吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉07民终1905号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司。住所地吉林省前郭县前郭镇民主街保险公司宿舍楼HZ。法定代表人：王立新，总经理。委托代理人：许迪，吉林东镇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：前郭尔罗斯蒙古族自治县医院。住所地吉林省前郭县乌兰大街南民主路**。法定代表人：徐继生，院长。委托代理人：王靖，吉林捷盈律师事务所律师。原审原告前郭尔罗斯蒙古族自治县医院与原审被告中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司责任保险合同纠纷一案，前郭县人民法院于2018年8月15日作出（2018）吉0721民初2295号民事判决。中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告前郭尔罗斯蒙古族自治县医院的委托诉讼代理人王靖、原审被告中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司的委托诉讼代理人许迪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司二审上诉状中的上诉请求：1、撤销前郭县人民法院（2018）吉0721民初2295号民事判决书，改判上诉人不承担医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、鉴定费。2、依法改判上诉人对被上诉人的医疗过错主要责任承担70%的赔偿责任。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。二审开庭时变更上诉请求为：放弃上诉请求第1项中“改判上诉人不承担医疗费、护理费、误工费、伙食补助费”的要求，只要求改判上诉人不承担鉴定费，其他的二项上诉请求不变。上诉理由：原判让上诉人承担鉴定费是错误的，保险条款约定，只有被告书面同意的法律费用才能承担赔偿责任。现被上诉人不能提供书面同意的证据，故上诉人不应承担鉴定费。吉林大众司法鉴定所意见认为：医方之医疗过错与王守美之医疗损害结果之间存在因果关系，其责任参与度为主要责任。上诉人认为对被上诉人的医疗过错主要责任最多应承担70%责任。二审中中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司明确该70%是指142500元的70%，该责任其同意承担。前郭尔罗斯蒙古族自治县医院二审答辩意见：一审判决正确，建议维持原判。前郭尔罗斯蒙古族自治县医院向原审法院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告支付原告已为被告垫付的保险赔偿金142500元（150000元×95％），鉴定费12000元合计154500元由被告承担。事实与理由：2017年11月4日，原告患者王守美在原告处行人工股骨头置换术后于同年11月12日死亡。患者家属认为原告在手术后治疗不及时且存在过错，要求原告赔偿损失。2017年12月经原告和患者家属共同委托吉林大众司法鉴定所对原告在诊疗过程中是否存在过错进行鉴定，结论为原告存在过错，参与度为主要责任。经原告与患者协商，最终赔偿150000元（应赔偿金额为172647.18元），并已支付完毕。由于原告在被告处投保了医疗责任保险且在保险期间内，原告要求被告理赔，遭到拒绝，原告诉至法院。中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司原审辩称：1.原告在被告处投保了医疗责任保险，该事故也发生在保险期间内，但该事故是否属于保险事故，是否应该赔偿，被告对此有异议。鉴定报告是由原告和王守美家属共同委托的，未通知被告，被告对鉴定过程没有参与，所以被告不认可该鉴定结论，要求重新鉴定；2.对应赔偿王守美及家属各项损失数额为172647.18元及原告已给付150000元均无异议。但鉴定费12000元，依据保险条款约定，只有被告书面同意的法律费用才能承担责任。现没有书面同意故不同意承担。原审法院经审理认定事实如下：2017年5月12日，原告在被告处投保了医疗责任保险，保险合同主要内容为：1.被保险的医务人员在诊疗活动中，因过失造成患者人身损害，在本保险期内，由患者或近亲属向保险人提出索赔，依法应由被保险人承担民事赔偿时，保险人按照保险合同的约定负责赔偿；2.保险责任范围内的事故发生后，事先经保险人书面同意的法律费用，包括事故鉴定费……等，保险人按照保险合同约定也负责赔偿；3.保险期限自2017年5月14日至2018年5月13日；4.医疗责任每人责任限额为200000元，免赔率为1000元或赔款金额的5％。2017年11月4日，原告患者王守美在原告处行人工股骨头置换术后于同年11月12日死亡。患者家属认为原告在手术后治疗不及时且存在过错，要求原告赔偿损失。2017年12月经原告和患者家属共同委托吉林大众司法鉴定所对原告在诊疗过程中是否存在过错，如存在过错与王守美死亡是否有因果关系，如有因果关系其参与度多少进行鉴定。吉林大众司法鉴定所出具吉大司鉴（2017）法临鉴字第496号司法鉴定意见书，结论为：1.前郭县医院对被鉴定人王守美的医疗行为中存在医疗过错；2.医方之医疗过错与王守美之医疗损害后果之间存在因果关系，其责任参与度为主要责任。事后经原告与患者协商，赔偿150000元（应赔偿金额为172647.18元），并已支付完毕。认定上述事实的证据有：医疗责任保险保险单（抄件）、医疗责任保险条款、王守美住院期间病历、费用清单、医疗费收据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、赔偿款收据等。原审法院认为：原告向被告投保了医疗责任保险，双方之间形成保险合同法律关系。该保险合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。保险合同有效成立后，双方当事人应按合同约定履行其义务；原告足额缴纳保险费，人保财险松原公司在发生保险事故后也应按照合同约定承担保险赔偿责任；本案双方争议的焦点为该起事故是否属于保险事故。而确定是否属于保险事故的直接证据就是吉林大众司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，该鉴定机构主体合格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，本院予以采信；根据司法鉴定意见书“前郭县医院对被鉴定人王守美的医疗行为中存在医疗过错，医方之医疗过错与王守美之医疗损害后果之间存在因果关系，其责任参与度为主要责任”的鉴定结论，本院认定本起事故属医疗责任保险合同约定的保险事故；被告辩称“鉴定系由原告和王守美家属共同委托的，未通知被告，且未进行尸检”对鉴定结论存异，但其未举证证明鉴定程序违法，鉴定结论存在错误。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应当准许。”根据该规定，当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论并非一律不能采信。故本院对被告的辩解主张不予支持，对其提出重新鉴定的申请不予准许；因原告已将该保险赔偿金150000元赔付完毕，且该数额也未超过原被告认可的应赔偿的数额172647.18元。故原告在垫付该笔保险赔偿金后，其获得了向人保财险松原公司主张150000元保险赔偿金的权利。但在给付保险金时应按合同约定去除免赔额。综上，根据《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十五条、第六十六条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决如下：中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司于本判决生效之日起立即给付原告前郭尔罗斯蒙古族自治县医院保险赔偿金142500元（150000元×95％），鉴定费12000元合计154500元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1795元，由被告人保财险松原公司负担。经本院二审查明的事实和证据与一审判决认定的一致。本院认为，被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院与上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司签订的保险合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方之间形成保险合同法律关系，均应当按照约定行使权利和履行义务。被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院按照约定交纳了保险费，在发生约定的保险事故时，上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司应当按照约定向被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院支付保险金。关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司上诉所提不同意承担鉴定费问题，经查，上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司与被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院签订的保险合同条款第四条约定，保险责任范围内的事故发生后，事先经保险人书面同意的法律费用，包括鉴定费、诉讼费等，保险人按照本保险合同的约定也负责赔偿。本案中，鉴定费是基于被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院与患者家属共同委托鉴定机构进行鉴定所发生，就鉴定费的承担问题，被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院未能向人民法院提供事故发生后取得保险人同意承担的书面证据，按照保险合同的约定，该费用不应当由上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司承担，应当予以扣减。关于诉讼费承担问题，因上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司在一审中未提出抗辩，二审中只提出由被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院负担，并未主张按照合同条款约定进行承担，故该费用应当依照法律规定进行分担。关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司提出按照鉴定结论被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院责任参与度为主要责任，其最多应承担142500元的70%赔偿责任问题。经查，一审中上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司对被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院应赔偿患者家属损失数额172647.18元无异议，被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院实际赔偿患者家属的数额是15万元，该数额已经涵盖了参与度为主要责任的问题，且在主要责任的范围幅度内，上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司主张主要责任最多应承担142500元的70%的说法没有法律依据，也与本案的实际情况不符，对其此点上诉理由，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，但关于鉴定费的负担问题略有不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、变更前郭县人民法院（2018）吉0721民初2295号民事判决为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司于本判决生效后立即给付被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院保险赔偿金142500元。二、驳回被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院的其他诉讼请求。一审案件受理费1795元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司负担1655.5元，由被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院负担139.5元。二审案件受理费3950元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司负担3643元，由被上诉人前郭尔罗斯蒙古族自治县医院负担307元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按照中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  孙世雁审判员  翟会青审判员  徐 芳二〇一八年十一月二十二日书记员  吕珊珊