文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院执 行 裁 定 书（2018）湘0406执异32号异议人（案外人）：邓建华，男，1966年9月7日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：王英武，湖南衡州律师事务所律师。申请执行人：文志英，女，1972年3月16日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：李玲素，女，1964年12月25日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：万晓玉，女，1954年12月2日出生，汉族，住衡阳市石鼓区。申请执行人：周衡生，男，1953年1月24日出生，汉族，住衡阳市石鼓区。申请执行人：于凤祥，女，1988年10月12日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：彭瑞英，女，1953年1月22日出生，汉族，住衡阳市。申请执行人：陈爱云，女，1957年9月30日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。申请执行人：朱艳莉，女，1971年10月3日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：刘红梅，女，1967年7月21日出生，汉族，住衡阳市石鼓区。申请执行人：邹北平，男，1945年6月5日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。申请执行人：邓雪莲，女，1955年9月15日出生，汉族，住衡阳市石鼓区。申请执行人：万常红，女，1957年1月13日出生，汉族，住衡阳市雁峰区。申请执行人：陈莉，女，1964年10月9日出生，汉族，住衡阳市雁峰区。申请执行人：刘全胜，男，1968年2月20日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。申请执行人：谢树文，男，1953年10月6日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。申请执行人：乐沈洲，男，1960年2月1日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。申请执行人：彭玉珍，女，1950年12月8日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：刘盛杰，男，1949年9月12日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：胡金川，男，1958年3月7日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。申请执行人：赵祖衡，男，1965年6月20日出生，汉族，住衡阳市石鼓区。申请执行人：黄小红，女，1965年5月29日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：唐慧华，女，1974年4月10日出生，汉族，住湖南省祁阳县。申请执行人：李吉生，男，1952年9月7日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。申请执行人：高莉兰，女，1962年8月3日出生，汉族，住衡阳市石鼓区。申请执行人：陈娟，女，1990年2月3日出生，汉族，住湖南省祁阳县。申请执行人：邱桂平，女，1972年9月11日出生，汉族，住湖南省祁东县。申请执行人：罗沙沙，女，1984年1月27日出生，汉族，住衡阳市珠晖区。以上27名申请执行人的委托诉讼代理人：彭家政、彭磊，湖南天牌律师事务所律师。被执行人：湖南华兴工程建设有限公司，住所地：湖南省衡阳市。法定代表人：周鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗雪锋，湖南德巍律师事务所律师。被执行人：衡阳市汇方投资担保有限公司，住所地：湖南省衡阳市雁峰区。法定代表人：李新林。委托诉讼代理人：胡文龙，男，1968年5月3日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区。被执行人：胡文龙，男，1968年5月3日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区。第三人：衡阳城建投房地产开发有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新技术产业开发区。法定代表人：李育和，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘剑昆，湖南居安律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢咪咪，湖南居安律师事务所实习律师。本院在执行申请执行人文志英、李玲素、万晓玉、周衡生、于凤祥、彭瑞英、陈爱云、朱艳莉、刘红梅、邹北平、邓雪莲、万常红、陈莉、刘全胜、谢树文、乐沈洲、彭玉珍、刘盛杰、胡金川、赵祖衡、黄小红、唐慧华、李吉生、高莉兰、陈娟、邱桂平、罗沙沙与被执行人湖南华兴工程建设有限公司（以下简称华兴公司）、衡阳市汇方投资担保有限公司（以下简称汇方公司）、胡文龙、第三人衡阳城建投房地产开发有限公司（以下简称城建投公司）民间借贷纠纷27案过程中，于2018年7月30日作出（2018）湘0406执2-28号之一执行裁定书并依据该裁定于2018年8月2日以（2018）湘0406执2-28号协助扣划存款通知书扣划了第三人城建投公司在建行衡阳解放路支行帐户内资金314万元，案外人邓建华不服，向本院书面提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，于2018年10月29日组织了听证，本案现已审查完毕。异议人（案外人）邓建华提出异议称：根据邓建华与华兴公司所签订的《经营管理目标责任状》的约定，衡阳市铁一中学迁建项目《高中部》（以下简称铁一中项目）由邓建华完全履行华兴公司与第三人城建投公司所签订的《框架协议书》及《建设工程施工合同》，华兴公司收取工程结算总造价的1.5%作为项目管理费，项目实施过程中所开支的全部费用均由邓建华承担。故铁一中项目系邓建华挂靠华兴公司资质，仅以华兴公司的名义对外施工，施工过程中的全部实体权利及义务均由邓建华承担和享有。因该项目承建所产生的工程款应属邓建华所有，与华兴公司无关，华兴公司对该项目工程款不享有所有权及支配权。另外根据邓建华与华兴公司签订的《经营管理目标责任状》第三条约定，项目责任人按工程结算总造价的1.5%向华兴公司缴纳项目管理费，缴纳方式为本合同签订时一次交清（直接从华兴公司所欠项目管理责任人的欠款中抵扣）。根据华兴公司与邓建华所签订的《借款合同》及借条，华兴公司尚欠邓建华借款本金2500万元，因此，邓建华应付给华兴公司的管理费已抵扣欠付，华兴公司已无权向邓建华主张管理费，也未存在华兴公司对城建投公司享有到期债权。目前铁一中项目已通过职能部门骏工验收，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，可认定邓建华为铁一中项目的实际施工人。邓建华在项目施工过程中，垫付了巨额资金，整个项目投入2亿多元，且项目尚未达到回购的条件，对外尚有部分材料款及农民工资未付，为确保项目的顺利完工，邓建华已倾其所有。因承建该项目所对应的工程款实际为邓建华所有，与华兴公司无关，文志英、李玲素等27位申请执行人无权对铁一中项目工程款主张权利，请求本院撤销（2018）湘0406执2-28号之一执行裁定书和（2018）湘0406执2-28号协助扣划存款通知书，将扣划的314万元退还至第三人城建投公司账户，并确认邓建华为铁一中项目的实际施工人。本院查明：本院在执行申请执行人文志英、李玲素等27人与被执行人华兴公司、汇方公司、胡文龙民间借贷纠纷27案中，因被执行人华兴公司、汇方公司、胡文龙暂无财产可供执行，经查被执行人华兴公司在第三人城建投公司享有到期债权，本院遂于2018年7月12日向第三人城建投公司直接送达了《履行到期债务通知书》，第三人城建投公司在指定期限内未对到期债务提出书面异议，亦未自动履行。本院于2018年7月31日作出（2018）湘0406执2-28号之一执行裁定书，裁定冻结、划拨第三人城建投公司银行存款314万元，并于2018年8月2日以（2018）湘0406执2-28号协助扣划存款通知书扣划了第三人城建投公司在建行衡阳解放路支行账户内存款314万元。另查明，2014年11月11日，被执行人华兴公司（乙方）与衡阳市城市建设投资有限公司（甲方）签订《衡阳市铁一中一期项目投资建设框架协议书》，约定铁一中项目预计总投资金额为3亿元，甲方经衡阳市人民政府授权为项目业主，拟通过投标，乙方或乙方组成的联合体作为本项目投资建设方。乙方按甲方的要求以“投融资+建设移交”模式整体建设，竣工验收合格后将该项目移交给甲方，甲方按合同约定给予乙方投资回报。投资以现金方式回购。自项目竣工验收交付使用起开始进入回购期，回购期限为三年（从竣工验收合格交付使用当日计起）,第一年回购比例为40%，分两次付清，即项目通过竣工验收交付使用后次月支付当年回购款的50%，第十二个月支付当年回购款的50%，其余第二年回购30%，第三年回购30%，每年第六个月、第十二个月各支付当年回购款的50%。华兴公司与衡阳市城市建设投资有限公司在该协议上盖章，异议人邓建华亦在该协议上签名。后铁一中项目经过招标，华兴公司于2016年5月13日以261286922.7元的金额中标。同年5月28日，华兴公司与邓建华签订《经营管理目标责任状》，约定华兴公司承建的铁一中项目由邓建华负责经营管理，邓建华作为项目责任人按工程总结算造价的1.5%向华兴公司缴纳项目管理费，缴纳方式在本合同签订时一次交清（直接从华兴公司所欠邓建华的欠款中抵扣）。邓建华承担其承接施工任务所开支的全部费用，项目施工期间，邓建华应自筹资金用于项目建设。该项目为邓建华自主经营，独立核算，自负盈亏，华兴公司的任何债务和经济纠纷与本项目无关。并对其他事项进行了约定。同年8月30日，第三人城建投公司与被执行人华兴公司签订了《湖南省建设工程施工合同》，双方对铁一中项目建设施工有关事项达成了一致协议。第三人城建投公司与被执行人华兴公司在该协议上盖章，邓建华作为华兴公司的委托代理人在该协议上签名。铁一中项目开工后，邓建华于2016年8月24日以华兴公司的名义缴纳了农民工工资保障金200万元，于2016年12月30日向第三人城建投公司缴纳了保证金1000万元。该项目的民工工资、材料款、应缴纳的税费等均是邓建华通过其个人账户支付，华兴公司未支付过费用。2018年8月31日，铁一中项目已移交至衡阳市铁一中学。再查明，2014年9月9日邓建华通过银行转帐方式向华兴公司帐户汇入2500万元，2015年2月5日华兴公司向邓建华出具了一份借款2500万元的借条。以上事实有（2018）湘0406执2-28号之一执行裁定书、（2018）湘0406执2-28号协助扣划存款通知书、《衡阳市铁一中一期项目投资建设框架协议书》、《经营管理目标责任状》、《借条》、银行转账凭证等证据予以证实。本院认为，实际施工人是最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》中规定的概念，旨在对于那些已实际施工诉争工程但无法因合同关系主张工程款的人予以限制性保护，因其规范情形之特定性，实际施工人的身份只能在建设工程施工合同纠纷中进行确认，本案系执行异议纠纷，并非是实际施工人以发包人和承包人为被告提起的建设工程施工合同纠纷，现异议人邓建华提出确认其为实际施工人的请求，超出了本案的审查范围，本院不予支持。第三人城建投公司以本案工程款尚未结算为由要求将已扣划的款项退还，根据法律规定，第三人城建投公司应在收到《履行到期债务通知书》后十五日内本院书面提出，但其未在规定时间提出，故第三人城建投公司的上述请求亦不属于本案的审查范围。被执行人华兴公司是第三人城建投公司认可的铁一中项目唯一承建方，铁一中项目的工程款应由其享有，故本院从第三人城建投公司处扣划铁一中项目的工程款，并无不当，异议人邓建华可依其与华兴公司签订的《经营管理目标责任状》向被执行人华兴公司主张相关权利。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条之规定，裁定如下：驳回异议人（案外人）邓建华提出的执行异议。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理。与原判决、裁定无关的，可以在本裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。逾期本裁定即发生法律效力。审 判 长  李林民审 判 员  华 艳审 判 员  谢 科二〇一八年十一月二十八日法官助理熊彬羽代理书记员  唐 茜            校对责任人：熊  彬  羽      附：附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对执行异议裁定不服，自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉的，由执行法院管辖。