宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民终2716号 上诉人（原审被告）：宁夏尚为商务咨询有限公司，住所地宁夏银川市兴庆区胜利南街****。 法定代表人：崔存良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王小宇，宁夏言宗律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩智，宁夏言宗律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋芳芳，女，1978年6月9日出生，汉族，无业，住宁夏银川市西夏区。 委托诉讼代理人：王志军，宁夏言成律师事务所律师。 原审第三人西安非常文化传播有限公司，住所地陕西省西安市，住所地陕西省西安市雁塔区太白小区****iv style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人曹晓东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨佩红，男，该公司职员。 上诉人宁夏尚为商务咨询有限公司因与被上诉人宋芳芳、第三人西安非常文化传播有限公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初8674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 宁夏尚为商务咨询有限公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2、依法判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：被上诉人自认其自2015年9月进入第三人西安非常文化公司工作，直至被上诉人所称的劳动关系解除之日其工作地点、工作内容并未发生任何变动。上诉人公司在2016年7月成立，上诉人公司的成立对被上诉人的工作没有产生任何影响，被上诉人只进行了一项工作，不可能同时与上诉人及第三人存在劳动关系，且截止目前被上诉人未提交任何证据证明其与第三人之间解除了劳动关系，此外被上诉人从事的工作是第三人与中国电信股份有限公司建立的业务，上诉人公司并没有相关业务的开展，因此上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。 宋芳芳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法应予维持。 原审第三人西安非常文化传播有限公司未到庭。庭后原审第三人西安非常文化传播有限公司向本院提交由其出具的书面材料一份。在该份书面材料中，第三人西安非常文化传播有限公司称，被上诉人宋芳芳系其公司工作人员，因其公司与中国电信股份有限公司银川分公司存在长帐龄欠费委托代收合作关系，其公司派上诉人宋芳芳至银川西夏区电信营业厅担任欠费催收工作。宋芳芳入职时间为2015年9月17日，工资通过其公司兼职会计梁雪莲的账户向宋芳芳发放。 宋芳芳向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告2017年2月份、3月份最低保障工资2072元；2．判令被告向原告支付未签订书面劳动合同应付双倍工资未付部分36000元（2016年8月至2017年3月1日）；3．判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金9000元；4．判决被告为原告缴纳2016年7月25日至2017年3月21日的养老保险。 一审法院认定事实：被告于2016年7月25日注册成立。崔存良系被告公司的法定代表人，也系非常文化公司的工作人员。2015年5月29日，崔存良代表非常文化公司与中国电信股份有限公司银川分公司签订《银川分公司长帐龄欠费委托代收协议》，约定中国电信股份有限公司银川分公司委托非常文化公司清缴中国电信股份有限公司银川分公司用户历史欠费事宜，合同期限为一年。原告称于2015年9月17日到被告处从事客服主管工资，月工资为4500元。原告为证明其主张，向法庭提交2016年7月1日至2017年3月1日期间的银行明细清单，显示梁雪莲自2016年7月至2016年12月20日向原告支付工资6笔，合计20417．45元；咸月梅于2017年1月20日支付原告工资4151．24元。原告并提交其与被告公司法定代表人的通话录音，主张被告于2017年3月21日单方解除与原告的劳动关系。录音中，原告称：“崔经理，昨天尚大哥打电话说让我办离职，我现在不能办”被告公司法定代表人称：“……你认为是毫无理由的就把你劝退了吗？你的表现真的很好吗？你在工作上给我们支持了吗？……05年你来的时候总公司西安……”。被告否认与原告存在劳动关系，称尚立新是被告公司工作人员，梁雪莲是被告公司的兼职会计，但同时也是第三人公司的会计，咸月梅与被告公司没有任何关系，原告提交的录音没有原始载体，不符合证据的形式要件，且无法核实真实性。被告为证明其抗辩理由，向法庭提交2016年8月至2017年4月的工资表，该工资表中有尚立新及梁雪莲的工资信息，但没有原告及咸月梅的工资信息。2017年5月22日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同诉讼请求。该仲裁委以原、被告不存在劳动关系为由，驳回了原告的仲裁请求。庭审中，原告称2017年2月放假20天，3月培训两天后因与同事发生矛盾便没有去上班。 另查明，2017年4月20日，原告向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会提交的申请书中称：2015年9月17日到非常文化公司担任客服经理，2016年7月，尚为咨询公司成立，原告同时完成两个公司的工作任务。后原告撤回仲裁申请。2017年8月7日，本院在受理宋芳芳与宁夏尚为商务咨询有限公司劳动争议一案同时，也受理吴珊珊与宁夏尚为商务咨询有限公司劳动争议一案，案号为（2017）宁0104民初8675号。该案在审理过程中，吴珊珊称宋芳芳系其同事，二人在同一工作场所工作，均受被告公司法定代表人崔存良、被告公司办公室工作人员尚立新的管理。吴珊珊为证明其主张，向法庭提交奖杯及照片。奖杯载明吴珊珊获得被告公司2016年度奉献奖；照片显示吴珊珊参与了被告公司年终总结表彰大会，并在该会中获得被告公司2016年度奉献奖。 一审法院认为，一、关于宋芳芳的劳动关系问题。根据《劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知》：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”之规定，结合本案。原告向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会提交的仲裁申请书，及被告提交的《银川分公司长帐龄欠费委托代收协议》相互印证，可以证明原告于2015年9月17日到第三人非常文化公司位于银川市西夏区同心路电信营业厅3楼工作，原告从事的工作内容属于第三人非常文化公司的业务组成范围，故原告与第三人非常文化公司于2015年9月17日建立事实劳动关系。2016年7月25日，被告公司成立，原告仍在原工作场所、工作岗位工作，由被告公司会计梁雪莲按月向原告支付劳动报酬。虽然被告抗辩梁雪莲系被告的兼职会计，同时也是第三人非常文化公司的会计，但未提交证据证明，故对被告该抗辩理由，法院不予采纳。因原告受被告公司法定代表人崔存良、被告公司员工尚立新管理，由被告公司会计梁雪莲向其支付工资，且（2017）宁0104民初8675号劳动争议一案中，吴珊珊也认可原告系其同事，故本院确认原告与被告自2016年7月25日建立事实劳动关系；二、关于2017年2月、3月工资问题。原告称2017年2月放假20天，2017年3月培训两天，后因与同事发生矛盾再未去上班。因放假系因单位原因致使原告无法工作，故被告应按照银川市最低工资标准支付原告2017年2月期间待岗期间生活费1660元。2017年3月，原告培训两天后因与同事发生争议未去上班，属于因自身原因未到岗，故被告仅需支付2017年3月工资152．64元（1660元÷21．75天×2天）。综上，被告应支付原告2017年2月、3月工资合计1812．64元；三、关于双倍工资差额问题。工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，原告于2017年3月21日离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，被告应支付原告2016年8月26日至2017年3月21日期间未签订劳动合同双倍工资差额。现原告主张该权利至2017年3月1日，符合法律规定，故被告应支付原告2016年8月26日至2017年3月1日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额16392．19元（被告系当月发放上月工资，2016年9月29日至2017年1月20日期间被告实际支付原告工资总额为：3897．62元÷21．75天×4天＋14015．39元；2017年2月被告应支付原告工资1660元，两项合计16392．19元）；四、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。因原告未提交录音的原始载体，也未提交证据其他证据予以佐证，且被告在仲裁过程中亦不认可该证据的真实性，故对原告主张被告违法解除与其的劳动关系，要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金，本院不予支持。五、关于关于补缴社会保险问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，故对宋芳芳要求补缴社会保险费，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（四）项规定，判决：一、被告宁夏尚为商务咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付宋芳芳2017年2月、3月工资1812．64元、2016年8月26日至2017年3月1日期间为签订书面劳动合同双倍工资差额16392．19元，合计18204．83元；二、驳回原告宋芳芳的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、公告费300元，合计310元，由被告宁夏尚为商务咨询有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审庭审中，原审第三人西安非常文化传播有限公司提交书面情况说明一份，该书面情况说明载明，被上诉人宋芳芳系第三人西安非常文化传播有限公司工作人员，因其公司与中国电信股份有限公司银川分公司存在长帐龄欠费委托代收合作关系，其公司将被上诉人宋芳芳派至银川西夏区电信营业厅担任欠费催收工作。宋芳芳入职时间为2015年9月17日，工资通过第三人西安非常文化传播有限公司兼职会计梁雪莲的账户向宋芳芳发放。 二审查明其他事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案系劳动争议案件，本案争议焦点为上诉人宁夏尚为商务咨询有限公司与被上诉人宋芳芳之间是否存在劳动关系。劳动关系的确认，首先应从上诉人与被上诉人之间是否存在合同上或事实上的用工关系进行审查，也即双方之间是否存在管理与被管理的关系，同时结合考勤记录、工资发放及其他证据予以确认。本案中，被上诉人自认其2015年9月17日到原审第三人西安非常文化传播有限公司处从事客服主管工作，自此至本案诉讼，其工作内容及工作地点基本没变化。此外，被上诉人宋芳芳所从事的历史话费催收业务系第三人西安非常文化传播有限公司的业务范围，而上诉人并无该项业务。加之第三人西安非常文化传播有限公司在二审中自认梁雪莲系其公司的兼职会计，宋芳芳工作期间的工资由其公司兼职会计梁雪莲发放。综合以上事实，被上诉人宋芳芳提交的证据不足以证实其与上诉人公司存在劳动关系。 综上所述，宁夏尚为商务咨询有限公司的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实错误，判决结果不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初8674号民事判决； 二、驳回被上诉人宋芳芳的一审诉讼请求。 一审案件受理费10元，由被上诉人宋芳芳负担；二审案件受理费10元，由被上诉人宁夏尚为商务咨询有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  邢雪梅 二〇一八年十一月二十日 书记员  哈 越 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ...... （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ...... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。