广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初20553号原告（互诉被告）深圳市海益五金模具有限公司。法定代表人石艳清。委托代理人何志军，广东深宝（前海）律师事务所律师。委托代理人林俊豪，广东深宝（前海）律师事务所实习律师。被告（互诉原告）肖昭仁,男，汉族。第三人深圳市海益零二科技有限公司。法定代表人石利民。上述原告与被告劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员李晓霞公开开庭进行了审理。原告的委托代理人何志军、林俊豪、被告肖昭仁到庭参加诉讼，第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2010年10月18日。二、工作岗位：叉车司机。三、签订劳动合同情况：双方已签订书面劳动合同，最后一份合同期限自2015年10月18日起至2018年10月18日止。四、离职前12个月平均工资：3700元。五、最后工作日：2018年5月18日。六、申请仲裁时间：2018年5月24日。七、仲裁请求：肖昭仁请求：1、深圳市海益五金模具有限公司（以下简称海益五金公司）向其支付违法解除劳动合同经济赔偿60800元；2、海益五金公司向其支付未休年休假工资2846元（2010年10月至2018年5月）；3、海益五金公司向其支付律师费4000元。八、仲裁结果：1、海益五金公司于仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付肖昭仁：解除劳动合同经济补偿金29600元、2017、2018年度年休假工资人民币1871.26元、律师费人民币1977.89元；2、驳回肖昭仁的其他仲裁请求。九、诉讼请求：海益五金公司请求：1、无需支付肖昭仁解除劳动合同经济补偿金人民币29600元；2、无需支付肖昭仁2017、2018年度未休年休假工资1871.26元；3、无需支付肖昭仁律师费1977.89元。肖昭仁请求：1、海益五金公司支付其2010年10月18日至2018年5月18日期间违法解除劳动关系赔偿金60800元；2、海益五金公司支付其未休年休假工资2846元（2010年10月1日至2018年5月18日）；3、海益五金公司支付其律师费4000元。十、关于海益五金公司诉讼主体是否适格问题，海益五金公司与第三人深圳市海益零二科技有限公司（以下简称海益零二公司）虽然是独立主体，但两个公司的投资人、股东系亲属关系，海益五金公司与海益零二公司相互之间有存在直接或间接控制关系或重大影响关系的可能，且双方之间会发生员工的“异动”，因此，对于员工肖昭仁的工作调动，本院认定为属于用工混同的情形，根据劳动者的主张，可选择海益五金公司作为用人单位。十一、关于解除劳动合同的情况，肖昭仁称海益零二公司要求其签2018年5月1日进厂的劳动合同，因其为过去帮忙，工龄应该连续计算，不可能重新签订合同，其离职属于被迫离职，为此，肖昭仁提供了微信聊天记录、厂牌复印件、搬厂与不搬厂通知、工厂被驱赶图等加以证明。海益五金公司称据海益零二公司反馈肖昭仁为擅自离职，海益五金公司提供了《雇员异动申请表》证明肖昭仁异动到海益零二公司工作后工龄连续计算。第三人海益零二公司未出庭答辩，也没有对上述证据发表意见，只出具了《情况说明》称因肖昭仁向车辆维修店索要回扣公司将进行调查，肖昭仁知晓后自动离职。综上，劳动者与用人单位就离职的事实均未能提供充足的证据有效证明各自的主张，鉴于在劳动关系中用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势，因此，依据公平原则，本院认定双方劳动关系是由用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同，海益五金公司应支付肖昭仁解除劳动合同经济补偿金29600元（3700×8）。十二、关于未休年休假情况，海益五金公司称肖昭仁在2018年春节期间比正常假期多休假5天，其他未休，肖昭仁称多休假的5天为请假，公司扣了工资。肖昭仁提交的银行对账单显示2018年3月31日发放工资2851元，肖昭仁称此工资为2018年2月份春节期间的工资。对此，海益五金公司未提供相应证据证明已安排肖昭仁休年休假，故应承担举证不能的后果。故，本院确认2017年、2018年未安排肖昭仁休年休假，2017年之前的年休假应由肖昭仁承担举证责任，肖昭仁未能提供，本院对此不予支持。2017年未休年休假工资为1701.15元（3700÷21.75×5×200%），2018年未休年休假工资为170.11元（3700÷21.75×1）。十三、关于律师费问题，肖昭仁在庭审中称其律师已将律师费全额退回，在劳动仲裁阶段没有发生律师费损失。判决结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、原告深圳市海益五金模具有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告肖昭仁解除劳动合同经济补偿金人民币29600元；二、原告深圳市海益五金模具有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告肖昭仁2017、2018年度未休年休假工资人民币1871.26元；三、驳回原告深圳市海益五金模具有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告肖昭仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元由原告深圳市海益五金模具有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李晓霞二〇一八年十一月三十日书记员  吕舒淇书记员  林君衡附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。