海口市琼山区人民法院   刑事附带民事判决书   （2018）琼0107刑初402号   公诉机关海口市琼山区人民检察院。   附带民事诉讼原告人付某，男，1987年6月1日出生，公民身份号码×××，汉族，住海口市。   附带民事诉讼原告人李某3李某3李某3，男，1995年3月11日出生，公民身份号码×××，汉族，住海口市。   附带民事诉讼原告人委托诉讼代理人周某周某周某，海南信达律师事务所律师。   被告人吴乾键，男，1981年10月1日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，海南省海口市人，住海南省海口市，农民。因犯贩卖毒品罪，于2015年7月16日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2017年3月5日刑满释放。因本案于2018年8月11日被抓获，次日被行政拘留十五日（2018年8月12日至2018年8月27日），同年8月25日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   辩护人兼附带民事诉讼委托诉讼代理人倪付贵，海南日新律师事务所律师。   海口市琼山区人民检察院以海琼检公诉刑诉〔2018〕407号起诉书指控被告人吴乾键犯故意伤害罪，于2018年11月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。海口市琼山区人民检察院检察官何春艳，附带民事诉讼原告人付某、李某3李某3李某3及其委托诉讼代理人周某周某周某，被告人吴乾键及其辩护人兼附带民事诉讼委托诉讼代理人倪付贵到庭参加诉讼。现已审理终结。   海口市琼山区人民检察院指控，2018年8月11日23时许，杜维来（在逃）因琐事与被害人付某、李某3李某3李某3及李某2发生口头纠纷，杜维来便纠集被告人吴乾键等人至海口市××区至海口市××区至海口市××区店内殴打付某、李某3李某3李某3、李某22，、李某23，、李某23，、李某3李某3李某3，、李某3李某3李某3，李某3李某3李某3、付某、李某22跑、李某3跑、李某3李某3李某3跑到海口市××区旁时，杜维来伙同吴军（在逃）等人殴打李某3李某3李某3、付某、李某22，、李某23，、李某23，、李某3李某3李某3，、李某3李某3李某3，吴乾键持一根木棍殴打付某、李某3李某3李某3，致付某头部、李某3李某3李某3下颌骨骨折等，随后吴乾键被赶到的公安民警当场抓获，缴获作案工具木棍1根。经海口市琼山区公安司法鉴定中心鉴定，付某的头部损伤程度评定为轻微伤，李某3李某3李某3下颌损伤程度评定为轻伤二级。公诉机关认为，被告人吴乾键结伙共同故意伤害他人身体致一人轻伤、一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人吴乾键因故意犯罪被判处有期徒刑刑满释放不满五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。   附带民事诉讼原告人付某诉称，2018年8月11日23时许，被告人持一根木棍殴打原告人，致原告人受伤。现原告人向被告人主张赔偿医疗费2809.71元、住院伙食补助费200元、营养费100元、护理费360元、误工费200元、交通费100元、财产损失1700元，合计5469.71元。   附带民事诉讼原告人李某3李某3李某3诉称，2018年8月11日23时许，被告人持一根木棍殴打原告人，致原告人受伤。现原告人向被告人主张赔偿医疗费51538.32元、住院伙食补助费1000元、营养费500元、护理费1800元、误工费1000元、交通费500元、财产损失380元，合计56718.32元。   被告人吴乾键辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，对附带民事诉讼原告人主张的请求没有异议。   辩护人倪付贵提出的辩护意见为，一、被告人吴乾键不属于所涉故意伤害罪案中主犯，其犯罪情节轻微。杜维来、吴军、吴乾键等人与付某、李某3李某3李某3、李某22发、李某3发、李某3李某3李某3发生打架斗殴，致使李某3李某3李某3轻伤二级，是受主犯杜维来的挑唆和指使，杜维来是造成多人斗殴的关键人物，系本案的首要分子。从付某、李某3李某3李某3、李某22的、李某3的、李某3李某3李某3的口供中也可以看出，造成李某3李某3李某3下颚骨折，呈轻伤二级伤害结果的是他们所称的“胖子”杜维来用拳头打伤的，并非吴乾键手持的的木棍所致。因此，本案的主要刑事责任应由杜维来承担，吴乾键在本案中只是受挑唆参与围观，没有严重的社会危害情节。二、被告人吴乾键没有逃离作案现场，积极配合调查，如实供述自己的犯罪行为，成立自首。案发当日，派出所民警赶往案发现场时，杜维来、吴军等人逃离了现场，而吴乾键没有逃跑。到案后积极配合调查，如实供述自己的犯罪行为，侦查人员每次录口供，吴乾键都如实供述案发的具体情况，并如实供述杜维来、吴军的身份信息，其成立自首。综上所述，被告人吴乾键犯罪情节显著轻微，社会危害性小，并如实供述自己的犯罪行为，成立自首，悔罪态度良好，请求对被告人从轻、减轻处罚。   本院经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。被吴乾键等人殴打致伤后，付某先在海口市第三人民医院进行急诊治疗，后转至海口市人民医院住院2天，因受伤付某共花费医疗费2809.71元。付某称其住院期间由其妻子李某22对妻子李某3对妻子李某3李某3李某3对其进行护理。付某在海口市××区海鲜美食广场从事猪肉零售工作。被吴乾键等人殴打致伤后，李某3李某3李某3先在海口市第三人民医院进行急诊治疗，后转至海口市人民医院住院10天，因受伤李某3李某3李某3共花费医疗费51538.32元。李某3李某3李某3称其住院期间由其姐姐李某22对姐姐李某3对姐姐李某3李某3李某3对其进行护理。李某3李某3李某3在海口市××区海鲜美食广场从事猪肉零售工作。   认定上述犯罪事实有常住人口信息、到案经过、现场笔录、扣押决定书、证据保全决定书、扣押清单及被扣押物品照片、报案书、吸毒人员查获详细信息、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、笔录、刑事判决书及释放证明、海口市人民医院CT检查报告单及住院病历、海口市第三人民医院CT检查报告单及病历、证人朱某的证言、证人李某22的证人李某3的证人李某3李某3李某3的证言、被害人付某的陈述、被害人李某3李某3李某3的陈述、被告人吴乾键的供述与辩解、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘查笔录、现场方位图及现场照片、辨认笔录、监控视频等证据证实。   认定上述民事部分事实有附带民事诉讼原告人提交的海口市人民医院住院病历、海口市人民医院住院病案首页（一）、海口市人民医院出院记录、海口市人民医院疾病诊断证明、医疗收费凭证、鉴定意见通知书、营业执照、合同、收据等证据证实。对附带民事诉讼原告人提交的手机损坏照片的真实性本院予以确认，但对其证明力不予确认。   本院认为，被告人吴乾键伙同他人殴打被害人付某、李某3李某3李某3，致付某头部轻微伤，李某3李某3李某3下颌轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于辩护人辩称的被告人系从犯的意见。虽然本案系因杜维来与李某22发来与李某3发来与李某3李某3李某3发生口角引起的，但是付某和李某3李某3李某3的伤情是由吴乾键等人共同殴打造成的，在本起共同犯罪中，吴乾键所起的作用和实际参与的程度不止是次要和辅助性的，不宜认定其为从犯，对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人辩称的被告人构成自首的意见。被告人系被被害人控制住后被到场的公安民警抓获，并非是其在犯罪后自动投案，其在犯罪后的行为不宜认定为自首，对辩护人的该点辩护意见，本院同样不予采纳。   关于附带民事诉讼原告人所主张的各项请求。关于医疗费，有医院出具的收费凭证为据，本院予以认可，付某的医疗费为2809.71元，李某3李某3李某3的医疗费为51538.32元。关于住院伙食补助费，付某住院2天，李某3李某3李某3住院10天，参照我省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，付某主张住院伙食补助费200元，李某3李某3李某3主张1000元，本院均予以支持。关于营养费，既没有医院要求加强营养的建议和证明，也没有司法鉴定机构确定的营养期限，对附带民事诉讼原告人主张的营养费，本院不予支持。关于护理费，付某因伤住院2天，由其妻子李某22护妻子李某3护妻子李某3李某3李某3护理，李某3李某3李某3因伤住院10天，由其姐姐李某22护姐姐李某3护姐姐李某3李某3李某3护理，但二人未能举证证明李某22的证明李某3的证明李某3李某3李某3的收入情况，也无证据证明护理的级别和护理的标准，本院按120元/人/天的标准计算。付某可以获得支持的护理费为120元/天×2天=240元，李某3李某3李某3可以获得支持的护理费为120元/天×10天=1200元，二附带民事诉讼原告人按180元/天的标准计算，分别主张360元和1800元，请求多出的部分本院不予支持。关于误工费，附带民事诉讼原告人能提供营业执照证明其为个体户，从事猪肉零售行业，但是无证据证明其固定收入情况和最近三年的平均收入，参照我省上一年度城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资38949元计算，付某的误工费为38949元/年÷12个月÷21.75天×2天=298.46元，李某3李某3李某3的误工费为38949元/年÷12个月÷21.75天×10天=1492.3元，付某主张200元，李某3李某3李某3主张1000元，在可以获得赔偿的合理范围内，本院予以照准。关于交通费，附带民事诉讼原告人未能提供票据证明该项费用的产生，但是原告人在受伤后有转院治疗的情况，本院酌情支持每人100元，李某3李某3李某3主张500元，多出的部分本院不予支持。关于财产损失，付某称在殴打过程中，被告人造成其苹果plus7的屏幕和后置摄像头损坏，主张修理费1700元，李某3李某3李某3称在殴打过程中，被告人造成其华为7i屏幕破碎，主张修理费380元，但是二附带民事诉讼原告人的该项费用并未实际发生，在殴打发生后至今，原告人是否因其他行为造成手机的损坏加重亦无法证明，故二原告人仅依据估算的修理费来主张财产损失的赔偿，本院不予支持。综上，被告人吴乾键应向附带民事诉讼原告人付某赔偿医疗费2809.71元、住院伙食补助费200元、护理费240元、误工费200元、交通费100元，共计3549.71元；应向附带民事诉讼原告人李某3李某3李某3赔偿医疗费51538.32元、住院伙食补助费1000元、护理费1200元、误工费1000元、交通费100元，共计54838.32元。   依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、被告人吴乾键犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月11日起至2020年1月10日止。）   二、被告人吴乾键赔偿附带民事诉讼原告人付某医疗费2809.71元、住院伙食补助费200元、护理费240元、误工费200元、交通费100元，共计3549.71元，限被告人吴乾键于刑满释放后一个月内向付某支付；   三、被告人吴乾键赔偿附带民事诉讼原告人李某3李某3李某3医疗费51538.32元、住院伙食补助费1000元、护理费1200元、误工费1000元、交通费100元，共计54838.32元，限被告人吴乾键于刑满释放后六个月内向李某3李某3李某3支付；   四、扣押在案的作案工具vivoX9手机一部，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具木棍一根，予以没收，由扣押机关海口市公安局琼山分局依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。   审判员 陈 肖     二〇一八年十一月二十六日   书记员 潘 敏   速录员 林晓晓   附：相关法律条文   《中华人民共和国刑法》   第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。   第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第一百零一条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。   《最高人民法院关于适用的解释》   第一百三十八条第一款被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。   第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。   第一百五十五条第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。   第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。   《中华人民共和国民法通则》   第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。   《中华人民共和国侵权责任法》   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条第一款侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。