包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2012号   上诉人（原审被告、反诉原告）：金恒迎，男，1981年1月8日出生，满族，无固定职业，住包头市。   委托诉讼代理人：周恒，包头市东河区148法律服务一所法律工作者   被上诉人（原审原告、反诉被告）：内蒙古维多利置业有限公司包头分公司。   法定代表人：王新亮，董事长。   委托诉讼代理人：郭焰，内蒙古诺行律师事务所律师。   上诉人金恒迎因与被上诉人内蒙古维多利置业有限公司包头分公司返还原物纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2015）包东民初字第1566号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   金恒迎上诉请求：1、请求裁定撤销原判，发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，本案的基础法律关系应当是租赁合同法律关系，上诉人2015年3月份与被上诉人的工作人员甄李及韩冰协商一致后，租赁被上诉人的场地进行经营活动。为此支付了被上诉人场地租赁费25000元，并在租赁场地上实施了装修及投入设备等经营活动。上诉人与被上诉人之间形成了租赁合同法律关系。直至2015年5月上诉人经营期间，被上诉人通知上诉人停止经营活动，收回了租赁场地。被上诉人的行为已经构成违约，对于给上诉人造成的巨额损失应当承担赔偿责任。一审法院未对双方的租赁合同法律关系进行审理，仅以证据不足驳回上诉人的诉讼请求难以让人信服。二、本案遗漏主体，被上诉人的工作人员应当作为第三人参加诉讼，以查清案件事实，本案双方租赁合同关系是否成立，被上诉人工作人员的行为是否构成职务代理，租赁合同效力如何认定均与甄李和韩冰有重要关系，虽然上诉人在一审期间因为不明法律未提出追加的申请，但是一审法院应当依职权通知其参加诉讼。综上，请求二审法院查明事实，对一审判决予以纠正。   内蒙古维多利置业有限公司包头分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人主张本案双方当事人是租赁合同法律关系，但是没有任何证据能够证明和我公司存在租赁行为。上诉人的损失是因为其擅自开设烧烤摊，并且进行招租，而后被城管部门收缴所造成的。该损失完全是由于上诉人的不法行为造成的，被上诉人不应当承担任何赔偿责任。   金恒迎向一审法院提出反诉请求：一、返还25000元；二、赔偿装修费12509元、设备、食材费140891元、工资支出144000元、交通、运输等费用7470元；三、赔偿损失360000元；四、判令被告承担案件受理费。   一审法院认定事实：2015年3月，被告获知原告准备举办“维多利消夏啤酒节”的信息，便与原告的工作人员联系准备洽谈合作，在与被告工作人员洽谈过程当中，2015年5月4日被告组织人员在维多利东面广场开始试营业并借用原告物业维多利广场东楼116底店、主楼西侧162、165底店存放部分物品，后双方对于举办“维多利消夏啤酒节”的合作事宜未达成协议。2015年5月6日包头市东河区城市管理行政执法分局向被告下达责令停止违法行为通知书，认为被告在维多利新天地广场东侧进行摆摊设点的行为，未经相关部门审批属违法行为，立即清理，并扣留部分经营设施。2015年5月20日原告向被告送达通知函，函告被告“你在未与我公司签订合同的情况下，通过与我公司个别人沟通，且未经公司同意私自商量将物品放置与我公司东楼D16（116）底店，主楼西侧080（165）、076（162）底店内的行为损害了我公司合法权益，我公司不予认可，也不予追认。故请接收此函三日内将所放物品搬离，逾期未搬离我公司将依法行使自己的权益予以收回。”但被告未在原告函告的期限内腾出所占房屋，原告遂诉至法院，被告提出反诉。庭审中双方于2016年6月15日原、被告双方达成调解协议：1、被告将使用原告所有的三间底店，即016（116）、076（162）、080（165）与2016年6月17日腾出；2、原告给被告提供库房一间，由被告无偿使用，放置以上三间底店腾出的物品；3、使用期限从2016年6月17日起，到待本案判决生效后3个月内，被告自行处置，否则自动放弃对上述财产的所有权，上述财产归原告所有，由原告自行处置。后被告腾出房屋。   一审法院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。关于原告的诉请要求被告腾出房屋的请求，双方在2016年6月15日已达成腾出房屋协议，且被告已腾出房屋，所以该诉请已无事实依据，故该诉请本院不予支持。关于原告要求被告支付占用房屋的费用，双方对于所占用房屋并未约定占用期限及费用，借用行为可以是有偿的，也可以为无偿的。原告将房屋借用给被告，即未约定期限，也未约定费用，而且在2016年6月15日双方所达成的调解协议中也未提及房屋借用费用问题，所以原、被告所形成的借用关系，应当视为无偿的。原告向法院提出借用费用的鉴定申请，本院予以驳回。原告要求被告支付所占用期间的占用费用，本院不予支持。故应驳回原告的诉讼请求。关于反诉原告要求返还场地使用费及赔偿损失的诉请，反诉原告陈述占用场地费已交反诉被告的工作人员，但并未证实该工作人员系职务行为或其工作人员已将该场地使用费交于原告，所以无法证实原告要求返还场地使用费与反诉被告有法律上的因果关系。关于赔偿损失的诉请，反诉原告并未向本院提供充足证据予以证实，故反诉原告的诉讼请求证据不足。本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：一、驳回原告内蒙古维多利置业有限公司包头分公司的诉讼请求。二、驳回被告金恒迎的诉讼请求。案件受理费100元，由原告承担；反诉费5349.35元，由被告承担。   二审中，当事人没有提交新证据，经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点问题是：金恒迎的上诉请求是否有相应的事实及法律依据。金恒迎主张其向内蒙古维多利置业有限公司包头分公司的工作人员缴纳了25000元场地使用费，租赁了公司的场地进行经营，但是未能提供证据证实该工作人员收取该款项系履行职务行为或者内蒙古维多利置业有限公司包头分公司对此知情，对于金恒迎要求返还场地租赁费的诉讼请求，本院不予支持。金恒迎主张由于内蒙古维多利置业有限公司包头分公司的违约行为，造成了其装修费、设备食材费、工资支出、交通费等损失。因金恒迎未能提供证据证实其与内蒙古维多利置业有限公司包头分公司存在租赁关系，故其主张内蒙古维多利置业有限公司包头分公司赔偿损失的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于金恒迎主张一审遗漏主体的问题，因其在一审中并未提出过追加当事人的申请，对其该项请求本院亦不予支持。   综上所述，上诉人金恒迎的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5449.35元，由上诉人金恒迎负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一八年十一月二十八日   书记员 卜凡琦   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。