执行异议之诉，一审法院于2018年3月29日做出（2018）豫0404民初134号民事裁定书，驳回齐艳萍的起诉。齐艳萍不服一审处理结果提起上诉，平顶山市中级人民法院于2018年5月30日做出（2018）豫04民终1768号民事裁定书，指令河南省平顶山市石龙区人民法院审理此案。一审法院于2018年7月2日再次立案审理。经在相关不动产登记中心查询，齐艳萍名下无其他可以居住的房屋。一审法院认为，依法成立的合同，应当受法律保护。本案中，齐艳萍与河南金春置业有限公司签订的《玉兴花园小区认购权合同书》是双方当事人自愿达成的合同，合同没有违反相关法律法规，针对合同的真实性本院予以确认。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。在一审法院查封裁定下发之前，齐艳萍与河南金春置业有限公司已经签订了《玉兴花园小区认购权合同》，房屋已经交付给齐艳萍，齐艳萍已交清了全部房款，并实际入住，该合同符合买卖合同的构成要件。齐艳萍购买该房屋是用于居住，其名下无其他可用于居住的房屋。依照法律规定和查明事实，认为不应继续对涉案房产采取查封措施。对齐艳萍要求的停止执行，解除查封的请求本院予以支持。迈瑞司公司辩称的理由与最高人民法院相关司法解释相违背，不予采信。第三人河南金春置业有限公司虽然未到庭，但其提供的书面答辩意见和情况说明是认同与购房户所签订的合同，支持与原购房户的意见，对其陈述意见，予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第一项、第三百一十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条之规定，一审判决：一、不得执行郑州迈瑞司抗震住宅技术申请查封的位于石龙区××西××“××小区”××楼××单元××东××房产，并解除该房产的查封措施；二、驳回齐艳萍的其他诉讼请求。（2017）豫0404执异44号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。诉讼费3464元，由迈瑞司公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实、证据与一审认定的事实、证据相一致。本院认为：本案的案由为案外人执行异议之诉纠纷。迈瑞司公司上诉的主要理由为1.齐艳萍提起本案一审执行异议之诉不符合案外人执行异议之诉的起诉条件；2.齐艳萍对本案执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益。针对上述理由，本院具体评析如下：一、关于齐艳萍提起本案一审执行异议之诉是否符合案外人执行异议之诉的起诉条件的问题。齐艳萍于2018年2月6日提起本案一审诉讼，一审法院于2018年3月29日做出（2018）豫0404民初134号民事裁定书，驳回齐艳萍的起诉。齐艳萍不服该处理结果，提起上诉，本院依据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条规定，认为齐艳萍提起本案一审执行异议之诉符合案外人执行异议之诉的起诉条件，并于2018年5月30日做出（2018）豫04民终1768号民事裁定书，指令一审法院审理此案。迈瑞司公司在一审法院作出实体判决后再以此理由提出上诉，本院不予支持。二、关于齐艳萍对本案执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益的问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，齐艳萍与河南金春置业有限公司签订《玉兴花园小区认购权合同》、齐艳萍支付全部购房款、河南金春置业有限公司将涉案房屋交付齐艳萍、齐艳萍装修入住等行为均发生在一审法院查封涉案房屋之前，且齐艳萍所购本案商品房系用于居住，根据上述规定，齐艳萍对本案执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，迈瑞司公司的该上诉理由依据不足，本院不予支持。三、关于一审判决迈瑞司公司承担一审诉讼费用是否适当的问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担。一审法院据此判决迈瑞司公司承担一审诉讼费用并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3464元，由郑州迈瑞司抗震住宅技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  张新兰审判员  尚少辉审判员  王光辉审判员  石天旭二〇一八年十一月二十九日书记员  张 苗附本案适用的法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。