上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0109民初23970号原告：张欢，男，1982年2月12日出生，汉族，住江苏省太仓市。委托诉讼代理人：李淑芹，上海融孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：严威，上海融孚律师事务所律师。被告：新新贷(上海)金融信息服务有限公司，住所地上海市。法定代表人：张扬，执行董事。委托诉讼代理人：邢路，上海浦瑞律师事务所律师。原告张欢与被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张欢及委托诉讼代理人严威，被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司的委托诉讼代理人邢路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张欢向本院提出诉讼请求：要求被告支付1、2017年5月的工资2万元及提成2.4万元、2017年6月1日至6月7日的工资4,800元；2、2015年7月至2017年6月团队绩效奖金差额326,339.41元；3、违法解除劳动合同赔偿金78,048元。事实和理由：2015年7月2日，原告入职被告公司担任电商渠道部总监。2017年6月7日，被告以原告严重违纪为由解除劳动合同。1、原告工作至2017年6月7日，被告应支付2017年5月工资2万元、6月1日至6月7日工资4,800元(20,000元÷20.83天×5天)。2017年5月，原告完成业绩(发放贷款)100万元，按照5月19日李燕虹(中级分析师)发给原告邮件所述的计算方式，被告收取咨询费16%，提成比例为咨询费的15%，提成当月发放50%、客户还款满3个月发放40%、剩余10%待还款完毕发放。截至目前为止，该笔贷款发放已满3个月，是否还款完毕被告并无告知，故被告现应全额支付提成2.4万元(100万元×16%×15%)。2、原告作为电商渠道部总监，享有团队绩效奖金。2015年7月至2017年6月，电商渠道部完成消费贷年化业绩8,177,236元、电商贷年化业绩28,999,616元。消费贷以客户兰文清为例、电商贷以客户钱乔杰为例，原告可以计算出被告收益率分别为32.87%、24.66%，扣除20%成本，被告可得利润率分别为12.87%、4%，利润合计2,212,394.92元(8,177,236元×12.87%+28,999,616元×4%)。按照《2016电商薪酬体系标准》规定的提成比例15%，被告应支付原告团队绩效奖金331,859.24元(2,212,394.92元×15%)，扣除2016年2月6日已支付5,519.83元，被告还应支付326,339.41元。3、因经常外出工作，原告不能每日参加指纹考勤，对此需在下月10日前填写外出记录并由总经理签字确认，以完成上月完整考勤。2017年5月，原告的指纹考勤情况与之前一致，被告却突然不让填写外出记录单。究其原因，纯粹因为2017年6月双方协商团队绩效奖金问题不成，被告才想出以原告2017年5月旷工为由解除劳动合同。原告认为，原告并未旷工，且被告单方解除劳动合同事先未通知工会，已构成违法，应支付违法解除劳动合同赔偿金78,048元(6,504元×3倍×2年×2倍)。新新贷(上海)金融信息服务有限公司辩称：1、被告实行指纹考勤。2017年5月，原告仅22日、27日有指纹考勤记录，其余均无，故只同意支付2017年5月两天的工资，另同意支付6月1日至7日工资4,800元。同月，原告完成业绩100万元，按照《2016电商薪酬体系标准》规定的提成比例1.2%，被告只同意支付提成1.2万元(100万元×1.2%)。2、原告在职期间，被告每月向原告送达电商渠道部销售提成明细表，原告作为部门负责人均予以核对确认。电商渠道部因为净利润为负，所以团队绩效奖金始终为0。故不同意支付原告2015年7月至2017年6月团队绩效奖金差额326,339.41元。3、员工因公外出、公休或请假应提前向主管请假，并在缺勤前后几日向人力资源部备案。2017年4月之前，原告因公外出有审批备案，被告予以确认，但5月原告没有任何审批和备案手续，故原告的缺勤属旷工。被告因此依据员工手册10.5条，以原告严重违反公司规章制度为由解除劳动合同，合法有据。故不同意支付原告违法解除劳动合同赔偿金78,048元。至于未事先通知工会，只是程序瑕疵，不构成违法解除。审理中，被告对于原告主张的赔偿金金额没有异议。本院经审理认定事实如下：2015年7月2日，原告入职被告公司，担任电商渠道部总监，双方签订了期限至2018年6月25日止的劳动合同。原告每月基本工资2万元(转正后)，被告发放至2017年4月。2017年6月7日，被告以原告严重违反公司规章制度为由解除劳动合同。2017年6月12日，原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付1、2017年5月工资2万元、提成2.4万元，6月1日至6月7日工资4,545元；2、2015年7月至2017年6月团队绩效奖金差额93万元；3、违法解除劳动合同赔偿金4万元。7月11日，该委作出裁决：1、被告支付原告2017年5月1日至6月7日工资8,275.86元；2、原告其余请求不予支持。原告不服，诉至本院。还查明，(一)被告《员工手册》规定：员工一律实行上下班指纹打卡；员工在本市范围从事业务活动，因公不能按时上下班打卡，须事先向部门负责人或直属上级发送信息告知，并填写《因公外出登记表》，因出现特殊情况无法与部门主管领导联系，事后应及时说明原因并补填《因公外出登记表》，交由人事部备案。根据被告的指纹考勤信息记录，2017年5月，原告参加12天考勤，其中22日、27日有上下班考勤，其余只有上午或下午一次考勤，原告也没有因此填写过《因公外出登记表》。仲裁庭审中，原告承认被告提供的指纹考勤信息记录的真实性。(二)被告《2016电商薪酬体系标准》规定：(1)客户经理提成比例：先息后本1%、等额本息1.2%；(2)电商负责人根据净利润不同、奖金提成比例5%-20%不等；(3)执行时间2016年6月1日至2016年12月31日。庭审中，原被告均认可该制度适用原告在职期间个人提成、团队绩效奖金等的计算，原告个人提成按照客户经理标准计算、团队绩效奖金按照电商负责人标准计算。也因此，被告对于原告2017年5月个人提成计算=业绩×咨询费比例16%×提成比例15%计算的主张，认为没有依据，不予认可。2015年8月至2017年4月，被告每月向原告送达电商渠道部销售提成明细表，原告作为部门负责人均予以核对确认，然后法定代表人张扬再签名确认。2016年12月之前，表中有部门完成业绩的人员名单、个人当月业绩、个人当月应得提成等，但对于没有达到团队业绩指标、没有提成(团队绩效奖金)的部门和领导，不列项。期间，电商渠道部均没有被列项。2017年起，无论团队业绩是否达标，表中均加入了部门整体业绩提成(团队绩效奖金)的专门列项，部门领导姓名、团队业绩、应发提成(团队绩效奖金)等，并全部标注为粗黑体。2017年1月至4月，电商渠道部总监原告的提成(团队绩效奖金)始终为0。仲裁庭审中，原告承认“被告提供的销售明细表中原告名下粗体字标注的业绩是指整个销售团队完成的业绩”。又查明，2014年12月31日上海涌信金融信息服务有限公司工会更名为新新贷(上海)金融信息服务有限公司工会。被告单方解除原告劳动合同未事先将理由通知工会。上述事实，另有当事人陈述、仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同通知书、仲裁调查笔录、仲裁庭审笔录、银行明细、社保缴费明细、《2016电商薪酬体系标准》、指纹信息登记表、考勤号登记表、指纹信息记录、销售提成明细表、公证书、工资发放记录等证据佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、(1)原被告均同意，被告支付原告2017年6月1日至6月7日工资4,800元，本院予以准许。(2)根据原告的自认和被告提供的指纹考勤信息记录，本院认定2017年5月原告仅正常出勤2天，加上原告应享受的“五·一”法定节假日工资，被告应支付原告2017年5月工资2,758.62元(20,000元÷21.75天×3天)。(3)2017年5月原告个人完成业绩100万元，被告同意按照《2016电商薪酬体系标准》规定支付提成1.2万元(100万元×1.2%)，并无不当。原告主张按照其他方式计算并无依据，本院不予采信。二、根据原告的自认和被告提供的销售提成明细表，本院对原告主张2015年7月至2017年6月其应得团队绩效奖金差额326,339.41元，因无事实依据，不予采信，对其诉请，本院亦不予支持。三、用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位未按规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，应获得支持。被告以原告严重违纪为由解除劳动合同，但被告未事先将解除的理由通知工会或者征求工会意见，亦未在原告起诉前予以补正，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持，原被告对于赔偿金的金额78,048元，均无异议，本院亦予以准许。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付原告张欢2017年5月工资2,758.62元；二、自本判决生效之日起三日内，被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付原告张欢2017年5月提成1.2万元；三、自本判决生效之日起三日内，被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付原告张欢2017年6月1日至6月7日的工资4,800元；四、自本判决生效之日起三日内，被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付原告张欢违法解除劳动合同赔偿金78,048元；五、原告张欢要求被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付2015年7月至2017年6月团队绩效奖金差额326,339.41元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告张欢、被告新新贷(上海)金融信息服务有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 陆 卫二〇一八年三月五日书记员 秦春辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。