江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1291民初655号 原告:胥镇,男,1974年8月22日生,汉族,住泰州医药高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：颜昌海，男，1965年10月5日生，汉族，住泰州市海陵区。 被告:群刚塑胶五金（泰州）有限公司,统一社会信用代码913212917615146988，住所地泰州市经济开发区吴洲南路**。 法定代表人：吉顺娣，该公司董事长。 被告：陈加军，男，1963年8月1日生，汉族，住泰州市。 原告胥镇与被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司（以下简称群刚公司）、陈加军新增资本认购纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胥镇的委托诉讼代理人颜昌海，被告群刚公司，被告陈加军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胥镇向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告投资扩股本金700000元及利息（以700000元为本金，自2016年6月17日至2017年12月16日，按年利率8%计算，为84000元；以784000元为本金，自2017年12月17日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；2.判令被告支付原告违约金21000元；3.被告承担本案诉讼费、保全费。后在本案审理过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令解除原告及两被告签订的《群刚塑胶五金（泰州）有限公司增资扩股协议书》；2.判令被告群刚公司归还原告投资扩股本金700000元及利息（以700000元为本金，自2016年6月17日至2017年12月16日，按同期银行贷款利率计算；自2017年12月17日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；3.被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：原告于2016年6月17日投资700000元至群刚公司。原、被告签订增资扩股协议书，协议18个月还本分红或上市，但未成功。协议中被告保证原告投资的效益，到期未能履行协议中的还本分红，承担违约责任。依照合同的约定和相关法律规定，被告应该到期归还原告784000元。被告失去诚信，其电话又无法打通，特提起诉讼。 原告胥镇为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据： 1.《群刚塑胶五金（泰州）有限公司增资扩股协议书》，证明原告认购被告群刚公司的股份700000股，总金额为700000元，协议中约定了双方的权利义务及违约条款； 2.中国建设银行转账凭条、群刚公司认股款收据各一份，证明原告按期如约向被告支付了700000元股款，被告承认收到足额款项； 3.群刚公司员工股权证书一份，证明被告曾向原告出具股份凭证，使得原告曾误认为已成为被告的股东； 4.增资扩股协议书的补充协议一份，证明被告承诺延期投资款784000元按照年利率24%计算原告的收益，若拆迁款到账未给付，则按照总额1%收取滞纳金； 5.被告工商登记信息查询表打印件（加盖了泰州医药高新技术产业区市场监督管理局档案资料查询专用章），证明被告是依法成立的合法公司，应当承担原协议及补充协议法律责任，且遵守协议中的约定。 被告群刚公司、陈加军共同辩称，对于原告所述事实没有异议，原告确实将相关款项投入群刚公司。现在群刚公司已无上市可能，我们同意解除上述协议，并返还原告支付的认股款。至于利息，具体数额我们不清楚，因为公司没有上市，不同意给付；违约金，因为公司无法上市不是我们的责任，我们两被告不存在违约，所以不应当支付。 经审理查明，2016年6月17日，群刚公司（甲方）与胥镇（乙方）、陈加军（丙方）共同签订《股权认购协议书》，约定甲方拟定定向募集发行股份为20000000股，乙方认购本次定向募集股份700000股为协议标的。甲乙双方同意本次定向募集股份的价格是1元/股。乙方认购本次定向增发股份700000股整，认购款总金额为增发价格*认购700000股数，即700000元。乙方不可撤销地同意按照第三条的约定认购本次甲方定向募集的股份，以现金方式一次性将全部认股款划入甲方为本次增发指定的银行账户。银行账号为32×××89。乙方在支付认股款后，甲方应根据乙方的要求向乙方开具认股款收据，同时出具企业签发备案的股权证为未来股权依据。乙方自愿作出股份锁定十八个月的承诺，证券交易场所转让及股东间协议转让不受此锁定期的约束，锁定一年之后，股东之间或意向投资者可自愿协商转让或做市转让。乙方认可甲方未来十八个月内挂牌新三板或者上市（IPO）的规则，如果甲方成功挂牌或上市，乙方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出，若乙方入股甲方满十八个月后，甲方未能成功挂牌新三板或者上市，乙方可以选择继续持股或要求丙方根据乙方持有股份按照原认购金额，外加上本金的年化股息8%进行回购。若乙方进行回购，甲方必须无条件同意兑付。一方未能遵守或履行本协议项下的约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约。违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的3%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。任何一方由于不可抗力（如战争、、地震台风等自然灾害）造成的不能履行或部分不能履行本协议的义务不视为违约，但应在条件允许下采取一切必要的补救措施，减少因不可抗力造成的损失。遇有不可抗力的一方，应尽快将事件的情况以书面形式告知对方，并在事件发生后15日内，向对方提交不能履行本协议义务、部分不能履行本协议义务、及需要延期履行协议义务理由的报告。如不可抗力事件持续30日以上，一方有权以书面通知形式终止本协议。因不可抗力造成的损失，由各方各自承担。协议同时对于保密、双方义务和责任、生效及终止等内容进行了约定。 同日，胥镇通过其名下的中国建设银行账户62×××80转账700000元至群刚公司账户32×××89。群刚公司当天向其出具收据一张，记载：本公司今收到投资人胥镇（身份证），认股款柒拾万元整。同时，群刚公司向胥镇出具群刚公司员工股权证书，记载股东姓名胥镇，证书编号QG0016，身份证号，股权数量柒拾万股。 2018年元月2日，群刚公司（甲方）、胥镇（乙方）、陈加军（丙方）共同签订《关于群刚公司增资扩股协议书的补充协议》，约定：1.甲方因上市未成功，合同到期未能履行，延期投资款本金784000元（大写柒拾捌万肆仟元整），延期期间按照年化利息24%计算，到期本金利息一并归还。延期时间为协议到期日至拆迁款到账时间。2.如甲方到期未还，丙方愿作为连带担保人代为清偿。3.如遇到甲方土地工厂拆迁，甲方拆迁款必须优先偿还此项投资款的本息。如甲方拆迁款到位未能偿还此借款，则每天按本息总额的1%收取滞纳金。4.如有纠纷双方应在高新区法院提起诉讼，解决争议。5.以上未尽事宜按照国家有关法律法规依法解决。 另查明，群刚公司于2004年5月26日成立，系有限责任公司，股东为高益实业（香港）有限公司。 本院认为：原、被告签订的《增资扩股协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立，但并未生效。根据《中华人民共和国外资企业法》第二条，本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。《中华人民共和国外资企业法实施细则》第八十条，香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在大陆设立全部资本为其所有的企业,参照本实施细则办理。因被告的全资控股股东为高益实业（香港）有限公司，故被告系外商独资企业。 根据《中华人民共和国外资企业法》第十条，外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。《中华人民共和国外资企业法实施细则》第二十二条，外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。最高人民法院《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》第一条，当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同，依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的，自批准之日起生效；未经批准的，人民法院应当认定该合同未生效。当事人请求确认该合同无效的，人民法院不予支持。前述合同因未经批准而被认定未生效的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。《中华人民共和国合同法》第四十四条，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第九条，依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应认定该合同未生效。根据现有证据，被告增资事项并未经审批，也并未进行工商登记，且在一审法庭辩论终结前仍未办理批准手续，故案涉增资扩股协议系依法成立但未生效合同。 原告要求解除增资扩股协议的请求应予支持。首先，合同解除的法律效果就是终止合同关系，使双方从已设定的权利义务中解脱出来，从而不再受合同效力的束缚。成立但未生效的合同，同样有法律约束力，当事人有权按照法律的规定，选择用解除合同的方式来终止该类型合同的法律约束力。其次，原告签订案涉增资扩股协议的目的系通过出资，获得被告的股权，成为被告的股东，并依法行使股东权利，获取股东利益。然因被告未履行审批、登记义务，致使原告无法获取股东资格，更无法享有资产收益、参与重大决策等股东权利。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。第三，根据最高人民法院《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》的规定，参照外商投资企业股权转让未履行报批义务的补救方式，原告可诉请法院解除合同，并由转让方返还其已支付的款项、赔偿因未履行报批义务而造成的实际损失。本案中，鉴于被告未履行相关手续，致使原告无法实际成为群刚公司的股东，其订约目的无法实现，故而原告有权要求解除案涉协议，并且本案被告一致同意解除上述协议，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原、被告一致确认解除案涉协议，原告据此要求被告返还已付认购款的请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的增资扩股协议约定的18个月内按照同期银行贷款利率计算的利息，本院认为由于被告原因导致合同解除，被告应赔偿其占用资金期间的利息损失，原告主张的标准不超出法律规定，本院予以支持。对于原告主张按照年利率24%计算此后的利息，根据补充协议的约定“延期期间按照年利率24%计算”、“延期时间为协议到期日至拆迁款到账时间”、“拆迁款到位未能偿还此借款，则每天按本息总额的1%收取滞纳金”，综合相关法律规定，原告主张按照年利率24%的标准计算至实际给付之日，不违反原、被告的约定及法律规定，本院亦予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下： 一、解除原告胥镇与被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司、陈加军于2016年6月17日签订的《股权认购协议书》； 二、被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司于本判决生效之日起十日内日返还原告胥镇认股款700000元，并赔偿利息损失（以700000元为本金，自2016年6月17日起至2017年12月16日止，按同期银行贷款利率计算；自2017年12月17日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）。 案件受理费11640元，保全费4770元，合计16410元，由被告群刚塑胶五金（泰州）有限公司负担（此款原告已预交，被告负担的部分于本判决生效后十日内迳交原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  吴 翔 人民陪审员  毛宏涛 人民陪审员  江茂广 二〇一八年十一月十六日 法官助理丁琴 书记员叶晓竹 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。