福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0583刑初1598号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人赵丙涛，男，1992年4月8日出生于安徽省界首市，汉族，初中文化，经商，住界首市。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月27日被抓获，同年6月28日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民检察院以南检诉刑诉[2018]1568号起诉书指控被告人赵丙涛犯非法经营罪，于2018年11月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员洪月娇出庭支持公诉，被告人赵丙涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控：1、2018年6月12日至15日间，被告人赵丙涛在未持有烟草专卖零售许可证的情况下，向福州市连江县、马尾区等地多家便利店和小卖部收购400多条卷烟，并于15日左右的一天晚上，事先联系好买家高某，后驾驶闽Ａ×××××号小型轿车将该批卷烟运至南安市水头镇滨海路安平桥边，再由高某带路至其位于晋江市安海镇安平开发区九区19号的“晋江市安海镇雪瑜日杂店”，将该批卷烟（其中牡丹（软）卷烟15条，七匹狼（蓝）卷烟210条，七匹狼（白）卷烟90条，七匹狼（软灰）卷烟30条，七匹狼（古田）卷烟2条，石狮（软富建）卷烟30条，利群（新版）卷烟30条）以人民币33880元的价格销售给高某，被告人赵丙涛从中获利人民币812元。 2、2018年6月24日至26日间，被告人赵丙涛在未持有烟草专卖零售许可证的情况下，向福州市连江县、马尾区等地多家便利店和小卖部收购452条卷烟（其中牡丹（软）卷烟23条，七匹狼（蓝）卷烟182条，七匹狼（白）卷烟55条，七匹狼（软灰）卷烟109条，七匹狼（古田）卷烟1条，石狮（软富建）卷烟7条，利群（新版）卷烟52条，黄鹤楼（天下名楼）卷烟13条，凤凰（细支）卷烟8条，长白山（777）卷烟1条，南京（煊赫门）卷烟1条）。2018年6月27日下午，被告人赵丙涛事先联系好买家高某，后驾驶闽Ａ×××××号小型轿车将其中429条卷烟（其中牡丹（软）卷烟23条，七匹狼（蓝）卷烟182条，七匹狼（白）卷烟55条，七匹狼（软灰）卷烟109条，七匹狼（古田）卷烟1条，石狮（软富建）卷烟7条，利群（新版）卷烟52条，收购价格为人民币46528元）运至南安市水头镇滨海路安平桥边，准备以人民币47385元的价格销售给高某，15时许被南安市烟草专卖局当场查获。同日19时许，连江县烟草专卖局在被告人赵丙涛位于连江县敖江镇浦下村宅柄里194号的租房内查获23条卷烟，其中21条卷烟（黄鹤楼（天下名楼）卷烟13条、凤凰（细支）卷烟8条，合计价格为人民币4880元）准备用于出售。经福建省烟草质量监督检测站鉴别，上述查获的452条卷烟均为真品卷烟。 2018年6月28日，南安市烟草专卖局将查获的牡丹（软）卷烟23条、七匹狼（蓝）卷烟182条、七匹狼（白）卷烟55条、七匹狼（软灰）卷烟109条、七匹狼（古田）卷烟1条、石狮（软富建）卷烟7条、利群（新版）卷烟52条和闽Ａ×××××号小汽车1部移送南安市公安局；2018年7月4日，连江县烟草专卖局将查获的黄鹤楼（天下名楼）卷烟13条、凤凰（细支）卷烟8条移送南安市公安局。 上述事实，被告人赵丙涛在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某、林某1、江某、廖某、詹某、孙某、高某、林某2的证言，辨认笔录及照片，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、工作说明，案件协查回复函，营业执照、烟草专卖零售许可证复印件，被查获真品卷烟客户明细情况表、喷码情况表，通话记录表，车辆卡口信息，工作说明及光盘，南安市公安局关于向晋江市烟草专卖局移送案件线索的函，南安市烟草专卖局移送材料（被告人赵丙涛的询问笔录、检查笔录、证据先行登记保存通知书、批准书、证据提取单、驾驶证及行驶证复印件、核价表、调查报告、案件移送书、移送财物清单、检查笔录、证据先行登记保存通知书、证据提取单、核价表、调查报告、真烟抄码表、429条真烟客户明细表、工作说明），卷烟鉴别检验报告，烟草专卖品价格证明书，户籍证明，抓获经过等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人赵丙涛以营利为目的，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人赵丙涛归案后如实供述自己的罪行，可予从轻处罚。公诉机关建议对被告人赵丙涛在有期徒刑九个月至一年三个月的幅度内量刑适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和危害后果，结合被告人的认罪悔罪表现，对被告人赵丙涛予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第四条的规定，判决如下： 一、被告人赵丙涛犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月27日起至2019年4月26日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。) 二、责令被告人赵丙涛退出违法所得人民币812元，予以没收，上缴国库。已被扣押的牡丹（软）卷烟23条、七匹狼（蓝）卷烟182条、七匹狼（白）卷烟55条、七匹狼（软灰）卷烟109条、七匹狼（古田）卷烟1条、石狮（软富建）卷烟7条、利群（新版）卷烟52条、黄鹤楼（天下名楼）卷烟13条、凤凰（细支）卷烟8条，予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理；已被扣押的闽Ａ×××××号小汽车1部，由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审判员  杨煌娟 二〇一八年十一月二十二日 法官助理黄晓瑜 书记员尤巍鑫 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 1、第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。 2、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 3、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 1、第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 2、第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。