内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）内05民终2265号上诉人（原审原告）：刘凤丽，女，1978年1月29日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：王国军，内蒙古恒俊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：布仁孟和，男，1981年7月12日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区通辽市。原审被告：吴全，男，1976年2月19日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区通辽市。上诉人刘凤丽因与被上诉人布仁孟和、原审被告吴全民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2018）内0521民初4741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。刘凤丽上诉请求：一、请求撤销并依法改判（2018）内0521民初4741号民事判决；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，上诉人为被上诉人出具收条时是因为当初打10000.00元的借条时实际写明的是12500元的借条，因与被上诉人结算时没有带收条，所以给被上诉人出具了12500元的收据.被上诉人实际只偿还了一万元左右，并非已偿还12500元。布仁孟和辩称，利息过高，认可法律保护的利息并进行偿还。不认可上诉人没收到12500元的事实。经过几次还款，我们核算后上诉人给我出具的12500元收据。吴全述称，答辩意见同布仁孟和一致。涉及12500元收据的具体情况我不清楚。刘凤丽向一审法院起诉请求：1.要求被告布仁孟和、吴全偿还借款本金4500元，给付利息955.80元（4500元×0.0236元×9个月，从2017年3月6日至2017年12月6日），本息合计5455.80元；2.案件受理费由被告布仁孟和、吴全负担。一审法院认定的事实：被告布仁孟和经海某和被告吴全担保于2015年12月6日向原告刘凤丽借款10000元。海某和被告布仁孟和、吴全签字、捺印给原告刘凤丽出具金额为10000元的借据一枚，未约定还款日期，约定按月利率0.03元计算利息。被告布仁孟和按月利率0.03元计算利息分多次偿还原告刘凤丽本利合计12500元后，经原、被告结算，余欠4500元未偿还。2017年3月6日，被告布仁孟和、吴全为原告刘凤丽出具金额为4500元的借据一枚，未约定还款日期。原告刘凤丽于2017年3月18日为被告布仁孟和出具金额为12500元的收据一枚。在庭审中原、被告均无法明确说明本案借款的计算方式。原告刘凤丽放弃对被告吴全的诉讼请求，被告布仁孟和亦表示不要求被告吴全履行担保义务。一审法院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条第一款：“民事主体依法享有债权。”及《中华人民共和国民法通则》第八十四条：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”被告布仁孟和向原告刘凤丽借款，并给原告刘凤丽出具借据，表明原、被告之间债权、债务关系明确。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条：“民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”和《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”及《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”被告布仁孟和本应积极履行偿还义务，但其怠于履行全部偿还义务，违背了诚实信用原则，应承担民事责任。原告刘凤丽要求被告布仁孟和给付借款的诉讼请求，于法有据，本院在合法范围内予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”原、被告约定按月利率0.03元计算利息即年利率36%，被告布仁孟和亦自愿同意按月利率0.03元计算利息，对原、被告约定的利息本院按年利率36%予以计算。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”及《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用；(二)利息；(三)主债务。”原、被告均未能明确说明本案借款的计算方式，且原、被告均承认本案借款是原、被告金额为10000元借款的尾欠款，故对本案借款本院按照本金10000元，按月利率0.03元计算利息，被告布仁孟和偿还的12500元视为先偿还利息再偿还本金予以认定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”对于原告刘凤丽放弃向被告吴全主张诉讼权利的请求，本院予以支持。对被告布仁孟和放弃要求被告吴全履行担保义务的请求，本院予以准许。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”被告吴全经本院传票传唤，既不答辩又不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，本院予以缺席判决。综上所述，对于原告刘凤丽放弃向被告吴全主张诉讼权利的请求，本院予以支持。对被告布仁孟和放弃要求被告吴全履行担保义务的请求，本院予以准许。对于原告刘凤丽要求被告布仁孟和偿还借款并支付利息的诉讼请求，本院在合法范围内予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条第一款、第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告布仁孟和于本判决生效后十日内给付原告刘凤丽借款本金2000元，利息360元，本利合计2360元[本金100000元+利息4500元（10000元×0.03元×15个月，自2015年12月6日至2017年3月6日）=14500元-已偿还的12500元=剩余本金2000元，利息360元（2000元×0.02元×9个月，自2017年3月6日至2017年12月6日）]；二、驳回原告刘凤丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由被告布仁孟和负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人申请证人海某出庭作证，拟证明上诉人与被上诉人计算利息及第二次出具欠条情况.本院认证认为，因被上诉人布仁孟和认可证人所述的事实，本院对该证言的真实性予以确认。另查明，布仁孟和偿还刘凤丽12500元后，经双方核算，布仁孟和为刘凤丽出具金额为4500元的借据，该借据金额包含3600元本金和900元利息。二审经审理查明的事实及采信的其他证据除金额为4500元的欠据中4500元系本金以外与一审一致，本院予以确认。本院认为，二审期间刘凤丽与布仁孟和均认可借款本金为10000元及4500元欠据中包含经双方当事人核对后的尚未偿还的3600元本金以及3600元本金的延期偿还利息900元。一审法院依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，将布仁孟和已偿还的12500元先核减利息后再核减本金，且依法支持了刘凤丽主张布仁孟和支付12500元之前的计利主张即年息36%，具有事实和法律依据，并无不当。上诉人刘凤丽主张实际未收到12500元的上诉理由，没有事实依据，不能成立。综上所述，刘凤丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘凤丽负担。本判决为终审判决。审 判 长  师国亮审 判 员  陈婷婷代理审判员  韦青青二〇一八年十一月十五日法官助理徐健书记员贾套格斯