河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终730号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司（以下称“人民财保六安分公司”）。住所地：安徽省六安市球拍路大圆盘。法定代表人：李良炳，该总公司经理。委托诉讼代理人：董永剑、张志，安徽金三州律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张军礼，男，1990年4月20日生，汉族，住河南省固始县。委托诉讼代理人：史少军，河南蓼阳律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张云收，男，1972年4月30日生，汉族，住安徽省六安市金安区。委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽晟成律师事务所律师，特别授权代理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司因与被上诉人张军礼、张云收机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省固始县人民法院（2017）豫1525初5351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月31日立案后，依法组成合议庭,于2018年3月8日公开开庭进行了审理。上诉人人民财保六安分公司的委托诉讼代理人张志，被上诉人张军礼的委托诉讼代理人史少军、被上诉人张云收的委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财保六安分公司上诉请求：1、一审法院不准许我公司对被上诉人张军礼的伤残及三期重新鉴定，不符合法律程序。我公司认为原鉴定未通知我公司进行质证，程序违法；受害人伤情一部分没有相关诊断记录。未导致胸膜粘连，不构成十级伤残；2、一审判决赔偿受害人误工费没有法律依据。受害人张军礼事故发生时不满十七周岁，没有提供证据证明其依靠自己收入为生活来源，认定误工费没有依据；3、一审判决认定受害人被扶养人生活费没有依据。被上诉人受伤轻微，不会导致丧失劳动能力，故被扶养人生活费不应当支持；4、一审判决我公司在商业三责险范围内承担赔偿责任，于法无据。根据我公司商业保险条款第二十条之规定，张云收事故发生后离开现场，依据合同约定，我公司商业三责险不承担赔偿责任。综上，原审判决错误，请二审改判。张军礼辩称，鉴定是具有鉴定资质的鉴定人员进行的，一审法院予以采纳符合法律规定，张军礼有自己稳定收入来源，并提供经营的证据，其子女应当得到抚养，同时构成十级伤残，应当在商业三责险范围内予以赔偿。综上，原审判决适当，应当予以维持。张军礼向一审法院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告因交通事故损失165582.59元。事故与理由：2016年2月29日3时，张云收驾驶皖Ｎ×××××重型半挂牵引车牵引皖N12**挂车，沿固始县312国道由西向东行驶至河南省固始县状元大桥路段时，撞上停放在路边的豫Ｓ×××××两轮摩托车。事故致坐在摩托车的张军礼受伤，两车受损。事故经交警认定张云收负事故全部责任，张军礼无责任。皖Ｎ×××××重型半挂牵引车、皖N12**挂车在人民财保六安分公司投保有交强险和商业第三者责任险。现张军礼伤后经鉴定为十级伤残。原告起诉要求赔偿。一审法院查明事实：2016年2月29日3日10分许，张云收驾驶皖Ｎ×××××重型半挂牵引车牵引皖N12**挂车，沿固始县312国道由西向东行驶至河南省固始县状元大桥路段时，未确保安全通行，撞上停放在路边的豫Ｓ×××××两轮摩托车。事故致坐在豫Ｓ×××××两轮摩托车的张军礼受伤，两车受损。事故发生后，张云收驾驶车辆，驶离事故现场。事故经固始县公安交通警察大队固公交认字【2016】第108号道路交通事故认定书认定张云收驾驶车辆上道路行驶时，未确保安全通行，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应对该起交通事故承担全部责任，张军礼对该起交通事故不承担责任。皖Ｎ×××××重型半挂牵引车于2015年4月13日在人民财保六安分公司投保机动车交通事故责任强制保险，皖Ｎ×××××重型半挂牵引车与皖N12**挂车于2015年4月16日在人民财保六安分公司投保最高限额为150万元的商业第三者责任保险，事故发生时，在保险期限内。张军礼受伤后，于2016年2月29日在固始县人民医院住院治疗，诊断为：1.失血性休克；2.右肾挫伤，右侧胸腹部外伤；3.骨盆骨折，多发肋骨骨折；4.右侧气胸；5.头面部软组织挫伤；6.血尿。于2016年8月10日出院，住院162天。开支医院费25627.33元。期间，张军礼在安徽省立医院检查治疗，开支医疗费用3890.5元。合计共开支医疗费用29517.83元。经固始县交警大队委托，2017年10月9日信阳天正法医临床司法鉴定所【2017】临咨字第592号法医临床司法鉴定咨询意见书鉴定意见：张军礼因交通事故致胸膜粘连符合十级伤残。信阳天正法医临床司法鉴定所【2017】临咨字第593号三期司法鉴定咨询意见书鉴定意见：张军礼因交通事故致失血性休克；右肾挫伤，右侧胸腹部外伤；骨盆骨折，多发肋骨骨折；右侧气胸；头面部软组织挫伤；血尿。根据《人身损害误工期、护理期、营养评定规范》之规定，综合判定，误工期限120日，其治疗恢复期间护理期限60日，营养期限60日。2017年10月18日，经河南蓼阳律师事故所委托，固始县豫诚价格评估事故所有限公司固价评字(2017)259号价格评估结论书评定，张军礼在交通事故中OPPOR7手机损失600元，摩托车报废，损失2850元。原告张军礼提供营业执照证实其家庭自2012年起从事家具、麻将机销售。原告张军礼提供特约经销证明，证明自2017年1月1日起，其在固始县特约经销“雀友”麻将机。原告张军礼提供出生医学证明及户口本，证明原告张军礼于2017年4月5日生一男孩张隽瑞。事故发生后，被告张云收通过金玉堂等在交警部门为原告张军礼垫付了50000元医疗费用；2017年9月3日，原告张军礼与被告张云收达成协议，约定张云收一次性补偿张军礼10000元，由张军礼退还张云收40000元，诉讼费、鉴定费等由张军礼负担。一审法院认为：被告张云收驾车与原告张军礼发生交通事故，致张军礼受伤，财产受损，张云收负事故全部责任，张军礼不负责任，有交警部门责任认定证实，当事人各方无异议，一审法院予以确认。行为人因过错或过失侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。樊威应当负李泽霞因交通事故致伤的民事赔偿责任。张云收在事故时所驾驶的车辆皖Ｎ×××××重型半挂牵引车、皖N12**挂车在人民财保六安分公司投保有交强险和商业第三者责任险，故被告人民财保六安分公司应在道路交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任。人民财保六安分公司辩称事故认定书上记载张云收驾驶车辆驶离事故现场，该情形属于商业险的责任免除情形，因被告张云收在发生交通事故时并不知情，没有故意逃离事故现场的情形，不符合保险人免责的情况，人民财保六安分公司的抗辩一审法院不予支持。原告主张医疗费用29517.83元，有住院病历、用药清单、收费票据等证实，一审法院确认；人民财保六安分公司辩称应该扣除医疗费的10%非医保用药，未提出非医保用药的具体情形，其抗辩没有事实与法律依据，一审法院不予支持。原告伤后162天，有住院病历等证实，一审法院确认。原告治疗终结后，经鉴定张军礼因交通事故致胸膜粘连符合十级伤残；张军礼因交通事故误工期限120日，其治疗恢复期间护理期限60日，营养期限60日。有鉴定意见书证实，一审法院确认；被告人民财保六安分公司认为鉴定是单方申请，要求重新鉴定，因鉴定是交警部门委托鉴定，保险公司的重新鉴定申请，一审法院予支持。原告主张护理费15026.94元，一审法院认为护理费以河南省2017年居民服务业工平均工资33857元/年计算，以住院期间162天，则护理费为33857元/年÷365天/年×162天＝15026.94元。原告主张误工费17748.98元，按批发零售业标准39990元/年计算162天，一审法院认为，误工期限应计算住院期间162天，标准应以2017年河南省城镇居民年人均可支配收入27232.92元/年受之日计算，为27232.92元/年/365天/年×162天=12086.94元。原告主张营养费计算162天，30元每天，计4860元。一审法院认为，原告主张符合法律规定，一审法院确认。原告主张住院伙食补助162天，100元/天计算计16200元，一审法院认为，原告主张符合法律规定，一审法院确认。原告主张残疾赔偿金27232.92元/年×20年×10%=54465.84元；一审法院认为，原告主张符合法律规定，本院确认。原告主张交通费1500元，因原告的伤情较重，且伤后又去合肥复查，其开支交通费1500元，一审法院确认。原告主张住宿费，未提供事实与法律依据，一审法院不予支持。原告主张精神损害抚慰金5000元，不违背法律规定，一审法院支持。主张。原告主张被抚养人生活费按城镇标准计算：18087.79元/年/人/2人×18年×10%=16279元；一审法院认为，原告提供证据有子女需要原告及妻子抚养，一审法院确认，原告主张本院确认，被告人民财保六安分公司对被扶养人生活费请求不应该支持的抗辩，一审法院不予支持。原告主张鉴定费1200元，有鉴定结论、费用票据证实，一审法院支持。原告主张车辆损失及财产损失3450元，有鉴定结论证实，一审法院确认；被告人民财保六安分公司认为鉴定是单方申请，要求重新鉴定，因鉴定是交警部门委托鉴定，保险公司的重新鉴定申请，一审法院不予支持。以上原告张军礼因交通事故损失为医疗费用29517.83元、护理费15026.94元、误工费12086.94元、营养费4860元、住院伙食补助费16200元、残疾赔偿金54465.84元、精神抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费用1200元、被抚养人生活费16279元，财产损失3450元，合计为159585.71元。以上损失，由被告人民财保六安分公司道路交通事故强制保险和商业第三者责任保险赔偿除鉴定费1200元外的158385.71元。鉴定费1200元，应由张云收赔偿，因张军礼已与张云收协商由张军礼个人负责，其约定不违反法律规定，一审法院确认。被告张云收垫付医疗费50000元，其与原告协商返还40000元，不违反法律规定，一审法院确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十八条、第三十条的规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司在机动车交通事故责任强制保险和不计免赔商业第三者责任保险范围内赔偿原告李泽霞因交通事故损失医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被抚养人生活费、财产损失合计为158385.71元。二、原告张军礼返还原告张云收垫付医疗费用40000元。以上款项，应在本判决生效后十日内付清。案件受理费3500元，减半收取1750元，由原告张军礼负担。二审中当事人双方均没有提供新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本案二审争议焦点是：上诉人要求重新进行鉴定有没有事实和法律依据；原审判决受害人误工费、被抚养人生活费有无相关依据；原审判决上诉人在商业三责险范围内承担责任有没有相应依据。本院认为，关于上诉人要求重新进行鉴定有无事实和法律依据的问题。经查，一审中对于受害人之伤残鉴定虽系交警部门委托，并未违反相关法律规定，且鉴定机构及鉴定人员均具有合法鉴定资质，鉴定程序合法，不符合法律规定应当重新进行鉴定的相关情形，故上诉人主张该鉴定系单方委托并要求重新鉴定的上诉理由不能成立；关于原审对于受害人误工费、被扶养人生活费认定有无事实与法律依据的问题。经查，受害人事故发生前从事销售工作，原审中有原告提供的“特约经销证明”等一系列证据予以印证，可以证明其从事销售工作的事实，故原审按照该行业标准计算误工费并无不当。受害人事故发生时被上诉人张军礼提供证据即受害人张军礼儿子医学出生证明予以证实，需要张军礼及妻子抚养，故原审认定此部分被扶养人生活费并无不当。关于原审判决上诉人在商业三责险范围内承担责任有没有相应依据的问题。经查，原审中交警部门道路交通事故认定书并未载明张云收系交通事故逃逸，故上诉人主张其发生事故后逃逸缺乏相应证据证实，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘友成审判员  李 牧审判员  王道新二〇一八年三月十三日书记员  熊霄宇