山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初736号 原告：尹慧民，男，汉族，1982年4月20日出生，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：陈延超，山东铭星律师事务所律师。 被告：山东红日化工股份有限公司，住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代理人：池某，经理。 委托诉讼代理人：郭士丽，山东泽钧律师事务所律师。 原告尹慧民与被告山东红日化工股份有限公司（以下简称红日化工公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告尹慧民的委托诉讼代理人陈延超、被告红日化工公司的委托诉讼代理人郭士丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尹慧民诉称，2005年7月原告到被告处工作，一直在营销中心从事销售工作，后调到公司总务部工作，双方未签订书面劳动合同，但口头约定月工资为5000元加1700元油补加提成，工资于次月发放。原告参加工作以来，一直兢兢业业的工作，很少有过节假日和双休日，被告也未给安排调休过，更未支付过加班费和年休假工资，且至今尚拖欠原告部分月份的工资。2017年6月底被告突然单方面解除原告的职务，并口头通知原告放假待岗在家，未再安排其它工作。现请求法院：1，解除原告与被告的劳动关系；2，被告支付未签订劳动合同双倍工资131978元，拖欠的工资46500元，加班费502512元，带薪休假工资123975元，经济补偿金143982元，诉讼费由被告承担。 被告红日化工公司辩称，1，原告主张的未签订劳动合同双倍工资131978元已过诉讼时效。原告主张未签订劳动合同双倍工资已超过诉讼时效。2，原告主张的拖欠工资46500元无事实依据。原告2017年7月4日未到公司销假，此后也未到公司上班，故工资发放到2017年7月3日。被告已依据劳动合同按时足额发放了原告工资，不存在拖欠情形。3，原告主张的加班费502512元、带薪年休假工资123975元根本不存在，根据劳动合同规定，原告实行的是不定时工作制，因此，原告主张加班费无事实和法律依据。原告2016年前的带薪年休假已过仲裁时效。4，原告主张的经济补偿金143982元无事实和法律依据。被告与原告劳动合同存续期间，原告的工资均已发放，被告从未有与原告解除劳动合同的意思，因此，原告要求经济补偿金无事实和法律依据。 经审理查明，原告于2005年7月在山东红日阿康化工股份有限公司工作，双方于2012年12月25日签订无固定期限劳动合同，实行不定时工作制。劳动报酬实行底薪加提成形式。2017年6月15日，被告进行工作调整，解除原告经理职务，并告知原告可继续从事销售工作，但不享受经理级待遇。原告于2017年6月16日休带薪年休假至2017年6月29日，被告处工作人员与原告联系调整其所负责的市场区域，双方未达成一致。2017年7月4日起，原告未再到被告处提供劳动，2017年7月25日，被告向原告邮寄关于要求到公司办理离职手续的通知，该邮件由原告家附近超市代收。2017年8月7日，原告向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字[2018]第13号仲裁裁决书，裁决解决双方劳动关系，驳回原告其他申诉请求。原告不服裁决书，为此成诉。 查明，根据原告提供的银行流水及被告提供的发放工资明细，原告离岗前12个月平均工资为4454.67元。 另查明，2016年12月27日，山东红日阿康化工股份有限公司变更为山东红日化工股份有限公司。 以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。 本院认为，原告尹慧民自2005年7月在被告处工作，原告以解除劳动关系为由申诉至仲裁部门，仲裁部门已作出裁决书，裁决部门裁决解除原被告劳动关系，原告未提出异议，被告未起诉，本院对此予以确认。本案的焦点原被告解除劳动合同关系系由谁提出。根据庭审查明，对双方争议基于被告撤销原告经理职务，未与原告协调已予认定。被告虽称系原告自行停止到被告处工作未能提供相关证据证明，本院不予认定。根据被告自认，被告以邮寄的方式通知原告办理辞职手续，但未送达原告本人，因此，被告解除劳动关系的通知也未生效。本案应以原告向仲裁部门申请解除劳动关系的时间确定双方解除劳动关系的时间。 原告主张未签订劳动合同的双倍工资131978元，根据被告提供证据，原被告已于2012年12月25日签订书面劳动合同，即使原被告在该日期以前存在未签订书面劳动合同的情形，原告主张该日期以前的未签订书面劳动合同的双倍工资请求，也已超过仲裁时效，原告该主张，本院不予支持。 原告主张被告拖欠的工资46500元，关于原告在被告处的工资。原告称其工资为5000元加1700元油补加提成，原告除提供银行流水外，未提供其他月工资证明，根据原被告劳动合同约定，原告工资为底薪加提成，原告除提供银行流水外，未提供其他证据，根据劳动争议举证规则，被告已提供了原告工资明细证明，应视为被告完成了工资举证责任。根据原告提供的银行流水及被告出具的原告工资明细表，能够互相印证，对原告在仲裁部门解除双方劳动合同关系前12个月的工资数额为4454.67元应予以认定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，月工资应为劳动者的应发工资。据此，被告已足额发放原告工资，不存在拖欠原告工资情形，原告该主张，本院不予支持。 原告主张加班费502512元，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告举证证明被告安排其加班的证据不足，对原告该主张，本院不予支持。 原告主张带薪年休假工资123975元，根据原告在被告处的工作年限，原告的带薪年休假为10天。根据被告提供证据，对原告已于2017年6月16日休带薪年休假至2017年6月29日。但原告2016年未休带薪年休假，被告未提供已休的证据，对2016年度未休带薪年休假工资，本院予以支持4096元（4454.67元/月÷21.75天*10天*200%）。 原告主张经济补偿金143982元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协调一致，可以变更劳动合同约定的内容。因被告撤销原告职务后，未安排原告工作，且未与原告协调一致。据此，应认定为被告未按照劳动合同约定提供劳动条件，据此，原告主张解除劳动合同关系并主张经济补偿金的请求，依法应予支持。根据原告在被告处工作年限及离职前12个月平均工资，本院支持原告经济补偿金55683.38元（4454.67元/月*12.5个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十八条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除原告尹慧民与被告山东红日化工股份有限公司的劳动关系； 二、被告山东红日化工股份有限公司支付原告尹慧民经济补偿金55683.38元，于本判决生效后十日内履行； 三、被告山东红日化工股份有限公司支付原告尹慧民2016年未休带薪年休假工资4096元，于本判决生效后十日内履行； 四、驳回原告尹慧民的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  杨化恕 人民陪审员  王玉玺 人民陪审员  主父峰 二〇一八年三月二十八日 书 记 员  陈薪如