广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤05民初654号原告：杨树涛，男，汉族，1978年9月28日出生，住广东省汕头市澄海区。委托诉讼代理人：黄民峨，广东赛博律师事务所律师。被告：蔡爱华，女，汉族，1962年1月4日出生，住广东省汕头市龙湖区。委托诉讼代理人：曾爱东，国信信扬（汕头）律师事务所律师。委托诉讼代理人：章世铿，国信信扬（汕头）律师事务所律师。被告：香港中地投资有限公司，住所地香港铜锣湾一糖街铜锣湾商业大楼6楼602号。代表人：彭佳顺。原告杨树涛与被告蔡爱华、被告香港中地投资有限公司（下称中地公司）借款、抵押合同纠纷一案，本院于2017年3月10日立案后，依法适用普通程序，于2018年3月6日公开开庭进行了审理。原告杨树涛的委托诉讼代理人黄民峨，被告蔡爱华的委托诉讼代理人曾爱东到庭参加诉讼。被告中地公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨树涛向本院提出诉讼请求：1.判决蔡爱华立即付还杨树涛借款本金800万元及该款自2016年8月23日起计至将来判决限定还款之日止按年利率24%计的利息(暂计至2017年3月9日止利息为104万元)；2.判决蔡爱华付还杨树涛本案律师代理费11万元；3.判决杨树涛就蔡爱华上述债务，享有对本案借款抵押物即中地公司名下位于广东省南澳县××澳湾××山××区国有土地使用权【面积6666.34平方米，土地使用证号：南府国用（2014）第特1409号】的优先受偿权；4.本案诉讼费由蔡爱华、中地公司承担。事实和理由：杨树涛与蔡爱华、中地公司于2015年1月23日签订一份《借款及抵押、保证协议书》，约定：(1)蔡爱华于2015年1月23日向杨树涛借款1000万元，借款利息为每月3%，并应于每月22日前付还利息；(2)借款期为五个月(即自2015年1月23日起至2015年6月22日止)，届满则必须还清本息，若逾期还款，则应按日千分之五计算违约金；(3)中地公司作为借款抵押人自愿提供自有的位于南澳县××澳湾××山××区国有土地使用权【面积6666.34平方米，土地使用证号：府国用（2014）第特1409号】作为本借款的抵押物，对蔡爱华的借款本息及违约金承担抵押担保责任，杨树涛对抵押物享有优先受偿权。接着，杨树涛于2015年1月23日有通过陈若刁工行账户将1000万元款项汇付到蔡爱华建行账户；上述抵押物也在南澳县国土资源局办理了相应的抵押登记。后因蔡爱华、中地公司仍未能按约定还款，仅有陆续付还部分利息且经常是逾期支付，对所欠借款本金及所欠利息余款一直拖欠不还且经催讨无果，故杨树涛于2016年依法向汕头中级人民法院起诉。后经蔡爱华、中地公司请求及表达还款诚意，杨树涛撤诉。后蔡爱华于2016年4月29日付还杨树涛借款本金200万元，仍尚欠杨树涛借款本金800万元及相应利息。对上述欠款，蔡爱华、中地公司虽有表示将尽快筹资清偿，但仍一直没有履行还款义务。另外，蔡爱华曾确认杨树涛同时有权向其追讨律师费用。为此，杨树涛现依法起诉并提出如上诉求，恳请依法判准。蔡爱华辩称：1.对于诉讼请求一，杨树涛诉请的蔡爱华应该返还的借款本金及截止起诉日的利息，杨树涛经过核对，金额是准确的。请求法庭注意的是，原先双方在签订的借款及抵押保证协议书所约定的利息是比较高的，是达到月利息3%，这个标准超过法定的最高标准，因此蔡爱华也是负担了沉重的债务负担，蔡爱华请求在法庭的主持下对所欠的本金达成调解，争取在8月前偿还本金，利息予以减免，如果调解不成，请法庭依照双方签订的协议逾期付款违约金的约定来判决偿还逾期付款违约金，而不是按杨树涛所主张的年利息24%来付还利息。关于诉讼请求二，蔡爱华有在还款计划承诺书中确认，偿还杨树涛主张债权的费用，包括律师费，但是就杨树涛所提交法庭的证据来看，截止今天开庭，杨树涛支付给律师的律师费仅为两万元，但是杨树涛主张要求蔡爱华付还律师费11万元，超出部分缺乏依据。关于诉讼请求三，杨树涛主张对中地公司提供抵押的土地使用权享有优先受偿权，蔡爱华认为，三方所签订的借款及抵押保证协议书合法有效，中地公司也办理了相应的抵押登记手续，但是需要向法庭和杨树涛说明的是，中地公司之所以将其名下的土地抵押给蔡爱华的债权人，是因为中地公司在抵押前是欠蔡爱华债务，上述抵押土地其实是中地公司与蔡爱华之间，中地公司已经用土地以物抵债，抵还给蔡爱华，双方的土地过户手续一直在办理中，所以蔡爱华与杨树涛借款本息的债务问题，包括抵押问题，其实都应该由蔡爱华处理和承担，跟中地公司没有关系，中地公司只是配合办理相关的手续。处理可以由蔡爱华与杨树涛协商处置的。以上三点意见，就蔡爱华的经济状况和偿还能力，如实偿还双方的债权债务，请法庭谅解蔡爱华资金困难。中地公司未作答辩。杨树涛为支持其诉讼请求提供了以下证据：1.杨树涛的身份证，证明杨树涛的主体资格。2.蔡爱华的身份证，证明蔡爱华的主体资格。3.中地公司的商业登记证以及香港律师楼对该商业登记证所作的公证材料以及该商业登记证的中文译本，证明中地公司的主体资格和主体的真实性。4.《借款及抵押、保证协议书》，证明民间借贷关系的存在；借款金额及时间、利息及违约金、担保（抵押）、借款及担保责任范围等约定；蔡爱华所存在的借欠款事实；蔡爱华、中地公司应向杨树涛承担的民事责任。5.借据、银行汇款凭证，证明蔡爱华有实际收到杨树涛所交付的借款，杨树涛已完成了出借义务；利息约定；违约金约定。6.抵押物土地权利证明书，证明抵押物有进行抵押登记，杨树涛对抵押物享有优先受偿权。7.委托代理合同、律师服务费发票，证明蔡爱华必须承担杨树涛委托律师诉讼代理的律师服务费。8.《还款计划承诺书》，证明蔡爱华作出的还款承诺及还款责任范围。9.中地公司提供的抵押物的《国有土地使用证》，证明中地公司是该土地真实存在的使用权人。本院组织当事人进行了证据质证。蔡爱华对杨树涛提供的证据的质证意见：对证据1-3、6-7没有异议。证据4《借款及抵押、保证协议书》第四条关于中地公司提供给蔡爱华作为借款的抵押物的偿还责任是约定对蔡爱华应偿还杨树涛本息及违约责任，也就是蔡爱华对于借款协议里涉及的本金利息没有异议，中地公司所提供的抵押物偿还责任是限于本协议书。对于蔡爱华2016年5月10日向杨树涛所出具的《还款计划承诺书》，中地公司没有盖章，请法庭注意抵押物担保范围的问题。证据8对确认欠款本金没有异议，但是对里面的利息由于这份还款计划承诺书只是蔡爱华的单方意思表示，与杨树涛并没有达成对原先所签订的借款协议的变更的合意，之前借款协议所约定的关于逾期付款的违约金计算仍然有效，所以利息应该按照原先的借款协议约定的日千分之五来计算，而不能按还款计划承诺书上所记载的利率计算。经审查，杨树涛提供的证据真实、合法、与本案有关联，本院予以确认。本院查明：2015年1月22日，杨树涛与蔡爱华、中地公司签订一份《借款及抵押、保证协议书》，约定蔡爱华向杨树涛借款1000万元，借款期限五个月，自2015年1月23日起至2015年6月22日止；借款期限届满，蔡爱华应按时足额付还全部借款，否则蔡爱华应承担迟延履行期间的本金按日千分之五给付违约金；中地公司自愿提供自有的位于汕头市××澳湾××山××区国有土地使用权【面积6666.34平方米，土地使用证号:南府国用（2014）第特1409号】作为借款的抵押物，对蔡爱华应偿还杨树涛本息及蔡爱华的违约责任承担抵押担保责任。同日，上述抵押物办妥抵押登记手续，南澳县国土资源局出具了南府他项（2015）第土抵320号《土地他项权利证明书》。2015年1月23日，杨树涛通过陈若刁名下中国工商银行账号62×××09分三次汇入蔡爱华中国建设银行账号31×××05借款400万元、400万元、200万元。同日，蔡爱华向杨树涛出具一份借据，载明蔡爱华向杨树涛借款1000万元，借款按月利率3%计算利息；蔡爱华应自签订之日起每月22日前付还杨树涛全部借款利息。否则杨树涛有权单方解除2015年1月23日签订的借款及抵押保证协议书，并提前要求蔡爱华偿还全部借款，且蔡爱华应承担迟延履行期间的利息按日百分之五计付违约金。2016年5月10日，蔡爱华向杨树涛出具《还款计划承诺书》，载明：蔡爱华于2015年1月23日向杨树涛借款1000万元，蔡爱华因资金困难无法按时足额履行还款义务，现确认截至2016年5月10日止，尚欠杨树涛借款本金800万元。蔡爱华承诺上述欠款800万元将自2016年5月份起至2017年5月22日止，蔡爱华应于每月23日前付还杨树涛欠款利息24万元，共12个月合计利息款288万元；同时，蔡爱华保证上述所欠借款本金800万元将于2017年5月22日前一次性全额还清所有欠款。若蔡爱华能够提前付还全额借款本金及利息，杨树涛承诺自2016年4月23日起至全额借款本金及利息提前还清之时，利息改为2.8%，即借款利息每月22.4万元，多收的利息部分退回给蔡爱华；若蔡爱华未按时足额履行上述还款义务，杨树涛有权提前追讨全部欠款（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）。《还款计划承诺书》落款同时打印上“担保人（签章）：香港中地投资有限公司”，但中地公司未在《还款计划承诺书》上签章。此后，蔡爱华没有还款，杨树涛遂于2017年3月9日向本院起诉，提出前述诉讼请求。另查明，杨树涛为了本案诉讼支付了律师费11万元。本院认为：因中地公司系在香港特别行政区注册成立的公司，故本案属涉港借款、抵押合同纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”因此，本案的抵押合同纠纷应适用不动产所在地法律即中华人民共和国内地法律。杨树涛与蔡爱华、中地公司签订的《借款及抵押、保证协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，应确认有效。合同签订后，杨树涛依约出借1000万元给蔡爱华，履行了出借人的合同义务。蔡爱华借款后仅偿还借款本金200万元及部分利息，尚欠杨树涛借款800万元及该款自2016年8月23日起的利息，蔡爱华的行为已构成违约，应承担相应的民事责任。杨树涛请求判决蔡爱华立即付还杨树涛借款本金800万元及该款自2016年8月23日起计至判决限定还款之日止按年利率24%计的利息，有充分的事实依据和法律依据，本院予以支持。关于杨树涛请求判决蔡爱华付还本案律师代理费11万元的问题，因蔡爱华出具的《还款计划承诺书》约定，若蔡爱华未按时足额履行承诺的还款义务，杨树涛有权提前追讨全部欠款（包括但不限于诉讼费用、律师费用等），故杨树涛据此请求蔡爱华支付律师代理费，依据充分，理由成立，本院予以支持。中地公司提供其所有的位于广东省汕头市××澳湾××山××区国有土地使用权作为借款的抵押物，承诺对蔡爱华应偿还杨树涛的本息及蔡爱华的违约责任承担抵押担保责任，并办妥抵押登记手续，抵押合同应认定有效。因此，杨树涛请求对中地公司位于广东省南澳县××澳湾××山××区国有土地使用权在蔡爱华结欠杨树涛的借款本息范围内享有优先受偿权，依据充分，理由成立，本院予以支持。杨树涛请求就蔡爱华应支付的律师代理费对中地公司位于广东省南澳县××澳湾××山××区国有土地使用权享有优先受偿权，因《借款及抵押、保证协议书》未约定中地公司应对律师费承担抵押责任，而《还款计划承诺书》未经中地公司盖章确认，故杨树涛的上述请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。中地公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告蔡爱华应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告杨树涛借款本金800万元及该款自2016年8月23日起按年利率24%计至本判决限定还款之日止的利息；二、被告蔡爱华应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告杨树涛本案律师代理费11万元；三、原告杨树涛对被告香港中地投资有限公司提供抵押的位于广东省南澳县青澳湾北角山片区国有土地使用权【面积6666.34平方米，土地使用证号:南府国用（2014）第特1409号】在上述第一项的债权范围内享有优先受偿权；四、驳回原告杨树涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费75850元，由被告蔡爱华负担。如不服本判决，原告杨树涛、被告蔡爱华可以在判决书送达之日起十五日内，被告香港中地投资有限公司可以在判决书送达之日起三十日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  姚焕丹审判员  江炯坤审判员  林 立二〇一八年三月二十八日书记员  姚晓銮