宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）宁03民终730号上诉人（原审原告）：宁夏久久诚物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区裕西街北侧星河锦城**楼裕民西街653商铺。法定代表人：马磊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：唐婷，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：卞良柱，男，1959年3月26日出生，汉族，小学文化，保安，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：王吉平，宁夏清瞳律师事务所律师。特别授权代理。上诉人宁夏久久诚物业服务有限公司（以下简称久久诚公司）因与被上诉人卞良柱劳动争议一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2018）宁0302民初2703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人久久诚公司的委托诉讼代理人唐婷，被上诉人卞良柱及其委托诉讼代理人王吉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。久久诚公司上诉请求：依法撤销一审民事判决第一项、第二项，改判上诉人不予支付被上诉人解除劳动经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、鉴定费。事实和理由：一、被上诉人是保安，其职责是维护并维持小区正常生活秩序，而不是制造矛盾。其受伤系因个人原因被第三人殴打所致，并非因工作原因，其受伤不属于工伤，上诉人无赔偿义务。二、其因个人原因被第三人殴打致伤，应向第三人主张赔偿责任，庭审中，被上诉人已经认可医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费已从第三人处获得赔偿，不应再向上诉人主张。三、上诉人自被上诉人受伤至今一直坚持要求与被上诉人保留劳动关系，不应当支付其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。四、在上诉人要求与被上诉人继续保留劳动关系并为其安排工作的前提下，系因被上诉人不同意继续在上诉人处工作，其要求支付经济补偿金不符合法律规定，且一审判决解除劳动关系并支付经济补偿金错误。五、解除劳动关系时间应当以判决生效起算，仲裁裁决及一审判决2018年3月5日解除劳动关系错误。六、根据法律规定，一次性伤残就业补助金根据退休年龄计算，不满一年的，按一次性伤残就业补助金全额的百分之二十计算。综上，一审判决按照百分之四十支付错误。卞良柱辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。仲裁委员会作出的吴劳人仲字[2018]第16号仲裁裁决书和利通区人民法院作出的（2018）宁0302民初2703号民事判决书认定事实清楚，证据确实充分，适用法律完全正确。上诉人上诉要求不予支付被上诉人经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、鉴定费没有事实及法律依据。二、1.被上诉人所受伤害被依法认定构成工伤，认定工伤后上诉人并未在法定时效内提起行政复议或行政诉讼。认定工伤决定书已经生效，上诉人应对被上诉人承担工伤赔偿责任。2.根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条和2016年11月30日第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分纪要）的规定，被上诉人有权请求上诉人支付除医疗费之外的其他工伤保险待遇。3.被上诉人于2016年3月到上诉人处工作，2016年10月13日发生工伤，因上诉人未依法为被上诉人购买各项社会保险，被上诉人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（二）、（三）项和第四十六、四十七条的规定，依法解除劳动关系并要求上诉人支付其解除劳动关系经济补偿金完全符合法律规定。4.被上诉人于2018年3月5日提出解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系，完全符合《工伤保险条例》及宁夏实施《工伤保险条例》办法第30条的规定，仲裁裁决及一审判决据此于2018年3月5日解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系完全正确。5.被上诉人生于1959年3月26日，于2018年3月5日提出解除劳动关系，此时被上诉人年龄为未满59岁，根据《工伤保险条例》及宁夏实施《工伤保险条例》办法第30条，32条第2款的规定，一审判决伤残就业补助金按40%支付完全正确。综上，依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。久久诚公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销吴劳人仲字[2018]第16号仲裁裁决书；2.依法驳回卞良柱的仲裁请求；3.本案诉讼费由卞良柱承担。一审法院认定事实：2016年3月，卞良柱到久久诚公司从事保安工作，月平均工资为1700元，双方未签订书面劳动合同。2016年10月13日，卞良柱在工作时间与他人发生冲突受伤，经医院诊断为：1.鼻骨开放性骨折、2.鼻中隔偏曲、3.左眼钝挫伤、4.左眼眶内壁骨折、5.左眼内直肌挫伤、6.左眼球后挫伤、7.混合型耳聋（双侧）、8.脑外伤神经症性反应，实际住院为34天。2017年7月6日，吴忠市人力资源和社会保障局认定卞良柱的受伤为工伤。2017年12月29日经吴忠市劳动能力鉴定委员会鉴定构成六级伤残。2018年3月5日，卞良柱向吴忠市劳动人事仲裁委员会提出劳动仲裁，吴忠市劳动人事仲裁委员会于2018年4月11日作出吴劳人仲字[2018]第16号仲裁裁决书“裁决如下：一、双方当事人于2018年3月5日解除劳动关系。二、由被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿3400元、一次性伤残补助金47850元、一次性工伤医疗补助金64438.5元、一次性伤残就业补助金25775.4元、停工留薪期工资8500元、住院伙食补助费510元、劳动能力鉴定、检查费560元、护理人员工资3808元，共计154841.9元。三、由被申请人为申请人补缴2016年3月至2018年2月期间的职工基本养老、医疗保险费，具体金额以社会保险经办机构核定为准，申请人不承担滞纳金；申请人应缴部分由被申请人代扣代缴。四、驳回申请人其它仲裁请求。五、以上各项由被申请人于本裁决书生效后十五日内支付完毕，双方同时终止工伤保险关系”，原告对该裁决书不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，久久诚公司招聘卞良柱为其员工，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，久久诚公司应按照《劳动合同法》的规定履行相应的法定义务。根据《劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，因久久诚公司存在欠缴社会保险费的事实，卞良柱向吴忠市劳动人事仲裁委员会提出劳动仲裁时要求解除与久久诚公司的劳动合同关系，故对卞良柱要求解除劳动关系的请求，予以支持。根据《劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，因卞良柱月平均工资为1700元，久久诚公司应支付被告经济补偿金3400元（平均工资1700元×2个月＝3400元）；根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”，又根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，2015年宁夏在岗职工月平均缴费工资为5652.5元，月平均缴费工资5652.5元×60%为3391.5元，因卞良柱受伤前的月平均工资为1700元，故卞良柱享受工伤待遇的月平均工资应为3391.5元；根据《工伤保险条例》第三十六条：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：六级伤残为16个月的本人工资”之规定，久久诚公司应支付卞良柱一次性伤残补助金54264元（平均工资3391.5元×16个月），卞良柱主张一次性伤残补助金47850元，并无不当，予以支持。卞良柱因工伤经鉴定为六级伤残，根据《宁夏回族自治区事实办法》第三十一条、第三十二条规定久久诚公司应支付卞良柱一次性工伤医疗补助金64438.5元（平均工资3391.5元×19个月），一次性伤残就业补助金25775.4元（平均工资3391.5元×19个月×40%）；根据《工伤保险条例实施细则》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，吴忠市劳动人事仲裁委员会确定被告停工留薪期为5个月，停工留薪期工资8500元（平均工资1700元×5个月）；根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”之规定，卞良柱因第三人原因导致工伤，且医疗费已由第三人支付，故卞良柱要求久久诚公司支付医疗费的请求，不予支持；根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条：“职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天十五元伙食补助费”之规定，卞良柱住院治疗34天，久久诚公司应支付被告伙食补助费510元（15元/天×34天）；根据《关于2014年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》之规定，确定卞良柱护理人员年平均工资为40502元，卞良柱住院34天，护理人员工资应为3808元（112元/天×34天），卞良柱主张护理人员工资3808元，予以支持；根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十二条之规定，久久诚公司应向卞良柱支付劳动能力鉴定费333元；对卞良柱要求久久诚公司补缴2016年3月至2018年2月的职工基本养老保险、医疗保险费和失业保险费、滞纳金或者赔偿卞良柱损失的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，因用人单位与劳动者之间建立劳动关系后，应依法为劳动者向社会保险征收部门缴纳社会保险费，用人单位未缴纳的，应由社会保险征收机构责令其限期缴纳，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，该纠纷不属于人民法院受理民事案件的范围，故对该诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条之规定，判决：一、原告宁夏久久诚物业服务有限公司与被告卞良柱于2018年3月5日解除劳动关系；二、由原告宁夏久久诚物业服务有限公司于本判决生效之日起二十日内向被告卞良柱支付解除劳动经济补偿3400元、一次性伤残补助金47850元、一次性工伤医疗补助金64438.5元、一次性伤残就业补助金25775.4元、停工留薪工资8500元、住院期间护理费3808元、住院伙食补助费510元、鉴定费333元，以上共计154614.9元；三、驳回原告宁夏久久诚物业服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，免交。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，并有各方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及各方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。本院认为，二审中，双方当事人争议的焦点问题是：1.被上诉人受伤是否属于工伤；2.一审判决由上诉人久久诚公司向被上诉人支付经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等费用是否正确。对于被上诉人卞良柱受伤是否属于工伤的问题。根据《工伤保险条例》第十四条第（三）项：“在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的”应认定为工伤。该条认定工伤应同时具备三个条件，即时间条件在工作时间内，地点条件在工作场所内，实质性条件因履行工作职责受到暴力等意外伤害。本案中，2016年10月13日晚9时50分，被上诉人卞良柱在值班期间，因工作原因向所在小区业主收取停车费时被业主打伤。被上诉人卞良柱作为上诉人久久诚公司保安，在工作时间、工作场所内因履行工作职责即向业主收取停车费时被业主打伤，被上诉人卞良柱的受伤情形符合《工伤保险条例》关于工伤的认定条件。且卞良柱已经吴忠市人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人亦未在法律规定时限内申请行政复议或提起行政诉讼。一审法院认定被上诉人卞良柱在工作期间受伤构成工伤，认定事实正确。对于是否应由上诉人久久诚公司向被上诉人支付经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等费用的问题。对于经济补偿的认定，被上诉人卞良柱于2016年3月到上诉人久久诚公司工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，上诉人应按照《劳动合同法》的规定履行相应的法定义务。根据《劳动合同法》第四十六条：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。而卞良柱向吴忠市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁时要求解除与上诉人久久诚公司的劳动合同关系，就是依据《劳动合同法》第三十八条：关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，以上诉人久久诚公司未依法为其缴纳社会保险费，要求解除与上诉人久久诚公司的劳动合同关系。故被上诉人卞良柱要求上诉人久久诚公司支付其经济补偿的请求符合法律规定，一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿正确，应予维持。对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的认定，根据《工伤保险条例》第三十六条之规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金”，被上诉人卞良柱受伤为工伤，并经吴忠市劳动能力鉴定委员会鉴定构成六级伤残。根据上述规定，上诉人应支付被上诉人一次性伤残补助金。并且根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条、第三十二条规定，上诉人久久诚公司应支付被上诉人卞良柱一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。对于停工留薪期工资的认定，根据《工伤保险条例实施细则》第三十三条：关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，一审支持被上诉人卞良柱停工留薪期工资符合法律规定。经核，一审法院对于被上诉人卞良柱经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等各项费用计算标准符合法律规定，判决结果并无不当。综上所述，宁夏久久诚物业服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  张 军二〇一八年十一月十九日书记员  魏 玮附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。