河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终14365号上诉人(原审原告)：郑州奥胜文化传播有限公司，住所地郑州市管城区未来大道西、果园路北正商新蓝钻******，统一社会信用代码91410104MA3X6RT54A。法定代表人：康春磊，总经理。委托诉讼代理人：黄松涛，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚琪，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师。上诉人(原审被告)：张楠，男，汉族，1991年5月24日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：申真，北京大成（郑州）律师事务所律师。上诉人郑州奥胜文化传播有限公司（以下简称奥胜公司）因与上诉人张楠合伙协议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初4814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奥胜公司上诉请求：1.请求撤销河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初4814号民事判决书，依法改判或者发回重审；2.该案的上诉费用由张楠承担。事实和理由：奥胜公司与张楠并未达成书面的退伙协议，张楠称其于2017年8月已经退伙，是其单方意思表示，奥胜公司并未认可。张楠收取的学费54386元，应在跆拳道馆计算出盈利后再进行分配，双方合作期间跆拳道馆亏损83490元，一审法院将其中的49000元认定为双方共同收入予以分配系事实认定错误。张楠上诉请求：1.请求撤销河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初4814号民事判决书，驳回奥胜公司的全部诉讼请求；2.依法对双方合作的奥胜跆拳道福元路英协路店进行清算；3.该案诉讼费由奥胜公司承担。事实和理由：1.根据协议约定，合作终止时应当全额退回投资款，奥胜公司在一审时认可张楠实际投资款为41000元，该款项应当予以返还；2.奥胜公司主张跆拳道馆经营存在亏损，但其提交的证据均系“白条”或自行制作的“流水账”，奥胜公司在一审法院规定期限内无法提交双方合作期间全部财务凭证，致使法院无法查明实际投资及亏损情况，奥胜公司作为财务管理方，其应当对此承担不利责任；双方在8月因教练招聘问题发生争议，8月5日康春磊要求张楠离职，收取的钱全部用于缴纳房租，且房租缴纳是在张楠离职前进行的。因奥胜公司单方解约并清空跆拳道馆造成的房租损失，应当由奥胜公司承担。张楠辩称：本合伙未经清算，奥胜公司在成本核算中将该学费计入，奥胜公司要求张楠退还学费及承担损失构成重复计算；房租缴纳属于双方合伙时的正常履行职务行为，张楠无任何过错。奥胜公司辩称：1、张楠仅交了3个月房租21000元，是自2017年5月21日至2017年8月20日，冲抵部分出资款，2017年9月至10月的房租是奥胜公司缴纳的，有支付凭证；2、张楠称其缴纳了2017年9月至2018年2月的房租，房租每个月8000元，半年房租应为48000元，张楠所述不是事实；3、双方发生争议原因是因为张楠拿走54386元且所租房屋出现问题；4、该54386元是学员所交学费，应计入收入部分，要结算跆拳道馆账目，应将所有应收款收回，收入减去支出才是损失。奥胜公司向一审法院起诉请求：1、判令张楠返还奥胜公司学员学费共计54386元；2、判令解除奥胜公司、张楠之间的合伙协议；3、判令张楠承担合伙期间跆拳道馆的经济损失40910元；4、该案的诉讼费及保全费由张楠承担。一审法院认定事实：一、2017年5月21日奥胜公司、张楠签订《股份合同》一份，主要约定：“奥胜公司、张楠双方共同经营位于英××路××东北角的店铺，经营范围为跆拳道培训。合作期限5年，自2016年5月10日起至2021年5月9日止。合作项目总出资额为150000元，各合作人均以现金的方式出资，出资金额为：奥胜公司出资76500元，股份51％，分红51％。张楠出资73500元，股份49％，分红49％。各合伙人出资必须于2017年5月26日之前完成，汇到银行卡62×××53上，卡和密码由公司法定代表人持有，逾期未出资或者未完全出资，取消其合伙资格并由其赔偿由此造成的损失。盈余分配：除去经营成本，日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合作创收盈余，预留下一季度的流动资金后，将以合作人出资为依据，按比例分配，每年腊月三十日前十天进行分红。债务承担，在合作期间如发生债务，首先依照合伙财产进行偿还，合伙财产不足偿还时，以合伙人的出资为据，按比例承担。除名退资，合伙人有下列情形之一的，奥胜公司有权将其除名：1、未履行出资义务；2、因故意或重大过失给合作项目造成经济损失；3、执行合作事务时有不正当行为；4、合作协议约定的其他事由；5、合作人必须服从公司安排，以公司整体发展为先。对合作人的除名决议应当书面通知除名人。合伙的清算：清算时合作有亏损，合作财产不足清偿部分的，依本协议中各自出资比例承担，各合伙人应当承担无限连带清偿责任等。”二、合同签订后，因上述合同约定的出资额账户为奥胜公司法定代表人康春磊的账户，奥胜公司称康春磊银行账户中的余额超过合同约定出资金额，奥胜公司已经足额履行出资义务。张楠出资方式为：2017年5月26日向康春雷转款20000元，2017年8月9日为合伙项目支付房租21000元（2017年6、7、8月三个月的租金），共出资41000元。虽张楠未严格按照上述合同足额履行出资义务，但之后奥胜公司、张楠实际开始招收学员共同经营跆拳道培训馆。奥胜公司负责教练及财务管理，张楠负责招生、教学及馆内人员的管理。不久双方因经营发生矛盾，2017年8月份，张楠退出合伙经营。张楠退出之后，上述跆拳道培训馆无法再继续经营，学员找奥胜公司要求退款，奥胜公司提交的26份退款协议及收据显示：奥胜公司分别向禹歆蕙退款1200元、向林锦峰、林锦嵘退款7874元、向暴豫宁退款4312元、向蔡雨轩退款3937元、向吴语涵退款3937元、向张恺麟退款3937元、向王龙尧退款653元、向李子锦退款3937元、向冯毅飞、冯逸凡退款8565元、向李逸昂退款3937元、向康悦东退款4122元、向冯刘轩退款3937元、向彭嘉硕退款3937元，向郑薪妍、郑岐润退款9634元、向武钜尧退款3937元、向张庭川退款3937元、向尚昭融退款3937元、向李群峰退款3937元、向王思佳退款4379元、向王培航退款4200元、向王堔睿退款683元、向康绍霏退款420元、向王艳艳退款1267元、向黄灵木退款2700元、向杨子星退款560元、向白朝锋退款1333元，以上共计退学员95209元。因奥胜公司、张楠就学员收费分配及亏损问题无法协商一致，奥胜公司将张楠诉至该院。三、此案庭审中，张楠认可实际共收取学员学费49000元，奥胜公司称张楠收取学员学费的金额为54386元，但奥胜公司并未提交证据证明；张楠辩称已将49000元交纳了2017年9月至2018年2月份的房租并另多交了一个月的押金，并申请证人康某出庭作证，因证人的弟弟系张楠的姑父，双方存在利害关系，且租赁合同仅约定有开始时间没有约定租赁结束时间及押金，张楠上述不符合常情且无合同依据，该院对张楠提交的证人证言及张楠已将49000元学员学费支付了租金的真实性不予采信。一审法院认为，奥胜公司、张楠双方签订的股份合同，名为股份合同实际为合伙合同性质，该合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照该合同全面履行各自义务。2017年8月，张楠退出合伙，奥胜公司未提出异议，该合同已自行解除。在合伙期间，张楠认可其收取学员学费为49000元，该49000元系合伙期间双方共同收入，根据合同出资比例51％与49％的约定，张楠在退出合伙时应将该款中24990元支付给奥胜公司，奥胜公司关于该请求过高部分，证据不力，该院不予支持；张楠抗辩其将49000元已交付了退伙之后的房租，证据不力，该院依法不予支持。奥胜公司请求张楠承担合伙期间经济损失40910元，奥胜公司虽提交了向学员退款协议及相关收据能够证明奥胜公司为此支出95209元，但奥胜公司并未提交实际合伙期内全部收支情况的相关证据，奥胜公司称亏损90000元左右并要求张楠承担亏损40910元，证据不足，该院依法不予支持。一审判决：一、张楠应当于该判决书生效后10日内返还郑州奥胜文化传播有限公司学员学费24990元。二、驳回郑州奥胜文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2182元，郑州奥胜文化传播有限公司负担1091元，张楠负担1091元。本院二审期间，奥胜公司提交了两份转账凭证，证明其缴纳了2017年9月、10月的房租和水电费共17616元，房租为每月8000元。张楠质证意见：对证据无异议，我缴纳房租是每月7000元。对当事人争议事实，本院认定如下：奥胜公司缴纳房租属实，本院予以认定。二审查明的案件事实同一审查明事实一致。本院认为，奥胜公司、张楠双方签订的股份合同，名为股份合同实际为合伙合同性质，该合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照该合同全面履行各自义务。2017年8月，张楠退出合伙，奥胜公司未提出异议，该合同已自行解除。张楠收取的49000元学费应当认定为合伙的收入，应当按照约定的比例分配。因奥胜公司和张楠之间的合伙关系没有进行清算，且张楠中途退出合伙，奥胜公司要求张楠承担亏损的请求无事实依据。综上所述，奥胜公司、张楠的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3007元，由上诉人郑州奥胜文化传播有限公司负担2182元，上诉人张楠负担825元。本判决为终审判决。审判长 王 季审判员 高志强审判员 马清来二〇一八年十一月七日书记员 尹少嫚