广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0191民初194号原告:清远踏趣购电子商务有限公司,住所地清远市,统一社会信用代码。法定代表人：谢少康，职务总经理。委托代理人：苏群英、张文迪，广东平正信诚律师事务所律师。被告:广州迷华食品有限公司,住所地广州市南沙区,统一社会信用代码。法定代表人：南永太。原告清远踏趣购电子商务有限公司诉广州迷华食品有限公司买卖合同纠纷一案，本院2017年10月20日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行审理。原告委托代理人张文迪到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2016年3月16日签订的《区域代理销售合同》；2、被告向原告返还保证金40000元和货款6635元；3、被告向原告支付违约金（以46635元为基数，按照每天1%的标准计算，自起诉之日计至被告付清全部款项之日止）；4、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2016年3月16日签订了一份《区域代理销售合同》，合同约定，被告指定原告为清远地区MiniMelts冰激凌系列产品的代理商，销售被告指定的产品。被告向原告收取12万元的费用作为代理费，其中8万元作为原告代理期间向被告订货的货款，4万元作为经营期间的保证金，用于保障合作期间被告的权益。合同签订后，原告依照约定现被告支付了12万元的费用，并向被告进行订货，被告按照合同的约定向原告交付了货物。但从2017年2月起，被告无法提供货物，致使原告无法出货给其他商家，此后，原告曾多次要求被告供货，被告均无法提供。2017年6月22日，原告再次向被告订货，但被告拒收订单。2017年6月28日，原告委托律师发函给被告，要求解除《区域代理销售合同》，并要求被告返还4万元保证金，6635元货款及赔偿原告因冰激凌设备投入产生的损失。因此，为维护原告权益，特向法院提起本案诉讼。原告提交证据：1.区域代理销售合同；2.收据及银行国内支付业务付款回单；3.出库单及发票；4.原告经办人员与被告法定代表人南永太的为微信聊天记录；5.进货明细订单；6.律师函及ENS寄件单；7.佛山市中级人民法院民事裁定书；8.增值税专用发票；9.雪糕进货单；10.闲置冰箱照片。被告向本院提交答辩状辩称：一、原告未向被告送达律师函，也未通过微信等途径通知被告解除合同，根据双方签订的《区域代理销售合同》，原告只有在向被告送达书面形式的《终止合同决定》后才能主张结算货款并赔偿违约金，被告未收到原告书面形式的《终止合同决定》，解除合同的条件未成就，故双方不应结算货款，也无需退还保证金、无需支付违约金；二、案涉合同尚可继续履行，没有解除的充分和必要理由。被告所售冰激凌为国外生产，原告订货时被告已无新货库存，只能等待国外进货。实际上，国内生产的冰激凌保质期一般也仅为十二到十八个月，而被告当时库存的冰激凌尚有十一个月的保质期，原告进货也毫无问题，可以正常销售，不会对其市场有任何影响，原告没有必要一定要求向其供应新货。虽然原告向被告订货时被告没有新货的库存，但被告现可在上海和苏州等地调配货源向原告继续供应符合原告要求的冰激凌。如原告现在需要采购，被告可以向原告供应。三、如法院认定被告违约，则被告认为原告主张的违约金过高，违反公平原则，请法院予以调整。被告提交证据：（2016）粤0604民初10726号民事判决书一份。经审理查明：2016年3月16日，被告作为甲方，原告作为乙方，双方签订《区域代理销售合同》，合同第一条约定：被告指定原告为广东清远地区MiniMelts冰激凌系列产品的代理商，销售被告指定产品。第二条约定：被告收取原告12万元作为原告在这一地区的特许经营代理费，经双方友好协商，此费用中8万元可以在代理期内用做向原告订购货的货款，4万元作为特许经营期间的保证金，用于保障双方合作期间原告的利益，合作期结束后，如果原告没有违反本合同约定，被告将保证金无息如数归还给原告。第三条约定：代理期限自2016年4月1日起至2021年3月31日止。第七条约定：原告依订单格式订货后，被告应及时给予确认，并优先给予供货。被告应保障产品供应链条的顺畅，确保能按时按质为原告提供货源，如被告在非不可抗力或原告已按相关手续提前发出进货申请的情况下，未能按时按质供货给原告，原告有权追究被告责任，并要求被告赔偿因此给原告造成的损失。第九条约定：结算方式为先款后货，原告在依照已确认订单提货后，由被告提供相应发票给原告，发票最迟不超过次月15日开出。第十条约定：被告所供商品应包装完好、整洁且剩余的有效保质期均应占总保质期的50%以上，包装上不得有其他卖场的标签，否则原告有权拒收。如果被告所供商品剩余的有效保质期在总保质期的50%以下，根据双方协商后，原告对验收通过的商品，原告保留对其提出异议的权利。第十四条约定：双方任何一方违反本合同，必须在终止合同时或收到守约方以书面形式发出的《终止合同决定》之日起，双方在三十日内结清区域代理销售全部款项，否则违约方每天向守约方缴纳应付款总额的1%的滞纳金。合同末尾，原、被告均盖公章确认。合同附《产品明细及进货价目表》一份，载明：MiniMelts预包装系列-20℃产品批发价为12元/杯，建议最低零售价为20元/杯，-40℃产品批发价为12元/杯，建议最低零售价为23元/杯，运费到付。原告在该价目表上盖公章确认。2016年3月29日，原告通过银行转账方式向被告支付预付货款80000元。2016年4月1日，原告向被告支付保证金40000元。其后，被告开始向原告供货。原告提交一份自制的《雪糕进货表》，拟证明被告向原告供货的情况。该进货表载明：2016年4月6日至2016年11月9日期间，被告向原告供货各类雪糕6870杯，单价从8元至12元不等，进货金额合计73365元。原告另提交三份出库单，载明了被告2016年4月30日至2016年5月26日向原告供货的情况，出库单数据与进货表数据基本对应。2016年5月11日，被告向原告开具五张发票，金额合计48600元。2017年3月27日，被告向原告开具四张发票，金额合计31400元。原告陈述，原告向被告支付了80000元的货款，由于原告做账需求，故在原告未收到80000元货物的情况下，要求被告向原告开具了全部80000元的发票。在原、被告合作期间，双方就供货事宜通过微信进行协商。原告提交微信聊天记录截图五份证明，微信聊天记录原始电子数据记载于原告员工杨俊的移动电话中。微信聊天记录经本院审查，与原始电子数据无异。该微信对话中，己方是杨俊，对方微信号为“wxid_rmal4at9vmf322”、昵称为“钢铁战士”、备注名为“韩国雪糕南总”（下称“南总”）。2016年11月11日，杨俊发信息：“现在的货，生产日期都是2015年9月份的，都不够一年”，南总回信息“有效期还剩下11个月，还不够吗。暂时没有新货”。2017年2月16日杨俊询问有没有新货，南总回复“无”。2017年2月27日，杨俊询问“南总，那个发票还有31400元，您看什么时候可以给我”，对方未回信息。2017年4月21日，杨俊询问有没有新货，南总回复“过去我们的订货量不多的原因，韩国还有新货给到我们，所以现无新货，见谅”，杨俊回复“有没有时间点可以有结果”，南总回复“现在难说”。为证明原告向被告订货，原告提交快递回执和进货明细单各一份，回执显示原告于2017年6月23日向被告住所地“广州市南沙区丰泽东路106号15层1501房自编A84号”寄送进货明细订单。速递邮件改退批条显示，收件人拒收该快递。进货明细订单载明原告向被告发出进货申请，货物为各类雪糕，数量为480杯。为证明原告向被告催款及要求解除合同，原告提交快递回执和催款函各一份，回执载明原告于2017年6月28日向被告住所地寄送催款函，要求解除合同并要求被告返还保证金4万元、货款6635元，该快递由于无法联系上寄送人被退回。催款函载明的内容与上述内容一致。原告陈述，其从被告处购买了MiniMelts冰激凌专用冰箱，由于被告无法供货，导致上述冰箱全部荒废存放于原告办公室。原告提交闲置冰柜照片8张以证明。本院认为，本案为买卖合同纠纷，原、被告签订的《区域代理销售合同》为双方的真实意思表示，内容没有违反法律法规的禁止性规定，属有效合同，双方当事人均应严格依约履行各自义务。关于合同的解除问题，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同”，依据案涉合同，原告向被告支付预付货款，被告依据原告订单按时按质向原告发货。现原告已举证证明其于2016年3月29日向被告支付预付款8万元并向被告提出了订货申请，而被告对于原告的订货申请，一方面向原告提供有效保质期不足总保质期50%的货物，且通过微信回复原告没有新货，一方面拒收原告的书面订货申请，且截至今日仍未供货，已连续超过一年未供货，应当认为被告迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，故本院对于原告要求解除案涉合同的诉请予以支持。关于合同的解除时间，合同自通知到达对方时解除，虽原告向被告寄送了律师函，但未能成功送达，而原告在起诉状中提出解除合同的诉讼请求，本院于2017年11月8日向被告公告送达起诉状副本等材料，故公告期满之日即2018年1月8日应视为送达之日，因此，本院确认原告与被告签订的《区域代理销售合同》于2018年1月8日解除。关于保证金和货款的支付问题。首先是保证金，原告诉请被告返还保证金4万元有合同约定依据，其也提供了保证金的支付证明，现被告违约，原告有权要求被告返还保证金。其次是货款，原告主张被告仅向其发货73365元并提交相应的证据证明，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对原告提交的证据进行质证和对原告陈述的事实进行抗辩的权利。本院对原告提供证据的真实性予以确认，对其主张被告尚有6635元货物未发货的事实主张予以采纳，对被告的保证金和货款主张均予以支持。关于逾期付款违约金的计算问题，双方在合同中约定，任何一方违反合同，必须在终止合同时或收到守约方以书面形式发出的《终止合同决定》之日起，双方在三十日内结清区域代理销售全部款项，否则违约方每天向守约方缴纳应付款总额的1%的滞纳金。首先，对于保证金40000元，原、被告在合同中约定合同期满后无息退还，且违约金条款并未包含该保证金，故逾期付款违约金的计算基数不包含该保证金。其次，对于6635元货款，虽原告主张有合同依据，但本院经审查认为该约定标准过高，酌情调整为中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍的标准。最后，对于起算时间，依据双方约定应自终止合同决定送达被告之日起30日起算，而本院公告送达之日为2018年1月8日，故违约金起算时间应为2018年2月8日。综上，逾期付款违约金应以6635元为本金按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍的标准自2018年2月8日起计至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州迷华食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告清远踏趣购电子商务有限公司支付保证金40000元；二、被告广州迷华食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告清远踏趣购电子商务有限公司支付货款6635元及逾期付款违约金（以6635元为本金，自2018年2月8日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍的标准计付至实际清偿之日止）；三、驳回原告清远踏趣购电子商务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费965.8元，由被告广州迷华食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陈文铂人民陪审员  梁金志人民陪审员  吴伯南二〇一八年三月九日法官 助理  黄俊城书 记 员  吴桂花