陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕05民终2059号上诉人（原审原告）：渭南经开区龙背镇青龙加油站。个体经营者：赵敏。委托诉讼代理人：王娜，渭南市临渭区人民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：秦磊。被上诉人（原审被告）：吴婵娟。被上诉人（原审被告）：李根。委托诉讼代理人：谢争，渭南市崇业法律服务所法律工作者。上诉人渭南经开区龙背镇青龙加油站（以下简称青龙加油站）与被上诉人秦磊、吴婵娟、李根民间借贷纠纷一案，不服陕西省渭南市临渭区人民法院（2018）陕0502民初3592号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人青龙加油站的委托诉讼代理人王娜，被上诉人李根的委托诉讼代理人谢争到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青龙加油站提起上诉请求：撤销一审判决第一项，另追加被上诉人归还上诉人2012年11月25日至2015年10月11日的利息61200元；判决被上诉人李根承担连带清偿责任；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人未清偿案涉借款2012年11月25日至2015年10月11日的利息，原审依据2015年10月11日的还款计划仅认定2015年10月12日的利息错误。2012年的四张借条上李根作为担保人签字，依据担保法第十八条的规定其应当承担保证责任。被上诉人李根辩称，2012年最后一笔借款到期届满后六个月内债权人未向保证人主张权利，保证人应免除担保责任。2015年10月11日，债权人与债务人重新指定的还款计划中，未经保证人书面同意，保证人应不承担保证责任。青龙加油站向一审法院提出诉讼请求：青龙加油站向本院提出诉讼请求：1、判令被告秦磊、吴婵娟共同偿还原告青龙加油站的借款本金90000元，并承担利息（利率均按照年利率24%的标准计算，2012年11月25日至2017年12月25日期间的利息，应扣除二被告已经归还的16000元；剩余利息从2017年12月25日起计算至借款全部清偿之日）；2、判令被告李根对上述借款及利息承担连带清偿责任；3、案件受理费由三被告承担。一审法院认定事实：2012年3月24日-11月25日，被告秦磊经被告李根担保，分四次从原告龙背加油站处共计借款130000元。四次借款的日期和金额分别为：2012年3月24日，借款40000元，借款期限为3个月，借款利率为月利率24‰；2012年9月8日，借款50000元，借款期限为3个月，借款利率为月利率24‰；2012年11月24日，借款20000元，借款期限为3个月，借款利率为月利率24‰；2012年11月25日，借款20000元，借款期限为1个月，借款利率为月利率24‰。上述四笔借款的借款用途均为“周转”，担保人李根对四笔借款均提供连带担保责任。借款后，被告秦磊归还了40000元本金，并将借款利息清付至2012年11月25日。2015年10月11日，被告秦磊给原告青龙加油站出具了一份还款计划。还款计划载明：秦磊与青龙加油站借款90000元本金未还，并计划分6次，每次归还10000-15000元，在2017年底前还清所欠本金90000元整。如未在2017年底前还清本金欠款，剩余金额利息从2015年10月12日起算。还款计划签订后，被告秦磊未按照还款计划约定的期限及金额归还借款，经原告多次催要，被告秦磊分十几次向原告归还了共计16000元，其余借款及利息至今未还，原告遂诉至本院。另查，原告青龙加油站为个体工商户，个体经营者为赵敏，原告代理人田引群为赵敏母亲，负责加油站的日常经营。被告秦磊与被告吴婵娟系夫妻关系，原告在向本院诉讼前未向被告吴婵娟主张过借款。被告李根作为四笔借款担保人，未在2015年10月11日的还款计划上签名。一审法院认为，被告秦磊、李根均承认从原告青龙加油站借款及担保的事实，故本院对原告青龙加油站主张被告秦磊分四次共计借款130000元，被告李根为借款提供连带责任担保的事实予以确认。2015年10月11日，经原告与被告秦磊协商，被告秦磊向原告出具了一份还款计划。该还款计划系双方当事人的意思自治，亦不违反法律规定，本院予以确认。被告秦磊应按照还款计划的约定向原告清偿借款，但其并未按照还款计划清偿借款，故对原告要求被告秦磊归还90000元借款的诉请予以支持。关于利息一节，因被告秦磊未按还款计划履行还款义务，故利息计算的期限应按照还款计划的约定从2015年10月12日起，按照原告诉请的年利率24%计算至借款全部清偿之日止。对于被告秦磊归还的16000元，因双方对此未有约定，本院根据“先息后本”的原则，认定该16000元系被告秦磊归还的利息，应在其后期支付借款利息时予以扣除。对于原告要求被告秦磊妻子吴婵娟，共同对借款承担清偿责任的诉请，本院认为借款时被告吴婵娟并未在借条上签名；被告秦磊在2012年3-11月内分四次共计借款13万的数额也超出了家庭日常开支的范围；借款后，被告吴婵娟也并未追认承认该四笔借款为家庭共同借款，原告在本案诉讼前亦一直未向被告吴婵娟主张借款，故本院对原告要求被告吴婵娟承担共同还款责任的诉请不予支持。对于原告要求被告李根对借款承担连带清偿责任的诉请，本院认为担保书中对保证期限没有明确约定，根据法律规定应为借款期满后的6个月；因还款计划没有被告李根的签字，故应认定李根的担保期间仍为每笔借款期满后的6个月。审理中，被告李根否认原告在担保期内向其主张过权益，原告亦未能提供有力证据证明其在担保期间内向被告李根主张过担保责任，原告应承担举证不能的法律后果，故本院对原告的该项诉请不予支持。综上所述，对原告青龙加油站要求被告秦磊归还借款及利息的诉请予以支持，对要求被告吴婵娟共同承担还款责任和被告李根对借款承担连带清偿责任的诉请，因缺乏相应的证据支持，予以驳回。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院＜关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定＞》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十条第二款之规定，判决如下：一、被告秦磊于本判决生效后十日内归还原告渭南经开区龙背镇青龙加油站借款90000元，并承担该款从2015年10月12日起按照年利率24%计算至全部清偿之日的利息（清付利息时，应扣除被告秦磊已经支付的16000元）。二、驳回原告渭南经开区龙背镇青龙加油站的其余诉请。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3940元，减半收取1970元，原告渭南经开区龙背镇青龙加油站承担300元，被告秦磊1670元承担。二审经审理查明事实与一审认定事实一致，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人主张的2012年11月25日至2015年10月11日的利息应如何计算；2.被上诉人李根是否应当对案涉四笔借款承担保证责任。关于第一个争议焦点，当事人协商一致，可以变更合同。案涉四笔借款虽发生于2012年，但在2015年10月11日，债权债务人对借款合同进行协商并达成了一致，应视为借贷双方商定对借款合同进行了变更，变更后的合同对当事人具有法律约束力，双方均应依约履行。还款计划中双方已经对案涉借款的利息问题重新作出了约定，原审依据还款计划确定被上诉人秦磊应当清偿的利息正确。上诉人主张还款计划未对2012年11月25日至2015年10月11日的利息作出约定，与还款计划的记载不符，本院不予采信。关于第二个争议焦点，担保人李根为案涉四笔借款均提供连带责任保证，未约定保证期间，则保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月，本案最后一笔债务的履行期届满之日为2013年12月25日，最后一笔债务的保证期间届满之日为2014年6月25日。上诉人在一审中未能举证证明在保证期间内向李根主张过权利，二审中虽陈述2014年年底找李根要过钱，但是此时明显已经超过保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，被上诉人李根已经免除了保证责任；借贷双方变更后的还款计划也未取得保证人李根的书面同意，根据《中华人民共和国担保法》第二十四条“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任”之规定，被上诉人李根亦不应再承担保证责任。故上诉人要求李根承担连带清偿责任的上诉请求与法律规定不符，本院不予支持。综上所述，上诉人渭南经开区龙背镇青龙加油站的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1330元，由上诉人渭南经开区龙背镇青龙加油站负担。本判决为终审判决。审 判 长  邢维利审 判 员  赵 静代理审判员  左继刚二〇一八年十一月二十二日书 记 员  侯晶晶