河南省西华县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1622民初2515号原告：杜群生，男，1958年12月14日生，汉族，住西华县。被告：尹卫春，女，汉族，1975年10月17日生，住漯河市召陵区。被告：孙孝威，男，汉族，1988年3月3日生，住西华县。委托诉讼代理人:胡永正，河南箕城律师事务所律师。原告杜群生诉被告尹卫春、孙孝威身体权、健康权纠纷一案，本案于2018年2月23日受理后，于2018年4月23日作出（2018）豫1622民初741号民事判决书，判决：一、被告尹卫春于本判决生效后十日内赔偿原告杜群生各项损失共计71104元；二、被告孙孝威于本判决生效后十日内赔偿原告杜群生各项损失共计29759元。案件受理费1190元，被告尹卫春承担833元，被告孙孝威承担357元。宣判后，被告尹卫春不服提起上诉，经周口市中级人民法院审理，于2018年6月20日以一审程序违法作出（2018）豫16民终2837号民事裁定书，裁定：一、撤销西华县人民法院（2018）豫1622民初741号民事判决；二、发回西华县人民法院重审。2018年7月9日重审立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜群生，被告孙孝威的委托诉讼代理人胡永正到庭参加诉讼，被告尹卫春经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜群生向本院提出的诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费34162.18元，护理费4500元，误工费10000元，营养费1200元，交通费2000元，残疾赔偿金50000元，精神抚慰金20000元，伙食补助费1200元，二次鉴定费1670元。共计124732.18元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月3日10时许，被告尹卫春驾驶电动三轮车沿S329线由西向东行驶至西华县逍遥镇大杜庄村路段时，撞住在无牌四轮农用运输车后的原告，车辆失控后又与孙孝威临时停放在公路南侧的无牌四轮农用运输车追尾相撞。经西华县公安交警大队认定：被告尹卫春负事故的主要责任，被告孙孝威负事故的次要责任，原告无责任。事发后原被告双方就赔偿事宜协商未果，原告依法诉至法院。第一次审理时被告尹卫春辩称：本次交通事故中孙孝威驾驶的为机动车辆，原告损失应当由孙孝威在交强险范围内先行赔偿，交强险不足部分，再按事故责任认定比例分别承担。本次审理时被告尹卫春缺席，提供书面答辩意见为，2017年7月3日，我驾驶电动三轮车由西向东在道路右边正常行驶时，为躲避对面的大车，不慎与没有设置警示标志停在道路上装满粮食的四轮车追尾相撞，造成我的三轮车前挡风玻璃破碎，我的头部受伤出血，杜群生被撞到四轮车下的左轮后边，我当即拨打了120和110，后120车把杜群生送到了医院。被告孙孝威辩称：根据事故责任认定，原告杜群生是被尹卫春驾驶的电动三轮撞伤，而不是孙孝威的车辆致其伤害，原告的受伤与孙孝威没有关联，孙孝威不应承担赔偿责任。原告住院期间孙孝威垫付的2000元医疗费应予退还。原告杜群生向本院提供的证据材料有：1、西华县交通警察大队交通事故认定书一份。以此证明事故发生的时间、地点、原因及事故责任的划分。2、原告的出入院证、医疗费票据5份，诊断证明书、病例和费用清单。以此证明原告因本次交通事故受伤后住院治疗、花费的情况。3、户口本一份。以此证明原告及护理人员的基本情况。4、周口箕城法医临床司法鉴定书及鉴定费票各一份。以此证明原告的伤情构成九级伤残，支出鉴定费1300元。5、交通费票据一组。以此证明原告因本次交通事故产生的交通费用。被告孙孝威向本院提供交通事故责任认定书一份。以此证明尹卫春驾驶电动三轮车将原告撞伤后失控，失控后又追尾孙孝威停在公路南侧的四轮车，原告的伤是尹卫春撞伤的，而不是在尹卫春与孙孝威追尾相撞造成的，原告的伤与孙孝威无关。本次审理中，被告尹卫春申请对原告杜群生的伤残等级重新鉴定，杜群生申请对护理、误工、营养期限进行鉴定。河南同一法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见为：杜群生右耳廓损伤后构成十（10）级伤残，出院后护理期限15日，营养期限15日，误工期限60日。经庭审质证，被告孙孝威对原告杜群生提供的证据质证意见如下：对证据1真实性无异议，对证明目的有异议，本次交通事故是尹卫春驾驶电动三轮车将原告撞伤，车辆失控后又与孙孝威临时停在公路南侧的四轮车追尾，原告的伤是尹卫春撞伤，而不是尹卫春追尾孙孝威四轮车造成的。对证据2、3无异议。对证据4有异议，应当依据新的鉴定意见。对证据5有异议，交通费数额过高。对河南同一法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见无异议。原告杜群生对被告孙孝威提供的事故认定书证明目的有异议，认定书明显记载双方在事故中均存在因果关系。经审核，原告提供的证据1、2、3及被告孙孝威提供的证据，均符合证据的客观性、合法性、关联性原则，本院确认为有效证据。原告提供的证据4已经被河南同一法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见推翻，故该证据本院不予采信。原告提供的证据5，结合原告家庭住址距医院的距离，以及住院天数，本院酌情认定交通费500元。经审理本院认定以下案件事实：2017年7月3日10时许，被告尹卫春驾驶电动三轮车沿S329线由西向东行驶至西华县逍遥镇大杜庄村路段时，撞住站在孙孝威临时停放的无牌四轮农用运输车后的原告杜群生，三轮车失控又与该无牌四轮农用运输车追尾相撞，造成原告杜群生受伤。西华县交通警察大队认定被告尹卫春负事故的主要责任，被告孙孝威负事故的次要责任，原告杜群生无责任。事故发生后，原告杜群生自2017年7月3日至2017年7月6日在周口市东新区人民医院住院治疗，期间花费医疗费15011.35元。2017年7月6日至2017年7月21日转入周口市中心医院住院治疗，期间支付医疗费14318.80元。2017年7月21日至2017年8月7日转入西华县人民医院住院治疗，期间支付医疗费4227.33元。2017年10月10日，原告在西华县人民医院支付听力筛查费210元。2017年7月29日，原告在河南省人民医院支付治疗费395.10元。在原告住院治疗期间，被告尹卫春垫付医疗费3000元，被告孙孝威垫付2000元。2017年10月9日，西华县公安交警大队委托周口箕城法医司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，2017年10月14日，该鉴定机构认为原告的右耳廓损毁构成九级伤残，此次鉴定，原告支付鉴定费用1300元。本次审理时，经河南同一法医临床司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为杜群生的右耳廓损毁伤后构成十级伤残，出院后护理期限15日，营养期限15日，误工期限60日。本次鉴定原告支付鉴定费200元。本次庭审时，被告孙孝威申请对被告尹卫春驾驶的电动三轮车是否属于机动车范畴进行鉴定，由于双方当事人未在本院技术室限定的期限内选择出鉴定机构，技术室终止委托。原告杜群生系农村居民，无被扶养人。本院认为：本案的焦点是案由应为机动车交通事故责任纠纷或是身体权、健康权纠纷。本案事故虽然发生在道路内，交警大队认定被告孙孝威违规将其四轮运输车停放在路旁对事故的发生也有一定的因果关系，孙孝威承担本次事故的次要责任，但原告的伤情是由被告尹卫春驾驶的电动三轮车直接撞伤所致，而尹卫春驾驶的电动三轮车未经有关鉴定机构鉴定属于机动车范围，所以，不能认定尹卫春驾驶的电动三轮车属机动车，仍属非机动车，既然原告的伤情是由非机动车撞伤所致，本案就应当定性为身体权、健康权纠纷，而不应定为机动车交通事故责任纠纷。本案的法律适用就不适用机动车交通事故的有关法律规定。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条规定，公民由于过错侵害他人人身权利的，依法应承担赔偿责任。根据交警大队的事故认定，被告尹卫春对事故的发生承担主要责任，孙孝威承担次要责任，故被告尹卫春应当承担原告损失的70%，被告孙孝威承担原告损失的30%。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院对原告的合理损失认定如下：1、医疗费34162.58元。2、住院伙食补助费：原告住院36天，每天80元，共计2880元。原告请求1200元，不违背法律规定，本院予以支持。3、营养费：住院36天，出院后营养期限15天，每天20元，共计1020元。4、护理费：住院36天，出院后护理期限15天，参照河南省2017年居民服务业年平均工资标准36848元计算，按1人护理，即：36848元÷365天×51天=5148.62元。原告请求4500元，不违背法律规定，本院予以支持。5、误工费:原告系农业家庭户口，参照2017年河南省农村居民人均纯收入12719元/年标准计算至第一次定残前一天共103天。即：12719元÷365天×103天=3589.19元。6、残疾赔偿金:因原告的伤残等级经重新鉴定为十级，所以，残疾赔偿金应为12719元×20年×10%=25438元。7、精神抚慰金:根据原告的伤情及当地生活水平,精神抚慰金以5000元为宜。8、交通费：本院酌定500元；9、第二次鉴定费:200元。以上1-9项共计75609.77元。被告尹卫春赔偿上述损失的70%即52926.84元，扣除其已垫付的3000元，被告尹卫春实际应再赔偿原告杜群生49926.84元；被告孙孝威赔偿上述损失的30%即22682.93元，扣除其已垫付的2000元，被告孙孝威实际应再赔偿原告杜群生20682.93元。原告杜群生第一次鉴定的鉴定费1300元，因该鉴定被推翻而不予采用，故该鉴定费用由原告自行承担。原告的其他诉讼请求因缺乏证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告尹卫春于本判决生效后十日内赔偿原告杜群生各项损失共计49926.84元；二、被告孙孝威于本判决生效后十日内赔偿原告杜群生各项损失共计20682.93元；三、驳回原告杜群生的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2794元，原告杜群生承担1213元，被告尹卫春承担1118元，被告孙孝威承担463元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  王俊山审判员  王冬梅审判员  胡永飞二〇一八年十一月十五日书记员  何 团