云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0702民初1100号原告：木泉，男，1973年8月1日生，纳西族，住云南省丽江市古城区。委托代理人（特别授权代理）：卢建莉，云南新秀律师事务所律师。被告：古城区大成轩风味餐厅。经营者：和毅恒，男，1976年1月6日生，纳西族，住云南省丽江市玉龙纳西族自治县。经营场所：云南省丽江市古城区西安街道教育路国大花马街S26栋3号、4号商铺。委托代理人（特别授权代理）：杨晓宾，男，1980年10月15日生，纳西族，住云南省丽江市古城区象山路**附**，现住云南省丽江市古城区。原告木泉与被告古城区大成轩风味餐厅劳务合同纠纷一案，本院于2018年9月17日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月30日公开开庭进行了审理，原告木泉委托代理人、被告古城区大成轩风味餐厅经营者及经营者委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告木泉向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原、被告双方解除《丽江大成轩酒楼厨房管理承包合同》，由被告支付原告方损失30000元；2、被告支付原告违约金100000元；3、本案的案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2017年9月19日签订了《丽江大成轩酒楼厨房管理承包合同》，双方约定承包期限为一年，但在2018年6月10日，被告方就强行要求原告方从其酒楼内撤出。原告方多次跟被告协商，要求被告按合同约定继续履行合同。被告都不予理睬，甚至在2018年6月10日强行将原告的人员从酒楼撤出。无奈原告不得不提前跟被告解除合同，但原告为了承包被告餐厅，在签订合同之前就针对性的培训了相关员工。现被告提前强行与原告解除合同，原告还额外支付员工工资。该合同还明确约定，在合同承包期内或者合同期满甲乙双方终止合同，甲方不能以任何理由聘请乙方的工作人员，否则就按违约处理，甲方必须按照每月工资三倍赔偿。现被告方不但提前将合同解除，还将原告方曾经厨师聘回酒楼工作，公然违背其签订的合同，综上，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告古城区大成轩风味餐厅辩称，被告与原告于2017年9月19日签订大成轩酒楼厨房管理承包合同。承包期限自2017年9月25日至2018年9月24日止。在承包期内原告木泉未达到被告的工作要求，存在出菜和上菜速度慢、餐品质量差、菜品未蒸熟、菜品中还发现异物等情况。就餐客户对本餐厅投诉多达十几起，涉及十几家旅行社。双方在合同中写明被告木泉厨房食品质量达到或超过星级标准，试问那家星级餐厅是以上标准。根据法律相关规定谁主张谁举证原则，原告诉状中提起被告向原告支付损失30000元，其应向被告及法庭提交损失部分的从何而来及组成部分。原告与被告在2017年5月协商过解除合同的相关事宜。有本餐厅的通知及员工资发放证明，所以被告不存在违约行为。丽江是一个旅游城市，旅游服务是第一位的，服务与质量是服务行业的生命。与被答辩人合作期间本餐厅在行业内形象及生意受到严重打击及金钱损失。综上所述，原告方自身已经严重违约。基于以上理由，答辩人请求人民法院依法驳回原告全部诉讼，判决原告承担本案诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提交的证据4《通知》原告已提交原件，对其真实性予以确认；对原告提交的证据5、6原告未能提交原件，被告质证亦不予认可，故对上述证据不予采信；对原告提交的证据7已提交原件，对其真实性予以确认，但该份证据仅能证实自2018年8月15日起，周静在被告处工作的事实；对被告提交的证据4费用支出合计及证据6会议记录均系被告单方制作，原告质证亦不予认可，故对上述证据不予采信；对被告提交的证据5旅行社投诉记录中加盖有丽江阳光假日国际旅行社有限公司、丽江滇缅翡翠旅行社有限公司、丽江云影旅行社有限公司、云南丽江白鹿国际旅行社有限公司、丽江联合假日旅行社有限公司印章的投诉整理记录均有核对无异的原件，对上述证据真实性予以确认，该组证据中除上述证据外的其他证据均没有加盖单位印章，出具材料人员亦未到庭对其真实性予以确认，对上述证据不予采信。被告并申请证人李某、张某、罗某出庭作证。证人李某作证称，证人系被告的员工，负责被告的内部运营管理，也负责厨房的监督管理工作。自原告承包被告餐厅后，前期给了原告一定的时间磨合，因为原告方的原因，经营不善导致亏损，投诉，包括被告这边的客人、旅行社的投诉，说是菜品有异物，自己作为餐厅的管理人员，直接面对客户，压力也很大。被告通过会议跟原告沟通，也没有效果，相应的数据被告都有，也有旅行社投诉的聊天记录、通话记录那些。对于双方签订合同的过程自己并不清楚，原告是在2017年9月几号进入被告厨房的，厨房的材料是由被告负责购买。后来因为厨房人员不够，很多人都技术达不到，菜品不达标、有异物等问题就出现了，客人会拍照，说菜品有异物，等太长时间，反应给旅行社，旅行社就跟我们联系，我们只能赠送菜品等。有些客人不是当场投诉，回去后投诉，然后不支付旅行社餐费，旅行社也不会给我们支付餐费还会要求我们一定的赔偿。出现问题后被告第一时间找到木泉派的厨房的管理人员沟通，但是一直没有得到明显的改善。与原告方合作后，被告的营业额有下降，旅行社投诉后，会把客人带到别的餐厅就餐。2018年4月中旬左右，在开列会的时候，木泉方说过因为客人投诉多，压力大，让大成轩自己招人。具体内容的自己并不清楚。证人张某作证称，自己是被告的员工，是自愿到大成轩餐厅工作的，自从2018年6月11日离开餐厅后，就不再是木泉的员工。回到大成轩是自愿的，是自己通过应聘进入大成轩餐厅的。自己是今年3月份到大成轩，6月11日的那天，木泉说是如果愿意留下来，他帮我们找工作，如果不愿意留，就可以自己找工作。我与我媳妇先回家了，回来后在束河工作，后又去复华工作。9月8日才到大成轩的。撤走的时候说大成轩不会要我们的，且我们去哪里工作是我的自由。木泉给自己结算的工资到6月份，除此外没有其他工资。木泉没有向自己要健康证等证件，木泉招聘自己进入大成轩前没有对自己进行培训，后来进入大成轩是考虑工资收入，老板也比较好，且比较稳定，现在工资比木泉给的工资高，木泉从2018年4月25日发第一次工资给自己，工资以微信方式支付，工资支付到2018年6月11日止，自己与木泉没有签订过书面劳动合同，木泉也没有为自己购买过社会保险。证人罗某作证称，自己是被告员工，是自愿回到大成轩餐厅工作的，是通过招聘进入大成轩的。第一次撤出大成轩餐厅是在2018年6月11日晚上，当时木泉说是我们不干了，不要回到大成轩，大成轩不会要我们的。自己于2018年7月1日回到大成轩上班，第一次离开大成轩后，我们回家了一个星期，后面到果麦上班，感觉不合适，我又回来了，现在工资比以前上班地方都高。第一次是在2018年3月6日到大成轩上班，是姓朱的一个招聘过去的，工资是木泉用微信支付的，2018年6月11日撤出的。在2018年3月6日至2018年6月11日期间，没有人为自己购买过社会保险，也没有签订过书面劳动合同。被告质证对三位证人证言均无异议。原告质证认为三位证人均系被告员工，对三位证人当庭陈述及出具的书面证言均有异议。经审查，三位证人均系被告员工，与被告存在利害关系，结合原告确认的原告与证人张某及罗某之间存在雇佣关系，木泉给二人发放的工资截至2018年6月11日止的事实，对证人张某陈述的“木泉的工资支付到2018年6月11日止，自己与木泉没有签订过书面劳动合同，木泉也没有为自己购买过社会保险。”证人罗某陈述的“工资是木泉用微信支付的，2018年6月11日撤出的。在2018年3月6日至2018年6月11日期间，没有人为自己购买过社会保险，也没有签订过书面劳动合同。”证言予以采信，作为认定案件事实的依据；对于证人李某的证言及证人张某、罗某的其它证言因无其他证据予以佐证，故不予采信，不作为认定案件事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月19日，被告古城区大成轩风味餐厅作为发包方（甲方）与作为承包方（乙方）的原告木泉签订了《丽江大成轩酒楼厨房管理承包合同》，约定乙方承包甲方厨房的日常运作与管理工作，负责甲方提供食品原材料之后的材料保管、清洗、食品制作的全部工作，负责餐厅客户就餐食品及员工食品的供应，负责厨房地面上厨具及设施的卫生清洁。承包期限自2017年9月25日起至2018年9月24日止，承包期为1年。乙方承包厨房每月薪酬总额为人民币柒万叁仟元（小写73000元，不含节假日加班工资）。甲方每月按承包总工资发放，每月25日前发放上月总工资。甲方逾期支付乙方工资，每逾期一天，按承包工资总额的3%支付违约金额。承包期满时是否续约，甲、乙双方均需提前三个月通知对方。如承包期内或承包期满甲乙双方终止合同，甲方不能以任何理由聘用乙方的工作人员（注：终止合同当日起三年内）否则按违约处理，甲方必须按照每月承包工资总额的三倍赔偿。2018年6月10日，原告收到加盖有被告古城区大成轩风味餐厅印章的通知，写明“大成轩风味餐厅现通知厨房承包方所有员工，于二零一八年六月十日止退出大成轩风味餐厅厨房合同终止，工资发放到二零一八年六月十一日，员工宿舍的使用时间延长至二零一八年六月十八日。”原告表示被告发出该份通知的原因是客人投诉多，被告要求原告撤出，原告对该份通知无异议。原、被告双方确认原告方于2017年9月25日进入被告厨房工作，后因客人投诉多，在收到通知后于2018年6月11日撤出，双方已办理交接工作及结算手续，被告已按约定的每月73000元的标准向原告支付薪酬，2018年6月中的11天薪酬已单独支付，春节期间还支付了加班工资7299元。原告陈述因其与被告提前解除合同，造成其与被告签订合同前对厨师培训支出及解除合同后额外支付员工的工资损失共计30000元，要求被告赔偿上述损失，被告违反约定聘用原告工作人员，其应向原告支付违约金100000元，被告对原告提出的上述主张不予认可。本院认为，原、被告双方于2017年9月19日签订的《丽江大成轩酒楼厨房管理承包合同》系双方真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，双方应按合同约定全面履行各自负担的义务，庭审查明，因客人投诉多，原告于2018年6月10日收到被告要求终止合同的《通知》，但其对此并无异议，且原告于2016年6月11日撤出被告厨房，双方办理了交接及清算手续，本院据此认定，双方合同已于2018年6月10日解除，故对原告要求解除合同的诉讼请求不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，现原告要求被告赔偿因提前解除合同给其造成的损失30000元，但对此其未能提供证据予以证实，被告亦不予认可，故对该主张亦不予支持。按合同约定，如承包期内或承包期满甲乙双方终止合同，甲方不能以任何理由聘用乙方的工作人员（注：终止合同当日起三年内）否则按违约处理，甲方必须按照每月承包工资总额的三倍赔偿，庭审查明，证人张某及罗某曾受雇于原告木泉，原告木泉自2018年6月11日后未再向二人支付劳务报酬，现二人及周静在被告处工作，但原告无证据证实上述三人在入职被告处时仍系原告木泉工作人员，故对原告木泉的该主张亦不予支持。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告木泉的诉讼请求。案件受理费2900元，由原告木泉承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  杨艳柳人民陪审员  木根昌人民陪审员  徐丽源二〇一八年十一月二十一日书 记 员  和春芳