广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤1303清申1号申请人：惠州市惠阳区新圩镇自来水公司，住所地：惠州市惠阳区新圩镇打禾岗。法定代表人：刘慧奇。委托诉讼代理人：曾德涛，系广东铸铭律师事务所律师。被申请人：惠州市惠阳区宏新自来水有限公司，住所地：惠州市惠阳区新圩镇新联村黄竹场。法定代表人：郭赞楼。第三人：惠州市宏业置业有限公司，住所地：惠州市麦科特大道麦雅大厦**。法定代表人：郭赞楼。申请人惠州市惠阳区新圩镇自来水公司与被申请人惠州市惠阳区宏新自来水有限公司、第三人惠州市宏业置业有限公司申请强制清算一案，本院收到申请后，依法组成合议庭进行审查，并于2018年10月8日召开听证会，申请人委托诉讼代理人曾德涛到庭参加听证会，被申请人及第三人经本院公告送达听证传票，均未到庭参加听证会。本案已听证完毕。申请人向本院提出申请：1、依法指定清算组对被申请惠州市惠阳区宏新自来水有限公司进行清算；2、依法指定申请人作为清算组成员；3、本案受理费及相关清算费用由第三人承担。事实和理由：2005年5月18日，申请人与第三人签订《合作协议书》，约定双方合作建设和运营惠阳区淡水至惠阳新圩自来水公司的引水管道工程。申请人提供原有供水设施、官网、固定设施及日供水量3万立方。第三人负责投资新建引水管道，包括勘查、设计、征地、管道铺设等约投资7000万元，且所产生的日供水量约为6—7万立方。2007年4月23日，申请人与第三人签订了《补充协议书》，双方约定共同投资设立被申请人惠州市惠阳区宏新自来水有限公司作为前述项目的项目公司，由项目公司负责建设、运营。2008年2月29日，被申请人惠州市惠阳区宏新自来水有限公司成立。被申请人公司有两名股东，其中申请人惠州市惠阳区新圩镇自来水公司占有40%的股份、第三人惠州市宏业置业有限公司占有60%。随后，由于第三人投资不到位，导致工程一直不能完工，《合作协议书》《补充协议书》无法继续履行。2014年7月16日，申请人向惠州市惠阳区人民法院提起诉讼，请求解除申请人与第三人于2005年5月18日签订的《合作协议书》和2007年4月23日签订的《补充协议书》、解散被申请人惠州市惠阳区宏新自来水有限公司。2015年8月3日，广东省惠州市惠阳区人民法院作出惠阳法民二初字第322号《民事判决书》，判决如下：一、解除原告惠州市惠阳区新圩镇自来水公司与被告惠州市宏业置业有限公司于2005年5月18日签订的《合作协议书》和2007年4月23日签订的《补充协议书》。二、解散被告惠州市惠阳区宏新自来水有限公司。三、原告和被告惠州市宏业置业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日成立清算组，对被告惠州市惠阳区宏新自来水有限公司进行清算。另，由于被申请人一直由第三人单独进行运营、管理，且掌管了被申请人公司证照、公章、账册等全部资料。由于第三人拒不履行生效判决，导致被申请人公司未能在判决确定的时间内成立清算组对被申请人公司进行清算，损害了申请人、被申请人的权益。申请人认为，广东省惠州市惠阳区人民法院作出惠阳法民二初字第322号《民事判决书》己经发生法律效力。根据该判决书，被申请人惠州市惠阳区宏新自来水有限公司己经解散。第三人拒不履行生效判决，导致被申请人公司未能在判决确定的时间内成立清算组对被申请人公司进行清算，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二〉》第七条第三款规定：“具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”申请人有权向法院申请指定清算组对被申请人公司进行清算，法院应当依法受理。此外，如不成立清算组对被申请人公司进行清算，必然导致申请人无法按照《惠州市惠阳区供水一体化整合移交方案》，做好供水企业清产核资工作，由区统一向市移交，实现全市供水一体化。综上所述，为维护自身合法权益，顺利实现全市供水一体化，申请人依据依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）第七条、第二十四条规定：“解散公司诉讼案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管辖。基层人民法院管辖县、县级市或者区的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件”特提出前述申请，请予以支持。申请人向本院提供如下证据：1、主体资料，证明申请人、被申请人、第三人的主体资格；2、宏新自来水公司工商机读资料，证明申请人、第三人是被申请人的股东；3、（2014）惠阳法民二初字第322号民事判决书、送达回证，证明被申请人已经法院判决解散，被申请人没有在规定期限内进行清算，因此申请人强制清算；4、宏新公司财产情况，初步证明被申请人财产情况，详细以被申请人提交凭证为准；5、宏新公司章程，证明本案申请人以及第三人是被申请人的股东，以及双方在被申请人公司中的相关权利义务。本院经听证查明，申请人惠州市惠阳区新圩镇自来水公司与被申请人惠州市惠阳区宏新自来水有限公司、第三人惠州市宏业置业有限公司和中国农业发展银行惠州市惠阳支行公司解散纠纷一案，本院于2015年8月3日作出（2014）惠阳法民二初字第322号民事判决书，判决：一、解散惠州市惠阳区宏新自来水有限公司；二、惠州市惠阳区新圩镇自来水公司和惠州市宏业置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起15日内成立清算组，对惠州市惠阳区宏新自来水有限公司进行清算。该判决于2015年9月24日生效。截止目前，被申请人尚未进行清算。本院认为：本案系申请强制清算案。（2014）惠阳法民二初字第322号民事判决书判决生效至今，已超过三年时间，申请人及第三人均未依照生效判决对被申请人进行清算，被申请人的债权人也未提起清算申请，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条第三款规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”现申请人作为被申请人的股东向本院申请指定清算组对被申请人进行清算，符合上述法律规定，应予受理。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条第三款、《最高人民法院民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项的规定，裁定如下：受理惠州市惠阳区新圩镇自来水公司对惠州市惠阳区宏新自来水有限公司进行强制清算的申请。本裁定自作出之日起生效。审判长  梁东辉审判员  张少琼审判员  冯文娟二〇一八年十一月八日书记员  李 幸附相关法条：最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第七条公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。《最高人民法院民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。