江苏省无锡市梁溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）苏0213刑初827号 公诉机关无锡市梁溪区人民检察院。 被告人尤某，无锡市广益装饰名品城有限公司、无锡市苏弘商贸有限公司出纳会计。2018年6月2日因涉嫌犯挪用资金罪、职务侵占罪被无锡市梁溪区监察委员会留置，2018年8月22日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。 辩护人杨宏，江苏法略律师事务所律师。 无锡市梁溪区人民检察院以锡梁检诉刑诉〔2018〕804号起诉书指控被告人尤某犯职务侵占罪、挪用资金罪、挪用公款罪，于2018年9月27日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法适用简易程序审理并组成合议庭，于2018年11月8日公开开庭审理了本案。无锡市梁溪区人民检察院指派检察员惠彬出庭支持公诉，被告人尤某及辩护人杨宏到庭参加诉讼。现已审理终结。 无锡市梁溪区人民检察院指控: 无锡市广益装饰名品城有限公司（以下简称“名品城公司”）成立于2008年4月，注册地是无锡市江海东路**F369，股东为无锡市崇安区广益资产经营公司（以下简称“广益资产公司”）和无锡市苏弘商贸有限公司（以下简称“苏弘公司”），主要从事名品城一期市场的租赁、管理等服务。广益资产公司成立于1992年12月，注，注册地是无锡市广益路**425东是无锡市崇安区广益街道办事处，主要从事对外投资以及街道所属资产、该公司自有资产的租赁管理等业务。苏弘公司成立于2005年10月，注册地，注册地是无锡市江海东路**广益资产公司和无锡市广益化纤有限公司，主要从事名品城一期市场的租赁、管理等服务，经过一系列股权变更，从2016年4月6日至今，由广益资产公司直接或者间接全部持有苏弘公司的股份。 一、职务侵占 2012年7月至2014年3月期间，被告人尤某身为苏弘公司和名品城公司出纳会计，与苏弘公司和名品城公司财务负责人、主办会计王某芳（另案处理）合谋，利用各自管理苏弘公司和名品城公司资金的职务便利，共同分2笔将存放在账号20×××28江苏银行存折、账号20×××96江苏银行存折内的苏弘公司和名品城公司的资金共计人民币120701.4元非法占为己有，其中被告人尤某分得60350元。具体事实如下： 1.2008年下半年，被告人尤某作为苏弘公司出纳会计收到租户李某（又名李放）交给苏弘公司的租金82270元。至2011年7月22日，被告人尤某将该笔租金与租户交给公司的保证金30000元合并共112270元，以自己名义在江苏银行存储整存整取存款，存期为2011年7月22日至2012年7月24日，利息为3997.43元。该存款到期之后，被告人尤某与王某芳合谋，利用各自管理苏弘公司资金的职务便利，共同将李某所交租金82270元和存款利息共计86267.4元非法占为己有，其中被告人尤某分得43133元。 2.2013年名品城公司举办活动，结余活动费用32000元，由身为名品城公司出纳会计的被告人尤某保管。2013年3月21日，被告人尤某将该笔活动费用与公司其他资金合并共计72586元，以自己名义在江苏银行存储整存整取存款，存期为2013年3月21日至2014年3月28日，利息为2434.23元。该存款到期之后，被告人尤某与王某芳合谋，利用各自管理名品城公司资金的职务便利，共同将活动费用32000元和存款利息共计34434元非法占为己有，其中被告人尤某分得17217元。 二、挪用资金 1.2012年1月至2015年2月期间，被告人尤某身为名品城公司出纳会计，与该公司财务负责人、主办会计王某芳预谋，利用各自管理名品城公司资金的职务便利，共同分5笔挪用存放在账号20×××28江苏银行存折、卡号62×××03江苏银行卡内的名品城公司资金共计人民币118.7185万元，以被告人尤某的名义在江苏银行存储通知存款、整存整取（特色三年），一定期限后二人将挪用的本金归还名品城公司，所得利息共2096.77元，被二人平分。具体事实如下： （1）2012年1月21日，被告人尤某伙同王某芳采用上述手法，挪用存放在尾号9428江苏银行存折内的名品城公司资金30万元在江苏银行存储通知存款，存期为2012年1月21日至2012年3月6日，得利息558.75元。 （2）2012年1月21日，被告人尤某伙同王某芳采用上述手法，挪用存放在尾号9428江苏银行存折内的名品城公司资金20万元在江苏银行存储通知存款，存期为2012年1月21日至2012年1月31日，得利息82.78元。 （3）2012年10月26日，被告人尤某伙同王某芳采用上述手法，挪用存放在尾号9428江苏银行存折内的名品城公司资金10万元在江苏银行存储通知存款，存期为2012年10月26日至2012年12月31日，得利息272.25元。 （4）2014年6月30日，被告人尤某伙同王某芳采用上述手法，挪用存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金46.9185万元在江苏银行存储通知存款，存期为2014年6月30日至2014年7月29日，得利息332.6元。 （5）2015年2月16日，被告人尤某伙同王某芳采用上述手法，挪用存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金11.8万元在江苏银行存储整存整取（特色三年），存期为2015年2月16日至2015年5月18日，得利息850.39元。 2.2015年11月至2016年1月期间，被告人尤某身为名品城公司出纳会计，利用管理名品城公司资金的职务便利，分7笔挪用存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金共计人民币35万元，以其个人名义存入江苏银行，一定期限后其将挪用的本金归还名品城公司，所得利息共513.67元归其所有。具体事实如下： （1）2015年11月6日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2015年11月6日至2015年12月1日，得利息47.92元。 （2）2015年11月6日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2015年11月6日至2015年12月14日，得利息72.83元。 （3）2015年12月17日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2015年12月17日至2016年3月17日，得利息174.42元。 （4）2016年1月16日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2016年1月16日至2016年2月2日，得利息32.58元。 （5）2016年1月16日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2016年1月16日至2016年2月2日，得利息32.58元。 （6）2016年1月16日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2016年1月16日至2016年2月4日，得利息36.42元。 （7）2016年1月16日，被告人尤某采用上述手法，将存放在尾号3403江苏银行卡内的名品城公司资金5万元，在该银行卡内从活期存款转为通知存款，存期为2016年1月16日至2016年3月17日，得利息116.92元。 （三）挪用公款 2016年10月27日间，被告人尤某身为名品城公司出纳会计，利用管理名品城公司资金的职务便利，挪用存放在尾号9428江苏银行存折内的名品城公司资金10万元至尾号3403江苏银行卡中，次日在该银行卡内将该笔10万元从活期存款转为定期存款（活转定），存期为2016年10月28日至2017年5月11日，得利息747.5元归其所有。 被告人尤某到案后如实交代了无锡市梁溪区监察委员会尚未掌握的职务侵占的事实。 被告人尤某到案后如实交代了挪用资金的事实。 无锡市梁溪区监察委员会依法扣押了被告人尤某涉案款110350元。 公诉机关认为被告人尤某的行为已构成职务侵占罪、挪用资金罪、挪用公款罪，依法应当数罪并罚，提请法庭依法判处。 被告人尤某对起诉书指控的犯罪事实未提出异议，请求法庭从轻处罚。 辩护人杨宏对起诉书指控被告人尤某犯职务侵占罪、挪用资金罪、挪用公款罪无异议，但提出被告人尤某单独挪用资金部分因每笔不满十万元且为未超过三个月，故该部分数额应予扣除，辩护人还提出被告人尤某有自首、坦白情节，案发后退清违法所得，认罪态度较好，另外其家庭较为困难，请求法庭综合上述因素，对被告人尤某适用缓刑。 经审查，公诉机关指控的事实成立，本院予以确认。上述事实，被告人尤某多次供述在卷，在庭审过程中亦无异议，并有公诉人当庭提供并经庭审质证的同案参与人王某芳的供述，证人吴某、许某、邓某、周某、王某、翁某、陈某、蒋某、孙某、杨某、陆某、沈某、李某的证言，涉案单位财物账册、租户租赁合同，银行交易明细、取款凭证、储蓄凭条、通知存款存单、利息清单，劳动合同、任职简历，企业工商登记资料，江苏省暂扣款物专用收据，无锡市梁溪区监察委的情况说明，刑事案件侦破经过及人口信息等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人尤某身为苏弘公司和名品城公司出纳会计，伙同他人将上述公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；被告人尤某利用职务便利，伙同或单独挪用品城公司资金进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用资金罪；被告人尤某身为国有公司出纳会计，利用职务之便，挪用国有公司资金进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人尤某犯职务侵占罪、挪用资金罪、挪用公款罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。 被告人尤某到案后如实交代办案机关尚未掌握的职务侵占的罪行，与办案机关已掌握的挪用资金罪行属不同种罪行，应以自首论，依法可以从轻处罚；被告人尤某到案后如实供述挪用的罪行，依法可以从轻处罚;被告人尤某案发后退出违法所得，可酌情从轻处罚。被告人尤某在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当对其所职务侵占罪、挪用资金罪、挪用公款罪实行数罪并罚。 关于辩护人就挪用资金的犯罪数额所提辩护意见，本院认为，被告人尤某多次挪用资金，且不属于将后次挪用资金归还前次挪用资金的情形，故挪用资金数额应累计计算；被告人尤某挪用资金系用于盈利活动，不受“挪用资金超过三个月未还”的时间限制，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的缓刑建议，因被告人犯有数罪，且其中挪用资金次数较多，本院认为不宜对其适用缓刑，对该辩护意见不予采纳。辩护人所提其他辩护意见，与事实及法律规定相符，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十四条、第六十九条、《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款、第三十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第六条、第十一条第一款和第二款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人尤某犯职务侵占罪，判处拘役三个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑七个月；犯挪用公款罪，判处拘役三个月，决定执行有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置、羁押的，留置、羁押一日均折抵刑期一日，即自2018年6月2日起至2019年1月1日止）。 二、扣押在案的款项发还相应被害单位。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。 审 判 长  沈小峰 审 判 员  潘 佳 人民陪审员  徐仲良 二〇一八年十一月八日 书 记 员  蒋晓岚 本案援引法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国监察法》 第四十四条第三款被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。 第三十三条第一款监察机关依照本法规定收集的物证、书证、证人证言、被调查人供述和辩解、视听资料、电子证据等证据资料，在刑事诉讼中可以作为证据使用。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 第十一条第二款刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。