广东省河源市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤16刑终177号原公诉机关广东省龙川县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗仕球，绰号“罗跛”，男，1979年1月10日出生，汉族，初中文化，农民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，住址同户籍所在地。因本案于2017年7月24日被羁押，同年7月25日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于龙川县看守所。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人欧阳毅，广东众浩律师事务所律师。原审被告人杨伟华，绰号“华仔”，男，1983年4月19日出生，汉族，初中文化，农民，广东省东源县人，户籍所在地广东省东源县，住址同户籍所在地。因本案于2017年7月22日被羁押并转刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于龙川县看守所。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人邹华锋、郭磊（实习），国信信扬（河源）律师事务所律师。原审被告人杨红恩，男，1975年6月15日出生，汉族，初中文化，农民，广东省东源县人，户籍所在地广东省东源县，住址同户籍所在地。因本案于2017年8月1日被羁押并转刑事拘留，同年8月24日被逮捕，2018年2月2日被原审法院院取保候审。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人叶兆波、潘嘉婕（实习），广东创杰（河源）律师事务所律师。广东省龙川县人民法院审理广东省龙川县人民检察院指控原审被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩犯非法采矿罪一案，于2018年2月1日作出（2018）粤1622刑初1号刑事判决，被告人罗仕球、杨伟华不服判决，提出上诉。案经本院审理，于2018年5月8日作出（2018）粤16刑终65号刑事裁定，将案件发回重审。2018年7月16日，龙川县人民法院经重审作出（2018）粤1622刑初87号刑事判决。原审被告人罗仕球不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和审查上诉材料，依法讯问了上诉人罗仕球和原审被告人杨伟华和杨红恩，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。本案经报请广东省高级人民法院批准延长审限二个月。现已审理终结。原判认定，2017年5月至7月，被告人罗仕球、杨伟华、罗某A（另案处理）商定一起在龙川县佗城镇胜利村罗屋东江河边开设采沙点盗取河沙，并雇请司机吕某A、骆某等人将盗采的河沙从采沙点转运到被告人罗仕球位于胜利村的河沙堆放场进行销售。2017年5月20日至7月16日盗采河沙量为4528方，经龙川县价格认证中心认定，被盗采的河沙矿产品价值为人民币339600元。2017年6月至7月，被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩、杨某A（已判决）、罗某A商定分工合伙，一起在龙川县佗城镇亨渡村坑田白棉石东江河段另开设一个采沙点盗采河沙，建立“坑田联鑫”微信群便于采沙记账,并雇请司机朱某、余某A等人将盗采的河沙转运至被告人罗仕球位于龙川县佗城镇胜利村的河沙堆放场进行销售。被告人杨红恩、杨某A负责用抽沙船抽沙，被告人杨伟华负责沙场的日常管理工作，被告人罗仕球和罗某A负责销售。2017年6月15日至7月7日盗采的河沙量为2926.5方，经龙川县价格认证中心认定，被盗采的河沙矿产品价值人民币219487.5元。2017年7月22日凌晨，龙川县公安局联合水利局执法队在龙川县佗城镇亨渡村白棉石东江河段现场抓获被告人杨伟华。在佗城镇亨渡村坑田采沙、胜利村河沙堆放场现场堆放有盗采的河沙411.5方，经龙川县价格认证中心认定，价值为人民币30862.5元。2017年7月24日，被告人罗仕球在龙川县佗城镇胜利村被抓获。2017年8月1日，被告人杨红恩在东源县柳城镇被抓获。综上，被告人罗仕球、杨伟华盗采的河沙矿产品总价值为559087.5元（339600元+219487.5元），被告人杨红恩盗采的河沙矿产品总价值为219487.5元。另查明，被告人罗仕球系肢体残疾人，残疾等级为三级。上述事实有原公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、物证（1）扣押清单：浅金色华为手机1部、白色魅族手机1部。持有人：罗仕球。（2）扣押清单：蓝色VIVO手机1部。持有人：杨红恩。（3）扣押清单:白色chinamobile手机1部。持有人：杨伟华。（4）扣押清单：黑色对讲机1部。持有人：杨伟华。2、书证（1）受案登记表、立案决定书，证明案发及立案情况。（2）罗仕球、杨红恩、杨伟华人口信息资料各1份。证明三被告人作案时均已满18周岁。（3）经被告人杨红恩签名确认的编号为W1至W8的“坑田联鑫”微信截图图片8张，证明龙川县佗城镇亨渡村坑田抽取的河沙总方数是2926.5方。（4）龙川县水利局出具的情况说明，证明龙川县佗城镇亨渡村坑田（白棉石）沙场、胜利罗屋沙场是未经许可非法开采河沙的。（5）巡查日志复印件7页，证明广东省水政监察执法巡查情况。（６）现场检测报告书3份，证明经检测，被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩结果均呈冰毒阴性。（7）龙川县国土资源局于2017年1月17日出具的龙国土资执字[2016]第184号行政处罚决定书1份，证明龙川县国土资源局对被告人罗仕球擅自非法占用耕地挖沙进行行政处罚的事实。（8）龙川县国土资源局出具的责令停止土地违法行为通知书6份，证明自2014年8月22日起罗仕球非法采沙。（9）罗仕球承包胜利罗屋河坝塘3口租赁合同复印件1份，证明自2007年3月20日起罗仕球承包胜利罗屋河坝塘3口，为期三十年。（10）扣押物品清单1份，证明公安机关依法扣押三联收据1本，收款收据1本，workstyle笔记本1本，管家婆日历本1本，教案本1本，收款收据1张。（11）龙川县公安局提供的采砂量情况说明，证明书证编号A1-A8的总采沙量为4497方（后更正），（12）银行查询资料，证明被告人罗仕球、杨伟华、罗某A的银行流水情况。（13）龙川县水利局提供的卫星示意图两张，证明龙川县佗城镇胜利村罗屋及亨渡村白棉石沙场的基本地貌情况。（14）销售资料，证明被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩非法采矿的销售情况。（15）聊天记录截屏，证明坑田联鑫微信群的聊天情况。（16）抓获经过3份，证明被告人杨伟华、杨红恩、罗仕球系被动归案。（17）查询证明，证明被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩无违法犯罪记录。（18）经同案人罗某A签名确认的编号为A1-A8的8页数量资料、龙川县公安局提供的采砂量情况更正说明，证明公安机关经与同案犯罗某A核对，发现原采砂量情况说明5月31日、6月1日的采砂方数统计有误，5月31日的采沙方数应为643方，6月1日的采砂方数应为477方，因此书证编号A1-A8的总采沙量应为4528方，比原提供的采沙量情况说明的统计数量4497方增加了31方。3、证人证言（1）黄某A的证言：其是龙川县水利局副局长，分管水政监察大队，法规股等工作。其巡查发现罗仕球一共有两个抽沙点，第一个抽沙点是在佗城镇亨渡村白棉石沙场，是2017年5月份夜间巡查时发现这个抽沙点有非法采沙的情况，6月份其水利局执法人员曾有三次对罗仕球的沙场巡查时，都发现有非法抽沙的迹象；今年7月22日凌晨三点钟左右，其带队对违法采沙点进行巡查时，发现这个沙场正在抽沙作业，当即抓获一名正在现场进行抽沙作业的管理人员，名叫杨伟华，东源县人，还有一部对讲机，一部教练车，用来沙场非法抽沙时望风的车辆，当时还发现现场有新抽上的河沙，近百立方左右。第二个抽沙点就是佗城镇胜利村委会河边罗仕球的非法采沙点，在6、7月份夜间巡查时发现这个非法抽沙点有从东江河佗城镇胜利村委会河段抽上来的河沙，大概有几百立方河沙；然后于2017年7月20日其水利局与县公安部门联合行动在罗仕球佗城镇胜利村路口进去两百米处的沙场堆放点，发现有河沙、铲车和有正准备在罗仕球沙场购买河沙的车辆,并且在销售点的房屋内发现有非法销售河沙的票据记录等账本。这两个抽沙点属于无证非法采沙的。其每次现场巡查时发现和了解群众得知这两个非法采砂点老板是罗仕球，杨伟华是抽沙现场抓获的，经了解走访群众得知杨伟华是在沙场管理和记录抽沙及销售等的人员。辨认笔录：辨认人黄某A辨认出被告人罗仕球、杨伟华。（2）杨某B的证言：佗城镇胜利村罗屋沙场在早一两年，罗仕球就在胜利村东江河段沙坝进行挖土取沙，县水利局联合其佗城镇、胜利村委会进行整治。整治后，罗仕球、罗某A两人又与柳城镇南坝村人（姓名不清楚）合伙在亨渡村坑田白棉石东江河段进行偷采河沙，结果在7月22日凌晨被县水利局和公安局联合行动，现场将佗城镇亨渡村坑田白棉石的老板抓获。这个老板的姓名其不清楚，只知道他是东源县柳城镇人（男，年龄三十多岁）。之后其镇领导和县水利局、公安局一起将该抽沙船进行烧毁。（3）余某B的证言：佗城镇胜利村罗屋沙场在早一两年，罗仕球就在胜利村东江河段沙坝进行挖土取沙，这个地方的采沙点原来是罗屋自然村的水塘，罗仕球在胜利村路口还有一个河沙堆场，他把偷采的河沙转运到这里堆放。当地群众意见很大，多次反映过罗屋沙场非法采沙。整治后，罗仕球、罗某A两人又与柳城镇南坝村人（姓名不清楚）合伙在亨渡村坑田白棉石东江河里进行偷采河沙，结果在7月22日凌晨被县水利局和公安局联合行动，现场将佗城镇亨渡村坑田白棉石的老板抓获。这个老板的姓名我不清楚，只知道他是东源县柳城镇人（男，年龄三十多岁）。之后其佗城镇领导和县水利局、公安局一起把该抽沙船进行烧毁。（4）邓某的证言：2017年四月份其局黄某B队长带队，对佗城东江河道巡查，巡查发现胜利村罗屋有个非法采沙点，当时现场停有一部铲车，沙场旁边东江河道上停有一部采沙船，现场有三四个工人。2017年６月份其水利局副局长黄某B带队，对佗城东江河道巡查，巡查发现亨渡村坑田白棉石有个非法采沙点，当时现场堆放有沙，现场有两个人，一个就是沙场老板罗仕球，另一个人不认识。水利局执法大队4至7月份对胜利村罗屋沙场进行巡查十多次，这个沙场也都在不间断的偷采河沙，多次巡查并多次通知罗仕球，让他停止偷采河沙。直到2017年7月份其水利局和公安局联合行动，在现场将佗城镇亨渡村坑田白棉石沙场的其中一个老板抓获。这个老板的姓名其不清楚，只知道他是东源县柳城镇人（男，年龄三十多岁）。之后县水利局、公安局和佗城镇政府工作人员一起将该抽沙船进行烧毁。辨认笔录：辨认人邓某辨认出被告人罗仕球、杨伟华。（5）张某证言：其职业是龙川县水利局水政监察大队执法队员。在2017年４月份其大队接到群众举报，称罗仕球等人在佗城镇胜利村罗屋东江河段非法盗采河沙，接到举报后就由其水利局副局长黄某A带队去佗城镇胜利村罗屋沙场巡查，去到现场并无人员在工作。2017年五月份由其水利局黄某B队长带队，对佗城镇胜利村罗屋沙场巡查，在巡查时发现现场有三四个工人及一部铲车在工作，沙场东江河边还停有一艘采沙船。后黄某B队长就叫现场一位工人打电话让其老板过来现场采砂点，过了十多分钟沙场老板（罗仕球、花名罗跛）就过来了，然后黄某B队长就对沙场老板罗仕球进行口头警告，要求停止非法盗采河沙并自行销毁偷采河沙工具。对佗城镇胜利村罗屋沙场制止后，2017年６月份其水利局在佗城镇亨渡村白棉石巡查时，又发现罗仕球在亨渡村白棉石东江河段偷采河沙，当时现场有两个人及一部抽沙船在进行抽沙，两个人中其中一个是罗仕球，另外一个不认识。当时他们用执法相机对两人拍了相片。经过其水利局执法大队4至7月份对罗屋沙场进行巡查十多次，这个沙场都在不间断的偷采河沙，在６月份发现其在亨渡村坑田白棉石还有一个非法采沙点，这个沙场也在不间断的非法偷采河沙，他们多次巡查并多次通知罗仕球，让他停止偷采河沙。结果在7月22日凌晨经过其水利局和公安局联合行动，现场将佗城镇亨渡村坑田白棉石的老板抓获。这个老板的姓名其不清楚。之后佗城镇领导和县水利局、公安局一起将该抽沙船进行烧毁。其知道佗城镇胜利村罗屋采沙点的老板是罗仕球，佗城镇亨渡村坑田白棉石沙场的老板是罗仕球和7月22日凌晨在佗城镇亨渡村坑田白棉石采沙现场抓获的那个柳城镇南坝年轻仔等人。辨认笔录：辨认人张某辨认出被告人罗仕球、杨伟华。（6）朱某的证言：大概从2017年6月15日开始，其在佗城镇亨渡村坑田炮台沙场共运了5天时间的沙。是一个跛脚的男子罗老板叫其到佗城镇亨渡村坑田沙点运沙的，佗城镇胜利村人。这个抽沙点一共有四个人在现场负责写单和管理的，其中有一个个子较矮的年轻人，他在采沙点负责写单和管理，听他讲话的声音是柳城镇人，不知道他的姓名；有一个开铲车的，也不知道他的姓名；一个高个子的男子，听他讲话的声音是柳城镇人，在沙场管理和抽沙；还有一个就叫他罗老板，佗城镇胜利村人，他在现场管理有时也负责写单。6月16日其在沙场运了7车共63方河沙，余某A运了4车34方；6月18日其运了1车共9方河沙，余某A运了8车68方；6月26日其运了1车共9方河沙；7月4日其运了4车共36方河沙。这五天，其一共运了17车共153方河沙。辨认笔录：辨认人朱某辨认出被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩。（7）余某A的证言：今年6月中旬，佗城镇亨渡村坑田东江河边有人开设一个采沙点，佗城镇胜利村的罗仕球（平时称呼他为“胜利跛”）打电话联系商定其去帮他佗城镇亨渡村坑田采沙点的沙转运到指定的堆沙点。其中有一个年轻人（男，30岁左右，姓名不清楚）在沙场一旁记车数，装满之后其就开车运到罗仕球的河沙堆场堆放，每次运完之后就凭单据记车数与那个年轻人结算运费。其从2017年6月中旬开始在佗城镇亨渡村坑田采砂点帮沙场老板转运河沙到堆放点，一共做了三天，共16车136方河沙。辨认笔录：辨认人余某A辨认出被告人罗仕球、杨伟华。（8）证人吕某A的证言：今年5月份，罗仕球、罗某A在胜利村罗屋东江河边开设一个采沙点，罗某A就问其有无时间帮他转运河沙，其说好，于是商定其自带龙马车从采沙点装沙运到罗仕球的河沙堆场，每车的运费是40元钱，当他们用抽沙船在东江河段抽完沙后就到采沙点，由其沙场铲车司机铲沙上车，杨伟华（花名：华子）在沙场一旁记车数，装满之后其就开车运到罗仕球的河沙堆场，运完之后罗某A就会凭杨伟华记的车数结算运费。从2017年5月份开始一直运到7月中旬，总共运了多少车次记不清楚，但在老板那结账单里能查清楚。与其一起帮罗仕球、罗某A沙场转运河沙的司机还有罗某B（花名：仕伟）、吕某B、骆某（花名：岸公），还有两个柳城人。(公安机关给吕某A看从罗仕球河沙堆场查扣的记录单据，吕某A仔细看了一遍）这些单据编号为A1至A8我已经看了，就是记录其和罗某C、吕某B、岸公、还有一个柳城人为罗仕球、罗某A转运河沙的详细记录情况。胜利村罗屋这个沙场的老板其知道的就是罗仕球、罗某A、杨伟华。（9）证人骆某的证言：今年5月份，罗仕球、罗某A在胜利村罗屋东江河边开设一个采沙点，是其表哥罗某A雇请其从胜利村罗屋沙场采沙点装沙运到罗仕球的胜利路口河沙堆场，每车运费40元钱。其自已没有车，是罗某A的车，其帮他开，杨伟华（花名：华子）在沙场一旁记车数，每次运完之后罗某A就会凭杨伟华记的车数结算运费。该采沙场是由抽沙船从罗屋东江河段抽到罗屋采沙点，其开龙马车从采沙点转运至河沙堆场的。从2017年5月份开始在罗屋采沙点帮沙场老板转运河沙到堆放点，一直运到今年7月中旬，至于总共运了多少车次记不清楚，可以在老板那结账单里查清楚。一起帮罗仕球、罗某A沙场运河沙的司机还有罗某B、吕某B、吕某A。(公安机关给骆某看从罗仕球河沙堆场查扣的记录单据，骆某仔细看了一遍）这些单据编号为A1至A8其已经看了，就是记录其和罗某B、吕某B、吕某A、还有一个柳城人为罗仕球、罗某A转运河沙的详细记录情况。其知道的老板就罗仕球、罗某A、杨伟华。辨认笔录：辨认人骆某辨认出罗某A、杨伟华、罗仕球。（10）证人刘某的证言：其是今年６月份开始到罗仕球胜利路口河沙堆场购买河沙的，一共在这个堆场购买过8车河沙，其的车可以装26.5方，以每方65元的价格跟罗仕球购买的。是每运一车就当场跟堆场开单的老板结算的，每车1720元，一共付给堆场开单的老板13760元。（11）证人涂某的证言：其是佗城镇胜利村村委会主任。胜利村罗屋沙场这个地方的采沙点原来是罗屋自然村的水塘，2009年罗屋自然村和罗仕球签订合约，将现在的罗屋沙场这口水塘包括周边土地租给了罗仕球，使用性质是养殖鱼的。2012年洪水把这口水塘的堤坝冲毁了，修塘堤坝的时候罗仕球就发现好多沙冲进水塘来了，罗仕球就开始非法偷采河沙，因罗仕球在水塘采沙被群众举报，被龙川县国土局查处。处理后他们又合伙在水塘附近设一个采沙点。罗仕球在佗城胜利罗屋设的沙场采沙点是今年三四月份才开始的，一直经营到现在，没有办理过合法手续。其知道罗屋沙场的合伙人是其村的罗仕球、罗某A、还有柳城南坝人。罗仕球、罗某A雇请了其本村的吕某B、吕某A、罗某C、骆某等人从采沙点运沙到堆场，同时还雇请了铲车司机、开船师傅以及管理人员。其村委会曾多次会同佗城政府水利、佗城派出所、县水利局一起制止过罗仕球的罗屋沙场非法偷采河沙。他们到沙场的采沙点进行制止，罗仕球等人就停工，他们离开以后，又会利用夜间继续偷采河沙。该沙场每天的采沙量大约有三四百方，是通过龙马货车，转运到胜利村路口堆场，再在堆场里面贩卖河沙，价格是60多块钱一方。（12）证人吕某C（龙川县佗城镇胜利村委会吕屋村生产队队长）的证言：其知道佗城胜利村罗屋小自然村有一个沙场，具体位置是佗城镇胜利村罗屋河道，听村里人讲是罗仕球在开采，是从2015年开始开采至今年7月中旬。该沙场所抽到的河沙，是运到佗城镇胜利村路口进来两百米左右的老砖厂堆放，罗仕球堆放河沙的场地是其佗城镇胜利村吕屋生产队的地方，目前已租给罗仕球两年的时间，一年租金3600元钱，并写有收据。其知道有吕某A在帮该沙场运沙，龙川县水利局执法队和佗城镇都到过罗仕球的胜利罗屋沙场打击整治过，村委会也多次制止他们，但他们一直都不听。（13）证人罗某C（龙川县佗城镇胜利村罗屋自然村村民）的证言：罗仕球非法偷采河沙有两个点，一个位于龙川县佗城镇亨渡村坑田白棉石东江河段，另一个位于佗城镇胜利村罗屋东江河段。罗仕球的罗屋沙场是国土局整治后一直经营到现在的，坑田白棉石沙场是最近几个月开始偷采河沙的。罗仕球在胜利路口（百公背）设立的河沙堆放场是先前砖厂倒闭后就在这里开设堆沙场的，最近两年才付给胜利村吕屋队场租。其知道罗屋沙场的老板是罗仕球、罗某A，还有东源县柳城镇人，罗仕球有一部龙马车，雇请本村罗某B替他开车，罗某A有一部大龙马车，雇请他亲戚骆某替他开车，其村的村民吕某A、吕某B等人也自带车辆为罗仕球、罗某A的沙场转运河沙。罗仕球、罗某A在坑田白棉石、罗屋两沙场要是正常生产的话，每日的出沙量大概有四五百方。（14）证人罗某A（同案人）的证言：我们五人开沙场是合伙关系，不是股东关系，因为我们开设沙场是不用拿资金投入，当时商定罗仕球负责提供场地和日常总管理，杨伟华负责沙场的现场管理，杨某A、杨红恩负责组织抽沙船进行抽沙，我负责河沙销售，我们之间的工作环节缺一不可，否则无法保证沙场正常运转。当时罗仕球、杨红恩、杨某A商量在佗城镇亨渡村坑田开设沙场时，我和杨伟华没有在场，他们三人决定后，就通知我和杨伟华。“坑田联鑫”这个微信群是我和罗仕球、杨伟华、杨红恩、杨某A五个合伙人为了方便管理及时了解佗城镇亨渡村坑田沙场的采砂量及运输销售情况，不是合伙人是不可以加入我们这个微信群，所以沙场的抽砂工人、运输司机在该群都没有聊天内容。４、鉴定意见（1）龙价认[2017]78号价格认定结论书1份，证实：经龙川县价格认证中心认定，龙川县佗城镇胜利村罗屋东江河段被盗采河沙每立方价值人民币75元。（2）龙价认[2017]77号价格认定结论书1份，证实：经龙川县价格认证中心认定，龙川县佗城镇亨渡村坑田（白棉石）东江河段被盗采河沙价值人民币219487.5元。（3）龙价认[2017]76号价格认定结论书1份，证实：经龙川县价格认证中心认定，龙川县佗城镇胜利村、亨渡村现场堆放的河沙411.5方价值人民币30862.5元。５、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）检查笔录1份、现场照片18张，证实：2017年7月20日10时，执法人员到罗仕球沙场销售点依法进行检查，发现该河沙堆放场有从采砂点转运来的少量河沙，停放有铲车、运沙车辆，该河沙堆放场旁边有一个办公室，在办公室内的办公桌抽展内发现有销售河沙的收据、记录本。（2）龙公（巡）勘[2017]24号电子勘验工作记录，证实：公安机关依法检查并提取被告人杨伟华使用的手机有关非法采沙的相关证据。６、视听资料、电子数据（1）调取证据清单1份，录像资料6份，持有人曾祥栋。证明2017年7月4日至2017年7月17日转运河沙的车辆经过佗城镇胜利村委办公楼路段的情况。（2）审讯视频6个，证明公安机关讯问被告人罗仕球、杨红恩、杨伟华的情况。（3）证据光盘1张，证明公安机关调取被告人杨伟华的手机微信聊天情况的事实。７、残疾人证，证实被告人罗仕球系肢体三级残疾人。８、被告人的供述与辩解（1）被告人罗仕球的供述和辩解：在今年六月份的一天杨红恩、杨某A来到其胜利村田园渔村农庄一起商量开设沙场，当时商量在龙川县佗城镇亨渡村白棉石东江河段采沙，并约定由杨红恩、杨某A负责投资抽沙船抽取河沙，其和罗某A负责联系销售河沙，杨伟华负责沙场的日常管理工作，同时其五人建立“坑田联鑫”微信群，方便采沙时联系和公布采沙量。龙川县佗城镇亨渡村白棉石沙场开设后，杨红恩、杨某A就用抽沙船抽沙，杨伟华在这个沙场负责日常管理工作及在“坑田联鑫”微信群发布当天抽沙船抽取河沙量及销售运输量等情况的信息，其和罗某A负责把抽上的河沙联系买家进行销售。抽取上来的河沙是以每立方河沙33元结算的，即是杨红恩、杨某A在白棉石沙场以33元卖给其。其和罗某A是把杨红恩、杨某A在龙川县佗城镇亨渡村白棉石沙场的河沙以30多元40多元不等的价格转卖出去，所获取的利润由其和罗某A平分。龙川县佗城镇胜利村罗屋沙场是其和罗某A销售转卖河沙的堆放点，不是采沙点，销售所得的利润也是其和罗某A平分的。（2）被告人杨伟华的供述和辩解：其是柳城镇老乡杨某A吩咐其到亨渡坑田沙场去管理当天偷采河沙的事情，并在现场登记转运河沙的车数，以便河沙结账。胜利村罗屋沙场也是杨某A跟罗仕球叫其去管理当天偷采河沙的事情，并在现场登记转运河沙的车数。胜利村罗屋沙场、亨渡坑田沙场其是不用出资的，罗仕球、杨某A只是安排其到沙场进行日常管理，并在沙场登记河沙运输情况。目前其还没有分到过钱。杨红恩主要负责抽沙船的日常抽沙工作，是在2017年6月底开始在佗城镇亨渡村坑田非法盗采河沙的。罗仕球主要是负责将沙场的沙买卖盈利结算。其是今年６月底（具体哪天记不清楚了）由杨红恩、罗仕球、罗某A、杨某A四人共同商量后雇请到沙场负责抽沙船及沙场的销售日常事务的合伙人，主要负责这个沙场的日常管理工作及通过当天沙场抽沙作业的手机视频录音录相及销售运输量照片等形式在“坑田联鑫”这个微信群发布当天沙场的抽沙量及销售运输量等情况的信息。辨认笔录：辨认人杨伟华辨认出被告人罗仕球。（3）被告人杨红恩的供述和辩解：其管理的这条抽沙船是2017年6月份开始在佗城镇亨渡坑田东江河段抽沙，其中7月5日、6日、7日抽了三天，之后抽沙船就维修了，直至7月21日晚才开始抽沙，在7月22日凌晨3时度，刚抽到河沙一百多方的时候，就被龙川水利局和龙川县公安局工作人员发现，并将在现场负责管理的人员杨伟华抓获，天亮后当天龙川县水利局工作人员，就把抽沙船烧了，沉到河里。“坑田联鑫”群中有其、罗仕球、罗某A、杨伟华、杨某A五个人。今年6月14日其五人建立了一个“坑田联鑫”微信群，目的是方便五个人在龙川县佗城镇亨渡村坑田沙场采沙时，把当天采沙的情况和采沙量在群里公布，杨伟华、罗仕球、杨某A等人都会把现场记录每天采沙量和销售后的情况用手机拍成照片发到“坑田联鑫”群里。其到过采沙现场抽沙，次数很少，平时都是罗仕球和杨伟华在现场。平时都是杨伟华在现场记数，罗仕球负责联系车辆到现场把所抽到的河沙转运销售的。一开始是罗仕球他们先商量在龙川县佗城镇亨渡村坑田东江河段采沙的，其是2017年6月份才加入佗城镇亨渡村坑田罗仕球等人沙场合伙采沙的。在龙川县佗城镇亨渡村坑田东江河段抽得河沙还没有盈利，还没分过钱，加上抽沙船被水利局烧毁，损失惨重。罗仕球是在佗城镇胜利村经营田园渔庄及在胜利村罗屋东江边开沙场的。罗仕球在佗城镇胜利村的采沙点和堆沙场其没有股份。佗城镇亨渡村坑田抽沙点抽上来的沙是转运到罗仕球胜利村堆场堆放销售的，具体销售何处不清楚。其和两个山东人三人合伙负责在佗城镇亨渡村坑田抽沙点抽沙，抽上来的河沙以每立方13元卖给罗仕球，其他抽沙点销售和盈利情况都和其三人无关。杨伟华在佗城镇亨渡村坑田抽沙点是负责抽沙船的日常管理及抽沙量的登记等工作，并将每天抽沙船的抽沙情况用手机拍成视频及录音和单据发送到合伙人的微信群“坑田联鑫”上。“土立方”即是杨某A是合伙人，具体负责什么工作不清楚。罗某A、罗仕球他们都是合伙人，具体负责什么工作不清楚。其每次抽沙是和罗仕球结算的，但至今还没有结算过钱。辨认笔录：辨认人杨红恩辨认出杨伟华、罗仕球、罗某A、杨某A。原判认为，被告人罗仕球、杨伟华、杨红恩无视国家法律，违反矿产资源法的相关规定，在未取得采矿许可证的情况下擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，依法应予惩处。被告人罗仕球归案后以其主动交代犯罪行为，没有犯罪前科，且系残疾人，走上犯罪道路是为生活所迫，主观恶性和社会危害性较小，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人杨伟华称其不是合伙人，是杨某A请来打工的辩解意见，不予采信。被告人杨伟华有坦白情节，属初犯，认罪态度较好，且在本案中的地位比罗仕球小，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人杨红恩属坦白，是初犯、偶犯，且当庭认罪、悔罪，取保候审期间没有发生新的犯罪，不致再危害社会，请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。被告人罗仕球、杨伟华对部分犯罪事实坦白，并当庭认罪，酌情从轻处罚。被告人杨红恩如实供述其罪行，属坦白，当庭认罪认罚，且主动缴纳罚金，悔罪表现较好，取保候审期间一直遵纪守法，不至于发生社会危险性，依法予以从轻处罚并适用缓刑，实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决一、被告人罗仕球犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人杨伟华犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币8000元。三、被告人杨红恩犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。四、随案移送的浅金色华为手机1部、白色魅族手机1部、蓝色VIVO手机1部、白色chinamobile手机1部、黑色对讲机1部予以没收，上缴国库。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见主要有：上诉人只是与同案人杨某A购买河沙倒卖赚取利润，采沙设备系杨某A、杨红恩所有，“坑田微信群”也由杨某A建立，上诉人在本案中起次要作用，并不是主犯。另外，上诉人没有犯罪前科，属初犯、偶犯，案发后，上诉人认罪，主观恶性较小，且上诉人还是三级残疾人。综上，请求二审法院从轻处罚。另外，上诉人罗仕球的辩护人还认为认定上诉人罗仕球在罗屋东江河边采沙的事实存疑。原审被告人杨伟华的辩护人的辩护意见：杨伟华的行为构成非法采矿罪，但其在本案中作用较小，且杨伟华归案后如实供述罪行，当庭认罪，又是初犯，请求二审法院结合全案证据和同案人的量刑，对其从轻处罚。原审被告人杨红恩的辩护人的辩护意见：对认定杨红恩犯非法采矿罪没有异议，但其犯罪情节轻微，认罪悔罪，没有再犯罪的危险，可以对其作出免于刑事处罚。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人罗仕球和原审被告人杨伟华、杨红恩违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，依法应予以刑罚处罚。上诉人罗仕球和原审被告人杨伟华、杨红恩当庭自愿认罪，可以从轻处罚。对于上诉人罗仕球的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，1、根据原审被告人杨伟华、杨红恩的供述、证人黄某A、张某、吕某A、骆某的证言和辨认笔录、证人涂某、吕某C、罗某C等人的证言等证据，证实上诉人在佗城镇胜利村罗屋东江河段进行非法采沙的事实。上诉人的辩护人认为认定上诉人罗仕球在罗屋东江河边采沙的事实存疑的辩护意见与查明的事实不符，不予支持。2、根据龙川县国土资源局土地行政处罚决定书、龙川县国土资源局责令停止土地违法行为通知书、龙川县水利局出具的情况说明、在案的证人证言和辨认笔录以及原审被告人杨伟华、杨红恩的供述等证据，证实上诉人罗仕球在因非法采沙行为被处罚仍不悔改，仍与其他同案人积极参与非法采沙。原判根据上诉人罗仕球的犯罪事实以及其在共同犯罪中的地位和作用并结合其当庭认罪等从轻情节，对其所作的量刑在法定量刑幅度内，并无不当。上诉人罗仕球请求再从轻处罚的上诉理由和辩护人的辩护意见理由不充分，本院不予采纳。另经审查，原判对原审被告人杨伟华、杨红恩的量刑虽在法定的量刑幅度内，但综合考量上诉人罗仕球和原审被告人杨伟华、杨红恩等人在本案中的地位和作用，根据罪、责、刑相适应的原则，可对杨伟华的量刑进行适当的调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省龙川县人民法院（2018）粤1622刑初87号刑事判决第一、三、四项；二、撤销广东省龙川县人民法院（2018）粤1622刑初87号刑事判决第二项；三、原审被告人杨伟华犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月22日起至2018年12月21日止。罚金在本判决生效后二十日内向原审法院缴纳。）本判决为终审判决。审判长  崔春柳审判员  雷志平审判员  许 科二〇一八年十一月十六日书记员  伍福明