广西壮族自治区百色市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂10行终218号 上诉人（原审原告）唐毓善，男，1969年8月21日出生，壮族，农民，住广西西林县。 委托代理人黄海，广西中名律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）西林县住房和城乡规划建设局。地址：西林县城北街**。 法定代表人班海勇，局长。 委托代理人李东硕，广西君从律师事务所律师。 上诉人唐毓善因与被上诉人西林县住房和城乡规划建设局（以下简称西林县住建局）城乡建设行政处罚一案，不服西林县人民法院（2018）桂1030行初1号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人唐毓善及其委托代理人黄海，被上诉人西林县住建局法定代表人班海勇局长因公务未到庭参加诉讼，由其指派总工程师黄林泽作为行政机关负责人出庭履行法定职责并与委托代理人李东硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明，1998年12月3日,原告唐毓善与西林县八达镇八达村民委员会签订了农村土地承包合同,西林县八达镇八达村火亮山村民小组将位于西林县外贸仓库路口下方的1亩土地发包给原告唐毓善一家经营,此后,原告一家对该宗集体土地享有经营权。2012年1月,原告女儿唐凌艳结婚后,唐凌艳遂于2013年2月17日向西林县八达镇人民政府、八达村民委员会申请在该宗地上建房。2013年3月27日,西林县八达镇人民政府对唐凌艳的申请作了批复:“请住建局派员实地核查,是否存在与县城总体规划相符,并给审定”。2016年3月14日,原告在没有得到规划部门批准的情况下,擅自在该宗地上兴建了一栋两层的砖混结构住房,总建筑面积为182.48平方米。2016年4月18日,西林县住房和城乡规划建设局规划监察大队发现原告违法建房后进行立案调査,并于同日给原告下达了《住房和城乡建设行政执法调查通知书》、《责令停止违法行为通知书》,并依法询问了原告,原告也承认其所新建的楼房未办理任何建房手续2016年4月20日,被告对原告违法建房进行了现场勘查,并作出了勘查笔录及现场勘查示意图。2016年5月3日,被告作出《住房和城乡建设行政处罚(听证)告知书》,并于2016年5月4日送达给原告。原告于2016年5月5日申请要求听证。2016年5月23日,被告在其办公室一楼小会议室举行了听证会,原告亦到会进行了陈述和申辩。2016年6月3日,被告作出了西建房罚决字(2016)第4号《西林县住房和城乡建设行政处罚决定书》限原告自收到处罚决定书之日起十五日内自行拆除违法建筑。原告不服,于2016年11月21日向本院提起行政诉讼。经审理,本院于2017年4月12日作出(2016)桂1030行初13号行政判决书,判决驳回原告的诉讼请求,原告不服提出上诉,二审法院认为一审法院判决认定基本事实不清,证据不足,于2017年10月30日作出(2017)桂10行终81号行政裁定书,撤销本院(2016)桂1030行初13号行政判决,发回本院重审。另查明,原告建房座落的地方,西林县人民政府已于2007年9月3日作出西政报2007145号关于要求审批西林县城总体规划的请示,百色市人民政府已于2007年12月29日作出百政函【20071358号关于西林县城市总体规划的批复,并作出百色市西林县城城市总体规划(2007-2020)总体布局图,划归了西林县城城市总体规划的范围内,该地块规划作为绿用地。原告建筑的房屋,2016年11月30日西林县人民政府已组织拆除。 一审法院审理认为，被告作为西林县城乡规划主管部门,具有行使本行政区域规划区内城市规划的编制、审查和报批工作,并负责组织实施、核发建设用地规划许可证和建设工程规划许可证的行政职能。原告未经批准撞自在西林县城城市总体规划的范围内建房,违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、《广西壮族自治区实施(中华人民共和国城乡规划法〉办法》第三十条第一款的规定。被告依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条及《广西壮族自治区实施く中华人民共和国城乡规划法〉办法》第五十八条、第六十五条的规定,作出西建房罚决字(2016)第4号《西林县住房和城乡建设行政处罚决定书》,认定事实清楚、证据确首充分,适用法律、法规正确,符合法定程序。原告以被告作出的行政处罚违反了《中华人民共和国城乡规划法》第三十七条第一款、第三十八条第二款的规定办理建设用地许可证的是国有土地,而原告是在集体土地上建房,对于集体用地却没有这方面的要求的理由是不能成立的。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定“在城市、镇规划区进行建筑物,道路、管线和其他工程建设的,建设单位或者个人应当向县人民政府城乡规划主管部门或省、自治区直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”;《广西壮族自治区实施办法》第三十ー条第一款规定“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路管线和其他工程建设的,建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者自治区人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。未取得建设工程规划许可证的不得进行建设”。《广西壮族自治区实施办法》明确规定了在县城城市总体规划的范围内建房,应当向县人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证,并取得建设工程规划许可证才能建设 综上所述,原告唐毓善未取得《建设工程规划许可证》擅自在西林县城城市总体规划的范围内建房,属于违法建筑。原告诉请要求撤销被告西林县住房和城乡规划建设局于2016年6月3日作出的西建房罚决字(2016)第4号《西林县住房和城乡建设行政处罚决定书》没有法律依据,本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定,作出判决:驳回原告唐毓善的诉讼请求。案件受理费50元,由原告唐毓善负担。 唐毓善不服一审判决，向本院提出上诉称，一、被上诉人的处罚决定缺乏法律依据。上诉人系在集体土地上建房,并且是在自家承包的责任地内建房。《中华人民共和国城乡规划法》第三十七条第一款规定“在城市、镇规划区内以划拨方式提供国有土地使用权的建设项目,经有关部门批准、核准、备案后,建设单位应当地城市、县人民政府城乡规划主管部门提出建设用地规划许可申请,由城市、县人民政府城乡规划主管部门依据控制性详细规划核定建设用地的位置、面积、允许建设的范国，核发建设用地规划许可证”,第三十八条第二款规定“以出让方式取得国有土地使用权的建设项目,在签订国有土地使用权出让合同后,建设单位应当持建设项目的批准、核准、备案文件和国有土地使用权出让合同,向城市、县人民政府城乡规划主管部门领取建设用地规划许可证”。根据这一法律规定,办理建设用地许可证的都是国有土地,而对于集体用地却没有要求。因此,一审判决认定“原告在没有得到规划部门批准的情况下,擅自在该项宗地上兴建了一栋两层的砖混结构住房”没有事实和法律依据。二、被上诉人的处罚决定超越职权。《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款规定“任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地；但是,兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的,或者乡(镇)村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外”,第七十七条第一款规定“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准,非法占用土地建住宅的,由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地,限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋”。因此,即使上诉人建房行为违法,被上诉人亦无职权给予上诉人行政处罚。三、被上诉人行政处罚违反法定程序。被上诉人在重审开庭时向法庭提供了《百色市西林县城城市总体规划》、西林县人民政府西政报(2007)45号《西林县人民政府关于要求审批西林县城总体规划的请示》文件、百色市人民政府百政函(2007)358号《百色市人民政府关于西林县城市总体规划的批复》文件、西林县住建局《关于唐毓善户地块规划用地改天换地的说明》三份证据。上诉人认为,首先,依《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条“被告对作出的行政行为负有举证责任”的规定和第三十五条“在诉讼过程中,被告及其诉讼代表代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据”的规定,这些证据应当是被上诉人在作出西建房罚决字(2016)第4号《西林县住房和城乡规划建设行政处罚决定书》前收集,不应当将作出行政行为后且在开庭审查具体行政行为合法性时提供;其次,《关于唐毓善户地块规划用地改天换地的说明》证据是被上诉人自己证明自己的证据,依法无证据效力。四、被上诉人提供虚假证据。被上诉人向法庭提供的《百色市西林县城城市总体规划》是被上诉人涂改、造假的证据一一依《百色市西林县城城市总体规划》显示,上诉人房屋地块标志为公共绿地并涂有绿颜色,可是,当庭审质证时,上诉人将手指擦拭该绿颜色标志时,手指沾染绿色颜料,而其他绿颜色标示手指没有沾染绿色颜料,很明显,上诉人房屋地块绿色标示是被上诉人临时沾色,是造假行为。综上所述,西林县人民法院(2018)桂1030行初1号行政判决认定事实不清,适用法律错误,应当撤销。西建房罚决字(2016)第4号《西林县住房和城乡规划建设行政处罚决定书》缺乏法律依据,行政行为超越职权,处罚行为违反法定程序,提供虚假证据,依法应当撤销。请求二审撤销西林县人民法院(2018)桂1030行初1号行政判决，撤销西建房罚决字(2016)第4号《西林县住房和城乡规划建设行政处罚决定书》。 被上诉人答辩称，原判决在认定事实和适用法律方面是正确的，请求法院驳回上诉人的诉讼请求。 二审审理期间，各方当事人均无新的证据向本院提供。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人西林县住建局依据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款的规定，具有对本行政区域规划区内城市规划的编制、审查和报批工作,并负责组织实施、核发建设用地规划许可证和建设工程规划许可证的法定职权。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，上诉人唐毓善未取得《建设工程规划许可证》，擅自在西林县城城市总体规划的范围内建房,被上诉人西林县住建局依据上述法律规定,对上诉人唐毓善作出城乡建设行政处罚决定,于法有据，程序合法。本案一审认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。 综上所述,上诉人唐毓善提起的上诉理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人百色市信达公路运输有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  罗锡平 审判员  黄春雷 审判员  许彩乐 二〇一八年十一月二十六日 书记员  冯天军