宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0106民初5742号 原告：张文斌，男,1976年12月24日出生,汉族,宁夏西吉县人，个体，住宁夏回族自治区石嘴山市。 被告：徐少华，男,1970年1月8日出生，汉族，宁夏银川市人，个体，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：张晓梅，女，1974年4月25日出生，汉族，被告徐少华之妻，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 被告：宁夏第二建筑有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市西夏区。 法定代表人：崔成涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李成林，男，该公司员工。 原告张文斌与被告徐少华、宁夏第二建筑有限公司（以下简称二建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张文斌，被告徐少华的委托诉讼代理人张晓梅，被告二建公司的委托诉讼代理人李成林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判决二被告连带承担支付拖欠原告剩余工程款74874.3元；2、本案的诉讼费由二被告承担。 事实和理由：原告于2014年5月10日与被告徐少华签订《合同书》，被告徐少华将从被告二建公司转包的位于银川市××区#楼的内墙腻子、涂料及坡道工程分包给原告，约定：内墙37元/㎡。原告于2014年5月11日开始施工至2015年6月竣工。2016年6月二被告已将该涉案住宅交付住户使用。2015年12月30日原告曾与被告徐少华进行了工程结算，被告徐少华确认原告承包的某5#住宅楼总建筑面积为16793.9㎡，内墙腻子造价37元/㎡，总计621374.3元；北阳台外墙涂料加工费6000元；楼顶女儿墙涂料加工费8500元。总合计为635874.3元。截止2016年11月28日被告徐少华共支付原告工程款431000元，剩余款项被告徐少华以被告二建公司未给其支付为由不向原告付款。后经原告不断向被告二建公司索要剩余欠款，被告二建公司截止2018年2月2日陆续向原告支付工程款130000元，二被告至今尚欠原告74874.3元，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告徐少华辩称，原告所施工楼的面积和实际测量面积不符；在质保期间有维修费用，其通知过原告，原告没有来维修，是甲方进行维修的，这部分维修费用应从原告工程款中扣除；竣工验收时要打扫卫生、罚款，具体的是由工地负责人和二建的工作人员打扫，该部分费用亦应扣减；当时承包五号楼腻子工程不含税金，37元单价是连工带料的费用，二建公司营改增后，人工费不要求发票，但是材料这部分需要原告提供发票。 被告二建公司辩称，二建公司与徐少华、张文斌无合同关系，原告应当向徐少华主张权利；涉案合同二建公司自始至终没有参与过，对具体的结算金额不清楚。综上，请求法庭依法驳回原告对二建公司的诉讼请求。 双方当事人围绕诉讼请求依法向法庭提交了证据，本院组织双方质证。对双方争议较大的证据与事实，本院认定如下：原告提交的《合同书》、《某标段05号住宅楼腻子油漆班组工程结算单》，被告徐少华认可其真实性，本院予以确认；被告徐少华提交的罚款单、维修明细欲证实因原告原因导致其罚款及维修损失，但上述证据未经原告确认，且被告再无证据证实原告未尽维修义务给其造成损失，故对上述证据的证明目的本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年5月，原告（承包人）与被告徐少华（发包人）签订《合同书》一份，约定：发包人将银川市金凤区某区5号楼的内墙腻子、涂料及坡道工程交由承包人施工；工程造价：内墙37元/㎡，说明：按实际结算付款，内墙腻子梯道涂料、自行车坡道包工包料；付款方式：发包方每月按照承包方所上报的工程进度及预算，经验收后10日内按实际完成的工程付90%的工程进度款，竣工后3个月内付清承包方的余款（其中扣保修费5%，保修期为1年），保修期结束后付给承包方保修款。补充条款：自2015年4月16日进场至2015年5月20日日历天数34天，在这段时间完不成所剩余工作量及达不到交工条件时，每天罚款5000元，双方达成协议为标准；施工造成的垃圾不及时清理，每层罚款2000元。合同签订后，原告组织人员进行施工。2015年12月30日，被告徐少华向原告出具《某标段05号住宅楼腻子油漆班组工程结算单》一份，载明：“1、05#住宅楼总建筑面积：16793.9㎡，内墙腻子造价37元/㎡（建筑面积），总计16793.9×37=621374.3元；2、北阳台外墙涂料加工费6000元；3、楼顶女儿墙涂料加工费8500元，总合计621374.3＋6000＋8500=635874.3元，635874.3×0.8=508699.44元”。结算单落款为“某G1-05#、06#号住宅楼项目部，并加盖印章。结算单空白处加注：“此结算已按80%结算，正式交工后六个月内付清15%，预留5%作为保修款。截止2016年11月28日共计付款431000元”。现原被告均认可已付款为561000元，双方就剩余款未付款发生争议，故涉诉。 另查明，被告二建公司系某区5号楼的承包方，其称将该楼交由案外人王某某施工，王某某又交由被告徐少华施工。本案审理过程中，原告认可其可分担垃圾清运费2000元，并愿意承担室内阴阳角不直的维修费用，但被告未提交维修该项目产生费用的证据。 本院认为，原告张文斌不具备建设工程施工资质，其与被告徐少华针对某区5号楼内墙腻子、涂料及坡道工程签订的《合同书》违反《中华人民共和国建筑法》等相关规定，应属无效。但原告实际施工完成了协议约定的工程并经验收结算，被告徐少华应参照合同约定支付相应工程款。经双方结算，原告完成工程量对应的工程价款共计635874.3元，被告徐少华已支付561000元，扣除原告愿意承担的垃圾清运费2000元，下剩72874.3元应予支付，故对原告该项诉讼请求，本院予以支持。被告徐少华辩称涉案5号楼实测面积为16587㎡，应以该面积结算工程款。经审查，被告徐少华确认原告施工面积并向原告出具结算单，其中载明的内容对双方均具有约束力，其应以结算单中载明的面积结算工程款，对其上述抗辩意见本院不予采纳。同时，被告徐少华辩称原告保修期内未尽保修义务，由此产生的罚款及维修款应从工程款中扣除。经审查，被告徐少华提交的罚款单、维修表未经原告确认，其再无证据证实原告未尽维修义务给其造成损失，故对其上述抗辩意见亦不予采纳。被告二建公司系涉案工程的承包方，因其将涉案工程交由不具有施工资质的个人施工，属于非法转包，其应对原告的工程欠款承担连带支付责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告徐少华于本判决生效之日起五日内支付原告张文斌工程款72874.3元； 二、被告宁夏第二建筑有限公司对上述债务承担连带支付责任。 如果未按本院判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1672元，由原告张文斌负担50元，被告徐少华、宁夏第二建筑有限公司负担1622元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  杜成军 人民陪审员  宋惠娟 人民陪审员  李景涛 二〇一八年十一月二日 书 记 员  刘燕丽 附相关法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合同，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。