广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤13刑终588号原公诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐振强，男，1986年6月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：河南省商丘市民权县，因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年5月18日被抓获，同日由惠州市公安局惠城区分局刑事拘留；经惠州市惠城区人民检察院批准，同年6月22日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人罗焕锐、张妍（实习律师），广东公职律师事务所律师，由广东省惠州市法律援助处指派。广东省惠州市惠城区人民法院审理广东省惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人徐振强犯寻衅滋事罪一案，于2018年9月6日作出（2018）粤1302刑初884号刑事判决书。宣判后，原审被告人徐振强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，听取辩护人的意见，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判决认定：2015年3月21日3时38分，被告人徐振强与邓某（已判决）、赖某（已判决）、叶某（另案处理）等人到惠某区龙丰永康医院后面的“重庆一品香”宵夜档吃宵夜。在宵夜期间，邓某与被害人唐某的产生矛盾。随后，被告人徐振强与邓某、赖某、叶某使用啤酒瓶、烤炉、凳子将被害人唐某的殴打致伤后逃离现场，经鉴定，被害人唐某的的伤情为轻伤二级。另查明，被告人徐振强于2018年5月18日被公安机关抓获。原判决认定上述事实的证据有：刑事案件受理、立案材料；到案经过；物证；户籍材料；证人证言；被害人陈述；鉴定意见；谅解书、赔偿款的收条；情况说明；勘验、检查、辨认笔录；录音录像；被告人供述等证据。原判决认为，被告人徐振强无视国法，随意殴打他人致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人徐振强犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人徐振强归案后能如实供述自己的罪行，依法对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第二条的规定，作出判决：被告人徐振强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。上诉人徐振强上诉提出：1、我在此案中并不出于主观意识犯罪，应属于协助作用。主要是邓某与对方发生冲突，邓某便开始与被害人动手，我看到邓某拿着啤酒瓶朝被害人头部砸去，便参与打斗；2、事发后我对被害人赔偿了医药费以及其他费用，得到了被害人的谅解，谅解书和赔偿条都已核实；3、本人2015年中旬离开惠州，之后常驻上海，对网上追逃并不知情，以为此事已了结，并不存在任何逃逸行为；4、本人属于处罚，在此案中属于从犯，由于酒精作用一时冲动构成犯罪，十分后悔；5、本人的妻子已怀孕，上有老下有小。综上，恳请二审法院充分考虑以上意见，依法查明事实，予以从轻判处。其辩护人辩护提出：对一审认定的罪名和事实部分无异议，仅在量刑方面认为一审量刑过重。1、上诉人在本案中应认定为从犯，依照相关法律规定及司法解释应当予以从轻或减轻处罚；2、上诉人具有坦白的法定从轻处罚情节；3、上诉人具有其他酌定酌情处罚的情节：一是上诉人没有前科，属初犯。二是上诉人积极弥补过错，取得了被害人的谅解。三是上诉人案后深深后悔，已羁押近8个月，已承担了较重的刑事责任。综上，希望二审法院从轻处罚。经审理查明:2015年3月21日3时38分，上诉人（原审被告人）徐振强与邓某（已判决）、赖某（已判决）、叶某（另案处理）等人到惠某区龙丰永康医院后面的“重庆一品香”宵夜档吃宵夜。在宵夜期间，邓某与被害人唐某的产生矛盾。随后，上诉人徐振强与邓某、赖某、叶某使用啤酒瓶、烤炉、凳子将被害人唐某的殴打致伤后逃离现场，经鉴定，被害人唐某的的伤情为轻伤二级。另查明，上诉人（原审被告人）徐振强于2018年5月18日被公安机关抓获。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。2、到案经过，证明公安人员抓获上诉人徐振强的情况及其不具有自首、立功表现的情节。3、户籍材料，证实上诉人徐振强的身份信息。4、证人证言及辨认笔录：（1）证人丁某的证言，证实2015年3月21日凌晨3时许，有人在其重庆一品香的店里打架的事实。（2）证人黄某1的证言，证实2015年3月21日凌晨3时许，其朋友唐某的被一个叫“暴某”的男子等三人用啤酒瓶、烤炉殴打的事实。（3）证人郑某1的证言，证实2015年3月21日凌晨3时许，其朋友唐某的被一个叫“暴某”的男子等三人用啤酒瓶、烤炉殴打的事实。经混杂照片辨认，证人郑某1辨认出邓某就是“暴某”。5、被害人唐某的的陈述，证实其于2015年3月21日凌晨2时许在重庆烤鱼店被人用啤酒瓶和烤炉殴打致轻伤二级的事实。经混杂照片辨认，唐某的辨认出邓某就是殴打其的人6、同案人供述及辨认笔录：（1）同案人邓某的供述：其外号暴某，证实其于2015年3月21日凌晨，和赖某、徐振强、叶某殴打了被害人唐某的的事实。（2）同案人赖某的供述：证实其于2015年3月份一天凌晨，和邓某、徐振强、叶某殴打了被害人唐某的的事实。经混杂照片辨认，赖某辨认出徐振强。（3）同案人叶某的供述：证实2015年3月21日凌晨，邓某等人殴打了被害人唐某的的事实。7、（惠某）公（司）鉴（法伤）字[2015]266号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实被害人唐某的的损伤程度属轻伤二级。8、谅解书、赔偿款的收条，证实上诉人徐振强等人对被害人的赔偿情况及被害人唐某的对徐振强等人的谅解情况。9、情况说明，证实了各被告人的到案情况。10、现场勘验检查笔录、方位图及现场照片，证实案发地点及现场概况。11、录音录像，证实了案发的具体情况。12、上诉人徐振强的供述：证实其于2015年3月下旬，与邓某、赖某一起用啤酒瓶殴打被害人唐某的。事发后。邓某跟我说已花钱托人去摆平这件事，当时我拿出了4500元人民币给我当时的同事李明鲁，转交给邓某的朋友去摆平这件事。对于上诉人徐振强的上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查：上诉人徐振强与邓某、赖某、叶某使用啤酒瓶、烤炉、凳子无故将被害人唐某的殴打致轻伤二级的事实，有证人证言、被害人唐某的的陈述、同案人的供述及相关辨认笔录、鉴定意见等证据予以证实，上诉人徐振强亦供认在案，证供吻合，足以认定。关于量刑，本案证据可证实，上诉人徐振强在案后积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解，原审判决没有认定该事实，以致影响到上诉人的量刑，因此，对上诉人及其辩护人提出上诉人徐振强有赔偿被害人的悔罪表现，并得到被害人谅解，原判量刑过重，要求二审改判的意见，予以支持。本院认为，上诉人徐振强无视国法，随意殴打他人致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人徐振强在案发后积极赔偿被害人，取得被害人谅解的情节，原审判决对该情节没有认定，以至在对上诉人徐振强量刑没有体现，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第二条之规定，判决如下：一、维持（2018）粤1302刑初884号刑事判决的定罪部分。二、撤销（2018）粤1302刑初884号刑事判决的量刑部分。三、上诉人徐振强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月18日起至2019年1月17日止）。本判决为终审判决。审判长 黄 静审判员 邱志勇审判员 李汉加二〇一八年十一月二十八日法官助理刘艳花书记员高杰攀附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百九十三条【寻衅滋事罪】有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第六十七条【坦白】第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。