上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初64398号原告：北京市京大(上海)律师事务所，住所地上海市浦东新区。负责人：翟晓红，主任。委托诉讼代理人：方磊，北京市京大(上海)律师事务所律师。被告：李莉，女，1971年8月26日出生，汉族，住上海市静安区。原告北京市京大(上海)律师事务所与被告李莉诉讼代理合同纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序，于2018年10月10日公开开庭进行了审理。原告北京市京大(上海)律师事务所之委托诉讼代理人方磊、被告李莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京市京大(上海)律师事务所向本院提出诉讼请求判令：1、被告支付原告拖欠的律师费人民币51,230元及律师费总额20%的违约金10,246元;2、被告返还原告垫付的诉讼费36,800元；3、本案受理费由被告承担。事实与理由：2017年3月17日,原、被告双方签订《委托代理合同》,约定由原告代理被告离婚后财产纠纷案,原告履行了相关合同义务,并为被告垫付了236,800元诉讼费。原告代理了被告整个诉讼的一系列事宜，包括证据收集、调查等，后原告建议被告撤回了对房产及股票的起诉。被告变更诉讼请求后,法院退还给被告诉讼费，被告收款后,返还了其中200,000元给原告,尚有36,800元没有返还。2018年3月14日,上海市长宁区人民法院判决被告获得赔偿256,150元，按照委托代理合同约定,被告应该支付原告所获赔偿款的20%计51,230元作为律师费。但被告未按约支付律师费并退还垫付的诉讼费,原告多次催款,被告都予以拒绝。故为维护自身合法权益，原告诉至法院，要求判如所请。被告李莉辩称，根据约定诉讼费在1年内支付即可，同意在2019年3月15日之前将拖欠的诉讼费返还原告。原告于2018年2月5日建议本被告全案撤诉，若本被告按照原告建议撤诉，将无法拿到任何赔偿，是本被告屡次找到当时的法官争取到25万余元，故不同意支付律师费及违约金。本院经审理认定事实如下：2016年3月7日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《委托代理合同》一份，约定：乙方作为甲方代理人，代为处理甲方一审诉讼、二审诉讼、申请再审、申诉、申请强制执行；乙方代理权限为特别授权(代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提起反诉和上诉)；乙方指派周文革、肖恩田律师作为本代理事项的承办人。代理事项的工作内容为就代理事项的相关法律问题向甲方做出准确、详尽的解释，进行全面调查、取证，制作相关法律文书，出庭参加诉讼，处理与代理事项有关的法律事务，但形成独立诉讼的除外。乙方在签订本合同前向甲方全面告知诉讼风险(或法律服务项目风险)并解释了律师服务收费管理办法等各项收费规定及标准。甲、乙双方在平等互利、协商一致的原则下签订本合同，乙方及乙方律师向甲方提供的分析、判断和意见均不可理解为乙方和乙方律师就案件做出了胜诉或成功的保证。……本案采取风险代理方式，本案案结如胜诉，则甲方须向乙方支付实际分得的财产(包括房产和股票等折合的现金价值，双方约定房产按1,000万基数计算律师代理费)总额的20%作为律师代理费，如败诉，则甲方无需支付律师代理费；如甲方无故中途解除委托合同，则赔偿乙方包括本案涉案全部房产以及股票等折合的现金价值的20%的违约金；本案诉讼费用由乙方垫付，案结后，无论胜诉败诉，均由甲方在案结后一年内支付给乙方，如逾期不付，则需赔偿乙方已经垫付诉讼费的20%作为违约金。2017年4月10日，原告作为被告代理人就与案外人郑某某离婚后财产纠纷向上海市长宁区人民法院提起(2017)沪0105民初7195号一案诉讼，要求判令：1、分割上海市长宁区剑河路XXX弄XXX号房产一栋，按照李莉占有65%份额、郑某某占有35%份额的比例分割；2、分割郑某某名下婚姻关系存续期间股票1,800万元，按照李莉占有65%份额、郑某某占有35%份额的比例分割；3、郑某某返还婚姻关系存续期间包养小保姆费用100万元。2018年2月5日，原告律师周文革、肖恩田接待了被告，双方谈话记录载明：律师：因您的离婚后财产分割案已经过两次庭审，案件事实以及当事人的陈述都已经清楚，现就案件风险与您做一个分析，你同意吧？当事人答：同意。律师告知：一般向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为两年，案由为欺诈的诉讼时效为一年，超过时效的诉讼可能会被法院判决不予支持，同时按照《民事诉讼法》规定，有可能被驳回起诉，如被驳回起诉就会损失已经支付的诉讼费，您清楚了吗？当事人答：我的诉讼在时效内。律师：一般情况下，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案，在离婚诉讼的笔录中，双方有“今后如再发现在双方各自处及各自名下的财产归各自所有，共同财产已全部分割完毕”，根据以上陈述，您的诉讼请求被判决败诉几乎已经确定。您清楚了吗？当事人答：“不必分割”也是分割方案。我们夫妻财产未分割。律师：被判决败诉，不但任何赔偿补偿也得不到，而且还会损失掉已经支付的诉讼费。根据目前情况，代理人意图争取法院主持调解，你同意吗？当事人答：同意调解，就一千八百三十万股票未分割的事实，就分割额度予以调整。一千万是调解底价。律师问：如果对方做出让步，估计数额也不会很大，你是否同意与郑某某调解？你在多大范围内同意调解？当事人答：就一千八百三十万未分割股票的事实予以调解，一千万是调解底价。律师问：如果调解不成，是否同意就房产、股票分割诉讼请求撤诉？当事人答：撤诉是不可能的事！2018年3月14日，被告变更诉讼请求，撤回分割房产、股票的诉讼请求，变更诉讼请求为判令郑某某返还其用夫妻共同财产保养第三者、非法养育非婚生女的费用240万元整。2018年3月14日，上海市长宁区人民法院出具(2017)沪0105民初7195号民事判决书，判决：郑某某给付李莉256,150元。案件受理费26,000元，由李莉负担20,858元，郑某某负担5142元。之后双方均未提起上诉，该案也已生效。审理中，被告同意支付原告主张律师费的20%。以上事实，有《委托代理合同》、民事判决书、诉讼费收据、律师接待当事人谈话笔录及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告认为合同已经解除，对此，本院认为，解除合同应当具备法定或者约定的情形，原告所谓被告未支付律师费，故合同已经解除，既无法定也无合同依据，本院不予采信。原、被告间签订的委托代理合同仍合法有效，双方均应恪守履行。现原告主张要求被告按照合同约定支付律师费。对此，本院认为，风险代理存在的风险是针对委托和受托双方，不仅约束委托方，要求其按约支付律师费，同样也规定了受托方在一定情形下无法完全获得约定的律师费。本案中，原、被告签署的委托代理合同明确若胜诉原告收取律师费，败诉被告则无需支付律师费。然纵观(2017)沪0105民初7195号案件的整个起诉、审理及最终判决，被告委托原告代理起诉要求分割的包括房产、股票等金额至少超过1,000万，而最终法院判决支持的金额仅为20余万元，两者差距盛大，现原告要求按照完全胜诉的标准主张所获赔偿款20%的律师费，本院实难认同。但鉴于原告已为被告提供了相应的法律服务，结合原告为被告提供的法律服务内容和被告所主张及获得的赔偿数额，本院酌定律师费金额为2万元。关于违约金，系原、被告双方就律师费支付存在争议，被告并未恶意拖欠律师费，故本院亦不予支持。关于退回诉讼费的主张，现距(2017)沪0105民初7195号案件结案尚不足一年，被告同意按照委托代理合同约定结案后一年内予以返还，于法有据，本院予以支持。原告主张合同约定一年内支付的意思是其在一年内都可以主张，与常理相悖，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条的规定，判决如下：一、被告李莉于本判决生效之日起十日内支付原告北京市京大(上海)律师事务所律师费2万元；二、驳回原告北京市京大(上海)律师事务所的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,257元，减半收取计1,128.50元，由原告北京市京大(上海)律师事务所负担978.50元，被告李莉负担150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  金剑二〇一八年十一月十三日书记员  吴钧附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。