北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0102民初16424号原告：黄建，男，1985年10月10日出生，汉族，户籍地河北省唐山市古冶区。委托诉讼代理人：张伟，河北询诺律师事务所律师。被告：修提集团股份有限公司，住所地北京市东城区广渠门内大街****41-（12）**。法定代表人：韩荣奎，董事长。委托诉讼代理人：孙岩，男，该公司人事专员。委托诉讼代理人：闵香，北京厚大合川律师事务所律师。原告黄建与被告修提集团股份有限公司劳动争议一案，本院于2018年4月17日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄建的委托诉讼代理人张伟，被告修提集团股份有限公司（以下简称“修提公司”）的委托诉讼代理人孙岩、闵香到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄建向本院提出诉讼请求：1、修提公司支付黄建违法解除劳动合同赔偿金64000元；2、诉讼费由修提公司承担。事实和理由：2017年4月10日，黄建入职修提公司，任职信息技术部工程师。双方签订期限自2017年4月10日至2020年3月9日止的劳动合同。黄建月工资32000元，工资构成包括实发22000元加公积金加社保个税部分。黄建工资发放至2017年11月，2017年12月工资未发。2018年1月2日，黄建收到修提公司通过钉钉发送的解除劳动通知书，解除理由是黄建上班期间违反公司规章制度，工作期间打游戏、玩手机、吃东西等。2018年1月2日，双方解除劳动关系。黄建认为是修提公司违法解除劳动合同。在劳动仲裁时，黄建申请修提公司支付代通知金22000元、解除补偿金22000元、2017年12月份工资22000元和年底双薪22000元。仲裁裁决修提公司支付解除劳动合同的经济补偿金22000元和2017年12月工资22000元，驳回其他仲裁申请。现黄建认可仲裁裁决中12月工资一项，不服其他仲裁裁决事项。如果法院经审理认为修提公司应当支付黄建解除劳动合同的补偿金，黄建亦同意。被告修提公司辩称，黄建所述入职时间、任职情况及合同签订情况属实。合同约定，月工资是扣除个人所得税后是22000元，不包含公积金和社保。黄建的工资发放至2017年11月，2017年12月工资未发。我公司同意仲裁裁决2017年12月工资数额。2017年12月29日，我公司发送解除劳动合同通知书，解除时间是2017年12月29日。黄建仲裁时提出我公司支付其经济补偿金，仲裁作出了裁决，现变更为经济赔偿金，未经过仲裁前置程序，应予以驳回。我公司认为是合法解除劳动合同，但为了尽快解决纠纷，我公司认可仲裁裁决。黄建所在的团队来自智汇神州网络科技（北京）有限公司，形成极强的部门利益团体。他们承做公司app开发,但9月之间一直没有任何成果。我公司发现他们存在很大问题，包括上班时间闲聊、打游戏、提前离岗、从事公司以外的其他业务等。根据公司员工手册，我公司解除与他们的劳动合同。现不同意黄建的诉讼请求。结合当事人提交的证据及当事人当庭陈述，本院认定事实如年下：2017年4月10日，黄建入职修提公司。双方签订期限自当日至2020年3月9日的劳动合同，约定黄建担任信息技术部门工程师岗位，实行标准工作制，月工资22000元，试用期工资为总工资的100%发放。黄建工资实际发放至2017年11月，12月工资未发放。诉讼中，双方当事人均认可黄建的工资构成为实发工资22000元加五险一金加个税。根据双方当事人均认可的工资发放表、社保、公积金台账及完税证明显示，黄建离职前12个月平均工资为29221.72元。关于解除劳动合同一节，双方各执一词。黄建称其于2018年1月2日收到修提公司通过钉钉发送的解除劳动通知书。黄建认可双方劳动合同于2018年1月2日解除，但认为系修提公司违法解除劳动合同。黄建就其主张向本院提交孙岩通过钉钉发送给代来、单志永、黄建和高兴的《解除劳动关系通知书》。通知内容为：鉴于信息技术部自2017年4月1日成立以来，所开发产品和相关工作均无法达到公司要求，且由于此部门大多数成员都来自“智汇神州网络科技（北京）有限公司”，形成了极强的部门利益团体，严重侵害了公司的利益。在工作中，信息技术部门经理及员工从事我公司以外的相关业务，有关的证据包括但不限于录音、录像、发票和打印记录等。另外，信息技术部员工在工作时间经常发生聊闲天、未到吃饭时间吃饭和打游戏等占用工作时间情形，严重违反了法律规定和公司规章制度，侵害公司的利益。特通知你，公司依照法律和公司规章制度开除您，今日起与您解除劳动关系。落款时间为2017年12月29日。该证据未能显示黄建于2018年1月2日收到该通知。修提公司对黄建关于劳动合同的解除情形不予认可，但认可其于2017年12月29日向黄建发送《解除劳动关系通知书》，解除理由同通知书所述，并求其主张向本院提交如下证据：1、录像光盘。修提公司主张黄建所在的团队人员上班玩手机、聊天、睡觉，违反了公司的规章制度。但该录像没有声音，录像画面亦无法辨识员工电脑屏幕的内容，睡觉时间显示为中午1:00至1:40左右。黄建对该证据的真实性予以认可，但不认可证明目的。黄建主张部门工作内容之一是手机客户端测试，录像中显示员工正在进行工作，并非聊天和玩手机，休息时间为全体午休。2、员工手册和员工手册签收单。黄建不认可员工手册的真实性，称该员工手册并未经民主程序制定，但认可员工手册签收单系本人书写。另查明，斌凝祥融集团股份有限公司于2018年5月4日更名为修提集团股份有限公司。因双方发生劳动争议，黄建以修提公司为被申请人向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求修提公司支付代通知金22000元、解除劳动合同经济补偿金22000元、2017年12月份工资22000元和年底双薪22000元。该委作出裁决书，裁决修提公司支付黄建2017年12月工资22000元及解除劳动合同经济补偿金22000元。黄建不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至本院。本院认为：本案争议焦点为双方之间劳动合同解除的性质为何。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本院经审理后认为修提公司系违法解除与黄建的劳动关系，理由如下：一、从制度上看，修提公司解除劳动合同所依据的公司制度系《员工手册》，修提公司未提交该制度制定经过民主程序的相关证据，程序上存在瑕疵；二、从事实审查上看，修提公司依据《员工手册》无法证明录像中的行为属于严重违反公司规章制度的行为，本院对此难以采信。综上，修提公司未举证证明其系合法解除与黄建的劳动合同，其行为构成违法解除，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。但劳动争议案件实行仲裁前置程序，黄建在仲裁阶段其仲裁请求为要求修提公司支付解除劳动合同补偿金，其在诉讼阶段将诉讼请求变更为要求支付违法解除劳动合同赔偿金，该诉讼请求未经仲裁前置程序处理，本院对此不予处理。修提公司未就支付解除劳动合同经济补偿金一节提起诉讼，并认可该项仲裁裁决。但该仲裁才觉得该项数额计算有误，本院予以纠正。根据查明的事实，黄建离职前12个月平均工资为29221.72元，故修提公司应支付黄建解除劳动合同补偿金29221.72元。关于2017年12月工资一节，双方均未就该项仲裁裁决提起诉讼，视为认可该项裁决内容，本院对此不持异议，依法予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起7日内，被告修提集团股份有限公司支付原告黄建2017年12月工资22000元；二、本判决生效之日起7日内，被告修提集团股份有限公司支付原告黄建解除劳动合同经济补偿金29221.72元；三、驳回原告黄建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告黄建负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  王 辉审 判 员  梁 良人民陪审员  王玉敏二〇一八年十一月二十日书 记 员  高 钰