湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民终7475号上诉人（原审被告）：罗某。委托诉讼代理人：易文松，湖南律言律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄某。委托诉讼代理人：杨冬銮，湖南泓锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：田芳，湖南泓锐律师事务所实习律师。上诉人罗某因与被上诉人黄某生命权、健康权、身体权纠纷纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初2994号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。罗某上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、一审计算费用有误。一审判决已经确认罗某向黄某支付了4万元费用，但最后计算费用的时候没有将4万元扣除，应予以纠正。二、一审适用法律有误。本案属于刑事附带民事诉讼，即便是单独提起民事诉讼，也不能脱离刑事案件的基础，本案仍然要符合刑事诉讼法的规定。本案应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第99条和《最高人民法院关于适应的解释》第155条及其他相关的刑事附带民事诉讼的规定，残疾赔偿金及扶养费用不再赔偿范围之内。黄某辩称，1.罗某在一审中主张的医疗费及住院伙食补助费、交通费、护理费等费用黄某已经支付，罗某主张的4万元不应当抵扣，故一审判决合理合法；2.一审计算费用错误，在一审判决计算黄某损失的时候，并未列明医药费的损失，已经进行了核减，该笔医药费不再黄某诉请损失赔偿范围内，无需再次抵充；3.黄某与罗某健康权纠纷一案，属于民事纠纷案件，适用的是民事诉讼程序，一审法院适用法律无误；4.根据《最高院关于人身损害赔偿若干问题的解释》第十条的规定及《最高院关于适用若干问题的通知》第四条规定，一审判决合理有据。故请求法院依法维持一审判决，驳回上诉人罗某的诉讼请求。黄某向一审法院起诉请求：1．罗某赔偿黄某残疾赔偿金230704元、被扶养人生活费265213元、误工费13615元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金10000元，共计为520530元；2．罗某承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2015年12月9日17时许，罗某在长沙市雨花区xxxx棋牌室内与黄某玩“斗牛”赌博发生纠纷，之后罗某在棋牌室对面的鑫灿饭店门口再次找黄某讨要说法时二人发生争执，随后发生推搡抓扯。在此过程中，罗某用拳头将黄某的左眼打伤，导致其左眼流血。此后，黄某至湖南博雅眼科医院及中南大学湘雅二医院住院治疗。经黄某委托，湘雅二医院司法鉴定中心鉴定于2016年3月21日作出湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第315号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见认为，黄某左眼损伤术后，左眼光感，评定为七级伤残。黄某支付了鉴定费1000元。罗某于2016年4月19日向公安机关投案，并先后四次共计赔偿黄某医疗费41000元。一审法院于2017年10月31日作出了（2017）湘0111刑初196号刑事判决，判决：罗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。该判决已生效。此外，据湖南省人民医院医学诊断意见书的鉴定意见，罗某有双眼重度视力障碍（双眼盲目5级），属于保外就医严重疾病范围。上述判决在执行过程中予以了监外执行。另查明，黄某的户籍为农业家庭户籍。黄某的母亲张春生系1962年1月25日出生，系三级肢体残疾人，黄某的父母另育有一女。黄某与妻子育有两子，长子黄某甲系2008年2月20日出生，次子黄某乙系2012年5月28日出生。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；本案中，罗某在与黄某争执过程中致伤黄某，应承担侵权责任。根据黄某的诉请，黄某主张根据2014年和2015年的相关统计数据核算其各项损失，一审法院予以采纳，但黄某系农业户籍，其未提供证据证实其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故黄某主张的各项损失应按照农村居民的标准核算，具体如下：（一）残疾赔偿金。2015年农村居民人均可支配收入为10993元，故其残疾赔偿金计算为87944元（10993元/年×20年×40%）。（二）残疾赔偿金项下的被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条的规定，黄某主张的被扶养人生活费应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定计入残疾赔偿金。2015年湖南省农村居民人均生活消费支出为9691元。黄某主张黄某甲的扶养年限为10年并无不当，一审法院予以采纳，另其还有一位扶养义务人，故其被扶养人生活费应计算为19382元（9691元/年×10年×40%÷2）。黄某另主张黄某乙的扶养年限为14年并无不当，一审法院予以采纳，另其还有一位扶养义务人，故其被扶养人生活费应计算为27134.80元（9691元/年×14年×40%÷2）。黄某母亲张春生的被扶养人生活费应计算为25842.67元（9691元/年×20年×40%÷3）（三）误工费。因黄某未举证证明其收入状况，其主张按照2014年湖南省职工月平均工资4044元核算其误工费并无不当，一审法院予以采纳。故黄某受伤之日2015年12月9日至定残日前一天2016年3月20日期间的误工费可计算为13749.60元（4044元/月×3月+4044元/月÷30天/月×12天）。黄某主张13615元并无不当，一审法院予以采纳。（四）鉴定费。该项费用系黄某为鉴定事项实际支出的必要费用，一审法院予以确认。另因罗某已被刑事处罚，黄某主张的精神损害赔偿金，一审法院不予支持。上列损失共计为173918.47元。如上所述，罗某应根据其过错承担侵权责任。另据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，因罗某在双方争执中致伤黄某，黄某对此亦有一定的过错，故可减轻罗某的责任。综合案情，一审法院酌情认定，罗某应负担上述损失中的80%，即139134.78元（173918.47元×80%），黄某主张超出部分，一审法院不予支持。罗某相关辩称，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、罗某于本判决生效之日起3日内支付黄某139134.78元；二、驳回黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2903元，由黄某负担1403元，罗某负担1500元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、关于黄某损失数额的认定问题。根据一审查明事实，罗某共计赔偿黄某医疗费41000元，对该笔费用，双方均认可，黄某在起诉之时就将该笔费用予以扣除，未予主张。本院认为，黄某在本案中虽未主张医疗费，但是医疗费依法应计入损失总额，双方按照责任比例予以分担。二、关于残疾赔偿金、被扶养人生活费是否应予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十四条的规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”黄某的损害后果系罗某的犯罪行为所致，本案中黄某虽系在刑事判决之后另行提起民事诉讼，但仍应适用与附带民事诉讼相同的赔偿范围和标准。根据《刑事诉讼法》第一百五十五条的规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。可知，精神抚慰赔偿金、残疾赔偿金、被抚养人生活费不在此列。综上，一审法院将残疾赔偿金和被扶养人生活费纳入赔偿范围系适用法律错误，本院依法予以纠正。综上，黄某在本案中的损失总额为55615元（医疗费41000元+误工费13615元+鉴定费1000元）。根据一审认定的责任比例，罗某承担80%的责任，故罗某需赔偿黄某44492元（55615元×80%），扣除罗某已垫付的41000元，罗某尚需赔偿黄某3492元。综上所述，罗某的部分上诉请求成立，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初2994号民事判决；二、限罗某于本判决生效之日起3日内支付黄某3492元；三、驳回黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费2903元，由黄某负担1403元，罗某负担1500元；二审受理费2903元，由罗某负担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  王晓虹审判员  常晓华二〇一八年十一月二十二日书记员  梁 樱附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。