山东省济南市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0103民初4371号 原告：牛彩琴，女，1956年5月4日生，汉族，农民，住济南市，济南长清长安法律服务所法律工作者。 被告：山东金丰园餐饮有限公司，住所地济南市。 法定代表人：施红勤，董事长。 委托诉讼代理人：张荣胜，男，该公司员工。 原告牛彩琴与被告山东金丰园餐饮有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告牛彩琴的委托诉讼代理人杜好胜，被告山东金丰园餐饮有限公司法定代表人施红勤的委托诉讼代理人张荣胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 牛彩琴向本院提出诉讼请求：1、判决原、被告自2018年2月10日起解除劳动关系；2、判决被告支付原告医疗费9618.67元；3、判决被告支付原告一次性伤残补助金20504.40元；4、判决被告支付原告停工留薪期工资待遇17953.20元。事实和理由：原告自2016年8月20日被聘用到被告公司从事厨房餐具传送工作。原告2016年9月18日10时左右在被告公司的厨房端送盘具时摔倒，造成原告左肱骨头近端骨折。2018年2月8日，经济南市人力资源和社会保障局作出工伤认定，原告的伤害为工伤。2018年5月3日，济南市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，原告劳动能力障碍程度为十级。经协商未成功，原告于2018年5月14日向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会于2018年5月21日作出不予受理通知。现原告为保护自己的合法权利特向法院提起诉讼。 山东金丰园餐饮有限公司辩称，原告摔伤后，被告及时进行了处理，也从公司领了钱带原告去医院拍片子，原告说要自己休养，后来说不行，需要做手术，说骨折了，要再来公司拿钱，被告说先去治病，花了多少钱再回来报销，原告说需要做手术，被告说去正规医院，原告说没钱先垫付，后来协商被告先给原告5000元，看完病后看能报销多少，不能报销的部分被告和原告共同承担，原告也没有按约定去做手术，原告自己回家吃中药，原告没有提供正规医院的发票，只给了一些白条之类的东西，被告也没法认可。工伤认定是原告自己申请的，被告也没有提出异议，也一直没有否认是工伤，被告也很配合，被告一共给了原告6000元，一开始先给的1000元是预付了原告的工资，后来给了5000元是解决原告受伤的事。原告病好了后想来领剩余的工资，被告问原告是否还在被告处继续工作，原告说不再工作了，被告就跟原告说一并把离职手续办了，大约是2017年，具体几月份记不清了，后原告领取了剩余工资，是领的现金。 本院经审理认定事实如下：2016年8月20日，原告牛彩琴到被告山东金丰园餐饮有限公司工作，在被告厨房内从事餐具传送工作。被告未为原告缴纳社会保险费。 2016年9月18日，原告牛彩琴在被告的舜耕路店端盘子时摔倒受伤，经医疗机构诊断为左侧肱骨头并肱骨近端骨折。2018年2月8日，济南市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》（NoWG2018020004）一份，认定：“牛彩琴同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”2018年5月3日，济南市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论书》（济劳鉴[2018]03105号），鉴定结论为：牛彩琴劳动能力障碍程度为拾级，无生活自理障碍。 2018年5月14日，原告牛彩琴向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，主张与被告之间劳动关系于2018年2月10日解除，并要求被告支付医疗费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资待遇，该委经审理作出济市中劳人仲不[2018]64号仲裁决定书，决定：“对牛彩琴的仲裁申请，本委不予受理。”原告牛彩琴不服该决定，在法定期限内诉至本院。 另查明，2016年9月17日，原告牛彩琴从被告山东金丰园餐饮有限公司处预支工资1000元。2016年9月24日，原告牛彩琴从被告山东金丰园餐饮有限公司处领取现金5000元用于受伤治疗。 再查明，2015年济南市法人单位在岗职工月平均工资4882元。 庭审中，原告主张与被告口头约定其月工资为1800元，工资为现金发放，被告表示确实是现金发放，但发放标准记不清了，可能是1600元/月或1800元/月。被告主张原告已于2017年离职并领取了剩余工资，并未提交证据证实，原告对此亦不予认可。 庭审中，原告主张其为治疗工伤共计花费9618.67元，并提交住院病案、门诊病历及20张医疗费单据为证。其中加盖有济南市长清区中医医院印章的住院收费票据1张（总金额2876.66元，其中医保支付金额1138.33元，减免金额500元），门诊收费票据18张（金额共计6737.01元，其中医保统筹支付金额27.50元），还有一张门诊收费票据没有显示牛彩琴的姓名，该票据载明所收取的费用为复印费6元。被告表示对原告提交的上述住院病案、门诊病历、住院费票据无异议，对门诊收费票据有异议，不能确认是花费在何种疾病的治疗上。 以上事实，有仲裁决定书、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、收到条及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。可见，达到法定退休年龄是劳动合同终止的法定事由，当劳动者达到法定退休年龄时，其已经不是劳动合同的适格主体，因此，用人单位招用已达法定退休年龄的人员形成的用工关系应认定为劳务关系。本案中，原告牛彩琴到被告山东金丰园餐饮有限公司工作时已超过法定退休年龄，双方之间应为劳务关系而非劳动关系，原告要求解除与被告之间劳动关系的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。 对于医疗费。被告未为原告缴纳工伤保险费用，故原告为治疗工伤所花费的医疗费用应由被告承担。根据原告提交的住院病案、门诊病历及收费票据，在扣除医保支付金额及减免金额后，原告共计支出医疗费用7947.84元（2876.66元+6737.01元-1138.33元-500元-27.50元），扣除被告已向原告支付的用于治疗工伤的5000元现金，被告还向原告支付医疗费2947.84元（7947.84元-5000元），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。 对于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资。第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据上述规定，因被告山东金丰园餐饮有限公司未为原告牛彩琴缴纳社会保险费，故原告牛彩琴应当享受的各项工伤保险待遇应当由被告山东金丰园餐饮有限公司支付。庭审中，原告主张其与被告口头约定月工资为1800元/月，被告表示可能是1600元/月或1800元/月，但双方均未举证证明。本院认为，据原、被告陈述原告的工资为现金发放，在被告未能对原告的工资发放明细进行举证的情况下，本院对原告所陈述的其月工资为1800元予以采信。原告主张其月工资低于2015年济南市在岗职工月平均工资4882元的60%，要求按照2015年济南市在岗职工月平均工资4882元的60%计算一次性伤残补助金，符合上述规定，本院予以支持，故被告山东金丰园餐饮有限公司应向原告牛彩琴支付一次性伤残补助金20504.40元（4882元/月×60%×7个月）。 对于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，肱骨骨折的停工留薪期为6个月。原告牛彩琴的月工资为1800元，其主张按照2015年济南市在岗职工月平均工资的60%即2992.20元为基数计算停工留薪期工资，于法无据，本院不予支持。故被告山东金丰园餐饮有限公司应向原告牛彩琴支付停工留薪期工资10800元（1800元/月×6个月），对原告主张的超出部分，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条及其他有关劳动法规政策规定，判决如下： 一、被告山东金丰园餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛彩琴医疗费2947.84元。 二、被告山东金丰园餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛彩琴一次性伤残补助金20504.40元。 三、被告山东金丰园餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛彩琴停工留薪期工资10800元。 四、驳回原告牛彩琴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告山东金丰园餐饮有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  宋 芳 人民陪审员  时跃荣 人民陪审员  臧永泉 二〇一八年十一月十九日 代理书记员  孙 靖