四川省渠县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1725民初1677号 原告：王光华，男，1966年12月23日出生，汉族，四川省渠县人。 委托诉讼代理人(特别授权)：雷芳萍，女，1964年8月26日出生，汉族，四川省渠县人,系原告之妻。 委托诉讼代理人：李亚梅，四川弘齐律师事务所律师。 被告：渠县川渝金樽商贸有限责任公司。 法定代表人：刘天松，总经理。 委托诉讼代理人：刘建涌，四川宕渠律师事务所律师。 原告王光华与被告渠县川渝金樽商贸有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月21日立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王光华及其委托诉讼代理人雷芳萍、李亚梅，被告渠县川渝金樽商贸有限责任公司的法定代表人刘天松及其委托诉讼代理人刘建涌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王光华向本院提出诉讼请求：1、判令被告与原告在劳动关系存续期间视为订立无固定期限劳动合同，并自用工之日起向原告每月支付二倍的工资，剩余应支付一倍的工资合计76368.95元；2、判令被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金103470.10元；3、被告为原告补缴2008年9月至2017年4月期间社会保险费用68598元，并向原告支付因欠缴社保导致原告无法享受失业保险金待遇的经济损失15456元；4、判令被告向原告支付2008年9月至2018年1月期间加班工资报酬86574.69元；5、判令被告向原告退还2010年1月至2018年1月期间以办公室卫生费等名目克扣的工资4320元；6、判决被告向原告退还以未收回欠款名目克扣的工资1500元。 事实与理由：原告于2008年9月13日进入被告单位工作任销售经理。在劳动关系存续期间，被告自2008年9月13日用工之日起满一年后不与原告签订书面劳动合同，也未依法为原告缴纳2008年9月13日至2017年4月期间的社会保险费；被告自用工之日起要求原告不论白天晚上均应在岗在班，双休日及节假日加班，每月仅给予1天休息时间，但未给原告安排补休，也未支付加班费；被告自2010年1月起以办公室卫生费等名目每月从原告工资中克扣40元，毫无依据；2018年3月10日，被告以原告未收回喜力酒吧货物欠款3000元为由，克扣原告工资1500元，该扣款行为无法律依据，公司也未有相关规定。综上，被告存在“未依法缴纳社保”“长期欠薪”、“拖欠加班费”“乱扣工资”等多项违反《劳动法》、《劳动合同法》相关规定之行为，严重损害了原告的合法权益，原告曾多次向被告提出解决相关问题均未得到实质性回应，故起诉至法院请求支持诉请。 被告渠县川渝金樽商贸有限责任公司辩称，1、被告解除与原告的劳动关系是合法的，因为原告违反公司的规章制度、侵占公司应收款项，导致公司与往来的业务公司产生误会不再往来；2、解除劳动关系的程序合法，公司开了职工代表大会决议，并向被告送达了解除劳动关系的书面文件；3、原、被告于2016年开始签订合同，按劳动法的规定补发工资应是11个月，指2008年9月至2009年8月的一个年度内是可以主张权利的，其它的不应双倍计算，但到现在诉讼原告已超过诉讼时效，不应支持；4、原告于2018年提出补发工资也已超过仲裁时效，不应支持；5、被告是在2017年4月才完善社保关系，但公司在之前向员工说明了情况，计发给员工由其自行缴纳；6、原告从事的是销售工作，工资是基本工资加提成工资，对于是否加班没有硬性规定，也未安排员工在节假日加班，原告主张加班工资的理由不能成立，其请求也不应支持；7、对于卫生费的问题，被告请了专人打扫卫生，因原告所在办公室的卫生环境较差，被告聘请的人员包括原告在内不愿打扫卫生，故他们办公室的人自愿每人出钱付卫生费，在原告离开公司结算时原告也认可了的；8、对于欠款，公司规定谁名下的业务所欠的货款由谁负担，因被告要离职故欠款3000元只扣了被告1500元，被告离职时也是认可了的。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人对真实性无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院作如下认定：1、原告提交的陈明海的证明，被告质证认为证人未到庭接受询问不符合证据的形式要件，且该内容与证据3结算单内容不符，本院经审核后认为该证据不符合证据的合法性，不予采信；2、原告提交的发货单和欠条，被告质证认为其中有的欠条未注明日期也无欠款人签字，无法确认欠款人的真实性，有的发货单及欠条从形式上看是真实的，但无法确认是否已结算，且这些单据的数额与涉诉的喜力酒吧的欠款3000元不具有关联性，本院经审核后认为该证据无法达到证明目的，缺乏证据的证明力，不予采信；3、原告提交的被告应补缴的社保计算表，被告质证认为不具有真实性、合法性，也未附相关社保部门核对定各种保险的核算依据，没有扣减被告已发放的社保金，本院经审核对后认为该证据系原告单方制作，对其客观性、真实性，不予采信。4、被告提交的公司管理制度，原告质证对真实性、合法性、关联性有异议，认为签字页系前后嫁接，签名是虚假的，管理制度的形成是原、被告在发生翡翠明珠事件后才制定，本院经审核原件，该证据具有证据的真实性、合法性、关联性，予以采信；5、被告提交的调查笔录，原告质证对其真实性有异议，认为调查人不具有调查资格，且调查中原告说没有货是真实的，本院经审核认为该证据被调查人未到庭接受询问不符合证据合法性，本院不予采信；6、被告提交的成立职代会决议、会议签到表、会议记录等，原告质证对成立职代会决议认为其证据没有关联性，对会议签到表真实性有异议，认为对于解除劳动关系的通知不知情，本院将结合其它证据予以综合认定；7、被告提交的报案记录，原告对真实性、关联性有异议，本院经审核对其真实性予以采信，能否达到证明原告挪用公款的事实将结合其它证据予以综合认定；8、被告提交的扣发卫生费情况说明，原告质证对真实性有异议，本院经审核认为该证据系原、被告解除劳动关系后形成，将结合其它证据予以综合认定；9、被告提交的工资发放表，原告质证对真实性无异议，但认为与原、告签订的劳动合同是矛盾的，且原告签字时工资表上有些内容没有，本院经审核对认为该证据有原告的签名，证明原告对工资发放数额予以认可，故对证据的真实性予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2008年9月13日进入被告公司从事酒类销售工作，双方未签订书面劳动合同，直至2016年12月1日被告才开始与原告签订书面劳动合同，双方最后一次签订劳动合同时间为2017年12月，合同期限为2017年12月1日至2018年11月30日。在原、被告劳动关系存续期间，原告的工资构成为基本工资加销售提成工资两部分，因其工作性质的特殊性，原告工作的场所和时间不固定，且原、被告均未提交2017年以前的工资收入证明，特别是在2015年前的工资表，因被告公司搬迁丢失，无法核实原告从2008年至2016年1月期间的工资数额，以及在其基本工资中社保费用具体数额，但从被告提交的员工签字确认的工资发表可以确定从2015年1月起被告每月补发200元养老保险金给原告，从2016年2月起原告的基本月工资为1400元（工资表注明了包含养老保险、失业保险、工伤保险费），另包括每月补发的200元养老保险，直至2017年4月被告才开始按法律规定向社保部门缴纳其应给员工缴纳的社保费用。同时，从被告提交的员工签字的工资发表可以确认原告王光华对每月扣卫生费40元的事宜知情并签字。2017年8月原告收到其负责片区的客户单位渠县翡翠明珠的货款32260元后未及时将货款交付于被告财务室，导致被告与该客户产长达6个月不再合作，直至2018年1月被告向翡翠明珠催收货款时才知晓原告未及时将货款交付被告，被告于2018年1月26日召开会议对原告的行为进行研究，认为其违反了公司管理规定制度，损害了公司的利益，决定解除与原告的劳动合同关系。2018年2月10日被告作出川金樽(2018)2号“关于解除王光华劳动合同的通知”文件，内容载明因王光华严重违法违规行为，决定给予其单方解除劳动合同，王光华必须在2018年2月12日前完清费用，否则将追究其法律责任。2018年2月12日，被告向原告送达了关于解除劳动合同的通知书，原告拒绝签收由被告工作人员在送达回证上予以注明情况。2018年3月10日原、被告对原告所有账务进行了结算账，确认渠县喜力酒吧的货款3000元未收回，由原、被告各承担1500元，并由双方在结算单上签字确认。原告在被解除劳动关系后向渠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：原告与被告之的劳动关系存续期间视为订立无固定期限劳动合同，并自用工之日起向原告每月支付二倍工资，剩余应支付一倍工资总计128600元；被告与原告解除劳动合同关系，并支付经济补偿金额51458.27元；被告为原告补缴2008年9月至2018年4月期间社会保险费用及因欠缴社保导致原告无法享受失业保险金待遇的经济损失15456元；被告向原告支付2008年9月至2018年1月期间的加班工资报酬86574.69元；被告向原告退还2010年1月至2018年1月期间以办公室卫生费名义克扣的工资4320元；被告向原告退回以未收回欠款的名义克扣的工资1500元。渠县劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月27日作出仲裁裁决书，裁决：一、由被原告支付原告未缴纳失业保险金造成的经济损失从2018年2月12日至2018年5月27日期间共计3864元；二、被告为原告自2008年9月13日至2018年2月12日期间建立和完善社会养老保险关系，具体缴费净额由社会保险经办机构核算，单位应缴纳部分由被告承担，职工个人应缴纳部分由原告承担，被告已从工资中发给原告的社会保险费由原告如数退还；三、驳回原告的其它仲裁请求。原告对仲裁裁决不服在法定期限内起诉来院。 同时查明，被告组织职工学习了公司的《管理制度》，并让职工签字确认，其中“业务（销售）经理工作职责第14条规定：不准业务员挪用公款违者将根据挪用金额、时间视情况处罚。情节严重者公司直接解聘或移送司法机关”。四川省2018年失业保险金待遇发放标准为1104元。 本院认为，原、被告从2008年9月至2018年2月期间建立劳动关系是客观事实，原、被告双方的合法权益均应依法予以保护。 一、原告要求判令被告与原告在劳动关系存续期间视为订立无固定期限劳动合同，并自用工之日起向原告每月支付二倍的工资，并支付剩余一倍的工资合计76368.95元，依照《中华人民共和劳动合同法》第十四条“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。……。有下情形之一，劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位负责人连续工作满十年的；……”之规定，原告自2008年9月到被告公司工作，虽然初期被告未与原告签订书面劳动合同，后被告自2016年12月1日至2017年12月1日每年分别与原告签订了书面固定期限劳动合同，事实上的劳动关系未超过十年，表明原、被告在劳动关系存续期间不具备法律上规定成立无固定劳动期间合同的条件，且原告要求被告自用工之日其向原告每月支付二倍的工资，剩余应支付一倍的工资的请求已超过诉讼时效。故原告的该项请求本院不予支持。 二、原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金103470.10元，依照《中华人民共和劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”的规定，原告在销售过程中收取的公司客户翡翠明珠歌厅的货款32260元后，长时间不交与被告财务室，导致被告与该客户在业务上产生间隙长达6个月未合作，客观上给被告产生了较大的经济损失，被告召开会议后作出解除与原告劳动合同关系的决定，符合公司的规章制度的要求，同时也符合法律的规定，被告作出决定后向原告送达了解除劳动合同通知书，但原告拒绝签收，被告提交的证据能够证明被告单方解除劳动合同关系符合法律规定，故原告该项请求本院不予支持。 三、原告要求被告为其补缴2008年9月至2017年4月期间社会保险费用，并向原告支付欠缴社会保险费导致原告无法享受失业保险金待遇的经济损失15456原的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条“……。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”及《失业保险条例》第十七条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期间最长为18个月；……”的规定，被告应当承担未给原告缴纳社会保险导致原告无法领取失业保险金所造成的损失。原、被告解除劳动关系的时间是2018年2月12日，至原告向本院提起诉讼之日2018年6月21日，失业共计105天，失业保险金计币4747.2元。之后原告如仍未就业导致未能领取失业保险金，可再次向渠县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故原告要求领取失业保险金的请求合法，但对原告的该项请求超过部分，本院不予支持；依照《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位为按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责任限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，故原告要求被告补缴社会保险费的诉讼请求，属于社会保险征收机构的法定职责，不属于民事案件的受案范围，且原告的该项诉讼请求已超过诉讼时效，对该项诉讼请求，本院不予支持。 四、原告要求被告支付2008年9月至2018年1月期间加班工资报酬86574.69元的请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，结合原告工作性质的特殊性及原告提交证据，无法确定原告在工作期间有加班的事实存在，故该项请求本院不予支持。 五、原告要求被告退还2010年1月至2018年1月期间以办公室卫生费等名目克扣的工资4320元的请求，从被告提交的证据可以证明原告对于被告每月从其工资中扣缴40元作为卫生清洁员的劳动报酬，虽然原告是知情的，但并不能表明原告是自愿的，故被告扣缴工资的行为缺乏法律依据，且并没有征得原告的同意的证据，被告的抗辩理由是扣缴卫生费多年原告也未向被告表示过异议，故该扣缴行为可视为原、被告协商一致而达成的卫生清洁费。但原告作为被告的一名普通员工，不可能为了每月40元而不要工作，因此被告扣缴原告每月工资40元不合法，其抗辩理由不能成立。但原告王光华超过诉讼时效的请求部分不予支持，自本案受理之日前三年内所扣工资，即2015年6月至2018年2月期间共33个月，每月40元计币1320元应予返还，故该项请求本院予以支持。 六、原告要求被告退还以未收回欠款名目克扣的工资1500元的请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条“用人单位通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院这理劳动争议案件的依据”的规定，被告公司的《管理制度》已载明违约违纪行为给公司造成损失，应赔偿公司全部损失。原告王光华作为被告的销售人员，在离职时应当与被告交接工作，按其工作职责是推销酒类并收回货款，对没有收回的货款有义务和欠款人进行结算，向被告提供欠货人及欠款金额的证据，以便被告向欠款人收回货款。故原、被告在2018年3月10日进行账务清算时对喜力酒吧的欠款3000元，已达成由双方各承担50%责任的协议，属于原告王光华应当承担的责任部分，其性质不属于被告克扣工资，该协议符合法律规定，故原告的该项请求本院不予支持。 综上所述，原告王光华的诉讼请求部分成立，本院予以支持，部分不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《失业保险条例》第十七条之规定，判决如下： 一、在本判决发生法律效力之日起五日内，被告渠县川渝金樽商贸有限责任公司向原告支付失业保险金4747.2元； 二、在本判决发生法律效力之日起五日内，被告渠县川渝金樽商贸有限责任公司向原告返还工资1320元。 三、驳回原告王光华的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告渠县川渝金樽商贸有限责任公司负担2元，原告王光华负担3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  罗实 二〇一八年十一月一日 书记员  杨惠