陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终3271号上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地：河北省石家庄市裕华槐安东路**宝翠商务大厦**。负责人：何志军，系该公司经理。委托诉讼代理人：王其，河北世纪方舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕爱忠，男，1979年5月10日出生，农民，住陕西省榆林市榆阳区。原审被告：杨二波，男，1983年2月14日出生，司机，住河北省石家庄平山县。原审被告：元氏县博华汽车运输有限公司，住，住所地：河北省石家庄市元氏县井元路北王全口村东南/div>法定代表人：牛树林，系该公司经理。上诉人燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司因与被上诉人吕爱忠、原审被告杨二波、元氏县博华汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初225号民事判决，依法改判减少赔偿误工费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金，争议金额83072元（一审多判误工费12654元、护理费22800元、后续治疗费4000元、伤残赔偿金38088元、鉴定费3600元和诉讼费1930元）2、本案一、二审诉讼费由被上诉承担。事实和理由：1、误工期应为154天，且误工费标准应根据被上诉人提供的发生事故前实际发放的月平均工资计算为99元/天，一审判决的误工费明显错误。2、护理费上诉人仅同意90天×98元/天=8820元，一审判决以204天×155元/天=31620元错误。3、后续治疗费4000元为重复主张，因被上诉人病例中显示已做内固定取出术医疗费既以产生，不能再赔偿后续治疗费。4、伤残赔偿金应按农村居民标准赔偿。5、鉴定费3600元、诉讼费1930元不应由上诉人承担。吕爱忠辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。杨二波、元氏县博华汽车运输有限公司均未作答辩。吕爱忠向一审法院起诉请求：1、依法判决三被告赔偿原告医疗费43474.46元，误工工资45570元，扩理费31620元，伙食补助费3420元，营养费1800元，残疾赔偿金56880元，后续治疗费4000元，精神抚慰金5000元，摩托车修理费580元，鉴定费3600元，共计195039.46元。2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2017年6月27日8时30分许，被告杨二波驾驶冀ALB***（冀A**BS挂）号解放牌重型半挂牵引车沿302省道向南行驶至18KM+500m处时中，撞在前方同向行驶的原告吕爱忠驾驶的无牌照的“时风”牌农用三轮车尾部，造成两车不同程度受损，吕爱忠受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往佳县人民医院住院治疗114天，花医疗费43474.46元，诊断为1、右足第2、3、4跖骨开放性粉碎性骨折；2、右足第1、2、3、4跖肌腱损伤（部分缺损）；3、右足软组织损伤。本起事故经佳县公安局交通警察大队事故认定书认定：杨二波负事故全部责任，吕爱忠无责任。原告的伤情经陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定，吕爱忠的伤残等级为十级伤残，后续治疗费4000元，误工180天，护理90天，营养90天。冀ALB***（冀A**BS挂）号解放牌重型半挂牵引车是杨二波以分期付款的方式购买的，元氏博华汽车运输有限公司保留车辆所有权，杨二波系该车辆实际车主。冀ALB***（冀A**BS挂）号解放牌重型半挂牵引车在被告燕赵财产保险公司投保交强险、商业三者险。事故发生后杨二波给原告支付了医疗费40000元。此外原告户籍登记农村，在榆林居住满一年以上，在榆林市金池园林绿化工程有限公司打工。一审法院认为：公民的人身健康权，合法财产权受法律保护，原告吕爱忠因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损失的，依照道路交通安全法的有关规定承担责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不是部分，依照下列规定承担赔偿责任；（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担责任…….。本案中，被告杨二波驾驶的冀ALB6**（主）冀A71**（挂）解放牌重型半挂牵引车与原告驾驶的无牌“时风”牌农用三轮车相撞，造成两车受损，吕爱忠受伤的交通事故。该起事故经佳县公安局交通警察大队事故认定，被告杨二波承担全部责任，原告吕爱忠无责任。被告杨二波的ALB641（主）冀A71**（挂）解放牌重型半挂牵引车在燕赵财产保险公司投保交强险，商业三者险。据此，原告请求赔偿的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、三轮车修理费、鉴定费，其合理部分，首先由被告燕赵财产保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，剩余部分由被告燕赵财产保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。原告请求按照城关镇居民标准赔偿残疾赔偿金，参照《陕西省高级人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第二十条之规定：户籍登记在农村的赔偿权利人在发生交通事故时，已经在城镇居住满一年以上，赔偿权利人系完全民事行为能力人，以其在城镇的稳定收入作为主要生活来原的，在计算赔偿数额可按城镇居民标准处理。本案中，原告是完全民事行为能力人，其虽系农村户口，但其在发生交通事故前已在榆林市连续居住满一年以上，有相对固定的收入，故其请求按城镇居民标准赔偿残疾赔偿金依法予以支持；原告请求赔偿精神抚慰金，原告因此次交通事故受伤，长时间在医院治疗，身体和精神遭受了痛苦，结合原告的伤残等级，可酌情赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，保险人，被保险人为查明和确定保险事故的性质，原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，鉴定费为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的，合理的费用。故应由保险公司承担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故并提起仲裁或起诉的，被保险人支付仲裁或者起诉费用以及其他费用，除保险合同另有约定外，由保险人承担”，故诉讼费应由保险公司承担。被告杨二波垫付原告吕爱忠的医疗费40000元，在燕赵财产保险公司给原告的赔偿款中予以返还。原告吕爱忠请求赔偿的合理损失为：医疗费43474.46元、误工工资（180天×155元/天）＝27900元、护理费（114天＋90天）×155元/天＝31620元、伙食补助费114天×30元/天＝3420元、营养费90天×20元/天＝1800元、残疾赔偿费56880元，精神抚慰金5000元、后续治疗费4000元、三轮车修理费580元、鉴定费3600元，共计178274.46元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告吕爱忠医疗费10000元，残疾赔偿金56880元，误工费27900元，护理费25220元，三轮车维修费580元，共计120580元；二、被告燕赵财产保险股份有限公司在机动车第三者商业保险限额范围内赔偿原告吕爱忠医疗费33474.46元，后续治疗费4000元，护理费6400元，伙食补助费3420元，营养费1800元，精神抚慰金5000元，鉴定费3600元，共计57694.46元；三、原告吕爱忠在燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司给付的赔偿款中返还被告杨二波40000元；四、被告杨二波、被告元氏博华汽车运输有限公司不承担赔偿责任；上述给付内容于本判决生效之后15日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4700元，减半收取2350元，原告吕爱忠承担420元，被告燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司承担1930元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，杨二波驾驶冀ALB***（冀A**BS挂）号重型半挂牵引车撞在前方同向行驶的吕爱忠驾驶的无牌农用三轮车尾部，造成两车不同程度受损，发生吕爱忠受伤的道路交通事故。经佳县公安局交通警察大队作出佳公交认字【2017】第201730号《道路交通事故认定书》认定：杨二波负该事故全部责任，吕爱忠无责任，依法应予认定。冀ALB***（冀A**BS挂）号重型半挂牵引车在燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保交强险、商业险100万元不计免赔，且事故发生在保险期限内故应由承保人在保险限额范围内进行赔偿，因所受损失能够赔偿故杨二波、元氏县博华汽车运输有限公司不再承担赔偿责任。上诉人认为误工期应为154天，且误工费标准应根据被上诉人提供的发生事故前实际发放的月平均工资计算为99元/天计算。对于误工期从事发之日至鉴定作出前一天共154天，上诉人所称正确应予支持，对于误工费标准按照吕爱忠受伤前实际领取的工资额每天标准应为117.33元予以计算，故误工费应为154天×117.33元/天=18068.82元。上诉人称护理费其仅同意90天×98元/天=8820元，一审判决以204天×155元/天=31620元错误之上诉理由，经查，陕榆正法【2017】临鉴字第J000285号司法鉴定依据吕爱忠的伤残情况作出护理期90天的鉴定意见，而住院期间的护理乃是客观必然，因而护理期应为90天+114天=204天，每天的标准亦应按陕西省人身损害赔偿统计标准予以计算，一审判决的护理费并无差错。上诉人认为后续治疗费4000元为重复主张，因被上诉人病例中显示已做内固定取出术医疗费既以产生，不能再赔偿后续治疗费。经查，后续治疗费系因吕爱忠缺损创面植皮术后右足背皮肤变硬，感觉减弱弹力差，足弓结构部分破坏，大拇趾只有屈曲不能伸直，而所需的后续治疗费用，与内固定取出术产生的医疗费是不容混淆的两个独立概念。上诉人认为鉴定费3600元、诉讼费1930元不应由其承担，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费、鉴定费即是必要合理的费用，应由保险人承担。故该上诉理由不能成立，依法不予支持。吕爱忠的各项合法损失，医疗费43474.46元、住院伙食补助费3420元、后续治疗费4000元、营养费1800元、误工费18068.82元、护理费31620元、残疾赔偿金56880元、精神损害抚慰金5000元、三轮车修理费580元、鉴定费3600元，共计168443.28元。综上所述，燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司对于误工期应为154天的上诉理由成立应予支持，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但误工期计算有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初225号民事判决第三、四项及迟延履行告知条款、一审诉讼费负担分配；二、变更陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初225号民事判决第一、二项为：由燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效后十五日在交强险内赔偿吕爱忠医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金56880元、误工费18068.82元、护理费30051.18元、三轮维修费580元，计120580元，在商业险内赔偿医疗费33474.46元、住院伙食补助费3420元、后续治疗费4000元、营养费1800元、护理费1568.82元、鉴定费3600元，计47863.28元，总计168443.28元。二审案件受理费1870元，由燕赵财产保险股份有限公司石家庄中心支公司1800元负担、由杨二波负担70元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇一八年十一月六日书记员  段欣兵