文书内容云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民初2487号原告：李巧嵘，女，1972年11月3日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：何顺生，云南和序律师事务所律师。委托诉讼代理人：满强，北京大成（昆明）律师事务所律师。被告：叶永智，男，1972年2月14日生，汉族，住云南省昆明市嵩明县。委托诉讼代理人：郑维维，云南迪恒律师事务所律师。被告：杨永全，男，1968年1月25日生，汉族，住云南省昆明市嵩明县。委托诉讼代理人：梅红，云南迪恒律师事务所律师。原告李巧嵘与被告叶永智、杨永全民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李巧嵘及委托诉讼代理人何顺生、满强，被告叶永智的委托诉讼代理人郑维维，被告杨永全的委托诉讼代理人梅红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李巧嵘向本院提出诉讼请求：１．判令两被告连带偿还原告借款本金1000万元；２．判令两被告连带支付原告借款利息310万元及从2017年12月16日起至实际清偿之日止按月利率1%计算的利息；3．判令两被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2014年10月1日，原被告双方就原来的经济往来账务进行结算，在原告还有1019.76万元债权的情况下，双方达成新的协议内容：（1）1000万元核算为被告方向原告方借款，由被告叶永智代杨永全出具借条，并口头约定月利率为1%；（2）剩余零头19.76万元由被告方支付给原告。协议达成后，被告叶永智于2014年10月8日将19.76万元支付到原告公婆桂玉兰的平安银行账户，并于2014年11月3日由杨永全支付15万元、12月2日由叶永智支付10万元、2015年1月4日有叶永智支付10万元、2月2日由叶永智支付10万元、3月2日由叶永智支付10万元，共计55万元的利息支付到原告公婆桂玉兰的平安账户。2016年8月23日、2017年1月24日，由于被告方不按期归还借款本金和利息，在原告多次找被告追讨的情况下，被告方又安排杨永全的云南永腾投资有限公司的出纳陈杰敏分两笔支付20万元的利息到原告的平安银行账户。2016年4月6月期间，被告方同意用违约昆明市白云路金尚壹号金尚俊园25层写字楼作价1500万元用于抵债。由于被告的价格明显高于市场价700万元，且还有400万元银行贷款未偿还，被告方不同意按照市场价抵债，双方协商不成。2017年4月至7月期间，被告方同意用位于昆明市北市区烟草路一号路以北盘龙江以东金江小区5号地块H5号商铺作价1300万元用于抵债。由于被告方的价格明显高于市场价500万元且还有银行贷款未偿还，被告方又不同意按市场价抵债，故双方协商不成。叶永智辩称，一、原告当庭宣读的民事起诉状与法院送达当事人的上诉状陈述事实完全不一致。法院不应当准许原告改变民事起诉状依据的事实，法律只赋予一个变更诉讼请求的权利，本案应该按照答辩人收到的民事起诉状所述事实和理由进行审理；如果原告坚持改变，应当撤诉后重新起诉。答辩人收到的起诉状所述事实与随后变更后提交起诉状所述事实相互矛盾，轻轻不予准许原告变更起诉所依据事实。二、原告根本没有向被告支付诉讼请求中主张的本金1000万元，而之前双方产生的债权债务已经了结完毕。原告没有证据证明按照2014年10月1日《借条》的约定向被告交付借款本金1000万元，原告提交的资金支付证据均是之前与答辩人的款项往来，答辩人认为双方债权债务已经了结完毕，且有证据证明。请求驳回原告的诉讼请求。杨永全辩称，一、原告提交的用于证明存在民间借贷法律关系证据借条是被告叶永智所签，从内容和形式均不能证明原告与杨永全存有借款关系。原告出具的2011年8月19日的500万元借条确实存在，但是已经归还，原告对该事实也予以认可。原告没有证据证明杨永全与其存在民间借贷法律关系。二、原告提交的银行流水中除2011年8月19日500万元是汇入杨永全账户外，其余均是汇入叶永智账户，杨永全没有实际收到款项；杨永全的还款行为不能证明其系借款人，而是杨永全代叶永智支付，是杨永全和叶永智之间的指示付款行为。综上，原告与杨永全并不存在借贷纠纷，不应该承担还款责任，请求驳回对杨永全的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：１．原告提交借条，欲证明2014年10月1日原被告双方就原双方发生的借款关系进行结算后形成新的借款关系，由叶永智代杨永全书写，杨永全与叶永智系本案实际借款人、用款人；叶永智质证称认可借条真实性，该借条形成时被告想要再次向原告借款，但是原告并未实际打款；杨永全质证称借条不清楚，不发包质证意见。本院认为，当事人未对借条真实性、合法性提出异议，本院予以确认；当事人针对借条的争议系该借条属于借款结算还是借款意向，即对借条关联性的争议，本院在后结合其他证据对关联性以及证明目的进行评述。２．原告提交七份录音证据，欲证明杨永全是叶永智的姐夫，借条是叶永智代杨永全书写，实际是杨永全借款，公司开会不再补写借条；杨永全承诺本案借款1000万元由其负责，事前双方对利息有约定；因为资金困难只能用房产来抵偿债务，价格需按照公司确定价格；叶永智质证称认可录音中叶永智的声音真实性，对录音的合法性、证明目的有异议；杨永全质证称认可录音中杨永全的声音真实性，对录音的合法性、证明目的有异议。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条规定：“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”本案中，原告提交的录音证据中谈话系在公共场所进行，录音系在该公共场所录制，该证据并非以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得，故该录音证据可以作为认定本案相关事实的依据，本院对该证据予以采纳，本院在后结合其他证据对证明目的进行评述。经审理，本院确认案件事实如下：从2011年8月19日起至2017年1月24日，原告与被告叶永智、被告杨永全之间发生多达79笔款项往来（详见附表）。2014年10月1日，被告叶永智向原告出具借条，载明：“借款人叶永智向出借人李巧嵘借款人民币壹仟万元整，期限：2014年10月1日至2015年10月1日。借款期限到期后立即归还；若到期不归还借款，出借人有权向法院提起诉讼。”借款到期后，原告方本人及其方其他人员与被告杨永全、被告叶永智分别进行了多次沟通协商。另，当事人共同书面确认原告于2011年9月21日收到被告叶永智付款213332元。本院认为，一、关于本案的诉讼时效。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”第二百零六条规定：“本法自2017年10月1日起施行。”本案中，借条载明的借款期限为2014年10月1日至2015年10月1日，即诉讼时效应从2015年10月2日起算；又前述法律自2017年10月1日起施行，且诉讼时效为三年，故原告于2017年11月28日提起本案诉讼并未超过诉讼时效，被告抗辩本案超过诉讼时效的主张不能成立。二、关于借款的产生及主体。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款规定：“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。”第十六条规定：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”本案中，被告叶永智于2014年10月1日向原告出具借条，所载明内容即与原告进行资金融通的意思表示。原告主张该借条是对之前双方借款还款的结算；被告叶永智抗辩称该借条是其向原告借款的意向，原告并未实际发放借款；被告杨永全抗辩对该借条不清楚。本院认为，首先，录音着证据2016年5月叶永智的陈述“这回呢付了个十万，我们记着是980，是这个情况”，叶永智对于“你意思现在只是980万的本了？”问话的回答“我们这里记900万”；其次，双方共同确认合计80笔款项往来，截止被告叶永智出具借条时的2014年10月1日，已经发生71笔款项往来；则原告关于2014年10月1日的借条是对双方之前借款还款结算的主张比被告叶永智抗辩借条是其向原告借款的意向更具有合理性，本院对该借条系结算的主张予以采纳。另，关于本案的借款人，被告叶永智出具了借条，当然系本案民间借贷关系的借款人；录音证据被告叶永智、被告杨永全均谈到不再写条子、用房子抵债、抵债房价以开会定等内容，可以证明被告叶永智、被告杨永全所谈债权系案涉债权；被告杨永全本案中存在付款行为，以及录音证据被告杨永全发现原告录音行为后的陈述“这件事永远我都认，你们不予做这些。我都觉得不高兴行了”结合原告方多次与被告杨永全洽谈借款事项，可以证明被告杨永全亦是案涉民间借贷关系的借款人。三、关于借款的本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案中，原告于2018年10月日提交杨永全、叶永智借用李巧嵘款项往来流水账明细表（三）明确本案借款的构成：2011年12月30日支付160万元、2012年4月24日分别支付400万元和100万元，案外500万元借款所欠2011年8月19日至11月20日利息30万元；前述款项及应付到2013年3月4日利息合计9201600元，扣除原告2013年3月4日收到1201600元结余本金为800万元；800万元及应付至2014年10月8日利息2797600元合计10197600元，扣除原告2014年10月8日收到197600元结余本金1000万元。本院按照前述规定，对当事人将利息计入本金的结算进行审查：1、2013年3月4日，借款本金包含2011年12月30日支付160万元、2012年4月24日支付500万元，按照年利率24%计算至2013年3月4日为160×24%÷12×14+500×24%÷12×10=144.8万元，而原告当时结算计入本金的利息为9201600-1600000-5000000=3601600元，违反前述规定，故截止2013年3月4日可计入本金的本息合计160+500+144.8=704.8万元，扣除当日原告收到的1201600元，实际欠款为5846400元；2、2014年10月8日，借款本金为5846400元，按照年利率24%计算自2013年3月4日至2014年10月8日为5846400×24%÷12×20=2338560元，而原告当时结算计入本金的利息为10197600-5846400=4351200元，违反前述规定，故截止2014年10月8日可计入本金的本息合计5846400+2338560=8184960元，扣除当日原告收到的197600元，实际欠款为7987360元，即本案的实际借款应为7987360元。四、关于借款的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，如前所述，借条所载明的债权为1000万元，其后的还款具有规律性，与原告关于借款利率为月息1%主张相契合，本院确定借款利率为月息1%；如前所述，本院确定2014年10月8日借款本金为7987360元，对于已付所谓利息超过双方约定利息部分应予抵扣本金，经重新计算，截止2017年1月24日，欠付本金为7832665元，欠付利息1601513元；被告还应支付自2017年2月1日起至实际清偿之日止按照月利率1%计算的逾期利息。综上所述，李巧嵘的部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十六条、第二十八条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告叶永智、杨永全于本判决生效之日起十日内偿还原告李巧嵘借款本金7832665元、利息1601513元，及自2017年2月1日起至实际清偿之日止按照月利率1%计算的逾期利息；二、驳回原告李巧嵘其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（没有给付金钱义务的，不写）。案件受理费100400元，由叶永智、杨永全负担75300元，由李巧嵘负担25100元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  贾 音人民陪审员  刘弋寮人民陪审员  丁启洪二〇一八年十一月二十一日书 记 员  王炜进附表：当事人确认流水            序号              日期              金额                  原告转被告              被告转原告                  1              20110819              5,000,000.00                                 2              20110830              6,100,000.00                  3              20111021                            260,000.00                  4              20111208              5,000,000.00                  5              20111208              3,085,333.00                  6              20111221              100,000.00                  7              20111230              1,600,000.00                                 8              20120120                                   100,000.00                  9              20120221              100,000.00                  10              20120321              100,000.00                  11              20120420              100,000.00                  12              20120424              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