河南省确山县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1725民初3171号原告：确山县三里河建筑公司，住所地，确山县盘龙镇龙山**。法定代表人：沈运良，职务，经理。委托诉讼代理人：孙建中，河南精锐律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：李新士，男，1965年7月2日生，汉族，住，住确县/div>第三人：胡爱梅，女，1974年11月25日生，汉族，住，住确山县/div>原告确山县三里河建筑公司与被告李新士、第三人胡爱梅执行异议之诉一案，原告确山县三里河建筑公司于2018年9月25日向本院提起诉讼，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告确山县三里河建筑公司的法定代表人沈运良及其委托代理人孙建中、被告李新士到庭参加诉讼，第三人胡爱梅经本院依法传唤没有到庭。本案现已审理终结。原告确山县三里河建筑公司向本院提出诉讼请求：依法确认确山县人民法院（2013）确民执字第00327号执行裁定扣留、提取张根在确山县机关事务管理局的工程款110000元为申请人的工程款，停止对原告保修金的执行。事实和理由：原告于2011年经过招标，中标确山县金山小区廉租房三标段6号楼建筑施工项目。并于2011年与确山县机关事务管理局签订了建筑工程施工合同。我公司指派张根为项目施工负责人，具体负责施工管理事宜。对外承担责任的主体是确山县三里河建筑公司。公司与张根之间是内部目标责任制性质。施工完成后，根据双方签订的建筑工程施工合同约定，县财政预留了186500元质量保证金。该款专项用于质量维修专用基金。待全部业主入住后无质量问题后全部退还（除去用于维修费用）。虽然保证期限至2014年月已到期。但是，因前期的50%业主入住时已花去维修费近十万元。后期尚有50%业主还未入。维修金需多少尚不确定。因此，我公司必须保证剩余的维修资金。待原告全部履行完维修义务后。如有剩余，才能与张根形成债权债务关系。因此，在原告为由全部履行完维修义务前。不能确定原告与被告之间存在债权债务关系。另外，张根于2013年因病去世。我公司又重新派人向确山县机关事务管理局履行合同义务。至于与张根是否存在债权债务关系尚不明确。该款在原告与张根结算并支付给张根前仍是原告的公款。如果原告与张根经结算存在债权债务关系。法院也只能通知原告协助执行张根的到期债权也不能将原告资产错误的认定为张根的资产。且胡爱梅与原告确山县三里河建筑公司建筑工程施工合同纠纷一案经确山县人民法院依法审理，已于2018年4月19日以（2018）豫1725民初294号民事判决作出判决，该判决驳回了胡爱梅的诉讼请求，该判决书已经生效。因此，确山县人民法院（2013)确民执字第00327号执行裁定错误的将原告公司预留的质量保证金作为第三人胡爱梅（张根）的资产进行“扣留、提取”是错误的。应依法停止对原告保修金的执行。被告李新士辩称，原告说的不是事实，2011年金山小区的项目是张根用原告三里河建筑公司的职称干的活，不是他公司干的活，张根只是交管理费，活是张根干的，当时款项拨到原告名下，后来又给了张根，报税也是张根缴纳的。我申请查封张根的钱，上次开庭没有通知我参加。交工后维修的费用原告不可能花完，请法院核实。第三人胡爱梅未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下:被告李新士与被执行人胡爱梅合同、无因管理、不当得利纠纷一案，本院于2013年6月18日依法作出(2013)确民初字第00508号民事判决书，判决如下:“被告胡爱梅于本判决生效之日起五日内偿还原告李新士借款100000元。”后李新士向本院申请强制执行,本院于2014年3月30日作出(2013)确民执字第00327号执行裁定书，裁定内容“扣留、提取张根在确山县机关事务管理局的工程款110000元。”2016年3月22日原告确山县三里河建筑公司向本院提出书面执行异议，2017年3月1日本院作出(2016)豫1725执异13号执行裁定，驳回了案外人确山县三里河建筑公司的异议。确山县三里河建筑公司收到裁定书后提起执行异议之诉，2017年6月15日，本院作出(2017)豫1725民初1231号民事裁定书，驳回了案外人确山县三里河建筑公司的起诉，当事人均未上诉，该裁定已经发生法律效力。2017年11月22日确山县三里河建筑公司再次向本院提出执行异议,本院2018年1月16日作出(2017)豫1725执异19号执行裁定，驳回了确山县三里河建筑公司的异议申请。确山县三里河建筑公司对本院(2017)豫1725执异19号执行裁定不服，向驻马店市中级人民法院提出复议申请，驻马店市中级人民法院2018年6月27日作出(2018)豫17执复12号执行裁定，撤销了本院(2017)豫1725执异19号执行裁定，发回本院重新审查。本院重新审查另查明，在本院办理确山县三里河建筑公司与申请执行人李新士、被执行人胡爱梅执行异议和驻马店市中级人民法院办理确山县三里河建筑公司申请复议案件期间，本院2018年1月24日立案审理的胡爱梅诉案外人确山县三里河建筑公司建设工程施工合同纠纷一案，胡爱梅请求人民法院判决确山县三里河建筑公司及时给付其丈夫张根生前承包金山小区6号楼的质保金186500元，本院于2018年4月19日作出（2018）豫1725民初394号民事判决书，驳回了被执行人胡爱梅的诉讼请求，该判决书已经发生法律效力。已经发生法律效力的（2018）豫1725民初394号民事判决书认定如下事实：2011年6月23日，确山县三里河建筑公司中标确山县2011年廉租房建设工程施工项目（三标段）建设工程，2011年8月6日，确山县三里河建筑公司与确山县县直机关事务管理局签订建设工程施工合同，合同签订后，确山县三里河建筑公司将该标段6号楼（后变更为16号楼）交给张根施工队承建，该楼房竣工后，确山县县直机关事务管理局将工程款通过确山县三里河建筑公司与张根结算完毕，预留质保金186500元。2013年张根因交通事故去世。2013年11月12日，因张根承建的楼房启用后发现有质量问题，确山县县直机关事务管理局责令确山县三里河建筑公司进行维修，确山县三里河建筑公司找到张根的妻子胡爱梅，协商楼房维修事宜，胡爱梅将该楼房维修事项全权委托给确山县三里河建筑公司负责，一切费用从该工程保险金中扣除。委托书签订后，确山县三里河建筑公司承接该楼房维修事项，并从确山县县直机关事务管理局将质保金186500元领走，确山县三里河建筑公司为该楼房维修支出155142.4元，余16762.14元，尚有两户没有维修。本院认为，本案争议的焦点是原告确山县三里河建筑公司对执行标的是否享有足以排除执行的民事权益，也就是说原告是否有充分证据证明本院（2013）确民执字第00327号执行裁定扣留、提取的工程款110000元为其所有。原告确山县三里河建筑公司中标建筑施工项目后指派张根为项目施工负责人，由张根组织施工队具体负责施工管理事宜。原告认为其与张根之间是内部目标责任制性质。本院认为，张根以原告名义从事施工，向原告交纳管理费用。在司法实践中，有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程的行为，一般被认定为挂靠。据此可知，原告确山县三里河建筑公司与张根之间的关系名为承包，实为挂靠。建设单位确山县县直机关事务管理局虽然最终会将工程款拨付到确山县三里河建筑公司，但由于张根系实际施工人，该工程款中扣除应缴纳的各种税费和依照合同约定应向确山县三里河建筑公司交纳的管理费外，其所有权应属于张根。故本院（2013）确民执字第00327号执行裁定扣留、提取张根在确山县机关事务管理局的工程款110000元并无不当，原告确山县三里河建筑公司认为该款应属于其所有，但没有提供相应的证据予以证实。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因原告不能提供证据证明其对执行标的享有足以排除执行的民事权益，故本院对原告的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条第一款第二项之规定，判决如下：驳回原告确山县三里河建筑公司的诉讼请求。案件受理费2500元，由原告确山县三里河建筑公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  孙明放人民陪审员  李 贵人民陪审员  赵 辉二〇一八年十一月十八日书 记 员  刘俊哲