文书内容德阳市旌阳区人民法院民 事 判 决 书案由              工伤保险待遇纠纷              案号              （2018）川0603民初667号                  当      事      人              原告              肖玉茂，男，汉族，1967年8月2日出生，住四川省中江县。      委托诉讼代理人：刘刚，四川金锐律师事务所律师（特别授权）。                  被告              德阳市建发商品砼有限公司，住所地四川省德阳市旌阳经济开发区青云山路，统一社会信用代码91510600767290146N。      法定代表人：杨广军，董事长。      委托诉讼代理人：王久俊，四川聚道律师事务所律师（特别授权）。      委托诉讼代理人：杨任霄，四川聚道律师事务所律师（一般授权）。                  诉辩主张              原告      诉称              肖玉茂向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告的劳动合同关系（解除时间为2017年12月7日）；2.判令被告支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和就业补助金、停工留薪期待遇、辅助器具费用、统筹地区以外就医的交通食宿费、医疗费用、护理费、住院伙食补助费等共计480732.51元。事实和理由：原告系被告德阳市建发商品砼有限公司（以下简称建发公司）的职工。2015年12月28日，原告在上班途中发生交通事故，经中江县公安局认定原告在交通事故中承担同等责任。2016年3月28日，德阳市人力资源社会保障局认定原告所受伤害为工伤。后经鉴定，原告所受伤害为五级伤残，可安义眼。2016年6月29日，中江县人民法院判决由永安财产保险股份有限公司及侵权人赔偿原告246800.86元，原告自行承担医疗费38925.51元。2017年12月27日德阳市旌阳区劳动人事争议调解仲裁委员会作出旌区劳人仲字[2017]474号仲裁裁决书。原告认为，被告应当赔偿原告的一次性伤残补助金、原告自行承担的医疗费等费用。同时，由于原告左眼也因右眼受伤造成视力恶化、视野缺失、VEP异常等情况，原告有权在左眼损伤程度鉴定后另行向被告主张相应权利。为维护原告上述合法权益，特起诉至人民法院。                  被告      辩称                 对仲裁阶段查明的事实无异议，但我方只负责停工留薪期待遇和一次性就业补助金两部分，我方已支付的停工留薪期待遇16500元应予以抵扣。另原告受伤是在2015年12月28日，根据最长1年的停工留薪期待遇的规定，双方解除劳动关系的时间应当是2016年12月28日。                  查明      事实      查明      事实      从第三方获得的赔付                 生效的（2016）川0603民初1453号民事判决确认：医疗费87851.02元、支具和拐杖费2540元、误工费12410.07元、护理费20144.30元、住院伙食补助费1230元、残疾赔偿金241086元、被抚养人生活费18085.71元、精神损害抚慰金23000元、鉴定费730元、交通费500元、后续治疗费8000元、车辆修理费2285元，共计417872.10元，上述费用原告自行承担147936.05元，第三方赔付269936.05元。                  发生工伤时间              2015年12月28日，上班途中发生交通事故。              工伤认定时间              2016年3月28日                  工资标准              2842元/月                  住院时间                 2015年12月28日-2016年2月7日，原告肖玉茂于住院41天，出院医嘱：其因特重颅脑损伤，出院后需要全休三月，贰人陪护，并防止癫痫发生，防跌倒。                  伤残等级              2017年7月13日经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定：伤残伍级，无生活自理障碍，可安义眼。                  劳动能力鉴定费              300元              劳动能力鉴定检查费              无                  医疗费              87851.02元              被告已支付给原告的工伤保险待遇              16560元（1380元×12个月）                  德阳市上年度职工月平均工资              4007.5元/月                  仲裁情况      原告于2017年10月24日向旌阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除原告与被告的劳动合同关系；2.被告支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和就业补助金、停工留薪期待遇、辅助器具费用、统筹地区以外就医的交通食宿费、医疗费用、护理费、住院伙食补助费等共计480732.51元。旌阳区劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年12月27日作出旌区劳人仲字[2017]474号仲裁裁决:1.原被告双方依法于2017年12月7日解除劳动关系；2.被告在该裁决生效后七日内支付原告一次性就业补助金132754.71元（60个月×4007.5元/月－第三方获得的107695.29元）、停工留薪期工资9527.1元（2842元/月×12个月－被告已经支付的16560元－第三方获得的8016.9元）、住院期间以及出院后的护理费7946.8元（80元/天×131天×2人－第三方获得的13013.2元），以上合计150228.61元。原告对该裁决不服，于2018年1月11日诉至本院。                  其他事实                 原告系被告员工，被告为原告交纳了2011年5月至2017年12月的社会保险。原告受伤后被告自2016年1月起至2017年12月每月向原告支付1380元，共计支付16560元。                  裁判      理由      裁判      理由      关于双方劳动关系的解除时间问题。2015年12月28日，原告受伤，其受伤经德阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。从该规定可以看出本案原告、被告双方的劳动关系的主动解除权应当由作为劳动者的原告行使，在被告认为原告停工留薪期满后就应当主动给原告安排工作事宜，而被告并未安排，原告也并未明确向被告表示过要解除与其的劳动关系，不能以原告的行为推动其解除劳动关系的意思，因此原告在仲裁庭审中要求仲裁委确认双方于2017年12月7日解除劳动关系，本院予以确认。      关于被告应当支付给原告的工伤保险待遇项目及数额的问题。原告于2015年12月28日发生工伤事故，被告为原告交纳了2011年5月至2017年12月的的社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款，第三十六条的规定，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费、住院期间的伙食补助费、统筹地区以外就医的交通食宿费、治疗工伤的医疗费用应当由工伤保险基金支持，故原告主张的上述费用，本院不予支持；根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款和四川省人民政府《关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》第八条第一款（川府发[2003]42号)的规定，停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金应当由被告支付，因此原告请求被告支付停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金予以支持，而停工留薪期最长不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。原告主张23个月的停工留薪期待遇但并未提交劳动能力鉴定委员会确定的需要延长的停工留薪期的证明，因此对于其停工留薪期时间本院支持12个月，按双方确认的工资2842元/月计算，经核算为34104元（2842元/月×12个月），对于已经支付的16560元予以品迭；关于护理费，原告住院医疗期间和出院医嘱载明需要护理期应当予以支持，因被告在原告住院期间及医嘱需要陪护期间未安排人员对原告进行护理，其应当向原告支付住院期间医嘱需要陪护期间的护理费，标准酌情按80元/天进行计算，该费用应当扣减原告已从第三方获得的赔付7913.5元，故本院对原告主张的护理费支持13046.5元（80元/天×131天×2人-已经从第三方获得的赔付7913.5元）。      综上，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金240450元（4007.5元/月×60个月）、停工留薪期待遇17544元（2842元/月×12个月-已经支付的16560元）、护理费用13046.5元，以上共计271040.5元。                  裁判      依据              依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号），德阳市人民政府关于印发德阳市工伤人员住院伙食补助费及转市外治疗的交通食宿费标准、报销办法的通知》（德办发【2011】61号）之规定                  裁判      主文                  一、原告肖玉茂与被告德阳市建发商品砼有限公司的劳动关系于2017年12月7日解除；          二、被告德阳市建发商品砼有限公司于本判决生效之日起十日内向原告肖玉茂支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费共计271040.5元；      三、驳回原告肖玉茂的其他诉讼请求。      如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。      案件受理费10元，由被告德阳市建发商品砼有限公司负担。                  告知      内容              如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。      审判员  代秀荣二〇一八年三月二日书记员  刘 羿