吉林市船营区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0204民初2660号 原告：吉林市佰佳小额贷款有限公司，住所地吉林市船营区南京街大东小区食品厂综合楼******。 法定代表人：王巍，经理。 委托诉讼代理人：段春红，吉林中证（吉林）律师事务所律师。 被告：郭兆乾，男，1977年3月17日出生，汉族，住吉林省舒兰市。 被告：刘莉莉，女，1982年2月13日出生，汉族，住黑龙江省嫩江县。 原告吉林市佰佳小额贷款有限公司（下称佰佳小贷公司）与被告郭兆乾、刘莉莉小额借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告佰佳小贷公司的委托诉讼代理人段春红到庭参加诉讼，被告郭兆乾、刘莉莉经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，公告期限届满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佰佳小贷公司向本院提出诉讼请求：1、判决郭兆乾、刘莉莉偿还借款本金138.9万元；2、判决郭兆乾、刘莉莉支付利息及违约金至全部本息给付完毕之日止（按年利率24%暂计算至2018年6月27日为685004元）；3、本案律师费、保全费、诉讼费用由郭兆乾、刘莉莉支付。事实和理由：2016年1月，郭兆乾、刘莉莉与佰佳小贷公司协商，郭兆乾、刘莉莉分三次向佰佳小贷公司借款计150万元，郭兆乾、刘莉莉按月利率5%支付利息。2016年1月28日，佰佳小贷公司与郭兆乾、刘莉莉签订了名为买卖实为借贷的《土地及房屋买卖合同》及第一笔50万元借款的《佰佳小贷公司抵押借款合同》。买卖合同约定郭兆乾、刘莉莉以150万元的价格将其所有的舒兰市白旗镇嘎呀河村六社的房屋、土地、机器设备等卖给佰佳小贷公司。《借款合同》约定郭兆乾、刘莉莉向佰佳小贷公司借款50万元，借款期限自2016年1月28日至2016年7月27日，利息每月1%，本金到期一次性归还，合同第七条约定了逾期违约金的计算方式，同时还约定了抵押物为郭兆乾、刘莉莉所有的舒兰市白旗镇嘎呀河村六社的房屋、土地、机器设备等，同时双方约定后两笔借款适用该《借款合同》条款。郭兆乾、刘莉莉按照《土地及房屋买卖合同》以收取购房款的名义分别于2016年1月28日给佰佳小贷公司出具50万元收条、2月4日出具30万元收条、4月19日出具65万元收条。佰佳小贷公司于2016年1月28日向郭兆乾、刘莉莉支付46.7万元、2016年2月4日支付28.5万元、2016年5月12日至6月20日共支付63.7万元，以上借款均按月利5%扣除了当月利息，郭兆乾、刘莉莉实际按照月息5%支付部分利息。现借款已经到期，佰佳小贷公司多次催要，郭兆乾、刘莉莉未能如约归还借款本息，为维护佰佳小贷公司的合法权益，请求法院依法裁决。 郭兆乾、刘莉莉未到庭参加诉讼，未提出答辩意见。 经审理查明：郭兆乾、刘莉莉系夫妻关系。2016年1月28日，佰佳小贷公司与郭兆乾、刘莉莉签订《土地及房屋买卖合同》，约定：佰佳小贷公司购买郭兆乾、刘莉莉位于舒兰市白旗镇嘎呀河村六社的6329平方米土地(其中国有土地5795平方米、集体土地534平方米）及占地面积上所有建筑物、机器设备；房屋及土地的交易价格为150万元；付款方式：签订合同后5个工作日内交付定金5万元、办理委托买卖公证后3日内一次性付清全部房款，佰佳小贷公司付清房款之后，郭兆乾、刘莉莉同意佰佳小贷公司使用房屋及土地；郭兆乾、刘莉莉在一个月内，将房屋及土地交付佰佳小贷公司，届时该房屋及土地应无任何担保、抵押、无人租住，无欠帐（如电费、水费、物业费、取暖费、入网费、有线电视费等），否则按房屋及土地总价的1.3倍退还房款；产生的争议，双方应协商解决，协商不成双方均有权向吉林市昌邑区人民法院提起诉讼。同日，郭兆乾、刘莉莉与佰佳小贷公司签订《佰佳小贷公司抵押借款合同》，约定：郭兆乾、刘莉莉向佰佳小贷公司借款50万元；借款期限：自2016年1月28日至2016年7月27日止；借款月利率为1%；还款方式：本金到期一次性归还，利息按月结算，按借款期限数额，每月支付相应利息；抵押物为位于舒兰市白旗镇嘎呀河村六社的6329平方米土地(其中国有土地5795平方米、集体土地534平方米）及占地面积上所有建筑物、机器设备等；借款及所涉债务系指借款本金、利息、违约金、赔偿金以及实现债权的费用(包括为收回贷款所生产的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）；逾期还款：郭兆乾、刘莉莉未按约定期限归还借款，佰佳小贷公司对逾期的借款从逾期之日起计收违约金，每逾期一天应计收的违约金的计算方法为：按照本合同第五条约定的逾期之日双方正在执行的贷款利率×(1+0.2%）；未按时支付利息的，从欠息日起按逾期还款违约金计收标准计收违约金；违约责任：郭兆乾、刘莉莉向佰佳小贷公司借款的同时，每月要缴纳借款金额2万元作为违约保证金,如发生违约，违约保证金将扣除，归佰佳小贷公司所有，没有违约情况，借款到期，违约保证金予以归还。抵押借款合同还约定了其它合同条款。 2016年1月28日，佰佳小贷公司向郭兆乾、刘莉莉提供借款50万元，按月利率5%扣除一个月（自2016年1月28日至2016年2月27日）利息2.5万元，之前郭兆乾欠款8000元，实际支付郭兆乾借款为46.7万元，同日郭兆乾、刘莉莉为佰佳小贷公司出具收到粮库购买款订金50万元的收条。 2016年2月4日，佰佳小贷公司通过手机银行向郭兆乾提供借款，汇款六次，前五笔每次汇款5万元，第六笔付款实际支付4.85万元，2016年2月5日刘莉莉将佰佳小贷公司多支付的1.35万元退还。郭兆乾、刘莉莉实际收到借款28.5万元。同日郭兆乾、刘莉莉为佰佳小贷公司出具30万元收条，载明：“今收到房屋、土地及机器设备购买款30万元。房屋、土地及机器设备位于舒兰市白旗镇嘎呀河村六社(国有土地5795平方米、集体土地534平方米），总占地面积：6329平方米，郭兆乾、刘莉莉于7月30日前办理好国有土地使用权证并与佰佳小贷公司办理过户手续”。 2016年4月19日郭兆乾先行出具65万元收条，载明：“今收到房屋、土地及机器设备购买款65万元。房屋、土地及机器设备位于舒兰市白旗镇嘎呀河村六社(国有土地5795平方米、集体土地534平方米）总占地面积：6329平方米，郭兆乾、刘莉莉于7月30日前办理好国有土地使用权证并与佰佳小贷公司办理过户手续，办理好过户手续后佰佳小贷公司将5万元尾款交付郭兆乾、刘莉莉。”2016年5月12日佰佳小贷公司向郭兆乾、刘莉莉支付了49万元，6月16日支付了9.7万元，6月20日支付了5万元，实际提供借款63.7万元。 郭兆乾、刘莉莉出具的三份收条，载明收款合计150万元，但未扣除先行扣除的利息，实际收到佰佳小贷公司款项计138.9万元。在本案诉讼中，佰佳小贷公司未能提供在50万元借款关系发生前郭兆乾尚欠佰佳小贷公司8000元借款的相关证据。 在借款合同履行过程中，郭兆乾、刘莉莉于2016年3月4日、3月31日、4月30日、5月30日、7月1日分别向佰佳小贷公司法定代表人王巍及其妻杨德凤支付利息各4万元合计20万元，佰佳小贷公司自认此20万元系按双方口头约定按月利率5%标准支付的利息，其中2016年1月28日的50万元自2016年1月28日至2016年6月27日期间的利息12.5万元，2016年2月4日的30万元自2016年2月4日至2016年7月3日期间的利息7.5万元。 郭兆乾、刘莉莉虽然在《佰佳小贷公司抵押借款合同》中以土地使用权、房产、机器设备作抵押担保，但对抵押物并未进行抵押登记。郭兆乾、刘莉莉于2016年7月1日支付借款利息后未再履行还本付息的合同义务。佰佳小贷公司遂于2018年7月4日在本院提起诉讼。佰佳小贷公司为本案诉讼实际支付律师代理费6万元。 认定上述事实的证据有：郭兆乾、刘莉莉与佰佳小贷公司签订的土地及房屋买卖合同、抵押借款合同、手机银行转帐记录、收条、结婚证、代理费发票。并在卷佐证。 本院认为：一、佰佳小贷公司与郭兆乾、刘莉莉之间的法律关系。佰佳小贷公司与郭兆乾、刘莉莉虽然签订了《土地及房屋买卖合同》，但同时双方签订的借款合同载明郭兆乾、刘莉莉以《土地及房屋买卖合同》中的标的物作为郭兆乾、刘莉莉抵押借款的抵押财产，从佰佳小贷公司提供借款、收取利息情况可以认定属于以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，双方间实际法律关系为民间借贷法律关系。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定:“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。”佰佳小贷公司与郭兆乾、刘莉莉签订的借款合同是双方当事人的真实意思表示，佰佳小贷公司向郭兆乾、刘莉莉提供了借款，双方形成了民间借贷关系；二、关于借款本金金额问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中，借款合同虽然约定借款本金为150万元，郭兆乾、刘莉莉亦分别于2016年1月28日、2月4日、4月19日为佰佳小贷公司出具50万元、30万元、65万元的收条，但佰佳小贷公司在扣除当月利息后实际向郭兆乾、刘莉莉提供借款情况：2016年1月28日为46.7万元、2月4日为28.5万元、4月19日为63.7万元合计138.9万元。佰佳小贷公司实际出借的本金数为138.9万元。佰佳小贷公司关于郭兆乾、刘莉莉偿还借款本金138.9万元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持；三、关于借款利息确定问题。借款合同约定借期内借款利率为月利率1%，但佰佳小贷公司预先在本金中扣除的利息数额及郭兆乾、刘莉莉支付的利息数额实际均按月利率5%执行，借期内的利率为月利率5%，应当认定双方对借款利息的约定作了变更。佰佳小贷公司与郭兆乾、刘莉莉实际执行的借款利率超过司法保护幅度，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%，人民法院不予支持。”本案双方实际约定的借期内利率已超过年利率36%，又约定了逾期违约金，故佰佳小贷公司请求按年利率24%支付逾期利息及违约金，符合上述法律规定。郭兆乾、刘莉莉应当支付的借款利息按构成138.9万元借款的每笔借款自欠息之日起按年利率24%标准分别计付；四、郭兆乾以其房产为其借款提供抵押担保，但未办理房产抵押登记，因此抵押权并未设立；五、佰佳小贷公司关于律师代理费的诉讼请求。借款合同约定郭兆乾、刘莉莉需支付佰佳公司为实现债权而支出的律师代理等费用，该约定不违反法律、行政法规强制性规定，佰佳小贷公司为本案诉讼实际支付律师代理费6万元，故对佰佳小贷公司要求郭兆乾、刘莉莉负担律师代理费的诉讼请求，本院予以支持。郭兆乾、刘莉莉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院根据查明的事实依法作出判决。综上，郭兆乾、刘莉莉未完全履行偿还借款本金义务，其行为已构成违约，应承担违约责任。本院对佰佳小贷公司的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告郭兆乾、刘莉莉于本判决生效后十日内向原告吉林市佰佳小额贷款有限公司偿还借款本金138.9万元；并按年利率24%标准偿付借款本金138.9万元的借款利息至借款实际付清时止（每笔借款的利息起算点：46.7万元自2016年6月28日、28.5万元自2016年7月4日、49万元自2016年5月12日、9.7万元自2016年6月16日、5万元自2016年6月20日开始）； 二、被告郭兆乾、刘莉莉于本判决生效之日起十日内偿付原告吉林市佰佳小额贷款有限公司支付的律师代理费6万元。 被告郭兆乾、刘莉莉如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费23514元（其中案件受理费23394元、公告费120元）由被告郭兆乾、刘莉莉负担，于本判决生效后十日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审 判 长  侯利平 人民陪审员  李罕殊 人民陪审员  王英艳 二〇一八年十一月十二日 书 记 员  孙翀文