文书内容重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终6529号上诉人(原审被告）:太平财产保险有限公司重庆分公司,住所地重庆市渝中区邹容路**世界贸易中心**，统一社会信用代码91500000765944222N。负责人：李晓东，副总经理。委托诉讼代理人:曹大伟,男，汉族，1992年1月8日出生，公司工作人员。被上诉人（原审原告）:徐露,女,汉族,1971年6月6日出生。委托诉讼代理人:杨子江,重庆上东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:赵长春,男,汉族,1976年10月16日出生。上诉人太平财产保险有限公司重庆分公司（以下简称太平财险重庆分公司）因与被上诉人徐露、赵长春机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初9180号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年11月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。太平财险重庆分公司上诉请求：撤销原判，对后续医疗费和营养费进行改判，二审受理费按上诉人不服一审判决金额应收取50元，由被上诉人负担。事实和理由：徐露因本案事故受伤后治疗中已安装烤瓷牙，本次牙齿修复费不应计算在后续医疗费中，而根据烤瓷牙8-10年更换一次的鉴定意见，对徐露的此项后续医疗费用应当只主张两次为宜，即徐露的后续医疗费应为31000元；徐露的出院医嘱虽有加强营养的内容，但一审判决金额过高，应以1000元为宜。徐露辩称，按鉴定意见的费用标准和更换年限，对烤瓷牙费用计算三次没有问题；营养费按2000元计算并无不当。一审判决正确，要求维持。赵长春辩称，一审判决正确，要求维持原判。徐露向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告医疗费16943.43元，伙食补助费2800元，营养费4000元，后续治疗费38000元，残疾赔偿金148087.8元，护理费14800元，误工费20675.05元，精神抚慰金1万元，交通费2000元，辅助器具费120元，鉴定费1600元，共计259026.28元；2.判决被告太平财险重庆分公司在保险责任范围内优先赔偿原告，不足部分由被告赵长春承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿原告；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月30日，被告赵长春驾驶的AP***8号小型普通客车在重庆市九龙坡区西彭镇铝城北路安佑医院路口路段与正在过马路的行人徐露发生碰撞，造成徐露受伤、本车受损的交通事故。2017年11月17日，重庆市公安局九龙坡区分局交通巡逻警察支队作出道路交通事故认定书（渝公交认字【2017】第00205号），载明：“……赵长春驾驶机动车在道路上行驶，遇行人正在通过人行横道，未停车让行……系造成此次事故的全部原因，徐露无违法行为……由赵长春承担此次事故的全部责任，徐露无责任。”认定书在道路交通事故证据及形成原因分析中载明：“4、重庆市公安局物证鉴定中心检验报告：渝公鉴【2017】33342号：1号检材（赵长春）检出乙醇，含量为13.8mg/100ml。”事故发生后，原告于同年9月30日至11月25日在重庆市江津区中心医院住院诊疗，出院诊断为：1.左股骨中段骨折；2.失血性休克；3.双侧耻骨上下支骨折；4.双侧髋臼撕脱性骨折；5.双侧多发肋骨骨折；6.右侧眼眶骨折；7.腹腔内出血，肠系膜血管损伤；8.双肺挫伤并右侧气胸；9.颌面部开放性损伤；10.脑挫裂伤；11.右眼视神经挫伤；12.右上排多发性牙齿外伤性脱落；13.全身皮肤软组织损伤。出院医嘱为：1.出院继续卧床休息3月，继续支具固定，加强营养及护理，床上行右膝关节被动屈伸锻炼，注意观察肢端感觉及循环；2.出院后1月、2月、3月定期到门诊复查右股骨X片观察骨折愈合情况，脑外伤科随访头部病恢复情况，眼科随访眼部病情，口腔科随访牙齿恢复情况，根据恢复结果决定何时能下床活动；3.不适随诊。住院产生住院医疗费142946.08元，购买拐杖花费120元。出院后，原告多次到重庆市江津区中心医院、第三军医大学第一附属医院、重庆市人民医院门诊治疗，产生门诊费用16943.43元。原告陈述，在住院期间产生的医疗费已由被告赵长春垫付，在本案中未起诉主张赔偿，本案仅起诉赔偿出院后产生的门诊费用16943.43元。被告太平财险重庆分公司对赵长春垫付了住院期间医疗费142946.08元无异议。2018年1与24日，原告向重庆法正司法鉴定所申请对伤残等级和后续医疗费鉴定。2018年3月27日重庆法正司法鉴定所鉴定徐露：1.肋骨骨折、目前脑软化灶形成、腰椎横突骨折、右髋关节功能丧失分别属于九级、十级、十级、十级伤残；2.后续医疗费：（1）右股骨骨折内固定物取出术等治疗，费用为12000元左右；（2）面部瘢痕修复等费用为5000元左右；（3）烤瓷牙在位，一般每8-10年更换，费用为人民币7000元。原告为此支付鉴定费1600元。另查明，原告系城镇户口。被告赵长春系事故车辆渝AP***8的所有权人，事故车辆在被告太平财险重庆分公司投保了交强险及商业第三者责任险并购买了不计免赔险种。还查明，事故发生后，被告赵长春垫付了护理费6555元，门诊费4487元，人血白蛋白费6500元，输血费4560元，购买轮椅270元，购买矫形器2000元。赵长春举示了一张收据，拟证明其为原告购买生活用品费310元，被告太平财险重庆分公司否认该证据的真实性、合法性和关联性。赵长春要求上述垫付的费用在本案中一并处理。庭审中，原、被告就被告赵长春是否属于饮酒驾驶，因此保险公司商业第三者责任险免除承担赔偿责任发生争议。被告太平财险重庆分公司认为，被告赵长春属于饮酒驾驶，依据保险合同约定，太平财险重庆分公司免除承担保险责任。为此，向法院举示了《机动车综合商业保险条款》和《机动车综合商业保险免责事项说明书》各一份，载明驾驶人“不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：……2、饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或麻醉药品；”。赵长春认为其血液中检出乙醇，系事发前一天饮的酒，事发时并未饮酒驾驶，交巡警经抽血检验被告并未喝酒，太平财险重庆分公司不能免除赔偿责任。原告认为，保险合同约定的饮酒驾驶应当与交巡警认定的饮酒驾驶一致，交巡警在责任事故认定书中并未认定赵长春饮酒驾驶，因此太平财险重庆分公司不能免除赔偿责任。一审法院认为，公民享有的生命健康权受法律保护。原告因交通事故遭受侵害，有权依法获得赔偿。本案中，按照交通事故责任划分，被告赵长春承担本次事故的全部责任，原告无责任。涉案车辆在被告太平财险重庆分公司投保有交强险、商业三者险并购买不计免赔险，原告遭受的损失应当首先由太平财险重庆分公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由太平财险重庆分公司依照保险合同在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告赵长春承担赔偿责任。精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。太平财险重庆分公司认为赵长春血液里检验出乙醇，根据商业第三者责任险保险合同免责约定，应当免除保险公司商业险赔偿责任的辩解意见，一审法院认为，交通事故责任认定书只载明赵长春血液里检出乙醇，但并未认定赵长春系因饮酒造成交通事故，而且，商业第三者责任险保险合同和免责说明中约定“饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或麻醉药品”，饮酒应当与吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或麻醉药品作相同解释，应当是违反法律规定的饮酒驾驶，赵长春体内检出的乙醇含量为13.8mg/100ml，并未超过法律规定的饮酒驾驶标准，因此，对被告太平财险重庆分公司的辩解意见，不予采纳。根据庭审查明，对原告产生的各项损失，一审法院评判如下：1.医疗费。因本次事故原告产生住院医疗费142946.08元，出院后产生门诊费16943.43元，赵长春垫付门诊费4487元，人血白蛋白费6500元，输血费4560元。其中，住院医疗费142946.08元、门诊费4487元、人血白蛋白费6500元，输血费4560元已由赵长春垫付，有发票和收据，赵长春要求就该费用在本案中一并处理，被告太平财险重庆分公司不同意在本案中一并处理，且原告的诉讼请求中不包含该部分内容，赵长春可以就该部分费用与太平财险重庆分公司另行协商理赔。原告在本案中仅起诉赔偿出院后产生的门诊费16943.43元，一审法院对此予以确认，并认定原告主张的医疗费为16943.43元。2.后续医疗费。根据鉴定结论，原告右股骨骨折内固定物取出术等治疗，费用为人民币12000元左右；面部瘢痕修复等费用为5000元左右；烤瓷牙在位，一般每8-10年更换，费用为7000元，一审法院认定后续医疗费38000元（12000元+5000元+7000元/次*3次）。3.营养费。原告出院时有注意加强营养的医嘱，酌情认定2000元。4.住院伙食补助费。原告共计住院56天，按50元每天标准计算，认定2800元。5.护理费。原告住院共计56天，按每天100元计算，住院期间的护理费为5600元；医嘱原告出院后继续卧床休息3个月，继续支具固定，加强护理，根据恢复结果决定何时能下床活动，一审法院认定，出院后原告的护理费按92天，每天50元计算，出院后的护理费为4600元，护理费共计10200元。被告赵长春垫付护理费6555元，有正式发票，一审法院予以认可，赵长春要求就垫付的护理费在本案中一并处理，被告太平财险重庆分公司同意在本案中抵扣，因此，对于赵长春垫付的护理费6555元，在赵长春应承担的费用中予以抵扣。6.误工费。原告陈述其系超市销售员，主张按42635元÷365×177天计算误工费，但未举证证明有固定的收入，也未举证证明自己所从事的行业，结合医嘱出院继续卧床休息3个月及原告的伤情较重，对误工费按照80元/天，从受伤之日起计算至定残前一日共计177天计算，误工费共计14160元。7.残疾赔偿金。根据鉴定结论，原告伤残等级为一个九级、三个十级；原告系城镇户口，因此，残疾赔偿金参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算，应为32193元×20年×（20+1+1+1）%=148087.8元。8.交通费。结合原告多次门诊就诊情况，酌情认定1000元。9.残疾辅助器具费。原告共计产生残疾辅助器具费2390元，其中被告赵长春垫付购买轮椅270元，购买矫形器2000元，有发票和收据，赵长春要求就该费用在本案中一并处理，被告太平财险重庆分公司不同意在本案中一并处理，且原告的诉讼请求中不包含该部分内容，赵长春可以就该部分费用与太平财险重庆分公司另行协商理赔。对于原告主张自己购买拐杖花费120元，有正式发票，该院予以支持。10.精神损害抚慰金。原告主张1万元，原告系女性，脸部及身体多部位受伤，伤情较重，该院予以支持。11.鉴定费。鉴定费1600元有正式发票，该院予以支持。此外，被告赵长春主张为原告购买生活用品花费310元，举示了一张收据，要求在本案中一并处理，被告太平财险重庆分公司否认该证据的真实性、合法性和关联性，一审法院对该费用不予认可。上述费用第10项，精神损害抚慰金1万元，依照原告的诉请应由太平财险重庆分公司在交强险限额内优先支付；第5-9项共计173567.8元，由被告太平财险重庆分公司在交强险伤残项下先行赔付10万元，剩余73567.8元由太平财险重庆分公司在商业第三者责任险内承担赔偿责任。上述费用第1项16943.43元，由被告太平财险重庆分公司在交强险医疗费项下先行赔付医疗费1万元，剩余部分的医疗费6943.43元，扣减20%的非医保用药费用由被告赵长春承担6943.43×20%=1388.69元，剩余部分医疗费5554.74元以及后续医疗费38000元、营养费2000元、住院伙食补助费2800元，共计48354.74元由被告太平财险重庆分公司在商业第三者责任险中予以赔付。综上，被告太平财险重庆分公司总计应当向原告赔付金额为交强险伤残项11万元+交强险医疗费项1万元+商业第三者责任险114322.54元（73567.8元+48354.74元）-赵长春垫付的费用3566.31元=238356.23元。被告赵长春自行承担医疗费1388.69元、鉴定费1600元，但其已垫付护理费6555元，要求在本案中一并处理，被告太平财险重庆分公司同意在本案中抵扣，二者相抵（6555元-1388.69元-1600元=3566.31元），被告赵长春不再向原告支付赔偿，对于多支付部分费用以及对于其垫付的住院医疗费142946.08元、门诊费4487元、人血白蛋白费6500元、输血费4560元、购买轮椅270元、购买矫形器2000元可自行与被告太平财险重庆分公司另行协商理赔。综上所述，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、被告太平财产保险有限公司重庆分公司于本判决生效之日起5日内支付原告徐露交通事故理赔款238356.23元；二、驳回原告徐露的其他诉讼请求。本案案件受理费2587元，由被告赵长春负担（因原告已预交诉讼费，上述费用由被告在支付赔偿款时一并向原告支付）。”经审查，本院对一审判决查明的案件事实予以确认。本院认为，虽然徐露目前烤瓷牙在位，但考虑烤瓷牙使用年限及徐露年龄，一审判决在计算续医费时主张三次烤瓷牙修复费用并无不当；关于营养费，徐露因本案交通事故受伤导致失血性休克、全身多处骨折及外伤，出院医嘱也有加强营养的内容，一审判决酌情认定营养费2000元正确。本院对一审判决认定的上述两项费用予以采纳。太平财险重庆分公司关于本案实体处理的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审受理费应当按照上诉人太平财险重庆分公司不服一审判决金额，即8000元标准计算，应收金额为50元。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人太平财产保险有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢英姿审判员  周 舟审判员  夏兴芸二〇一八年十一月二十七日（院印）书记员  陈鹏锋