河南省新乡市凤泉区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0704民初116号原告：河南水木清华建设工程有限公司，住所地：郑州市惠济区绿源路**。法定代表人徐金钢，总经理。委托诉讼代理人：任海豹，男，1976年11月27日出生，汉族，住郑州市金水区，系该公司项目经理，代理权限为特别授权。被告：新乡市凤泉区教育文化体育局，住所地：新乡市和平路北段东侧凤泉区人民医院北侧。法定代表人王金旺，局长。委托诉讼代理人：翟彦，河南启轩律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告河南水木清华建设工程有限公司与被告新乡市凤泉区教育文化体育局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南水木清华建设工程有限公司委托诉讼代理人任海豹、被告新乡市凤泉区教育文化体育局委托诉讼代理人翟彦到庭参加诉讼。本案受理后，原告河南水木清华建设工程有限公司向本院提出建筑工程造价司法鉴定申请，本院依法委托进行了鉴定。本案现已审理终结。原告河南水木清华建设工程有限公司诉称，2010年11月13日，原告与被告新乡市凤泉区教育科技文化体育局签订了《建设工程施工合同》，由原告承建新乡市凤泉区青少年校外活动中心施工工程。施工期间，因甲方地勘设计原因，导致原告工程量增加。按照约定，甲方应支付工程量变更后工程款1063428.58元，甲方却至今未付。而后，又因甲方装饰设计施工，致使原告于2011年10月26日停工至2012年8月26日，造成停工损失496968.14元。对于以上欠款，原告多次讨要，被告均以各种理由拒绝支付。为维护原告的合法权益，诉至法院。请求：1、依法判决被告新乡市凤泉区教育科技文化体育局支付原告变更结算工程款1063428.58元及延期支付工程款利息（按银行同期贷款利率计算，利息自2011年3月23日计算至实际付款之日止）；2、依法判决被告新乡市凤泉区教育科技文化体育局赔偿原告停工损失496968.14元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告新乡市凤泉区教育文化体育局辩称，一、原告要求被告支付变更结算工程款106余万元中，应扣除回填土运输费149902.39元、现场搅拌混凝土变更为商品混凝土的增加费用23679.25元。回填土费用已经包含在工程款中，不属于增加费用。现浇改商砼未经被告同意。二、根据原、被告约定，总工程款的5%作为质保金，在质保期满后7日内支付，因保修期未满原告无权主张。三、原告要求被告自2011年3月23日起支付延期工程款利息不应支持。被告并不存在拖欠工程款的情形。因原告责任，致使工程量及工程款无法确定。根据双方签订的《建设工程施工合同》通用条款26.3条、专用条款26条规定，利息应从工程款及工程量确认后第15天起计算，即从司法鉴定意见书2018年9月18日作出后的第15天，2018年10月3日开始计算。四、原告诉称被告因装饰设计施工致使工程停工并非事实。原告因自身原因，无法在合同期内交付工程，经被告及监理反复督促，原告方恢复开工。停工系原告违约，停工损失应由原告自己承担。五、原告从未根据《建设工程施工合同》通用条款36.2条约定，向被告发出过停工损失索赔意向通知，已经丧失了索赔的权利，且停工损失主张超过诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据：1、宋杰出具的证明一份，证明原土方开挖粉煤灰不能用于基础回填，在施工场地另行开挖取土、挖土和运输土方的费用不在原投标内。被告质证认为，对其真实性及证明目的均不予认可，证人应当出庭；根据双方合同的约定，原告发生变更应当通知监理及被告；回填本身包括挖、装、运、填几个环节，该项费用根据鉴定报告显示，已经包含在回填土范围内中。被告虽然对该证据不予认可，但根据被告的质证意见，对原告另开挖土方回填工程基础，该项费用已包含在鉴定报告中的事实，本院予以确认。2、《新乡市人民政府办公室关于印发新乡市预拌混凝土管理办法（试行）补充规定》，证明依据该文件，现场搅拌改成商品砼。被告质证认为，该文件颁布日期为2006年，原告签订合同时间为2010年，签订合同时原告已经明知必须使用商品混凝土，却承诺使用现场搅拌混凝土，更改时又未经被告同意，因此该项费用由原告自己承担。对证据的真实性无异议，对证据目的有异议，对证据的真实性本院予以确认。3、主体工程验收报告一份、甲方出具的无法验收的证明三份，证明因被告二次装饰造成工程延期，无法验收、交工，工程于2015年2月份以前已经全部完工。被告质证认为对上述证据的真实性均无异议，对证明目的有异议。本院对证据的真实性予以确认。4、河南省建设工程竣工验收意见书一份、河南省建设工程竣工验收报告一份，证明2014年9月30日工程具备交工条件，因被告二次招标项目不具备交工条件，不能完成交工验收。被告质证对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，本院对证据的真实性予以确认。5、《建设工程施工合同》第66页第八项，证明地基工程款利息从2011年3月24日开始计算，依据地基基础工程验收报告，停工部分损失利息从2012年8月27日开始计算，依据开工报告、签证部分及政策调整部分利息依据被告出具的三份证明从2015年1月份开始计算。被告质证对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，本院对证据的真实性予以确认。6、工程开工报告一份，证明二次招标是被告的原因，复工后一直向被告索要损失，不存在超过诉讼时效。被告质证对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，本院对证据的真实性予以确认。被告提交的证据：1、《建设工程施工合同》专用条款第26条，证明剩余5%合同价款当作质保金，待质保期满后7日内一次性付清；2、设计图纸一份，证明案涉工程使用年限为50年；3、《建设工程质量管理条例》第四十条，证明建设工程的最低保修期为基础设施工程、房屋建筑地基工程、主体结构工程保修期为该工程的合理使用年限。原告质证对上述证据的真实性无异议，认为根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条规定，土建一般最长为2年。本院对上述证据的真实性予以确认。4、《建设工程施工合同》通用条款第26.3条，约定从计量结果确认后第15天计算应付款的贷款利息。专用条款第26条，约定工程尾款25%，从工程竣工验收审计确认后支付。利息应从司法鉴定书2018年9月18日确定后支付。原告质证对上述证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为停工原因是由被告造成的，不能按照审计后计算利息。本院对证据的真实性予以确认。5、河南永安工程管理公司监理日记3页，原告施工日记5页、监理靳某证人证言一份，证明案涉工程并非实际停工304天，停工原因系原告无法组织人员施工，损失应有原告承担。原告质证对证据有异议，认为监理公司的日记和原告的施工日记记载有几个人修补瑕疵部分，不能证明被告目的，认为监理靳某与被告有其他合同关系，监理款没有付清，与被告关系密切，对真实性怀疑，造成停工是被告二次招标造成的。被告仅提供了监理公司2011年12月15-16日、17-18日的两页日记，均显示层面铺找坡、找平层，原告的施工日记2011年12月18、19、20、21日4页日记，显示找平、停工、维修、小维修。被告未提供完整的日记，仅监理公司和原告的几页日记，不能证明被告的证明目的。对该证据本院不予确认。证人靳某因与被告存在合同关系，且原告不予认可，根据被告提供的监理公司日记和原告施工日记所显示情况，不能证明被告目的，本院对该证人证言亦不予确认。6、《建设工程施工合同》第36条，证明原告应在索赔事件发生后28天内主张权利，原告未发出过停工损失索赔意向通知，已经丧失了索赔的权利，且已超过诉讼时效。原告质证对证据的真实性无异议，认为索赔事项发生后，递交了索赔资料，被告以种种理由拖欠至今未付。对该证据的真实性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年11月13日，原告（承包人郑州东风建筑工程有限公司）与被告（发包人新乡市凤泉区教育科技文化体育局）签订《建设工程施工合同》，合同分为：第一部分协议书，第二部分通用条款，第三部分专用条款。协议书部分明确工程名称新乡市凤泉区青少年校外活动中心施工工程。承包范围为施工图、招标文件、会议纪要、招标文件工程量清单规定的范围。开工日期以发包人开工令为准。合同工期总日历天数240日历天。工程质量标准为合格。合同价款3381423.93元。合同专用条款第23条约定，本合同价款采用固定价格方式确定。采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：招标文件中已说明不包含的部分、设计变更、现场签证。风险费用的计算方法：按国家相关规定执行。风险范围以外合同价款调整方法：执行通用条款。双方约定合同价款的其他调整因素：法律、法规和国家、省、市有关政策文件，设计变更、现场签证据实结算、工程量据实计量。合同专用条款第26条约定，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：基础工程完成后支付合同总价的40%，主体封顶后支付合同总价的30%，工程竣工验收经审计后支付主合同总价款的95%，剩余5%合同价款当作质保金，待质保期满后7日内一次付清。专用条款第八项约定工程变更，执行通用条款，工程变更经发包人或监理工程师确认后交承包人实施，工程变更（包括设计变更、现场签证）据实调整，所涉及的工程变更价款随同期工程进度一同支付。合同通用条款第12条约定，因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失，相应顺延工期。第29条约定，因工程设计变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。第31条规定，在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款。第32条约定，工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用的，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。合同签订后，原告于2010年11月15日开工建设，原告在施工过程中，因被告地勘设计原因，导致工程基础工程重新计算，原告按照变更后的设计图纸施工，原告另取土方回填基础。双方对工程设计变更增加的工程量和价款未进行确认。2011年9月25日原告施工主体工程完工，经验收为合格。后又因被告工程二次招标，原告工程停工自2011年10月26日至2012年8月26日，共304天。工程建设于2014年9月完工，经原、被告及工程监理单位、工程设计单位、工程勘察单位竣工验收，建设工程项目均符合要求。因被告规划、土地手续及二次招标工程验收未办理完毕，致使原告施工工程未能进行竣工验收。双方约定合同价款3381423.93元，被告已支付完毕。被告就工程设计变更部分报审计部门进行审计，审计部门作出审计征求意见稿后，原告提出工程费用计算不合理及对停工费用未计算等问题，审计部门未作出审计结果。之后，经双方协商，未达成一致意见。原告于2017年10月18日向本院提起诉讼，后原告撤回起诉。原告再次起诉后，向本院提出申请，对工程决算和停工损失进行司法鉴定。本院依法委托河南伟业工程咨询有限公司对工程决算和停工损失进行司法鉴定。河南伟业工程咨询有限公司于2018年9月18日作出《建设工程造价司法鉴定意见书》，鉴定意见为，河南水木清华建设工程有限公司施工的新乡市凤泉区青少年校外活动中心工程结算造价4451654.53元，长期停工导致的机械停滞及相关人员劳务损失增加费为145180.60元。另查明，郑州东风建筑工程有限公司于2016年6月7日变更为河南水木清华建设工程有限公司。新乡市凤泉区教育科技文化体育局于2013年3月4日更名为新乡市凤泉区教育文化体育局。本院认为，原、被告经过招投标签订的《建设工程施工合同》，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。本案原、被告双方的争议焦点是：1、原告新增回填土运输费149902.39元、现场搅拌混凝土变更为商品混凝土的增加费用23679.25元，是否应从鉴定工程价款中扣除；2、工程总价款的5%质保金是否应当支付；3、工程停工损失145180.60元是否应当支付；4、利息应从何时计算。1、关于新增回填土运输费和现场搅拌混凝土变更商品混凝土的增加费用问题。合同专用条款第23.3条，双方约定合同价款的其他调整因素包括法律、法规和国家、省、市有关政策文件：设计变更、现场签证据实结算、工程量据实计量。合同通用条款第29.1条约定，因工程设计变更导致合同价的增减及造成的承包人损失，由发包人承担。案涉工程因被告地勘设计原因，导致工程基础工程重新设计，原告按照变更后的设计图纸施工，另取土方回填基础产生的新增加回填土运输费，属被告原因，鉴定新增该项费用149902.39元，根据合同约定应由被告承担。《新乡市预拌混凝土管理办法（试行）补充规定》第一条规定，凡在市规划区及小店工业园区范围内的新建、改建、扩建工程，必须使用预拌混凝土。被告在招标文件中注明现场搅拌混凝土违反该政策性文件的规定，原告执行该规定改用商品砼，因此产生增加价款23679.25元，符合双方约定的合同价款的调整范围，被告应当支付。2、关于工程质量保证金问题。《建设工程质量保证金管理办法》第二条规定，建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷是指建设工程质量不符合工程建设强制性标准、设计文件以及承包合同的约定。缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定。办法第七条规定，发包人应按照合同约定的方式预留保证金，保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。办法第八条规定，缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计算。由于发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，在承包人提交竣工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。办法第十一条规定，发包人在接到承包人返还保证金申请后，应于14天内会同承包人按合同约定的内容进行核实。如无异议，发包人应当按照约定将保证金返还给承包人。而根据《建设工程质量管理条例》的规定，建设工程保修期是指建设工程在办理竣工验收后，按照保证建筑物在合理寿命年限内正常使用，维护使用者合法权益的原则所确定的期限，即建筑物合理使用期限。本案原、被告双方约定剩余5%合同价款当作质保金，待质保期满后7日内一次付清，该约定符合工程质量保证金的特征，双方未明确约定缺陷责任期，根据上述规定适用最长期限2年。案涉工程于2014年9月30日竣工，且被告已开始使用，因被告原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收，自2014年12月31日起工程自动进入缺陷责任期。原告起诉时质保期已超过2年，被告应当返还保证金。3、关于工程停工损失及诉讼时效问题。根据合同通用条款第12条规定，因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失。案涉工程因被告二次招标造成原告停工，因此，造成的损失经鉴定为145180.60元，应当由被告承担。双方因工程设计增加的工程价款和停工损失问题未达成一致意见，证明原告一直在主张工程停工损失，并未超过诉讼时效。4、关于利息问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；建设工程未交付的，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案原、被告双方虽对工程变更价款随同工程进度一同支付进行了约定，但原告未按合同通用条款第31.1条约定的履行承包人在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款的相关手续。双方对增加的工程价款也未进行结算，根据上述规定，被告应从起诉之日支付增加工程价款部分的利息。综上所述，原告要求被告支付因工程变更增加部分工程价款1063428.58元，未超出鉴定结论工程结算造价，本院予以支持。原告要求被告从起诉之日即2017年10月18日开始支付欠款工程利息部分，事实清楚，于法有据，本院予以支持。原告请求利息超出部分，本院不予支持。原告要求被告赔偿停工损失145180.60元部分，事实清楚、证据充分，本院予以支持。原告要求被告赔偿停工损失超出部分，本院不予支持。对被告辩称应扣除回填土运输费149902.39元、混凝土增加费23679.25元、保修期未满原告无权主张质保金、利息应从司法鉴定意见书作出后的第15天开始计算、停工系原告违约及主张停工损失超过诉讼时效的理由，因缺乏事实依据和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第项的规定，判决如下：一、被告新乡市凤泉区教育文化体育局于本判决生效后十日内支付原告河南水木清华建设工程有限公司工程款1063428.58元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年10月18日至付清之日止）。二、被告新乡市凤泉区教育文化体育局于本判决生效后十日内支付原告河南水木清华建设工程有限公司停工损失145180.60元。三、驳回原告河南水木清华建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费18843元，由被告新乡市凤泉区教育文化体育局负担15677元，由原告河南水木清华建设工程有限公司负担3166元。鉴定费45968.35元，由被告新乡市凤泉区教育文化体育局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长  赵子如审 判 员  马新生人民陪审员  李祥明二〇一八年十一月二十日书 记 员  石太芳