河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民终2787号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司河南分公司。住所地：河南省郑州市郑汴路**附**。法定代表人：文晓娜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李凯，河南英协律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田冬梅，女，1955年8月10日生，汉族，户籍地河南省漯河市召陵区，现住河南省漯河市召陵区。委托诉讼代理人：王之琪，河南强正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邓贺红，女，1980年10月6日生，汉族，住河南省漯河市召陵区。被上诉人（原审被告）：张皓泰，男，2005年11月17日生，汉族，住址同上，系被告邓贺红儿子。法定代理人：邓贺红。上诉人太平财产保险有限公司河南分公司（以下简称太平财险公司）因与被上诉人田冬梅、邓贺红、张皓泰机动车交通事故责任纠纷一案，不服召陵区人民法院（2018）豫1104民初2240号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财险公司的委托诉讼代理人李凯、被上诉人田冬梅的委托诉讼代理人王之琪到庭参加诉讼，被上诉人邓贺红、张皓泰经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。太平财险公司上诉请求：1、依法改判扣减上诉人不应承担的保险赔偿责任58204.15元;2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:原判认定事实、适用法律及赔偿标准错误，导致上诉人多赔偿58204.15元，应当予以改判。经漯河市召陵区人民法院委托，漯河冠东法医临床司法鉴定所针对田冬梅的伤残等级、院外误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，根据所做出的漯冠东司鉴所[2018]临鉴字第5号鉴定意见书，认定田冬梅颅脑损伤的伤残等级为十级，经查漯河冠东法医临床司法鉴定所的业务范围为:法医临床鉴定(损伤程度鉴定)，无精神损伤程度及精神伤残程度鉴定资质，根据鉴定意见书，该所鉴定所依据为人体损伤致残程度分级附录A-A.10十级伤残划分依据。根据本规则鉴定原则，鉴定人伤情有明确对应条款的不得套用附则。漯河冠东法医临床司法鉴定所出具的漯冠东司鉴所[2018]临鉴字第5号鉴定意见书使用条款错误。综上，望二审法院根据事实及法律规定，按照法律规定及查明的事实，依法进行改判决，体现司法公正。田冬梅辩称：本案的鉴定意见书系原一审法院委托，鉴定机构有鉴定资质，且在发回重审时，鉴定人出庭对鉴定的过程和依据做了充分说明，直至本次庭审，上诉人也从未申请重新鉴定，故鉴定意见书应予以采信。本案事故发生后，受害人精神智力以及身体状况明显下降，完全丧失了工作能力，也是本次事故导致的后遗症。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。邓贺红、张皓泰未出庭、无答辩。田冬梅向一审法院起诉请求：请求被告赔偿原告损失共计163680.24元。一审法院认定事实：2017年5月26日7时，被告邓贺红驾驶豫Ｌ×××**号小型普通客车沿人民路由东向西行驶至翟庄农贸市场口西30米左右处停车后，车上乘坐人被告张皓泰（××）打开右后车门时，与车右侧由东向西驾驶电动自行车行驶的原告田冬梅发生刮蹭，造成田冬梅受伤、电动自行车受损的交通事故。漯河市公安局天桥分局交管巡防大队作出事故认定书认定，邓贺红及张皓泰共同承担事故的全部责任，田冬梅不负事故责任。2017年5月26日，田冬梅受伤后到漯河市中心医院住院治疗，医院诊断为1、急性中型闭合性颅脑损伤、左侧额颞部急性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧顶骨骨折、右侧顶枕部头皮挫裂伤，2、应激性溃疡，3、腰1椎体压缩性骨折，4、左膝关节半月板损伤，5、左膝关节骨性关节炎。2017年8月1日，原告住院67天出院，出院医嘱为继续口服药物治疗。原告出院后又陆续复查、购药，共计花费医药费、检查费2248.2元，并提供了14张发票。经原告申请漯河市召陵区人民法院委托，漯河冠东法医临床司法鉴定所出具漯冠东司鉴所（2018）临鉴字第5号司法鉴定意见书，鉴定意见认为：田冬梅颅脑损伤的伤残等级为十级；田冬梅本次损伤的误工期90-180天，护理期45-60天，营养期45-60天，或由人民法院依据法律规定或田冬梅的实际住院天数确定其护理期、营养期的实际日期。鉴定费、鉴定检查费共计2503.2元。另查明，田冬梅1955年8月10日生，户籍地漯河市××号，其现居住于召陵××××路康居鑫苑的儿子家中。2017年河南省城镇居民人均可支配收入为29557.86元/年。田冬梅事发前在中国人寿漯河分公司上班，事发前三个月(3月、4月、5月)月平均收入为5518.83元，并提供了一份中国人寿漯河分公司保险营销员佣金收入证明、近三个月工资的银行明细。豫Ｌ×××**号车辆的所有人为邓贺红，该车在太平财险公司投有交强险及责任限额50万元的商业第三者责任险。被告邓贺红已经垫付8000元医疗费。一审法院认为，关于本次交通事故的责任划分，有交警部门的道路交通事故认定书认定，法院予以确认。原告田冬梅在事故受伤后住院治疗的事实，有诊断证明书、××例、住院费票据、出院证等证据证明，法院予以确认。事故车辆豫Ｌ×××**号在被告太平财险公司投保有交强险和承保50万元的商业第三者责任保险，太平财险公司应在保险范围内对原告的损失予以赔偿。原告提供的漯河冠东法医临床司法鉴定所出具漯冠东司鉴所（2018）临鉴字第5号司法鉴定意见书，系法院委托具有资质的司法鉴定部门作出，在审理时鉴定人出庭对鉴定的过程和依据作出说明，太平财险公司对该鉴定不予认可，但未提出重新鉴定申请，法院对原告提供的司法鉴定意见予以采信。原告的各项损失有：1、住院期间医疗费47101.85元，出院后遵照医嘱支出医药费、检查费2248.2元；2、误工费22075.32元（5518.83元/月÷30天×120天）；3、护理费5425.68元（29557.8元/年÷365天×67天）；4、营养费670元（10元/天×67天）;5、住院伙食补助费2010元（30元/天×67天）；6、残疾赔偿金53204.15元（29557.8元/年×18年×10%）；7、精神抚慰金5000元（酌定）；8、交通费1000元（酌定）；9、受损电动车施救费、修理费500元，有票据为证。以上共计139235.2元，其中医疗费部分为52030.05元。被告太平财险公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费部分10000元，其它部分87205.15元。本案交通事故邓贺红和其儿子张皓泰共同负事故的全部责任，因张皓泰系××，被告邓贺红在张皓泰开车门时负有观察后方并提示张皓泰的责任，因邓贺红未尽到提示义务，应负该事故的主要责任，法院酌定为80%，下余20%的责任由张皓泰负担，因张皓泰系××，其应承担部分，由法定代理人邓贺红承担该责任。综上，原告下余医疗费部分损失42030.05元，由太平财险公司在商业险范围内承担33624.04（42030.05×80%），余下8406.01由张皓泰法定代理人邓贺红承担。被告邓贺红已经垫付了8000元，予以扣除后，邓贺红还应支付给原告406.01元。原告支出的鉴定费及鉴定检查费2503.2元，由被告邓贺红予以赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司河南分公司于本判决生效后十日内赔偿原告田冬梅各项费用共计130829.19元。二、被告张皓泰的法定代理人邓贺红于本判决生效后十日内赔偿原告田冬梅损失2909.21元。三、驳回原告的其它诉讼请求。本案受理费3570元，由原告负担670元，被告邓贺红负担2900元。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，关于本案交通事故发生的事实，各方当事人均无异议，对此，本院予以确认。事故发生后，漯河市公安局天桥分局交管巡防大队经过现场勘验，作出事故认定书，认定贺红及张皓泰共同承担事故的全部责任，田冬梅不负事故责任，该事故认定书客观、公正，本院予以采信。事故发生时，肇事车辆豫Ｌ×××**号车在太平财险公司投有交强险及责任限额50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，故太平财险公司应在保险限额内承担赔偿责任。关于漯河冠东法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书，太平财险公司上诉称对该司法鉴定意见书有异议，但未提供证据予以反驳，亦未在法定期间内申请重新鉴定，且该鉴定结论是由具有资质的鉴定机构作出，故太平财险公司该上诉主张，本院无法予以支持。综上所述，上诉人太平财险公司上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1255元，由上诉人太平财产保险有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕茹辛审判员  张素丽审判员  刘冬凯二〇一八年十一月三十日书记员  胡琨鹏