河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终9982号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司,住所地石家庄市长安区方北路**。负责人：廖俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘婕、李延超，河北决策律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张喜书，女，1956年11月20日生，汉族，住河北省赵县。委托诉讼代理人：张作硕，男，1981年1月1日生，汉族，住石家庄市栾城区。原审被告：刘少飞，男，1991年2月14日生，汉族，住石家庄市栾城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称平安保险石家庄公司）因与被上诉人张喜书、原审被告刘少飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服石家庄市栾城区人民法院（2017）冀0111民初1789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人刘婕、被上诉人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，原审被告刘少飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安保险石家庄公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，被上诉人申请鉴定伤残等级的时间错误。被上诉人申请评定伤残等级时仍未治疗终结，不符合伤残等级的评定时机。2、被上诉人在交通事故发生时已经年过六十，根据我国的相关法律规定，被上诉人已经超过退休年龄，但其并未提供其被返聘或其他证明其仍在工作的相关证据，因此上诉人认为被上诉人要求误工费的诉求不应支持。3、一审法院认定的误工期、护理期、营养期过长。综上所述，一审法院认定事实不清，被上诉人申请评残时机错误，应在治疗终结后评残，误工费没有事实依据和法律依据，且其评定的误工期、护理期、营养期过长。被上诉人张喜书辩称，一、一审法院认定事实清楚，我方申请鉴定伤残等级时机正确。1、我方申请伤残鉴定是经一审法院委托盛唐司法鉴定中心经正当法定程序进行的，我方在第一次住院后经手术治疗已基本痊愈，出院后取内固定并不是对主要伤情进行治疗，而是后续的治疗，故第一次出院后已经基本证明其治疗终结了，如果说没有治疗终结，司法鉴定中心也不会对其进行伤残鉴定。2、最高人民法院人身损害赔偿司法解释第17条第2款规定伤者定残后，其后续的康复费及治疗费若有相关证据证明，仍然可以向被告主张，故不能以我方要求二次手术费为理由证明其治疗没有终结。二、我方在一审时提供了工作证明及误工费的证据，一审法院根据证据酌定其误工费是正确的，没有法律规定年过60岁就没有误工费了。三、我方误工期、护理期、营养期是经司法鉴定得出的，合理合法也是适当的。综上，我方认为一审法院认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。原审被告刘少飞未陈述意见。张喜书向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、车损、交通费、营养费等各项损失共计140887.81元。一审法院认定事实：2017年5月31日6时，被告刘少飞驾驶冀Ａ×××**小型轿车沿新赵线由南向北行驶至南高乡政府道口向东转弯时，与由南向北行驶的张喜书驾驶的电动自行车相撞，造成两车损坏、张喜书受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往石家庄市栾城人民医院住院治疗，住院29天（2017年5月31日—2017年6月29日），被诊断为L1椎体压缩性骨折伴椎管轻度狭窄；2017年10月16日，被告被送往赵县和平医院住院治疗，住院3天（2017年10月16日—2017年10月19日），中医诊断为腰痛，西医诊断为腰间盘突出症。住院共计32天。期间被告平安保险石家庄公司垫付医疗费10000元，被告刘少飞垫付医疗费2500元。栾城区交警大队认定，刘少飞负事故的全部责任，张喜书无责任。肇事车辆冀Ａ×××**在被告平安保险石家庄公司投有交强险和商业三者险20万元（不计免赔），事故发生在保险期间。对原告各项损失的认定：1、医疗费（包括矫形器费）。原告诉请医疗费21690.21元+1000元=22690.21元。提交栾城医院票据6张、赵县和平医院票据2张、病历各一套、诊断证明书4份，计21690.21元；矫形器费1000元，提交票据一张。被告平安保险石家庄公司质证称，栾城医院6张票据真实性无异议，关联性有异议，病历中包含了检查项目，应扣除该部分；赵县医院费用与本案无关联性；扣除20%的非医保用药。原审认为，栾城医院的住院费用系原告必要支出，予以认定。本次事故导致原告腰部受伤与赵县和平医院西医诊断腰椎间盘突出、腰椎术后，二者有前后的因果关系，对赵县和平医院的医疗费予以认定。平安保险石家庄公司辩称扣除20%非医保用药没有法律依据，不予支持。医嘱记载了需要矫形器，发票上也注明了矫形器，对矫形器费用1000元予以认定。对医疗费用21690.21元+1000元=22690.21元予以认定，属于保险理赔范围。2、住院伙食补助费。原告诉请住院伙食补助费3200元，住院32天，标准100元/天。平安保险石家庄公司质证称，住院天数认可29天。原审认为，栾城医院住院29天，赵县和平医院住院3天，对住院32天予以认定，标准100元/天。对住院伙食补助费100元×32天=3200元予以认定，属于保险理赔范围。3、营养费。原告诉请营养费4750元，提交鉴定意见书一份及相关的病历和诊断证明书，营养期95天，标准50元/天。平安保险石家庄公司质证称，营养期为90天，标准过高，按30元/天计算。原审认为，鉴定意见建议营养期90天。标准按30元/天。对营养费30元×90天=2700元予以认定，属于保险理赔范围。4、误工费。原告诉请误工费19800元，提交误工证明、工资表、用工证明、营业执照以及鉴定意见书，日工资100元，误工天数2017年5月31日—2017年12月14日，共计198天。平安保险石家庄公司质证称，对原告提交的误工等证明的真实性有异议。原审认为，原告提交的误工证明、工资表以及营业执照副本复印件显示企业名称为石家庄味味佳食品有限公司，但其印章为石家庄味味佳糖果厂，二者不一致，对原告主张的误工标准不予认可。原告的误工标准按河北省上年度农、林、牧、渔业21987元/年计算，误工期为伤后至伤残评定前一日，即198天。对误工费21987元÷365天×198天=11927.20元予以认定，属于保险理赔范围。5、护理费。原告诉请护理费19404元，陪护一人，按2016年河北省居民服务业年收入标准35785元计算，护理期限同误工天数。平安保险石家庄公司质证称，护理费标准过高。原审认为，原告主张的护理费计算标准及护理期符合法律规定。对护理费19404元予以认定，属于保险理赔范围。6、残疾赔偿金。原告诉请残疾赔偿金47676元，被鉴定为九级伤残，事发时60周岁，参照受诉法院上年度农村居民可支配收入11919元计算，残疾赔偿金11919元×20年×0.2=47676元。平安保险石家庄公司质证称，伤残等级有异议，原告住院期间太短，构成九级伤残不合理。原审认为，保险公司提出的理由不成立，本庭对该鉴定结论予以认可。原告事发时60周岁，为农村户口，参照河北省上年度农村居民可支配收入11919元计算。对残疾赔偿金11919元×20年×0.2=47676元予以认定，属于保险理赔范围。7、被扶养人生活费。原告诉请被扶养人生活费1959.60元，被扶养人张秀京系原告母亲，有五个子女，事发时87周岁，9798元×5年×0.2÷5=1959.60元。平安保险石家庄公司质证称，无异议，认可被扶养人生活费。原审认为，被告保险公司对此无异议，对被扶养人生活费1959.60元予以认定，属于保险理赔范围。8、鉴定费（包括鉴定检查费）。原告诉请鉴定费3600元、鉴定检查费172元，提交鉴定中心票据一张以及石家庄友谊烧伤医院票据两张。平安保险石家庄公司质证称，鉴定费属于间接损失，不承担。检查费的关联性不认可。原审认为，鉴定检查费用172元系为定残做的必要检查，属于保险公司理赔范围。鉴定费3600元不属于保险公司理赔范围，应当由被告刘少飞承担。9、车辆损失费。原告诉请车损636元，同意以保险公司定损为准。平安保险石家庄公司质证称，经核定，电动车损失费为500元。原审认为，原告同意以保险公司定损为准，故对车辆损失费500元予以认定，属于保险理赔范围。10、精神赔偿金。原告诉请精神赔偿金6000元，九级伤残。平安保险石家庄公司质证称，精神赔偿金过高。原审认为，原告构成九级伤残，酌定精神赔偿金5000元，属于保险理赔范围。11、交通费。原告诉请交通费4000元，无票据，请法院酌定。平安保险石家庄公司质证称，无票据，请法院酌定。原审认为，结合原告伤情及进出医院及复查的必要性，酌定交通费700元，属于保险理赔范围。一审法院认为，此事故经栾城区交警大队认定，刘少飞负事故全部责任，张喜书无责任。该认定事实清楚，适用法律正确，予以采信。原告张喜书各项损失：医疗费22690.21元、住院伙食补助费3200元、营养费2700元、误工费11927.20元、护理费19404元、残疾赔偿金47676元、被扶养人生活费1959.60元、车辆损失500元、精神赔偿金5000元、交通费700元、鉴定检查费172元，共计115929.01元，应由被告平安保险石家庄公司赔偿。肇事车辆冀Ａ×××**在被告平安保险石家庄公司投有交强险和商业三者险20万元（不计免赔），事故发生在保险期间。原告方损失应由被告平安保险石家庄公司首先在交强险赔偿限额内赔偿，超出部分在商业三者险范围内按约定赔偿。本案中，医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定检查费28762.21元，由被告平安保险石家庄公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神赔偿金、交通费86666.80元，由被告平安保险石家庄公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿86666.80元；电动车损失费500元，由被告平安保险石家庄公司在交强险财产损失赔偿限额2000元范围内赔偿500元。被告平安保险石家庄公司在交强险医疗费用、死亡伤残赔偿费用、财产损失赔偿费用范围内赔偿原告共计97166.80元，超出部分115929.01元-97166.80元=18762.21元由被告平安保险石家庄公司在商业三者险范围内按事故责任比例承担100%的赔偿责任，即18762.21元。被告平安保险石家庄公司应当赔偿原告97166.80元+18762.21元=115929.01元。由于被告平安保险石家庄公司已经垫付医疗费10000元，故被告平安保险石家庄公司应当继续赔偿原告剩余损失115929.01元-10000元=105929.01元。被告刘少飞曾为原告垫付医疗费2500元，原告张喜书应当返还被告刘少飞垫付款2500元。鉴定费3600元应当由被告刘少飞负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告张喜书医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、车辆损失费、精神赔偿金、交通费、鉴定检查费等各项损失105929.01元；二、原告张喜书于本判决生效后十日内返还被告刘少飞2500元；三、驳回原告张喜书的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3118元，减半收取计1559元，原告张喜书负担337元，被告刘少飞负担1222元；鉴定费3600元由被告刘少飞负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，有一、二审庭审笔录及相关证据材料予以证实。本院认为，被上诉人张喜书第一次住院是对其伤情进行治疗，第二次住院是取内固定，其出院将近一个月后，提起本案诉讼，故其在本案诉讼中申请伤残等级评定，时机并无不当。被上诉人虽已年过60岁，但我国法律并未规定超过法定退休年龄的人员不能从事工作并取得合法收入，且被上诉人提供了误工费的相关证据，故对其误工费应予支持。被上诉人的误工期、护理期、营养期经过了司法鉴定，原审判决依据鉴定意见予以认定，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3118元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  陈爱民审判员  宋广道审判员  张 洁二〇一八年十一月二日书记员  李娅萌