江西省寻乌县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）赣0734刑初122号公诉机关：江西省寻乌县人民检察院。附带民事诉讼原告：古某1，男，1946年2月23日出生，汉族，业农，户籍地江西省赣州市寻乌县.委托诉讼代理人：罗观凤，女，1982年12月21日出生，汉族，务工，户籍地江西省赣州市寻乌县.被告人：古红升，男，1976年8月26日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地江西省赣州市寻乌县,住江西省赣州市寻乌县，。辩护人：谢珍祥，江西神光律师事务所律师。辩护人：蓝霞，江西神光律师事务所实习律师。江西省寻乌县人民检察院以寻检刑诉[2018]129号起诉书指控被告人古红升犯故意伤害罪，于2018年9月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告古某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。江西省寻乌县人民检察院指派检察员刘影出庭支持公诉，附带民事诉讼原告古某1的法定代理人罗观凤，被告人古红升及其辩护人谢珍祥、蓝霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寻乌县人民检察院指控，2018年5月16日下午，被害人古某1的老婆严某与被告人古红升的母亲罗某在菖蒲乡五丰村下村下屋小组因琐事发生打架。当日下午17时20分许，被告人古红升在菖蒲乡五丰村下村下屋小组古某8家门口碰见被害人古某1，古红升用拳头击打古某1的腰部背部，致古某1受伤。经赣州康泰司法鉴定中心作出鉴定意见，古某1左侧6、7、8、9肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。被告人古红升于2018年6月8日被传唤归案。为支持上述指控，公诉机关已向本院提交了相关证据，认为被告人古红升的行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处，并认为被告人古红升无法定从轻、减轻情节，案发后未对被害人进行赔偿，未取得被害人谅解，建议对被告人古红升在有期徒刑一年至一年六个月之间量刑。附带民事诉讼原告古某1向本院提出诉讼请求:1、判令被告古红升赔偿因故意伤害造成原告的各项损失计48311.03元，其中医疗费12850.23元（住院费11856.73元、门诊发票993.50元）、护理费5117.85元（45天×113.73元/天）、住院伙食补助费2200元（44天×50元/天）、营养费2200元（45天×50元/天）、住院期间日用品400元、交通费3242.95（车票费用2200元、汽油费1042.95元）、鉴定费1300元、精神抚慰金21000元；2、判令被告赔偿故意损毁原告家的门窗等财物损失计6960元，其中大门5600元、铝合金窗980元、砌檐阶380元。事实和理由：2018年5月16日下午，被告古红升骑摩托车从寻乌县县城到菖蒲乡五丰村下屋小组，在路上看到被害人古某1立即冲过去疯狂殴打，致使古某1身体严重受到伤害，经菖蒲乡派出所委托赣州康泰司法鉴定中心（赣康司临鉴字[2018]第4-192号）鉴定：古红升肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。寻乌县公安局以涉嫌故意伤害立案侦查，古红升归案后现羁押于寻乌县看守所。古某1受伤后，随即被家人送往寻乌县人民医院住院治疗44天，医疗终结后，赣州康泰司法鉴定中心（赣康司临鉴字[2018]第4-252号）对古某1进行了三期鉴定。根据最高院审理人身损害赔偿案件司法解释规定，古某1被殴打后造成的各项损失为48311.03元。古红升对古某1故意伤害之前，古红升及其母亲（已自杀死亡）共同损毁古某1家的大门、铝合金窗、檐阶等损失计6960元，也应由古红升承担赔偿损失。综上，原告古某1认为，公民的生命权、财产权依法受国家法律保护。古红升故意伤害原告的身体造成轻伤二级，除由司法机关追究其刑事责任外，还应承担造成原告人身损害和财产损失的赔偿责任。为支持上述主张，原告古某1向本院提交了原告身份证复印件、疾病证明书、出院记录、门诊票据、住院发票、住院清单、司法鉴定意见书、交通费发票、鉴定费发票、住院的日用品开支收据。被告人古红升及其辩护人对公诉机关指控的基本事实无异议，但对具体细节提出异议：被告人与古某1发生冲突时，被告人只打了古某1背上一拳。同时提出辩护意见：1、本案因相邻纠纷引发，双方均存在过错，因此对被告人的刑事责任应从轻处罚；2、本案因古某1的妻子先殴打被告人的母亲致伤，后其母服药自杀，古某1又对被告人言语激怒。古某1一方存在较大过错，被告人主观恶性小，依法应减轻被告人的刑事责任；3、被告人系自首，亦是初犯，当庭认罪，平时表现较好，具有从轻、减轻情节；4、本案社会影响不大，建议对被告人判处五个月以内拘役刑罚。被告古红升及其辩护人对原告古某1提出的附带民事诉讼请求及理由提出答辩意见：1、本案因邻里纠纷而起，原告古某1的妻子事先殴打被告的母亲致伤，后其母服药自杀，原告又对被告言语激怒，原告本身存在过错。2、护理费的计算需要以鉴定的护理时间为准，不清楚护理人员是谁又对其造成多大损失；其对住院天数不清楚，标准也过高；营养费的标准最多一天20元；住院日用品开支与本案无关，也不合法；本案不存在交通费用，其请求不合理不合法；精神抚慰金在刑事附带民事诉讼部分不能提起；财产损失部分，财产是否为古红升损害不清楚，该项请求与本案无关。附带民事诉讼被告古红升及其辩护人未向法庭提交证据。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。认定上述事实，有下列证据予以证实：1、书证：（1）立案决定书、归案情况说明，证实本案经被害人报案，被告人古红升系被传唤归案；（2）被告人基本情况表、户籍证明，证实案发时被告人古红升为刑事责任能力人；（3）寻乌县公安局报警录音查询截图，证实被害人古某1报案时间为2018年5月16日17时24分10秒。2、现场勘查笔录及照片，证实案发现场方位等情况。3、赣州康泰司法鉴定中心司法鉴定意见书证实被害人古某1左侧6、7、8、9肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。4、监控视频截图，证实2018年5月16日17时20分30秒，古红升乘坐其哥哥古某2摩托车进入案发现场，17时22分18秒离开。17时21分52秒时未成年人古某4出现在事发现场，目睹了事发经过。5、被害人古某1的陈述，证实2018年5月16日下午，古某1的老婆严某和罗某发生了打架，当日下午5点多钟，古某1在五丰村下村下屋小组的道路上碰见了骑着摩托车的罗某儿子古某2和古红升，古红升就开始辱骂古某1，双方发生争吵。古红升就从摩托车上下来，用右手拳头击打古某1的左侧腰部，连打了四拳，古某1当时就感到疼痛，大声喊痛并蹲下身子，古红升见状后停手坐上摩托车离开。当时古某1的儿媳廖某在场，廖某立即报了警。6、证人证言：（1）证人廖某（系被害人古某1的儿媳）证言，证实2018年5月16日下午5点多钟，廖某看见古红升和其公公古某1面对面站着在互相争吵，罗某的二儿子则骑着摩托车停在边上。古红升用拳头打在古某1的背部，打了有五六下，古红升就坐上其哥哥的摩托车走了。廖某就用手机报警；（2）证人古某2的证言，证实2018年5月16日下午三点多钟，古某2接到电话讲其母亲罗某和严某发生了打架，于是骑摩托车载到其弟弟古红升下菖蒲五丰村，当日下午5点多钟，古某2和古红升在五丰村村道上碰见了古某1，古红升下车与古某1发生了争吵，古某2则骑着摩托车停在边上，过了一会儿，古红升就坐上摩托离开了。对古红升有无与古某1发生肢体冲突不清楚；（3）证人古某3证言，证实2018年5月16日下午5点多钟，古某3听到有人争吵的声音，等到出去看时，看到两个男子骑着摩托车离开，而古某1就在现场，还叫他儿媳打电话报警，据古某1说他被人打了；（4）证人古某4（系7岁未成年人）证言，证实2018年5月16日下午古某4在家中玩，听到外面有很大的声音，古某4出去看到有几个大人好像在打架，但因有树挡住，没看清楚具体是怎样冲突的，但现场没有看到有人跌倒；（5）证人古某5证言，证实2018年5月16日下午接近黄昏的时候，古某5碰见古某1，古某1说他要找其侄子古某6，当时古某1没有跌倒及意外受伤的情形；（6）证人古某6证言，证实2018年5月16日下午5点20多分，古某6在田里干活，古某1过来找到古某6，说刚才被古红升打了，叫古某6送其去派出所。古某6见古某1一直弯着腰像是受了伤，怕用摩托车送他会加重伤势，就打电话给村主任古某7，叫古某7用小车送古某1去卫生所先检查。后古某7就开车将古某1载去了卫生院。经查看通话记录，古某6打电话给古某7的时间是17时33分，在古某6接触古某1这段时间，古某1没有跌倒及意外受伤的情形；（7）证人古某7证言，证实2018年5月16日下午5点多钟，古某7接到古某6电话，讲古某1被罗某儿子打伤了，于是古某7就开车将古某1送到卫生院治疗。古某7看到古某1受伤后弯着腰直不起来，古某7与古某1接触这段时间，古某1没有跌倒及意外受伤的情形；（8）证人邝某（系菖蒲乡卫生院的医生）证言，证实2018年5月16日下午5点半至6点期间，邝某接诊了一个叫古某1的伤者，据古某1讲被罗某的儿子用拳头打了腰背部。邝某检查发现古某1左侧腰背部有红色印记，经手按压有疼痛，因菖蒲卫生院没有X光拍片设备，所以邝某建议到人民医院检查。当晚9点至10点间，派出所民警将古某1再次送到卫生院，古某1自述疼痛加剧，并伴有咳嗽疼痛，邝某就判断可能有肋骨骨折情形，于是联系120将古某1送至人民医院。邝某同时说明，肋骨骨折后开始没有咳嗽，过了一段时间甚至两三天才咳嗽属于正常情形。在与古某1接触的时间内，古某1没有跌倒及意外受伤的情形；7、被告人古红升所作的供述和辩解，证实2018年5月16日下午三四点钟，古红升接到古某2电话讲其母亲罗某被古某1打了，于是坐古某2摩托车下菖蒲五丰村，在村道上碰见了古某1，古红升下车后与古某1发生了争吵，古某1先用拳头打了古红升一拳，古红升就用右手拳头打了古某1一拳，打在古某1左侧肩头往下后背部位上，之前在供述中称没有打古某1，后来供述时又称打在古某1左侧肩头位置。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，且证据之间能够相互印证，本院予以确认。另查明，2018年5月17日，原告古红升因左肺挫伤、左侧第6.7.8.9肋骨骨折、胸背部软组织挫伤、慢性支气管炎并肺气肿在寻乌县人民医院住院治疗，住院天数44天，期间花去门诊费993.5元，住院费11856.73元。2018年5月18日，经原告古某1申请，寻乌县公安局菖蒲乡派出所委托赣州康泰司法鉴定中心对其损伤程度进行鉴定，鉴定意见为：古某1肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。古某1为此支付鉴定费700元。2018年7月2日，原告古某1委托赣州康泰司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为古某1肋骨骨折，误工期90日，护理期45日，营养期45日。古某1为此支付鉴定费600元。对附带民事诉讼原告提交的证据评判如下：对于身份证复印件，经被告及其辩护人质证无异议，对其真实性、关联性、合法性予以认定；对于疾病证明书、出院记录、门诊票据、住院发票、住院清单，被告古红升及其辩护人称原告古某1伴有慢性支气管炎并肺气肿病，治病费用与本案无关，但其未能证明治病与治伤的具体费用，亦未申请剔除治病费用的鉴定。被告古红升及其辩护人称门诊票据等已涵盖护理费用，与原告的护理费请求重复，本院认为，原告请求的护理费与门诊票据等记载的护理费不属同一范畴。故对前述五份证据的真实性、关联性、合法性予以认定；对于交通费发票、住院的日用品开支收据，被告古红升及其辩护人称交通费发票、住院的日用品开支收据与本案无关，本院认为，原告提出的交通费因无正式票据为凭，不符合法律规定，日用品开支费用亦无法律依据，故不予认定；对于司法鉴定意见书及发票，被告古红升及其辩护人称司法鉴定由公权力机关组织鉴定，因与事实不符，故对其真实性、关联性、合法性予以认定。本院认为，被告人古红升故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，依照法律规定，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人古红升无法定从轻、减轻情节，案发后亦未对被害人古某1进行赔偿，未取得被害人古某1的谅解。被告人古红升辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。对附带民事诉讼原告主张的各项费用，依法核定如下：1、人身损害赔偿合计22828.08元：医疗费12850.23元（住院费11856.73元、门诊发票993.50元）、护理费5117.85元（45天×113.73元/天）、住院伙食补助费1760元（44天×40元/天）、营养费1800元（45天×40元/天）、鉴定费1300元（700元+600元）；原告古某1诉请精神抚慰金赔偿，因无法律依据，本院不予支持。2、财物损失赔偿，因原告古某1提交的证据不能证实损失财物系被告人古红升所为，故对该项诉请，本院不予支持。关于本案赔偿责任承担问题，被告古红升认为本案因邻里纠纷而起，原告本身存在过错，本院认为，根据本案证据原告古某1不存在过错。综上，本院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条有关规定，判决如下：一、被告人古红升犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月8日起至2019年8月7日止）（2018）被告人古红升于本判决生效之日起十日内向附带民事诉讼原告支付赔偿款合计人民币22828.08元（医疗费12850.23元、护理费5117.85元、住院伙食补助费1760元、营养费1800元、鉴定费1300元）。（2018）驳回附带民事诉讼原告的其它诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。审 判 长  钟瑞华人民陪审员  骆应传人民陪审员  潘俊文二〇一八年十一月十四日法官助理王洁书记员李忞适用相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。