广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初10364号原告：广州市爱动体育用品有限公司，住所地广州市天河区体育中心体育场广州市天河康体商城自编**商铺。法定代表人：王小勇。委托代理人：曹雄，广东金粤律师事务所律师。被告：卢远锋，男，1966年5月11日出生，汉族，住广州市越秀区。被告：卢雨婷，女，1994年11月2日出生，汉族，住广州市天河区。原告广州市爱动体育用品有限公司与被告卢远锋、卢雨婷借款合同纠纷一案，本院于2017年4月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曹雄，被告卢远锋均到庭参加了诉讼。被告卢雨婷经本院公告送达开庭传票期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州市爱动体育用品有限公司诉称：广州盛络体育用品有限公司（下称“盛络公司”）向原告借款108000元。因盛络公司借款后至今仍未还款，原告拟起诉盛络公司时得知该公司已注销。两被告是清算组成员。现起诉请求判令：两被告偿还原告借款108000元及利息（从起诉之日起按年利率6%计至还清借款时止）。两被告承担诉讼费用。被告卢远锋辩称：一、由于经营不善和资不抵债，盛络公司授权广州全程无忧企业登记代理服务有限公司严格遵循国家有关法规、程序办理企业注销。2016年7月，在全国发行的《民营经济报》刊登公告通告债权人。盛络公司已尽其所能积极清理相关税费、债务并已清理完毕。2016年11月22日取得《企业核准注销登记通知书》；二、经查，盛络公司与原告并无相关业务往来，更没有签署相关借款合同。原告所说的款项牵涉到广州康体国际有限公司总经理卢远新。在2016年发生的108000元这笔业务，款项是原告汇入盛络公司，到账后半个小时就由卢远新本人提取了50000元，第二天又把剩余的款项取走。这牵涉到盛络公司与卢远新之间的问题，既违反现行的会计制度也是违法的操作。被告卢远锋对这件事情完全不知情。在卢远新死亡后，原告法定代表人王小勇才告知被告卢远锋有这笔款项；三、被告卢远锋通过正规财务公司办理盛络公司清算手续，所有资料、手续都是委托财务公司按照国家相关法律法规操作，盛络公司整个注销手续是合法、合规、公开的，被告卢远锋没有过错。被告卢雨婷未答辩、未提交证据。经审理查明：2016年1月29日，原告向盛络公司转账了108000元。原告在银行转账凭证的用途摘要处注记“借款”。盛络公司于2011年11月29日经工商行政管理部门核准登记成立，股东宫建磊、卢远新，法定代表人卢远新，住所地广，住所地广州市天河体育中心体育场广州市天河康体商城自编**体育用品及器材零售等。2016年3月28日，经工商行政管理部门核准变更登记，盛络公司法定代表人变更为卢远锋，股东变更为卢雨婷、卢远锋。2016年5月19日，盛络公司形成股东会决议，“同意公司停止一切经营活动，进行清算备案；同意注销本公司；同意成立清算组对公司进行清算，清算组成员卢雨婷、卢远锋，其中负责人卢远锋”。被告卢雨婷、卢远锋作为股东在该决议中签名。同日，工商行政管理部门向盛络公司作出《备案通知书》，“盛络公司：经审查，提交的盛络公司清算组成员备案申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局予以备案。清算组负责人卢远锋，清算组成员卢雨婷”。2016年5月20日，盛络公司在《民营经济报》刊登清算公告，“请债权人自本公司公告见报之日起45天内，向本公司清算小组申报债权。逾期不申报，视为放弃权利。清算结束后，本公司将向公司登记主管机关申请注销登记”。2016年11月22日，工商行政管理部门核准盛络公司注销登记。在本案中，被告卢远锋提供盛络公司的《企业注销税务登记税款清算鉴证报告》【广州兆海税务师事务所有限公司兆查字（2016）第0038号】，以证明盛络公司已依法清算。该鉴证报告记载“对被鉴证单位（广州盛络体育用品有限公司）自2014年1月1日至终止经营活动日（2016年6月30日）的经营期间和自终止经营活动日至企业清算结束日（2016年7月31日）的企业清算期间，企业发生纳税义务结清税款事项进行鉴证，并出具鉴证报告。委托人或被鉴证单位的责任是，及时提供注销税务登记结清缴销事项有关的会计资料和纳税资料，并保证其真实、准确、完整和合法，确保被鉴证单位按照中华人民共和国现行税收制度和《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则以及其他税收法律、法规、规范性文件，如实申报纳税”。鉴证机构在该报告明确其责任是“对被鉴证单位结清税款事项纳税申报的真实性、准确性、完整性和合法性实施鉴证，并发表鉴证意见”。另查明，2016年6月4日，原告法定代表人王小勇与被告卢远锋进行微信聊天，被告卢远锋将包含原告转账108000元给盛络公司的银行明细发送给王小勇，称“这笔钱的情况基本如你所料，后续他运作哪里，我要求账务公司继续查清”。同年7月31日，被告卢远锋在微信聊天中对王小勇表示，“下星期内，争取将盛络公司的会计核算报告整理好，看看还有多少资产，事情很简单，解决起来很棘手”。被告卢远锋认可上述聊天内容。原告认为对话期间正是盛络公司清算期间，被告卢远锋隐瞒盛络公司正在进行清算，没有向王小勇告知申报债权，致使原告的债权未能得到清偿。被告卢远锋承认盛络公司在清算过程中没有通知原告。在本案中，原告表示其法人代表王小勇与卢远新是朋友，卢远新因经营盛络公司需要资金周转提出借款，双方对借款没有约定利息和期限，但盛络公司借款后没有还款。被告卢远锋认可没有还款。本院认为：原告在转账108000元给盛络公司的银行凭证中注记款项为借款，结合原告对借贷形成的陈述，和原告与盛络公司在广州市体育中心场地范围从事同类经营活动事实，原告表示款项属于借贷性质合理可信。盛络公司因经营所需向原告借款，其双方的借贷关系合法有效。盛络公司应当偿还案涉借款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人。被告卢远锋作为盛络公司清算组负责人、成员，在清算期间向原告法人代表王小勇表示“这笔钱的情况基本如你所料，后续他运作哪里，我要求账务公司继续查清”。显然，原告对于盛络公司而言是已知的债权人。因此，盛络公司清算时，清算组应当将公司解散清算事宜书面通知原告，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。这是公司清算必经的法律程序。由两被告组成的盛络公司清算组在公司清算时未依法书面通知原告，则该清算并非公司法意义上的依法清算。何况，被告卢远锋认为属于清算报告的鉴证报告仅对“企业发生纳税义务结清税款事项进行鉴证”，并非针对盛络公司资产和债权债务清算所形成的结论报告。综上所述，两被告作为公司清算组成员未依法履行通知义务，导致原告未及时申报债权而未获得清偿，应承担相应民事责任。原告要求两被告承担借款108000元及计付利息有理，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告卢远锋、卢雨婷于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市爱动体育用品有限公司偿还借款108000元及利息（自2017年4月14日起以108000元为基数，按年利率6％计至清付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2460元，由被告卢远锋、卢雨婷负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陈绍基人民陪审员  刘亚丽人民陪审员  苏丽颜二〇一八年三月九日书 记 员  余玟虹