江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0621民初6635号原告海安市海陵中小企业担保有限公司，住所地海安市海安镇江海西路**。法定代表人狄紊安，公司董事长。委托诉讼代理人张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人朱爱军，江苏苏律律师事务所律师。被告秦海兵，男，1971年3月3日生，汉族，户籍所在地海安市。委托诉讼代理人崔晓荣，海安市城东立发法律服务所法律工作者。被告江苏冠宇纺织有限公司，，住所地海安市胡集镇工业集中区法定代表人周拥军。被告周拥军，男，1971年6月5日生，汉族，住海安市。被告王育玲，女，1972年11月21日生，汉族，住海安市。被告南通联鑫纺织有限公司，，住所地海安市城东镇丰产村法定代表人王明。原告海安市海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告秦海兵、江苏冠宇纺织有限公司（以下简称冠宇公司）、周拥军、王育玲、南通联鑫纺织有限公司（以下简称联鑫公司）追偿权纠纷一案，本院于2018年9月20日受理后，依法由审判员钱军独任审理，于2018年10月25日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人朱爱军，被告秦海兵的委托诉讼代理人崔晓荣到庭参加诉讼。被告冠宇公司、周拥军、王育玲、联鑫公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2014年4月21日，我公司为被告秦海兵向中国民生银行股份有限公司南通分行（以下简称民生银行）借款人民币480万元提供最高额担保。被告冠宇公司、周拥军、王育玲、联鑫公司为上述借款担保，向我公司提供连带责任反担保。其后，民生银行向秦海兵履行了480万元借款。2015年5月12日、6月26日，因秦海兵未能按约付息还本，我公司为其向民生银行代偿本息合计4260791.87元。我公司代偿后，未能向秦海兵实现追偿，案涉反担保人亦未履行担保责任。请求法院判令被告秦海兵给付原告担保公司代偿款本金人民币4260791.87元及违约金（以本金4260791.87元，自2015年6月27日起按照日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费14万元；被告冠宇公司、周拥军、王育玲、联鑫公司对被告秦海兵的上述义务承担连带责任；被告秦海兵、冠宇公司、周拥军、王育玲、联鑫公司共同负担本案诉讼费用。被告秦海兵辩称：被告秦海兵与民生银行签订案涉借款合同是事实，但该款项未向秦海兵履行，秦海兵也未委托向案外人吴美华支付。秦海兵未要求原告担保公司向民生银行担保，其擅自担保后果自负。即便案涉借款已履行，担保公司代偿后，未在诉讼时效期限内向秦海兵主张权利，应认定案涉借款已超越诉讼时效。请求法院驳回原告担保公司对被告秦海兵的诉讼请求。被告冠宇公司、周拥军、王育玲、联鑫公司未答辩。经审理查明：案涉原告前身为海安县海陵中小企业担保有限公司，于2018年10月12日改称为海安市海陵中小企业担保有限公司，并于同日将法定代表人由张斌变更为狄紊安。2014年4月16日，担保公司与冠宇公司、联鑫公司签订海陵保【2014】反保字第124号反担保保证合同。反担保保证合同载明：为确保案涉949062014000103号授信合同的履行，冠宇公司、联鑫公司同意并确认以反担保保证人的身份，自愿为秦海兵向民生银行借款本金金额不超过人民币肆佰捌拾万元的主债务，向担保公司提供连带责任反担保；既有物的担保又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任。反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、冠宇公司、联鑫公司均在反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章和法定代表人私人印章，冠宇公司法定代表人周拥军、联鑫公司其时的法定代表人王飞手写签名。同日，周拥军、王育玲向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：承担保公司接受秦海兵委托为其向民生银行借款肆佰捌拾万元贷款提供担保，为维护担保公司的合法权益，周拥军、王育玲以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对秦海兵的所涉债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。周拥军、王育玲均在承诺人栏目内签名、按手印。2014年4月21日，担保公司与民生银行签订编号为949062014000103最高额担保合同一份。最高额担保合同载明：担保公司自愿为秦海兵在949062014000103综合授信合同项下所欠民生银行的所有债务提供最高额连带保证责任。同日，民生银行与秦海兵签订编号为949062014000103最高额担保合同一份。最高额担保合同载明：秦海兵自愿以其动产为949062014000103综合授信合同项下所欠民生银行的所有债务提供质押担保，主债权的发生期间为2014年4月22日至2015年4月22日，担保人所担保的最高债权额为480万元。秦海兵本人在合同上签名。同日，民生银行与秦海兵签订949062014000103综合授信合同一份。授信合同载明：因秦海兵经营周转需要，民生银行向其提供人民币肆佰捌拾万元的授信额度，授信期间为2014年4月22日起至2015年4月22日止。贷款利率标准不得低于6%，逾期利率按照约定利率上浮50%收取，违约罚息按照约定利率上浮100%收取。该授信合同第12条明确约定，为担保本合同项下民生银行债权能得到清偿，由保证人担保公司、质押人秦海兵与民生银行签订编号为949062014000103的《最高额担保合同》。秦海兵本人在该合同尾部签名。同日，秦海兵向民生银行出具了借款支用申请书，申请将案涉借款受托支付至案外人吴美华在民生银行的62×××13号账户。秦海兵在该支用申请书上签名。其后，秦海兵按民生银行要求办理了借款凭证，明确借期自2014年4月22日至2015年4月22日，执行年利率9%。民生银行依约履行了480万元借款。在借款凭证秦海兵签名下方，备注款项于2014年4月22日受托支付至吴美华的上述62×××13号银行账户。2015年5月12日、6月26日，因秦海兵未能按约付息还本，担保公司为其向民生银行代偿本息合计4260791.87元。民生银行向担保公司出具了代偿证明一份，证明代偿款由担保公司支付。2016年4月12日，冠宇公司、周拥军向担保公司出具还款计划一份，承诺对于代偿款426.079187万元及日万分之五的逾期利息，冠宇公司自愿自2016年4月20日起每月20日向担保公司代偿50万元，直至本息及逾期利息还清为止。若冠宇公司有一期未足额代偿，担保公司有权就全部债权向冠宇公司主张权利。反担保人冠宇公司、周拥军在落款处盖章、签名。其后，冠宇公司并未履行承诺。2016年8月31日，担保公司向秦海兵发出催告函一份，要求秦海兵三日内给付案涉代偿款及利息、律师费等。该催告函张贴于秦海兵所属企业处，拍照片为证。2016年8月31日，担保公司向联鑫公司发出催告函一份。催告函载明：借款人秦海兵于2014年4月22日向民生银行贷款人民币肆佰捌拾万元，由我司提供担保，联鑫公司为该债务提供反担保。借款人由于经营管理不善，已经停产，无力还本付息，该贷款于2015年4月22日到期，我公司已代偿，现书面告知。请当事人在接函后三日内，立即按《反担保保证合同》的约定履行相应的反担保义务。若当事人不能及时劝说借款人支付利息或为借款人代偿贷款的相关利息，该贷款将进入诉讼程序，根据《反担保保证合同》的约定，除须代偿本金及利息之外，另产生的日万分之五的违约金、诉讼费、律师费等合计近五十万元的损失必然由当事人承担连带责任。我公司从减少当事人不必要的损失的角度出发，特友情催告，请贵司接函后，立即组织资金与借款人共同落实还贷事宜。担保公司在落款处盖章。该催告函张贴于联鑫公司大门处，拍照片为证。2018年2月12日，冠宇公司、周拥军、王育玲向担保公司出具还款计划一份，重新明确冠宇公司自愿自2018年2月12日起每月20日向担保公司代偿50万元，直至本息及逾期利息还清为止。若冠宇公司有一期未足额代偿，担保公司有权就全部债权向冠宇公司主张权利。担保公司未能向秦海兵实现追偿，案涉反担保人亦未履行担保责任，引发诉讼。审理中，担保公司同意将违约金调整为利息损失，并明确利息损失统一从2015年6月27日起按年利率6%算至实际给付之日。另查明，2018年8月20日，担保公司与江苏钻石律师事务所、江苏苏律律师事务所各签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为14万元，并明确首期付款2万元。江苏钻石律师事务所向担保公司出具了首期代理费的正式发票，担保公司亦向江苏钻石律师事务所支付首期律师代理费2万元。以上事实，有反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、最高额担保合同、综合授信合同、借款支用申请书、借款凭证、中国民生银行单位账户对账单、代偿证明、还款计划、催告函、委托律师代理手续及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：本案的主要争议焦点在于原告担保公司有无为被告秦海兵提供案涉借款担保问题、借款有无实际履行问题及诉讼时效、保证期间有无超越问题。关于原告担保公司有无为被告秦海兵提供案涉借款担保问题。本院认为，根据现有证据足以认定原告担保公司应被告秦海兵要求提供了案涉借款担保。其理由如下：一是合同号上连接吻合。在被告秦海兵签名的949062014000103最高额担保合同上，明确其担保的综合授信合同号为949062014000103，而由被告秦海兵签名的案涉949062014000103综合授信合同上则注明由保证人原告担保公司提供担保，故在形式上原告担保公司为被告秦海兵提供担保并无问题。二是从内容上分析高度统一。案涉反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、最高额担保合同、综合授信合同、借款凭证记载的借款金额均为480万元，且凡有借期记载的都标注为2014年4月22日至2015年4月22日。从内容上看，原告担保公司为被告秦海兵提供案涉担保的证据与其他证据的内容并不冲突。三是与商业习惯相符。作为480万元的借款，商业银行在无担保情况下几乎无放款之可能。尽管被告秦海兵提出抗辩，但其未能提供案涉借款的其他担保方式，其主张不具有可信度。四是依据债务加入原理被告秦海兵同样应承担责任。即便原告担保公司未为被告秦海兵提供担保，但其为被告秦海兵代偿了借款本息，从债务加入原理出发，其亦有向被告秦海兵追偿之权利。因而，原告担保公司要求被告秦海兵承担担保责任，与法有据，本院依法予以支持。关于案涉借款有无实际履行问题。本院认为，尽管原告担保公司未提供银行流水，但依据现有证据可推定案涉借款已实际履行。其理由如下：其一，由被告秦海兵签名的借款支用申请书上，明确借款受托支付至案外人吴美华的民生银行62×××13账户，与借款凭证的记载相一致。其二，被告秦海兵既在综合授信合同上签名，又在办理贷款的借款凭证上签名，完成了借款的全部手续。其三，被告秦海兵长期未对借款实际履行提出异议。对于绝大多数国人而言，480万元是一巨额款项，如银行长期未实际履行借款，又未办理借款撤销手续，借款人几乎不可能不提出异议，这也是生活常理。被告秦海兵作为投身商海多年的智力正常人，并无证据表明其对借款未履行提出过异议，也未有证据证明其寻求过司法救济，其主张自然缺乏证据支撑。本院特别注意到，案涉借款约定的发放期距原告担保公司提起诉讼时超越4年，被告秦海兵及其保证人均未提出异议，应影响法官自由心证。其四，代偿情况可反推借款实际履行情况。原告担保公司代偿本息额为4260791.87元，并未代偿全部借款本息，说明借款人（或其他人）履行了部分本息，亦可反推案涉借款已实际履行。其五，已达到民事证据规则之要求。证据规则强调的是充分而非齐全，民事上更是采用高度盖然性规则，结合上述几点分析，在被告秦海兵未提供相反证据的情况下，可进一步判定案涉借款已实际履行。关于诉讼时效、保证期间有无超越问题。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第一条、第二条的规定，2017年10月1日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年的，一律延伸为三年，且可因权利人主张权利而中断，并重新计算。从本案情况看，原告担保公司于2015年5月、6月代偿后，于2016年8月31日向被告秦海兵发出催告函，诉讼时效因此而中断；又因跨越2017年10月1日时，未满二年而转为计算三年的诉讼时效，故至起诉时并不超越诉讼时效。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第173条第2款规定，权利人向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的，可以认定诉讼时效中断。即便无证据证明原告担保公司代偿后向被告秦海兵主张过权利，但现有证据已表明原告担保公司向保证人被告冠宇公司、周拥军、联鑫公司等主张过权利的情况下，应适用诉讼时效中断规则，亦可认定对被告秦海兵主张权利不超越诉讼时效。被告秦海兵有关超越诉讼时效的主张，缺乏事实和法律依据，本院依法碍难采纳。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案中，从当事人出具的还款计划和发出的催告函来看，保证期间应转为计算三年的诉讼时效，故对冠宇公司、周拥军、联鑫公司而言不存在超越保证期间而免责问题。对被告王育玲而言，并无证据表明原告担保公司在二年保证期间内向其主张过权利，且2018年2月12日的还款计划中只明确由被告冠宇公司承担责任，并未表明被告王育玲自愿加入债务的履行。因而，原告担保公司要求被告王育玲继续承担担保责任缺乏法律和事实依据，本院依法不予支持。综上，案涉借款及担保、反担保系各方当事人真实意思表示，应认定借款、担保、反担保成立有效，原告依约提供了担保，案涉借款亦已实际履行到位。原告担保公司履行代偿义务后，有权向主债务人被告秦海兵追偿，并可依法按约要求反担保人承担担保责任。同时，现有证据表明本案不存在超越诉讼时效和保证期间问题。反担保人承担反担保责任后，有权凭判决书向被告秦海兵或向案涉其他被判承担责任的反担保保证人追偿其应承担的份额。本案原告担保公司未举证证明当事人就追偿中的违约金或利息损失标准进行过约定，但参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，可以年利率6%支持原告担保公司诉讼中的利息损失主张。在一般民事领域，律师代理费的支持以当事人之间存在约定或事后追认为前提。本案无证据表明原告担保公司与主债务人被告秦海兵就追偿中的律师代理费进行过约定或事后追认，本院依法难以支持原告担保公司对被告秦海兵的律师代理费请求。反担保人仅仅是从债务人，其承担的责任范围原则上不应超越主债务人，故原告担保公司对反担保人的律师代理费请求亦不应得到认可。当然，这并不妨碍原告担保公司的委托诉讼代理人向其主张律师代理费。如未来有证据证明判决存在不足或超额支持问题，当事人可另行按程序处理或追回。被告冠宇公司、周拥军、王育玲、联鑫公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十四条、第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告秦海兵于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵中小企业担保有限公司代偿款本金人民币4260791.87元及利息（以本金4260791.87元，自2015年6月27日起按年利率6%算至实际给付之日）。如被告秦海兵未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告江苏冠宇纺织有限公司、周拥军、南通联鑫纺织有限公司对被告秦海兵上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告江苏冠宇纺织有限公司、周拥军、南通联鑫纺织有限公司承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告秦海兵或向涉案其他被判承担责任的反担保保证人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安市海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费42006元，减半收取21003元，由原告海安市海陵中小企业担保有限公司负担668元，被告秦海兵、江苏冠宇纺织有限公司、周拥军、南通联鑫纺织有限公司负担20335元（已由原告海安市海陵中小企业担保有限公司代垫，被告秦海兵、江苏冠宇纺织有限公司、周拥军、南通联鑫纺织有限公司于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费42006元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  钱军二〇一八年十一月十四日书记员  王璇附：《中国人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以依据权利人的申请决定延长。第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程度终结时起，诉讼时效重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。第二百零六条本法自2017年10月1日起施行。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第一条民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》173、诉讼时效因权利人主张权利或者义务人同意履行义务而中断后，权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的，可以认定为诉讼时效再次中断。权利人向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的，可以认定诉讼时效中断。《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期限的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。