陕西省咸阳市渭城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0404民初2881号 原告：闫某，男，1966年6月6日出生，汉族。 委托诉讼代理人：马凡，陕西秦直道律师事务所律师。 被告：肖某，男，1975年11月21日出生，汉族系陕DTX**号车辆驾驶员。 被告：张某，男，1979年7月21日出生，汉族。系陕DTX**号车辆所有人。 被告：永安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。 住所地：咸阳市秦都区宝泉路**美源大厦**。 法定代表人：慕朝华，该公司经理。 委托诉讼代理人：耿某，女，1969年10月2日出生，汉族。该公司员工。 原告闫某诉被告肖某、张某、永安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称“永安财险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闫某委托诉讼代理人马凡、被告肖某、被告张某、被告永安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司委托诉讼代理人耿某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告闫某向本院提出诉讼请求： 1、请求人民法院依法判决由第三被告支付原告各项损失共计257138.26元； 2、由第一、第二被告对上述损失承担连带赔偿责任； 3、诉讼费及鉴定费由第一、第二被告承担。 事实和理由：2018年3月4日，被告肖某驾驶陕DTX**号肇事车行至S208道5公里+283.3处时，将驾驶三轮摩托车的原告闫某撞伤发生交通事故。原告受伤后被送往医院治疗，诊断为胸12、腰1、腰2椎体压缩性骨折，骨盆骨折（双侧耻骨上肢及下肢骨折），左侧股骨下端开放性粉碎骨折，左侧股骨髁粉碎性骨折，左侧股骨头骨折等，入院后于2018年3月20日在全麻下行左下肢开发粉碎性骨折切开复位植骨内固定手术并针灸、电针、关节松动手术等综合康复治疗，住院72天后回家疗养。后经渭城交警大队事故认定，被告肖某应付事故全部责任，原告闫某无责任。原告住院期间花费医疗费近8万元，但被告仅支付了29400元后即对其余应赔偿部分拒不履行法定赔偿义务。故原告诉至法院。 被告肖某辩称，其所驾驶的肇事车辆在永安财险公司投保了交强险和商业险，应由保险公司赔偿。 被告张某辩称，作为车辆所有权人，其名下所有的陕DTX**号车辆在永安财险公司投保了交强险和商业险，应由保险公司在保额范围内予以赔偿。 被告永安财险公司的委托诉讼代理人耿某承认原告在本案中所主张的事实，但认为，公司在交强险、第三者责任险的限额内赔偿责任；原告诉求的赔偿项目和金额，部分不实，部分无据，且要扣除20%的非医保用药，不合理的部分请法院予以驳回；误工期限应当计算至定残前一日，为165天；保险公司已经垫付原告医疗费1万元；不承担本案诉讼费、鉴定费。 当事人围绕诉讼请求提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年3月4日，被告肖某驾驶陕DTX**号车辆行至S208道5公里+283.3处时，与驾驶三轮摩托车的原告闫某发生碰撞，致原告闫某受伤，车辆受损。原告受伤后被送往咸阳市中心医院治疗，诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、左侧股骨下端开放性粉碎骨折、左侧股骨髁粉碎性骨折、左侧后交叉韧带撕脱骨折、左侧股骨头骨折、左侧髁臼骨折等；3、骨盆骨折（双侧耻骨上肢及下肢骨折）；4、多处软组织损伤；5、肺挫伤；6、胸12、腰1、腰2椎体压缩性骨折。入院治疗72天（2018年3月4日至5月15日）。出院医嘱及注意事项：注意休息、加强营养；继续口服药物吲哚美辛片、依那普利；定期复查腰椎平片及左膝关节、左股骨正侧位片；不适随诊。原告闫某总共花费医疗费78837.26元。 另查明，2018年3月15日，咸阳市公安局交警支队渭城大队事故认定书认定，被告肖某负事故全部责任，原告闫某无责任。 又查明，陕DTX**号车辆性质为出租客运，车辆所有人为被告张某，该车检验有效期为2019年4月，被告肖某是被告张某雇佣的出租客运驾驶员，被告肖某的驾驶证类型为C1D。被告张某为陕DTX**号车辆在被告永安财险公司办理了保额为122000元的交强险、保额为100万元的第三者责任险、保额为88800元的车损险。原告闫某出生于1966年6月6日，户籍登记住址：陕西省西咸新区秦汉新城正阳街道张闫村****，为居民家庭户口。 还查明，事故发生后，被告永安财险公司垫付原告闫某医疗费10000元；被告肖某支付原告医疗费29400元。 再查明，陕西咸阳市司法医学鉴定中心对闫某的伤残等级、二次手术费用、护理期、营养期、误工期进行了鉴定，于2018年8月17日作出陕咸司医鉴[2018]第184号鉴定意见书，鉴定意见为：闫某椎体压缩骨折为九级残疾、盆骨骨折为十级残疾、左股骨下端及骨髁粉碎性骨折为十级残疾、二次手术取出内固定需1万元左右、误工期需270日、护理期需120日（住院期间需两人护理）、营养期需90日。伤残鉴定费用花费4000元。闫某驾驶的陕DBM3**号三轮摩托车车辆损失为2550元。 本院认为，被告肖某、张某、永安财险公司均承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。公民的生命健康权受法律保护。侵害他人生命健康权的，应依法承担侵权责任。机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，陕DTX**号车辆所有权人为张某，亦是投保义务人，驾驶人即实际侵权人是被告肖某，原告损失依法应当由机动车一方承担，而投保义务人与侵权人不是同一人，保险人即被告永安财险公司先在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足部分由被告肖某负责赔偿。被告永安财险公司应依据与被告张某签订的保险合同，赔偿因被告人肖某交通事故造成原告闫某的经济损失，其中由被告永安财险公司向被告肖某支付已垫付的29400元，扣除被告永安财险公司在交强险医疗费限额内已垫付的10000元，还应再赔偿原告闫某各项经济损失238638.26元。具体如下：交强险赔偿限额分为三类，一是死亡伤残赔偿限额110000元，具体到本案中，包括残疾赔偿金135564元【30810元/年×20年×22%】、护理费为住院期间72天，陪护2人，应为14400元（100元/天/人×72天×2人），出院后陪护1人，应为4800元（100元/天/人×48天×1人）；残疾辅助器具费（拐杖）127元、交通费300元、精神损害抚慰金1000元、误工费21600元（80元×270天），计177791元，超出了交强险中伤残赔偿限额110000元，后剩余67791元，在商业三者险限额内全额赔付，计67791元，再加上交强险伤残限额110000元，共计177791元；二是医疗费用赔偿限额10000元，具体到本案中，包括医疗费78837.26元、住院伙食补助费2160元（30元/天×72天）、必要的后续治疗费10000元、营养费2700元（90天×30元/天），计93697.26元，超出了交强险中医疗费限额10000元，后剩余83697.26元，在商业三者险限额内全额赔付，计83697.26元，再加上交强险医疗费用赔偿10000元，共计93697.26元；三是财产损失赔偿限额2000元，具体到本案中的车辆损失为2550元，超出了交强险限中车辆损失限额2000元，后剩余550元，在商业三者险限额内全额赔付，计550元，再加上交强险车辆损失费用赔偿2000元，共计2550元。鉴定费4000元不属于保险赔偿范围，由被告人肖某承担赔偿责任。 关于交通费，本院酌情支持300元；关于拐杖费用，属残疾辅助器具，本院予以支持。关于误工费，因伤残鉴定结论为误工期限270天，故按照270天的误工期限计算损失，故对永安财险公司委托诉讼代理人之相关代理意见，本院不予采纳；关于精神损害抚慰金，考虑到侵权行为产生的后果，本院酌情支持1000元，故对其委托诉讼代理人的相关代理意见不予采纳。关于档案室票据2张、30元复印费，不属于赔偿范围，故对原告闫某委托诉讼代理人之相关代理意见，本院不予支持。关于伤残赔偿金，原告闫某户户籍登记住址为居民家庭户口，当按照城镇居民的相关标准计算损失，其伤残赔偿金应当按照城镇居民予以计算；关于误工费用，参照陕西省上年度劳动力市场工资标准，咸阳地区无固定收入人群的误工费按照80元/天计算。关于永安财险公司提出按照保险合同约定，医疗费应扣除非医保用药花费之理由，经查，永安财险公司作为提供格式合同的一方，无证据证明其就上述免责条款的内容在订立合同时作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，因此上述免责条款不发生法律效力，故对永安财险公司委托诉讼代理人所提该节理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告闫某因此次交通事故造成各项损失共计274038.26元，由被告永安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于判决发生法律效力后十日内在机动车交强险和商业第三者责任险限额内支付274038.26元（其中，由永安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司向被告肖某支付已垫付的29400元，扣除已支付的10000元，尚需向原告闫某支付234638.26元）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告闫某的其他诉讼请求。 案件受理费2578元，鉴定费4000元，由被告肖某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审判员  王敏 二〇一八年十一月十六日 书记员  石倩 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的； （二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死亡近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。