.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）宁04民终177号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司。住所地：宁夏隆德县城人民路。负责人：郭晓平，该公司经理。委托诉讼代理人：孙刚，宁夏泰思律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(原审原告)：胥彩宏，女，1957年8月28日出生，汉族，小学文化，农民，住宁夏隆德县。委托诉讼代理人：赵志宏、王成（未到庭），宁夏六盘山律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(原审被告)：李高级，男，1985年7月25日出生，汉族，小学文化，农民，住宁夏隆德县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司因与被上诉人胥彩宏、李高级机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏隆德县人民法院（2018）宁0423民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司的委托诉讼代理人孙刚，被上诉人胥彩宏及其委托诉讼代理人赵志宏、被上诉人李高级到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司上诉请求:1、撤销隆德县人民法院(2018)宁0423民初4号民事判决，依法改判上诉人不承担误工费12798.30元；2、本案二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人胥彩宏生于1957年8月28日，本起事故发生于2017年9月22日。事故发生时，被上诉人胥彩宏已经年满60周岁，根据我国相关法律的规定，其已丧失劳动能力。同时，在原审庭审中，被上诉人胥彩宏称其从事个体经营，但是并未向法庭提供任何证据证明。纵观本案，没有证据证明被上诉人胥彩宏在本起事故发生时从事相应的生产劳动。故被上诉人胥彩宏主张的误工费不能成立。综上，敬请二审法院以事实为根据，以法律为准绳，撤销原审判决，依法改判，支持上诉人的上诉请求。胥彩宏辩称，原判认定事实清楚，处理正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求法院依法驳回上诉，维持原判。理由：被上诉人胥彩宏有固定的职业，也有固定收入，因此其因被上诉人李高级的交通事故导致其存在误工损失，误工费应当予以赔偿。李高级辩称，请求法庭依法判决。胥彩宏向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费17266.98元，误工费16095元（107.3元×150天），护理费13077元（145.3元×90天），住院伙食补助费2100元（100元×21天），营养费9000元（100元×90天），鉴定费1600元，交通费98元，继续治疗费8000元，共计67236.98元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2017年9月22日17时30分许，被告李高级驾驶车牌号为×××号小型客车，沿隆德县城文昌街由南向北行驶至文昌街渝河处时，遇原告驾驶的车牌号为×××号普通二轮摩托车发生相撞，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故。该事故经隆德县公安局交警大队道路交通事故责任认定，被告负此次事故的主要责任，原告负次要责任。原告受伤后当即被被告送往隆德县人民医院救治，经诊断为右锁骨骨折、右侧多发性肋骨骨折（3、4）、右侧颌面部皮肤裂伤，外伤性肩周炎、右侧额骨骨折、脑震荡、右下肢皮肤血肿。住院治疗21后天好转出院，原告支付医疗费16266.98元，被告支付医疗费2226.1元。原告出院时医嘱:注意加强营养和功能锻炼，并在家休息治疗，不适随诊。经固原正源司法鉴定所鉴定，原告的误工期为5个月、护理期为3个月、营养期为3个月，后续治疗费为8000元，原告支付鉴定费1600元。另查明，被告李高级驾驶的×××号小型轿车在人保隆德支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，发生事故时在保险期限内。上述事实有原告提供的隆德县公安局交警大队道路交通事故责任认定书、隆德县人民医院住院病历、固原正源司法鉴定所鉴定意见书、医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据，被告李高级提供的医疗费票据、患者住院预交款收据、机动车交通事故责任强制保险单等证据及双方当事人当庭自认予以证明，足以认定。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证明效力本院予以确认。一审法院认为，被告李高级违反道路交通运输安全法规上路行驶，造成交通事故，致原告受伤，并负事故的主要责任，由此给原告造成的经济损失，被告李高级应按事故责任承担赔偿责任。因被告李高级驾驶的车辆在被告人保隆德支公司投保了交强险，应由被告人保隆德支公司在交强险责任限额内予以赔偿。具体的赔偿范围和标准，应根据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《关于2017年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》及事故责任来计算确定。关于医疗费，根据原告与被告李高级提供的医疗费票据确定为18493.08元；关于误工费，原告受伤后住院治疗21天，其出院后的误工期限，鉴定机构虽建议误工期为三个月，但根据其受伤的情况和鉴定机构的误工期建议，本院酌情确定90天为宜，即误工期限确定为111天。因原告未提供固定收入的证据，且属农村居民，应按2016年宁夏农、林、牧、渔业年均工资42110元即每天115.3元计算，确定为12798.3元（111天×115.3元）；关于护理费，鉴定机构虽建议护理期为三个月，但根据原告的伤情及治疗情况，其出院后生活完全可以自理，无需特殊护理，故对鉴定机构关于原告护理期三个月的建议本院不予采纳，原告要求出院后三个月的护理费不予支持。原告住院治疗实际住院天数为21天，按一人护理的标准和2016年宁夏农、林、牧、渔业年均工资42110元即每天115.3元计算，确定为2421.3元（21天×115.3元）；关于住院伙食补助费，按实际住院天数21天，每人每天100元标准，按一人计算，应确定为2100元（21天×100元）；关于交通费，根据原告提供的交通费票据确定为98元；原告主张的营养费，鉴定机构虽建议营养期为三个月，但根据原告的伤情和医嘱，本院酌情确定为3000元；关于后续治疗费，鉴定机构建议为8000元，二被告均未提出异议，并同意原告的该项请求，后续治疗费确定为8000元。以上原告的经济损失共计46910.68元。由被告人保隆德支公司在交强险赔偿责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费10000元，误工费12798.3，护理费2421.3元，交通费98元，共计25317.6元。余21593.08元，根据原告与被告李高级在事故中所负的责任，由被告李高级承担70%的赔偿责任为宜，即15115.16元。对于被告李高级垫付的医疗费2226.1元应予减除。原告主张的鉴定费1600元，按照双方的责任由原告承担480元，被告李高级承担1120元。二被告辩称原告主张的误工费，因原告在事故发生时已年满60周岁，已到退休年龄，丧失劳动能力，误工费不应赔偿的意见。经审查，误工费属于受害人如无遭受人身侵害本应可获得却因侵害行为无法得到的利益，是以受害人有无劳动能力、误工时间、及收入状况来判断和确定其是否存在误工损失及数额，并非以有无实际工作或年龄大小来判断。即使超过法定退休年龄者，被告未提供证据证明原告已丧失劳动能力的，也应赔偿误工费。故该意见理由不能成立，本院不予采纳。二被告辩称原告主张的护理费、营养费均应根据其伤情和医疗机构的意见，而非单纯按鉴定机构的建议确定的意见，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司在交强险责任限额内赔偿原告胥彩宏医疗费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费共计25317.6元，于判决生效后一月内付清；二、由被告李高级赔偿原告李高级医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费共计16235.16元，减去被告垫付的医疗费2226.1元，余14009.06元，于判决生效后一月内付清；三、驳回原告胥彩宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1534元，减半收取767元，由原告胥彩宏负担230元，被告李高级负担537元。二审期间，上诉人未向本院提交新证据。被上诉人胥彩宏提交了两组证据，第一组证据：两份房屋租赁合同，证明被上诉人胥彩宏于2017年6月1日，2018年1月19日租赁黄云云，吴玉军的房屋从事寿材零售，有固定收入，有固定职业的事实。上诉人质证认为，这两份合同不是《民诉法》规定的新证据且达不到被上诉人胥彩宏的证明目的。李高级质证认为，房屋租赁合同不能达到胥彩宏的证明目的，对该证据不认可。本院认为，该证据虽然未在一审提交，亦不属于新证据，但可以证实胥彩宏租用街面房屋的事实。第二组证据：胥彩宏申请证人王某某当庭作证，证明胥彩宏确实从事寿材零售工作。上诉人质证认为，证据不属于新证据且其真实性无法确定，不予质证。李高级质证认为，对真实性不确定，不发表质证意见。本院认为，该证言可以与第一组证据相互印证，能够达到胥彩宏的证明目的，该证据符合证据的三性，本院予以采信。二审查明的事实除被上诉人胥彩宏在发生交通事故前从事寿材销售外，其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人胥彩宏的误工损失是否应由上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司赔偿。根据本院查明的事实，被上诉人胥彩宏提供的相关证据可以证实，胥彩宏在发生交通事故前，从事个体经营活动。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款明确规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费......,赔偿义务人应当予以赔偿。第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。以上法律对误工费的规定，均未对受侵害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定。被上诉人胥彩宏虽然年龄已过60周岁，但并未丧失劳动能力，其因交通事故造成误工费的损失，胥彩宏有权要求赔偿义务人赔偿。故上诉人不予赔偿的理由不能成立，应当予以赔偿。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费432元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司负担。本判决为终审判决。审判长吴俊良审判员王喜军审判员刘秀萍二〇一八年三月十九日书记员吴亮亮