河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终4180号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地：信阳市京深路北段。统一社会信用代码：91411500876885675Ｎ。负责人：彭永恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：田宝军，河南冠南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王士民,男,汉族,1945年12月25日生,户籍所在地固始县，住固始县。委托诉讼代理人：王其勤，女，汉族，1972年1月24日生，住固始县，系王士民女儿。委托诉讼代理人：马洪海，河南振蓼律师事务所律师。原审被告：左如乐,男,汉族,1996年4月9日生,住固始县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司因与被上诉人王士民等机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初4448号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人田宝军，被上诉人王士民的委托诉讼代理人王其勤、马洪海，原审被告左如乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司上诉请求：1、依法撤销河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初4448号民事判决第一项中明显不合理的部分，并查明事实后依法改判；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对部分事实认定错误，1、本案被上诉人应按户口性质，即农村户口计算伤残赔偿金；2、一审支持被上诉人误工费的事实认定错误，被上诉人发生交通事故时已经年满72周岁，已经没有实际工作的可能与能力；3、对于后续治疗费一审法院不应判决支持，应当待实际发生时，由被上诉人另行起诉；4、对于精神抚慰金认定过高，应当酌减为4000元为宜；5、对住院伙食补助费标准与营养费过高，一审认定每天100元的住院伙食补助费过高，营养费应以每天20元计算。二、一审法院对交强险与商业三者险的计算方式错误，导致上诉人多承担保险赔款，一审法院没有区分医疗费与死亡伤残赔偿限额直接扣除12万交强险部分后按责任比例承担责任的判决明显错误。王士民辩称，1、关于本案中上诉人提出伤残赔偿金按照农村户口计算不应予以支持，虽为农村户口但是长期在城镇居住的应当以城镇标准对待；2、虽然王士民年龄已经七十多岁了，但是不应以他年满六十周岁就丧失劳动能力，这是不能支持的；3、关于上诉人称王士民二次治疗费用是应当得到的，不能因为年纪大了，就不需要负二次赔偿的责任了；4、关于精神抚慰金和保险赔偿款一审认定事实清楚，证据确实、充分。王士民向一审法院起诉请求：因机动车事故责任纠纷诉请要求被告赔偿180600元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：1、被告人财保险公司认为原告4月8号到18号没有实际用药，存在挂床现象，本院经审查认为，原告受伤住院，有某段时间没有用药，不代表原告没有进行治疗，被告认为原告是挂床没有依据，本院不予支持。2、被告认为鉴定意见书是单方委托，提出异议，但在本院给定的时间内未申请重新鉴定，经审查该鉴定结论系固始县公安局丰港派出所委托，鉴定机构具有相应资质，程序合法，本院对该鉴定结论予以确认。3、被告保险公司认为应当扣除非医保用药，本院认为，原告受伤住院是必须的，不是医保报销，对该意见本院不予采纳。4、被告保险公司认为原告没有证据证明其具有劳动能力，应按农村标准赔付。经查，原告庭审中提供丰港乡谢集村村委会及固始县蓼城街道办事处六里棚社区证明，以及购房合同和公证书，庭审后补充提交了水电费证明，以及河南中州集团双龙客运公司出具的证明，上述证据形成一系列链条，足以证明原告随其儿子在固始县城关居住生活，并且在城关务工事实，故本院认定对原告的赔偿依城镇标准计算更为适宜。另查明，经固始县公安交警大队认定，被告左如乐驾驶机动车在行经没有交通信号的道路时，没有确保安全，承担主要责任，原告王士民步行横过道路时未确认安全，承担次要责任。经安徽正源司法鉴定所鉴定，原告左肩关节功能丧失25%符合十级伤残，其脑挫伤，小脑幕左侧硬膜下血肿，左额颞部硬膜下血肿，右颧弓骨折，导致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限符合十级伤残。二次手术费用需12000元。三期评定为：误工180日，护理60日，营养90日。被告左如乐垫付医疗费用9000元。肇事车辆在被告人财保险公司投保有交强险及商业三者险，且不计免赔。一审法院认为，针对原告的各项具体诉讼请求，本院依据查明的事实和证据并结合相关法律，认定如下：1、医疗费：原告花费医疗费87027元（小数点后数额忽略不计，下同），有票据，本院予以确认。2、住院伙食补助费：原告请求住院112天，金额为112天×100元/天=11200元，本院予以确认。3、营养费：原告王玉华经鉴定营养期为90天，按鉴定时间计算，金额为90天×30元/天=2700元，本院予以确认。4、护理费：原告王玉华经鉴定护理期为60天，按鉴定时间计算，金额为6057元。5、残疾赔偿金：原告定残时72岁，伤情构成两个十级伤残，金额为29558元×8×11%=26011元，本院予以确认。6、精神抚慰金:原告伤情构成两个十级伤残给其本人和家人造成较大的精神伤害，应当给予精神抚慰，原告请求8000元，本院予以支持。7、交通费:原告请求5000元，没有票据，但是属于正常开支，本院依据原告住院时间，酌定为3500元。8、误工费：原告经鉴定误工时间为1８0日，按河南省城镇居民人均收入计算，其金额为29558元/年÷365天×1８0=13429元。9、二次手术费：12000元。10、鉴定费2100元。以上共计172024元。综上所述，对原告合理合法的诉讼请求本院予以支持。原告损失共计169924元（不包含鉴定费2100元），先由被告人财保险公司在交强险范围内予以赔偿120000元。余额49924元按照原告与被告左如乐二八责承担。即由被告左如乐承担80%，为39939元。因被告左如乐所驾驶车辆在被告人财保险公司投保有100万元商业三者险且不计免赔，故该部分损失由被告人财保险公司赔偿。鉴定费2100元，由被告左如乐承担。被告左如乐先行垫付的9000元，在扣除其应承担的相关费用后，余额部分应予返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效后三日内赔偿原告王士民损失共计159939元；二、被告左如乐先行垫付的费用，扣除其应承担的诉讼费和鉴定费，余额部分由原告在获得保险公司赔偿款后予以返还。三、其他损失由原告自行承担。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××85。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3672元，减半收取1836元，鉴定费2100元，由被告左如乐承担。二审审理过程中，双方均没有新证据提交，二审查明的事实与一审相同。本院认为，本案的争议焦点在于：1、伤残赔偿金是按照城镇标准计算还是按照农村标准计算；2、误工费是否应当支持；3、后续治疗费用是否应当实际发生时再赔付；4、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费是否过高；5、交强险和商业险内的保险赔款计算是否正确。关于伤残赔偿金和误工费。经查，被上诉人王士民提供的有河南中州集团固始双龙客运有限公司出具的从事门卫工作的证明，固始县供电公司出具的历月电费明细，固始县自来水总公司出具的水费明细，固始县番城街道办事处六里棚社区居民委员会以及固始县丰港乡谢集村村民委员会出具的随其子王其红在县城居住的证明，房屋买卖协议以及公证书，上诉人未提供证据证明被上诉人王士民无实际工作的可能与能力，故一审法院据此认定被上诉人王士民提供的证据形成一系列链条，足以证明王士民随其儿子在固始县城关居住生活并且在城关务工，原审按城镇标准计算伤残赔偿金以及按河南省城镇居民人均收入标准支持误工费并无不当，本院予以支持。关于后续治疗费用。经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”而本案中安徽正源司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》已明确说明“被评定人王士民因交通事故致左锁骨骨折行钢板内固定术，现遗留有钢板内固定在位，需二次手术取出。”该二次手术费是取出内固定物所需的费用,该费用是必然发生的费用,因此,原审依据鉴定意见判决支付被上诉人王士民后续治疗费用12000元并无不当。关于精神抚慰金。经查，本案中被上诉人王士民因交通事故造成身体受伤，构成两个十级伤残，给被上诉人王士民及其家人的身心造成了较大伤害，结合双方的过错程度、当地经济发展水平，原审法院酌定为8000元并无不当，本院予以支持。关于住院伙食补助费、营养费。经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，结合被上诉人王士民的两个十级伤残情况以及我市客观实际，原判按每天100元的标准计算住院伙食补助费，按每天30元的标准计算营养费并无不当，本院予以支持。关于交强险和商业险内的保险赔款计算。经查，被上诉人王士民的损失为：1、医疗费87027元；2、住院伙食补助费11200元；3、营养费2700元；4、护理费6057元；5、残疾赔偿金26011元；6、精神抚慰金8000元；7、交通费3500元；8、误工费13429元；9、二次手术费12000元；10、鉴定费2100元。以上共计172024元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司应按主次责任（8:2）承担除鉴定费外169924元的赔偿义务，即上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在交强险限额内赔偿66997元【169924元-（87027元+11200元+2700元+12000元-10000元）】，在商业第三者责任险限额内赔偿82342元【（169924元-66997元）X80%】，以上共计149339元。鉴定费2100元，由原审被告左如乐承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉请求部分成立，成立部分予以支持。一审判决不当,应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初4448号民事判决第二、三项。二、变更河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初4448号民事判决第一项为，“上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效后三日内赔偿被上诉人王士民损失共计149339元。”。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，则依《中华人民共和囯民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判决承担，二审案件受理费3672元，由中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司承担。本判决为终审判决。审判长 刘 辉审判员 方晓鹏审判员 董 全二〇一八年十一月十四日书记员 张 鸣