江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣11刑初2号公诉机关江西省上饶市人民检察院。被告人胡想汉，男，1974年1月18日出生，汉族，小学文化，江西省鄱阳县人，无业，住江西省鄱阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月12日被抓获，同年5月13日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年6月15日经鄱阳县人民检察院批准逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕，现羁押于鄱阳县看守所。辩护人张祥勇、彭威，江西宏正律师事务所律师。江西省上饶市人民检察院以饶检公诉刑诉（2017）68号起诉书指控被告人胡想汉犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省上饶市人民检察院指派检察员程某出庭支持公诉，被告人胡想汉及其辩护人江西宏正律师事务所律师张祥勇、彭威到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省上饶市人民检察院指控：2017年3、4月左右，被告人胡想汉在南昌杨家将足浴店附近以冰毒每克108元、麻果每个50元的价格，向南昌人（即熊焰）购买了将近150克冰毒及20个麻果，之后胡想汉以冰毒每克130元的价格卖给戴某10个麻果。2017年5月7日中午12点左右，被告人胡想汉在鄱阳镇汉庭酒店贩卖了200元的毒品给俞某，重量约为0.6克。2017年5月11日中午12点，被告人胡想汉在湖城学校旁边的麻将馆附近贩卖了200元毒品给俞某，重量约为0.6克。2017年5月12日下午15点左右，被告人胡想汉在湖城学校后面旁边的麻将馆附近贩卖了200元毒品给俞某，重量约为0.6克。公诉机关当庭出示了下列证据：1、受案登记表、立案决定书、常住人口信息、微信转账照片、通话记录、戴某死亡证明等书证；2、手机、塑料袋、烟盒、200元毒资等物证；3、证人戴某、俞某、吴某1、姜某、陈某、吴某2、闫某等人的证言；4、俞某、吴某1、姜某、陈某、吴某2等人的辨认笔录；5、毒品检验鉴定报告；6、视听资料；7、被告人胡想汉的供述与辩解。公诉机关认为，被告人胡想汉多次贩卖冰毒给他人，贩卖数量将近150克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分、应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人胡想汉对公诉机关指控其2017年5月份三次贩卖毒品给俞某的事实没有异议，一审庭审时其否认去过南昌向“南昌人”（熊焰）购买过毒品，其只是帮戴某转钱给“南昌人”，是戴某自己去南昌购买毒品。但是在一审判决之前又承认其去南昌购买毒品用于贩卖的事实，其表示认罪悔罪,请求法院从轻处罚。被告人胡想汉的辩护人提出：一、被告人胡想汉贩卖毒品给戴某事实不清，证据不足。关于胡想汉贩卖毒品给戴某一事主要的证据来自于双方的笔录。而胡想汉当庭表示受到刑讯逼供，其没有卖毒品给戴某，只是帮戴某转过钱。为此胡想汉当庭描述了被殴打的地点和打他的人员，并展示了手上被打后遗留的疤痕。同时，侦查机关移送的胡想汉的讯问录音录像，没有展现讯问全过程。因此，辩护人认为有充分证据显示胡想汉存在被刑讯逼供的事实，胡想汉关于贩卖毒品给戴某的笔录应当依法予以排除，不作为定案根据。1、本案中除了双方笔录并没有任何直接证据证实胡想汉贩卖毒品给戴某。胡想汉表示其是通过南昌人熊焰帮戴某购买毒品，但是该内容并没有熊焰的笔录相印证，真实性无法核实。公诉机关凭手机基站信息就认定胡想汉到过南昌，缺乏客观依据，手机的基站信息本身存在误差，不能单凭基站就确定手机位置，仅能证明该手机在2017年4月10日23时左右在南昌被使用过，并不代表当时使用该手机的人就一定是胡想汉，胡想汉也当庭辩解，其通过微信转账方式帮戴某向熊焰购买7000元毒品，之后戴某在胡想汉拒绝陪其一同拿毒品后，便拿着胡想汉的手机独自去南昌找熊焰拿毒品，该手机对于戴某而言，是拿到毒品的关键，戴某不出示胡想汉的手机及转账记录，又怎么证明自己才是7000元毒品的货主，因此，戴某拿胡想汉手机去南昌的行为在情理上完全可以说得通。在侦查机关没有提供胡想汉在南昌的相关视频之前，不能仅凭通话记录就认定胡想汉到南昌的事实。此外，公诉机关还以胡想汉指认熊焰的辨认笔录来推定胡想汉与熊焰在南昌见过面，胡想汉当庭表示该辨认笔录是在侦查机关的指挥下辨认，也没有见证人和办案人员签字，而胡想汉在笔录中提到曾经与熊焰视频过，因此，即便胡想汉辨认出熊焰，也完全可能是因为之前与熊焰视频过的结果，不能推论出胡想汉与熊焰见过面，交易过毒品。2、侦查机关既未现场抓获到胡想汉与戴某进行毒品交易，也没有找到任何胡想汉与戴某之间的金钱交易记录。因此在排除了胡想汉的笔录后，胡想汉是否给戴某毒品以及两人的交易数额、价格除了戴某的单方陈述并无其他证据佐证。虽然戴某表示侦查机关在其住处扣押的黄色盒子来源于胡想汉，但戴某本人未对纸盒辨认，胡想汉本人又当庭否认交付给戴某纸盒，加之又缺乏熊焰的笔录，因此无法认定该纸盒系胡想汉交付给戴某。3、即便胡想汉交付戴某纸盒，该纸盒中的物品是否就是侦查机关现场扣押的物品存疑，按照戴某的说法，胡想汉交付给其纸盒的时间和其被侦查机关当场查获的时间之间尚有一个月的间隔。在这个过程中，当场查获的物品是否就是胡想汉给戴某的物品，除了戴某的笔录外，也没有任何证据佐证。4、即便认定胡想汉交付给戴某的物品就是侦查机关在戴某家查获、扣押的物品，但该物品的重量以及是否属于毒品仍然存疑。本案没有看到戴某在封装口处签字，也没有拆装的照片。因此，在公安机关称量的物品是否是现场查获的物品无法核实。《称量笔录》、《鉴定文书》、存在程序违法问题。本案中侦查机关未付卷计量检定证书，其用于称量的器具是否是法定计量器具不得而知；没有相关称量照片，称量时是否归零以及称量时是否扣除了袋子的净重均无法核实；本案送检的检材超过了鉴定期限，程序违法。另外，从证据材料来看，戴某处扣押的塑料袋编号为3号，而相关《鉴定文书》送检编号则是2-2号，两者是否同一性无法核实。二、即便认定胡想汉贩卖毒品给戴某，其涉案数量也只能认定为46.34克。应以查获的数量为准，不应当仅凭戴某的单方笔录就认定毒品数量，况且戴某本人对于交易毒品的数量也没有一个准确的数字。从戴某家查获的物品有三份，一份是戴某身上，一份是印有“康远”的塑料盒中，一份是印有“春雨”的黄色盒子，戴某身上、“康远”塑料盒中的物品是否来自于“春雨”的黄色盒子，戴某并没有明确表态，公诉机关将上述物品一并归为胡想汉交付给戴某的，缺乏事实依据。三、胡想汉2017年5月7日卖给俞某毒品事实不清，证据不足。1、指控胡想汉2017年5月7日卖毒品给俞某，只有双方的笔录，并无其他证据印证，且笔录之间相互矛盾。俞某声称是通过自己的手机打电话给胡想汉买毒品，但没有与俞某的通话记录。2、侦查机关在办案时未让胡想汉与俞某等人进行辨认；3、该起事实侦查人员并未现场查获毒品，交易的是否是毒品，以及毒品的重量都无法确认。四、胡想汉2017年5月11日卖给俞某毒品事实不清，证据不足。1、胡想汉表示俞某因为没有钱，吴某2便拿自己的白色手机担保，押给胡想汉，而吴某2则表示俞某拿了一部黑色手机抵给胡想汉，双方说法不同；2、胡想汉表示拿到手机之后便让麻将馆的老板娘将手机放在麻将馆的柜子里。公诉机关未提供老板娘的询问笔录，手机照片上只有俞某的签字，没有胡想汉的签字；3、该起事实侦查人员并未现场查获毒品，交易的是否是毒品，以及毒品的重量都无法确认。五、胡想汉2017年5月12日卖给俞某毒品存在特情引诱，属于犯罪未遂。1、侦查机关现场缴获毒品后，没有进行封存；2、该次贩卖毒品是在侦查机关的授意下进行的，属于受到特情引诱实施毒品犯罪，应当依法从轻处罚；3、即便认定该次贩卖毒品，也属于犯罪未遂。六、胡想汉具有立功情节。1、胡想汉主动交代南昌人熊焰贩卖毒品的事实，并依法指认了熊焰，为侦查机关提供了重要的犯罪线索；2、胡想汉主动揭发戴某贩卖毒品的事实，并带领侦查人员将戴某抓获，属于立功，虽然胡想汉庭审时表示没有带侦查人员去抓戴某，但不排除因关押时间长，记忆产生偏差，侦查机关出具《情况说明》对胡想汉立功有详细表述，该《情况说明》应当采信。如果无法核实胡想汉是否带领侦查机关抓获戴某，根据“存疑有利于被告人”原则，也应认定胡想汉有立功情节，依法对其从轻、减轻处罚。七、胡想汉没有犯罪前科，系初犯，其归案后深刻认识到自己的犯罪行为，并积极配合侦查机关办案，其身患残疾，没有劳动能力，此次犯罪也是迫于生计不得已之下才做出的，法院即便认定胡想汉构成犯罪，考虑到胡想汉的个人情况，希望法院对其从轻处罚。经审理查明：2017年3、4月份左右，被告人胡想汉和戴某（2017年9月死亡）约定，由戴某出资13000元（已付12000元现金给胡想汉，欠胡想汉1000元）让胡想汉购买毒品，给戴某贩卖，后胡想汉电话联系“南昌人”（熊焰）购买毒品。2017年3月20日胡想汉通过手机微信分两次（一次5000元、一次2000元）转账7000元给“南昌人”，同年4月10日晚，胡想汉乘车从鄱阳县城到南昌市，在南昌市八一大桥蒋家巷杨家将足浴店附近向“南昌人”购买了16000元毒品，包括将近150克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和20粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），4月11日凌晨，胡想汉将毒品带回鄱阳县交给戴某，当日下午，胡想汉来到戴某家中，将98克左右的甲基苯丙胺和10粒甲基苯丙胺片剂给了戴某，其分得剩下将近50克的甲基苯丙胺和10粒甲基苯丙胺片剂，胡想汉将分得的毒品用于贩卖。2017年5月7日12时左右，被告人胡想汉在鄱阳县鄱阳镇汉庭酒店出售200元（重量约为0.6克）的甲基苯丙胺给俞某；同年5月11日12时左右，胡想汉在鄱阳县湖城学校旁边的麻将馆附近出售200元（重量约为0.6克）的甲基苯丙胺给俞某；同年5月12日15时左右，胡想汉在鄱阳县湖城学校旁边的麻将馆附近出售200元（重量为0.65克）的甲基苯丙胺给俞某，胡想汉当场被侦查人员抓获。胡想汉归案后于5月14日协助侦查人员将戴某抓获，侦查人员从戴某租住的鄱阳县水韵芝阳小区门口的四方水韵小卖部内查获尚未出售完的甲基苯丙胺48.51克。上述事实，有下列证据予以证实：1、鄱阳县公安局鄱公（治）受案字[2017]0801号受案登记表、鄱公（治）立字[2017]0808号立案决定书。证实2017年5月12日15时许，鄱阳县公安局治安大队民警对吸毒人员俞某询问时，俞某交代其吸食的毒品是从胡想汉处购买来的，后俞某配合民警打电话给胡想汉购买毒品，在鄱阳县城北湖城小学旁边的巷子中间位置，胡想汉交易毒品时被民警当场抓获。5月13日，鄱阳县公安局对胡想汉贩卖毒品案立案侦查。2、常住人口信息表。证实被告人胡想汉出生于1974年1月18日，案发时达到完全刑事责任年龄。3、被告人胡想汉的归案情况说明。证实2017年5月12日15时许，在鄱阳县鄱阳镇城北湖城小学南门旁的小巷中间位置，被告人胡想汉将一小包甲基苯丙胺（冰毒）及一颗甲基苯丙胺片剂（麻果）以200元的价格卖给俞某，被鄱阳县公安治安大队民警当场抓获。4、被告人戴某的归案情况说明。证实2017年5月14日，鄱阳县公安局禁毒大队民警在审讯被告人胡想汉时，胡想汉为争取立功，如实交代了家住鄱阳县鄱阳镇水韵芝阳小区门口的四方水韵小卖部的戴某涉嫌贩卖毒品，并与民警一起前往水韵芝阳小区，胡想汉向民警指认四方小卖部及戴某，后民警将胡想汉带回办案区，并立即组织人员对戴某事实抓捕，民警在四方水韵小卖部内将戴某抓获，戴某主动将身上印有“永盛销货凭证”字样的销货单，内装有疑似冰毒交给民警，还从四方小卖部桌子右手边的第一个抽屉内拿出印有“康远”字样的白色圆柱形塑料盒子，内装有疑似毒品冰毒，最后从床头处拿出一个印有“春雨”字样的纸质黄色盒子，内装有疑似毒品冰毒。5、被告人胡想汉的入所体检表。证实2017年5月13日，被告人胡想汉的入所体检表显示体表检查未见异常。6、证人戴某的死亡证明。证实证人戴某于2017年9月2日死亡。7、被告人胡想汉的手机微信照片。证实鄱阳县公安局民警在被告人胡想汉手机上调取到卖毒品给其的“南昌人”的微信信息，微信号×××，电话号码187××××3802，微信昵称“寡人”，胡想汉将该微信号备注的名称为“大花”。2017年3月20日16时16分，21时18分胡想汉通过微信分别向南昌人转账5000元、2000元。8、鄱阳县公安局鄱公（治）扣字【2017】0641号扣押决定书及清单、毒资照片。2017年5月12日15时许，鄱阳县公安局民警在鄱阳县湖城学校南门旁边的小巷子的中间抓获涉嫌贩卖毒品的胡想汉，并在购买毒品的俞某身上搜查出一个硬盒“中华”香烟的烟盒，该烟盒内发现用餐巾纸包着一个含有白色晶体颗粒的透明小塑料袋，以及一个含有一颗红色片剂的透明小塑料袋，胡想汉对查获的物品进行了指认，民警在见证人的见证下，对查获的物品进行了扣押。并从胡想汉身上查获了俞某向胡想汉购买毒品时使用的二张百元面值的人民币。9、扣押笔录、鄱阳县公安局鄱公（治）扣字【2017】0714号扣押决定书、清单及指认照片。证实2017年5月14日17时许，鄱阳县公安局民警发现鄱阳县鄱阳镇水韵芝阳小区内的四方水韵小卖部（15栋15号车库）的老板戴某涉嫌贩卖毒品罪，民警将戴某抓获，戴某主动交代还有一些毒品没有卖完，并主动将其身上一个印有“永盛销货凭证”字样的纸质销货单交给民警，该销货单内包着一个内装有白色晶体颗粒的透明小塑料袋，民警将其扣押并编为1号；戴某从小卖部右手边第一个抽屉内拿出一个印有“康远”字样的白色圆柱形塑料盒子，该塑料盒子内装着三个内装有白色晶体颗粒的透明小塑料袋，民警将其扣押并编为2号；戴某从车库床头处拿出一个印有“春雨”字样的纸质黄色盒子，该盒子内装着一个内装有白色晶体颗粒的大塑料袋，民警将其扣押并编为2-2号；在床头处还有一个银白色的电子秤，民警将其扣押并编为3号。戴某对民警扣押的白色晶体和电子秤进行了指认。10、指认纸盒照片。证实2107年5月26日，胡想汉指认其到南昌从南昌人手中购买毒品，南昌人给其的透明胶布胶好的纸盒。11、称量笔录及照片（俞某处扣押）。证实鄱阳县公安局民警在见证人的见证下对从吸毒人员俞某身上查获并扣押的一包白色晶体颗粒以及一颗红色片剂进行称量，经称量，净重分别为0.57克和0.08克，被告人胡想汉对称量结果无异议。12、称量笔录及照片（戴某处扣押）。证实鄱阳县公安局民警在见证人的见证下对从戴某身上查获并扣押的一包白色晶体颗粒，从戴某店里右手边第一个抽屉内查获并扣押的三包白色晶体颗粒，从戴某床头处查获并扣押的一包白色晶体颗粒进行称量，经称量，净重分别为0.5克、1.67克、46.34克，净重共计48.51克。戴某对称量结果无异议。13、上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（化）字【2017】128号理化检验鉴定报告。证实鄱阳县公安局民警将从俞某处扣押到的一包白色晶体颗粒以及一颗红色片剂送检，经过检验均检出甲基苯丙胺成分。14、上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（化）字【2017】129号理化检验鉴定报告。证实鄱阳县公安局民警将从戴某处扣押到的五包白色晶体颗粒送检，经过检验均检出甲基苯丙胺成分。15、通话记录。证实鄱阳县公安局民警调取了被告人胡想汉使用的132××××8067手机号码在2017年3月17日至4月13日期间的通话记录，其中3月20日、4月10日与戴某使用的150××××8726手机号、“南昌人”使用的187××××3802手机号码有频繁的通话记录。4月10日胡想汉的手机通话基站信息与其供述到南昌购买毒品的地点相吻合。另外还调取了胡想汉使用的132××××8067手机号码在2017年5月7日、11日、12日和陈某手机号码159××××4559、吴某2手机号码133××××4511，俞某手机号码182××××9200的通话记录。16、证人俞某的证言。证实2017年5月7日12时左右，其拿陈某的手机打电话给胡想汉，说要买二百元钱冰毒，胡想汉让其去汉庭酒店门口等，其和姜某、陈某就去了汉庭酒店门口，胡想汉就递给其一个用卫生纸包的一小袋冰毒，其给了一百元钱，并说另外一百元用微信转账。到了13时左右，其接到阎某的电话，当时其和姜某、陈某在鄱阳镇桐子园附近，见面之后，阎某让其去她家里吸食冰毒，当时姜某和陈某都在场，阎某就带着其跟姜某、陈某三人到了鄱阳镇八条巷一栋三层楼房的三楼靠南面一房间，阎某拿出吸毒工具，其和姜某、阎某三人就在房间里把买来的冰毒吸食完。5月11日12时左右，其和陈某、吴某2三人在阎某家里玩，吴某2提出让其买点冰毒来吸，其拿吴某2的手机跟胡想汉联系，胡想汉让其到湖城学校后门的一麻将馆里，其骑电动车带着吴某2到了麻将馆门口，吴某2说要买二百元冰毒，晚上再付钱，并把小米2手机押在胡想汉那里，胡想汉就拿出一袋用卫生纸包好的冰毒给其，之后其跟吴某2、阎某三人就在阎某家里吸食买来的冰毒。5月12日10时左右，其被鄱阳县公安局治安大队民警传唤，14时54分，其在民警的控制和监督下，其拿电话拨打了胡想汉132××××8067的电话，说要买冰毒。胡想汉叫其到湖城学校后面一麻将馆内交易，之后民警将编号为W4N3634586HE、F7Y1092534的两张面值一百元人民币交给其，其在民警的控制下前往麻将馆跟胡想汉交易，其和姜某看见胡想汉坐在在湖城学校后门一小车内的副驾驶室内，然后其就拿出事先准备好的两张一百元面值的人民币交给胡想汉，胡想汉就给其一个中华牌硬壳香烟盒，其打开烟盒发现有一团卫生纸，卫生纸里有一小袋冰毒和一颗麻果。然后其和姜某就离开了，民警就上前抓捕胡想汉。胡想汉是鄱阳县莲湖乡人，40岁左右，双腿有残疾。17、证人姜某的证言。证实2017年5月7日13时左右，俞某说要到胡想汉那里购买冰毒，让陈某骑电车带着其跟俞某去城北汉庭宾馆门口和胡想汉交易，到了汉庭宾馆门口，胡想汉拿出一个餐巾纸团给俞某，俞某拿了一张100元给胡想汉，说另外100元微信转账，俞某打开餐巾纸团，里面是一包白色晶体状粉末，之后俞某接到阎某的电话，让俞某去惠民小区见面，俞某、陈某跟其三人就去惠民小区跟阎某见面，阎某说要吸毒，于是带其三人去了她家里，阎某的家位于鄱阳镇八条巷，是一栋三层半的楼房，阎某把其三人带到三楼的卧室，其和俞某、阎某三人就在房间吸食买来的冰毒。5月12日15时左右，为了将胡想汉抓到，其和俞某将民警事先准备好的200元钱在胡想汉那里购买了200元钱冰毒。18、证人陈某的证言。证实2017年5月7日12时许，其和俞某、姜某在一起玩，俞某叫姜某打电话给胡想汉，向胡想汉买200元钱冰毒，约定在民政局旁边的汉庭酒店见面，之后其三人就去了汉庭酒店，在酒店门口，胡想汉给了俞某一小袋透明塑料袋子装的冰毒，俞某拿了一百元钱给胡想汉，并说剩下的一百元钱转账。14时许，俞某接到阎某电话，其三人就去了惠民小区找到阎某，过了一会，阎某带其三人去了位于八条巷的家中，到了三楼靠南面的一间房间，俞某、姜某和阎某三人就在房间里一起吸食冰毒。19、证人吴某2的证言。证实2017年5月11日14时许，其来到阎某位于鄱阳县鄱阳镇八条巷的家里，当时俞某也在，其让俞某还200元钱，俞某说没有钱，带其去拿冰毒，接着俞某骑电动车带其去拿了一个黑色智能手机，接着俞某带其去湖城学校，来到湖城学校跟中盛世纪城之间的路上，俞某拿出手机给一个脚拐的男子（胡想汉），说拿一包冰毒，说手机至少值200元钱，随后“拐子”（胡想汉）从裤子口袋拿出一包用卫生纸包好的冰毒给俞某，接着其跟俞某到了阎某住的房间，俞某拿出之前从“拐子”（胡想汉）那里用手机抵押来的冰毒，接着就一起吸食。20、证人阎某的证言。证实2017年5月7日13时左右，其打电话给俞某，想找吴某2，俞某说在惠民小区，其跟俞某约定在惠民小区门口的杂货店见面，当时俞某跟其他二名男子一起过来，俞某就说到其家里坐一下，其就带俞某等人去了位于八条巷的家中，到了三楼的房间，俞某拿出一包冰毒，其就跟俞某、另一男子一起将冰毒吸食掉。5月12日12时左右，俞某和另外一名男子来到其家三楼，吴某2当时也在，俞某就跟吴某2说出去买冰毒，过了一段时间，俞某和吴某2就带冰毒回来，大家就一起吸食冰毒。21、证人吴某1的证言。证实2017年5月12日15时许，其车子（车牌号赣Ｅ×××××）停在城北湖城学校旁边的一条巷子中间位置，其在驾驶室玩手机，因为天热，就打开副驾驶的门，这时胡想汉坐到其副驾驶位置，坐了几分钟，就有两个年轻人走过来，走到胡想汉身边，其中一个年轻人（俞某）拿了二百元钱给胡想汉，胡想汉接过钱就从裤子右边口袋拿了一个已经拆了包装的硬中华烟盒子给年轻人，并对该年轻人说：“东西在里面，不要打开看”，然后那两个年轻人就离开了，其猜测胡想汉是卖冰毒给年轻人，所以警告胡想汉不要乱弄。没过一会，公安人员就来把其和胡想汉带走了。22、证人戴某的证言。证实大概是在2017年3月份一天，其在店里给胡想汉打了电话，问胡想汉能否搞点冰毒来卖，胡想汉说要联系一下，过了三四天，胡想汉在电话里说帮其在南昌联系到了卖家，价格是130元一克，必须要100克起拿，到了晚上8点钟，其凑了12000元钱，其叫胡想汉到其店里拿钱，过了没多久，胡想汉坐了辆黑色的小轿车到其店里，其说只有12000元，欠他1000元，胡想汉拿了钱坐车直接到南昌去了，第二天（4月10日）凌晨才回来，胡想汉回来后直接到其店里，给了其一个黄色的纸盒子，说冰毒在里面，叫其收好，然后坐车离开，其把毒品藏在睡觉的床头下面。第二天13时左右，胡想汉到其家里说给其的毒品不止100克，叫其拿秤出来分一下，当时胡想汉用电子秤分了98克冰毒（含塑料袋）给其，其就说袋子都有7、8个（一个约0.6克），数量肯定不够，于是胡想汉又拿了几克出来给其，其称了一下，大概有102克（含塑料袋），98克左右的冰毒，其没卖完的48.51克被公安机关查获了，其他的被其以一小包0.6克200元的价格卖掉了，10个左右的麻果也被其以50元一个的价格全部卖掉了。胡想汉当时给其的毒品中有一些是胡想汉自己买的，将近50克的冰毒以及10个左右的麻果，胡想汉买那些毒品是拿来卖的。胡想汉是鄱阳县莲湖人，40多岁左右，是个拐子，手机号码是132××××8067。胡想汉肯定知道其买这些毒品是拿来贩卖赚钱的，胡想汉经常在其麻将馆里玩，麻将馆里打牌的人都知道其是贩卖毒品的人。23、证人俞某、姜某、陈某、吴某1、吴某2的辨认笔录。证实证人俞某从10张不同男性正面免冠照片中辨认出5号就是卖毒品给其的胡想汉；证人姜某从10张不同男性正面免冠照片中辨认出9号就是2017年5月7日和5月12日卖毒品给俞某的胡想汉；证人陈某从10张不同男性正面免冠照片中辨认出7号就是2017年5月7日卖毒品给俞某的胡想汉；证人吴某1从第一组10张不同男性正面免冠照片中辨认出5号就是2017年5月12日15时许坐在其车上的胡想汉，从第二组10张不同男性正面免冠照片中辨认出7号就是2017年5月12日15时许拿二百元现金给胡想汉的年轻人（俞某）；证人吴某2从12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号就是2017年5月11日14时许，俞某提供手机抵押后，卖冰毒给俞某的脚有点拐的男子（胡想汉）。24、证人吴某1的指认笔录。证实2017年5月12日15时许，在鄱阳镇湖城学校南门旁边的一条巷子中间位置，吴某1坐在自己车子驾驶位上，胡想汉坐在副驾驶位上，两个年轻人过来找胡想汉，其中一个年轻人拿了200元现金给胡想汉，胡想汉将一硬中华香烟烟盒交给该年轻人，吴某1对该烟盒进行了指认。25、被告人胡想汉的辨认笔录。证实胡想汉从第一组10张不同男性正面免冠照片中辨认出6号就是俞某，从第二组10张不同男性正面免冠照片中辨认出3号就是姜某；从12张不同男性正面免冠照片中辨认出2号就是2017年5月11日下午，和俞某一起找其买冰毒的人（吴某2）；从10张不同男性正面免冠照片中辨认出8号就是卖毒品给其的“南昌人”（熊焰）。26、被告人胡想汉的供述和辩解。证实其卖过三次冰毒给俞某，第一次是在五六天前（2017年5月7、8日）13时许，俞某打电话给其，问有没有冰毒，说要买二百元冰毒，其就叫俞某到鄱阳镇汉庭酒店门口，后俞某骑电动车带着一个小伙子（姜某）到了汉庭酒店门口，俞某给了其一百元钱，还欠其一百元，其把冰毒给了俞某；第二次是2017年5月11日14时许，俞某又打电话给其，问其要二百元钱冰毒，其就叫俞某到湖城学校南门旁麻将馆来，过了二十分钟，俞某骑电动车载了一个年轻人过来，俞某没带钱，就把和他一起来的一个人的手机扣在其那里，说晚上拿钱来换手机；第三次是2017年5月12日14时许，俞某打电话给其，说要把之前欠的三百元钱还给其，并让其再弄二百元钱冰毒，其就叫俞某到湖城学校南门旁麻将馆附近来拿冰毒，当时其朋友吴某1开车过来打麻将，其就坐到吴某1车上等俞某过来拿冰毒，没过几分钟，俞某跟姜某来到车子旁，其将冰毒给了俞某并收了二百元钱，其让俞某把之前欠的三百元钱给其，俞某说过一会就还，这时公安民警就过来把其传唤到公安局。这三次冰毒都是用卫生纸包着的。其卖给俞某的冰毒是其从一个“南昌人”（熊焰）手上购买过来的，每次俞某打电话找其要冰毒，其都是到其放冰毒地方拿的。2017年过年前，其听说卖毒品赚钱快，就问同村吸毒人员胡安稳能否弄到毒品，胡安稳就给了其一个“南昌人”（熊焰）的电话，其就给“南昌人”打电话，问对方能否拿到毒品，并加了“南昌人”的微信。2017年过年后（3、4月份），当时其手里的毒品没有多少了，戴某问其能否弄到冰毒，让其买13000元钱冰毒，其就联系了“南昌人”，“南昌人”就让其先付点定金，其就通过微信转了7000元钱（一次5000元、另一次2000元）给对方，到了晚上“南昌人”的电话就打不通了，过了几天，“南昌人”就回了其电话，说不会黑其那7000元钱，说出了点意外，过段时间风声不紧就打其电话，戴某的钱其就还给他了。过了半个月时间，“南昌人”打电话给其说搞到毒品了，其就问戴某要不要毒品，戴某就给了其12000元钱（实际上是13000元，还有1000元路费没有给），后其与“南昌人”联系，准备拿之前的7000元毒品，再额外拿100个冰毒（108元一个），到晚上7点左右，其就打车去了南昌。其到了南昌后，对方让其到八一大桥蒋家巷的杨家将足浴店附近，到了杨家将足浴店门口就打电话给“南昌人”，“南昌人”拿了一个用透明胶布胶好的纸盒给其，其给了对方11000元钱，“南昌人”给了其16000元钱冰毒和麻果，（其中15000元的冰毒以及1000元的麻果），将近150克冰毒及20个麻果，有11000元是帮戴某买的，其回到鄱阳后去了戴某租住在水韵芝阳小区的车库，分了100克冰毒以及10个麻果给戴某，戴某是拿去卖的，其自己留了将近50克冰毒和10个麻果，已经全部被其卖掉了。公安机关在戴某处查获的一个透明胶布胶好的纸盒就是南昌人给其装冰毒和麻果的纸盒。卖毒品给其的“南昌人”40岁左右，身高1米7左右，偏胖，圆脸，短发，皮肤偏黑，口齿不伶俐，南昌新建人。其所购买的毒品全部被其卖掉了，共盈利5000元左右。“南昌人”目前还欠其2000元钱，只给了其5000元钱毒品。27、戴某的讯问录音录像。证实公安人员讯问犯罪嫌疑人戴某时未发现刑讯逼供现象。28、被告人胡想汉的讯问录音录像。证实公安人员讯问被告人胡想汉时未发现刑讯逼供现象，胡想汉表情自然，主动交代前往南昌购买毒品用于贩卖的犯罪事实。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院予以采信。本院认为，被告人胡想汉违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）将近150克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）20粒（约为1.6克），其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出的被告人胡想汉存在被刑讯逼供的事实，胡想汉关于贩卖毒品给戴某的笔录应当予以排除的意见。经查，2017年5月14日15时胡想汉被送交鄱阳县看守所羁押，根据胡想汉的入所体检表，可以证实胡想汉在入所之前身体检查均未发现异常，另根据胡想汉的讯问笔录反映，2017年5月14日15时至18时15分是在鄱阳县看守所的讯问室内接受讯问，其在该次供述中才首次主动交代了其联系一个“南昌人”（熊焰）后到南昌购买16000元毒品的事实，其中帮戴某购买了11000元毒品，其自己买了5000元毒品，此后在看守所的多次供述均对到南昌购买毒品用于贩卖的事实供认不讳，特别是2017年6月15日在看守所接受讯问时，其仍表示希望配合公安机关将卖毒品给其的“南昌人”抓获。公安机关提供的胡想汉的讯问录音录像未发现有刑讯逼供情况，从录音录像中反映，胡想汉因想争取立功，主动交代了公安机关尚未掌握的其到南昌购买毒品用于贩卖的事实，胡想汉在自愿的情况下作供述，表述清晰，逻辑清楚，讯问笔录均有其签名、捺印。故辩护人的该项辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的指控被告人胡想汉贩卖毒品给戴某的证据不足的意见。经查，认定胡想汉贩卖毒品给戴某的证据有胡想汉的庭前供述，证人戴某的证言，微信转账记录和手机通话记录及基站信息等。胡想汉庭前供述提到：“2017年过年后，戴某问其能否弄到毒品，让其买13000元毒品，其就联系了“南昌人”，对方让其先交点定金，其就通过微信转了5000元给“南昌人”，后来又转了2000元，过了半个月左右，“南昌人”就打其电话说搞到毒品了，其就问戴某要不要毒品，戴某给了其12000元（实际应该给13000元，还有1000元路费没有给），其就打车去了南昌八一大桥蒋家巷的杨家将足浴店附近，“南昌人”拿了一个透明胶布胶好的纸盒给其，其给对方11000元，那次其共买了16000元冰毒和麻果，其中11000元是帮戴某购买的，其拿到毒品后就打车回鄱阳，回到鄱阳就去了戴某家，将毒品拿出来分了100个（克）左右冰毒和10个麻果给戴某，自己留了将近50克冰毒及10个麻果，都被其卖掉了，戴某的毒品也是拿去卖的”。而戴某的证言则提到：“2017年3月底一天，其问胡想汉能否弄点冰毒来卖，后胡想汉打电话说帮其在南昌联系到了卖家，价格130元一克，100克起拿，4月初的时候，其凑了12000元给胡想汉，欠胡想汉1000元，胡想汉拿了钱就坐车去了南昌，一直到第二天凌晨胡想汉打电话让其开门，胡想汉给了其一个黄色纸盒子，告诉其冰毒在纸盒里，让其收好，第二天下午，胡想汉叫其把毒品拿出来分，其分了102克冰毒（含塑料袋），扣除塑料袋也就是98克左右，胡想汉还给了其10个麻果，胡想汉带着40多克冰毒及10个麻果离开。其自己不吸食冰毒，胡想汉知道其买毒品是拿来贩卖赚钱的”。综上，在胡想汉以贩卖为目的到南昌购买毒品，然后拿到鄱阳贩卖的犯罪事实上，胡想汉的庭前供述与戴某的证言在毒品交易的时间、地点、价格、毒品的数量、两人支付毒资情况、毒品如何分配上均能够相互印证，胡想汉虽然在庭审中翻供，但是其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证，其庭前供述可以采信，本案中胡想汉的供述在前，戴某的供述在后，戴某的讯问录音录像也未发现有刑讯逼供现象，另有胡想汉手机上提取的微信转账记录、胡想汉与南昌人（熊焰）、戴某得手机通话记录及基站信息等证据予以佐证。故胡想汉到南昌购买毒品用于贩卖的事实足以认定。关于辩护人提出公安人员在戴某处扣押到的物品是否是毒品，扣押的纸盒是否是胡想汉给戴某的证据不足的意见。本院认为，2017年5月14日侦查人员将戴某抓获，在戴某住处搜查到若干白色晶体颗粒、纸盒、电子秤等物品，侦查人员当场予以扣押，当场制作了扣押笔录并拍照，并对扣押的白色晶体颗粒依法称量，经鉴定，扣押的白色晶体颗粒含有甲基苯丙胺成分。且侦查人员还让胡想汉对从戴某处扣押到的纸盒予以指认，戴某的庭前供述中承认该纸盒就是“南昌人”给其装毒品的纸盒。故辩护人的该项辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的公诉机关指控2017年5月7日、11日胡想汉卖毒品给俞某，事实不清，证据不足的意见。经查，2017年5月7日胡想汉卖毒品给俞某的犯罪事实有证人俞某、姜某、陈某的证言予以证实，该三名证人的证言在毒品交易的时间、地点、交易的方式上均能相互印证，还有胡想汉的通话记录予以佐证，胡想汉本人对该起犯罪事实也予以认可；5月11日胡想汉卖毒品给俞某的犯罪事实有证人俞某、吴某2的证言予以证实，俞某、吴某2的证言在毒品交易的时间、地点、交易的方式上均能相互印证，还有胡想汉的通话记录予以佐证，胡想汉本人对该起犯罪事实也予以认可。且俞某、姜某、陈某、吴某2还对胡想汉进行了辨认。关于辩护人提出的公诉机关指控2017年5月12日胡想汉卖毒品给俞某，属于犯罪未遂的意见。本院认为，2017年5月12日胡想汉出售毒品给俞某，虽然是在公安机关的控制下交付，但是胡想汉在接到俞某的电话后，双方约定好毒品交易的价格、地点，并经过了付款、交货环节，已经完成了毒品交易的全部形态，依法应认定为犯罪既遂。胡想汉本身具有贩卖毒品的主观故意，公安机关采用特情介入而将其抓获，不存在犯意引诱。故辩护人的该项辩护意见与事实不符，不予采纳。关于辩护人提出胡想汉带领侦查人员将戴某抓获，具有立功情节，要求从轻、减轻处罚的意见。经查，2017年5月14日，胡想汉主动交代了家住鄱阳县鄱阳镇水韵芝阳小区门口的四方水韵小卖部的戴某贩卖毒品，胡想汉与侦查人员一起前往鄱阳镇水韵芝阳小区，胡想汉向侦查人员指认四方水韵小卖部及戴某，后侦查人员将戴某抓获。该事实不仅有鄱阳县公安局出具的戴某归案情况说明予以证实，而且胡想汉的庭前供述也提到自己已经配合公安机关将戴某抓获，希望对其宽大处理。公安机关出具的情况说明与胡想汉的庭前供述能够相互印证，本院认为，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，胡想汉协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，应当认定为有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。虽然胡想汉庭审时辩解其没有向公安人员指认过戴某，但该辩解与客观事实不符，不予采纳。关于辩护人提出胡想汉主动交代“南昌人”（熊焰）贩卖毒品的事实，并依法指认了熊焰，为侦查机关提供了重要的犯罪线索，有立功表现的意见，本院认为，胡想汉主动交代其毒品上家，该信息属于其应当供述的范围，其虽然辨认了“南昌人”（熊焰），但目前该“南昌人”（熊焰）并未被抓获，故胡想汉的该项行为不能认定为立功。鉴于被告人胡想汉因贩卖少量毒品被抓获后如实供述贩卖毒品给俞某的犯罪事实，且还如实供述公安机关尚未掌握的其到南昌购买毒品用于贩卖的犯罪行为，其如实供述的同种罪行较重，依法应当从轻处罚；其被抓获后主动交代戴某贩卖毒品的犯罪事实，还向侦查人员指认戴某，协助公安机关抓获戴某，构成立功，依法可以从轻或者减轻处罚；胡想汉在一审判决前能认罪悔罪，亦可以酌情从轻处罚。综上，综合考虑被告人胡想汉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对其予以减轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条、第五条之规定，判决如下:一、被告人胡想汉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2025年11月11日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳。）二、扣押在案的毒品，予以没收，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 荣审 判 员  肖 萍人民陪审员  康炉宝二〇一八年三月二十七日书 记 员  林 敏