黑龙江省大庆市让胡路区人民法院刑 事 判 决 书（2018）黑0604刑初343号公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。被告人高景发，男，1977年12月18日出生，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省大庆市让胡路区。2017年10月22日因非法销售烟草被大庆市烟草专卖局行政处罚；2017年11月13日因非法销售烟草被大庆市烟草专卖局行政处罚。2017年12月25日因涉嫌销售伪劣商品罪被大庆市公安局东湖分局刑事拘留，2018年1月30日因涉嫌非法经营罪被大庆市让胡路区检察院批准逮捕，现羁押于大庆市看守所。公诉机关以庆让检诉刑诉[2018]331号起诉书指控被告人高景发非法经营罪，于2018年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员沙云晴、代理检察员李晓培出庭支持公诉，被告人高景发到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年7月至12月份，被告人高景发在不具备烟草制品经营资格的情况下，采用微信支付，快递邮寄等方式，先后支付人民币16万余元（以下币种均为人民币），在微信商家处购买中华牌、玉溪牌、林海林芝牌、南京牌等品牌卷烟后，采用在大庆市让胡路区、龙凤区、萨尔图区的集市上出摊贩卖、到店推销、微信销售等形式销售卷烟。其2017年10月22日、2017年11月13日因其销售假烟被大庆市烟草专卖局给予两次行政处罚，后仍在大庆市销售卷烟，累计销售卷烟金额为32636元。1、2017年11月10日，被告人高景发在大庆市让胡路区红卫星市场鑫远来超市内，向该超市经营者马某某贩卖红梅、哈德门、白沙、红山茶、黄果树等品牌卷烟25条，马某某通过微信转账形式支付其烟款1640元。2、2017年11月至12月期间，被告人高景发在大庆市龙凤区城领秀小区集市贩卖卷烟时认识叶某某，其后通过微信四次向叶某某贩卖爱喜、南京炫赫门、中华、猫头鹰、凤凰等品牌卷烟，叶某某通过微信转账、现金给付等形式支付其烟款19371元。3、2017年11月份，被告人高景发在大庆市让胡路区喇嘛甸镇双喜超市内，向该超市经营者师某某贩林海灵芝牌卷烟20条，师某某以现金给付其烟款800元。4、2017年7月至10月份，被告人高景发在大庆市让胡路区采油六厂的集市上认识包某某，通过微信向其贩卖白灵芝、黄果树等品牌卷烟共计93条，包某某通过微信转账、现金给付支付其烟款3060元。5、2017年12月份，被告人高景发在大庆市让胡路区喇嘛甸镇富强水果超市内，向该店经营者郑某某贩卖白灵芝、红梅、林海灵芝等品牌卷烟20条，郑某某以现金给付其烟款860元。6、2017年10月份，被告人高景发在大庆市龙凤区向阳村万禧超市内，向该店经营者李某某贩卖哈德门牌卷烟三十余条，李某某以现金给付其烟款1000元。7、2017年7至8月份，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀小区附近的集市上贩卖给金某某牡丹、大前门、南京炫赫门等品牌卷烟10条，金某某通过微信转账支付其烟款1080元。8、2017年10月31日，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀小区附近的集市认识吴某某，通过微信贩卖给吴某爱喜牌卷烟10条，吴某某通过微信转账支付其烟款700元。9、2017年10月份的一天，被告人高景发在大庆市萨尔图区绿色家园集市上认识王凤歧，通过微信形式贩卖给王某某蓝灵芝牌卷烟15条，王凤歧通过微信转账支付其烟款750元。10、2017年10至11月份期间，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀附近的集市上认识刘某某，通过微信向其贩卖南京炫赫门、南京金陵十二钗、阿诗玛、利群等品牌卷烟5条，刘某某通过微信转账支付其烟款770元。11、2017年9至12月份，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀集市上认识张某某，通过微信贩卖给张某黄鹤楼、中华、大云、紫云等品牌卷烟6条，张某某通过微信转账支付其烟款770元。12、2017年10至12月，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀附近的集市上认识姜某某，通过微信贩卖给姜某某牡丹、中华等品牌卷烟10条，姜某某通过微信转账、现金给付其烟款人民币1440元。13、2017年11月份，被告人高景发在大庆市第二十三中学附近的市场认识陈某某，通过微信贩卖给陈某某中华、南京等品牌卷烟4条，陈某某以微信转账支付其烟款395元。经侦查，被告人高景发于2017年12月24日在大庆市让胡路区乘风七区附近的集市上被大庆市公安局东湖分局抓获，当场收缴及在其住所搜查并扣押各种品牌卷烟，经大庆市价格认证中心鉴定，扣押卷烟价值10108.53元。公诉机关认为，被告人高景发曾因非法经营烟草专卖品受到两次行政处罚，再次非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人高景发认同公诉机关的指控，希望能对其从轻处罚。经审理查明：2017年7月至12月份，被告人高景发在不具备烟草制品经营资格的情况下，采用微信支付，快递邮寄等方式，先后支付人民币16万余元（以下币种均为人民币），在微信商家处购买中华牌、玉溪牌、林海林芝牌、南京牌等品牌卷烟后，采用在大庆市让胡路区、龙凤区、萨尔图区的集市上出摊贩卖、到店推销、微信销售等形式销售卷烟。1、2017年11月10日，被告人高景发在大庆市让胡路区红卫星市场鑫远来超市内，向该超市经营者马某某贩卖红梅、哈德门、白沙、红山茶、黄果树等品牌卷烟25条，马某某通过微信转账形式支付其烟款1640元。2、2017年11月至12月期间，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀小区集市贩卖卷烟时认识叶某某，其后通过微信四次向叶某某贩卖爱喜、南京炫赫门、中华、猫头鹰、凤凰等品牌卷烟，叶某某通过微信转账、现金给付等形式支付其烟款19371元。3、2017年11月份，被告人高景发在大庆市让胡路区喇嘛甸镇双喜超市内，向该超市经营者师某某贩林海灵芝牌卷烟20条，师某某以现金给付其烟款800元。4、2017年7月至10月份，被告人高景发在大庆市让胡路区采油六厂的集市上认识包某某，通过微信向其贩卖白灵芝、黄果树等品牌卷烟共计93条，包某某通过微信转账、现金给付支付其烟款3060元。5、2017年12月份，被告人高景发在大庆市让胡路区喇嘛甸镇富强水果超市内，向该店经营者郑某某贩卖白灵芝、红梅、林海灵芝等品牌卷烟20条，郑某某以现金给付其烟款860元。6、2017年10月份，被告人高景发在大庆市龙凤区向阳村万禧超市内，向该店经营者李某某贩卖哈德门牌卷烟三十余条，李某某以现金给付其烟款1000余元。7、2017年7至8月份，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀小区附近的集市上贩卖给金某某牡丹、大前门、南京炫赫门等品牌卷烟10条，金某某通过微信转账支付其烟款1080元。8、2017年10月31日，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀小区附近的集市认识吴某某，通过微信贩卖给吴某某爱喜牌卷烟10条，吴某某通过微信转账支付其烟款700元。9、2017年10月份的一天，被告人高景发在大庆市萨尔图区绿色家园集市上认识王凤歧，通过微信形式贩卖给王某某蓝灵芝牌卷烟15条，王凤歧通过微信转账支付其烟款750元；10、2017年10至11月份期间，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀附近的集市上认识刘某某，通过微信向其贩卖南京炫赫门、南京金陵十二钗、阿诗玛、利群等品牌卷烟6条，刘某某通过微信转账支付其烟款770元。11、2017年9至12月份，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀集市上认识张某某，通过微信贩卖给张某某黄鹤楼、中华、大云、紫云等品牌卷烟6条，张某某通过微信转账支付其烟款770元。12、2017年10至12月，被告人高景发在大庆市龙凤区东城领秀附近的集市上认识姜某某，通过微信贩卖给姜某某牡丹、中华等品牌卷烟10条，姜某某通过微信转账、现金给付其烟款人民币1440元。13、2017年11月份，被告人高景发在大庆市第二十三中学附近的市场认识陈某某，通过微信贩卖给陈某某中华、南京等品牌卷烟4条，陈某某以微信转账支付其烟款395元。被告人高景发于2017年12月24日在大庆市让胡路区乘风七区附近的集市上被大庆市公安局东湖分局抓获。公安机关当场及在高景发住所收缴并扣押各种品牌卷烟，经大庆市价格认证中心鉴定，扣押卷烟价值10108.53元。另查明，被告人高景发曾于2017年10月22日、2017年11月13日因非法经营烟草专卖品被大庆市烟草专卖局给予两次行政处罚。被告人高景发因本案非法经营烟草专卖品，违法所得金额为32636元。上述事实，有公诉机关向法庭提交的，并经当庭质证认证的如下证据予以证实：1、物证：南京、大前门等品牌卷烟，证实公安机关扣缴被告人高景发烟草的事实。2、案件来源、抓获经过，证实本案的由来及发破案经过。3、搜查笔录、扣押物品、文件清单，证实公安机关扣押香烟的品类和数量。4、户籍证明，证实被告人高景发的自然人身份信息。5、大庆市烟草专卖局关于高景发、陈某某不持有烟草专卖许可文书的证明，证实被告人高景发和其妻子不具备烟草制品经营资格。6、大庆市烟草局涉案烟草专卖品核价表，证实2017年8月30日查获的涉案烟草专卖品价格为人民币746.94元，2017年10月10日查获的涉案烟草专卖品价格为人民币1041.08元，2017年12月24日查获的涉案烟草专卖品价格为人民币10108.53元。7、大庆市烟草专卖局证据先行登记保存批准书、情况说明，大庆市烟草专卖局对扣押的烟草专卖品进行了登记保存。8、高景发下线交易情况表、微信转账记录、微信聊天记录、进账记录、证据图表、情况反映，证实被告人高景发在不具备烟草制品经营资格的情况下，多次向他人销售品牌卷烟的过程。9、大庆市烟草专卖局行政处罚决定书，证明被告人高景发用“姜某”的名字，因非法经营烟草专卖品于2017年10月22日，11月13日受到两次行政处罚。10、证人包某某、姜某某、叶某1、叶某某、金某某、马某某、师某某、郑某某、李某某、吴某某、王某某、刘某某、张某某等人的证言，证实被告人高景发向他人贩卖烟草制品的事实。11、被告人高景发的供述与辩解：证实其购买及贩卖烟草制品的事实。12、鉴定意见及鉴别检验报告，证实被告人高景发处扣押的香烟认定价值为人民币10108.53元，部分香烟为真烟，部分香烟为假冒注册商标且伪劣香烟。“记账单”上的字迹与高景发字迹相同。13、辨认笔录，证实本案证人能够辨认出高景发就是向其贩卖香烟的男子。本院认为，被告人高景发违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖批发、销售许可证等证件的情况下，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人高景发归案后及庭审时如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人高景发犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币六万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）公安机关搜缴、扣押的涉案烟草制品予以没收。被告人高景发违法所得人民币32636元予以收缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  施宏滨人民陪审员  赵春庆人民陪审员  孙廷芳二〇一八年十一月六日书 记 员  张 杨本判决所依据的法律条款：附：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。