云南省宾川县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云2924刑初9号公诉机关宾川县人民检察院。被告人刘才后，男，1956年8月12日生，汉族，小学文化，江西省余干县人，农民。住江西省上饶市余干县。因本案2017年3月2日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。2017年11月1日被本院取保候审。被告人刘太平，男，1987年4月21日生，汉族，小学文化，江西省余干县人，农民。住江西省上饶市余干县。曾因犯非法经营罪于2013年11月29日被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，刑期自2013年7月20日起至2014年7月19日止。因本案2017年3月2日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕，2017年9月27日被释放。宾川县人民检察院以宾检刑检刑诉(2017)67号起诉书指控被告人刘才后、刘太平犯非法经营罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本案经云南省高级人民法院批准，由本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2017年9月25日作出（2017）云2924刑初135号刑事判决书。宣判后，宾川县人民检察院以宣告被告人刘太平无罪与事实和在案证据不符，适用法律错误、量刑畸轻为由提出抗诉。大理白族自治州中级人民法院于2017年12月22日作出（2017）云29刑终253号刑事裁定书，以原判宣告被告人刘太平无罪的事实不清，适用法律不当，且抗诉机关在抗诉过程中提供了新的证据，可能影响公正审理为由，发回本院重新审判。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，宾川县人民检察院指派检察员王苏会出庭支持公诉，被告人刘才后、刘太平到庭参加诉讼。现已审理终结。宾川县人民检察院指控，2016年3月14日，被告人刘才后以200元/月在云南省昆明市官渡区矣六街道办渔村271号租赁了何某户一楼一间房屋为仓库，后被告人刘才后与其子被告人刘太平从浙江购买卷烟通过物流运至昆明市进行销售。2017年3月1日7时许，被告人刘才后、刘太平驾驶云Ａ×××××号白色面包车前往昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城“昆明往返浙江物流站”，收取8箱卷烟运至矣六街道办渔村租赁的仓库，将4箱卷烟放置在仓库，欲将其余4箱卷烟运至矣六街道办后所小学旁的停车场内进行销售，9时许，途径矣六街道办渔村锦园宾馆时被公安民警查获，当场缴获84mm红梅（顺）卷烟4箱，在租赁的仓库内缴获84mm红梅（顺）卷烟12箱，共计1680条（合计336000支）。经鉴定，查获的卷烟全部为真品卷烟，价值人民币58800元。针对指控事实，公诉机关向法庭出示了相应证据。公诉机关认为，被告人刘才后、刘太平为谋取非法利益，未经许可经营烟草专卖品，价值人民币58800元，情节严重，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第四款之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人刘才后、刘太平拒不供述犯罪事实，认罪态度较差。被告人刘太平曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。建议对被告人刘才后、刘太平判处一年以上二年零六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘才后对公诉机关的指控无异议，认为公诉机关提出的量刑建议过高。被告人刘太平提出，其仅于2017年3月1日参与被告人刘才后运输过香烟，公诉机关提出的量刑建议过高。经审理查明，2016年3月14日，被告人刘才后以200元/月在云南省昆明市官渡区矣六街道办渔村271号租赁了何某户一楼一间房屋为仓库，欲从浙江购买卷烟通过物流运至昆明市进行销售。2017年2月28日，被告人刘太平明知被告人刘才后非法经营卷烟，仍驾驶云Ａ×××××号白色面包车载刘才后从昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城“昆明往返浙江物流站”收取8箱卷烟运至租赁的仓库存放。3月1日7时许，被告人刘太平再次驾驶云Ａ×××××号白色面包车载被告人刘才后前往昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城“昆明往返浙江物流站”，收取8箱卷烟运至租赁的仓库，将4箱卷烟存放在仓库，其余4箱卷烟欲进行销售，销售途中在矣六街道办渔村锦园宾馆附近被公安民警查获，当场查获84mm红梅（顺）卷烟4箱，在刘才后租赁的仓库内查获84mm红梅（顺）卷烟12箱，共计1680条（合计336000支）。经鉴定，查获的卷烟全部为真品卷烟，价值人民币58800元。案发后，公安机关向被告人刘才后、刘太平扣押卷烟1680条、所有人为程某的云Ａ×××××号面包车一辆。上述事实，有经庭审质证、认证确认为有效的以下证据予以证明：1、受案登记表、报案笔录、云南省宾川县烟草专卖局举报记录表及截图、案件来源表、立案决定书，证明2017年2月27日，举报人成某、高某向宾川县烟草专卖局举报，有两外省籍父子在昆明市官渡区通过物流从外省非法运输卷烟至昆明销售，并向公安机关报案，公安机关接报案后对案件立案侦查。2、常住人口登记表、身份证复印件，证明被告人刘才后、刘太平的身份。3、请示、批复、指定管辖通知书、决定书，证明云南省公安厅、云南省人民检察院、云南省高级人民法院指定本案由宾川县公安局、宾川县人民检察院、宾川县人民法院管辖。4、租房记录，证明被告人刘才后在昆明市官渡区矣六街道办渔村271号租房的情况。5、绍兴俊业货物运输有限公司昆明托运部货运受理单、货物承运日报表，证明绍兴俊业货运服务部的发货情况；6、罪犯档案资料、浙江省余姚市人民法院（2013）甬余刑初字第1684号刑事判决书，证明被告人刘太平的前科情况。7、抓获经过，证明2017年3月1日9时许，公安民警在昆明市官渡区矣六街道办渔村锦园宾馆附近抓获被告人刘才后、刘太平。8、调取证据通知书以及调取的相关材料，证明宾川县公安局向昆明市五华区烟草专卖局调取该局于2015年8月8日在昆明市官渡区矣六街道办渔村查获刘才后看守的价值人民币67810元的卷烟1718条，以及向云南省峨山彝族自治县烟草专卖局调取该局于2016年3月22日查获刘太平非法运输价值人民币29400元的卷烟840条的相关材料。9、证人成某、高某的证言，证明成某、高某于2015年知晓余干县两父子在官渡区渔村租房贩卖卷烟，货每隔一天从浙江省发往昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城“昆明往返浙江物流站”，每次都是八个纺织袋包装的箱子，每次都是由儿子驾驶车辆将卷烟运至租赁的仓库存放；成某曾于2015年向昆明市五华区烟草专卖局，以及成某和高某于2016年3月12日向玉溪市峨山县专卖局、2017年2月27日向宾川县烟草专卖局举报二人贩卖卷烟。10、证人何某的证言，证明被告人刘才后于2016年3月14日在昆明市官渡区矣六街道办渔村271号租房的情况。11、证人姜某能的证言，证明我经营昆明市经济开发区洛羊俊业货运服务部,刘太平曾多次到物流服务部取货，每次取货都是开一辆白色面包车来，取的都是编织袋包装的七、八个纸箱，具体取货日期记不清了，纸箱里面是什么物品不清楚，每次取货报货名和货号就可以取货了，不需要登记身份证。12、证人谢某的证言，证明刘太平曾在宾川县看守所向同监室的人说过，他和他父亲共同经营香烟，香烟从浙江运到昆明贩卖，每条烟赚取差价两三元，所犯罪行应判一年的刑期；13、被告人刘才后的供述，证明我未办理烟草专卖许可手续，与老乡联系从浙江购买白红梅卷烟到昆明市销售，2017年2月28日与儿子刘太平到昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城“昆明往返浙江物流站”收取8箱卷烟存放到官渡区矣六街道办渔村271号租赁的仓库中，3月1日再次与儿子刘太平驾驶云Ａ×××××号车到物流站收取8箱卷烟，将4箱存放在渔村的仓库中，另外4箱卷烟准备拉到后所小学附近的停车场销售，刚出仓库100米就被抓获了；云Ａ×××××号车是自己出资购买，落户在程某的名下。14、被告人刘太平的供述，证明我在昆明市官渡区中营村开了一家美发店，我父亲刘才后也在昆明，但是他在昆明做什么我不清楚，我没有和父亲住在一起。2017年3月1日7时许，我父亲打电话让我驾驶云Ａ×××××号车去后所村接他，跟他一起去拉香烟，我们驾车到昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城“昆明往返浙江物流站”路边停放的一辆大货车上收取了8箱香烟，之后我们开车到我父亲的租房，把其中4箱烟放在房子里面，里面已经有七、八箱香烟了，车上剩余的4箱烟准备拉到后所小学附近销售，刚从仓库出来就被抓获了。香烟的来源我不清楚，我就和我父亲就拉过3月1日这一次8箱香烟；云Ａ×××××号车是我父亲刘才后出资购买的，落户在程某名下；我和我父亲都没有卷烟经营许可证。15、现场勘验笔录、现场照片，证明被告人刘才后、刘太平非法经营、运输卷烟被查获的现场情况。16、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明，证明证人何某辩认出向其租房的人为刘才后，与刘才后一起来租房处的人为刘太平；证人姜某能辨认出开车到物流城取货的人为刘太平；举报人成某、高某辩认出余干县做卷烟生意的两父子为刘才后、刘太平。17、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关扣押查获的卷烟1680条、面包车一辆。18、鉴定聘请书、价格认证协助书、检验报告、卷烟价格认定结论书、鉴定意见通知书，证明查获的卷烟1680条系真品卷烟，价值人民币58800元；19、物证保管委托书、收条、车辆移交清单、情况说明，证明宾川县公安局经侦大队委托宾川县烟草专卖局保管查获的卷烟，将扣押在案的车辆暂交宾川县公安局警务保障室保管；20、机动车驾驶证、行驶证复印件、机动车登记证书，证明被告人刘太平持“C1”类驾驶证，云Ａ×××××号车的所有人为程某；21、情况说明，证明昆明市经济开发区跑马山铁轩物流城位于昆明市官渡区跑马山，物流城内“昆明往返浙江物流站”的负责人系姜某能,公司注册名为昆明市经济开发区洛羊俊业货运服务部，也称俊业物流公司。上述证据相互印证，足以认定审理查明的事实。本院认为，被告人刘才后未经国家主管部门许可，经营法律、行政法规规定专营、专卖的烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪；被告人刘太平明知被告人刘才后非法经营卷烟，而为其提供运输便利，应认定为非法经营罪的共犯。在共同犯罪中，被告人刘太平起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人刘太平曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。扣押在案的物品，依法处理。公诉机关的指控成立，予以支持；量刑建议不当，不予采纳。被告人刘才后、刘太平认为公诉机关提出的量刑建议过高的辩解意见，有事实和法律依据，予以采纳；被告人刘太平提出的其余辩解意见，无事实和法律依据，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人刘才后犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元。罚金限期于判决生效后一个月内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、被告人刘太平犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元。罚金限期于判决生效后一个月内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）三、扣押在案的卷烟1680条，予以没收，由宾川县公安局处理；扣押在案的云Ａ×××××号车一辆，由宾川县公安局返还车辆所有人程学义。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  史品丽审 判 员  蒋枝良人民陪审员  谢德兴二〇一八年三月十六日书 记 员  张伟东