云南省玉溪市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2018)云04刑终191号原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）普某1，女，1970年7月14日生，彝族，住云南省玉溪市红塔区。系被害人杨某3之妻。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某1，男，1996年1月8日生，彝族，住址同上。系被害人杨某3之子。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某2，女，1991年6月4日生，彝族，住址同上。系被害人杨某3之女。原审被告人杨德刘，男，1968年1月4日生，彝族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2018年2月7日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2018年2月14日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。诉讼代理人吴燕华，云南新海天律师事务所律师。特别授权代理。原审附带民事诉讼被告人杨建文，男，1978年3月10日生，彝族，住云南省玉溪市红塔区。云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人杨德刘犯过失致人死亡罪、非法持有枪支罪，原审附带民事诉讼原告人普某1、杨某1、杨某2提起附带民事诉讼一案，于2018年9月13日作出（2018）云0402刑初313号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人普某1、杨某1、杨某2不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人杨德刘，听取原审附带民事诉讼当事人及代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年2月6日16时许，被告人杨德刘、被害人杨某3及杨建文（另案处理）到玉溪市红塔区组新寨水库后山上打猎。当日21时许，被告人杨德刘持已上膛的改装射钉枪跟在被害人杨某3身后，其持有的改装射钉枪被树枝挂后击发射中被害人杨某3腰背部，致使被害人杨某3死亡。经鉴定，杨某3系枪击腰背部造成腹主动脉、胰腺、胃、肝脏左叶及左肺破裂，急性大量出血死亡。经鉴定，被告人杨德刘持有的枪支为以火药为动力的枪支。2018年2月9日被告人杨德刘的家属为办理杨某3的丧葬事宜自愿预付人民币50000元。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、户口证明，证明杨德刘的出生日期、家庭住址等基本情况；2、到案经过，证实杨德刘到案的情况；3、被告人杨德刘的供述，证实2016年4、5月，其在玉溪市红塔区“彭某某五金机电商行”向彭某某购买了一支射钉枪、铁管、射钉弹，后其时不时的用来打猎。2018年2月6日16时许，其开着面包车拉着杨某3去“鲁嘿米拉”山打箐鸡，后杨建文也来到山上打猎，先前是分开各自转各自的，18时30分许，其和杨某3电话联系相遇后一起在山腰转，杨某3在前方带路，其跟在后面，21时左右，其右手里的枪托部位被树枝挂着，后枪的枪口便往前不小心打中杨某3的背部，其赶快叫妻子喊救护车，其就背着杨某3下山，并把两支枪支放在了一旁，向前走了2、3米，其将杨某3放在地上，大约过了30分钟，在其对杨某3做人工呼吸的时候，杨建文来找到其，后其又背着杨某3下山，途中不小心滑倒，过了十多分钟左右杨某3死亡；4、证人杨建文的证言，证实2018年2月6日，杨某3电话联系其去山上打猎，后其拿着自己的猎枪去到后河山上的半山腰与杨某3、杨德刘会合。三人走了一段路后，其就在原地守着，杨德刘和杨某3往前走了，后杨德刘电话告诉其说找到野鸡，其上山找他们的途中杨德刘又电话告诉其说到山下路边等，其就到路边车上等着，玩了十分钟左右，杨德刘电话告诉其说他的枪走火打着杨某3，后其就上山，在山上的一个小斜坡看见杨德刘对杨某3口对口人工呼吸，杨德刘告诉其是因为杨某3打落了野鸡，两人在去捡的过程中，杨德刘上过膛的枪被树枝挂到后走火打到杨某3，后其将杨某3扶起来给杨德刘背着下山抢救，后杨德刘不下心滑倒，两人顺着山坡滚了两米左右，其赶紧帮两人扶靠在坡地上，发现杨某3已经死亡，后杨德刘和杨某3的家人来到，有人说报警，其和杨德刘等警察来到后，其就下山回家，其当天打猎没有击发过枪，因为害怕其回家后就将猎枪及子弹埋在后山；5、证人普某2云的证言，证实其姐姐打电话告诉其，普占林说其姐夫杨某3在2018年2月6日上山打猎被杨德刘打着腰受伤，其和普占林赶到姐姐家后开车去新寨水库的途中，其侄女杨某2让其报警，其打了电话报警；6、证人施某某的证言，证实2018年2月6日，其去城里的医院看病，晚上21时，其丈夫杨德刘电话告诉其，他在山上打猎，由于树枝挂到枪，打伤了杨某3的腰部，让其叫救护车，其叫了“120”救护车并在带救护车去山上的途中让医生帮忙报警，后杨德刘告诉其，人已经不行了，不要上来了，其就下了“120”车，自己打车回家；7、证人何某某的证言，证实2018年2月6日，因为其二舅杨某3被枪打着，其去到山坡上时看见其二舅斜躺着，脸色已经发白，杨德刘说是因为枪被树枝挂着走火打伤杨某3，枪在上面的山坡，后其和杨建文在杨德刘的带领下找到了两把枪，并且将枪拿了放在杨某3躺着的斜坡旁边；8、证人白某某、杨某4、杨某5、杨某6、普某3的证言，证实2018年2月6日晚上去到新寨水库后山上看见杨某3受伤死亡；9、证人赵某某的证言，证实2018年2月6日21时左右，指挥中心让其出诊到黄草坝救治被枪伤的人员，其开着“120”急救车在黑村与报案的女子会和，女子说是有人被枪伤着，女子一直不报警，后其就报警，在去黄草坝的途中，女子说不用去了，其就把这名女子放下来后返回急救中心；10、辨认笔录及照片，证实被告人杨德刘对案发地点玉溪市红塔区春和街道黄草坝村委会新寨水库后山及对购买枪支的地点玉溪市红塔区“彭某某五金机电商行”进行了辨认；杨德刘、杨建文对使用的射钉枪的辨认；11、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（司）检（化）字［2018］186号检验报告，证实送检的杨某3胃及内溶物、杨某3肝脏中均未检出甲胺磷、对硫磷、甲拌磷、敌敌畏、氯氰菊酯、高效氟氯氰菊酯、甲氰菊酯、氰戊菊酯、毒鼠强、灭多威成分；12、玉溪市红塔区公安司法鉴定中心（玉红）公（刑）鉴（尸检）字［2018］3号法医学尸体检验鉴定书，证实杨某3系枪击腰背部造成腹主动脉、胰腺、胃、肝脏左叶及左肺破裂，急性大量出血死亡；13、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（司）检（痕）字［2018］22号鉴定意见书，证实从黄草坝新寨水库后山原物提取的杨德刘持有的可疑枪支经鉴定为以火药为动力的枪支；本案另有证人普某1、彭某某的证言、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押照片、发还清单、随案移送清单、说明、视频资料、现场勘验笔录及照片等证据在案证实。原判认为，被告人杨德刘过失致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，构成过失致人死亡罪；被告人杨德刘违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。被告人杨德刘在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人杨德刘明知他人报警仍在现场等候，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。关于民事部分，附带民事诉讼原告人普某1、杨某1、杨某2主张的死亡赔偿金、精神抚慰金，因不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故不予支持；其主张的丧葬费47844元，符合法律规定，予以支持；其主张的办理丧葬事宜支出的交通费5000元、误工费5000元，根据实际情况酌情支付交通费1000元、误工费1500元，共计人民币50344元。对于上述经济损失，被告人杨德刘应对自己的犯罪行为给被害人家属造成的经济损失承担赔偿责任。附带民事诉讼被告人杨建文与被害人的死亡结果没有必然的因果关系，不应承担赔偿责任。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第一百二十八条、第六十七条第一款、第六十九、第六十四条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人杨德刘犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑五年，被告人杨德刘犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年零六个月，总和刑期有期徒刑有七年零六个月，决定执行有期徒刑七年。二、随案移送的挎包1个、衣物1套、鞋子1双、射钉枪2支、铁砂数十颗、铁砂若干、空的射钉弹1颗、射钉弹25颗、白色药盒1个、射钉枪子弹1颗，予以没收销毁；三、由被告人杨德刘赔偿附带民事诉讼原告人普某1、杨某1、杨某2丧葬费、办理丧葬事宜支出的交通费、误工费共计人民币50344元，扣除已付的50000元，还应赔偿344元；四、驳回附带民事诉讼原告人普某1、杨某1、杨某2的其他诉讼请求。上诉人普某1、杨某1、杨某2认为，1、刑事部分，原审被告人杨德刘的行为不应认定为自首，其主观恶性较大，造成严重的社会后果，一审认定事实和适用法律错误，量刑过轻。2、民事部分，死亡赔偿金依法应予支持，一审对交通费、误工费的认定过低。综上，请求二审依法撤销一审判决第三、四项，改判杨德刘、杨建文赔偿上诉人丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、办理丧葬事宜支出的交通费、误工费共计人民币727764元。原审被告人杨德刘和原审附带民事诉讼被告人杨建文对一审判决无异议，希望二审维持原判。原审被告人杨德刘的诉讼代理人认为，被害人杨某3在本案中负有一定责任，上诉人主张的死亡赔偿金、精神损害抚慰金没有法律依据，一审认定的交通费、误工费虽无证据证实，但因原审被告人杨德刘未提出上诉，故尊重一审判决。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，原审被告人杨德刘过失致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，构成过失致人死亡罪；原审被告人杨德刘违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。原审被告人杨德刘在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。原审被告人杨德刘明知他人报警仍在现场等候，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。因一审宣判后，原公诉机关及原审被告人杨德刘在法定期限内均未提出抗诉或上诉，本案刑事部分已发生法律效力。经二审审查，原判认定原审被告人杨德刘具有自首情节并无不当，量刑符合法律规定。附带民事部分，被害人杨某3死亡的损害后果系由原审被告人杨德刘的犯罪行为造成，与原审附带民事诉讼被告人杨建文的行为无必然的因果关系，故本案的经济损失依法应由原审被告人杨德刘承担，原审附带民事诉讼被告人杨建文不应承担民事赔偿责任，故对上诉人普某1、杨某1、杨某2所提杨建文应承担赔偿责任的上诉理由不予采纳。上诉人普某1、杨某1、杨某2主张的死亡赔偿金、精神损害抚慰金不属附带民事诉讼赔偿的范围，一审未支持符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定；上诉人普某1、杨某1、杨某2主张的丧葬费一审已支持；上诉人主张办理丧葬事宜支出的交通费、误工费虽无证据证实但一审已酌情支持，原审被告人杨德刘无异议。原判对本案经济损失的认定并无不当，故对上诉人普某1、杨某1、杨某2针对民事部分所提上诉理由不予采纳。原审被告人杨德刘的诉讼代理人所提代理意见，有理部分予以采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，附带民事诉讼部分处理恰当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马艳归审判员  倪海燕审判员  崔智鹏二〇一八年十一月二十一日书记员  信思轩