湖北省洪湖市人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)鄂1083刑初211号 公诉机关洪湖市人民检察院。 被告人刘恒波，又名刘波，男，1989年1月18日出生于湖北省洪湖市，汉族，初中文化，户籍所在地洪湖市，住洪湖市，无业。因犯聚众斗殴罪于2014年7月7日被本院判处有期徒刑一年，2015年1月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月24日经洪湖市人民检察院批准逮捕，同年3月19日由洪湖市公安局执行逮捕。现羁押于洪湖市看守所。 辩护人陈贤才，湖北园林律师事务所律师。 被告人肖元凤，又名肖红星，女，1979年11月10日出生于湖北省洪湖市，汉族，洪湖市人，初中文化，户籍所在地洪湖市，住洪湖市，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月19日被洪湖市公安局刑事拘留，2018年1月24日经洪湖市人民检察院批准逮捕，同年1月25日由洪湖市公安局执行逮捕。2018年11月12日经本院决定后对其予以取保候审。 洪湖市人民检察院以鄂洪检刑诉[2018]143号起诉书指控被告人刘恒波、肖元凤犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月14日公开开庭审理了本案。洪湖市人民检察院指派检察员叶振华出庭支持公诉，被告人刘恒波及其辩护人陈贤才、被告人肖元凤到庭参加诉讼。现已审理终结。 洪湖市人民检察院指控：2017年3月底，被告人刘恒波租赁洪湖市梦里水乡六楼茶餐厅与他人合伙开设茶馆。为了增加客源，2017年8月左右，被告人刘恒波邀约被告人肖元凤等人加入到洪湖市梦里水乡六楼合作。在合作期间，被告人刘恒波等人在洪湖市梦里水乡六楼放置7台麻将机，邀约他人在该场所内打400元、500元的晃晃，并从中抽头渔利，其中打400元的晃晃每桌抽头1000元，打500元的晃晃每桌抽头1600元。茶馆专门聘请了打扫卫生、做饭、值班的工作人员。在经营过程中，被告人肖元凤等人平时在该场所内负责收取头子，招呼客人，并每天将收取的头子钱交给在茶馆内的值班人员。被告人刘恒波于2017年12月15日下午又在洪湖市梦里水乡宾馆四楼开了422房间，并安排人从该宾馆六楼搬出3台麻将机到四楼422房间。2017年12月16日下午15时许，秦加红、张某、王某、吴芳等14名参赌人员在该宾馆422房间从事赌博活动时，被洪湖市公安局巡逻警察大队查处，现场缴获涉赌资金6万余元和一本茶馆内记账用的笔记本，通过该记录本显示，仅从2017年11月17日至2017年12月15日，被告人刘恒波、肖元凤等人非法获利389615元。 2018年3月19日，被告人刘恒波主动到公安机关投案。 针对上述起诉指控的事实，公诉人当庭出示、宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人刘恒波、肖元凤开设赌场并从中抽头渔利，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘恒波被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚。被告人刘恒波犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。根据法律规定，提请本院依法判处。 对公诉机关起诉指控的犯罪事实和罪名，被告人刘恒波、肖元凤均表示无异议。被告人肖元凤辩称，在本案审理期间，自己的近亲属已在自己的要求下主动代为退缴违法所得赃款41620元，预缴罚金18000元。被告人肖元凤当庭出示了相关票据。自己认罪、悔罪，今后一定会遵纪守法、重新做人，请求法院从宽处罚。 被告人刘恒波的辩护人陈贤才发表的主要辩护意见是：对公诉机关起诉指控被告人刘恒波的主要犯罪事实和罪名无异议，但对被告人刘恒波的处罚除公诉机关提出的被告人刘恒波具有自首情节外，还有一项酌定从轻情节。该酌定从轻情节为：在被告人刘恒波被羁押期间，其近亲属在其要求下已主动代为退缴违法所得赃款41620元，预缴罚金20000元，可予酌情从轻处罚。被告人刘恒波已深刻认识到自己的犯罪行为给社会造成的危害及给自己的妻子和二个年幼的孩子带来的巨大伤害，表示今后一定会痛改前非，重新做人，请求法院依法对其予以减轻处罚。辩护人陈贤才还当庭出示了被告人刘恒波近亲属代为退缴赃款、预缴罚金的相关票据。 经审理查明，2017年3月底，被告人刘恒波租赁洪湖市梦里水乡六楼茶餐厅与他人合伙开设茶馆。为了增加客源，2017年8月左右，被告人刘恒波邀约被告人肖元凤等人加入到洪湖市梦里水乡六楼合作。在合作期间，被告人刘恒波等人在洪湖市梦里水乡六楼放置7台麻将机，邀约他人在该场所内打400元、500元的晃晃，并从中抽头渔利，其中打400元的晃晃每桌抽头1000元，打500元的晃晃每桌抽头1600元。茶馆专门聘请了打扫卫生、做饭、值班的工作人员。在经营过程中，被告人肖元凤等人平时在该场所内负责收取头子，招呼客人，并每天将收取的头子钱交给在茶馆内的值班人员。被告人刘恒波于2017年12月15日下午又在洪湖市梦里水乡宾馆四楼开了422房间，并安排人从该宾馆六楼搬出3台麻将机到四楼422房间。2017年12月16日下午15时许，秦加红、张某、王某、吴芳等14名参赌人员在该宾馆422房间从事赌博活动时，被洪湖市公安局巡逻警察大队查处，现场缴获涉赌资金6万余元和一本茶馆内记账用的笔记本，通过该记录本显示，仅从2017年11月17日至2017年12月15日，被告人刘恒波、肖元凤等人非法获利389615元。 2017年12月16日，被告人肖元凤被洪湖市公安局民警抓获归案，同年12月19日被洪湖市公安局刑事拘留。被告人肖元凤归案后如实供述了自己的罪行。2018年3月19日，被告人刘恒波主动到洪湖市公安局投案，并如实供述了自己的罪行。 被告人刘恒波被羁押期间，其近亲属在其要求下主动于2018年11月1日代其退缴违法所得41620元，预缴罚金20000元。被告人肖元凤被羁押期间，其近亲属在其要求下先后于2018年10月17日、11月12日代其退缴违法所得41620元，预缴罚金18000元。 在本案审理期间，被告人肖元凤所在社区洪湖市新堤办事处园林路社区居委会于2018年10月20日向本院出具了一份《证明》。该份《证明》证明被告人肖元凤39岁了，只有唯一一名年仅4岁的女儿，一直由其照料。被告人肖元凤犯罪前在社区、在家庭一贯表现较好，无其他违法不良记录，请求政法机关从宽严相济刑事政策、人道主义出发，综合考虑被告人肖元凤系初犯，有悔罪表现，在社区服刑无社会危害性及有利于其女儿健康成长等因素，对其判处非监禁刑。2018年10月30日，洪湖市社区矫正工作管理局根据《社区矫正实施办法》的有关规定，在对被告人肖元凤进行审前社会调查后向本院出具了《关于被告人肖元凤审前社会调查的报告》，根据调查评估情况建议本院对被告人肖元凤适用非监禁刑。经庭审质证，控辩双方对以上《证明》及报告均表示无异议。 上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1、物证：扣押物品清单中注明扣押的一部苹果6手机及一本记账笔记本等物证。 2、书证：被告人刘恒波、肖元凤的户籍身份证明、发案经过、抓获经过、到案情况说明、被告人肖元凤手机中微信收款照片、[2014]鄂洪湖刑初字第00085号刑事判决书、二份《情况说明》、退缴违法所得及预缴罚金票据、洪湖市新堤办事处园林路社区居民委员会出具的《证明》、洪湖市社区矫正工作管理局出具的《关于被告人肖元凤审前社会调查的报告》等书证。 3、证人证言：证人秦某、张某、王某等人的证言。 4、鉴定意见：鄂洪（网安）鉴[2018]001号12.16开设赌场案检验报告书。 5、辨认笔录。 6、现场勘验笔录、现场照片及平面示意图。 7、被告人供述与辩解：被告人刘恒波、肖元凤及同案嫌犯刘某、肖某的供述与辩解材料。 本院认为，被告人刘恒波邀约被告人肖元凤等人合伙开设赌场并从中抽头渔利，抽头渔利数额达389615元，属情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘恒波被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予从重处罚。被告人刘恒波犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可予减轻处罚。被告人肖元凤归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可予从轻处罚。二被告人在被羁押期间，二被告人的近亲属均在二被告人的要求下主动退缴违法所得、预缴罚金，对二被告人均可予酌定从轻处罚。辩护人陈贤才发表的前述辩护意见与庭审查明的事实及相关法律规定相符，本院依法予以采纳。根据被告人刘恒波、肖元凤的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合公诉机关提出的量刑建议及量刑规范化指导意见的有关规定，对二被告人酌情处罚。鉴于被告人肖元凤系初犯，在共同犯罪中犯罪情节相对较轻，有悔罪表现，在社区服刑对社会无危害性，适宜社区矫正，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下： 一、被告人刘恒波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月19日起至2020年5月18日止。罚金已缴纳）。 二、被告人肖元凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万八千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人刘恒波、肖元凤已各自分别退缴的违法所得共人民币83240元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  尹家明 人民陪审员  雷艳舞 人民陪审员  刘汉钊 二〇一八年十一月二十三日 书 记 员  张 颖