云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云28民终494号上诉人（原审原告）：赵鑫，男，1989年8月22日出生，傣族，身份证住址景洪市，现住景洪市。委托诉讼代理人：杨志忠、赵龙，云南博仲律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：黄国兰，女，汉族，1965年2月9日出生，身份证住址景洪市，现住景洪市。委托诉讼代理人：付云，云南云润律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南拓普房地产开发集团有限公司，昆明市高新技术产业开发区M1-12-1地块A4幢七楼。统一社会信用代码：91530000734297800T。法定代表人：陶建，董事长。委托诉讼代理人：王炎，男，1970年9月28日出生，系云南拓普房地产开发集团有限公司员工。特别授权代理。委托诉讼代理人：龚传开，男，1974年10月1日，系云南拓普房地产开发集团有限公司员工。特别授权代理。上诉人赵鑫因与被上诉人黄国兰、云南拓普房地产开发集团有限公司（以下简称拓普公司）第三人撤销之诉纠纷一案，不服景洪市人民法院（2017）云2801民初3180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人赵鑫的委托诉讼代理人杨志忠、赵龙，被上诉人黄国兰的委托诉讼代理人付云到庭参加诉讼，拓普公司经合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人赵鑫的上诉请求：1.请求撤销（2017）云2801民初3180号，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案争议的（2010）景民二初字第497号判决书应当依法予以撤销。景洪市人民法院在审理并作出（2010）景民二初字第497号判决书的过程中本应依法通知作为利害关系人的上诉人参与诉讼，但在审理过程中未通知参与诉讼，程序错误，依法应予以撤销。该判决认定事实不清。上诉人在2010年7月30日与被上诉人拓普公司签订《商品房购销合同》，2010年8月4日进行了网签备案登记和产权转移登记申请，2010年12月7日景洪市人民法院才做出保全裁定，2010年12月29日才做出（2010）景民二初字第497号民事判决书，该查封保全和判决将己经属于上诉人的房屋予以查封和判决，严重侵害了上诉人赵鑫的合法权益。从客观事实以及买卖合同关系的角度来说，被上诉人黄国兰至今并未付清争议房屋的房款，其作为房屋买卖合同中付款一方当事人，至今没有完全履行付款义务，将房屋认定为黄国兰所有，明显是既不合法也不合理的。而上诉人己经支付了相关购房款项，拓普房地产也向上诉人出具了发票，上诉人己经履行了相应的付款义务。本案一审判决法律适用错误，引用的《中华人民共和国物权法》第十六条、第十七条与本案认定的条件不符，故不可能以此同时适用《中华人民共和国物权法》第二十八条的规定。根据2016年《第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》第15条的规定，综合本案的各项证据，相关事实发生的时间，应认定上诉人享有优先顺位的权利。但一审法院仅以被上诉人拓普房地产开发有限公司未通过合法途径与被上诉人黄国兰解除购销合同，且在收到黄国兰诉拓普公司的传票后另行与上诉人签订合同的行为不应受到法律保护为由，判决驳回上诉人的一审诉讼请求是明显错误的。被上诉人黄国兰答辩称：一审法院认定事实清楚适用法律正确，上诉人的上诉人理由不能成立，上诉人在此前的备案属于恶意备案，应当予以撤销。上诉人提起的撤销之诉已超过诉讼时效。房屋一直在被上诉人使用的范围内，拓普公司应为其办理房屋备案手续。被上诉人拓普公司提交答辩状称：黄国兰按照《商品房购销合同》约定支付购房首付款237892元，剩余房款540000元以银行按揭贷款方式支付，拓普公司作为保证人对黄国兰的按揭贷款与银行签订了《个人购房担保借款合同》，但黄国兰累计拖欠银行贷款19期，于2010年6月28日银行在拓普公司的保证金账户内一次性扣除229778.04元用于偿还黄国兰所拖欠的本金、利息，银行将黄国兰的债权转让给拓普公司，并签订了《债权转让协议》，拓普公司多次通知黄国兰履行付款义务未果，于2010年7月30日将房屋出售给赵鑫，双方签订了《商品房购销合同》并登记备案。黄国兰拒不归还银行按揭贷款行为，直接导致拓普公司保证金被银行划扣，可视为未交清购房款，黄国兰已构成根本性违约，双方的购房关系应当解除。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国合同法》第九十条的规定拓普公司于2010年7月7日报纸公告行驶向黄国兰发了通知，虽该通知的内容略有瑕疵，但不影响拓普公司已向其表达了债权形成的事实，拓普公司已在法定期限内行驶了合同解除权。赵鑫向一审法院提出起诉请求：1.撤销（2010）景民二初字第497号民事判决书，确认拓普公司出售的山水林溪小区D1-665号别墅归赵鑫所有；2.本案诉讼费用由黄国兰承担。一审法院认定的法律事实：2006年3月25日，黄国兰与拓普公司签订了《商品房购销合同》，拓普公司将位于景洪市曼弄枫山水林溪小区665号、套内建筑面积为333.13平方米的商品房，以每平方米2335.1平方米总金额为777892元的价格出售给黄国兰；黄国兰于2006年3月25日支付237892元，余款54万元由甲方协助乙方办理银行按揭手续；双方还对合同的其他具体事项作了约定。2006年4月19日，黄国兰与中国农业银行西双版纳傣族自治州分行签订《个人购房担保借款合同》，约定由黄国兰向农行进行购房分期按揭贷款并由拓普公司为其保证担保。2008年10月20日，拓普公司向黄国兰出具购房款786275元的不动产统一发票和收到黄国兰土地测量费、房产测绘费、契税、印花税、产权工本费等费用的收据。2010年6月底，拓普公司以黄国兰未按时归还按揭贷款为由，将黄国兰没有入住的房屋锁更换。2010年7月30日，拓普公司与赵鑫签订《商品房购销合同》，将景洪市曼弄枫山水林溪别墅小区D1-665号房（即黄国兰房）以786275元的价格出售给赵鑫。拓普公司向赵鑫出具了署明日期为“2010年7月20日”的购房款786275元不动产统一发票及收到赵鑫土地测量费、房产测绘费、契税、印花税、产权工本费等费用的收据。2010年7月9日，黄国兰向一审法院起诉拓普公司，要求办理房产证和归还住房、换回原来的锁。一审法院于2010年7月16日向拓普公司送达了民事起诉状和开庭传票。黄国兰于2010年11月25日申请财产保全，一审法院于2010年12月7日作出（2010）景民二保字第497号民事裁定：对拓普公司预售给黄国兰位于景洪市曼弄枫山水林溪别墅小区D1-665号房屋予以预查封。该裁定于2010年12月8日送达给拓普公司，并于2010年12月17日送达给景洪市房地产管理处。2010年12月29日，一审法院作出（2010）景民二初字497号民事判决：云南拓普房地产开发集团有限公司在本判决生效后十五日内向相关部门递交办理房产证的手续为黄国兰办理房产证，并换回曼弄枫山水林溪小区D1-665号房屋原来的锁或交付新锁的钥匙。拓普公司不服提出上诉。2011年5月16日，云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院作出（2011）西民二终字第74号民事裁定，以拓普公司申请撤回上诉为由，准许其撤回上诉，双方均按原审判决执行。赵鑫认为一审法院（2010）景民二初字第497号民事判决侵犯其合法权益，遂于2017年9月5日向一审法院提出第三人撤销之诉。诉讼中，赵鑫提供的“商品房买卖合同登记备案表”载明的登记备案时间为2010年8月4日，而署明日期为当日的“房地产买卖申请审批书”中，景洪市房地产交易所签章审批的时间为2010年12月21日，现场调查审核的时间则为2011年6月21日。一审法院认为，拓普公司与黄国兰签订商品房购销合同后，向黄国兰出具了全部房款的不动产统一发票和交清各种办证费用的收据，却又以黄国兰未按期偿还银行按揭贷款为由，未通过合法途径与之解除商品房购销合同，且在收到原案黄国兰的民事起诉状和开庭传票之后，与赵鑫就诉争的房屋签订商品房购销合同，将房屋收回另售给赵鑫。拓普公司与赵鑫签订商品房购销合同的行为，不应受到法律的保护。赵鑫凭借与拓普公司商品房购销合同，于2010年8月4日向房管部门申请备案登记，一审法院在房管部门对赵鑫房屋登记备案申请签章审批之前对房屋进行了预查封，赵鑫的申请备案登记行为不能对抗一审法院的预查封行为。因此，对赵鑫提出的房屋是其优先受让的财产、一审法院（2010）景民二初字第497号民事判决书侵犯其合法权益、请求撤销该判决的诉讼主张，一审法院不予支持。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国物权法》第十六条、第十七条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百条第（三）项的规定，判决：驳回赵鑫的诉讼请求。案件受理费100元由赵鑫负担。本院二审期间，上诉人赵鑫向本院提交新证据,被上诉人黄国兰、拓普公司未提交新证据。本院组织各方当事人证据交换及质证。本院认为，从上诉人赵鑫提交记账凭证、记账联、进账单、联行来账凭证、情况说明因未提交原件核对，对上诉人所要证明的观点，本院不予采纳。上诉人赵鑫、被上诉人黄国兰对一审认定事实无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。二审认定事实与一审一致。本院认为，景洪市人民法院作出的（2010）景民二保字第497号民事裁定书对拓普公司出售给黄国兰位于景洪市曼弄枫山水林溪别墅小区D1-665号房屋预查封在先，景洪市房地产交易所对赵鑫申请上述房产登记备案审批时间在后，故赵鑫主张对上述房产享有优先权的观点不成立，本院不予采纳。在两次买卖均未办理过户登记的情况下，黄国兰、赵鑫均未取得房屋的所有权，订立在先的合同的买受人获得房屋登记申请权的时间在前，结合本案中黄国兰签订《商品房购销合同》早于赵鑫签订合同的时间，故赵鑫主张（2010）景民二初字第497号民事判决书侵犯其合法权益、请求撤销该判决的诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人赵鑫的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人赵鑫负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瑜审判员 徐艺华审判员 玉的勒二〇一八年十一月二日书记员 马玲玲