湖北省襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0602民初28号原告：襄阳市泰基混凝土有限公司，住所地，襄阳市襄城区余家湖保康工业园。法定代表人：任志焕，该公司总经理。委托诉讼代理人：许彦、张奎，该公司员工。被告：湖北宏鑫建设集团有限公司，住所地，湖北省黄冈市沿江路**。法定代表人：汪从林，该公司董事长。委托诉讼代理人：高雄斌，湖北文赤壁律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭联众，该公司法务部经理。被告：湖北宏鑫建设集团有限公司襄阳分公司，，住所地，襄阳市襄城区长虹社区居委会代表人：姚进生，该分公司经理。委托诉讼代理人：曹春献，湖北三顾律师事务所律师。原告襄阳市泰基混凝土有限公司（以下简称泰基公司）与被告湖北宏鑫建设集团有限公司（以下简称宏鑫公司）、湖北宏鑫建设集团有限公司襄阳分公司（以下简称宏鑫襄阳分公司）合同纠纷一案，本院于2018年1月5日立案受理后，经原告申请，本院于2018年3月1日作出（2018）鄂0602民初28号保全裁定，裁定冻结被申请人湖北宏鑫建设集团有限公司银行存款250万元，查封被申请人湖北宏鑫建设集团有限公司位于湖北省黄冈市黄州区西湖一路24号（惠民大厦）一层的不动产权证书号为S097965房屋一套。本案依法由审判员孙华适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泰基公司的委托诉讼代理人许彦、张奎、被告宏鑫公司的委托诉讼代理人高雄斌、谭联众，被告宏鑫襄阳分公司的代表人姚进生及委托诉讼代理人曹春献到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰基公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告宏鑫襄阳分公司于2016年7月1日签订的《混凝土委托加工供应合同书》；2、请求判令被告宏鑫公司立即支付原告商品混凝土款1811770元及其自合同解除之日起按同期贷款利率计算的利息损失；3、被告宏鑫公司赔偿原告违约金271765.5元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月1日，原告与被告宏鑫襄阳分公司签订《混凝土委托加工供应合同书》，约定原告向其承建的观音阁文化长廊提供商品混凝土。合同签订后，原告依约提供了商品混凝土。因被告宏鑫襄阳分公司承建的观音阁文化长廊属违建工程，致使双方签订的《混凝土委托加工供应合同书》无法继续履行。被告宏鑫襄阳分公司拖欠商品混凝土款1811770元。致使合同终止的违约责任系对方行为所致，应承担违约责任。被告宏鑫襄阳分公司系被告宏鑫公司的分支机构，其对外责任应由宏鑫公司承担。被告宏鑫公司辩称，宏鑫公司未承接过也未委托宏鑫襄阳分公司承接观音阁文化长廊工程。《混凝土委托加工供应合同书》以及对账单上宏鑫襄阳分公司的印章与备存印章不一致，系行为人伪造，合同不能成立，原告未尽到审查义务，请求法院驳回原告对宏鑫公司及宏鑫襄阳分公司的诉讼请求。被告宏鑫襄阳分公司辩称，混凝土具体使用人为观音阁文化长廊的八个标段。原告也有过错，判令被告承担违约金无依据。请求驳回原告对被告的所有诉请。经审理查明，2016年7月1日，被告宏鑫襄阳分公司（委托方、甲方）与原告泰基公司（加工方、乙方）签订一份《混凝土委托加工供应合同书》,约定由甲方委托乙方为其承建的位于207国道南渠旁的观音阁文化长廊项目加工生产混凝土，如单方违约造成合同的终止，违约方向守约方支付本合同总价款15%的违约金并赔偿守约方相关损失。合同对双方的权利义务等作出约定，并以补充协议方式约定了单价。宏鑫襄阳分公司负责人姚进生在该合同书上签字并盖“湖北宏鑫建设集团有限公司襄阳分公司”字样印章。合同签订后，原告按约定提供混凝土用于观音阁文化长廊工程。2017年7月17日，对于原告（供应方）在2016年7月13日至2017年1月13日期间供应给被告宏鑫襄阳分公司（采购方）用于观音阁文化长廊的混凝土款，原告泰基公司与被告宏鑫襄阳分公司形成一份“襄阳市泰基混凝土有限公司商砼应收款结算对账单”，对供应给观音阁文化长廊一标、二标、三标、四标、六标、七标、无标标段的混凝土方量以及应收款列表分项统计，合计：2016年7月13日至2017年1月13日，采购方合计使用混凝土7270.5立方米，本期合计欠款金额为1811770元。姚进生在该对账单上签字并盖“湖北宏鑫建设集团有限公司襄阳分公司”字样印章加以确认。2017年8月11日，观音阁文化长廊项目因属违法建设被拆除。其后原告向被告多次催混凝土欠款无果，诉诸本院。2018年2月11日，本院依法向被告送达了起诉状副本等应诉手续。另查明，原告泰基公司未就观音阁文化长廊项目混凝土的供应与各标段签订买卖合同。姚进生以宏鑫襄阳分公司名义分别与观音阁文化长廊项目各标段施工方签订有工程施工合同书。本院认为，被告宏鑫襄阳分公司系依法成立并领取营业执照的被告宏鑫公司的分支机构，原告泰基公司与被告宏鑫襄阳分公司签订的《混凝土委托加工供应合同书》以及“襄阳市泰基混凝土有限公司商砼应收款结算对账单”真实有效。被告宏鑫公司辩称《混凝土委托加工供应合同书》以及对账单上宏鑫襄阳分公司的印章与备存印章不一致，系行为人伪造，但并未提交宏鑫襄阳分公司在公安机关的的备案留存印章，即使《混凝土委托加工供应合同书》以及对账单上宏鑫襄阳分公司的印章确系行为人伪造，但姚进生时任宏鑫襄阳分公司的负责人的身份是真实的，姚进生作为宏鑫襄阳分公司负责人的签字是真实的，原告有理由相信姚进生作为宏鑫襄阳分公司负责人履行职务的真实性，原告基于对姚进生的宏鑫襄阳分公司负责人的身份真实性的信赖与之交易，故姚进生的行为是代表宏鑫襄阳分公司的行为，至于姚进生所盖宏鑫襄阳分公司公章是否为真实的备案留存公章，超出原告合理审查范围。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。本案宏鑫襄阳分公司系宏鑫公司的分公司，不具有法人资格，产生的民事责任应由宏鑫公司承担。本案中观音阁文化长廊因系违建工程被拆除，导致《混凝土委托加工供应合同书》不能继续履行，故原告主张解除《混凝土委托加工供应合同书》的诉请，于法有据，本院予以支持。合同解除而终止后，不影响合同中结算条款的效力，当事人并有权要求赔偿损失，故原告主张被告宏鑫公司支付商品混凝土款1811770元以及自合同解除之日起按同期贷款利率计算的利息损失，本院予以支持。关于合同解除时间，原告递交诉状并经由法院向被告送达的行为视为向合同相对方发出了解除合同的通知，解除时间为起诉状送达至被告之日，故本案中合同解除的时间为2018年2月11日。因不符合约定的违约金的给付条件，且本院已支持了原告利息损失的请求，故原告主张被告支付违约金，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、原告襄阳市泰基混凝土有限公司与被告宏鑫建设集团有限公司襄阳分公司2016年7月1日签订的《混凝土委托加工供应合同书》于2018年2月11日解除。二、被告湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告襄阳市泰基混凝土有限公司偿还拖欠的商品混凝土款1811770元及其利息损失（利息计算方式:以1811770元为本金，自2018年2月11日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至欠款还清之日止）。三、驳回原告襄阳市泰基混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为11734元，诉讼保全费5000元，合计16734元，由原告襄阳市泰基混凝土有限公司负担2182元，被告湖北宏鑫建设集团有限公司、被告宏鑫建设集团有限公司襄阳分公司共同负担14552元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员 孙 华二〇一八年三月二十一日书记员 檀小寅