湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)鄂02民终68号上诉人(原审原告暨被告)：王美英，女，1970年8月15日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：柯树华，大冶市义诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告暨原告）：大冶市宏泰铝业有限责任公司，住所地大冶市经济开发区罗桥工业园大道西侧。法定代表人：黄长林，董事长。委托诉讼代理人：汪帮华，湖北维佳律师事务所律师。上诉人王美英因与被上诉人大冶市宏泰铝业有限责任公司（以下简称宏泰铝业公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2017）鄂0281民初2892、3010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王美英上诉请求：1.将一次性工伤医疗补助金调整为29704元（3713×8）、一次性伤残就业补助金调整为29704元（3713×8），交通费调整为500元；2.判令宏泰铝业公司支付其解除劳动合同经济补偿8521.75元（2837.25×3）、未签订书面劳动合同双倍工资差额38050元、失业救济金5400元。事实与理由：1.一审判决对其应获赔的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准和计算方法认定有误。一审法庭辩论终结前上年度职工社平工资已调整为3713元，依法应获赔的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金均应为8个月，且其提出解除劳动关系时法定退休年龄在五年以上，故该两项补偿金均应为29704元。另，其住院治疗43天，住院期间和出院后租车或搭车从金山店往来大冶市人民医院十余次，一审判决仅支持200元的交通费明显偏低。2.宏泰铝业公司没有依法为其缴纳法定的养老和医疗等社会保险费，应给付其经济补偿。由于宏泰铝业公司没有与其签订劳动合同，应支付双倍工资。其工伤后失业，又无失业保险，宏泰铝业公司应给付其失业救济金。宏泰铝业公司答辩称：1.王美英提起诉讼时距离法定退休年龄不足五年，一审法院是依据相关法律规定予以扣减，并无计算错误。2.王美英要求其支付经济补偿没有法律依据。3.其与王美英签订有书面劳动合同故无需支付未签订劳动合同的双倍工资差额。4.因王美英不愿意继续工作，双方才解除劳动合同，该情形不符合支付失业保险金的法定情形。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。王美英一审诉讼请求：1.判决宏泰铝业公司给付工伤赔偿款111368元；2.给付解除劳动合同经济补偿10365元；3.给付未休年休假、法定节假日和双休日的工资46001.28元；4.给付未签劳动合同的双倍工资38050元；5.给付失业救济金5400元。宏泰铝业公司一审诉讼请求：1.请求依法判决确认其不应当支付王美英停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等81888.25元；2.王美英承担本案全部诉讼费用。一审判决认定事实：王美英于2014年8月24日经应聘就职于宏泰铝业公司，从事调直工，双方于当天依法签订了劳动合同。宏泰铝业公司为王美英缴纳了工伤保险。2016年1月16日7时10分左右，王美英在车间工作时被另一同事拖模车子的后轮夹伤左脚，后被送至大冶市人民医院住院治疗，共计住院43天，医院诊断为：左胫骨开放性骨折。2016年4月19日，大冶市人力资源和社会保障局作出冶工认字[2016]100号《认定工伤决定书》，认定王美英所受伤为工伤，2016年7月13日，黄石市劳动能力鉴定委员会作出黄冶劳鉴字[2016]130号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》认定王美英工伤致残程度为拾级。另认定，王美英受伤前月平均工资为2837.25元/月，王美英受伤后从宏泰铝业公司处共计借支5000元。2017年2月6日，王美英向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除其与宏泰铝业公司之间的劳动关系，由宏泰铝业公司向其支付经济补偿10365元；2.宏泰铝业公司向其支付停工留薪期工资20730元；3.宏泰铝业公司向其支付医疗费124元、交通费500元、住院伙食补助费1890元；4.宏泰铝业公司向其支付护理费15569元；5.宏泰铝业公司向其支付一次性伤残补助金24185元；6.宏泰铝业公司向其支付一次性伤残就业补助金27640元；7.宏泰铝业公司向其支付一次性工伤医疗补助金20730元；8.宏泰铝业公司向其支付失业救济金5400元；9.宏泰铝业公司向其支付未签订书面劳动合同双倍工资38005元；10.宏泰铝业公司向其支付未休年休假加班工资7463.99元；11.宏泰铝业公司向其支付双休日加班工资46001.28元。2017年6月14日，大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出冶劳人仲裁字（2017）第48-1号仲裁裁决书裁决：一、王美英与宏泰铝业公司解除劳动关系；二、由宏泰铝业公司支付王美英停工留薪期工资17023.50元；三、由宏泰铝业公司支付王美英住院伙食补助费252.00元；四、由宏泰铝业公司支付王美英护理费1382.00元；五、由宏泰铝业公司支付王美英一次性伤残补助金19860.75元；六、由宏泰铝业公司支付王美英一次性工伤医疗补助金20730元；七、由宏泰铝业公司支付王美英一次性伤残就业补助金27640元上述款项合计86888.25元，扣除王美英向宏泰铝业公司借支的5000元，余款81888.25元由宏泰铝业公司在本裁决书生效后十五日内付清；八、驳回王美英其他仲裁请求。双方因不服该裁决均诉至法院。一审判决认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，王美英就职于宏泰铝业公司，双方已形成劳动关系。王美英提出解除劳动合同关系，予以认定；王美英在工作时受伤，已经大冶市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为拾级，亦予以认定；为此王美英应当享受相应的工伤保险待遇，其要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费的请求，符合法律规定，应予以支持。职工在停工留薪期间，劳动关系依法延续，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，王美英的停工留薪期为6个月，故王美英请求支付停工留薪工资，予以支持。本案中宏泰铝业公司已经与王美英签订了书面劳动合同，故王美英主张未签订劳动合同的双倍工资，不予支持；王美英为享受工伤待遇而提出解除劳动合同关系，并且宏泰铝业公司为王美英缴纳了部分社会保险费，现王美英要求支付经济补偿的请求，不符合劳动合同法规定的支付经济补偿的情形，故不予支持。王美英要求支付失业救济金的请求，因不符合《失业保险条例》规定的情形，故不予支持。根据《最高人民法院》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因王美英未能提供证据证实加班事实，并且王美英没有证据证明宏泰铝业公司掌握加班事实存在的证据。故王美英要求支付双休日加班工资的请求，不予支持。宏泰铝业公司并未就其已经安排年休假或者曾向王美英支付过未休年休假工资提供证据，应当对王美英未休年休假的事实承担举证不能的不利后果，故宏泰铝业公司辩称其安排了王美英的带薪年休假，不予支持。王美英向宏泰铝业公司的借支款5000元应予以扣减。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《工伤保险条例》第十四条（一）项、第三十条一、四款、第三十三条一款、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条一款、第三十六条、《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条、第三条、第五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、解除王美英与宏泰铝业公司之间的劳动合同关系；二、宏泰铝业公司应支付王美英停工留薪期工资17023.50元、带薪年休假工资1956.72元、一次性伤残补助金19860.75元、一次性工伤医疗补助金20730元、一次性伤残就业补助金16584元、住院伙食补助费903元、护理费4952.17元、交通费酌情200元合计82210.14元，扣减王美英借支5000元，余款77210.14元于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回王美英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：一、关于工伤保险待遇的问题。根据《湖北省工伤保险实施办法》的规定，职工因工致残被鉴定为拾级伤残的，由工伤保险基金支付6个月统筹地区上年度职工月平均工资的一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付8个月统筹地区上年度职工月平均工资的一次性伤残就业补助金。王美英2016年1月16日在工作中受伤，同年4月19日被认定为工伤，同年7月13日经黄石市劳动能力鉴定委员会认定为拾级伤残。后王美英因主张工伤保险待遇于2017年2月6日向大冶市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除劳动合同关系并由宏泰铝业公司支付相应的工伤保险待遇等。因王美英在完成伤残等级鉴定之后提出解除劳动合同关系及要求享受工伤保险待遇的主张，故计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金时的统筹地区上年度职工月平均工资标准应以王美英提出解除劳动合同关系时为准。现王美英主张按照一审审理过程中变化后的统筹地区上年度职工月平均工资标准计算，没有法律依据，故不予支持。王美英在提出解除劳动合同关系时已满46周岁距法定退休年龄不满5年，故其享受的一次性伤残就业补助金应作相应的扣减。由此，一审判决认定王美英应享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金恰当。至于交通费，因王美英并未提供相关证据证明其实际花费为500元，一审判决酌情认定200元并无不当。二、关于经济补偿及失业保险损失的问题。从已查明的事实来看，王美英在伤愈后并未再到宏泰铝业公司工作，后为享受工伤保险待遇向劳动仲裁机构申请仲裁，要求与宏泰铝业公司解除劳动合同关系，该情形不符合劳动合同法第三十八条、第四十六条的规定，即不符合支付经济补偿的法定情形，此外王美英在仲裁申请时并未以宏泰铝业公司未为其缴纳各项社会保险费主张经济补偿，故宏泰铝业公司无需向王美英支付经济补偿。王美英伤愈后再未到宏泰铝业公司工作，且为享受工伤保险待遇王美英自行向劳动仲裁部门提出申请，可见，王美英系因自身原因主动离职，不符合支付失业保险金的条件，故一审判决宏泰铝业公司无需向王美英支付失业保险损失正确。至于王美英要求宏泰铝业公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额，因宏泰铝业公司已提供了双方签订的书面劳动合同证实双方已签订有书面劳动合同，而王美英虽对该合同的真实性有异议但并未提供证据证明，故对王美英要求宏泰铝业公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的上诉请求不予支持。综上，王美英的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判二审案件受理费10元，由王美英负担。本判决为终审判决。审 判 长  尹 策审 判 员  胡志刚审 判 员  南又春二〇一八年三月二十八日法官助理  周 希书 记 员  刘必成