青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2018）青01民终1358号上诉人(原审原告)：柳耀涛，公民身份号码×××，男，汉族，现住青海省海东市。委托诉讼代理人：李建文，青海盛通律师事务所律师。上诉人(原审被告)：青海鹏德商贸有限公司，注册号，住所地：青海省西宁市城**。法定代表人：王启德,该公司总经理。委托诉讼代理人：张卫平，青海河湟律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王启德，公民身份证号×××，男，汉族，住青海省西宁市。委托诉讼代理人：张卫平，青海河湟律师事务所律师。上诉人柳耀涛、青海鹏德商贸有限公司（以下简称鹏德公司）因与被上诉人王启德买卖合同纠纷一案，不服青海省西宁市城北区人民法院（2018）青0105民初2090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人柳耀涛及委托诉讼代理人李建文，上诉人鹏德公司的委托诉讼代理人张卫平，被上诉人王启德的委托诉讼代理人张卫平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。柳耀涛上诉请求：1、请求依法撤销西宁市城北区人民法院（2018）青0105民初2090号民事判决第三项，改判王启德承担连带还款责任；2、依法撤销西宁市城北区人民法院（2018）青0105民初2090号民事判决第一项，改判鹏德公司、王启德支付水泥款139652元，3、本案的诉讼费由鹏德公司、王启德承担。事实和理由：一、一审判决认定王启德签订合同购买的水泥用于公司经营，应由鹏德公司承担责任，该事实认定及法律适用均正确，但鹏德公司早在2016年12月就被吊销营业执照，根本没有偿债能力。在一审诉前保全阶段，柳耀涛已经申请冻结了城北建设局应支付给王启德的征地补偿款180000元。营业执照被吊销属于公司法定的清算事由，公司应在营业执照被吊销十五日内组织清算。鹏德公司、王启德应当举证证明2016年至今的公司财产变化情况，否则应承担不利后果。鹏德公司的注册资本是1000000元，鹏德公司、王启德应当提供公司成立（2011年9月30日）前后对公账户流水情况，以证明出资足额到位及不存在抽逃出资情况，否则应承担不利后果。二、本案水泥款本金应为139652元。一审判决未认定柳耀涛提供的其中两张欠条的关联性，对水泥款本金的诉求进行了扣减，但王启德在电话录音中对欠款140000元进行了自认。且鹏德公司作为公司法人，理应提供公司财务帐薄、会计账目证实实际欠款数额，而鹏德公司、王启德并未提交任何一份证据。请求二审法院支持柳耀涛的上诉请求。鹏德公司、王启德辩称，1、柳耀涛要求王启德承担连带责任属于新增加的诉讼请求，不属于二审审查的范围；2、一审法院对于柳耀涛主张的139653元水泥款的组成认定不清，判决鹏德公司承担122080元缺乏依据，请求驳回柳耀涛的诉讼请求。鹏德公司上诉请求：1、请求依法撤销城北区人民法院（2018）青0105民初2090号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案的诉讼费由柳耀涛承担。事实和理由：一、原审认定鹏德公司欠付水泥款122080元事实不清，证据不足。1、原审法院并没有查清柳耀涛作为自然人有无生产销售水泥的相关资质以及与鹏德公司之间有无债权债务关系。2、原审法院认定鹏德公司欠付水泥款122080元依据是鹏德公司收到695吨水泥，缺乏事实依据和相应证据。对柳耀涛诉讼请求主张的139652元水泥款，其没有证据证明自己诉求的计算依据，应承担举证不能的法律后果。3、邵燕签字行为不具有表见代理的特征，郡燕签字的收条是职务行为还是个人行为，柳耀涛没有提供证据证明，原审法院对此认定缺乏相应证据。4、关于诉讼时效的证据没有与原件进行核对，而且鹏德公司、王启德对此有异议，不能直接认定为有效证据。5、原审法院适用《中华人民共和国民法通则》的规定属于适用法律错误。综上，请求依法撤销西宁市城北区人民法院（2018)青0105民初2090号民事判决书，依法改判或发回重审。柳耀涛向一审法院起诉请求：1、判令鹏德公司、王启德支付水泥款139652元；2、鹏德公司、王启德支付自2014年1月1日至实际付清之日止按银行同期贷款利率计算的利息；3、本案诉讼费用由鹏德公司、王启德承担。一审法院认定事实：柳耀涛于2014年9月4日向鹏德公司、王启德主张债权，诉讼时效发生中断，自2014年9月5日重新计算，在两年诉讼时效届满前，柳耀涛于2016年1月6日再次向鹏德公司、王启德主张债权，诉讼时效再次中断，自2016年1月7日重新计算，至柳耀涛诉至一审法院，诉讼期间未满三年，未超过诉讼时效。鹏德公司、王启德收到水泥为665吨+30吨=695吨，庭审中，鹏德公司认可柳耀涛陈述的水泥浮动价格，应付水泥款为：305吨×310元/吨+320吨×320元/吨+(665吨-305吨-320吨+30吨）×330元/吨=220050元，柳耀涛自认对方已付97970元，欠付水泥款为：220050元-97970元=122080元。一审法院认为，双方签订的买卖合同真实合法，受法律保护。柳耀涛向鹏德公司、王启德提供水泥后，鹏德公司、王启德理应如约支付水泥款，依据认定事实，鹏德公司、王启德欠付水泥款为122080元，对柳耀涛主张超出部分不予支持。双方未约定逾期付款违约金或违约金的计算方法，柳耀涛要求按银行同期贷款利率计算逾期利息，符合法律规定，予以支持。王启德系鹏德公司法定代表人，鹏德公司自认该水泥用于公司经营，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，鹏德公司对王启德签订合同和确认欠款的行为承担支付责任。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第一项，《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《诉讼费交纳办法》第二十九条第二款规定，遂判决，一、鹏德公司于判决生效之日起十日内支付柳耀涛水泥款122080元；二、鹏德公司于判决生效之日起十日内支付柳耀涛逾期利息，以122080元为基数，自2014年1月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行2014年三至五年贷款利率6.4％计算；三、驳回柳耀涛其他诉讼请求。案件受理费3094元，减半收取1547元，由鹏德公司负担1352元，柳耀涛负担195元。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于双方争议的2013年6月3日、6月9日、6月13日王启德向柳耀涛账户银行转账31000元是否包含在截止2013年7月11日王启德向耀涛支付的80400元水泥款之内的问题，根据转账时间及正常交易习惯，该31000元应当包含在80400元水泥款之内。柳耀涛主张鹏德公司支付水泥款139652元，但其提供的证据只能证明鹏德公司收到695吨水泥。故依据双方确定的水泥浮动价格计算水泥款为220050元，扣除柳耀涛自认已收到97970元水泥款，鹏德公司尚欠水泥款122080元，一审法院对此节认定准确，应予维持。关于柳耀涛主张王启德承担连带还款责任的上诉请求，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。本案中王启德辩称柳耀涛要求其承担连带责任属于新增加的诉讼请求，不属于二审审查的范围的理由符合法律规定，故本院对此不再审理，柳耀涛可另行起诉主张。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3094元，由柳耀涛负担1547元，青海鹏德商贸有限公司负担1547元，余3094元，向柳耀涛、青海鹏德商贸有限公司各退还1547元。本判决为终审判决。审 判 长 郭 鑫审 判 员 赵 亮审 判 员 山有梅 二〇一八年十一月二十一日法官助理 刘叔虎书 记 员 李增霞附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”