江苏省无锡市梁溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0213民初316号 原告：曹增，男，1972年11月29日生，汉族，住无锡市滨湖区。 委托诉讼代理人：彭振山，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。 被告：无锡市国际饭店有限公司，统一社会信用代码91320200136260979T，住所地无锡市县前东街**。 法定代表人：谢鸣宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郁亦毅，男，无锡市国际饭店有限公司员工。 原告曹增与被告无锡市国际饭店有限公司（以下简称国际饭店）劳动合同纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告曹增及其委托诉讼代理人彭振山、被告国际饭店的委托诉讼代理人郁亦毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹增向本院提出诉讼请求：请求判决国际饭店支付1、违法解除劳动合同赔偿金251453元；2、2017年度年终奖10000元；3、2015年1月9日至2018年1月9日法定节假日、休息日的加班工资108747元。事实和理由：曹增于1997年9月1日进入国际饭店工作，双方签订了劳动合同，国际饭店为曹增缴纳社会保险费。在劳动关系解除前，曹增的职务是采购部副经理。2017年11月14日，国际饭店单方面通知与曹增解除劳动合同。曹增认为，国际饭店单方以违反公司规章制度为由解除劳动合同的事实基础不存在，是违法解除劳动合同的行为，严重侵犯了曹增的劳动权益。为维护自身合法权益，故提起诉讼请求依法裁判。 被告国际饭店辩称：一、曹增存在严重违反公司规章制度的行为。1、2017年9月30日下午3时许，曹增未经请假，在上班时间私自外出，驾驶单位车辆去天鹏海鲜市场购买螃蟹供私用，违反了《员工手册》第15条、第28条规定，属于重大过失。2、曹增负责采购客户电子门锁，未按货比三家进行市场询价，采购价格高于往年同样电子门锁价格，并且进货后未能按财务制度办理验收、入库付款手续。2016年12月集团对国际饭店进行审计后提出整改意见，曹增身为采购部副经理，对整改意见不但不予理睬，反而在2017年中分二批采购，违反采购流程及审批制度，特别是对最后一批电子门锁采购时，未办理验收和入库手续时已支付了货款，严重违反《员工手册》重大过失第25条、第27条的规定。3、曹增在采购花边酒精炉，未进行比价和采样，采购的花边酒精炉每套90元，高出市场价每套58元，严重违反了物资采购程序（管理制度）等公司相关管理制度。4、2016年12月18日益多集团检查组对国际饭店检查工作中提出了管理工作中存在的若干问题，需要整改，曹增在审核审批过程中，未能按照整改要求规范，仍然以原来的管理模式执行，违反了公司的规章制度。5、审计报告反映的许多管理问题，整改未到位与曹增未能履职存在因果关系，曹增应承担违纪责任。曹增上述违反规章制度的行为，事实清楚，国际饭店依据《劳动合同法》第三十九条和公司规章制度《员工手册》等规定，解除与曹增的劳动关系。二、国际饭店在作出解除决定前已征询了工会意见，解除程序合法，故国际饭店无需支付赔偿金。三、国际饭店支付给曹增的工资中已包含有加班费，曹增起诉主张加班费没有事实依据。四、曹增主张年终奖没有事实依据。综上，请求驳回曹增的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：1997年9月1日，曹增进入国际饭店工作，双方建立劳动关系。2017年11月2日，国际饭店向企业工会发出《解除劳动合同通知工会函》。该函载明：“因曹增职工有严重违反公司规章制度等违纪行为，公司决定与其解除劳动合同。请工会在收到此函后五个工作日内提出意见，公司将对工会的意见进行研究，作出最后决定处理。……”同月8日，国际饭店工会回函称：“经研究，同意公司依据有关法律法规和公司的规章制度解除与曹增职工的劳动关系。” 2017年11月14日，国际饭店向曹增送达了《解除劳动合同通知书》。该通知书载明：“曹增先生：你与我公司签订劳动合同后，应工作需要，在我公司担任采购部副经理职务。但你在管理期间未按公司规章制度流程履职，特别是在集团公司2016年年底对我公司内审后提出了相关整改意见后仍然不予整改。你的失职行为严重违反我公司的规章制度。为此依据《劳动合同法》及我公司相关规章制度规定，经公司研究决定，自2017年11月14日起解除与你签订的劳动合同。请你接本通知后，三日内到我公司结算工资，办理离职手续，移交相关物品。如逾期未办，后果由你自负。特此通知！” 2018年1月9日，曹增向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求国际饭店支付1、违法解除劳动合同赔偿金251453元；2、2017年度的年终奖10000元；3、加班费108747元。仲裁委审查后认为，曹增未能提供与国际饭店存在劳动关系的初步证据，遂于同日作出不予受理的决定。随后，曹增诉至本院。 另查明，2012年8月，国际饭店向曹增下发了《员工手册》1份。该《员工手册》于2012年6月30日修订通过。其中与本案相关的制度有：Ⅶ奖惩条例二、纪律处分（一）轻微过失第28条规定“违反饭店相关用车规定的”；（二）重大过失第6条规定“有意违反店内规章制度、工作规范及特别指示（性质严重者可按严重过失处理）”；第14条规定“因事缺勤（包括因病）而未预先打电话向部门主管请假”；第15条规定“未经部门主管允许，私拿饭店公物使用”；第25条规定“严重违反饭店领料、物品报废、发票报销管理规定的”；第27条规定“采购物品及管理财物失职造成一定经济损失的”；（四）纪律处分执行程序，对于重大过失，填写“重大过失单”，情节严重或具有典型性的须由行政部发文，并处以200元至500元以内经济处罚，情节严重者饭店有权解除合同。 诉讼中，曹增提交了2016年12月至2017年2月、2017年4月至6月、2017年8月至10月的工资单，工资单显示每月工资包含有2000元至2510元的加班工资。经本院核算上述月份平均工资为5329元。 以上事实，有《解除劳动合同通知工会函》及回复函、《解除劳动合同通知书》、锡梁劳人仲不字[2018]第6号不予受理案件通知书、国际饭店《员工手册》、工资单、双方当事人的陈述等证据在卷佐证。 被告国际饭店为证明原告曹增存在严重违反规章制度的行为，提交了以下证据： 1、录像视频，以证明曹增违纪，私自外出，购买酒精炉样品高于市场价。 2、电子门锁合同书，以证明曹增违反国际饭店的规章制度。2012年2月电子门锁报价单1份，其中感应卡门锁每把310元。2016年6月16日曹增以采供部负责人签名的合同会签单1份，其中感应卡门锁每把380元。2017年3月15日曹增以采供部负责人签名的合同会签单1份，其中感应卡门锁每把380元。2017年10月21日曹增以采供部负责人签名的合同会签单1份，其中感应卡门锁每把380元。 3、2017年10月工资表1份，证明加班工资已在当月工资中发放，不存在拖欠加班工资的事实。 4、2017年10月23日采购申请单、2017年11月24日入库单。以证明曹增没有按照审批流程、规章制度要求将采购的物品入库，入库手续没有完成就已付款。 5、行政采购条线检查整改报告，以证明曹增违纪事实。整改报告中涉及物资采购的内容有：“经询问及抽查相关采购合同发现采购流程及采购供应商目录齐全，但发现存在以下问题：1、设备物资的采购有部分是由工程部采购的，例如客房电子锁，，地板等合同建议所有的涉及设备物资采购的均需归口采购部负责，工程部仅负责工程类施工改造类合同的签订。2、目前物资采购的供货商基本固定，建议在采购过程中执行季度供货商考评机制，通过比价比质，优胜劣汰。3、目前饭店工程类施工改造合同均未执行招投标制度，建议今后建立工程类施工改造合同招投标机制，相关各部门共同参与评选。” 6、2017年12月11日无锡方盛会计师事务所有限公司作出的审计报告，以证明曹增违反规章制度，存在违纪事实。与本案相关的内容有：“七、审计评价……5、公司采购部管理制度中有物资采购程序，食品采购程序，食品定价程序。在执行中，物资采购方面存在较大问题：（1）未按采购程序执行，有的采购项目未进行市场询价、比价、容易使进价上升；（2）2017年3月后由副经理一人进行采购，并不经过采购经理审核，监督缺失，容易产生漏洞；（3）设备采购部分有工程部采购，再由采购部签字流于形式，如：电子锁、、地板等存在错位，工程部应是使用部门不符合采购程序。……10、对2016年12月益都集团检查组提出的采购部存在的问题，原总经理不但没有认真整改，反而违反规定签订了上述3份采购合同，并且容忍采购部副经理于2017年3月后独自采购，不经过正经理审核，违反了公司的规章制度。八、审计建议……5、采购部要严格按照采购流程，科学合理询价、定价，按合同采购，严格验收。分工明确，采购、审批、验收要协调配合，互相监督、牵制。” 7、2015年11月至2017年11月考勤表，以证明曹增的出勤情况。该考勤表未经曹增签名确认。 8、一周工作指令会纪要，以证明曹增知道采购的相关规定及整改要求。纪要载明：“上周集团公司来人对酒店财务、采供、行政人事方面进行了检查，并对检查内容进行了记录汇总。详细内容会发至相应部门，请涉及到的部门在1个月内完成整改。”2017年2月10日纪要载明：“2、采供部需要对供应商进行梳理，供应商都必须签订供货协议、诚信协议。要加强原材料的验货及把关，以及进出货的把关工作。” 原告曹增质证称：1、录像视频中并非曹增本人，如果是曹增，国际饭店应当予以违纪处罚并通知本人。根据国际饭店《员工手册》，私自外出仅是轻微过失。2、电子门锁是按照国际饭店要求进行采购，为节约成本，依照原有门锁孔定制了同系统的门锁；并且所有采购合同均经过工程、采购、财务、总经理自上而下决策后签字确认后才采购的。曹增的工作是其中一个环节，不能因为执行上级的工作指令就成为严重违纪。国际饭店提交的电子感应门锁对比报价单是2012年2月的，时间跨度大，不具有可比性。3、对工资表予以认可。4、采购申请单、入库单的日期都是2017年11月24日，此时双方劳动关系已解除，不能证明曹增违纪。5、对行政采购条线检查整改报告和审计报告，曹增均不知情，也不存在违纪事实，整改报告和审计报告不构成企业规章制度。6、对考勤表的真实性不予认可，该考勤表系国际饭店事后单方制作，不能客观反映曹增的工作考勤情况。7、一周工作指令会纪要没有参会人员签名，系电脑后期加工制作，真实性无法确定。 本院认为：用人单位在认定劳动者存在严重违反规章制度的行为时，应当依据合法、有效的规章制度，并且有相应的事实依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位制定涉及劳动纪律的规章制度时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并且向职工公示。诉讼中，国际饭店未提交《员工手册》中规章制度经过全体职工或职工代表协商讨论制定的相关证据，故该《员工手册》中规章制度的制定程序不合法，相关制度不能作为解除与曹增劳动合同的依据。 根据国际饭店提交的录像视频、电子门锁合同书、采购申请单、入库单、行政采购条线检查整改报告、审计报告，证明了曹增在采购物品时可能存在流程上的瑕疵，但无法证明曹增存在《员工手册》Ⅶ奖惩条例二、纪律处分（一）轻微过失第28条、（二）重大过失第6条、第14条、第15条、第25条、第27条列举的违反用车规定、有意违反店内规章制度和工作规范及特别指示、因事缺勤（包括因病）而未预先打电话向部门主管请假、未经部门主管允许私拿饭店公物使用、严重违反领料、物品报废、发票报销管理规定、采购物品及管理财物失职造成一定经济损失等行为。 据此，国际饭店作出解除与曹增劳动合同的决定，事实依据不足，所依据的规章制度制定程序亦不合法，故国际饭店的上述解除劳动合同决定，违反法律规定。对曹增要求国际饭店支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院予以支持。根据曹增解除劳动合同前12个月平均工资、在国际饭店的工作年限，国际饭店应当向曹增支付赔偿金218489元。 曹增对国际饭店提交的考勤表未予认可，由于该考勤表没有被考勤人的签名，故其真实性无法确认。曹增主张2015年1月9日至2018年1月9日期间法定节假日和休息日的加班工资，因未提交国际饭店安排其加班的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，曹增应承担举证不能的法律责任，故对曹增要求国际饭店支付2015年1月9日至2018年1月9日法定节假日、休息日加班工资的请求，本院不予支持。 曹增未提交双方约定发放或者国际饭店应当发放2017年度年终奖的证据，故对相关请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条第一款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、无锡国际饭店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付曹增违法解除劳动合同赔偿金218489元。 二、驳回曹增的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由曹增、无锡国际饭店有限公司各半负担。该款已由曹增垫付，无锡国际饭店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内将应负担部分直接支付给曹增。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  吴寒阳 人民陪审员  张仁龙 人民陪审员  蔡建萍 二〇一八年十一月十五日 书 记 员  杨 洁 本案援引法律条款 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。