山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0102民初6368号原告(反诉被告)：济南尚氏紫荆花大酒店有限公司，住所地济南市。法定代表人：孙丽勇，总经理。委托诉讼代理人：孙涛，山东兴震律师事务所律师。被告(反诉原告)：山东省征兵接待处，住所地济南市。负责人：朗益霜，总经理。委托诉讼代理人：吴磊，男，该单位经理。委托诉讼代理人：潘正茂，山东舜达律师事务所律师。原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司(以下简称尚氏公司)与被告(反诉原告)山东省征兵接待处(以下简称征兵接待处)合同纠纷一案，本院于2017年11月6日受理后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)尚氏公司的委托诉讼代理人孙涛，被告(反诉原告)委托诉讼代理人吴磊、潘正茂均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。尚氏公司向本院提出的诉讼请求：1.判令被告支付原告转让费3117080.94元、违约金972000元（违约金计算依据：以180万元为基数，按每日千分之三，从2017年5月2日计算至2017年10月31日共180天，之后发生的计算至履行之日）；2.判令被告为原告开具金额为8385600元的增值税专用发票或者赔偿原告该发票的税款损失；3.被告支付原告律师费160000元；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2017年1月25日，原、被告双方就济南和平路某号客房楼、餐饮楼及相关配套设施租赁合同签订了《解除合同协议书》。根据《解除合同协议书》约定，原告与被告于2012年9月11日签订的《客房餐厅对外租赁协议书》自《解除合同协议书》签订之日起解除；被告应向原告支付转让款人民币伍佰贰拾五点零四万元（小写：525.04万）；另外，根据《解除合同协议书》第三条支付方式中第2款的约定：被告应于2017年5月1日前一次性向原告支付二期转让款壹佰捌拾万元（小写：180万）。协议签订后，原告依照约定期限，按照临沂天恒信资产评估有限公司作出的临天恒信评报字（2016）第1208号《资产评估报告书》评估资产汇款清单中所列的全部资产都已交给了被告。被告向原告支付了首期转让款200万元，依照上述合同约定，被告应于2017年5月1日前一次性向原告支付二期转让款壹佰捌拾万元（小写：180万元）；并依据《解除合同协议书》第三条支付方式中第4款的约定，依据每逾期一日按转让款金额的千分之三的计算标准向原告支付逾期违约金。为了催要上述款项，原告多次向被告口头催要，并委托律师分别于2017年6月9日、2017年8月9日两次向被告发出《律师函》。2017年10月16日，原告也向被告邮寄送达了书面《催要函》，但被告仍未履行付款义务。原告现诉至贵院，请求依法维护原告的合法权益。征兵接待处答辩并反诉称：双方签订的解除协议中约定对原告酒店价值1630.41万元及转让款525.04万元的约定是在双方在自愿协商以及采取房租抵扣方式的基础上确认的，为当事人的真实意思表示，应当按照约定履行；根据协议第四条约定，第二批转让款180万元支付的前提条件应当是原告将酒店所有物品的所有权转移到被告名下，但是实际情况是至今仍有电梯、车辆以及消防设施未能办理产权过户，物品交接单上也没有双方法定代表人的签字或单位盖章予以确认。故，被告有权依据合同法的规定，行使抗辩权，不予支付第二批转让款；因被告不存在违约的情形，故原告主张的违约金没有法律依据，退一步讲，原告主张的违约金的数额也超出了法律规定，请求法院予以调整；针对原告主张的发票、税款损失，因被告为军队附属单位，其出具的是军队的专用收据，不存在国家税款的问题。故，对原告没有税款损失。再者，根据协议约定，钱款的性质已经发生变化，为酒店回收款，合同上没有约定需要开具相应的发票，因此无需开具发票；原告主张律师费应当由原告自行承担。征兵接待处提出的反诉请求：1.判令反诉被告支付欠缴的房租、餐费等各项费用共计1172903.37元及自2018年1月1日起至本判决生效之日止按照银行同期贷款利率计算的利息；2.判令反诉被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年1月25日，反诉原告与反诉被告就济南市和平路某号客房楼、餐饮楼及相关配套设施租赁合同签订了《解除合同协议书》。该协议签订之日至本案反诉之日期间，反诉被告在交还租赁物后仍占用客房楼房间三套用于其办公室用，未能支付房间使用费，并且其代收的住宿费及餐饮费等费用至今未能交付给反诉原告。反诉原告多次向反诉被告主张上述欠款，并要求其财务人员对账核算，但反诉被告均予以拒绝。反诉原告认为，反诉被告的行为违反了我国法律法规的规定，侵犯了反诉原告的合法权益，故特向贵院提起反诉，请求判如所请。尚氏公司答辩称：第一，对反诉请求所主张的所欠缴房租、餐费等各项费用1172903.37元不予认可。其中：1.2017年1月1日至25日的房租不予认可。双方签订解除协议是元月25日，双方在解除协议中对反诉被告转让的装饰装修及所购买的家具等用品的价值和反诉被告欠付的房租进行了确认，应当以协议中的数额为准。另外，虽然双方签订协议的时间是25日，但是双方早在2016年12底就确定收回房产并协商一致后开展交接善后事宜，作为之前一个正常经营且养活很多员工的酒店，由于军区收回的迫切需要，为了配合实施回收工作在一月底之前完成，反诉被告已经把遣散员工、协商欠付材料款、盘点等繁多复杂的工作在这么短的时间内进行完毕，是积极履行合同义务的行为和表现，符合租赁合同解除交接的常理，是办理交接、进行盘点、反诉被告处理停止经营善后工作的合理期限；2.其中三间办公室是郎益霜与尚正奇协商，反诉原告给反诉被告免费使用的，原因是解除协议中提出用外租房房租抵扣转让款，反诉被告需要催收催要（军区收回酒店当时是保密进行的），在原酒店处没有办公室，外租房承租人不会愿意交纳房租。还需要双方共同催要餐费、客房费欠款（有很多是军区签字欠付的，反诉原告不方便也不愿意催要），双方财务需要对账，反诉原告及反诉被告共同向军区催要转让款等协调方便。因此保留且免费使用办公室有利于上述工作的开展；3.尚总欠房费餐费，以及其他费用，没有单据也没有签字，反诉被告不予认可；4.存货少的71525.73元不予认可，因为存货部分交接时双方已经签字确认，不存在缺少情况；5.其它金额反诉原告所统计的数字与反诉被告掌握的不一致，需要经过双方财务对账确认后，在转让款中抵扣。第二，对于反诉原告所主张的2018年1月1日起至判决生效的利息不予认可。反诉被告多次要求反诉原告对账，反诉原告未予配合，责任在反诉原告。另外，反诉原告的主管单位山东省军区在反诉被告经营期间消费挂账179659元，交接后已经进账到反诉原告处，为此，反诉被告也多次要求反诉被告及他们单位负责清欠的李淑萍、周瑾玉进行对账，她们均以种种理由推诿，该笔债权也应当对账后予以抵扣。第三，经双方对账目核对后，对双方均认可的费用同意相互抵扣。经审理本院查明：2012年9月11日，征兵接待处和尚氏公司签订客户餐厅对外合作协议。合同约定征兵接待处将位于济南市的客户楼、餐饮楼及室内设备设施及家具用品租赁给尚氏公司使用，用途为经营宾馆、酒店，尚氏公司向征兵接待处交纳使用费，协议签订后，尚氏公司经装饰装修后，注册成立了济南和平君泉酒店有限公司(以下简称君泉酒店)。中央军委关于军队停止有偿服务通知下发后，经双方协商，共同委托临沂天恒信资产评估有限公司对君泉酒店所投资资产进行了评估，评估价值1630.41万元，扣减尚氏公司应付征兵接待处租金838.56万元，征兵接待处应支付尚氏公司转让金525.04万元。2017年1月25日，双方签订解除合同协议书，协议约定，(1)双方自协议签订之日解除原合作协议，征兵接待处支付尚氏公司转让款525.04万元；(2)支付方式合同签订之日支付200万元，二期转让款180万元，征兵接待处于2017年5月1日前一次性支付尚氏公司；(3)余款145.04万元，由尚氏公司收取盛世欧皇、华夏老年网及地下足疗一年六个月房租抵扣，截止至2018年6月30日。期间，如上述三家提出终止合同，抵扣房租不足部分由征兵接待处补齐；(4)征兵接待处逾期支付转让款，每逾期一日，按转让款金额的千分之三支付逾期违约金；(5)关于资产移交，自第一期转让款转到尚氏公司账户后，双方办理资产移交手续，包括尚氏公司租赁物及其内外部装饰、装修和其他物品移交给征兵接待处，以双方共同签字认可的移交物品清单为准；(6)尚氏公司在租赁期内转租的所有的租赁项目由征兵接待处继续执行；(7)关于违约责任，违约方承担包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等。协议签订后，征兵接待处当日即将第一期转让款于200万元支付尚氏公司，并给尚氏公司开具了军队收费专用收据；征兵接待处称因尚氏公司未按解除协议约定将酒店电梯、消防设施和鲁A678**面包车未按时办理过户手续，第二期转让款180万元征兵接待处未按协议约定的时间2017年5月1日前支付。尚氏公司分别于2017年8月9日、10月11日向征兵接待处发律师函要求付款，并于2017年10月9日通知征兵接待处办理电梯、车辆等过户手续，征兵接待处辩称车辆因尚氏公司未消除违章记录，故不能办理过户手续。尚氏公司诉请求中主张的3117080.94万元有三部分组成：1.解除合作协议中第二期转让款180万元；2.第三期转让款145.04万元，在扣减华夏老年网及地下足疗分别已支付的21万元和20万元，余104.04万元；3.不包含评估报告中的原材料及前台商品276680.94元。其中第3项关于原材料和前台商品，征兵接待处称盘点后少71525.73元，实收到材料和物品价值205155.21元。征兵接待处反诉主张尚氏公司解除协议移交后至201年底尚欠水电费、房租、餐费等共计1172903137元，双方质证对账情况：其中(1)水电费128931.44元，尚氏公司无异议；(2)已办理的房费、餐费卡应交征兵接待处53046元，尚氏公司应扣除手续费273.83元、税金853.6元，金额应为51918.57元；(3)应收君泉酒店2017年产生的费用(预交消费费用)1015某元，尚氏公司认可82684元，应扣除税金8268.4元；(4)尚氏公司法定代表人所欠房费、餐费20612元，尚氏公司认可签字的部分891元；(5)君泉酒店客房、餐厅充值卡应返还征兵接待处费用42998元，尚氏公司认可客房充值卡消费17568元、餐厅充值卡消费9481元；(6)八个转租项目自2017年1月1日起应返还租金192303.2元，尚氏公司自2017年1月25日起应返还152776元；(7)2017年1月1日至2017年1月25日解除协议之日君泉酒店应返还的房租304794.5元；尚氏公司辩称因双方于2016年底就开始提前办理酒店交接等事宜，君泉酒店已停止经营；(8)君泉酒店法定代表人尚总、邵总及财务人员2017年1月1日至2017年12月31日占用房间费共计257142.5元，尚氏公司主张应按财务办公室每平方米2元计算，另尚氏公司主张有消防押金3000元予以认可。尚氏公司主张在君泉酒店经营期间，省军区工作人员挂帐消费共152659元，应由征兵接待处核销，对此征兵接待处不予认可，主张应由相应的部门和人员自行支付相关费用，与征兵接待处不是同一主体，不应由征兵接待处核销。另查明，尚氏公司为本案纠纷与山东兴震律师事务所签订委托诉讼代理合同，尚氏公司支付律师代理费16万元。本院认为，原、被告双方签订的合作协议和解除协议均是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按协议约定履行。首先对于原告尚氏公司主张的第二期转让款180万元，被告征兵接待处应予支付；对于移交的评估报告之外的原材料和前台商品，根据双方对账结果，本院确认征兵接待处应支付205155.21元；对于原告尚氏公司主张的第三期转让款145.04万元，由尚氏公司收取盛世欧皇、华夏老年网及地下足疗至2018年6月30日一年六个月房租抵扣，因现在尚不到截止时间和付款时间，尚氏公司也未能举证证明三个承租人解除合同，对该部分款项145.04万元支付请求不予支持。征兵接待处应支付尚氏公司2005155.21元（1800000元+205155.21元）。对于征兵接待处的反诉部分，经双方对账，尚氏公司已认可的水电费128931.44元；(2)已办理的房费、餐费卡应交征兵接待处53046元，尚氏公司应扣除手续费273.83元、税金853.6元，金额应为51918.57元；(3)应收君泉酒店2017年产生的费用(预交消费费用)尚氏公司认可82684元，应扣除税金8268.4元，即74415.6元；(4)尚氏公司法定代表人所欠房费、餐费，尚氏公司认可签字的部分891元；(5)君泉酒店客房、餐厅充值卡应返还征兵接待处费用尚氏公司认可客房充值卡消费17568元、餐厅充值卡消费9481元；(6)八个转租项目自2017年1月1日起应返还租金，尚氏公司主张自2017年1月25日起应返还152776元；(7)对于征兵接待处主张的2017年1月1日至2017年1月25日解除协议之日君泉酒店应返还的房租304794.5元；尚氏公司辩称因双方于2016年底就开始提前办理酒店交接等事宜，君泉酒店已停止经营，但未提交相关证据予以佐证，对尚氏公司的辩称意见本院不予采信；(8)君泉酒店法定代表人尚总、邵总及财务人员2017年1月1日至2017年12月31日占用房间费共计257142.5元，尚氏公司主张应按财务办公室每平方米2元计算，本院结合房间市场价和双方实际情况，酌定按7折计算即179999.75元；另尚氏公司主张有消防押金3000元予以认可。对于尚氏公司辩称的由省军区工作人员挂帐消费共计152659元，应由征兵接待处核销的主张，本院不予支持。以上共计923775.86元。关于原告尚氏公司要求征兵接待处开具838.56万元的增值税专用发票或赔偿该发票税款损失的主张，本院认为，该838.56万元为尚氏公司应交给征兵接待处的租金，在解除协议中以资产抵扣了该租金，原告尚氏公司要求开具增值税专用发票或赔偿该发票款税款损失，无事实和法律依据，本院不予支持。对于原告尚氏公司主张的律师费16万元，本院认为，根据解除合作协议中的约定，律师费应由违约方承担，原、被告双方在履行合同过程中，均存在违约行为，致使协议示能按时履行，本院根据双方存在的过错，酌定各自承担某%。对于原告尚氏公司主张的违约金，本院认为，尚氏公司未按协议约定及时协助办理电梯、消防、车辆过户手续，存在违约行为，征兵接待处履行不安抗辩权迟延支付第二期转让款，理由正当，但自2017年10月9日，尚氏公司催告征兵接待处办理电梯、车辆等过户手续后，仍没有办理过户手续，存在过错，应支付尚氏公司一定违约金。按照解除协议约定，逾期一日，按转让款金额的千分之三支付逾期违约金，被告征兵接待处主张违约金明显过高，应依法予以调整，本院予以准许，根据合同法第一百零七条、第一百一十四条及最高院合同法司法解法解释(二)第二十九条的相关规定，本院酌定按中国人民银行同期银行贷款利率的1.8倍支付违约金为宜。关于反诉原告征兵接待处主张的反诉部分的利息，本院认为，尚氏公司未及时向征兵接待处支付水电费、房费、餐费等费用，给征兵接待处造成一定的经济损失，征兵接待处主张尚氏公司支付欠款利息，于法有据，本院予以支持，起算时间本院认为从提起反诉主张之日2018年1月12日起按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际支付之日止为宜。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第六十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于合同法司法解释二》第二十九条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)山东省征兵接待处于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司转让款2005155.21元；二、被告(反诉原告)山东省征兵接待处于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司逾期支付第二期转让款违约金(以180万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.8倍，自2017年10月10日起计算至实际支付之日)；三、被告(反诉原告)山东省征兵接待处于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司律师费8万元；四、原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)山东省征兵接待处水电费、房费、餐费等共计923775.86元；五、原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)山东省征兵接待处应付水电费、房费、餐费等的利息(以923775.86元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2018年1月12日起计算至实际支付之日止)。六、驳回原告(反诉被告)济南尚氏紫荆花大酒店有限公司的其他诉讼请求；七、驳回被告(反诉原告)山东省征兵接待处的其他反诉请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费本诉部分51520元，由原告济南尚氏紫荆花大酒店有限公司负担23000元，被告山东省征兵接待处负担28520元，保全费某00元，由原告济南尚氏紫荆花大酒店有限公司负担17某元，被告山东省征兵接待处负担32某元；反诉费7678元，由反诉原告山东省征兵接待处负担1530元，反诉被告济南尚氏紫荆花大酒店有限公司负担5648元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，并预交上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  谭树杰人民陪审员  孟庆秀人民陪审员  咸维玲二〇一八年三月一日书 记 员  庞嫣然