陕西省商洛市商州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕1002民初1578号 原告：西安虎奔商贸有限责任公司居然之家商洛分公司，住所地陕西省商洛市商州区江南小区晨光国际购物中心。 法定代表人：鲁震卿，公司负责人兼副总经理。 委托诉讼代理人：寇鸿雁，陕西华秦律师事务所律师。 被告：商洛市鑫乐迪餐饮文化娱乐管理有限公司，住所地陕西省商洛市商州区晨光国际购物中心**。 法定代表人：赵静，总经理。 被告:赵静，男，1981年10月5日出生，汉族。 原告西安虎奔商贸有限责任公司居然之家商洛分公司（以下简称：“西安虎奔商洛分公司”）与被告商洛市鑫乐迪餐饮文化娱乐管理有限公司（以下简称：“鑫乐迪公司”）、赵静合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安虎奔商洛分公司的委托诉讼代理人寇鸿雁到庭参加了诉讼，被告鑫乐迪公司法定代表人赵静、被告赵静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西安虎奔商洛分公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付截止2018年7月19日欠原告的运营费442390.40元；2、被告支付违约金132717.12元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告双方于2014年8月13日，签订了《运营管理服务协议》，约定由原告为被告提供运营服务，运营管理费单价为10元／㎡／月；合同期第一年度被告应向原告支付运营费249390元，交纳方式为甲方向乙方交付场地之日起3日内，乙方向甲方支付50%的年运营管理费166260元，乙方开业前3日内向甲方结清计租日至次年8月31日（即第一年度）的剩余运营管理费83130元；合同期第二年被告应向原告支付运营管理费服务费332520元；交纳方式为2015年7月31日前乙方向甲方支付50%的年运营管理费166260元；2016年2月1日前乙方向甲方支付50%的年运营费166260元；合同期第三年度，每年费用以上年度费用为基础按6%的幅度逐年递增；如被告违反协议，不按协议约定的收费标准和时间交纳有关费用，原告有权要求被告补交，并从逾期之日起，每天按未交费金额的3%交纳滞纳金。合同签订后，被告并未按照合同约定足额向原告支付运营管理服务费，截止2018年7月19日，已经欠运营管理服务费442390.40元，原告诉讼法院，请求贵院判如所请。 被告鑫乐迪公司、赵静未提交书面答辩状，在庭审中辩称，原告公司并没有给被告提供运营服务，宣传、员工招聘等，保洁都是被告公司人员自己完成，因此被告不承担原告运营管理费，应驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据有：1、运营管理服务协议；2、还款承诺书；3、关于鑫乐迪餐饮文化娱乐有限公司合同违约的函告；4、租金单据；5、雪花啤酒供货人李某的收条以及录音文字记载；6、赵静开办经营的赵记羊汤馆照片、赵静购买车辆陕HF62**车辆照片；7、KTV还款登记表（租金、运营）。被告对原告证据的质证意见为：对证据1原告并未给被告提供服务，对合同不认可。对证据2属实；证据3已收到，对证据4属实；对证据5不认可；对证据6车辆以及开办饭馆系赵静个人出资与公司没有关系。对证据7，被告交纳钱属实，原告如何拆分的被告不清楚。被告提交证据有1、车辆销售合同、行驶证、银行卡、中国建设银行个人活期账户交易明细、陕西信合富秦家乐卡、银行流水明细；2、赵静书写借条二张；农户小额信用贷款。3、王某、王某1到庭证词。原告对被告提交证据证明车辆以及饭馆是贷款，借款购置事实均不予认可，认为被告赵静车辆、饭馆系用于鑫乐迪公司钱用于购置。对于原被告均无异议的证据，本院予以确认，运营管理服务协议的签订，均加盖有原被告公司公章，而且双方已经履行合同，故该运营管理费协议系双方真实意思表示，应予认定。对原告提交的证据5、6结合被告赵静提交证据，能够说明被告赵静车辆、开办饭馆资金并非来源于被告公司。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下： 2014年8月13日原告西安虎奔商洛分公司（甲方）与被告鑫乐迪公司（乙方）签订了《运营管理服务协议》约定：经营面积2771平方米，用于商业经营。租赁期限为八年，即从2014年9月1日至2022年8月31日止。运营管理费单价10元/㎡/月，每年332520元。2014年9月1日-2014年11月30日为装修期，装修期免收租金及运营管理费。合同第一年度实际收取费用为9个月。交纳办法甲方交付场地之日起3日内，乙方向甲方支付50%的年运营管理费166260元，乙方开业前3日向甲方结清计租日至次年8月31日期间的剩余运营管理费83130元。合同第二年度，年运营管理费332520元，2015年7月31日前乙方向甲方交纳50%即166260元，2016年2月1日前乙方向甲方交纳50%即166260元。合同第三年费用，每年租金以上年度租金为基础6%的幅度逐年递增。第二条、运营管理费的用途：1、购物中心公共装修部分及公用设施的修护；2、购物中心商户员工、招聘、调配、考勤、销量考核、工作纪律等管理；3、员工培训管理；4、统一营销管理；5、统一业态管理；6、经营服务管理；7、金融服务管理；8、提供仓储、信息和咨询服务；9、支付管理员工资。第五条、违约责任：3、乙方违反协议，不按本协议约定的收费标准和时间交纳有关费用的，甲方有权要求乙方补交并从逾期之日起，每天按未交费金额3%交纳滞纳金，并可以采取停电、停水、公告等催缴措施和停止相应的服务，直至向人民法院起诉。合同尾部甲方处加盖原告公司合同专用章，乙方处加盖被告公司公章。被告租赁面积为2771㎡，在2017年3月之后，租赁面积缩小为1881㎡。合同约定装修期间免收3个月租金及运营管理费，故运营管理费应为：第一年2014年9月1日至2015年8月31日租金为2771㎡×10元/每月㎡×9个月=249390元；第二年2015年9月1日至2016年8月31日租金2771㎡×10元/每月㎡×12个月=332520元；第三年2016年9月1日至2017年2月28日租金2771㎡×10.6元/每月㎡×6个月=176235.60元；2017年3月1日至2017年8月31日租金1881㎡×10.6元/每月㎡×6个月=119631.60元；第四年2017年9月1日至2018年4月3日租金1881㎡×11.236元/每月㎡×7个月=147944.41元。上述运营管理服务费共计为1025721.61元。合同签订后，被告用于经营KTV至2018年4月3日停业关门至今。2014年8月17日被告交纳运营管理费166260元，被告在签订《运营管理服务协议》的同时与陕西晨光置业有限公司签订了《KTV场地租赁合同》，与商洛晨光商贸广场有限责任公司签订了《物业管理服务委托合同》。被告从2014年8月17日至2018年3月31日共计支付原告1489935元，原告按比例进行了拆分，从2014年7月25日开始至2018年3月31日被告共交纳运营费为545974元。被告应向原告交纳运营管理费为1025721.61元，尚有479747.61元未交纳。2017年11月6日被告给原告书写一份《还款计划》之后被告按照还款协议履行部分后，至今未支付上述运营管理费。 本院认为，被告鑫乐迪公司租赁商洛市晨光国际购物中心五、六层用于经营量版KTV，2014年8月13日原告西安虎奔商洛分公司与被告签订了《运营管理服务协议》，原告为被告公司提供购物中心公共装修部分及公用设施的修护、统一营销管理、经营服务管理、金融服务管理、仓储、信息和咨询服务等服务。合同按照被告租赁面积约定了运营管理费为10元/㎡/月，该合同系原被告真实意思表示，合同合法、有效，对原被告均具有法律约束力。被告公司支付部分运营管理费后，尚有部分未按时足额进行交纳，故原告要求被告支付欠付部分，本院应予支持。按照合同约定，被告应交纳的运营管理费为1025721.61元，被告已经交纳了545974元，尚欠479747.61元未交纳，因原告诉请被告交纳运营管理费为442390.40元，故应以原告诉请为限。原告要求被告支付逾期交纳运营管理费的违约金，按照合同约定，从逾期之日起，每天按未交费金额3%交纳违约金。被告从2014年8月17日开始陆续向原告进行了交纳，原告亦陆续进行了拆分并入账，被告逾期交纳后，原告未就逾期交纳运营管理费进行结算，故对被告逾期天数以及金额难以确定。被告最后一次交纳运营管理费日期为2018年3月31日，结合本案，应从被告最后一次交纳运营管理费的次日起以未交纳运营管理费为基数计算违约金；关于违约金，被告在案件审理中提出约定过高，要求予以减少，对此原告未提交证据证明被告逾期交纳上述费用给其造成的实际损失，综合考虑被告对合同的实际履行情况，原告在收取上述费用时未明确告知被告各收取费用项目的具体金额等因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定为每日万分之3向原告支付违约金至被告付清之日止。原告要求被告赵静支付运营管理费以及承担违约金，因合同具有相对性，签订合同系被告公司所签订的，原告提交的证据亦不能证明，被告赵静开办的饭馆，购置车辆系挪用被告公司的资金，故对原告要求被告赵静承担运营管理费以及违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称，原告公司并未向被告提供运营服务，均是被告公司人员自己完成，因此被告不承担原告运营管理费。合同在履行期间，被告并未向原告提出其运营服务不到位等问题，双方亦未就服务不到位等问题对合同进行补充或修改，被告亦未提交证据证明其辩论观点，故对被告的辩解理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》（二）第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告商洛市鑫乐迪餐饮文化娱乐管理有限公司支付原告西安虎奔商贸有限责任公司居然之家商洛分公司运营管理服务费442390.40元。并从2018年4月1日起以未付运营管理费为基数，按日万分之3支付违约金至付清之日止。限判决书生效之日起10日内履行完毕。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9551元。由原告西安虎奔商贸有限责任公司居然之家商洛分公司负担1551元，被告商洛市鑫乐迪餐饮文化娱乐管理有限公司负担8000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。 审 判 长  敬小涛 人民陪审员  周 杏 人民陪审员  郭志高 二〇一八年十一月二十日 书 记 员  王可一