新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新31民终296号上诉人（原审原告）：胡平媛，女，汉族，1965年4月13日出生，农民，现住新疆叶城县零公里阿里办事处。委托诉讼代理人：杨坤，新疆鼎钰铉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：廖均财，男，汉族，1965年4月20日出生，现住叶城县恰尔巴格镇园艺场**。上诉人胡平媛与上诉人廖均财生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服叶城县人民法院（2017）新3126民初649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡平媛及其委托诉讼代理人杨坤、被上诉人廖均财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人胡平媛上诉请求：1.请求改判一审法院作出的(2017)新3126民初649号民事判决为廖均财承担全部责任；2.廖均财承担一、二审诉讼费。事实与理由：1.一审法院判决赔偿比例错误，应由廖均财承担全部赔偿责任。一审法院认为受害人存在过失应承担责任不准确，从事实上受害人作为帮工人并无大过错，不应承担责任；从法律规定来说并未认为帮工人有过失要承担责任。2.一审法院对本人提供的司法鉴定未予认定错误。一审法院认为本人提供的司法鉴定系个人委托，对鉴定时提交材料的真实性无法确认，又因程序违法故不予采信，显属认定错误。上诉人廖均财上诉请求：1.请求撤销一审法院作出的(2017)新3126民初649号民事判决；2.公正审理；3.胡平媛承担一、二审诉讼费。事实与理由：1.本人在胡平媛住院期间支付的12100元医疗费一审法院没有查清并判决本人再次支付医疗费错误；2.判决误工费、护理费赔偿标准为每天167元错误，且误工时间不准确；3.责任划分不符合事实和法律，本人请胡平媛帮忙尽到了安全提醒义务，胡平媛应当预见到危险，但由于疏忽大意而忽略，请求二审法院重新划分责任。一审法院认定事实，2014年6月16日，被告电瓶车没电导致车辆无法行驶，被告便找到原告，要求其帮忙，原告丈夫骑着三轮摩托车，在车辆尾部捆绑一条绳子与电瓶车连接，原告在后面骑着电瓶车一并行驶，行至半路电动车发生侧翻，导致原告摔伤，后到叶城县人民医院就医，住院1天，花费医疗费为949.58元，检查费410元。诊断结果为右侧锁骨中断骨折，右小腿皮下血肿出院后，原告于2014年7月14日入住叶城县十八医院，同年8月6日出院，住院23天，花费医疗费为11764元，诊断证明右侧锁骨中断骨折，右小腿皮下血肿，处理意见为全休两个月，手术后拍片复查，愈合后去除内固定。2017年3月8日原告自行委托司法鉴定所对伤情评估鉴定，评估结果为后续治疗费7000元、误工期120天、护理期60天、营养期90日。一审法院认为，原、被告经口头协商由原告丈夫用摩托车帮忙将被告电瓶车拉运回家，在行驶中原告驾驶的电瓶车侧翻，造成原告受伤。根据法律规定义务帮工人在从事帮工活动中遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。在本案中被帮工人未尽到安全保障义务，放任危险存在，应承担主要责任。本案中原告作为受害者存在过失，应该预见到让他人骑着三轮摩托车，在车辆尾部捆绑绳子与电瓶车连接，并由其驾驶电瓶车运行的方式存在风险，故原告未尽到合理的注意义务，应承担次要责任。在本次事故中给原告造成经济损失有医疗费13123.58元，误工费14028元（167元x84天），护理费4008元（167x24天），营养费720元（30元x24天），合计31879.58元，被告承担百分之七十责任即22316元。原告在起诉之前自行选择和委托司法鉴定所做的鉴定评估报告，因其对鉴定机构所提供材料真实性无法确认，且距伤害事件发生已两年有余，在鉴定报告出具之前未对患者现有身体恢复情况重新体检，也未写明患者内固定钢板是否去除，即做出后续治疗费7000元的结论，该鉴定报告程序违法不予采信，被告陈述在原告住院期间给其12100元现金，被告未能提供证据证实其主张，故其答辩意见不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：被告廖均财于本判决生效之日起五日内支付原告胡平媛22316元。本院二审期间，本院对一审查明的部分事实予以确认。另查明，胡平媛驾驶的电动自行车发生侧翻系胡平媛情急之下踩刹车所致。一审法庭辩论终结时间为2017年4月10日。2017年5月10日，新疆维吾尔自治区统计咨询中心发布《证明》，证明新疆维吾尔自治区2014-2016年城镇居民人均收入等统计指标。本院认为，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应承担赔偿责任。关于双方上诉的损害赔偿责任比例承担问题，一审法院判令廖均财承担70%、胡平媛承担30%赔偿责任，双方均不服提出上诉。本院认为，胡平媛应廖均财要求无偿帮助其将电动自行车拉运回家，双方形成了义务帮工关系，廖均财作为被帮工人，对胡平媛夫妇用摩托车拖拽电动自行车的行为未尽到合理注意和提示义务，其应对胡平媛的人身损害承担相应的赔偿责任。考虑到驾驶电动自行车有一定的技术性和危险性，如驾驶不当可能造成人身伤害，胡平媛作为完全民事行为能力人，其自身疏于安全保护和防范，且情急之下踩刹车致电瓶车侧翻，其对损害的发生亦存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定,被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。由此可见,受害人对同一损害的发生或者扩大有过错的,可以根据受害人过错程度减轻赔偿义务人的赔偿责任，义务帮工法律关系同样如此。所以，本院对双方提出的赔偿责任承担比例均不予支持，本院根据双方过错及原因力大小，确定廖俊财、胡平媛各承担50%的责任。廖俊财上诉称其在胡平媛住院期间已支付现金12100元，但未提供证据证实该主张成立，故本院对该上诉意见不予支持。关于赔偿标准和赔偿数额问题。一审法院对胡平媛提供的司法鉴定未予认定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。廖俊财对胡平媛提交的《新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》（以下简称《鉴定意见》）未提出充足的证据予以反驳，也未提出重新鉴定申请，且该《鉴定意见》程序合法，内容客观真实，故本院对其予以认定，也即：1.被鉴定人胡平媛后续医疗费7000（柒仟）元左右；2.误工期120日；3.护理期60日；4.营养费90日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条的规定，“城镇居民人均可支配收入”“职工平均工资”，按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据确定。一审法庭辩论终结时为2017年4月20日。2017年5月10日，新疆维吾尔自治区统计信息咨询中心公布《证明》，证明新疆维吾尔自治区2014-2016年城镇居民人均收入等统计指标。因胡平媛不能举证证明实际减少的收入及近三年平均收入，故其误工费标准适用2015年在岗职工年平均工资为60914元÷365天=167元/天，一审按照167元×84天=14028元认定胡平媛的误工费，计算标准正确，误工天数计算错误，本院予以纠正。《鉴定意见》确定误工期为120日，故，胡平媛误工费为167元×120天=20040元。根据《人损解释》第二十一条第二款的规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”同上，一审法院按照2015年在岗职工年平均工资60914元/年÷365天=167元/天的标准认定胡平媛的护理费为167元×24天=4008元，计算标准正确，护理天数计算错误，本院予以纠正。《鉴定意见》确定的护理期为60日，胡平媛护理费为167元×60天=10020元。根据《人损解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”一审法院确定营养费为30元×24天=720元，本院认为，一审法院确定营养费标准为每天30元符合当地生活水平和被害人的伤情，本院予以支持；但对营养期24天，本院依据《鉴定意见》予以纠正，《鉴定意见》确定营养期为90日，胡平媛的营养费为30元×90日=2700元。一审法院对上诉人胡平媛实际产生的医疗费13123.58元的认定符合法律规定，本院不再赘述。另对胡平媛的鉴定费用2400元、照相费100元予以支持，《鉴定意见》确定的后续治疗费7000元予以支持。以上费用共计55383.58元，根据过错承担比例，廖均财承担损害责任的50%，即27691.79元；胡平媛承担损害责任的50%，即27691.79元。综上，上诉人廖均财和上诉人胡平媛的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项的规定，判决如下：一、撤销叶城县人民法院（2017）新3126民初649号民事判决；二、上诉人廖均财赔偿上诉人胡平媛27691.79元；三、驳回上诉人廖均财的其他上诉请求；四、驳回上诉人胡平媛的其他上诉请求。以上款项27691.79元，由廖均财于判决生效后十日内付清。如果当事人未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计2643.59元，由胡平媛负担1586.15元、由廖均财负担1057.44元;余款退还胡平媛700.44元。本判决为终审判决。审判长  高丽萍审判员  李明武审判员  汤 超二〇一八年十一月二十六日书记员  姜冠群