福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0322民初4705号 原告赖某，女，2010年1月9日出生，汉族，农民，住仙游县。 法定代理人赖仲杰，男，1989年8月3日出生，汉族，农民，住仙游县（系原告之父）。 被告吴绳报，男，1970年8月1日出生，汉族，农民，住福建省永春县。 被告陈亚怀，男，1971年1月5日出生，汉族，农民，住福建省永春县。 委托代理人王少宁，男，1966年11月25日出生，汉族，农民，住福建省永春县，特别代理。 被告鹰潭星达物流有限公司，住所地江西省鹰潭市林荫东路******南边。社会统一信用代码91360600571178013R。 法定代表人唐素卿，总经理。 委托代理人王红螺，福建君涵律师事务所律师，特别代理。 被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，，住所地厦门思明区厦禾路**银行中心****统一社会信用代码91350200X121174681。 负责人林晟，总经理。 委托代理人黄舒旭、翁国和，福建众益律师事务所律师，特别代理。 原告赖某与被告吴绳报、被告陈亚怀、被告鹰潭星达物流有限公司（星达物流公司）、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（下称厦门平安财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月21日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，分别于2018年8月9日、2018年11月20日公开开庭进行了审理。原告赖某的法定代理人赖仲杰、被告陈亚怀及其委托代理人王少宁、被告星达物流公司的委托代理人王红螺、被告厦门平安财保的委托代理人黄舒旭、翁国和到庭参加诉讼，被告吴绳报经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告赖某诉称，因交通事故给原告造成经济损失有：医疗费32808.59元、住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）、营养费3300元、护理费14318.1元（159.09元/天×90天）、交通费540元、伤残赔偿金199284.56元（16334.8元/年×20年×61%）、精神抚慰金36000元、残疾辅助器具费1124708.9元、鉴定费2600元，计1414910.15元，扣除被告垫付40000元及原告应承担责任外，请求四被告共同再赔偿原告的各项损失856946.09元。 被告厦门平安财保辩称，本案交通事故发生经过及责任认定没有异议；肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车在被告厦门平安财保投保交强险、第三者责任险，第三者责任险限额为100万元且不计免赔；根据交通事故认定书，被告吴绳报超载行驶，被告厦门平安财保在第三者责任险限额内享有10%的免赔率；事故发生后，被告厦门平安财保已垫付10000元，应予以折抵；原告诉讼请求中赔偿项目和金额部分有异议，医疗费中应扣除非医保费用；护理费应按实际住院天数计算；住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金均偏高，应予以调整；原告的伤情鉴定的鉴定费与本案无关且鉴定费不属于被告保险公司的理赔范围；残疾辅助器、陪护护理费、交通费均未实际发生，具体损失无法确定，应予以驳回。 被告陈亚怀辩称，对本案交通事故发生的经过及责任认定没有异议；肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车的实际所有权人为被告陈亚怀，挂靠在被告星达物流公司，被告吴绳报系被告陈亚怀雇佣的驾驶员，事故是在从事雇佣活动中发生的，被告吴绳报应承担的责任应由被告陈亚怀承担；事故发生后，被告陈亚怀已垫付给原告30000元；肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车在被告厦门平安财保投保交强险、第三者责任险，第三者责任险限额为100万元且不计免赔，故原告的合理损失应由被告厦门平安财保赔偿；对原告诉求的项目及金额无异议。 被告星达物流公司辩称，肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车在被告厦门平安财保投保交强险、第三者责任险，第三者责任险限额为100万元且不计免赔，故本案的赔偿责任应由被告厦门平安财保予以承担；肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车的实际车主是被告陈亚怀所有的，挂靠在被告星达物流公司，双方有签订车辆挂靠合同，按合同约定，发生交通事故的责任应由被告陈亚怀负责，故原告损失也应由被告陈亚怀予以承担，被告星达物流公司没有责任。对原告诉讼请求的赔偿项目及金额部分不合理，原告主张仅承担40%的责任依法不符，根据交通事故责任认定书，原告应承担50%的赔偿责任；护理费明显偏高；残疾辅助器具费：首先，原告提供的德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司福州分公司的评估证明无法作为本案的定案依据。根据法律规定该分公司无法独立以自己的名义对外进行相关的法律活动，且德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司福州分公司未取得相关部门颁发的司法鉴定人的鉴定主体资格，故该公司出具的评估证明无法证明原告的残疾器具费用；其次，该分公司也无权对陪护护理费及交通费作出任何证明，故原告主张的陪护护理费、交通费均不能成立；第三，该费用尚未正式发生，无法证明实际损失；鉴定费中伤情鉴定费700元不属于本案的民事纠纷中的鉴定费用，该费用不应予以支持；原告主张其他的费用，因原告无法提供相关的票据，由法院依法认定相应的数额。 被告吴绳报未予答辩。 经审理查明：2017年10月13日中午，被告吴绳报驾驶载物超载且制动系不符合技术要求的所有权为被告陈亚怀的赣Ｌ×××××号重型自卸货车在秀里线306省道69KM+800M路段与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告当即被送往仙游县医院抢救，当天被转入莆田市第一医院住院治疗，住院27天，花去医疗费32808.59元。2017年11月9日，莆田市第一医院出具出院记录，出院诊断原告是：1.右上肢毁损伤。2.右足第1、2趾骨开放性骨折伴趾间关节脱位。3.右足撕脱伤。4.盆腔积液。5.左肾囊肿。6.头面部皮肤挫裂伤。7.失血性休克。出院医嘱是：1.休息三个月，右足每2-3天换药一次。2周后骨科门诊复查，依据复查情况，决定拔除右足克氏针时间。2.注意患肢功能锻炼，右上肢可安装假肢。门诊随访，不适随诊。2017年10月20日，福建恒信司法鉴定所作出福建恒信司法鉴定所[2017]临检字第329号法医学鉴定意见书，鉴定意见是原告的人体损伤程度为轻伤一级。为此，原告花去鉴定费700元。2017年10月24日，福建恒信司法鉴定所作出福建恒信司法鉴定所作出[2017]临检字第330号法医学鉴定意见书，鉴定意见是原告的人体损伤程度为重伤二级。为此，原告花去鉴定费700元。2018年3月18日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2018]临鉴字第219号法医临床鉴定意见书，鉴定意见是：原告因交通事故致右上肢毁损伤经截肢手术治疗，已构成五级伤残，右足1-5活动受限，已构成十级伤残。其护理期限90日。为此，原告花去鉴定费1800元。2018年1月25日，仙游县公安局交通警察大队作出莆公交认字[2017]第00757号道路交通事故认定书，认定被告吴绳报承担本事故的同等责任，原告承担本事故的同等责任。肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车在被告厦门平安财保投交强险、第三者责任险，限额为100万元且不计免赔，本案交通事故发生在保险期间内。被告厦门平安财保垫付10000元、被告陈亚怀垫付30000元。另查明，被告吴绳报系被告陈亚怀雇佣的驾驶员，本事故是在从事雇佣活动中发生的。肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车系挂靠在被告星达物流公司。 下列争议事实，本院予以查明、分析并认定如下： 关于住院伙食补助费、营养费、交通费问题。原告主张，因交通事故造成原告受伤，故应认定住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）、营养费3300元、交通费540元。被告陈亚怀没有异议。被告厦门平安财保、星达物流公司认为，住院伙食补助费、营养费、交通费均偏高，应依法予以调整。本院经审查认为，住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故本院予以认定住院伙食补助费为27天×30元/天=810元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构虽没有建议原告加强营养，但根据原告的伤残情况，参照医疗费的费用，原告请求营养费3300元偏高，本院酌情予以认定3200元。原告虽没有提供正式的交通票据证实存在交通费用损失，但原告因交通事故受伤，有在医疗机构住院治疗的事实，确有实际支出交通费用，故原告请求交通费540元是合理的，本院予以认定。 关于残疾赔偿金问题。原告主张，因交通事故造成其伤残五级和十级，故应认定残疾赔偿金199284.56元，具体计算方法：16334.8元/年×20年×（60%+1%）。被告陈亚怀没有异议。被告厦门平安财保、星达物流公司均没有辩解。本院经审查认为，三被告对鉴定机构的鉴定结论没有异议，本院予以认定原告的伤残等级为五级和十级。原告系农村居民，本院予以认定残疾赔偿金为16334.8元/年×20年×61%=199284.56元。 关于护理费问题。原告主张，因交通事故造成其受伤，故应认定护理费14318.1元，具体计算方法：159.09元/天×90天。被告陈亚怀没有异议。被告厦门平安财保、星达物流公司认为，原告主张护理费偏高，护理费只能按实际住院天数予以认定。本院经审查认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告不能提供证据证实护理人员收入减少，故护理费只能参照农村居民标准予以计算。鉴定机构作出的护理期限鉴定系根据公安部颁发的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出的，本院予以采信，本院可以认定护理时间为90天，故本院予以认定护理费150.09元×90天=14318.1元。 关于精神损害抚慰金问题。原告主张，因交通事故造成其伤残等级为五级，故应认定精神损害抚慰金36000元。被告陈亚怀没有异议。被告厦门平安财保、星达物流公司认为，原告请求精神损害抚慰金偏高，应予以调整。本院经审查认为，因交通事故造成原告的伤残等级为五级，给原告造成了严重后果，使其精神遭受损害，原告请求在交强险范围内优先赔偿精神抚慰金36000元是合理的，本院予以认定。 关于残疾辅助器具费问题。原告主张，因交通事故造成原告右上肢毁损伤，导致截肢，故应认定残疾辅助器具费1124708.9元，具体计算方法：1、假肢安装费760000元，（1）18周岁以前，40000元/次×5次=200000元（二年更换一次）；（2）18周岁以后，40000元×14次=560000元（四年更换一次）。2、假肢维修费40000元/次×69年×10%=276000元。3、假肢安装护理费33408.9元，（1）初次安装的护理费30天×159.09元/天×1人=4772.7元；（2）更换安装的护理费10天×159.09元/天×1人×18次=28636.2元。4、假肢安装期间食宿费44000元，200元/天×（30天+10天/次×19次）。5、假肢安装交通费9500元，500元/次×19次。6、假肢安装训练理疗费1800元，60元/天×30天。为此，原告提供德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司福州分公司出具的假肢（矫形器）评估证明予以证实。被告陈亚怀没有异议。被告厦门平安财保认为德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司福州分公司的营业执照范围“经营本公司的假肢关节、软套及其部件、残肢受腔及其他矫形康复器材、轮椅发动机及其配件”可以证实其不具有鉴定假肢费用、使用年限、维修保养费的资质，其作出的评估鉴定书不具备法律效力，更不能作为认定案件事实的依据，且该评估证明系原告单方委托作出的，与客观事实及司法实践不相符，故被告厦门平安财保就假肢单价、使用年限与更换次数、初次安装费、装配假肢需要陪护的时间、更换假肢安装费、装配假肢需要陪护的时间、每年的维修保养费申请进行重新鉴定，应待重新鉴定后予以认定。被告星达物流公司认为，首先，德林义肢矫康复形器材（深圳）有限公司福州分公司无法独立以自己的名义对外进行相关的法律活动，且德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司福州分公司未取得相关部门颁发的司法鉴定人的鉴定主体资格，故该公司出具的评估证明无法证明原告的残疾器具费用；其次，福州分公司也无权对陪护护理费及交通费作出任何证明，故原告主张的陪护护理费、交通费均不能成立；第三，该费用尚未正式发生，无法证明实际损失。本院经审查认为，被告厦门平安财保对原告的残疾器具申请重新鉴定，本院予以准许。经本院委托，2018年10月16日，福建联证司法鉴定所出具闽联证司鉴[2018]假鉴字第040号司法鉴定意见书，鉴定意见是：1.被鉴定人赖某需终身穿戴假肢，（1）建议年龄未满14周岁前，配置上臂装饰手假肢：人民币壹万元整（￥10000.00），一年更换一次；（2）年满14周岁以上，配置上臂肌电手假肢：人民币叁万贰仟元整（￥32000.00），四年更换一次。2.康复辅助器具维护费用：辅助器具维护费用建议上臂肌电手假肢的维护费用每年按所需假肢总价格的10%计算、上臂装饰手假肢出于更换年限因素不考虑维护费用。双方当事人对其真实性没有异议，本院予以采信。本院可以认定1、假肢费：（1）14周岁之前，10000元/次×5次=50000元（一年更换一次）；（2）本省女性平均年龄为75.2岁，32000元/次×16次=512000元（四年更换一次），合计562000元。2、假肢维护费用32000元×62年×10%=198400元。参照德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司福州分公司出具的假肢（矫形器）评估证明的意见3、假肢安装陪护费：（1）初次安装的护理费30天×159.09元/天×1人=4772.7元；（2）更换安装的护理费10天×159.09元/天×20次=31818元，合计36590.7元。4、假肢安装期间食宿费，原告主张每天按200元认定偏高，本院酌情每天按50元予以认定，50元/天×（30天+10天/次×20次）=11500元。5、假肢安装交通费，原告主张每次交通费500元是合理的，本院予以认定，500元/次×21次=10500元。原告主张假肢安装训练理疗费因没有证据证实，本院不予支持。上述合计为818990.7元。在审理期间，原告虽尚未安装假肢，但安装假肢是原告必需的，故被告厦门平安财保、星达物流公司辩解残疾辅助器具费用尚未实际发生没有事实依据，本院不予采纳。 关于鉴定费问题。原告主张，因交通事故造成原告受伤，故应认定鉴定费2600元。其中伤情鉴定费700元、伤残等级鉴定费1800元。被告陈亚怀没有异议，被告厦门平安财保认为鉴定费不属于保险公司的理赔范围。被告星达物流公司认为伤情鉴定费700元与本案无关，应由原告自己承担。本院经审查认为，鉴定费系本事故造成原告的直接经济损失，且属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的“为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”,被告厦门平安财保依法应予承担。被告厦门平安财保主张鉴定费不属于保险公司理赔的范围没有法律依据，本院不予支持。原告计算错误，本院予以认定鉴定费2500元。 关于厦门平安财保在第三者责任险限额内是否享有10%的免赔问题。被告厦门平安财保主张，因肇事车辆载物超载，根据机动车综合商业保险条款第二十七条约定，被告厦门平安财保在第三者责任险限额内享有10%免赔率。为此，被告厦门平安财保提供投保单、机动车综合商业保险条款予以证实。欲证实被告厦门平安财保就机动车综合商业保险条款中的免责条款对投保人履行了说明和告知的义务，机动车综合商业保险条款中的免责条款有效。原告认为被告厦门平安财保未对被告陈亚怀、被告星达物流公司履行说明和告知的义务，不同意厦门平安财保享有10%免赔率。被告星达物流公司认为保单上投保人签章处的盖章是被告星达物流公司的印章，但实际办理是被告陈亚怀予以办理的；10%的免赔率由法院依法认定。被告陈亚怀对被告厦门平安财保提供的证据真实性没有异议，但认为：首先，被告陈亚怀收到保单，并无收到保险条款，且肇事车辆已向被告厦门平安财保投保不计免赔险，不计免赔险已然覆盖保险条款第二十条所规定的约定，包括第（一）、（二）项，故被告厦门平安财保不能主张扣除免赔率10%。其次，免除、减轻保险人责任的条款应属免责条款，保险公司依法应履行提示和说明义务。根据投保单投保人声明所示，只收到机动车交通事故责任强制保险条款和机动车辆保险条款，显然投保人并未声明收到机动车综合商业保险条款。机动车辆保险条款与机动车综合商业保险条款显然不属于同一个条款，依据合同法原理，应作出不利于提供格式合同一方的解释，故可以认为机动车辆保险条款与机动车综合商业保险条款不属于同一个条款。综上，被告陈亚怀认为被告厦门平安财保未能提供证据证明已履行提示和说明义务，故主张免赔率无效。本院经审查认为，本案保险合同系由投保人被告星达物流公司与保险人被告厦门平安财保之间签订的，根据合同相对性原理，保险合同的效力性问题对合同之外的当事人即被告陈亚怀无关。至于交纳保费问题及办理问题，是被告陈亚怀与被告星达物流公司之间内部问题，对被告厦门平安财保没有约束力。不计免赔只覆盖责任免赔率部分，没有覆盖违反安全装载免赔率部分。因被告星达物流公司承认投保单签章处的盖章系被告星达物流公司所盖的，可以证明被告厦门平安财保就免责条款履行了说明和告知的义务，本院可以认定免责条款有效，对被告星达物流公司有约束力，故本院可以认定被告厦门平安财保在第三者责任险限额内享有10%免赔率。 综上，本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等损失。仙游县公安局交通警察大队认定被告吴绳报承担本事故的同等责任，原告赖某承担本事故的同等责任，事实清楚，证据充分，足以认定。本案的交通事故给原告造成的损失为医疗费32808.59元、营养费3200元、住院伙食补助费810元、护理费14318.1元、残疾赔偿金199284.56元、残疾辅助器具费818990.7元、交通费540元、精神损害抚慰金36000元、鉴定费2500元，共计1108451.95元。其中交强险中的医疗费用为36818.59元、交强险中的伤残费用为1069133.36元。相对于赣Ｌ×××××号重型自卸货车，本案原告是第三者。肇事车辆赣Ｌ×××××号重型自卸货车向被告厦门平安财保投、交强险、第三者责任险，限额为100万元且不计免赔，故被告厦门平安财保应在交强险责任限额内承担赔偿责任，即被告厦门平安财保应赔偿原告120000元。原告超过交强险的损失，应按肇事双方当事人的责任及车辆属性赔偿，故被告厦门平安财保应在第三者责任险限额内承担60%的赔偿责任，且享有10%免赔，即被告厦门平安财保应赔偿原告（1108451.95元-120000元）×60%×90%=533764.05元。被告厦门平安财保共应赔偿原告的各项损失653764.05元。被告厦门平安财保垫付10000元应予以折抵，折抵后，被告厦门平安财保应再赔偿原告的各项损失643764.05元。被告陈亚怀应赔偿原告（1108451.95元-120000元）×60%×10%=59307.12元，被告陈亚怀垫付30000元应予以折抵，折抵后，被告陈亚怀应再赔偿原告的各项损失29307.12元。被告星达物流公司负连带责任。因被告厦门平安财保没有提供证据证实非医保的具体项目及数额，故其主张扣除非医保费用本院不予采纳。原告对被告吴绳报的诉求无理，应予以驳回。被告吴绳报经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席审理和判决。原告诉讼请求合理部分，本院予以支持，不合理部分本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赖某的各项损失653764.05元，折抵被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司垫付10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应再赔偿原告赖某的各项损失643764.05元。 二、被告陈亚怀应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赖某的各项损失计59307.12元，折抵被告陈亚怀垫付30000元，被告陈亚怀应再赔偿原告赖某的各项损失29307.12元。被告鹰潭星达物流有限公司负连带责任。 三、驳回原告赖某对被告吴绳报的诉讼请求。 四、驳回原告赖某其他的诉讼请求。 如果赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4589元，由被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担3553元，由被告陈亚怀负担162元，由原告赖某负担874元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林明添 人民陪审员  陈新武 人民陪审员  刘春桥 二〇一八年十一月二十二日 书 记 员  罗芳菲