四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川01民终11534号 上诉人（原审被告）：四川赢多文化传播有限公司，住所地：成都市锦江区上东大街**********。 法定代表人：夏前利，总经理。 委托诉讼代理人：杨兆宁，四川川商律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田宝峰，男，1974年10月21日出生，汉族，住成都市武侯区。系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：成都优品道实业有限公司，住，住所地：成都市青羊区青羊大道**&ldquo诺国际”37栋17楼1703、1704号。 法定代表人：傅心宇。 委托诉讼代理人：何姝，四川恒和信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都优品道实业有限公司双流分公司，住所，住所地：成都市双流区东升街道白衣上街****div> 负责人：马莉。 委托诉讼代理人：何姝，四川恒和信律师事务所律师。 上诉人四川赢多文化传播有限公司（以下简称赢多公司）因与被上诉人成都优品道实业有限公司（以下简称优品道公司）、成都优品道实业有限公司双流分公司（以下简称优品道双流分公司）合同纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2017）川0105民初7924号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赢多公司上诉请求：撤销原判，改判由赢多公司与优品道公司、优品道双流分公司在成都市中级人民法院（2017）川01民初377号民事判决书中所确定的49025元共同侵权额度内分别承担主次责任，本案一、二审诉讼费依法承担。二审中，赢多公司明确请求改判赢多公司在不超过上述49025元30%的范围之内承担责任。事实和理由：1.一审判决由赢多公司承担全部59025元损失赔偿责任与已经生效的（2017）川01民初377号民事判决中关于赢多公司对48000元损失承担连带赔偿责任的结果相冲突；2.双方在签订合同之前，被上诉人即已经通过指挥赢多公司变更履约内容，着手实施侵权行为，是被上诉人合同代表蒋梅提议将具有国际影响力的肖恩羊卡通形象增加到活动中来，并现场指导布展，且被上诉人未实际支付知识产权使用费，关于保障其免责的格式条款不具有效性等。 优品道公司、优品道双流分公司共同答辩称：成都市中级人民法院生效判决的逻辑在于上诉人、被上诉人对优扬文化传媒公司的侵权范围，本案审理的是上诉人与被上诉人就该侵权行为在合同约定范围内上诉人应当承担的违约责任及赔偿责任，上诉人提供产品的侵权行为直接导致被上诉人通过微信等方式发送相关新闻侵犯了优扬文化传媒公司的权利，上诉人应当在成都市中级人民法院生效判决的赔偿范围内承担全部赔偿责任；上诉人侵权行为导致被上诉人承担赔偿责任由上诉人承担全部损失在合同第5.7条、5.11条、6.4条中明确约定等。请求驳回上诉，维持原判。 优品道公司、优品道双流分公司在本案一审中起诉请求：1.赢多公司赔偿损失74025元（含赔偿款58000元、另案诉讼费1025元、本案律师费15000元）；2.赢多公司支付违约金12200元；3.赢多公司承担本案诉讼费。 一审法院经审理认定如下事实：（一）2015年1月27日，优品道双流分公司（甲方）与赢多公司（乙方）签订《活动策划执行合同》，约定，乙方向甲方提供“优品道广场明星羊展活动”策划执行服务，合同总金额为122000元；乙方为甲方提供的方案、活动内容、表演、材料、设备、玩偶等不得侵犯他人知识产权，乙方保证甲方有权在本合同的范围内使用网络等媒体对此次活动进行宣传，否则乙方承担由此导致的一切责任以及赔偿因此给甲方造成的损失；乙方未按合同要求履行合同义务，应当支付甲方本合同总金额10%的违约金，并赔偿由此给甲方造成的损失。该合同附“费用明细”表格一份，载明“明星羊28只，肖恩羊25只”。2015年4月29日，优品道双流分公司向赢多公司转款122000元。（二）成都市中级人民法院于2017年5月15日作出（2017）川01民初377号民事判决书，认定优品道公司与赢多公司对优扬文化传媒股份有限公司的作品展览权、复制权构成共同侵权，优品道公司单独对该公司构成信息网络传播权的侵犯；并判令：优品道公司赔偿优扬文化传媒股份有限公司侵权损失及合理开支58000元，赢多公司对其中的48000元承担连带赔偿责任；案件受理费2050元，由优品道公司承担1025元，赢多公司承担1025元。该判决已生效。2017年7月3日，优品道公司向优扬文化传媒股份有限公司支付了该案案款59025元。（三）优品道公司为实现本案债权，支付律师费15000元。 一审法院认为，（一）《活动策划执行合同》系优品道双流分公司与赢多公司双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。在实施该合同项下活动“优品道广场明星羊展”过程中，优扬文化传媒股份有限公司的知识产权受到侵犯，（2017）川01民初377号判决认定优品道公司与赢多公司对优扬文化传媒股份有限公司的作品展览权、复制权构成共同侵权，优品道公司单独对该公司构成信息网络传播权的侵犯。优品道公司根据该判决，向优扬文化传媒股份有限公司支付了赔偿款及案件受理费共计59025元。（2017）川01民初377号一案所涉及的侵犯知识产权的行为，系优品道双流分公司与赢多公司《活动策划执行合同》项下活动中实施，优品道双流分公司系优品道公司的分支机构，而优品道公司实际向优扬文化传媒股份有限公司承担了赔偿责任，故其有权按照优品道双流分公司与赢多公司签订的《活动策划执行合同》的主张合同权利。（2017）川01民初377号一案判决的事实依据，系优品道双流分公司展出赢多公司提供的玩偶并进行网络宣传等侵犯他人知识产权的事实；而根据《活动策划执行合同》的内容来看，系赢多公司违反了其中“赢多公司提供的方案、活动内容、表演、材料、设备、玩偶等不得侵犯他人知识产权，并保证优品道双流分公司有权在本合同的范围内使用网络等媒体对此次活动进行宣传”的约定所致。另，优品道公司实际承担的（2017）川01民初377号一案案件受理费1025元，亦系赢多公司违反上述约定造成的相关损失。故赢多公司应当向优品道公司支付上述两笔款项。（二）关于违约金。如前所述，赢多公司违约并造成了优品道公司的损失，而优品道公司未举证证明其除支付（2017）川01民初377号案款外的其他损失；但双方在《活动策划执行合同》中除对损失的承担进行了约定外，还约定了合同总价款10%的违约金，该违约金具有惩罚的性质；赢多公司辩称其不应当承担违约责任。综上，一审法院酌定赢多公司向优品道公司支付以59025元为基数，自2017年7月4日起至本金付清之日止，按每日0.03%的标准计算的违约金，并以合同总价款的10%即12200元为限。（三）关于律师费。对于优品道公司主张的本案律师费15000元，一审法院认为，该律师费并非优品道双流分公司实现本案债权必然发生的费用，合同中也未明确约定赢多公司应当承担该费用，故对该主张不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、四川赢多文化传播有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向成都优品道实业有限公司赔偿损失59025元；二、四川赢多文化传播有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向成都优品道实业有限公司支付以59025元为基数，自2017年7月4日起至本金付清之日止，按每日0.03%的标准计算的违约金，并以12200元为限；三、驳回成都优品道实业有限公司的其他诉讼请求；四、驳回成都优品道实业有限公司双流分公司的诉讼请求。案件受理费1956元，减半收取978元，由成都优品道实业有限公司承担303元，四川赢多文化传播有限公司承担675元。 二审中，为支持其上诉主张，赢多公司提交了如下证据：QQ邮箱截图及《活动策划执行合同》，意图证明蒋梅系优品道公司合同代表人，是蒋梅在业务往来中要求使用肖恩羊的形象。优品道公司、优品道双流分公司质证称，认可蒋梅系该公司员工，但对邮箱截图的真实性、合法性及关联性均不认可；对《活动策划执行合同》真实性认可，但关联性有异议，认为不能达到证明目的。本院认为，优品道公司、优品道双流分公司认可蒋梅系公司员工，但赢多公司在二审中提交的证据中并无优品道公司员工蒋梅要求在合同中增加肖恩羊形象的内容，不能达到其证明目的，本院不予采信。 双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据案涉《活动策划执行合同》的约定，赢多公司为优品道双流分公司提供的方案、活动内容、表演、材料、设备、玩偶等不得侵犯他人知识产权，赢多公司保证优品道双流分公司有权在本合同的范围内使用网络等媒体对此次活动进行宣传，否则赢多公司承担由此导致的一切责任以及赔偿因此给优品道双流分公司造成的损失，即赢多公司作为提供活动策划方案方，承诺确保其提供的方案、活动内容、表演、材料、设备、玩偶等不得侵犯他人知识产权，否则承担因此给对方造成的一切损失。现优品道公司、优品道双流分公司因在相关活动中使用未经授权的肖恩羊形象从而侵犯优扬文化传媒股份有限公司知识产权、并因此依法承担了相关的赔偿责任，赢多公司应当依据《活动策划执行合同》的约定，赔偿优品道公司、优品道双流分公司因承担上述赔偿责任所遭受的损失。赢多公司主张在活动中使用肖恩羊形象系应优品道公司的要求所为，但并未提交证据予以证明。确保活动方案、内容、表演、材料、设备、玩偶不侵犯他人知识产权系赢多公司之合同义务，赢多公司提出优品道公司、优品道双流分公司应当承担因侵犯优扬文化传媒股份有限公司知识产权而遭受损失之大部分的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。（2017）川01民初377号案件判决结果系针对优品道公司、赢多公司共同和单独侵权行为所作出，优品道公司在信息网络传播中使用赢多公司提供的肖恩羊形象的行为并未超出《活动策划执行合同》的约定，优品道公司因此而承担的侵犯他人知识产权产生之赔偿责任的后果应由赢多公司承担。 综上所述，赢多公司的上诉主张均不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案一审诉讼费负担方式不变。本案二审案件受理费1026元由上诉人四川赢多文化传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄寅 审判员  傅敏 审判员  莫雪 二〇一八年十一月九日 书记员  李兰