河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终4063号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地：信阳市京深路北段。统一社会信用代码：91411500876885675Ｎ。负责人：彭永恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：方立勇，河南高普律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡士金，男，汉族，1967年6月10日生，居民，住河南省固始县。委托诉讼代理人：周道成，固始县锐剑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨淼丽，女，汉族，1988年12月7日生，居民，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：王世传，河南振蓼律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司因与被上诉人胡士金、杨淼丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初4185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人方立勇，被上诉人胡士金的委托诉讼代理人周道成到庭参加诉讼，被上诉人杨淼丽经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司上诉请求：1、改判伙食补助费按照50元/天；2、依法准许上诉人申请重新鉴定，扣除不合理的残疾赔偿金。事实和理由：1、伙食补助费100元/天与我们当地的生活水平不符，高于河南其它地市，甚至高过北京上海的裁判标准；2、司法鉴定意见书不合法、不合理，请求重新鉴定，应扣除不合理部分的残疾赔偿金，鉴定系交警队委托，但是并未通知案件的侵权人杨淼丽和上诉人，剥夺了保险公司和侵权人的参与查勘、选择鉴定机构并提出意见的权利。上诉人提出了重新鉴定申请并说明了理由，一审并未依职权要求鉴定人出庭作证也未经调查查明，冒然驳回重新鉴定申请。胡士金辩称，上诉人的上诉理由无合法依据请求二审法院依法驳回。一审事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，请求二审法院依法维持。杨淼丽书面答辩称，1、关于伙食补助费标准问题，根据财政部发布的出差伙食补助费标准，除西藏、青海为每人每天120元外，全国其他地方的伙食补助费标准均为每人每天100元，故原审按每天100元标准判决伙食补助费并无不当；2、关于重新鉴定问题，涉案鉴定是交通事故处理机关依法委托鉴定的，上诉人虽有异议，但未提供足以反驳的证据。胡士金向一审法院起诉请求：1、依法判决二被告赔偿原告各项损失251761.53元；2、二被告承担本案诉讼费用、鉴定费用等费用。一审法院认定事实：1、被告保险公司认为医疗费应扣除10%的非医保用药，也未具体指出哪些是非医保用药，其依据的是保险合同的约定，本院认为原告受伤治疗用药是必需的，原告不是医保报销，不应依据医保的规定，且保险条款是格式条款，保险公司没有明确说明，理解发生争议，应作出不利于提供格式条款一方的解释，原告作为第三人，保险合同对其不发生效力，故本院对保险公司的意见不予采纳。2、被告保险公司对原告的鉴定结论有异议，提出重新鉴定申请。经查明，原告的鉴定是固始县交警大队委托鉴定的，鉴定机构，鉴定程序和人员合法，不存在违法的情形，且被告保险公司未提供相反证据证明原告的鉴定存在违法情形，根据《证据规则》第28条的规定，本院依法驳回被告保险公司的重新鉴定申请。另查明，2018年6月27日，经信阳天正法医临床司法鉴定所【2018】临咨字第290号鉴定书鉴定，原告胡士金因交通事故致左踝关节部分功能丧失符合九级伤残。2018年6月27日，经信阳天正法医临床司法鉴定所【2018】临咨字第291号鉴定书鉴定，原告误工期180日，护理期90日，营养期90日。2018年6月27日，经固始县第一医院医务科鉴定，原告胡士金需二次手术住院15天，需医疗费6492元。另查明，原告胡士金父亲胡龙生88周岁，母亲87周岁，与原告共同居住。原告有妹妹一人。原告有儿子胡某某，2007年5月1日生，有妻子王开英。针对原告的各项具体诉讼请求，本院依据查明的事实和证据并结合相关法律，认定如下：1、医疗费44147.33元，有医疗费票据，本院予以确认。2、护理费，原告住院44天，经鉴定护理期90日，金额为90天×36848元／年÷365天＝9086元，本院予以确认。3、营养费，原告住院44天，经鉴定营养期90日，二次手术需住院15天，根据法律规定，原告营养期为105天，金额为105天×30元／天＝3150元，本院予以确认。4、住院伙食补助费，原告住院44天，金额为44天×100元／天＝4400元，本院予以确认。5、交通费880元，本院予以确认。6、鉴定费1800元，有票据，本院予以确认。7、残疾赔偿金，原告定残时满51周岁，是城镇居民，构成九级伤残，金额为20年×29557.86元／年×20%＝118231元，本院予以确认。8、精神抚慰金，原告因交通事故受伤，构成九级伤残，给其本人造成较大的精神伤害，应当给予精神抚慰，原告要求15000元，数额过高，本院酌定为10000元。9、二次手术费6492元，有鉴定报告，本院予以确认。10、误工费，原告住院44天，经鉴定误工期180日，二次手术需住院15天，根据法律规定，原告误工期为195天，金额为195天×29557.86元／年÷365天＝15791元，本院予以确认。11、被扶养人生活费，原告父母的扶养费10年×19422.27元／年÷2×20%＝19422元，原告儿子的抚养费6年×19422.27元／年÷2×20%＝11653元，共计31075元，本院予以确认。以上共计245052元。（小数点后数字省略）一审法院认为，原告胡士金因交通事故受伤，应当获得赔偿，被告杨淼丽作为侵权人，应当赔偿原告的损失。因其驾驶的车辆在被告保险公司投有交强险和商业险，其赔偿责任由被告保险公司在交强险限额内承担，超出交强险限额的部分损失，由被告保险公司在商业险限额内按原告与被告杨淼丽事故责任比例承担。因被告杨淼丽承担事故全部责任，原告胡士金不承担事故责任，按照法律规定由被告杨淼丽承担100%的赔偿责任，即由被告保险公司在商业险限额内承担100%的赔偿责任。综上所述，对原告合理合法的诉讼请求本院予以支持。原告的损失共计243252元（不含鉴定费1800元）。由被告中国人民财险信阳公司在保险限额全部赔偿。鉴定费1800元，由被告杨淼丽承担。被告杨淼丽垫付了39126.5元费用，扣除其应承担的诉讼费、鉴定费，余款由原告在获得赔偿后予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔偿原告胡士金各项损失243252元，于本判决生效后三日内付清。二、被告杨淼丽垫付39126.5元，扣除其应承担的诉讼费、鉴定费，余款由原告胡士金在获得赔偿后予以返还。三、驳回原告胡士金的其他诉讼请求。履行方式：将赔偿款交至固始县人民法院账户，户名：固始县人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××85。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5078元，减半收取2539元，鉴定费1800元，由被告杨淼丽负担。二审审理过程中，双方均没有新证据提交，二审查明的事实与一审相同。本院认为，本案的争议焦点在于：1、住院伙食补助费标准；2、伤残鉴定意见是否合法和客观。经审查，一、关于住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，结合我市客观实际，原判按每天100元的标准计算住院伙食补助费适当；二、关于伤残鉴定，胡士金的司法鉴定意见书是由河南省固始县公安交通警察大队委托作出，针对胡士金因交通事故致左踝关节部分功能丧失评定为九级伤残，系该司法鉴定所的鉴定范围，故鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序符合法律规定，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司主张重新鉴定但未有相应证据予以支持，本院不予准许。一审依据该鉴定意见认定胡士金的伤残程度并判决相应的赔偿金适当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5078元，由中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司承担。本判决为终审判决。审判长 刘 辉审判员 方晓鹏审判员 董 全二〇一八年十一月二日书记员 张 鸣