广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤19民终4842号上诉人（原审原告）：深圳市格林山水餐饮文化有限公司，住所地：广东省深圳市宝安区西乡街道前进路航城工业区新安第三工业区A3综合楼第**，营业执照注册号：440306106469538。法定代表人：黎炳鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘宇宏，广东东深律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯世义，广东东深律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东莞市金匠装饰设计工程有限公司，住，住所地：广东省东莞市东城区主山东宝路******业执照注册号：441900000952583。法定代表人：尹炯文，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢明香，广东汉章律师事务所律师。委托诉讼代理人：武侠，广东汉章律师事务所律师。上诉人深圳市格林山水餐饮文化有限公司（以下简称格林山水公司）因与被上诉人东莞市金匠装饰设计工程有限公司（以下简称金匠公司）装饰装修合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院(2015)东一法民二初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。格林山水公司向原审法院起诉请求：1.判令金匠公司立即对深圳市格林山水酒店装饰工程履行维修保修义务，所须维修费用1550000元由金匠公司承担，维修费用以评估价格为准；二、金匠公司向格林山水公司支付延期完工违约赔偿1200000元。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、东莞市金匠装饰设计工程有限公司于判决发生法律效力之日起三日内向深圳市格林山水餐饮文化有限公司支付违约金72534元；二、驳回深圳市格林山水餐饮文化有限公司其他诉讼请求。本案原审受理费28800元（格林山水公司已预交），由深圳市格林山水餐饮文化有限公司负担28040元，东莞市金匠装饰设计工程有限公司负担760元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院(2015)东一法民二初字第33号民事判决书。格林山水公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销原审判决第一项，改判金匠公司支付维修费用1500000元及延期完工违约金1200000元。主要事实与理由：一、原审程序违法。原审法院审理期限严重超期，频繁更换合议庭成员。二、原审法院对竣工验收时间认定错误。1.工程竣工后，金匠公司具有履行通知验收义务及提交工程竣工验收及结算清单的合同义务。但目前为止，金匠公司并未履行通知验收义务。实际上，该工程并未全部完工，也没有经过竣工验收。2.2013年1月11日，金匠公司向格林山水公司出具工作联系函，承诺具体的项目工程完工时间。但实际上，金匠公司的施工人员至2013年4月为止，仍一直在施工并居住在格林山水公司提供的宿舍。因此，原审法院认定工程竣工时间是2013年1月20日是错误的。3.金匠公司提交的建设工程消防验收申报表复印件仅是对消防工程进行申报验收，而非装饰装修工程验收，且申报消防验收需要一至两个月时间，消防验收合格才可办理餐厅、KTV、客房等相关证照，为避免开业时间严重滞后，故在装修工程未完工一至两个月前就要进行申报消防验收。4.金匠公司在答辩中也说明案涉装修工程是2013年3月份以后投入使用的。至少可以说明，案涉工程在2013年3月份以前是没有交付使用的，而原审法院却认定案涉工程在2013年1月20日为竣工验收时间，是错误的。实际上，根据格林山水公司提交的社区资讯报、收据等材料反映，格林山水公司是在2013年4月28日才开业，案涉装修工程才正式投入使用。三、原审法院认定格林山水公司同意工期延长18天错误。1.虽然格林山水公司签收了金匠公司提交的部分工作信函，但并不代表格林山水公司认可金匠公司信函中所述内容。2.格林山水公司提交的2012年11月8日编号1107-01号、2012年11月11日编号1111-02号、2012年12月19日编号1219-05号、2012年12月20日编号1220-06号、2012年12月30日编号1230-08号《工作联系函》明确指出金匠公司装修工程存在严重质量问题。3.至约定工期2012年12月20日止，金匠公司未能给出具体的装修交付时间，经格林山水公司多次催促，金匠公司才于2013年1月11日出具《工作联系函》列出具体的完工计划书。实际上，金匠公司未能按计划施工。四、原审法院未认定装修质量问题是错误的。1.装修期间，格林山水公司多次指出案涉工程存在质量问题。2.保修期间，格林山水公司多次通过电话、书面等方式向金匠公司提出案涉工程存在质量问题。格林山水公司通过特快专递方式于2013年11月6日、12月22日、12月24日向金匠公司注册地、经营地等邮寄、经营地等邮寄送达维修通知函，格兰山水公司向法院申请证据保全、公证保全等未获批准，便自行进行拍照、录像等方式取证。原审法院以鉴定公司复函不能以照片进行鉴定为由对质量问题不予认定是错误的。五、原审法院认定格林山水公司损失数额错误。依据合同约定，金匠公司应于2012年12月20日前完工。但实际上在2013年4月28日才交付使用，逾期完工129天，导致格林山水公司租金损失、工资损失、水电费损失等共计1605656元。该损失应由金匠公司承担。综上，原审法院认定事实严重错误，请二审法院依法改判。金匠公司未在法律规定的期限内向本院提交书面答辩意见。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理对原审查明事实予以确认。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，本院依法对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕格林山水公司的上诉，本案二审的争议焦点在于：1.案涉装修工程是否存在质量问题；2.金匠公司应向格林山水公司支付逾期完工违约金的数额。关于焦点一，案涉装修工程是否存在质量问题。格林山水公司确认其已对主张的工程质量问题进行维修，故本案已不具备现场勘察取证进行鉴定的条件。格林山水公司提交的其自行拍摄的照片，无法确认是否为案涉装修工程现场照片，且金匠公司对该照片不予确认，故对格林山水公司自行拍摄的照片，本院不予采信。同时，原审法院以案涉工程进行造价鉴定时拍摄的照片委托鉴定机构对工程质量问题进行鉴定。鉴定机构明确回复须对案涉现场进行勘察，无法依据该照片进行鉴定，故不接受原审法院的委托。因此，鉴于格林山水公司未能举证证明案涉装修工程存在质量问题，原审法院对其主张的维修费用不予支持并无不当，本院予以维持。关于焦点二，金匠公司应向格林山水公司支付逾期完工违约金的数额。金匠公司对原审法院判决其向格林山水公司支付违约金72534元未提出上诉，格林山水公司对原审法院认定的完工时间及逾期时间提出异议。本院认为，金匠公司提交的《交接单》经罗标签名确认，原审法院据此认定案涉工程的完工时间为2013年1月18日并无不当。同时，原审法院根据经格林山水公司签收确认的工作联系函，结合格林山水公司签收后未提出异议的事实，认定其同意工期延长18天并无不当，本院予以确认。据此，结合双方约定的逾期完工违约金计算方式，原审法院认定金匠公司应向格林山水公司支付违约金72534元正确，本院予以维持。此外，关于格林山水公司上诉提出的其他问题，原审法院根据双方当事人的诉辩意见、提交的证据对本案的事实进行了认定，并在此基础上依法作出判决，程序合法，且理由阐述充分、正确，本院予以确认，不再赘述。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。格林山水公司的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费28400元，由深圳市格林山水餐饮文化有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  陈天宇审判员  刘冬虹审判员  陈锦波二〇一八年十一月九日书记员  钟增荣吕绮雯