湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1021民初952号 原告:湖南郴州金瓯建筑有限公司，住所地:湖南省郴州市北湖区南岭大道(府前华厦**)。 法定代表人:童树林，系该公司总经理。 委托诉讼代理人:陈卫民，男，湖南民浩律师事务所律师，一般代理。 委托诉讼代理人:邱细容，女，湖南民浩律师事务所律师，一般代理。 被告:郴州富美房地产开发有限公司，住所地:湖南省桂阳县龙潭街道龙潭路北关居委会内。 法定代表人:张海兵，系该公司总经理。 委托诉讼代理人:汪友忠，男，湖南志浩律师事务所律师，特别授权。 被告:郑持兵，男。 委托诉讼代理人:刘建平，男，湖南星河律师事务所律师，特别授权。 被告:徐世民，男。 原告湖南郴州金瓯建筑有限公司（下称金瓯公司）与被告郴州富美房地产开发有限公司（下称富美公司）、郑持兵、徐世民建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用普通程序，进行了两次公开开庭审理。原告金瓯公司法定代表人童树林及其委托诉讼代理人陈卫民和邱细容，被告富美公司委托诉讼代理人汪友忠，被告郑持兵及其委托诉讼代理人刘建平，被告徐世民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金瓯公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告富美公司、被告郑持兵立即向原告支付钢材货款（含违约金、律师代理费、执行费等)合计9,300,000元及至2018年10月8日止利息1,159,600元，以后利息另算至实际付清之日止;2、依法判令被告富美公司、被告郑持兵立即向原告支付管理费400,000元及至2018年10月8日止利息82,400元，以后利息另算至实际付清之日止)；3、依法判令被告富美公司、被告郑持兵立即向原告支付原告垫付的执行差旅费20,000元及至2018年10月8日止利息3,200元，以后利息另算至实际付清之日止;以上1-3项合计10,965,200元；4、依法判令被告富美公司、被告郑持兵立即向原告支付案外人谭彦借款本金2,600,000元及至2018年10月8日止利息878,800元，以后利息另算至实际付清之日止;以上1-4项合计14,444,400元；5.依法判令被告徐世兵对第4项诉讼请求承担连带偿还责任；6、依法判令本案全部诉讼费(含财产保全费)由三被告承担。事实与理由:2017年3月3日，原告与被告富美公司签订关于桂阳县福莱森商业广场的《建设工程施工合同》。2017年12月3日，原告与被告富美公司、被告郑持兵签订《解除合同协议书》，解除双方的建设工程施工合同关系，另在该协议书第五条约定:“因该项目施工，现已产生并依法确定的由乙方(本案原告)承担的以下债务，由甲方(本案被告富美公司)和丙方(本案被告郑持兵)连带向乙方进行偿付:1、(2017)湘0424民初1622号调解书确定的钢材货款、违约金、律师代理费合计10,513,360元及利息，其中代丙方支付的5,000,000元自2017年9月28日起计息，其余的自乙方承担债务时计息;2、混凝土供应方谭彦借款2,600,000元，自借款之日起计息:3、丙方需支付管理费400,000元，自2017年12月3日起计息;4、已经产生或可能产生的，但尚未要求乙方承担的债务，自乙方资产被冻结或承担该项债务时计息。以上1-4项的款项，未还清之前均按月利率3%计算利息至付清为止”。在第六条约定:“在2018年元月31日前支付(2017)湘0424民初1622号调解书确定的钢材货款5,513,360元及利息等”。但解除协议签订后，被告富美公司仅仅于2018年3月3日向原告支付利息50万元，于2018年3月12日向原告支付利息50万元，此后就再也没有向原告偿还欠款及利息。鉴于以上事实，为了维护自身合法权益，避免带来更大的经济损失，现原告特依据《民事诉讼法》等法律的相关规定诉至法院，望判如所请。 被告富美公司辩称：1、原告所诉的债权是（2017）湘0424民初1622号民事调解书已确定的债权，该案已进行执行，衡东法院已冻结了本被告的土地。原告起诉的程序不合法，属重复诉讼；2、原告诉请的其中260万元债权主体是案外人谭彦，不是原告，原告并没有证据证明该债权已转让给了原告，不应该在本案中主张；3、《解除合同协议》约定月利率为3分不符合法律规定；4、原告所诉请的其中40万元属挂靠费，不能得到支持。 被告郑持兵辩称：本被告同意富美公司的抗辩意见。另外，《解除合同协议》中约定的是要受条件限制的。 被告徐世民辩称：没有意见。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，各方当事人对双方提供的证据及本案基本事实均无异议。本院根据双方提供的证据及庭审情况综合认定事实如下： 2017年3月3日，原告金瓯公司与被告富美公司就富美公司开发的桂阳福莱森商业广场签订了《建筑施工合同》，被告郑持兵是该项目的实际施工人。施工合同签订后，原告及实际施工人郑持兵对该商业广场进行了施工建设，并在施工中购买了案外人湖南胜天建材有限公司钢材用于该项目的施工建设。2017年9月15日，湖南胜天建材有限公司就金瓯公司、郑持兵欠其钢材货款案，对原告金瓯公司及被告富美公司、被告郑持兵，向衡东县人民法院提起了诉讼。2017年10月11日，衡东县人民法院作出（2017）湘0424民初1622号民事调解书，确认了湖南胜天建材有限公司与金瓯公司、富美公司、郑持兵达成的调解协议。协议主要内容为：“一、湖南胜天建材有限公司与金瓯公司、郑持兵自愿解除2017年4月2日签订的《钢材购销合同》，富美房地产开发有限公司对此无异议。二、关于湖南胜天建材有限公司与金瓯公司、郑持兵就2017年4月2日签订的《钢材购销合同》已履行的部分，经双方结算，金瓯公司、郑持兵认可尚欠湖南胜天建材有限公司钢材货款9,570,406元，违约金(计算至2017年10月10日止)495,000元;金瓯公司、郑持兵自愿承担湖南胜天建材有限公司因本案支付的律师代理费447,54元，上述三项合计10,513,360元;富美公司对上述款项无异议，且自愿就上述款项对湖南胜天建材有限公司承担连带清偿责任。三、金瓯公司、郑持兵自愿支付湖南胜天建材有限公司钢材货款4,057,046元、逾期付款违约金495,000元、律师代理费447,954元，合计5,000,000元;该款项金瓯公司同意自本调解书生效之日起三日内由衡东县人民法院从其已被冻结的账户(账号:############,开户行:某银行)中直接划拨至衡东县人民法院执行局执行款专户，由湖南胜天建材有限公司从法院领取，湖南胜天建材有限公司亦表示同意，在衡东县人民法院对该账户进行划拨的同时，湖南胜天建材有限公司同意解除对金瓯公司该账户内剩余存款的冻结。四、金瓯公司、郑持兵和湖南胜天建材有限公司约定:下欠的钢材货款5,513,360元自2017年10月11日起以5,513,360元为基数按月利率2%计算利息至实际清偿之日止;富美公司自愿对下欠的钢材货款5,513,360元的本息承担连带清偿责任，金瓯公司、郑持兵自愿在2018年1月31日前一次性支付湖南胜天建材有限公司下欠钢材货款5,513,360元及利息;若下欠的钢材货款本息未能一次性支付，以先息后本的顺序进行清偿(同样适用于法院执行过程中)，湖南胜天建材有限公司、金瓯公司、郑持兵、富美公司均表示同意。……” 衡东县人民法院先后于2017年10月12日、2018年2月12日，从原告金瓯公司账户扣划500万元、310万元，共810万元用于履行（2017）湘0424民初1622号民事调解书所确定的义务。金瓯公司还于2018年7月10日为履行上述调解书支付湖南胜文建材有限公司120万元，还于2018年2月10日支付湖南胜天建材公司2万元用于其交纳申请强制执行费，该2万元是郑持兵以向金瓯公司出具借条的方式予以确认。 2017年12月3日，桂阳县福莱森商业广场项目建设发包方富美公司作为甲方，承包方金瓯公司作为乙方，实际施工人郑持兵作为丙方签订了《解除合同协议》，协议内容：“ 甲、乙双方就2017年3月3日签订的桂阳县福莱森商业广场《建筑施工合同》(以下简称“《施工合同》)解除事宜，经双方协商一致，达成以下协议，以资双方共同遵照履行。一、甲、乙、丙三方经协商一致，同意终止双方签订的《施工合同》，甲乙双方在该合同中未履行完的权利和义务自动终止，该合同不再作为双方的继续履约依据。二，丙方系该项目的实际施工人，因本项目已经建设产生的所有债务、纠纷等民事责任、刑事责任和行政责任，概由甲方和丙方承担，与乙方无关。三、合同解除前该项目已进行的临建及基础部分、部分主体工程施工，在合同解除后针对此项目合同解除前已施工的项目，乙方不承担任何人工工资、机械设备租赁费、材料采购费(一切往来)等一切债务，针对此项目如存在的任何债务均由甲方和丙方共同承担。四、截至合同终止时(2017年12月3日止),该项目施工情况:1#栋完成地下室地板砼结构工程，2#栋完成地下室顶板结构工程，3#栋完成主体结构及砌体工程，4#栋完成部分裙楼及9层框架结构。甲乙丙三方确认产值为3000万元。五、因该项目施工，现已产生并依法确定的由乙方承担的以下债务，由甲方和丙方连带向乙方进行偿付:1、(2017)湘0424民初1622号调解书确定的钢材货款、违约金、律师代理费合计10,513,360元及利息，其中代丙方支付的5,000,000元自2017年9月28日起计息、其余的自乙方承担债务时计息。2、混凝土供应方谭彦借款2,600,000元，自借款之日起计息。3、丙方需支付给乙方管理费400,000元，自2017年12月3日起计息。4、已经产生或可能已经产生的，但尚未要求乙方承担的债务等，自乙方资产被冻结或承担该些债务时计息。以上1-4条的款项，未还清之前均按月利率3%计算利息至付清为止。六、合同终止后，甲方和丙方连带对乙方已承担的债务进行担保和偿付:(一)付款计划:1.在2018年元月31日前支付(2017)湘0424民初1622号调解书确定的钢材货款5,513,360元及利息等;2.2018年5月30日前偿还债务的25%和相应利息;3.2018年7月30日前偿还债务的25%和相应利息;4.2018年8月30日前偿还债务的25%和相应利息;5.2018年9月30日前偿还债务的25%和相应利息;（二）甲方愿意以A4栋8-13层共计5500平方米作为还款保证，如该物业需要提前销售时则销售回款优先支付乙方欠款。（三）甲方或甲方债务承接方直接将款项支付给乙方(或乙方指定收款人)或材料供应商，乙方不提供发票。七、甲方再次确认乙方和丙方享有建设工程价款优先受偿权，乙方和丙方可依法行使。八、该项目部资料章在合同未终止期间由丙方个人保管，如因此资料章造成的一切法律责任及经济责任均由丙方承担。本协议终止后，乙方收回该项目部资料章。九、丙方承诺合同终止后，该项目的一切债务及法律责任均与乙方无关，由甲方和丙方共同承担该项目的一切债务及法律责任;十、《施工合同》及本协议发生纠纷，双方应先协商解决，协商不成，任何一方均有权向项目所在地法院提起诉讼。十一、本协议书一式四份，自甲乙丙三方盖章(签字)后生效，甲方一份、乙方两份、丙方一份，具有同等法律效力。”以上协议签订后，金瓯公司退出了桂阳福莱森项目的施工，郑持兵于2018年3月3日、3月12日向富美公司借款支付金瓯公司两个50万元，共支付100万元，之后未再支付金瓯公司任何款项。 另查明，郑持兵先后于2017年4月21日、5月9日、5月29日、6月22日，通过金瓯公司或金瓯公司法定代表人童树林银行账户向案外人谭彦借款260万元用于实际施工建设福莱森项目，郑持兵谭彦在本案中向本院出具了《情况说明》表明其同意原告金瓯公司就该笔借款一并向被告方主张权利。 还查明，衡东县人民法院因强制执行（2017）湘0424民初1622号民事调解案，于2018年1月12日查封了富美公司福莱森项目的土地。原告金瓯公司暂未产生其余垫付款。 本院认为，原、被告因建筑施工而签订建筑施工合同和《解除合同协议》，因此，本案系建设工程施工合同纠纷。原告金瓯公司与被告富美公司、郑持兵因桂阳福莱森项目于2017年3月3日签订《建设工程施工合同》后，又于2017年12月3日双方协商一致同意解除施工合同关系，并就已产生的债务偿还进行了约定，达成了《解除合同协议》。该协议是各方当事人真实意思表示，除协议中约定月利率3%应按月利率2%计算外，其余没违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方当事人均应严格遵照履行。富美公司、郑持兵未能按照上述《解除合同协议》履行自己的义务，应承担继续履行的责任。按照《解除合同协议》，富美公司、郑持兵应给付原告的款项又是基于另案（2017）湘0424民初1622号案的履行情况而确定，属原告垫付性质，富美公司、郑持兵支付原告垫付款是《解除合同协议》所确定的义务。现已查明，原告因履行（2017）0424民初1622号标的共930万元，另2万元也是因该案产生的费用，按《解除合同协议》，该费用也应由富美公司、郑持兵给付原告，合计932万元。对此款，富美公司、郑持兵应按《解除合同协议》约定支付原告，并按约定和法律规定支付原告利息。至于被告所欠原告的管理费40万元，也是双方自愿协商同意的，富美公司、郑持兵也应支付。而原告主张被告郑持兵尚欠案外人谭彦借款260万元未还，要求在本案中一并处理，由郑持兵给付原告，本院认为，案外人谭彦虽然向本院表明希望一并处理，但谭彦并未参与到本案中来，无法通过本案主张权利，被告方也不同意一并处理，谭彦可依据《解除合同协议》另案主张，故对原告请求在本案中一并处理的要求，本院不予支持。关于利息的计算，被告富美公司、郑持兵于2018年3月12日止偿还原告100万元，未特别注明还本金，因此，本院认为，按约定在2018年3月12日之前，被告应按月利率3%先偿还已产生的利息。这样，被告所欠原告932万元中的500万元从2017年9月28日起至2018年3月12日共计5个月利息为75万元，其中312万元从2018年2月6日起至3月12日共计1个月利息为9.36万元，所欠管理费40万元从2017年12月3日起至2018年3月12日共计算3个月利息为3.6万元，三项利息共计87.96万元。因此，被告所支付的100万元，其中87.96万元视为支付利息，剩余12.04万元视为偿还本金。从2018年3月12日起，按月利率2%支付利息，本金基数为500万元+312万元+40万元-12.04万元=839.96万元。2018年7月10日，原告又产生垫付款120万元，故从2018年7月10日起，本金基数为839.96万元+120万元=959.96万元。结合原告的诉讼请求，计算出至2018年10月12日（原告主张计算至2018年10月8日，为便于计算至10月12日）止的利息，之后的利息另外继续计算。这样，从2018年3月12日至2018年10月12日分段计算利息如下：839.96万元×2%×4（至2018年7月止）+959.96×2%×3（月）=1,247,944元。以上合计，至2018年10月8日止，富美公司、郑持兵共应支付原告垫付款本金9,599,600元，利息1,247,944元，总计10,847,544元。至于被告富美公司、郑持兵抗辩称，本案属原告重复诉讼的问题，本院认为，本案实际上是因为原告代被告方履行（2017）湘0424民初1622号案，而请求向被告方追偿，且双方已签订《解除合同协议》进一步确认被告方的给付原告垫付款的义务，原告基于《解除合同协议》的约定提起诉讼，本案与（2017）湘0424民初1622号案并不构成重复诉讼。至于被告徐世民因与本案无关，在本案中不承担责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十六条第一、第二款之规定，判决如下： 一、限被告郴州富美房地产开发有限公司、郑持兵于本判决生效后十五日内支付原告湖南郴州金瓯建筑有限公司垫付钢材等款及管理费共9,599,600元及至2018年10月8日止的利息1,247,944元，合计10,847,544元，2018年10月8日之后的利息，继续按月利率2%，以9,599,600元为基数支付利息至债务偿清之日止； 二、驳回原告湖南郴州金瓯建筑有限公司的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费113,697元，由被告郴州富美房地产开发有限公司、郑持兵连带承担100,000元，原告湖南郴州金瓯建筑有限公司承担13,697元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  宁建道 人民陪审员  邓佑仁 人民陪审员  胡贞强 二〇一八年十一月二十七日 法官助理李方 书记员周韵竹 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。                                                                                     《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。