广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终15593号上诉人（原审被告）：堀尾电子（深圳）有限公司。法定代表人：堀尾正彦，总经理。委托诉讼代理人：韦锋，广东嘉银律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘喜菊，女。委托诉讼代理人：黄淑美，广东万林律师事务所律师。上诉人堀尾电子（深圳）有限公司（下称堀尾电子公司）因与被上诉人刘喜菊劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0306民初7625号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年8月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。本院认为，堀尾电子公司与刘喜菊的劳动合同关系合法有效。刘喜菊2013年8月29日经广东省职业病防治院诊断为职业性肿瘤，同年9月18日被认定为工伤，伤残等级评定为三级伤残。关于堀尾电子公司上诉主张无需支付刘喜菊2011年3月22日至2013年5月29日有害作业岗位津贴人民币1600元的上诉请求。堀尾电子公司上诉主张无需支付刘喜菊2011年3月22日至2013年5月29日有害作业岗位津贴人民币1600元，理由为：该期间的有害作业岗位津贴应按实际上班天数核算。经审查，根据刘喜菊提交的职业病诊断证明书，刘喜菊系在堀尾电子公司工作期间，接触苯系物，以致患上职业病。根据《职业病防治法》的规定，用人单位应支付员工有害作业岗位津贴。堀尾电子公司对一审认定的刘喜菊2011年3月22日至2013年5月29日的有害作业岗位津贴提出异议，但未提交考勤记录等有效证据证明刘喜菊的出勤时间，应承担举证不能的不利后果，一审采纳刘喜菊的主张，以人民币2元/天为标准核算该期间的相应补贴并无不当。关于堀尾电子公司上诉主张不支付刘喜菊2017年4月1日至2018年1月10日期间的工资人民币15802.76元的上诉请求。经审查，2015年8月22日深圳市劳动能力鉴定委员会评定刘喜菊为三级伤残，医疗终结日期2015年7月31日。之后深圳市劳动能力鉴定委员会数次作出延长刘喜菊医疗期的鉴定结论，刘喜菊2017年4月1日至2018年1月10日期间属经深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定同意的延长工伤医疗期间。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。一审据此认定堀尾电子公司应支付刘喜菊该工伤停工留薪期的工资并无不当。但刘喜菊自2016年6月起已按月领取深圳市社会保险基金管理局核发的每月伤残津贴人民币2360.8元。工伤停工留薪期的工资与伤残津贴均属工伤待遇，不应重复享有。仲裁裁决认定刘喜菊工伤前12个月的平均工资为2498元，刘喜菊并未提出起诉，本院对该工资标准予以确认。依据从高的原则，堀尾电子公司应支付刘喜菊该工伤停工留薪期的工资差额：1271元[（2498元-2360.8元）×9个月+（2498元-2360.8元）÷30天×8天]。一审按病假核定该期间的工资不当，本院予以纠正。堀尾电子公司以刘喜菊该期间已获深圳市社会保险基金管理局核发的每月伤残津贴人民币2360.8元及鉴定认定的工伤医疗期超过两年为由上诉主张不应再支付2017年4月1日至2018年1月10日期间的停工留薪工资，理由不成立，本院不予支持。关于堀尾电子公司上诉主张不支付刘喜菊精神损害抚慰金人民币80000元的上诉请求。刘喜菊因职业病导致三级伤残，身体和精神均受到较大伤害。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条的规定，职业病病人除依法享有工伤赔偿外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利，有权向用人单位提出赔偿。刘喜菊主张堀尾电子公司支付精神损害赔偿金人民币80000元，一审予以支持并无不当，本院予以维持。综上所述，堀尾电子公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条、第五十九条，《工伤保险条例》第三十三条，《深圳市员工工资支付条例》第二十三条，《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0306民初7625号民事判决第一项、第三项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0306民初7625号民事判决、第四项第五项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0306民初7625号民事判决第二项为：上诉人堀尾电子（深圳）有限公司自本判决生效之日起三日内支付被上诉人刘喜菊2017年4月1日至2018年1月10日期间的工资差额1271元；四、驳回被上诉人刘喜菊其他诉讼请求；五、驳回上诉人堀尾电子（深圳）有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共人民币15元，由上诉人堀尾电子（深圳）有限公司负担10元，由被上诉人刘喜菊负担5元。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一八年十一月二十九日书记员 陈晓璇（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇。用人单位应当按照国家有关规定，安排职业病病人进行治疗、康复和定期检查。用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人，应当调离原岗位，并妥善安置。用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。第五十九条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。第五十七条发生职业病危害事故或者有证据证明危害状态可能导致职业病危害事故发生时，卫生行政部门可以采取下列临时控制措施：（一）责令暂停导致职业病危害事故的作业；（二）封存造成职业病危害事故或者可能导致职业病危害事故发生的材料和设备；（三）组织控制职业病危害事故现场。在职业病危害事故或者危害状态得到有效控制后，卫生行政部门应当及时解除控制措施。第五十九条职业卫生监督执法人员依法执行职务时，被检查单位应当接受检查并予以支持配合，不得拒绝和阻碍。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《深圳市员工工资支付条例》第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》二、津贴等级划分与津贴标准化工有毒有害作业岗位津贴共分四个等级。岗位津贴等级的划分，原则上以“有毒作业分级”国家标准（GB12331-90）为依据，即根据生产性毒物毒性的大小，作业环境毒物超标浓度，有毒作业劳动时间以及毒物的实际危害人体健康程度，分为甲、乙、丙、丁四等级。生产性毒物的危害程度按“职业性接触毒物危害程度分级”国家标准（GB5044-85）予以确定。凡是接触蓄积性毒物，对人体、内脏、血液、神经系统能造成极度危害的作业岗位，列为甲级；凡是接触蓄积毒物，但劳动条件好些，用量小些或毒性小些，对人体造成高度危害的作业岗位，列为乙级；凡是接触刺激性毒物，劳动条件差，对人体造成中度危害的作业岗位，列为丙级；凡是接触刺激性毒物，毒性较低，劳动条件差，对人体造成轻度危害的作业岗位列为丁级。各等级日津贴标准为：甲等极度危害2.0元乙等高度危害1.5元丙等中度危害1.2元丁等轻度危害0.9元各单位在确定化工有毒有害作业岗位津贴等级时，应结合岗位劳动评价进行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。