广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0507刑初95号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人林时楠，男，1963年9月19日出生，汉族，广东省汕头市人，大专文化程度，原系汕头经济特区万丰实业总公司法定代表人、总经理，户籍所在地广东省汕头市金平区。因本案于2017年7月7日被取保候审。辩护人邹汉华，广东盈信律师事务所律师。辩护人陈烁，广东盈信律师事务所律师。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]44号起诉书指控被告人林时楠犯挪用公款罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员张晓溢、被告人林时楠到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：汕头经济特区万某实业总公司（下称“万某公司”）成立于1990年12月12日，属全民所有制企业。被告人林时楠于2009年7月14日被汕头市龙湖区人事局任命为万某公司总经理、法定代表人。2010年6月，被告人林时楠因无力偿还其个人向汕头市中煌有限公司（以下简称“中煌公司”）法定代表人罗某1的借款人民币50万元，遂向罗某1提出虚构万某公司与中煌公司合作经营化工原料、双方公司需各投入资金的事由挪用万某公司资金。经罗某1同意后，被告人林时楠利用其担任万某公司总经理、法定代表人的职务便利，以万某公司的名义与中煌公司于2016年6月21日签订虚假内容的《合作协议书》，并加盖双方公司印鉴。尔后，被告人林时楠制作拟上报给上级主管单位汕头市龙湖区投资管理公司有关万某公司与中煌公司合作经营情况的《报告》，并只将上述《合作协议书》及《报告》交给万某公司财务人员，要求财务人员将万某公司的公款转账到中煌公司账户。2010年7月1日，万某公司财务人员按被告人林时楠的要求将人民币70万元转账至中煌公司，被告人林时楠将其中人民币50万元用于归还个人向罗某1的借款，余款人民币20万元由罗某1从中煌公司提取现金交给被告人林时楠，被告人林时楠将该笔人民币20万元用于付还其个人债务及日常生活开支。被告人林时楠为掩盖其挪用公款的事实，在2011年4月至2013年9月期间，分13笔共将人民币66万元中煌公司转账到万某公司账户，另有人民币4万元由其本人以中煌公司的名义还款，用现金归还给万某公司，至此被告人林时楠挪用万某公司的上述人民币70万元公款归还完毕。2014年10月至2015年11月期间，被告人林时楠利用其担任万某公司总经理、法定代表人的职务便利，多次以“家中有急事”为由向某公司借款，先后自批自借从万某公司借款3次共计人民币10万元，具体为：2014年10月10日借款人民币5万元、同年12月19日借款人民币3万元、2015年4月17日借款人民币2万元，被告人林时楠将以上借款共计人民币10万元用于付还其个人债务。2017年5月19日，被告人林时楠在接受纪检监察机关调查时归还万某公司人民币2万元。同年7月6日，汕头市龙湖区人民检察院对被告人林时楠进行立案侦查；同月7日，被告人林时楠自行按通知到该检察院接受调查，如实供述其犯罪事实。同月26日，被告人林时楠向汕头市龙湖区人民检察院退缴赃款人民币6万元。案在审理期间，被告人林时楠向某公司归还剩下的人民币2万元。上述事实，被告人林时楠在开庭审理过程中亦无异议，并有证人罗某1、吴某1、罗某2、吴某2、李某、陈某、孔某、何某的证言及辨认、银行交易记录、虚假内容的合作协议书及报告、借条、收条、万丰公司授权委托书、记账凭证、借款单、收款收据、税务部门税务登记证、汕头市龙湖区人事局任免文件及龙湖区政府直属国有企业管理意见材料、企业机读档案登记资料、汕头市龙湖投资管理公司情况说明、汕头市龙湖区监察局情况说明、检察机关扣押决定书、扣押财物清单、到案经过、户籍材料、本院询问笔录、被告人林时楠的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林时楠身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已触犯刑律，构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人林时楠犯挪用公款罪的罪名成立。鉴于被告人林时楠具有自首情节，依法可以从轻处罚；其是初犯，当庭自愿认罪，且主动退清全部赃款，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综上情节，被告人林时楠符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，依法可以宣告缓刑。辩护人邹汉华、陈烁提出如下辩护意见：1.被告人林时楠在纪委立案调查前，主动到案如实交代自己犯罪事实，应认定为自首；2.被告人林时楠在犯罪后案发前主动积极归还挪用的公款并已全部归还完毕；3.被告人林时楠悔罪态度好、主观恶性较小并且当庭自愿认罪。4.被告人林时楠系初犯、偶犯，没有再犯罪的危险。综上，请法庭对被告人林时楠减轻处罚并宣告缓刑。经查，辩护人提出的上述辩护意见，有事实及法律依据部分，本院可予采纳。综上，本院根据被告人林时楠犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人林时楠犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人林时楠向检察机关退缴的赃款人民币六万元，返还被害单位汕头经济特区万丰实业总公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 纪    冰代理审判员 江  思  聪人民陪审员 郑  晓  楠二〇一八年三月十六日书 记 员 官海乐（代）附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：(一)挪用公款数额在二百万元以上的；(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；(三)挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；(四)其他严重的情节。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。