湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0192民初2739号原告：曹菲，女，汉族，1993年9月22日出生，住湖北省武汉市青山区，委托诉讼代理人：朱学杰，北京盈科（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王振彪，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告：武汉全民易装网科技股份有限公司，住所地：武汉青山区青山镇武汉国际钢铁物流服务中心（钢谷）****。法定代表人：陈建强，总经理。委托诉讼代理人：周悦，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：余倩，湖北山河律师事务所律师。被告：一起爱家网络科技（武汉）有限公司，登记住所地：武汉东湖新技术开发区关山一路**华中曙光软件园****。法定代表人：王思婕，总经理。委托诉讼代理人：周悦，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：余倩，湖北山河律师事务所律师。原告曹菲诉被告武汉全民易装网科技股份有限公司（以下简称全民易装公司）、一起爱家网络科技（武汉）有限公司（以下简称一起爱家公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月20日立案受理，依法适用简易程序，由审判员李志涛独任审判，于2018年8月15日公开开庭进行了审理。曹菲及其委托代理人王振彪，全民易装公司、一起爱家公司共同委托代理人周悦到庭参加诉讼。应当事人共同申请，本院给予三方调解期限。现已审理终结。曹菲向本院提出诉讼请求：1、全民易装公司、一起爱家公司向曹菲支付加班工资共计23455元（4000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×386.2小时×150%+4000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×214.5小时×200%+4000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×4小时×300%）；2、全民易装公司、一起爱家公司向曹菲支付2016年10月至2017年11月带薪年假工资共计2758元（4000元/月÷21.75天/月×5天×300%）；3、全民易装公司、一起爱家公司向曹菲支付因拒不支付上述工资报酬的经济补偿金共计6553元[（23455+2758）×25%]；4、维持武汉市劳动人事争议仲裁委员会武劳人仲东办裁字[2018]第236号仲裁裁决书第一项裁决（2017年11月的工资2758.62元）；5、全民易装公司、一起爱家公司向曹菲支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额共计16000元（4000元/月×4月）；6、全民易装公司、一起爱家公司向曹菲支付解除劳动关系经济补偿金共计6000元（4000元/月×1.5月）；7、全民易装公司、一起爱家公司对以上诉讼请求共同承担。事实与理由：曹菲于2016年10月26日在全民易装公司处入职，岗位为电商部客服。入职后全民易装公司未与曹菲签订书面劳动合同，于2017年3月17日强迫曹菲签订空白劳动合同，合同日期倒签至2016年10月26日。工作期间，全民易装公司未替曹菲缴纳社会保险。此后，全民易装公司将电商部剥离成立一起爱家公司。2017年5月，全民易装公司将劳动合同的用人单位变更为一起爱家公司，曹菲的工作地点、工作内容及工作时间等不变，工资也由全民易装公司发放，实际用人单位仍为全民易装公司。曹菲因两公司未足额支付加班工资、强制降薪及未替曹菲缴纳社会保险等违法行为，于2017年11月21日通过快递方式向一起爱家公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，解除了双方的劳动关系。武汉市劳动争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁判结果显失公正，望人民法院判如所请。全民易装公司、一起爱家公司共同辩称：1、曹菲主张的加班工资无事实依据，曹菲就加班事实负有举证责任，全民易装公司是用指纹考勤机进行考勤，但仅能保存近3个月的考勤记录，曹菲在职期间的无法提交。一起爱家公司是刚成立的公司，没有考勤系统，不是使用钉钉打卡进行考勤。劳动合同约定了加班必须经过公司同意，否则不视为加班，加班需要根据工作单位的实际工作为准，考勤记录只能表明到达时间和离开时间，不足以说明有加班事实。2、全民易装公司、一起爱家公司不应支付带薪年假工资，职工连续工作满12个月才享有带薪年休假，曹菲在两公司处工作均不满一年，不符合条件。3、全民易装公司、一起爱家公司不应支付因不支付上述工资报酬的经济补偿金，曹菲主张的25%经济补偿金无事实与法律依据，本案也不能适用劳动部关于经济补偿金的规定。4、全民易装公司、一起爱家公司不应当支付未签书面劳动合同的双倍工资差额，两公司均与曹菲签订了书面劳动合同，不存在未签订书面劳动合同的事实。5、全民易装公司、一起爱家公司不应向曹菲支付解除劳动关系经济补偿金，两公司均不存在拖欠曹菲劳动报酬的情况，也未收到曹菲的解除劳动合同通知书，曹菲系自动离职，因此不应支付经济补偿金。经审理查明：全民易装公司成立于2016年8月10日，现股东为武汉中鑫宏实业有限公司、余艳、陈建强，法定代表人为陈建强。一起爱家公司成立于2017年4月24日，股东为全民易装公司、王思婕，法定代表人为王思婕。2016年10月26日，曹菲入职全民易装公司，双方签订了书面劳动合同，约定工作期限为2016年10月26日至2019年10月25日，试用期3个月；曹菲工作岗位为初级客服，执行标准工时制。全民易装公司确因工作需要，可依法安排曹菲延长工作时间、休息日或节假日加班，曹菲加班需征得全民易装公司确认同意，否则不视为加班。工资为计时工资，每月工资结构为1550元+绩效+其他，每月15日左右支付上月工资；双方均需参加社会保险，根据国家规定缴纳社会保险费。劳动合同还对其他事项进行了约定。曹菲入职后，全民易装公司按月向曹菲支付工资和补贴，每月中旬发放上月工资。一起爱家公司于2017年4月24日成立后，曹菲于2017年4月27日与一起爱家公司又签订一份劳动合同，约定工作期限为2017年4月27日至2018年10月25日，曹菲工作岗位为客服，执行不定时工作制。一起爱家公司确因工作需要，可依法安排曹菲延长工作时间、休息日或节假日加班，曹菲加班需征得一起爱家公司确认同意，否则不视为加班。工资为计时工资，每月工资4000元，每月15日左右支付上月工资；双方均需参加社会保险，根据国家规定缴纳社会保险费。劳动合同还对其他事项进行了约定。此后，曹菲的工资仍由全民易装公司发放至2017年10月，一起爱家公司自2017年5月开始为曹菲缴纳社会保险至2017年11月停缴（2017年5-7月的为2017年8月补缴）。2017年11月21日，曹菲向一起爱家公司邮寄了一份解除劳动关系通知书，以一起爱家公司有欠付工资、加班费等损害其合法权益的行为而解除了劳动关系，并自此不再上班。后，全民易装公司未向曹菲支付2017年11月的工资。2018年3月7日，曹菲向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求全民易装公司、一起爱家公司支付曹菲：1、加班工资23455元；2、2016年10月至2017年11月带薪年假工资2758元；3、因拒不支付上述工资报酬25%的经济补偿金6553元；4、2017年11月的工资4000元；5、未签劳动合同双倍工资差额16000元；6、解除劳动关系经济补偿金6000元。2018年4月25日，仲裁委作出武劳人仲东办裁字[2018]第236号仲裁裁决书，裁决一起爱家公司支付曹菲2017年11月的工资2758.62元。裁决书送达后，曹菲不服裁决提起诉讼，全民易装公司、一起爱家公司未提起诉讼。另查明：依据曹菲2016年11月至2017年10月应发工资核算（含社保个人扣除部分），其离职前12个月的平均工资为3913.61元。庭审中，1、曹菲向本院提供了一个视频，视频中显示曹菲对一份劳动合同进行了录像，录像日期为2017年3月17日，劳动合同载明甲方为空白，乙方为曹菲签字并注明签订日期为2016年10月26日。曹菲提供此证据为证明其劳动合同是2017年3月17日倒签。2、曹菲提供了标题为“考勤月历”的截屏打印件，主张此为一起爱家公司的钉钉考勤记录，但未提供原始载体，一起爱家公司不予认可，曹菲申请本院向淘宝（中国）软件有限公司钉钉用户运营中心调查取证。以上事实，有劳动合同、工资流水、社保记录和当事人陈述等在卷予以证明。本院认为，全民易装公司、一起爱家公司虽然在不同的时间段与曹菲签订了书面劳动合同，分别建立了劳动关系，但工资却一直由全民易装公司支付，说明两公司存在混同用工的情形，在此种情况下，应当认定两公司的相关责任共同承担。关于曹菲的各项诉请，本院判析如下：第一，关于2017年11月的工资2758.62元，即仲裁裁决第一项。对此问题，因仲裁裁决作出后，三方对此均无异议，且裁决结果有事实和法律依据，本院予以确认。第二，关于加班工资共计23455元和25%的经济补偿金。《劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；。”即支付加班费的前提是劳动者受用人单位安排而延长工作时间才符合支付加班费的前提，双方签订的两次劳动合同均约定曹菲加班需征得公司同意，否则不视为加班，曹菲亦未举证证明在实际操作中没有按照约定履行，故即使曹菲有延时下班的行为，曹菲也未举证其是受公司安排而延长工作时间。此外，曹菲和一起爱家公司签订的劳动合同约定执行不定时工时制，故对曹菲关于加班费诉请，本院不予支持。另，曹菲虽然主张其在一起爱家公司工作期间通过钉钉打卡进行考勤，但在一起爱家公司否认的情况下，其仅仅提供了几张名为“考勤月历”的截屏，既没有原始载体，截图亦无法辨识是一起爱家公司的钉钉打卡考勤记录，故曹菲此证据不足以证明一起一起爱家公司是使用钉钉打卡进行考勤，其申请的调查取证不符合人民法院调查取证的条件，本院不予支持。第三，关于2016年10月至2017年11月带薪年假工资2758元和25%的经济补偿金。曹菲2016年10月26日入职，在曹菲未举证证明其有累计工龄的情况下，其入职满一年后才有年休假5天，且2017年的年休假天数应当根据其离职时间进行折算。两公司未举证证明曹菲休了年休假并进行过补偿，其应当支付未休年休假工资报酬，经核算数额为1471元（4000元/月÷21.75天/月×4天×200%）。曹菲主张25%的经济补偿金，其未举证证明符合劳动合同法第八十五条规定的条件，本院不予支持。第四，关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额共计16000元（4000元/月×4月）。曹菲主张第一份劳动合同实际签订日期为2017年3月17日，但曹菲提供录像中的劳动合同是否是双方最终签订的劳动合同无法查实，不足以证明劳动合同肯定是倒签，对曹菲的主张，本院不予支持。此外，即使劳动合同是倒签，曹菲作为劳动者同意将落款日期和工作期限等关键信息倒签至2016年10月26日，视为其对自身权利的处分，其离职后又主张双倍工资差额，没有事实和法律依据，本院不予支持。第五，关于解除劳动关系经济补偿金共计6000元。全民易装公司于2016年10月即与曹菲建立劳动关系，但自2017年5月一起爱家公司才开始为曹菲缴纳社会保险，一定程度上损害了曹菲的合法权益，曹菲2017年11月21日以一起爱家公司有欠缴社保、工资等违法行为为由解除劳动关系，一起爱家公司应当支付经济补偿金。依据曹菲工作期间的平均工资标准和工作年限，补偿金数额为5870.42元（3913.61元/月×1.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、三十八条、四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武汉全民易装网科技股份有限公司、一起爱家网络科技（武汉）有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告曹菲支付2017年11月工资2758.62元；二、被告武汉全民易装网科技股份有限公司、一起爱家网络科技（武汉）有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告曹菲支付2017年度未休年休假工资报酬1471元；三、被告武汉全民易装网科技股份有限公司、一起爱家网络科技（武汉）有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告曹菲支付解除劳动关系经济补偿金5870.37元；四、驳回原告曹菲的其他诉讼请求。如果被告武汉全民易装网科技股份有限公司、一起爱家网络科技（武汉）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告一起爱家网络科技（武汉）有限公司、武汉全民易装网科技股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  李志涛二〇一八年十一月十九日书记员  刘晋瑜