福建省仙游县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0322刑初851号 公诉机关福建省仙游县人民检察院。 被告人吴建山，男，1984年9月8日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住福建省仙游县，因本案，于2017年3月2日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 辩护人郑潮平、刘婷婷，福建普阳律师事务所律师。 被告人吴智辉，男，1995年6月13日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住福建省仙游县，因本案，于2017年3月2日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 被告人郑建平，男，1982年1月14日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，农民，住福建省仙游县，因本案，于2017年3月2日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉［2017］809号起诉书指控被告人吴智辉、吴建山、郑建平犯贩卖毒品罪，于2017年10月13日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派检察员何丽君出庭支持公诉，被告人吴智辉、吴建山、郑建平及吴建山的辩护人郑潮平、刘婷婷到庭参加诉讼。期间，被告人吴智辉先后两次申请延长审限各一个月。现已审理终结。 福建省仙游县人民法院指控： 2017年2月间的一天，被告人吴智辉、吴建山二人商量合伙贩卖“冰毒”(甲基苯丙胺，下同)，所得利润二人均分。被告人吴智辉、吴建山共同贩卖“冰毒”8次，共计30克。其中：于2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴建山在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”；于2017年2月28日晚，吴智辉在度尾镇潭边村的家中以600元的价格贩卖给郑建平5克“冰毒”。 2017年2月下旬一天，被告人郑建平在仙游县汽车站附近以200元的价格贩卖给陈某1克“冰毒”。 2017年2月下旬一天，被告人郑建平在仙游县汽车站附近以200元的价格贩卖给陈某1克“冰毒”。 2017年3月1日，被告人郑建平在仙游县龙宫处以300元的价格贩卖给微信名为“暖男”1克“冰毒”，后被公安机关当场抓获。 被告人吴智辉于2017年3月1日被仙游县公安局抓获归案，后协助公安机关抓获被告人吴建山。 公诉机关指控上述事实，向本院移送相关证据证实，认为三被告人违反毒品管制法规，明知是毒品而多次向他人贩卖，被告人吴智辉、吴建山贩卖甲基苯丙胺共计30克；被告人郑建平贩卖甲基苯丙胺共计3克。其行为均构成贩卖毒品罪。被告人吴智辉到案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，可以从轻或减轻处罚。提请本院依法惩处。 被告人吴建山辩称：并无与吴智辉合伙贩卖冰毒，检方关于其于2017年2月下旬的一天晚上在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”的指控不是事实。 被告人吴智辉对指控的罪名无异议，表示自愿认罪。 被告人郑建平辩称，2017年2月下旬其第二次在仙游县汽车站附近是“送”给而不是向陈某贩卖1克“冰毒”；对其他指控均无异议。 辩护人郑潮平、刘婷婷辩护意见：1、检方关于吴建山于2017年2月下旬的一天晚上在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”的指控，事实不清，证据不足。2、检方关于2017年2月28日晚吴智辉在度尾镇潭边村的家中以600元的价格贩卖给郑建平5克“冰毒”的指控，事实不清，证据不足，应就低认定为3克。3、吴建山具有坦白情节，且经手贩卖毒品的克数相对较少，具有法定、酌定从轻处罚情节。 经审理查明： 一、被告人吴智辉、吴建山共同贩卖毒品部分 2017年2月间的一天，被告人吴智辉、吴建山二人商量合伙贩卖“冰毒”(甲基苯丙胺，下同)，所得利润二人均分。被告人吴智辉、吴建山共同贩卖“冰毒”8次，共计28克。具体如下： 1、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴智辉在仙游县0元（人民币，下同）的价格贩卖给谢某1克“冰毒”。 2、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴建山在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”。 3、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴智辉在仙游县的一家信用社门前以400元的价格贩卖给谢某2克“冰毒”。 4、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴建山、吴智辉在仙游县被告人吴智辉家中以600元的价格贩卖给被告人郑建平5克“冰毒”。 5、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴智辉在仙游县0元的价格贩卖给谢某1克“冰毒”。 6、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴建山、吴智辉在仙游县被告人吴智辉家中以600元的价格贩卖给被告人郑建平5克“冰毒”。 7、2017年2月下旬的一天晚上，被告人吴智辉在仙游县0元的价格贩卖给谢某1克“冰毒”。 8、2017年2月28日晚，被告人吴智辉在仙游县被告人吴智辉家中以300元的价格贩卖给被告人郑建平3克“冰毒”。 二、被告人郑建平贩买毒品部分 1、2017年2月下旬一天，被告人郑建平在仙游县汽车站附近以200元的价格贩卖给陈某1克“冰毒”。 2、2017年2月下旬一天，被告人郑建平在仙游县汽车站附近以200元的价格贩卖给陈某1克“冰毒”。 3、2017年3月1日，被告人郑建平在仙游县龙宫处以300元的价格贩卖给微信名为“暖男”1克“冰毒”，后被公安机关当场抓获。 被告人吴智辉于2017年3月1日被仙游县公安局抓获归案，后协助公安机关抓获被告人吴建山。 案发后，公安机关依法扣押吴建山白色苹果四代机、依法扣押吴智辉冰毒5.84克(已缴交入库)、作案工具OPPOS手机1部、微型电子称1个，依法扣押郑建平冰毒0.52克(已缴交入库)、作案工具灰色苹果4手机1部。 上述除认定吴智辉、吴建山“合伙”贩卖毒品和认定他们于2017年2月下旬的一天晚上由被告人吴建山在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”、2017年2月28日晚由吴智辉在溪边村家中以300元贩卖给郑建平3克冰毒以及认定被告人郑建平于2017年2月下旬第二次在仙游县汽车站附近以200元的价格贩卖给陈某1克“冰毒”之外的其他事实，有物证现场照片，书证到案经过、仙游县公安局关于吴智辉到案后配合公安机关将吴建山抓获的证明、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、福建省毒品实物缴交收据、郑建平手机135××××9448、吴智辉手机150××××2039、吴建山手机131××××1535、庄某手机130××××7733通话清单，提取的电子数据微信聊天记录，证人陈某、谢某、庄某的证言，搜查笔录，辨认笔录，现场指认照片，鉴定意见现场检测报告书、莆田市公安局物证鉴定所检验报告及三被告人在侦查期间的供述和辩解等证据证实，足以认定。 认定吴智辉、吴建山“合伙”贩卖毒品及认定其于2017年2月下旬的一天晚上由被告人吴建山在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”的证据有： (一)书证 吴智辉手机150××××2039、吴建山手机131××××1535、郑建平手机135××××9448通话清单，显示吴智辉、吴建山于2017年2月间彼此经常电话联系以及吴建山与郑建平于2017年2月25日至26日间经常电话互动。 (二)被告人供述和辩解 1、吴智辉、吴建山在侦查期间一致供述他们相互系合伙贩卖冰毒。吴智辉并述称：在其被抓获之前的数天以前的一个晚上，吴建山向其表示要去城关与他人交易10克冰毒，然后吴建山就一个人带着10克冰毒出去，没多久就回来了，将该10克冰毒卖了1200元；后来自己才知道其交易对象是郑建平。吴建山并述称：在其被抓获前的一周前的一个晚上，郑建平打电话欲向其购买10克冰毒，经商定，自己准备以每克120元的价钱卖给郑，郑让其送到城关龙宫进行交易，其便带着10克冰毒前往龙宫，并与郑达成了交易，卖了1200元，后其就回到吴智辉住处，告诉吴智辉。 2、郑建平在侦查期间述称，其于2017年2月下旬的一天晚上经打电话吴建山131××××1535电话，就向其购买冰毒达成每克120元购买10克冰毒的一致意见，并于当晚由吴建山带着10克冰毒到城关龙宫处与自己完成交易，自己共花了1200元。 上述证据，取证程序合法，内容客观真实，相互关联，可予采信。故被告人吴建山关于其并无与吴智辉合伙贩卖冰毒及检方关于其于2017年2月下旬的一天晚上在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”的指控不是事实的辩解，与查明的事实相悖，不予采信。同理，辩护人关于检方关于吴建山于2017年2月下旬的一天晚上在仙游县龙宫附近以1200元的价格贩卖给被告人郑建平10克“冰毒”的指控，事实不清，证据不足的辩护意见无理，不予采纳。 认定被告人吴建山与被告人吴智辉于2017年2月28日晚由吴智辉在仙游县被告人吴智辉家中以300元的价格贩卖给被告人郑建平3克“冰毒”的证据有： 1、郑建平在侦查期间述称，其共向吴建山购买四次冰 毒，其中第四次是自己先联系吴建山，称自己身上仅300元，看能给多少克就多少克，时吴建山称外出，自己就到潭边村与吴智辉联系，后共花了300元与吴智辉交易了3克冰毒。 2、吴智辉在侦查期间述称，2017年2月28日晚，吴建山外 出，他打电话称郑建平要到本人住处买5克冰毒，让本人与郑完成冰毒交易，遂以每克120元的价格卖给郑共卖了600元。 3、吴建山在侦查期间所述与吴智辉一致。 上述证据，因郑建平的供述与吴智辉、吴建山供述不一致，且该毒品交易时吴建山并不在场，根据就低原则，宜采信郑建平在侦查期间的供述，即认定该次交易为3克冰毒。故辩护人关于检方关于2017年2月28日晚吴智辉在度尾镇潭边村的家中以600元的价格贩卖给郑建平5克“冰毒”的指控，事实不清、证据不足，应就低认定为3克的辩护意见，可予采纳。 认定被告人郑建平于2017年2月下旬第二次在仙游县汽车站附近以200元的价格贩卖给陈某1克“冰毒”的证据有： 1、证人陈某述称，其于2017年2月下旬通过135××××9448与郑建平联系购买冰毒，并在电话里约定交易地点，于是先后两次都是在仙游县新车站附近各向其购买1克冰毒，每克200元。 2、被告人郑建平供述的内容与证人陈某一致。 上述证据，取证程序合法，内容客观真实，相互关联，可予采信。故被告人郑建平关于其于2017年2月下旬第二次在仙游县汽车站附近是“送”给陈某1克“冰毒”，而不是向陈某贩卖1克“冰毒”的辩解，与查明的事实相悖，不予采信。 本院认为，被告人吴建山、吴智辉、郑建平违反毒品管制法规，明知是毒品而多次向他人贩卖，其中：吴建山、吴智辉贩卖甲基苯丙胺共计28克，郑建平贩卖甲基苯丙胺共计3克。三被告人的行为均侵犯国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴智辉到案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，且能如实供述自己的罪行，可予从轻处罚；被告人吴建山、郑建平能部分认罪，可予酌情从轻处罚。吴建山虽在侦查期间如实供述自己的主要犯罪事实，但在庭审中作了翻供，故不具有坦白情节，所以辩护人关于其具有坦白的法定从轻处罚情节的辩护意见无理，不予采纳。因吴建山经手或参与的贩毒数量共达28克，故辩护人关于吴建山经手贩卖毒品的克数相对较少、具有酌定从轻处罚情节的辩护意见无理，不予采纳。据此，根据三被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人吴建山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年三月二日起至二O二七年七月一日止；罚金限在判决生效后三日内缴纳）。 二、被告人吴智辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年三月二日起至二O二五年九月一日止；罚金限在判决生效后三日内缴纳）。 三、被告人郑建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年三月二日起至二O二0年三月一日止；罚金限在判决生效后三日内缴纳）。 四、继续向被告人吴智辉、吴建山各追缴违法所得款人民币二千三百元，予以没收，上缴国库。 五、继续向被告人郑建平追缴违法所得款人民币七百元，予以没收，上缴国库。 六、扣押的作案工具白色苹果四代机一部、OPPOS手机一部、灰色苹果4手机一部、微型电子称一台予以没收，由公安机关依法处理。 七、扣押的毒品冰毒六点三六克，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱国忠 人民陪审员  史国友 人民陪审员  黄志伟 二〇一八年三月二日 书 记 员  林 煌 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。  9