福建省福鼎市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0982刑初407号 公诉机关福建省福鼎市人民检察院。 被告人张阿罚，男，1980年11月8日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，住福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年1月1日被福鼎市公安局刑事拘留，同年2月5日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 被告人陈顺平，男，1978年12月8日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，住福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年1月1日被福鼎市公安局刑事拘留，同年2月5日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉〔2018〕375号起诉书指控被告人张阿罚、陈顺平犯销售伪劣产品罪，于2018年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派代理检察员郭玲玲出庭支持公诉，被告人张阿罚、陈顺平到庭参加诉讼，现已审理终结。 经审理查明: 2017年3月至11月间，被告人张阿罚使用昵称为“实际商场批发香烟”的微信与买方商谈购买假冒伪劣卷烟事宜，达成合意后通过微信收取购烟款，并通过快递发货给买方。后被告人张阿罚将所得购烟款通过微信提现至中国建设银行账号62×××67中，累计提现金额达人民币(币种，下同)169598元。 2017年12月25日，被告人张阿罚通过上述方式，向微信昵称为“小毛驴”的买方销售假冒伪劣的“芙蓉王”4条、“硬中华”1包，通过微信收取购烟款320元。 2017年12月28日，被告人张阿罚通过上述方式，向微信昵称为“正大家居装饰城”的买方以10000元的价格销售“玉溪”、“熊猫”、“中华”等150条假冒伪劣卷烟，通过微信收取购烟款7000元，约定余款3000元在买方收货后付清。 2017年12月30日，被告人张阿罚以10000元（已先行收取4000元）的约定报酬受雇为上家“小方”运输假冒伪劣卷烟，又以1800元的约定报酬雇请被告人陈顺平与其共同运输。当日下午，被告人张阿罚、陈顺平驾驶车牌号为粤Ｊ×××××的广本奥德赛小车，自福建省云霄县出发前往广东省和平县装载假冒伪劣卷烟。到达广东省和平县后，被告人张阿罚按“小方”的电话指示交接伪劣卷烟装载事宜。装载完毕后，二被告人轮流驾驶该车欲将上述卷烟运往浙江省仙居县，次日凌晨2时许，二被告人途经福鼎市境内被福鼎市烟草专卖局执法人员当场查获，并从车内查扣到“玉溪”、“中华”等品牌卷烟1500条、被告人张阿罚持有的手机3部、现金3930元、中国建设银行卡1张及被告人陈顺平持有的手机2部。经福建省烟草专卖局鉴定，上述1500条卷烟价值655000元。经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述事实，被告人张阿罚、陈顺平在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的福鼎市烟草专卖局的检查（勘验）笔录，福鼎市烟草专卖局证据复制（提取）单，福鼎市烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送材料，辨认笔录，福鼎市公安局扣押决定书及扣押清单，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，微信聊天记录截图，电子数据检查笔录，全国机动车信息资源查询信息，粤Ｊ×××××本田奥德赛小车抓拍图，中国建设银行客户交易明细清单，抓获经过，破案经过，户籍证明及被告人张阿罚、陈顺平供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张阿罚、陈顺平明知他人销售假冒伪劣卷烟仍帮助他人予以承运，价值655000元；被告人张阿罚利用微信销售假冒伪劣卷烟，销售金额达179918元，其二人行为均已构成销售伪劣产品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张阿罚、陈顺平在受雇为他人运输假冒伪劣卷烟这一节共同犯罪事实中起辅助作用，应认定为从犯，应从轻、减轻或免除处罚；该节事实中的假冒伪劣卷烟在运输过程中即被查获，因被告人意志以外的原因而未得逞，系未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。二被告人到案后均能如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。结合被告人张阿罚、陈顺平的犯罪情节，本院决定对被告人张阿罚、陈顺平予以减轻处罚。根据被告人张阿罚、陈顺平在本案共同犯罪中的地位、作用，本院予以区别量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条、第六条的规定，判决如下： 一、被告人张阿罚犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币100000元。 （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月31日起至2022年4月30日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 二、被告人陈顺平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月31日起至2021年12月30日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 3随案移送的BIXING直板手机一部、三星直板手机一部、苹果5手机一部、OPPO手机一部、OPPOR11手机一部、卡62×××677的中国建设银行卡一张，予以没收。扣押机关扣押在案的假冒伪劣卷烟1500条、现金3930元，由扣押机关予以没收。 四、继续追缴被告人张阿罚违法所得180918元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  缪怀亮 审 判 员  许 嘉 人民陪审员  朱 宇 二〇一八年十一月三十日 法官助理陈可希 书记员刘丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 官方微信官方微博 -9- -9-