安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0111民初8343号原告：北京国都之旅国际旅游有限公司江苏分公司，住所地扬州市文昌中路**602-1。负责人：朱旋。委托诉讼代理人：史丽萍，公司员工。委托诉讼代理人：王立民，江苏锦登律师事务所律师。被告：北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司安徽分公司，，住所地合肥市包河区芜湖路**升华大厦******负责人：马丽萍。被告：北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司，住所地北京市朝阳区，住所地北京市朝阳区东大桥路**院**楼****v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：周旭东。委托诉讼代理人：刘银平，公司员工。委托诉讼代理人：张永宁，公司员工。原告北京国都之旅国际旅游有限公司江苏分公司（以下简称国都之旅江苏分公司）与被告北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司安徽分公司（以下简称美嘉国旅安徽分公司）、北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司（以下简称美嘉国旅公司）合同纠纷一案，向本院起诉，本院受理后，依法公开开庭审理了此案。原告国都之旅江苏分公司委托诉讼代理人史丽萍和王立民、被告美嘉国旅公司委托诉讼代理人刘银平和张永宁到庭参加诉讼，被告美嘉国旅安徽分公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告美嘉国旅安徽分公司与美嘉国旅公司共同返还保证金（定金）10万元，并支付自2018年3月22日至实际给付之日止银行同期贷款利率（年4.35%）的利息；二、本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：国都之旅江苏分公司和美嘉国旅安徽分公司于2018年1月24日签订一份“合肥岘港旅游包机产品软切分销协议”美嘉国旅安徽分公司作为合肥岘港旅游包机的总包销方，国都之旅江苏分公司作为分包方，双方合作期限为2018年1月24日至2018年3月21日，协议签订后国都之旅江苏分公司按约定支付了保证金（定金）10万元。此后国都之旅江苏分公司按协议约定组织客源履行协议，合作协议到期后，国都之旅江苏分公司向美嘉国旅安徽分公司提出退还押金被拒。双方合作已经到期，美嘉安国旅安徽分公司有义务将保证金（定金）返还，同时还应承担逾期未返还的违约责任；美嘉国旅安徽分公司是分公司，不能独立承担民事责任，其法律责任应当由设立的公司即美嘉国旅公司承担，为维护自身的合法权益，望判如所请。被告美嘉国旅安徽分公司未作答辩。被告美嘉国旅公司辩称：2018年1月底2月初与国都之旅江苏分公司签订了“合肥岘港旅游包机产品软切分销协议”，按照协议约定，确认收到10万元定金。但是在正常的经营当中，国都之旅江苏分公司没有按时支付团款，合肥到岘港的航班后来被转移到南京岘港航班，国都之旅江苏分公司也是知情的，尚有应该扣除部分需经双方对账后方能确认是否还有余额退还保证金。经审理查明：2018年1月24日，国都之旅江苏分公司（乙方）和美嘉国旅安徽分公司（甲方）签订一份“合肥岘港旅游包机产品软切分销协议”，约定美嘉国旅安徽分公司（甲方）作为合肥岘港旅游包机的总包销方，于2018年1月24日至2018年3月21日组织合肥－岘港包机。采取包位分销方式合作：甲方向乙方提供包机位及岘港地接产品。乙方负责包销承诺的机位数，并按照约定履行义务，承担未能足额销售带来的风险。乙方向甲方承诺包销2017年1月24日－2018年3月21日合肥－岘港20人／班，共计13班。乙方在本协议签署后3日内向甲方支付包销位履约保证金，此项为人民币10万元。双方还约定，乙方应在每个航班起飞前付清该航班收客人次的全部款项，承担募集人数不满带来的实际损失，如不能召集约定包销人数，航班起飞三日前乙方（航班起飞前72小时）退还甲方座位的，甲方收取乙方600元／人退位损失费；航班起飞前三日内（航班起飞前72小时内）乙方退还甲方座位的，乙方应向甲方支付本合同约定包销机位单价乘退还位数的全部费用。协议签订后，国都之旅江苏分公司按约定支付了保证金（定金）10万元。双方履行合同期限届满前，合肥到岘港的航班因故被转移到南京岘港航班，双方经过对账确认在押金中至少应扣除23652元。另查明：国都之旅江苏分公司提供的五张加盖美嘉国旅安徽分公司的账单其中2018年2月2日显示，损单单价500元，损位10，合计5000元。其余四张账单损位一栏或空缺或未显示。以上事实，有当事人提供的合同、账单以及一致陈述等所证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定属实。本院认为，国都之旅江苏分公司与美嘉国旅安徽分公司之间签订的协议，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应受约束。诉争协议履行期限提前终止，此后由合肥到岘港的航班转移至南京岘港航班的协议，双方当事人并未签订书面协议，亦无正证据证明系按前份协议继续履行，故美嘉国旅安徽分公司如认为与国都之旅江苏分公司之间为此产生纠纷，可另行主张。此前双方履行的书面协议已终止履行，美嘉国旅安徽分公司应当退还保证金。双方经对账确认至少应当扣除23652元，本院予以确认。另双方当事人争议关于损位的赔偿金额为多少以及是否应当按协议约定赔偿的问题。本院认为，双方协议第3条第3.4虽约定“乙方应在每个航班起飞前付清该航班收客人次的全部款项，承担募集人数不满带来的实际损失，如不能召集约定包销人数，航班起飞三日前乙方（航班起飞前72小时）退还甲方座位的，甲方收取乙方600元／人退位损失费；航班起飞前三日内（航班起飞前72小时内）乙方退还甲方座位的，乙方应向甲方支付本合同约定包销机位单价乘退还位数的全部费用”，但从由美嘉国旅安徽分公司认可的账单可以看出，只有一张关于损位赔偿金额予以明确，其余均未显示或空缺。对此，双方在协议确有此约定，可是主张合同成立并履行的一方即美嘉国旅安徽分公司对双方是否实际按协议第3条第3.4履行应当承担举证责任，否则承担举证不能的后果。而美嘉国旅安徽分公司并未能提供有效证据证明且同时未能推翻已经对账确认应当扣减的金额，故对其辩称意见，本院不予采信。美嘉国旅安徽分公司除应返还剩余保证金外，还应承担逾期付款利息损失。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内返还原告北京国都之旅国际旅游有限公司江苏分公司保证金计人民币76348元并支付逾期付款利息（自2018年3月22日起至实际付清之日止，以76348元为基数，按中国人民银行同期、同类贷款利率计息）；二、如被告北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司安徽分公司的财产不足以清偿，则由被告北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司以其它财产清偿；三、驳回原告北京国都之旅国际旅游有限公司的其它诉讼请求。案件受理费2300元，由原告北京国都之旅国际旅游有限公司负担元544元，被告北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司安徽分公司、北京美嘉环球国际旅行社有限责任公司负担1756元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  盛泽澄人民陪审员  刘汉侠人民陪审员  凡 莉二〇一八年十一月五日书 记 员  郑 亮附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。