四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川01民终10031号 上诉人（原审原告、原审被告）：四川省明圣天然气有限责任公司,住所地成都市新都区毕生路**。 法定代表人：徐卫东，董事长。 委托诉讼代理人：何涛，四川北新律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原审原告）：胡成友，男，1964年1月25日出生，汉族，住成都市。 委托诉讼代理人：李小丽，四川勤证律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴志明，四川勤证律师事务所律师。 上诉人四川省明圣天然气有限责任公司（以下简称明圣公司）因与被上诉人胡成友劳动争议纠纷一案，不服成都市新都区人民法院(2018)川0114民初2602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。现已审理终结。 上诉人明圣公司上诉请求：撤销成都市新都区人民法院(2018)川0114民初2602号民事判决，依法改判驳回胡成友诉讼请求。事实和理由：（一）明圣公司并非违法解除与胡成友的劳动合同，不应向其支付经济赔偿金。1.明圣公司提供的证据足以证明胡成友作为公司部门经理，未按规定开展工作并完成工作任务。相应的考评表系公司对员工的单方面考评，胡成友若对该考评成绩有异议，则可以向明圣公司积极反映并举出相应证据证明，但胡成友并未举证予以证明，故该考评结果应当予以采信。2.明圣公司安排胡成友去云南学习培训，属于公司内部的管理事务。明圣公司一直就有安排员工到集团公司下属的其他公司外派交流、培训的工作传统，且双方签订的《劳动合同书》亦约定了根据明圣公司需要，可以变更胡成友工作岗位、工作地点，胡成友应当服从分调配等内容，则明圣公司安排胡成友去云南学习培训合理合法。3.胡成友未按公司安排按期去云南报到，其行为严重违反了公司《员工奖惩制度》管理规定，且公司对解除与胡成友的劳动合同也事先通知了单位工会并获得认可，则公司解除与胡成友的劳动关系不属于违法解除，不应向其支付经济赔偿金。（二）一审判决计算胡成友经济赔偿金的工资标准有误。根据法律规定，计算经济补偿金的月工资仅为计时工资或者计件工资，以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，并不能将社会保险和公积金中的个人缴纳部分纳入计算。 被上诉人胡成友答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 明圣公司向一审法院起诉请求：1.判令明圣公司不支付胡成友经济赔偿金181730元。2.诉讼费用由胡成友承担。 胡成友向一审法院起诉请求：明圣公司支付胡成友违法解除劳动合同赔偿金287164元（8446元/月×17个月×2=287164元）。 一审法院认定事实：胡成友曾系明圣公司的员工，于2001年1月入职。2016年1月24日，双方签订自2016年1月25日起至2021年1月24日止的《劳动合同书》，约定胡成友的岗位为明圣公司北部商贸所所长，工作地点为四川省成都市。2017年7月25日，明圣公司发出《关于免去崔勇等同志职务的通知》，载明：“公司各部门，根据公司的发展革新要求，满足新形势下员工能够胜任公司的岗位要求，同时给员工提供更大的发展空间，经公司研究决定，对部分员工进行为期一年的外派交流及培训，增强胜任本职工作的能力。现调整安排如下：免去胡成友同志四川省明圣天然气有限责任公司市场部经理职务；免去胡成友同志四川省明圣天然气有限责任公司安全部经理职务。上述调整自签发之日起生效。”2017年8月16日，明圣公司向胡成友发出《通知书》载明：“胡成友，我公司已于2017年7月25日已向你发出通知，公司已安排云南省文山州砚山县大通天然气有限公司作为你的对接单位进行学习培训，要求你务必在8月21日（周一）前到上述单位报道。请你务必按照2017年7月25日通知的指示，服从公司工作安排，进行学习培训。否则公司将严格按照《劳动合同法》及公司规章制度相关规定进行处理。”胡成友收到该通知后，不服明圣公司的免职和改变工作地点的通知，并未到明圣公司指定培训地点报道。明圣公司遂于2017年8月22日作出《员工辞退通知书》，解除了与胡成友的劳动合同。胡成友已收到该《员工辞退通知书》。胡成友对该解除行为不服，遂向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为，请求明圣公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金287164元，该仲裁委员于2018年1月8日作出新都劳人仲案字（2017）第0420号仲裁裁决，裁决由明圣公司支付胡成友违法解除劳动合同的赔偿金181730元。明圣公司和胡成友均不服前述仲裁裁决遂诉至一审法院。 一审法院认为，明圣公司以胡成友拒不服从公司要求其到云南培训一年的安排为由单方解除胡成友劳动合同的事实清楚，故本案的争议焦点是明圣公司的前述解除行为是否合法。需要提出的是，明圣公司提交《安全部安全目标责任书》等证据，拟证明胡成友作为部门经理未按规定开展工作及完成工作任务，进而证明其公司安排胡成友进行学习培训的必要性、合理性，但该组证据系明圣公司单方制作，且胡成友不予认可，故一审法院对该组证据不予采信，认定该组证据不能达到明圣公司的前述证明目的。本案中，明圣公司在免除胡成友安全部经理职务的前提下，要求胡成友到云南进行长达一年的培训交流，且不能提供证据证明其公司作出前述安排的合理性、必要性，故该行为名为培训交流实为改变工作地点。双方在书面劳动合同中已明确约定胡成友的工作地点为四川省成都市，故对明圣公司单方改变工作地点、强行外派学习的行为胡成友有权拒绝。胡成友未到云南报道的行为，不属于不服从公司安排的行为，不属于严重违反明圣公司规章制度的行为。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以单方即时解除劳动合同”之规定，明圣公司在不能证明胡成友严重违反其规章制度的情况下直接解除与胡成友的劳动关系，属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”之规定，明圣公司违法解除与胡成友劳动合同，需依法支付赔偿金，赔偿金的计算年限自2001年1月起至2017年8月22日止。 关于计算胡成友应得赔偿金工资基数的确定问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”故计算胡成友应得赔偿金的工资基数应确定为胡成友被解除劳动合同前十二个月应得的月平均工资，即应以其银行流水实得工资加上社保个人缴纳部分及住房公积金个人缴纳部分之和计算。根据银行流水统计及明圣公司提交的胡成友的工资薪酬待遇发放情况统计表，胡成友在2017年8月22日前十二个月的实得平均工资为6790元。根据社保缴费清单统计，胡成友在2017年8月22日前十二个月个人月平均缴费为359.84元/月（包括养老个人缴纳、医疗个人缴纳、失业个人缴纳）。根据成都住房公积金管理中心统计，胡成友在2017年8月22日前十二个月个人月平均缴费为554元/月。前述三项总计为7703.84元每月。故明圣公司应支付给胡成友的赔偿金为7703.84元/月×17个月×2=261930.56元。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、明圣公司在判决发生法律效力之日起十日内支付胡成友违法解除劳动合同的赔偿金261930.56元；二、驳回明圣公司的其他诉讼请求；三、驳回胡成友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计10元（已因适用简易程序而减半收取），由明圣公司负担（此款胡成友已垫付5元，执行时一并执行）。 二审审理期间，明圣公司向本院提交了其公司员工丁璐外派学习的相应资料复印件，拟证明公司系存在将员工外派学习培训的先例。胡成友质证称，对明圣公司提交的上述证据材料的真实性、合法性、关联性均不予认可。 后明圣公司又向本院提交了以下新的证据材料：第一组，《明圣公司综字（2016）003号－关于规范员工行为及实施奖惩制度的通知》。第二组，相应《情况说明》四份，其中一份中具有胡成友的签名。第三组，《天伦集团员工奖惩制度》、《天伦集团员工行为规范》（2014版）。明圣公司拟以上述证据材料证明，公司已经组织包括胡成友在内的员工学习了员工行为规范和奖惩制度，胡成友对公司相应制度内容条款系明确知晓，从而证明明圣公司对胡成友的调岗符合公司的管理规定。 胡成友质证称，针对第一组证据，该材料不属于新证据，且未在举证期限内举出，不应当予以审查，并对该证据材料的真实性不予认可，胡成友亦未收到过该份文件材料。针对第二组证据，对其中一份《情况说明》中胡成友签字的真实性予以认可，但对该份《情况说明》关联性不予认可，并不能就此证明公司已经组织胡成友学习了相应公司规章制度，而其他三份《情况说明》属于证人证言，但证人未出庭作证，且结合其中载明的内容也不能达到明圣公司的证明目的，并对其中载明内容的真实性也不予认可。针对第三组，对该证据材料的真实性、合法性、关联性均不予认可。 经本院审查认为，将结合本案其他实际，对明圣公司提交的上述证据材料一并予以认定。 本院查明的其他事实与一审查明事实一致，本院对此予以确认。 本院认为，根据上诉人明圣公司的上诉理由以及被上诉人胡成友的答辩意见，本案争议的焦点为：1.明圣公司是否存在违法解除与胡成友之间的劳动合同并支付违法解除劳动合同的赔偿金；2.违法解除劳动合同赔偿金的计算标准。针对焦点问题，本院评判如下： 首先，明圣公司主张解除与胡成友之间的劳动合同系合法解除，不应当向胡成友支付违法解除劳动合同的赔偿金。对此，本院认为，劳动法律、法规赋予用人单位对劳动合同有单方解除的权利，以保障用人单位的用工自主权。但为了防止用人单位滥用解除权，随意与劳动者解除劳动合同，立法上严格限定用人单位与劳动者解除劳动合同，以保护劳动者的劳动权，禁止用人单位随意或者武断地与劳动者解除劳动合同。在本案中，明圣公司在免除胡成友经理职务的前提下，安排胡成友去云南学习培训一年，由于公司提交的证据并不能证明公司在免除胡成友经理职务后并要求胡成友去云南进行学习培训交流具有合理性和必要性，因此，明圣公司的上述行为名为培训交流实为改变劳动合同的工作地点，其行为违反了双方当事人在劳动合同中明确约定的胡成友的工作地点为四川省成都市的约定。根据《中华人民共和国劳动合同法》二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”、第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”之规定，明圣公司在未与胡成友对劳动合同变更达成协商一致意见的情形下，胡成友有权拒绝去云南报到，而明圣公司以此为由解除与胡成友的劳动合同，缺乏相应依据，应属违法解除劳动合同的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，胡成友有权主张明圣公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。故明圣公司主张不支付胡成友违法解除劳动合同赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 其次，明圣公司主张一审判决计算胡成友赔偿金的工资标准有误，应当扣除胡成友个人应当缴纳的社会保险、公积金等部分，按照胡成友实得工资计算其赔偿金。对此，本院认为，劳动者的应得工资应当是未扣除社会保险费、公积金、税费等之前的当月工资总额,而并非明圣公司主张的扣除劳动者个人应当缴纳的相关费用后的实得工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”之规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。故一审法院将胡成友的社会保险和住房公积金的个人缴纳部分包含在赔偿金的计算基数中，于法有据，明圣公司主张应当按照胡成友实得工资作为计算赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，四川省明圣天然气有限责任公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人四川省明圣天然气有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  崔俊安 审判员  周 文 审判员  滕 洁 二〇一八年十一月二十二日 书记员  文钧浩