青海省同仁县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）青2321民初411号 原告：青海宏丰得建筑有限责任公司商砼分公司,住所地青海省同仁县保安镇城内村。 负责人：赵峰，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘晓娉，青海雁合律师事务所律师。 被告：青海嘉园房地产有限公司同仁分公司,住所地同仁县隆务镇东山路。 负责人：王占，该公司负责人。 被告：青海嘉园房地产有限公司，住所地西宁市城**花园南街**。 法定代表人：郭庆英，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冶有贵,青海沙利亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马天花,青海沙利亚律师事务所律师。 被告：王淞，男，汉族，1973年3月5日出生，青海四建建筑工程有限责任公司项目总经理，住四川省南江县。 被告：青海四建建筑工程有限责任公司，住所地西宁市南川西路**。 法定代表人：朱国祥，该公司董事长。 青海宏丰得建筑有限责任公司商砼分公司（以下简称宏丰得公司）诉被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司（简称嘉园同仁分公司）、被告青海嘉园房地产有限公司（简称嘉园公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月5日立案，2018年9月12日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司、被告青海嘉园房地产有限公司以王淞、青海四建建筑工程有限责任公司（简称四建公司）与本案有利害关系为由申请追加为共同被告。2018年11月1日本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告青海宏丰得建筑有限责任公司商砼分公司委托代理人刘晓娉、被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司、被告青海嘉园房地产有限公司共同委托代理人冶有贵、马天花；被告王淞到参加诉讼，被告青海四建建筑工程有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告青海宏丰得建筑有限责任公司商砼分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带支付商砼款1449943元。2、支付自2017年10月30日至起诉之日逾期付款违约金212416元，合计1662359元。事实与理由:被告嘉园同仁分公司在同仁县开发德吉佳苑房地产项目,2017年5月嘉园同仁分公司与原告经过协商，由原告为德吉佳苑建设工地提供商砼,原告和嘉园同仁分公司对商砼的单价、运费及支付方式进行了约定,并约定自2017年10月30日起逾期付款每日以万分之五计算违约金。合同签订后原告如约履行合同供应商砼,2017年底原告和嘉园同仁分公司及嘉园公司对供货情况进行结算,根据结算单原告向德吉佳苑工地实际供货2649943元,被告嘉园同仁分公司和嘉园公司只支付1200000元,剩余1449943元未付,嘉园公司对该事实予以确认。经原告多次催要二被告均以种种借口推托至今,故诉至法院。 被告嘉园同仁分公司、嘉园公司共同答辩称,一、我们公司与原告及被告王淞于2017年5月16日签订了《商砼销售合同》,合同约定原告向四建公司为施工单位的同仁县德吉嘉苑商住小区4#、5#及幼儿园工程提供商品混凝土,供货日期为2017年5月23日至2017年9月30日。合同签订后,原告开始提供混凝土,被告根据原告供货情况支付款项,2017年11月9日支付10万元；2017年11月21日支付10万元；2018年2月9日支付40万元；2018年1月30日支付10万元；2018年4月17日支付50万元；2018年5月29日支付20万元，合计支付140万元。因此二被告认为,截止2018年5月29日己超付商砼款220100元，根据2017年11月28日结算单看,被告嘉园同仁分公司只欠原告商砼款6万元，而原告诉称的1449943元无事实和法律依据,请求驳回其诉求。二、被告按照合同约定履行了义务,不应承担违约金。合同中只约定了滞纳金，没有约定违约金，且我们已超付了商砼款，如果按结算单计算我们只欠6万元商砼款，滞纳金应为2000多元。三、原告如果要求我们承担2017年5月之前的商砼款，必须出具商砼供销合同，否则嘉园同仁分公司和嘉园公司没有义务承担商砼款的义务。综上，原告的诉求既无事实依据和法律依据，请求法庭驳回其诉求。 被告王淞辨称，2017年5月16日嘉园公司与宏丰得公司签订了《商砼销售合同》，合同双方主体明确,虽有签约代表王淞的签名,我是嘉园公司指派与宏丰得公司进行合同谈判与签订,我所代表的是嘉园公司，对本案合同签订属于职务行为。第一、2016年4月11日嘉园公司《承诺书》第4项和2016年5月3日的《保证书》第一条中明确承诺“承担材料款支付的责任,青海四建公司和王淞不承担付款责任”，其中就有宏丰得公司的商砼款约1287680元。2017年5月27日经合同签约代表王淞与宏丰得公司核对商砼款后,嘉园同仁分公司对宏丰得公司又作出《承诺书》，合计欠款163万元,承诺在“2017年底全部付清欠款,若年底未付完欠款则按日万分之三支付违约金,从前的承诺书自动作废,以此承诺为准”,并经宏丰得商砼公司同意后由会计胡海英签字确认。第二、嘉园公司在本案答辩状第一条说“被告、原告、王淞于2017年5月16日签订了《商砼销售合同》,合同约定被告向青海四建公司为施工单位的同仁县德吉嘉苑商住小区4#、5#楼及幼儿园工程提供商品混凝土,供货日期为2017年5月23日至2017年9月30日”,这里被告需要阐明的是四建公司只承建了4#、5#楼工程,而幼儿园工程是另一家建筑单位承建,嘉园公司所采购的混凝土是提供给两家施工单位使用,并非四建公司一家。其所欠商砼款应由嘉园公司支付，与被告王淞和四建公司无关，并不承担支付责任。第三、四建公司在黄南州中级人民法院审理的嘉园公司拖欠工程款《案号:(2018)青23民初5号》一案中,嘉园公司于2018年9月25日向州中院提交的证据目录(三)序号4证据中的所谓已支付四建公司工程款及担保款44293052元与其所谓的总预付工程款累计44293052元数据相同,而总预付款中第二条第一项就有宏丰得商砼款1690310元。这再次证明嘉园公司将本案涉及的宏丰得商砼款在四建公司的工程款中早就全部扣除了。因此,嘉园公司理应将扣回的商砼款支付给宏丰得公司，综上,被告王淞和四建公司不应承担本案的任何责任,也并无关联。请人民法院依法驳回或撤销对王淞和四建公司的诉求。 被告青海省第四建筑工程有限责任公司未到庭参加诉讼，亦未进行答辩及提供任何证据。 在庭审中原告为了主张其诉讼请求，向法庭出示以下证据: （1）商砼销售合同，拟证明①原、被告就混凝土买卖达成书面协议的事实;②原告第二项诉求计算的依据是合同第五条款第三项中约定违约支付货款应当支付滞纳金的事实； （2）2015年至2017年被告嘉园同仁分公司、嘉园公司及项目负责人出具的承诺书、欠条、补充协议,拟证明原告与被告嘉园同仁分公司三年期间买卖混凝土以及每年度被告嘉园同仁分公司、嘉园公司承诺付款的事实； （3）货款清单及收款单据（7份入账单、1份收据、现金缴款单1张、业务回单6份、结算单2张），拟证明被告嘉园同仁分公司在合同履行期间共支付货款3181987元的事实； （4）混凝土清单及结算单共34张，拟证明①被告嘉园同仁分公司自2015年至2017年三年期间，在原告处共拉运混凝土总方量为10576立方米，总货款为4681930元；②证明被告嘉园同仁分公司、嘉园公司仍拖欠2015年至2017年的货款1499943元； （5）结算单，拟证明原告与被告嘉园同仁分公司的结算账务由被告嘉园同仁分公司、嘉园公司认可，被告嘉园同仁分公司与嘉园公司应承担连带清偿责任的依据。 被告嘉园同仁分公司和被告嘉园公司对原告提供的证据发表如下质证意见：证据1的真实性不持异议，但是证明有异议：①这份合同是2017年5月16日签订的，二被告嘉园同仁分公司、嘉园公司只能负责2017年5月16日之后的货款。②违约金这里写的是滞纳金以千分之0.5，如果说这货款是拖欠的话那么按千分之0.5来计算滞纳，滞纳金也只能是2017年9月30日以后才能计算；③签约代表王淞虽然是签约的代表，他其实是四建公司施工的主要负责人。证据2，2015年10月13日，2016年4月27日的这些证据都是签订合同之前的相关材料，不是本案的审理范围。我们只认可我们签订的合同是2017年5月30日以后的，而且承诺书是我们双方签订合同之前的事，也不是今天本案审理的范围，这说明不了问题，如果用这样的证据来要求支付工程款或者商砼款，我认为不符合证据的形式要件。补充协议上虽然盖了宏丰得公司的公章，但是补充协议的时间是2016年4月27日，我们签订的合同是2017年5月16日的，对本案诉求没有证明效力。对于欠条，2017年9月28日的欠条已经作废。原告出示的证据都是我们双方签订合同之前的证据，与2017年5月16日合同签订以后的内容不一致，如果说我们还拖欠商砼款那么请出示原来签订的合同，应当另行起诉，不是本案所审理的范围。 对于证据3，认为本案审理的是2017年9月份以后所拖欠的货款，如果属实我们认可，如果是2017年5月30日之前的，不是本案审理的范围我们不予认可。 对于证据4，我们认为德吉家嘉园混凝土我们只认可2017年5月29日至2017年11月5日，总方量3105方，总共金额是1179900元，数字由公司的人员来核实，如果这个票据属实准确我们认可，2017年5月29日至2017年11月5日原告的购货量为3105方，在这份证据上写的是134万元我们不认可。今天所审理的是2017年5月16日签订的合同，因此我们只能审理2017年5月16日之后所签订的合同内容，而且这个欠款我们已经付清，并且已超付了货款。 对于证据5，认为真实性不持异议，但是证明方向有不同的意见，2017年5月23日2017年11月28日的我们认可，结算单上第七条：“下欠商砼款为1260310元”，这个数字与原告的诉讼请求数字有出入，我们认为是作废的证据，连带不连带有法律规定。 被告王淞对原告的证据发表如下质证意见： 证据1，没有异议；证据2，对承诺书、补充协议、欠条的真实性没有异议，证明方向也没有意见，因为嘉园公司一直在拖欠，导致我们停工，所以大家召集起来就写了这份补充协议，2017年5月27日的这份承诺书充分说明了本案的所有问题，当时写这份承诺书的时候我本人也在场，嘉园同仁分公司的负责人亲笔签字，这份承诺书充分证明了刚才在被告嘉园同仁分公司、嘉园公司在答辩状上提到的已经支付工程款120万元，这个120万元支付的是2017年5月27日承诺书当中的163万元里的120万元，到今天为止嘉园公司还欠承诺书当中的43万元未支付，2017年5月27日至2017年9月30日之间货款应该一分钱都没有支付； 证据3，因为都是复印件无法证明其真实性，但是数字是认可，总数应该是从2017年10月30日之后开始计算违约金。 证据4，数据应该是从2017年5月29日之后，四建公司供货的数据不是3105方,四建公司所使用的仅仅是到2017年9月28日，证据上显示是2017年11月15日之前混凝土的数量，2017年9月28日至2017年11月15日之间货物用量不属于四建公司，而且清单上只认可有吴志军所签字的单据，除此之外的不予认可。 证据5的真实性没有异议，对货款的数字也没有异议。 被告嘉园同仁分公司和被告嘉园公司为了证明其答辩意见，向法庭出示以下证据： （1）商砼销售合同，拟证明被告、原告、王淞于2017年5月16日签订《商砼销售合同》，约定由被被告向施工单位为青海四建建筑工程有限责任公司负责施工的德吉嘉苑商住4#、5#及幼儿园工程提供商品混凝土的事实。 （2）收据、入账通知单，拟证明2017年11月9日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司向原告支付10万元商砼款项的事实。 （3）收据、入账通知单，拟证明2017年11月20日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司向原告支付10万元商砼款项的事实。 （4）收据、入账通知单，拟证明2018年1月30日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司向原告支付10万元商砼款项的事实。 （5）电子回单、收据，拟证明2018年2月9日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司向原告支付40万元商砼款项的事实。 （6）收据、入账通知单，拟证明2018年4月17日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司向原告支付50万元商砼款项的事实。 （7）收据、入账通知单，拟证明2018年5月29日被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司向原告支付20万元商砼款项的事实。 （8）结算单，拟证明截止2017年1月28日被告嘉园公司及同仁分公司尚欠原告商砼款1260310元，我们已超付了货款。 原告对二被告提供的证据发表如下质证意见，证据1，合同认可，复印件不符合证据要件，货款应该由嘉园公司承担，签约合同是公司的行为因为合同上盖有被告单位的公章。 对证据2至证据7，真实性不持异议，但称被告王淞也说了有承诺书，他们付款的是2017年之前的款项，2017年合同的款项一直未支付，所以原告方认为只是拖欠款的支付。 证据8，被告说尚欠商砼款1260310元，而且已超付了140万元，这是不合理的，超付款的这个不能证实付的是2017年的，而且他们之前一直在拖欠，被告其实是一直没有付清。 被告王淞对二被告提供的证据发表如下质证意见： 证据1的真实性不持异议，证明方向上同意原告委托代理人所说的，合同是公司行为，跟我本人没有关系。 证据2至证据7，付款数据没有异议，总共是140万元，但是这个付款到底付的是拿一笔款？从2015年的承诺书当中看出来，付的是之前所欠的款，没有说我今天付了款今天写承诺，140万元应该是除掉之前的款，以前的承诺书是160万元，超出的应该算在本案合同当中，140万元以欠款，然后是抵扣。 证据8的真实性不持异议，没有意见。 被告王淞为支持其答辩意见，向法庭出示了以下证据： （1）商砼销售合同一份，拟证明本合同主体明确，付款时间双方已达成买卖协议的事实； （2）承诺书二份，拟证明2016年4月11日承诺书写明嘉园公司因资金短缺而致尚欠王淞材料款及利息、违约金，由谁承担都写的很明白，并盖有公章。2017年5月27日的承诺书是当时计算核对无误后双方签字并加盖公章。 （3）保证书一份，拟证明嘉园公司再次证明所欠的货款，保证按照约定时间支付的事实； （4）支付情况，拟证明承诺书当中163万元，已付120万元，付的是2017年5月27日承诺书当中的，承诺书当中还欠43万元加上126万元，总共是169万元。 原告对被告王淞提交的证据发表如下质证意见： 证据1合同没有意见，被告嘉园公司与四建公司的相关事情与原告无关。证据2，违约金是万分之三，是按照合同约定计算，没有意见。 证据3，没有意见。 证据4，没有意见，但称被告是欠了款的，今年的货款他们分文未支付。 被告嘉园同仁分公司与被告嘉园公司对被告王淞出示的证据表示如下质证意见： 证据1，对合同的真实性、合法性均予以认可， 证据2和证据3的时间是2016年和2017年5月，①与我们今天审理的本案没有直接的牵连关系，证明方向上也与本案没有关联性；②被告嘉园公司和嘉园同仁分公司2017年5月16日之前不拖欠货款，所以我们所有的承诺和保证都没有实际意义，我们不拖欠工程款，而且我们超付了，我们没有再承诺给他付货款。③2017年11月28日这份证据证明截止2017年11月28日欠原告的商砼款1260310元，就是说2017年11月28日之前所有的承诺、保证应当是无效的，不能作为本案的证据使用。 证据4与本案无关，复印件不符合证据要件，所以我们不予认可，不能当本案的证据来使用。今天审理的是2017年5月23日以后所供货的商砼款我们支付了没有？还欠多少？如果说法庭审理2017年6月30日之前的买卖合同那么请原告另行起诉。 本院对原、被告提交的证据认定如下： 原告提供的证据，被告王淞未提出异议，合同的真实性被告嘉园公司、嘉园同仁分公司未提出异议，对合同的证明方向及其它四组证据的证明方向虽提出异议，但该五组证据与其它证据能互相印证，内容真实，取证、举证程序合法，本院予以认定。 被告嘉园同仁分公司、被告嘉园公司提供证据的真实性，原告及被告王淞未提出异议，证据1至证据7能证明2017年11月9日至2018年5月29日先后支付商砼款140元的事实，该组证据内容真实，举证程序合法，本院予以认定；证据8不能证明二被告超付给原告商砼的事实，该证据的证明方向，本院不予认定。 被告王淞提供的证据原告及被告嘉园公司、嘉园同仁分公司均未提出异议，内容真实，取证程序合法，与其它证据能相互印证，本院予以认定。 根据以上确认的合同、承诺书等有效证据及双方在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2017年5月16日原告宏丰得公司与被告嘉园同仁分公司签订书面《商砼销售合同》，约定原告为青海四建建筑工程有限责任公司负责施工的德吉嘉苑商住4#、5#及幼儿园工程提供商品混凝土，双方对合同的价款及供货方式、验收方式和结算（付款）方式都进行了约定，同时还约定：“乙方垫资供货至甲方工程主体全部封顶后最迟在2017年10月30日支付全部货款，若甲方按时将货款一次性支付，则货款单价每立方米380元标准进行结算。2017年10月30日起逾期付款每日以万分之五计算违约金”。合同签订后原告如约履行合同供应商砼,截止2017年5月27日被告嘉园同仁分公司承诺“尚欠原告宏丰得公司一期商砼94万，二期商砼69万，合计欠付163万。如年底未支付欠款按日万分之三承担支付违约金，以前承诺书自动作废”。2017年11月28日原告和被告嘉园公司对供货情况进行结算,根据结算单原告向德吉佳苑工地实际供货总方量为3105方，商品混凝土款为1260310元，其中包含已支付80000元应扣除，商品混凝土款合计2810310元，二被告已支付1400000元,剩余1410310元未付。庭审中被告嘉园公司、被告嘉园同仁分公司明确表示申请追加被告王淞和被告青海四建建筑工程有限责任公司是为了进一步查明本案事实，不要求被告王淞和被告青海四建建筑工程有限责任公司承担给付责任。 本院认为，原告宏丰得公司与被告嘉园同仁分公司签订的《合同》系双方当事人真实意思表示，应属有效，双方均应自觉履行各自的义务。通过补充协议签订和被告付款时间，可以确认原告在2015年已经开始向被告供货商砼，并对实际收到的商品混凝土款进行了核算，被告也出具了承诺书、结算单等对欠付的事实予以认可，原告要求被告支付欠付商品混凝土款的请求应予支持，被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司系被告嘉园公司的分公司，被告嘉园公司应对被告嘉园公司同仁分公司在购销合同、承诺书盖章确认的行为承担连带责任。二被告辨称本案应只计算2017年5月16日签订《商砼销售合同》后的商砼款，截止2018年已支付140万元且超付的理由与查明的事实不符，不予支持。被告嘉园公司、嘉园同仁分公司辩称只拖欠原告货款6万元，被告并没有违约行为,不应承担违约金的辩解意见一节，提供的证据不足以证明其辩解，本院不予采纳。根据《合同法》的相关规定，被告王淞、被告青海四建建筑工程有限责任公司不是合同的相对方，不承担给付责任。 本案中，双方当事人于2017年5月27日进行结算，被告公司承诺书是对原告实际供货价款2649943元的确认，被告认可合计欠款163万元,已支付140万，尚欠商砼款1410310元至今未付，故二被告应支付原告欠付货款外，还应承担相应的违约责任。原告诉讼请求二被告连带偿还商砼款1449943元中的1410310元及逾期付款违约金的诉讼请求予以支持，原告公司主张的利息起止时间和计算标准并无不当，但计算数额有误，违约金计算应为52104元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告青海嘉园房地产有限公司和青海嘉园房地产有限公司同仁分公司于本判决生效后三十日内支付原告青海宏丰得建筑有限责任公司商砼款1410310元；支付自2017年10月30日至起诉之日逾期付款违约金52104元，合计1462414元。 二、被告王淞、被告青海四建建筑工程有限责任公司不承担给付责任。 三、驳回原告的其它诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19761元，减半收取9880.5元，由被告青海嘉园房地产有限公司同仁分公司、被告青海嘉园房地产有限公司承担8981元，原告青海宏丰得建筑有限责任公司商砼分公司承担899.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄南藏族自治州中级人民法院。 审判员  吉毛先 二〇一八年十一月三十日 法官助理拉毛才让 书记员  旦正措