云南省弥渡县人民法院 刑 事 判 决 书 云29**刑初78号 公诉机关弥渡县人民检察院。 被告人张某1，男，1986年11月6日生于云南省祥云县，汉族，小学文化，农民，住云南省大理白族自治州祥云县。因本案，于2018年3月11日被弥渡县公安局刑事拘留，同年4月17日被执行逮捕，现羁押于弥渡县看守所。 辩护人王宏宇，云南兴祥律师事务所律师。 弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉[2018]72号起诉书指控被告人张某1犯非法经营罪，于2018年9月5日向本院提起公诉。本院根据云南省大理白族自治州中级人民法院（2018）云29刑辖16号指定管辖决定书立案受理，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年10月16日公开开庭审理了本案，弥渡县人民检察院指派检察员郭小萍、赖钟出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人王宏宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 弥渡县人民检察院指控：为获取运费，被告人张某1于2018年3月10日驾驶云Ｒ×××××号大货车到云南省腾冲市为他人运货，上货时得知是他人倒卖的烟叶，在没有合法手续的情况下，仍为他人运输。次日，当张某1驾驶云Ｒ×××××号大货车行驶至杭瑞高速Ｋ2567+500米处（大保高速大理市太邑乡交警综合执法点）被公安民警查获，民警当场从云Ｒ×××××号大货车车厢中查获用麻袋包装好的初烤烟叶270包，经称重，初烤烟叶净重13.38吨。经云南省烟草质量监督检测站检验，有使用价值的烟叶占抽取检验数量的84%，无使用价值的烟叶占抽取总数的16%。经弥渡县发展和改革局价格认证中心认定，该批初烤烟叶价值人民币（以下同）557116.44元。上述事实有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实。公诉机关认为，被告人张某1在明知他人倒卖烟叶，其未有合法手续的情况下，为牟取非法利益，违反烟草专卖管理法规，无准运许可证而为他人非法运输价值557116.44元的13.38吨初烤烟叶，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，属从犯，有坦白情节，建议对其给予罚当其罪的判处。特提起公诉，请依法判处。 被告人张某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求减轻处罚并适用缓刑。 辩护人王宏宇的辩护意见是：1、被告人张某1的行为构成非法经营罪。2、量刑时考虑被告人张某1有以下从轻、减轻处罚情节：系从犯；到案后检举揭发他人犯罪，协助公安机关抓获其余同案嫌疑人，属立功；涉案烟叶未流入市场，社会危害不大，主观恶性较小；系初犯、偶犯，无犯罪前科；认罪态度较好，且当庭认罪；家庭情况具体，需要其在家照顾老人、孩子。综上，建议对被告人张某1减轻处罚，判处八个月以下有期徒刑或适用缓刑。 经审理查明：2018年3月10日，被告人张某1为获取报酬，在无合法手续的情况下，驾驶云Ｒ×××××号重型仓栅式货车帮助他人将初烤烟叶从腾冲市运输往他处。次日，当被告人张某1驾车行至杭瑞高速Ｋ2567+500米处（大保高速大理市太邑乡交警综合执法点）时，被弥渡县公安局民警查获。经过磅称量，在云Ｒ×××××号货车车厢内查获的用麻袋包装的270包初烤烟叶净重13.38吨。民警将查获的初烤烟叶依法予以扣押，并委托云南省弥渡县烟草专卖局予以保管。被告人张某1从查获的烟叶中随机抽取1.338吨送云南省烟草质量监督检测站检测，经检测，查获的初烤烟叶中有等级的烟叶占抽取总数的84%，无使用价值的烟叶占抽取总数的16%；经弥渡县发展和改革局价格认证中心认定，该批初烤烟叶价值557116.44元。 另查明，被告人张某1持有B2类驾驶证，云Ｒ×××××号车的所有人登记为鲁某，该车于2013年5月14日转移登记给李某，证人赵某1为该车购买了相关保险。云Ｒ×××××号车未办理过烟草准运证。 上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实： 1.受案登记表、查获经过、抓获经过，证实本案的案发经过及被告人张某1的到案过程。 2.户口证明、身份证复印件，证实被告人张某1的自然人身份情况，作案时已达刑事责任年龄；其在辖区居住期间无违法犯罪记录。 3.机动车驾驶证、机动车登记证、车险人伤案件调解协议、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单，证实被告人张某1持有B2类驾驶证；云Ｒ×××××号车所有人登记为鲁某，该车2013年5月14日转移登记给李某，获得方式为购买；赵某1为该车购买了相关保险。 4.检查笔录、照片，证实云Ｒ×××××号车被查获的地点及民警检查的情况。 5.过磅单、扣押决定书、扣押笔录、委托保管书、委托书，民警依法扣押了被告人张某1持有的现金5064元以及云Ｒ×××××号车内查获的初烤烟叶，并将该批烟叶委托弥渡县烟草专卖局代为保管；经称量，查获的初烤烟叶净重13.38吨。 6.抽样笔录、云南省烟草质量监督检测站检测报告、检测人的质检证及授权书复印件，证实被告人张某1从查获的烟叶中随机抽取1.338吨送检测站检测；经检测，有等级烟叶占抽检数量的84%，无使用价值的烟叶占抽检数量的16%；鉴定意见已告知被告人。 7.鉴定聘请书、弥渡县发展和改革局价格认证中心认字[2018]24号价格认定结论书、价格认定明细表、鉴定意见通知书，证实经鉴定，查获的13.38吨初烤烟叶价值557116.44元；鉴定意见已告知被告人。 8.大理市烟草专卖局、保山市烟草专卖局、弥渡县烟草专卖局、祥云县烟草专卖局、宾川县烟草专卖局、洱源县烟草专卖局、鹤庆县烟草专卖局、剑川县烟草专卖局、巍山彝族回族自治县烟草专卖局回复函，证实被告人张某1自2015年1月至今在以上辖区内没有涉烟违法记录。 9.工作记录、照片，证实腾冲市烟草专卖局无办理烟草准运证的资质，保山市烟草专卖局未向云Ｒ×××××号货车办理过初烤烟叶准运证。 10.通话记录详单、手机通话记录截屏，证实2018年3月9日至11日，被告人张某1持有的电话号码135××××2822与陈某1持有的电话号码158××××4562、赵某2持有的电话号码159××××0273、唐某1持有的电话号码184××××4049有较为频繁的相互通话记录。 11.辨认笔录、照片，经混合辨认，唐某1、唐某2、钱某、刘某1分别辨认出被告人张某1。 12.证人张某2的证言，证实2018年3月10日早上，唐某1通过电话约其一起做活，其、唐某1、唐某2乘坐赵某2驾驶的面包车来到腾冲的一个村子，几人到村子里通过小货车把用麻袋包装好的烤烟叶运到陈某1及被告人张某1驾驶的货车旁，并帮助将烤烟叶装车。 13.证人唐某1的证言，证实2018年3月10日早上，被告人张某1打电话让其叫几个人帮忙装货，其打电话邀约了张某2、唐某2，后赵某2驾驶一辆面包车接几人与张某1、陈某1等人汇合，其乘坐面包车跟在张某1驾驶的货车后面来到腾冲的一个村子，其、张某2及唐某2跟着两个本地人到村子里通过小货车把用麻袋包装好的烤烟叶运出来并装到张某1驾驶的货车上。 14.证人唐某2的证言，证实其系唐某1的哥哥，唐某1打电话告诉其张某1要约几个人去腾冲装烤烟叶，其与唐某1先乘坐一辆面包车到祥云县祥城镇与张某1、陈某1等人汇合，吃过饭后，其坐车来到腾冲的一个村子，其、唐某1、张某2与两个本地人一起驾驶小货车到村子里将用麻袋包装好的烤烟叶运出来并装到张某1驾驶的货车上。 15.证人钱某的证言，证实2018年3月10日早上，其在吃早点时遇见刘某1等人，刘某1约其到腾冲看桉树叶，后其乘坐一辆宝马车来到腾冲，在吃晚饭时还遇见了一辆大货车、一辆面包车，其认识车上的张某1、唐某1等人，唐某1告诉其他们是来腾冲拉货的，晚饭后，其乘坐刘某1驾驶的宝马车先走，张某1驾驶大货车跟在后面，面包车跟着大货车，几辆车来到一个村子边上停着，刘某1与唐某1等人说了下话，又带着其去烤火、吃烧烤，后其与刘某1、“阿熊”在宝马车上睡了一觉，凌晨4、5点时，刘某1驾驶宝马车载着其与“阿熊”返回祥云。 16.证人赵某1的证言，证实其系云Ｒ×××××号货车的所有人，该车系其向德钦县的李某购买，还没有过户，前段时间其在祥云县医院住院，被告人张某1到医院探望，正好有人要其去腾冲拉一车货，其就请张某1帮忙，并将张某1的手机号告诉给对方，其不清楚运输的是什么货，其还有一辆云Ｌ×××××号的面包车，2018年3月10日，其让赵某2将面包车开到医院，其出院用。 17.证人赵某2的证言，证实2018年3月9日晚，赵某1打电话请其将面包车开到祥云县医院，次日早上，其接到被告人张某1的电话后，在村口将唐某1等三人一起拉到祥云县城，其就到下关玩了，中午12时许，张某1打电话约其到腾冲玩，承诺给几百元让其帮忙开车，后一辆宝马车到下关接其并将其送到永平服务区，陈某1驾驶一辆面包车到服务区与其汇合后，其驾驶面包车载着唐某1等人到腾冲，其停车等张某1期间，一个人指挥其将车开到一家饭店，其在饭店遇见了宝马车上的人和张某1车上的人，晚饭后，其驾驶面包车跟着张某1驾驶的大货车走了一段路，唐某1等人下车，其将车面包车停在一个宽敞的地点就在车里睡觉了，后唐某1等人回来将其叫醒，其与另一人轮换驾车返回祥云。 18.证人陈某1的证言，证实2018年3月10日早上，被告人张某1打电话约其跑车拉货，其乘坐张某1驾驶的云Ｒ×××××号货车到清华洞加气，期间一辆面包车载着几个人也来到，张某1和他们说了一会话，后两辆车开到祥云收费站附近停车吃饭，吃过饭后，其换到面包车上与另一个人轮换驾车到永平服务区，其又换回到张某1驾驶的云Ｒ×××××号车一直到腾冲，其曾听说张某1在做烤烟生意，其估计到腾冲就是拉烤烟叶。到了腾冲后，一辆面包车在前面带路，凌晨24时许，车子停到一个村子的路边，其与张某1在车上玩手机，货装好以后大约3、4点，张某1驾驶货车往大理方向行驶，途经一个检查站时被民警查获。 19.证人熊某的证言，证实被告人张某1曾让其包一辆面包车拉人，其联系侄儿周某，让周某于2018年3月10日早上将面包车开到祥云收费站旁，有人来拿车。其打算蒸桉叶油卖，就约着刘某1去看桉树叶。2018年3月10日早上，其乘坐刘某1驾驶的黑色轿车来到祥云县城，一个男子也上了这辆车，后来遇见周某，其打电话让周某过来跟其坐车，后又到下关接了一个人，刘某1说到保山看看桉树叶的价格，遂驾车驶往保山方向。到永平服务区后，在下关接的那个人就下车了，刘某1载着其与周某等人继续往保山方向走，晚上在路边饭馆吃饭时还遇上前面下车那个人、包周某面包车的人和其他几个不认识的人，吃完饭后周某被带去睡觉，其与刘某1等人又继续吃烧烤，凌晨1点多，刘某1驾车载其与另一个人返回祥云。 20.证人刘某1的证言，证实其与熊某做菌子生意时认识，2018年3月的一天，熊某约其到保山买桉树叶蒸桉叶油卖，2018年3月11日左右（时间记不清了），其驾驶云Ｌ×××××号黑色宝马车载熊某到祥云县城吃早点，期间遇见“钱老板”，其就约“钱老板”一起到保山看桉树叶，后熊某说还有一个朋友在收费站附近等着，其驾车接到熊某的朋友后，一行四人向保山方向走，路过腾冲收费站后，熊某的朋友就下车走了，其驾车载着熊某、“钱老板”顺着老路在腾冲城边绕着看桉树叶，当晚三人吃过饭后在车上休息了一晚，次日天快亮时其驾车载熊某、“钱老板”返回祥云。 21.被告人张某1的供述与辩解，证实2018年3月的一天，其吃饭时遇见“刘某2”，“刘某2”让其转告赵某1有时间帮他到腾冲拉一次货，“刘某2”平时做木材和烤烟生意，其想着不是拉木材就是拉烤烟叶。几天以后，其到祥云县医院探望赵某1，说了“刘某2”的事情，赵某1让其开他的车去拉，分给其一份运费。2018年3月9日下午，其与“刘某2”电话联系好时间，“刘某2”让其再叫几个人帮忙，其又联系了唐某1并请他帮忙叫人，后唐某1叫了唐某2、张某2。次日早上，其与陈某1到祥云县清华洞修车处来开被送修的赵某1的货车，看见“刘某2”开着一辆宝马车带着三个人，还有赵某2、唐某1、唐某2、张某2等人已经在等着了，和“刘某2”一起的男子拿了一沓钱给其，具体是多少其没有数过，其拿了2500元支付修车款，拿了1000元给陈某1让他付餐费及买水，剩余的钱用于加油等开支。其驾驶云Ｒ×××××号货车载陈某1来到腾冲，经与“刘某2”电话联系后，其驾车跟着一辆面包车来到一个村子路边，“刘某2”让其在车厢里铺上塑料布，其指挥唐某1、唐某2、张某2等人把塑料布铺上后就与陈某1一起到驾驶室休息，赵某2、唐某1、唐某2、张某2等人就驾驶小货车从村子里将装好的烤烟叶运出来装车。装烟叶是在半夜，期间其还叫陈某1下去看看，天快亮时陈某1告诉其货已经装好，其遂驾驶云Ｒ×××××号车往大理方向走，途经检查站时被民警查获，民警从其身上查获的现金有部分系其个人所有。云Ｒ×××××号车并未办理烟草准运许可证。 22.同步录音录像光盘，证实公安机关在案件侦办过程中没有刑讯逼供的行为。 被告人张某1及其辩护人王宏宇当庭出示了下列证据： 23.云南省肿瘤医院出院证复印件、云南省祥云县人民法院（2017）云2923民初1922号民事判决书复印件，证实被告人张某1已离婚，生病的母亲和年幼的女儿均需要其照顾、抚养，请求从轻、减轻处罚。 经当庭质证、认证，辩护人王宏宇认为，证据7的价格认定标准不合理，认定价值过高。公诉人认为，证据23与本案的关联性不足。本院认为，上述证据中，证据23与本案无关联性，本院不予采信；言词证据相互吻合的部分予以确认，其余部分不予采信；其他证据能相互印证，足以证明审理查明的事实，且被告人及辩护人均无异议，依法应确认为定案依据。 本院认为，烟草制品属国家法律规定的专卖品。被告人张某1帮助他人非法运输价值557116.44元的初烤烟叶，其行为已构成非法经营罪，属情节特别严重，应依法惩处。公诉机关认定事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。辩护人王宏宇提出价格认定标准不合理的意见，经查，一、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定“查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算”；二、《云南省涉烟违法犯罪案件物品价格认定工作的通知》第五条规定“有等级的烟叶按照上年度初烤烟叶的中等级一、二价区的平均调拨价格计算，无使用价值的烟叶按照低次等一、二价区平均调拨价格计算”。综上，弥渡县发展和改革局价格认证中心依据云价调控[2018]20号文件中2017年度云南省烤烟平均调拨价格计算查获的初烤烟叶价格合理，辩护人的意见本院不予采纳。量刑时，本院考虑以下情节，被告人张某1系从犯，应从轻或减轻处罚；归案后如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，可从轻处罚。根据被告人的犯罪情节、社会危害及认罪、悔罪表现，本院依法对其减轻处罚。被告人张某1及其辩护人王宏宇请求减轻处罚的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳；认为有立功情节，建议适用缓刑的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。公安机关依法扣押的现金5064元，根据在案证据无法查清来源，也无证据证实系违法所得，不属于没收范围。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第一款第（二）项、第六条、第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张某1犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月11日起至2019年5月10日止。罚金限期判决生效后30日内缴纳。） 二、扣押在案的初烤烟叶13.38吨，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李祖睿 人民陪审员  段苏娟 人民陪审员  朱智娟 二〇一八年十一月三十日 书 记 员  杨 宇