福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终5889号 上诉人（原审被告）：吴振聪，男，1976年2月4日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：卢清全，福建凯泉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘培育，男，1963年3月2日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：张炳华，福建师友律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张锦江，福建师友律师事务所律师。 上诉人吴振聪因与被上诉人刘培育民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2018）闽0504民初767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 吴振聪上诉请求：撤销福建省泉州市洛江区人民法院（2018）闽0504民初767号民事判决，改判驳回被上诉人诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、被上诉人起诉主张的100万元全部是违法利息，不应得到支持；双方之间的借款本金已偿还清楚，本案利息借条是按月利率3.5%进行结算出来的，超出法定利息的部分不应得到支持。若按月利率2%计算作出判决，就不能再计算违约金了。对已支付的超过月利率3%的部分利息，上诉人保留另行起诉要求被上诉人返还的权利。二、一审判决上诉人应承担被上诉人律师代理费10000元是错误的。 刘培育辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。上诉人认为属违法利息不是事实，500万元借款本金二年多时间利息200多万元是合理的。本案借条有约定若该债务发生纠纷，律师代理费等由借款人承担。 刘培育向一审法院起诉请求：1.判令吴振聪立即偿还刘培育借款100万元及利息（自起诉之日起至吴振聪实际还清款项之日止按年利率6%计算）；2.判令吴振聪赔偿刘培育为实现本案债权支出的律师代理费1万元；3.本案诉讼费由吴振聪承担。诉讼过程中，刘培育变更第一项诉讼请求为：判令吴振聪立即偿还刘培育借款100万元及逾期还款违约金（自起诉之日起至吴振聪实际还清款项之日止按年利率6%计算）。 一审法院认定事实：吴振聪于2016年9月13日出具《借据》一份交由刘培育收执。《借据》载明：“本人于2014年3月21日向刘培育借款500万元，截至2016年9月13日尚欠100万元，定于2017年9月12日还清，若借款未按时归还，则应按借款总额支付自借款之日起至实际还款之日止按日千分之一计算的违约金。……若因该债务发生纠纷由泉州市洛江区人民法院管辖，所发生的费用包括但不限于法院受理费、执行费、出借方的律师代理费、差旅费、公告费、拍卖费等一切实现债权的费用均由借款人承担。” 一审法院认为，吴振聪与刘培育之间借贷关系，合法有效。刘培育要求吴振聪偿还欠款100万元及按年利率6%计算自起诉之日起至吴振聪实际还清款项之日止的逾期还款违约金、赔偿刘培育为实现本案债权支出的律师代理费1万元，符合法律的规定和双方的约定，予以采纳。吴振聪经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审判。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审判决：一、吴振聪应于本判决生效之日起十日内偿还刘培育100万元及逾期还款违约金（自2018年3月8日起至还款之日止按年利率6%计算）；二、吴振聪应于本判决生效之日起十日内偿付刘培育支出的律师代理费1万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13890元，由吴振聪负担。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：吴振聪向本院提供一份中国建设银行DCC历史流水以及《中国民生银行个人账户对账单》，欲证明其向刘培育借款500万元后，通过银行转账支付到刘珊妹账户计290.4万元利息。而刘培育认为其中2015年12月29日至2016年2月6日陆续支付四笔计434000元系偿还吴振聪另行于2015年9月3日向其借的70万元的利息及部分本金，并向本院出示了该70万元的借条原件。对双方无争议的事实本院予以确认。二审查明的其他事实与一审相同。 本院认为，根据刘培育向一审提供的一份《借据》，载明吴振聪于2014年3月21日向刘培育借款500万元，截止至2016年9月13日尚欠100万元。并由吴振聪在借条中注明：“该借款本金已于2015年9月还300万元、2016年9月还200万元。经结算余利息款100万元。经协商该利息款不得另行计息。本人承诺于2017年9月12日前还清。”双方当事人对该借条的真实性均表示无异议。鉴于双方当事人在二审中均承认本案100万元利息借条系以月利率3.5%计算的，结算后吴振聪分文未还，若按月利率2%计算，吴振聪应偿还刘培育571428元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”据此，吴振聪上诉请求对超出月利率2%部分的利息不能支持，其理由成立，予以采纳。本案既已按法定最高利率即月利率2%计算利息，吴振聪上诉主张不能再计算违约金，其请求符合规定，予以支持。由于双方在借条中有约定若因该债务发生纠纷,出借方的律师代理费等应由借款人承担，且刘培育也向一审提供了律师代理费的发票为据，故一审法院判决由吴振聪承担刘培育的律师代理费合理合法，吴振聪提出不应由其承担律师代理费的上诉理由，不予采纳。 综上所述，吴振聪的上诉请求部分成立，予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市洛江区人民法院（2018）闽0504民初767号民事判决第二项；即吴振聪应于本判决生效之日起十日内偿付刘培育支出的律师代理费1万元； 二、撤销福建省泉州市洛江区人民法院（2018）闽0504民初767号民事判决第一项；即吴振聪应于本判决生效之日起十日内偿还刘培育100万元及逾期还款违约金（自2018年3月8日起至还款之日止按年利率6%计算）； 三、吴振聪应于本判决生效之日起十日内偿还刘培育571428元； 四、驳回刘培育一审的其他诉讼请求。 一审案件受理费13890元，由吴振聪负担7000元，应在本判决生效后五日内缴交，由刘培育负担6890元（多预交的7000元予以退回）；二审受理费13890元，由吴振聪负担7000元（多预交的6890元予以退回），由刘培育负担6890元，应在本判决生效后五日内缴交。 本判决为终审判决。 审判长  陈锦平 审判员  何冠雄 审判员  张国琴 二〇一八年十一月二十二日 书记员  黄司宪 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -6-