彭山区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1403民初1511号 原告：戴国辉，男，1970年5月2日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：刘遨，四川华曙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高莉娟，四川华曙律师事务所律师。 被告：四川彭山正邦饲料有限公司，住所：四川省眉山市彭山区青龙经济开发区。统一社会信用代码91511422682363633H。 法定代表人：毛富全，总经理。 委托诉讼代理人：徐俐，四川达宽律师事务所律师。 原告戴国辉诉被告四川彭山正邦饲料有限公司（以下简称正邦公司）劳动争议一案，本院于2018年8月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告戴国辉及其委托诉讼代理人刘遨、高莉娟，被告正邦公司委托诉讼代理人徐俐，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告戴国辉向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系。2.由被告向原告支付经济补偿金48543元。3.由被告向原告支付2017年7月至2018年7月的加班工资55082元。4.由被告向原告支付上班至今未休年休假的工资39294元。5.判令由被告向原告支付2017年6月至2018年7月的过磅员岗位工资16560元。庭审中原告增加诉讼请求：由被告向原告支付2018年7月的工资2300元。事实和理由：原告系被告的职工，从2005年2月11日起到被告处从事保安（门卫）工作至今，双方签订了书面劳动合同，被告从2012年起至今未依法为原告缴纳社会保险。原告的上班时间为每月270小时，远远超过了《劳动法》关于劳动时间的规定，但是公司一直未支付过加班工资。并且，从2008年开始，被告安排原告在履行门卫工作的同时担任公司过磅员，承担公司进出运输车辆的过磅工作，但是至今并未向原告支付过过磅员的岗位工资。2018年7月13日，原告向公司发出了《解除劳动合同通知》。被告未足额支付劳动报酬和加班工资的行为，严重损害了原告的合法权益。 被告正邦公司辩称，1.双方的劳动关系于2018年7月13日解除，但被告不应当支付经济补偿金48543元。被告于2008年设立，原告系2012年1月到被告处从事保安（门卫）工作，于2018年7月13日向被告发出解除劳动合同通知，主张根据《劳动合同法》第三十八条第四项的规定解除劳动合同，原告自2018年7月13日起未到公司上班，双方的劳动合同就已经解除。但原告解除合同不符合《劳动合同法》第三十八条第四项的规定，原告依据《劳动合同法》第四十六条第一款的规定主张支付经济补偿金不应得到支持。2.原告2018年7月未领工资应为1490.32元，并非2300元。原告离职前每月工资为2200元，加上奖金、住房补贴、交通补贴、伙食补贴等合计3850元。原告2018年7月14日起未上班，且未办理工作交接手续，其应领工资为3850元/月÷31天×12天=1490.32元。3.被告不应向原告支付加班工资55082元。原告的岗位为不定时工作制，依据《劳动法》第三十九条、《工资支付暂行规定》第十三条的规定，被告不应向原告支付加班工资。4.被告不应向原告支付上班至今的未休年假工资39294元。被告为民营企业，原告实行不定时工作制，原告也从未向被告递交过年休假申请，因此不应支付未休年休假工资。未休年休假按日工资的300%支付报酬，是一种惩罚性赔偿，其诉讼时效为1年，因此原告大部分请求超过1年的仲裁时效。即使被告应向原告支付年休假工资，由于原告正常工资已领取，故被告仅应还需按照日工资的200%支付未休的5天年休假的工资报酬即2200元/月÷21.75天×200%×10天=2023元。5.被告不应向原告支付过磅员岗位工资16560元。被告是饲料生产、销售企业，其保安和过磅室为同一房间，和地磅一同设在公司大门处，由原告对进出车辆进行管理（含货车过磅），以核对出入运输车辆重量是否与货物票据相符，再决定是否准予出厂。在《保安管理制度》第五条、第六条有明确规定。因此过磅属于保安（门卫）工作范围，原告自入职时就清楚，被告不应再向原告支付过磅员工资。 本院经审理认定事实如下，据《彭山正邦花名册》及《员工人事档案》记载，戴国辉的入职时间为2005年2月11日，入职手续办理单位和人事档案所在单位均为四川彭山正邦饲料有限公司，岗位名称为门卫。2014年1月1日双方所签订的《劳动合同书》载明：劳动合同期限为无固定期限合同，从事保安工作，工作地点为正邦公司及其关联公司的营业所在地及所辖区域，工作时间为不定时工作制。原彭山县人力资源和社会保障局2013年4月8日作出彭人社综制【2013】2号文件《关于对四川彭山正邦饲料有限公司申请不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》。按照劳动合同的约定，其工作内容为正邦公司制定的该岗位工作描述。据《成都市城镇职工养老保险缴费信息》记载：戴国辉的社会保险2005年至2011年2月由成都社保正邦饲料有限公司在成都缴纳，2011年3月至2018年6月戴国辉的社会保险在成都社保以社会保险个人户缴纳，保费由四川彭山正邦饲料有限公司报销。《四川正邦饲料有限公司门卫管理制度》对车辆进出管理的规定为：“外来车辆入厂应在保安室登记，出厂时须持有有效人员签名的《访客单》。保安应严格检查，携带本公司物品应由负责人在《访客单》出厂货物内容一栏上注明并签字，值班保安将车内所载物品名称、数量、型号与放行条件核对，无误后才予以放行。”2018年7月13日，戴国辉以“公司违法用工，侵犯劳动者权益的行为”为由，通过中通快递向被告正邦公司送达《解除劳动合同通知》。戴国辉于2018年7月30日向眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年7月31日作出彭劳人仲不（2018）30号《不予受理通知书》。 戴国辉提交《四川彭山正邦2017年（12）月份员工工资发放表》及银行卡交易明细清单，拟证明戴国辉解除合同前12个月的平均工资为4413元。 以上事实，有原告当庭陈述及原告的身份证复印件、被告的工商登记信息复印件、《彭山正邦花名册》、《员工人事档案》、《劳动合同》、《四川彭山正邦2017年（12）月份员工工资发放表》及银行卡交易明细清单、成都市个体人员社会保险缴费通知单、记账凭证、社会保险费专用票据、眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会《不予受理通知书》等证据在卷佐证。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、关于解除原、被告双方的劳动关系的问题。自戴国辉向正邦公司发出《解除劳动合同通知》后就未到正邦公司上班，正邦公司认可双方的劳动关系自2018年7月14日起就已经解除，对此本院予以确认。二、关于经济赔偿金的问题。戴国辉以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第四项规定“（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的”为由向正邦公司发出《解除劳动合同通知》，该条规定包含了两层含义：一是用人单位的规章制度违反了法律、法规的规定；二是因用人单位没有按法律规定制定规章制度，给劳动者的权益带来了损害。只有同时具备以上两点要求，劳动者才可以以此为由通知用人单位解除劳动合同。本案中，戴国辉并未提交证据证明被告的规章制度违反法律、法规的规定；正邦公司已提交证据证明，戴国辉的社会保险费已在成都社保缴纳，保费由正邦公司报销，戴国辉称正邦公司未依法为其缴纳社会保险不实，对戴国辉主张的经济补偿金依法不予支持。三、关于戴国辉2018年7月未领工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因工资发放表由正邦公司掌握管理，正邦公司不提交工资发放表，应当承担不利后果，对戴国辉主张2018年7月未领工资2300元，依法予以支持。四、关于加班工资的问题。因原告实行不定时工作制，根据《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资……实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”戴国辉也未对加班的事实提供证据，对此依法不予支持。五、关于带薪年休假的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定“职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天”，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”本案中，戴国辉在正邦公司工作三年七个月，其并未提交证据证明向正邦公司主张过应休未休年休假工资报酬，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，据此对戴国辉主张的未休年休假工资报酬支持4057.93元（4413元/月÷21.75天×200%×10天）。六、关于过磅员工资的问题。按照《劳动合同》的约定，戴国辉的工作内容为正邦公司制定的该岗位工作描述，戴国辉入职正邦公司一直从事保安（门卫）工作，对工作内容应该清楚，在续签劳动合同时也未对工作内容提出异议，对此依法不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第四项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《工资支付暂行规定》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，判决如下： 一、确认原告戴国辉与被告四川正邦饲料有限公司的劳动关系自2018年7月14日起解除。 二、被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十日内向戴国辉支付2018年7月工资2300元。 三、被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十日内向戴国辉支付未休年休假工资4057.93元。 四、驳回戴国辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告负担。（免收） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  李昌莹 二〇一八年十一月九日 书记员  陈 雪