河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终17990号上诉人(原审被告)：深圳前海伽蓝资本管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）法定代表人：侯峰，总经理。委托诉讼代理人：杨雅雅，北京德恒（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓玲，北京德恒（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王峙，男，1975年10月20日出生，汉族，住郑州市金水区。被上诉人（原审被告）：侯峰，男，1983年5月19日出生，汉族，住山东省单县。上诉人深圳前海伽蓝资本管理有限公司（以下简称伽蓝公司）因与被上诉人王峙、侯峰合同纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初4719号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。伽蓝公司上诉请求：伽蓝公司超过止损线之外的股票操作，均是与王峙合意的结果，伽蓝公司在履行受托责任过错中不存在故意或重大过失。伽蓝公司与王峙并未就亏损承担的方式、计算标准等做约定，一审判决伽蓝公司承担超过止损线外的全部损失，有违公平原则。一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，改判驳回王峙的诉讼请求。王峙辩称，王峙的亏损是因伽蓝公司操作不当、急于求成造成的，伽蓝公司理应承担止损线以内的大部分责任及止损线外30%的责任。王峙向一审法院起诉请求：1.判令伽蓝公司、侯峰共同支付王峙受托本金亏损超过双方协议约定的“止损线20％”的部分1491727.88元；2.诉讼费用由伽蓝公司、侯峰承担。一审法院认定事实：2015年7月10日王峙与侯峰签订《投资协议》，约定王峙将自己初始资金为6315304.93元的股票账户（东兴证券005656003921）交由侯峰伽蓝基金团队管理操作。自2015年7月10日起移交，管理周期为三个月。管理期间投资人不干涉管理人的操作计划，管理人修改密码自行操作，周五改回初始密码使投资人了解账户信息并公布投资策略。投资人必须遵守时间约定中间不能撤资。管理人与投资人的预期目标是三个月30％收益，低于10％管理人不收取业绩报酬，大于等于10％收取业绩25％分红。设15％预警线，20％为止损线。后王峙一直委托侯峰伽蓝基金团队操作。2016年5月10日伽蓝公司向王峙出具一份账户扭亏及操作计划，主要内容为截止2016年5月10日收盘，该账户总资产为4008000元，净值为原值的63.62％，出现了较大亏损，伽蓝公司向投资人表示歉意。伽蓝公司制定了扭亏及下一步的操作及风控计划，伽蓝公司尽快将账户做回原值，并创造收益。上周放量下跌，周五已经进行了减仓操作，下周空仓观望的可能性极大。具体操作和风控管理上，伽蓝公司将进一步强化操作流程，成立专户操作决策小组，小组成员有伽蓝资本董事长侯峰、伽蓝资本副总经理陶宇秀、伽蓝资本投资经理杨贝贝，三人将对研究员提出的投资标的股票再行论证、商议、把控，最终每一笔买卖都需三人共同签字或短信确认，缺一不可。2016年5月11日侯峰亦向王峙出具一份账户扭亏及操作计划，除决策小组成员由三人变为了二人即伽蓝资本董事长侯峰、伽蓝资本副总经理陶宇秀，二人将对研究员提出的投资标的股票再行论证、商议、把控，最终每一笔买卖都需二人共同签字才能确认，其他内容基本与伽蓝公司向王峙出具的账户扭亏及操作计划内容一致。2016年5月11日，王峙撤资133.6万元，账户剩余本金396.18万元。2016年6月2日侯峰通过电子邮件向王峙发送了一份账户分析及操作计划，内容为2016年5月20日账户资产期初为630万元、期末为396.18万元、市值188万元、可用74.5万元、浮亏为133.82万元、净值1.628，备注为原账户委托总金额约630万元，2016年5月11日撤资133.6万元，剩余本金396.18万元；2016年5月20日账户持仓：持股名称为杰瑞股份，持股市值1880830万元，现金745013万元，盈亏比例3.647％，仓位70％。具体操作及目标分解：目前剩余本金262万元，6月份操作第一目标市值资产准备达到300万元，7月份目标350万元，8月目标400万元回到净值0.8。仓位配置2-3只股票，视大盘波动情况增减仓，持仓股票以两到三个月配置做中线布局原则上不做短线交易。在合作期内如果产生收益，将原合作协议中约定“低于10％管理人不收取业绩报酬，大于等于10％收取业绩25％分红”修改为“低于15％管理人不收取业绩报酬，大于等于15％收取业绩10％分红”。2016年9月12日王峙将委托给伽蓝公司管理操作的账户要回并修改了密码。截止2016年9月12日，王峙东兴证券005656003921账户的净资产为2498116.05元。后王峙要求伽蓝公司、侯峰对其亏损的部分进行赔偿，伽蓝公司、侯峰拒不赔偿，王峙诉至法院。一审法院认为，王峙与伽蓝公司签订的《投资协议》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议签订时是侯峰以其个人的名义签订的，但2016年5月10日伽蓝公司向王峙出具的账户扭亏及操作协议能够证明伽蓝公司对侯峰签订的《投资协议》予以了追认，因此该《投资协议》对伽蓝公司具有约束力。根据《投资协议》中约定的“管理人与投资人的预期目标是30％收益，低于15％管理人不收取业绩报酬，大于等于15％收取业绩10％分红”内容，双方并非单纯的委托关系，实际还存在合作关系，且股市有风险，投资需谨慎，因此协议中约定了预警线和止损线。王峙委托伽蓝公司管理操作股票账户，协议约定管理周期为三个月，但自王峙移交股票账户后至王峙将股票账户要回并清仓止，管理期间每三个月延续。协议中虽约定了预警线和止损线，但根据王峙提交的证据显示一直亏损，账户资金到止损线时伽蓝公司未停止管理操作。伽蓝公司称超过止损线后的损失是经过王峙同意的，但伽蓝公司给王峙出具的账户分析及操作计划能够将亏损的部分做回原值创造收益，王峙也是为了挽回损失才同意继续投资。双方既然签订了《投资协议》，就应受到协议的约束，且双方亦未签订补充协议，应按照协议约定履行其权利义务。王峙交付的股票账户初始资金为6315304.93元，后王峙撤资133.6万元，因此王峙投资的股票资金为4979304.93元。止损线的金额为3983443.94元即扣减本金的20％，王峙清仓时的净资产为2498116.05元，超过止损线后亏损的资金为1485327.89元。王峙要求伽蓝公司赔偿超过止损线之后的损失1485327.89元，理由成立，予以支持。王峙主张超出部分，无事实依据，不予支持。关于王峙要求侯峰承担共同还款责任的主张。王峙以侯峰的口头承诺要求侯峰承担赔偿责任，由于该口头承诺既不具有合同义务效力，也不产生担保效力，因此王峙要求侯峰承担赔偿责任，理由不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审法院判决：一、被告深圳前海伽蓝资本管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王峙损失1485327.89元；二、驳回原告的其他诉讼请求。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，王峙与伽蓝公司签订的《投资协议》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据协议约定，管理人与投资人的预期目标是三个月30％收益，低于10％管理人不收取业绩报酬，大于等于10％收取业绩25％分红，设15％预警线，20％为止损线。根据证据显示王峙股票账户一直处于亏损状态，伽蓝公司作为专业管理一方，应按照协议约定及时止损，防止损失进一步扩大。伽蓝公司没有提供证据证明王峙对20%止损线之后的损失予以认可，其上诉称超过止损线后的损失经过王峙同意，依据不足，本院不予采纳。综上所述，伽蓝公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18226元，由深圳前海伽蓝资本管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  邓先理审判员  邢彦堂二〇一八年十一月二十八日书记员  王玺凯