重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝01民终7410号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司，住所地重庆市江津区鼎山大道**6—2、6—3、6—4，统一社会信用代码91500116902895464T。负责人：罗继堂，该公司总经理。委托诉讼代理人：金欣，重庆融益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗艳，女，1976年4月3日出生，汉族，重庆永豪食品销售有限公司员工，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：陈柳，重庆月印律师事物所律师。原审被告：王松，男，1987年10月6日出生，汉族，无固定职业，住重庆市江津区。原审被告：代勤琴，女，1989年1月1日出生，汉族，无固定职业，住重庆市江津区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司因与被上诉人罗艳、原审被告王松、代勤琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2018）渝0106民初8704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月6日立案后，依法组成合议庭，对此案进行了询问。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司的委托诉讼代理人金欣、被上诉人罗艳的委托诉讼代理人陈柳到庭参加了询问。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司上诉请求：1、撤销重庆市沙坪坝区人民法院（2018）渝0106民初8704号民事判决，重新认定被上诉人的护理费、误工费损失，并重新核定上诉人的赔偿责任；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定被上诉人误工时间为六个月不符合法律规定。被上诉人于2018年3月20日因交通事故受伤，2018年7月30日被鉴定为十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，因伤构成伤残等级的，误工费可赔偿至定残日前一天，被上诉人从受伤至定残前一日的时间共计为4个月9天，一审法院按照6个月主张明显不符合法律规定；2、一审法院认定被上诉人存在误工损失有异议，根据被上诉人主张，其存在固定收入来源，在此情形下，被上诉人应提供工资发放流水等原始证据，用以证明其确因本案交通事故导致了收入减少；3、一审法院认定被上诉人护理费损失依据不足，仅凭收条不足以认定护理费。对护理费损失，上诉人只认可住院期间按每天100元计算，院外护理期间每天按50元计算。罗艳辩称，上诉人的上诉理由不成立。一审法院认定被上诉人误工期限是根据出院医嘱，医嘱中载明全休期限为六个月，并无不当。司法解释规定误工时限可以计算到定残日前一日，但不是必须计算到定残日前一日。对于误工损失，一审中提交工作证明及劳动合同、工资发放单，工资采用现金没有银行流水，可以证明被上诉人确实产生误工损失，对于一审认定的损失，被上诉人也有异议，被上诉人是公司高管，平时工资7000元/月，年底还有分红，加起来15万左右，一审按行业标准明显过低。关于护理费，一审中不仅提交收条，还有正式的护理费发票，上面备注时间和护理时间是一致的，且有护理人员的身份证复印件，足以证明实际护理损失，一审按照实际费用主张并无不当。王松、代勤琴未作答辩。罗艳向一审法院提出诉讼请求：要求王松、代勤琴、中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司赔偿罗艳各项损失281793.42元。一审法院经审理查明事实如下：2018年3月20日，王松驾驶渝Ａ×××**，与罗艳搭乘的二轮摩托车相撞，造成罗艳受伤的交通事故。经交通管理部门认定，王松承担此次交通事故的全部责任，罗艳无责任。罗艳经西南医院住院9天，出院诊断：右胫骨平台粉碎性骨折等，出院医嘱：休息六个月，出院后一到二个月可扶双拐非负重活动，右下肢石膏固定，或右膝关节佩戴支具，何时拆除石膏或脱支具由门诊复查决定等。产生医疗费81769.72元，其中原告垫付71769.72元；中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司在交强险范围内垫付1万元，王松、代勤琴与中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司协商一致，王松、代勤琴自付18%的非医保部分。一审另查明，王松、代勤琴系夫妻关系，渝Ａ×××**所有人系代勤琴，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司处投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（限额1000000元），并投保了不计免赔附加险。一审还查明，罗艳系城镇居民，是重庆凯晟人力资源信息服务有限公司派遣到重庆永豪食品销售公司担任副总经理一职；定残时年满42周岁。被扶养人薛永多系罗艳的婚生子，罗艳定残时年满11岁，城镇户口。罗艳要求住院期间以及住院前2天的护理费，按照实际护工马太玉每天240元标准计算11天，以及出院后护理费，按照实际护工张光平每月4000元标准计算4个月，罗艳提供了护理人马太玉、张光平身份证复印件，护理费转帐凭证一张，护理费发票2张，证明罗艳支付护理费总金额为18880元。另罗艳提供了残疾辅助器具费中拐杖150元，轮椅628元的票据。现罗艳向一审法院提起诉讼，要求判如所请。一审审理中，经罗艳申请、一审法院依法委托重庆法正验伤所对罗艳的伤残等级、后续治疗费和护理作出司法鉴定意见书，认定伤残等级为10级，后续治疗费18000元，护理时限至本次定残前一日。产生鉴定费、检查费2635.25元，由罗艳垫付。因双方意见分歧较大，调解未成。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。事故车辆的交强险承保人应在机动车交通事故责任强制保险责任范围内先行向罗艳进行赔偿，超出部分由保险公司在商业合同约定的保险责任范围内承担，仍有超出部分的则由王松、代勤琴承担。关于赔偿的范围及标准。应根据侵权责任法及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确认。医疗费，可凭据计算医疗费为81769.72元；后续治疗费，根据鉴定意见，可确定复片、取内固定等后续费用18000元；住院伙食补助费，按罗艳住院9天以50元/天计算为450元；营养费，因罗艳没有提供需加强营养的医院医嘱，不予支持。护理费，根据鉴定意见，护理时限从受伤之日至定残前一日即2018年7月29日共131天，其中住院期间护理费，罗艳住院9天结合住院前2天已实际产生的2400元计算为2400元；出院后护理费，可按实际产生的4000元/月计算4个月为16000元，故护理费可主张18400元；交通费，根据本案实际，酌情主张800元；误工费，误工费标准，罗艳要求按照年收入15万元计算，因提供的证据不能证明，不予支持，可按照本市上一年度城镇私营相近零售批发行业就业人员年平均工资标准44477元计算，误工时限可按照医院出具休假6个月计算，故误工费可计算为22238.50元。残疾赔偿金，罗艳城镇居民，应当按照城镇标准结合鉴定意见10级伤残，可按罗艳请求的32195元/年计算20年为64386元。被扶养人生活费计入残疾赔偿金，（被扶养人薛永多的被扶养人生活费可计算为7965.65元（22759元/年×7年×0.1÷2）。故残疾赔偿金为72351.65元。精神损害抚慰金，结合事故成因及罗艳受损伤状况，确定3000元；残疾辅助器具费，可凭据计算为778元（其中拐杖150元，轮椅628元）。鉴定费、检查费，凭据计算2635.25元。罗艳请求的其他费用60元（复印病历），于法无据，不予主张。中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司垫付的医疗费1万元应予扣除，代勤琴与中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司协商一致，代勤琴自付18%的非医保部分，不违反法律规定，予以认可。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《重庆市道路安全条例》第六十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五第、第二十六之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿原告罗艳因伤产生的医疗费10000元、残疾赔偿金72351.65元、精神损害抚慰金3000元、误工费22238.50元、护理费12409.85元，合计120000元，扣除已垫付的10000元，尚应赔偿110000元，限于本判决发生法律效力后十日内付清。二、原告罗艳因伤产生的超出交强险范围的医疗费71769.72元、续医费18000元、住院伙食补助费450元、护理费5990.15元、残疾辅助器具费778元、交通费800元，合计97787.87元，由被告王松、代勤琴赔偿12918.55元；由被告中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司在商业第三者保险范围内赔偿84869.32元，上述款项限于本判决发生法律效力后十日内付清。三、驳回原告罗艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2000元，减半交纳1000元、鉴定费2635.25元，合计3635.25元（原告已预交2959.25元），由原告负担324元，被告王松、代勤琴负担3311.25元，限于本判决发生法律效力后十日内给付原告2635.25元，向本院缴纳676元。本院二审审理期间当事人未提交新证据。原审法院对事实和证据的认定正确，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的上诉理由和答辩意见，结合庭审情况，本案的争议焦点为：误工费、护理费的认定是否错误。本院评判如下：中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司上诉认为误工标准和误工期限认定错误。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和误工工资标准确定。关于误工工资标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。”本案中，一审法院已经查明罗艳系重庆凯晟人力资源信息服务有限公司派遣到重庆永豪食品销售公司担任副总经理，但罗艳对于其主张的15万元年收入未能提交充分证据予以证明，故一审法院按照相近行业工资标准计算误工费，符合法律规定及本案事实。关于误工时间，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百四十三条规定：“误工日期应当按其实际损害程度、恢复状况并参照治疗医院出具的证明或法医鉴定等认定”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”具体到本案，罗艳在事故发生后住院治疗，出院时医嘱载明全休6个月，虽然《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条有“误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，但并非“应当”或“必须”计算至定残日前一天，若有医疗机构出具的证明或者医嘱，应按照医疗机构出具的证明确定误工时间，因此，一审法院根据上述法律规定并结合医疗机构出具的证明确定误工时间为6个月符合法律规定，并无不当，中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司的该上诉请求本院不予支持。关于护理费的认定。一审审理中，罗艳提交了护理人员马太玉、张光平出具的《收条》，以及重庆市品德人力资源管理咨询有限公司出具的《在职证明》、《护理费发票》等证据，上述证据形成完整的证据链条证明罗艳受伤后实际产生了护理费18400元，一审法院据此认定护理费于法有据，并无不当。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司上诉认为护理费认定错误，但并未举示相关证据予以反驳，应依法承担举证不能的法律后果，对该项上诉理由，本院不予采信。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费815元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江津支公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 松审判员 陈 娟审判员 陈义熙二〇一八年十一月二十九日法官助理郝晶晶书记员韩微