河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0928民初6250号原告：闰朝江，男，1972年1月9日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：岳康民，河南奥博律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵振辉，河南奥博律师事务所律师。被告：王相勋，男，1948年3月10日出生，汉族，住河南省滑县。被告：赵树海，男，1972年5月15日出生，汉族，住濮阳县。被告：郑州龙羽房地产开发有限公司，住所地：郑州市**铭功路**豫港大厦（现世贸大厦）**1215A，统一社会信用代码：91410100569817760H。法定代表人：陈大海，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔胜战，该公司员工。原告闰朝江诉被告王相勋、赵树海、郑州龙羽房地产开发有限公司（以下简称为:龙羽房地产公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闰朝江及其委托诉讼代理人岳康民，被告王相勋、赵树海、龙羽房地产公司的委托诉讼代理人崔胜战到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告闰朝江向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付工程款1,140,570元并自2015年3月8日起按月息2分支付利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年2月，三被告筹建濮阳县两门社区医院并刻制印章。2014年10月10日，原告与濮阳县两门社区医院签订《工程承包合同》，由原告为被告门诊楼和通道等施工干挂石材，约定每平方米单价295元，按实际工程量结算。工程全部完工后验收期不超过一个月，超过视为验收合格。验收合格后付工程款之95%，若不能按时付款，所欠工程款按月息3分计息。下余质保期一年付清。被告指派王相勋代表负责工地具体事宜。工程于2015年2月6日完工，完工后2015年2月7日，原告申请医院验收。被告方委托的施工代表人王相勋向院方转达原告验收申请，但院方一直推托不组织验收，完工一个月后，被告又催促进行工程测量和结算，虽经双方多次实地测量，被告方均以测量不准为由不签字，直到2017年12月8日才确认工程款为1,131,570元。被告强行扣除女儿墙吊篮损坏整修款10,000元，而实际上原告根本未使用吊篮，根本不存在损坏女儿墙行为，这样实际被告欠工程款1,141,570元。经多次催要至今未付，故起诉至法院。被告王相勋辩称，原告所述是事实，因公司资金出现问题，验收工程时间推迟。现在验收已经通过。原告承包的是濮阳县两门社区医院门诊楼及通道、外墙石材干挂工程。当时他是负责施工的，施工合同是他与原告签的。签字之前与杜兵兵（公司派遣人员）已经协商好。现在医院缺少资金，医院也没有正式成立，两门社区医院被鹤壁一家公司以19,00万元的资金收购。但医院的成立是由他们被告三方发起的，龙羽公司是大股东。所欠工程款数额属实，公司来技术员已经验收后，并经过核算确定的数额。没有提交书面验收申请，都是口头说的。是在2015年2月7日原告完工了，他就给公司的杜兵兵发了申请验收的短信。但是公司正式丈量具体时间他记不清了，可以按照出具结算单的日期2017年12月8日。款项的事情他说了不算，但是工程款的数额没有异议。原来因为公司资金出现问题，所以一直没有支付工程款，可以通过法院调解解决本案事宜。被告赵树海辩称，他只是在医院投资了200,000元，但是他没有具体管理过。原告是谁，承包的什么工程他不清楚。本案是事情他不清楚，但是听王相勋跟他说过，原告已经干完活了，应当给人家钱。但是医院经鹤壁一家公司收购后，龙羽公司陈大海按照比例，同意他退股，扣他40,000元，给他160,000元算他退股。其他的事情他也不愿意管了。但是这160,000元得等鹤壁公司最后一次付款时才会给他。被告龙羽房地产公司辩称，签订濮阳县两门社区医院设立协议属实，但是在建设过程中，因为缺少资金问题，没有履行，协议在当年就已经撤销作废了。现在龙羽公司已经不是医院筹建人了，他们没有出资。是河南海大建筑有限公司出资的。他们不同意承担原告的工程款。他方不是承包合同一方的当事人，他们也没有与原告签订合同。与原告签订工程承包合同的是海大公司。庭后答辩，其公司签订的医院设立协议已经解除，其公司从未参与濮阳县两门中心医院筹建工作，其公司并未参与项目经营，对项目转让情况并不知情。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行庭审质证。对当事人提交的证据及事实本院认证如下：1、原告提交2014年10月10日工程承包协议书一份；证明：三被告将濮阳县两门社区医院门诊楼及通道外墙干挂石材工程承包给原告，约定总价款按每平方米295元，按验收后按实际工程量结算。王相勋签字并加盖了濮阳县两门社区医院公章。被告王相勋对该证据无异议。被告赵树海对该证据不清楚。被告龙羽房地产公司对该证据有异议，认为承包合同不是其公司签订的，所有经费的支出不是其公司支出的。该工程承包协议书，被告王相勋认可由其签字，并加盖了濮阳县两门社区医院公章，具有真实性，本院予以确认。2、原告提交2013年2月20日医院设立协议一份；证明：濮阳县两门社区医院由三被告共同发起设立，共同投资建设，但该医院未登记成立，三被告作为发起人应对该医院的的债务共同承担责任，三被告主体适格。被告王相勋认可是其本人签字，但称该协议书已经失效了，当时签字的田志刚，已经不干了，退出了。后来由他们三被告签了一份协议。被告赵树海对该证据的真实性无异议，认可医院设立的协议是他所签。被告龙羽房地产公司对该证据的真实性无异议，是其公司的公章。该协议书三被告对其真实性均无异议，具有真实性，本院予以确认。3、原告提交结算单5张；证明：2017年12月8日原告方所承包的涉案工程经双方结算，最终确定总价款为1,141,570.10元。被告方由龙羽公司指派的工程项目负责人王顺林签字。被告王相勋对真实性没有异议，王顺林是公司派遣的技术员。被告赵树海对该证据不清楚。被告龙羽房地产公司对该证据有异议，称王顺林是海大公司的人员，不是其公司的人员。对工程款的结算情况其不清楚。被告王相勋是拟定成立的濮阳县两门中心医院的总经理，被告王相勋对该结算单无异议，认可工程项目负责人处签名的王顺林是其公司的技术员，故具有真实性，本院予以确认。4、原告提交竣工验收申请书一份；证明：涉案工程于2015年2月7日完工，并于当天将书面验收申请提交给被告王相勋，被告王相勋将该书面申请通过信息形式，转给被告方约定的医院负责人杜兵兵，直至2017年12月8日，被告方人员王顺林给原告方出具结算单。被告王相勋对该据不予认可，没有其签字，也没有盖章，但是给公司上报申请大概是在这个时间，他给公司的杜兵兵发信息的。内容就是这边完工了，要求公司过来验收。被告赵树海和被告龙羽房地产公司对证据均不清楚。该验收申请上没有签字及公章，但被告王相勋认可在该时间，原告在该验收申请的时间向其提出过验收申请，其也向公司提出要求过来验收，具有真实性，故本院对原告在2015年2月7日向被告方提出验收申请这一事实，本院予以确认。5、原告提交原告与王顺林的通话录音三份及光盘一份；证明：王顺林在录音中认可原告的涉案工程经王顺林已结算。三被告对该证据均不清楚。被告王相勋称王顺林结算了是事实，数额也是事实。签订医院设立协议确实是龙羽签字盖章的，但是后来付款具体是谁打的，他也不清楚。因录音一方当事人未能到庭质证，三被告对该录音笔录不予认可，故本院对该证据不予确认。6、被告王相勋提交2013年8月18日医院设立协议一份；证明：2013年2月20日医院设立协议已失效，三被告重新签订了协议。原告及被告赵树海、龙羽房地产有限公司对该证据均无异议。三被告对该协议上的签字及印章均认可，具有真实性，本院予以确认。7、法院出示濮阳县人民法院（2018）豫0928民初3987号民事判决书一份。原告及三被告均无异议。该判决书已生效，本院予以确认。根据经审查确认的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2013年2月20日，被告龙羽房地产公司、王相勋、赵树海及田志刚四签订的医院设立协议一份。该协议约定，拟设立“濮阳县两门中心医院”，具体名称以公司登记机关核准之名为准。住所。住所地拟设在两门社区议第二条约定，郑州龙羽房地产开发有限公司以货币方式出资600万元，占注册资本的60%；王相勋以货币方式出资200万元，占注册资本的20%，田志刚以货币出资方式出资100万元，占注册资本的10%；赵树海以货币出资方式出资100万元，占注册资本的10%。该协议第五条医院的组织结构第2项决定以陈大海、王相勋、赵树海、田志刚、杜兵兵为公司董事会成员，其中陈大海为公司董事长。决定杜兵兵为公司法定代表人，医院监事由龙羽房地产公司指派人员杜玉锁担任。决定聘任王相勋为公司总经理。三被告及田志刚分别在合同下方签字或加盖公章。2013年8月18日，三被告三方共同签订医院设立协议一份，该协议第二条约定，郑州龙羽房地产开发有限公司以货币方式出资700万元，占注册资本的70%；王相勋以货币方式出资200万元，占注册资本的20%；赵树海以货币出资方式出资100万元，占注册资本的10%。其他内容与上述2013年2月20日医院设立协议相同。三被告分别在该分协议上签字或加盖了公章。2014年10月10日，原告作为乙方与作为甲方的濮阳县两门社区医院签订工程承包协议一份。约定，工程名称：门诊楼、通道、干挂石材。工程地点：两门中心医院。施工内容及数量：验收后按实际工程量结算。承包价格：每平方米295元。开竣工日期：开工日期为2014年10月10日，竣工日期为2015年1月25日。承包方式：包工包料、全垫资。付款方式约定：验收合格后付工程款的95%，若不能按时付款，所欠工程款按月息3分计息。甲方代表处有被告王相勋的签字并加盖濮阳县两门社区医院公章一枚，乙方处有原告的签字及指印。合同签订后，原告组织施工。2015年2月7日完工。2017年12月8日，王顺林作为工程项目负责人向原告出具结算单一份，工程总款及工程余款均为1,131,570元。工程项目负责人签字处有王顺林的签字，施工单位负责人签字处有原告闰朝江的签字。原告以多次催要被告未付工程款为由起诉至法院，要求三被告共同支付工程款1,141,570元及利息。另查明：濮阳县人民法院（2018）豫0928民初3987号民事判决书中认定：濮阳县两门社区医院未能正式成立，亦未进行相关登记注册，既无民事权利能力又无民事行为能力，被告濮阳县两门社区医院并非民事诉讼主体。本院认为，濮阳县两门社区医院因将建设工程承包给了无建设资质的原告，违反了法律禁止性规定，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”的规定，本院认定2014年10月10日原告与濮阳县两门社区医院签订的工程承包协议无效。因原告所承包的工程竣工，并已结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持的规定。本案中，因签订工程承包协议的一方濮阳县两门社区医院未设立成功，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定三》第四条第一款规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持。因被告濮阳县两门社区医院未成立，作为濮阳县两门社区医院的发起人被告龙羽房地产公司、王相勋、赵树海应对设立医院所产生的债务承担连带清偿责任。被告龙羽房地产公司答辩医院设立协议已经解除，其公司未参与医院的筹建工作，不应当承担支付义务。对此原告不予认可，被告龙羽房地产公司也未提交证据予以证明，且三被告签订的医院设立协议中所聘任的公司总经理被告王相勋一直在从事设立医院的相关工作，故被告龙羽房地产公司该项答辩理由本院不予采信。被告赵树海答辩其没有具体管理，且其已退股，医院已卖给鹤壁一家公司，这笔钱打给谁，谁就应当承担相应的工程款。对此原告不予认可，被告赵树海未提交证据予以证实，故其答辩理由不能成立。原告该项诉求应予支持。关于欠款数额及利息问题，原告主张工程款应为1,141,570元，不应减扣10,000元，但被告方出具的结算单上的工程余款数额为1,131,570元，且原告已在该结算单位上签字确认，原告未提交证据证明其主张，故原告主张支付1,141,570元不予支持。原告认可，被告方已付工程款100,000元，故下余1,031,570元工程款三被告应予支付。2017年12月8日，涉案工程项目负责人给原告出具了工程清单，对此作为在医院项目建设中负责人被告王相勋予以认可。可认定为原、被告关于工程价款的结算行为。自此被告应向原告支付上述工程价款，但却一直拖欠未付，应向原告支付工程价款利息。原告诉求按月息2%，因双方签订的施工合同无效，其双方约定的利息条款也无效，故原告诉求该利率无事实依据，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”之规定,涉案工程价款利息按照中国人民银行发布的同期一年期贷款基准年利率自2017年12月8日起计算。原告诉求利息自2015年3月8日起按月息2%计息，本院不予支持。综上，三被告作为社区医院的发起人，对在设立该医院过程中产生的债务应依法承担清偿责任。故依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定三》第四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告郑州龙羽房地产开发有限公司、王相勋、赵树海于本判决生效后十日内向原告闰朝江支付工程款1,031,570元及利息（自2017年12月8日起至履行完毕之日止，按中国人民银行同期一年期贷款基准年利率计息）；二、驳回原告闰朝江的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,537元（已减半收取），由被告郑州龙羽房地产开发有限公司、王相勋、赵树海承担6,811元，由原告闰朝江承担726元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  韩美玲二〇一八年十一月三十日书记员  盛泽强