安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖04民终422号上诉人（原审原告）：邹成风，男，1981年11月18日生，汉族，农民，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：冯戈弋，安徽法戈律师事务所律师。委托诉讼代理人：程勋鹏，安徽法戈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金传勇，男，1975年8月14日生，汉族，农民，住安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：谭海银，安徽震一律师事务所律师。委托诉讼代理人：裴国强，安徽震一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮南华腾建筑劳务服务有限公司，住所地安徽省淮南市洛河经济开发区淮南市启迪电子有限公司1#厂房，统一社会信用代码9134040008368067XG。法定代表人：梁涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：史军，安徽云君积贤律师事务所律师。原审第三人：安徽舜耕建设工程有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆西路安成镇安成村，统一社会信用代码91340400740878847G。法定代表人：梁华俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：史军，安徽云君积贤律师事务所律师。上诉人邹成风因与被上诉人金传勇、淮南华腾建筑劳务服务有限公司（以下简称华腾劳务公司）及原审第三人安徽舜耕建设工程有限公司（以下简称舜耕建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省淮南市潘集区人民法院（2017）皖0406民初1335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邹成风上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判由金传勇和华腾劳务公司共同赔偿邹成风残疾赔偿金58312元、误工费51300元、营养费2250元、护理费12759.60元、住院伙食补助费1230元、交通费410元、鉴定费1300元、检查费138元、公证费600元及精神损害抚慰金10000元，合计138299.60元；一、二审诉讼费用全部由金传勇、华腾劳务公司负担。事实和理由：一、邹成风虽为农村户籍，但在农村已无赖以生存的承包土地，常年从事建筑行业，主要收入是建筑业收入，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。二、邹成风受雇于金传勇，金传勇在公证证言中陈述邹成风工资是每天190元，一审判决已对公证书内容真实性予以确认，但误工费又未按190元/天计算，自相矛盾。误工费应按每天190元计算。三、邹成风在工作中受伤致残，经济遭受重大损失，精神遭受巨大煎熬，一审判决精神抚慰金3500元过低。四、因雇主未设置安全防护网，造成邹成风在工作中跌到地上受伤致残，邹成风不应承担任何过错责任。一审判决邹成风承担30%责任于法无据。五、一审法院扣除金传勇垫付的医疗费超出了邹成风的诉讼请求范围，违背不诉不理司法原则。金传勇、华腾劳务公司未作书面答辩。舜耕建设公司未作书面陈述。邹成风向一审法院起诉请求：1、判令金传勇、华腾劳务公司赔偿邹成风各项损失：残疾赔偿金58312元、误工费51300元、营养费4500元、护理费12759.60元、住院伙食补助费2460元、交通费820元、司法鉴定费1300元、医疗收费票据138元、公证费600元、精神损害抚慰金10000元，以上损失合计142189.60元。2、金传勇、华腾劳务公司对邹成风损失承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：邹成风受雇于金传勇在泰府名邸项目工地从事钢筋工工作。2015年5月17日下午，邹成风在工作过程中，从工地车库顶板坠落受伤。金传勇把邹成风送至淮南东方医院集团总医院住院治疗。经过诊断，邹成风伤情为右足跟骨骨折、L2椎体骨折，住院29天，花费医疗费31099.28元；二次手术到安徽省立医院住院12天，花费医疗费13896元。两次住院共计花费医疗费44995.28元，均由金传勇垫付。审理中，邹成风申请对其伤残等级及三期进行鉴定，鉴定结论为：十级伤残，休息期270天、营养期75天、护理期105天。鉴定费为1300元，鉴定检查拍片费用138元。经查明，金传勇（乙方）与华腾劳务公司（甲方）于2014年6月20日签订一份劳务分包施工合同，合同就安全事宜约定：乙方必须严格执行国家规定的施工条例，安全操作规程，防范安全规定，环境保护规定，遵守甲方现场的安全规定，加强对工人的安全教育，不得随意改动施工现场的安全设施，此物料提升机由瓦工班聘请持证人员操作；乙方进入甲方施工现场需向甲方提交工人身份证复印件及一寸照片各五张，在施工中，如发生3万元以内经济费用的小事故由乙方负责承担，如乙方违章操作造成重大的安全事故，根据责任划分承担相关责任。2016年度农、林、牧、渔业平均收入标准为34264元，居民服务、修理和其他服务业平均收入标准为44353元，农村居民人均纯收入为11720元。一审法院认为，邹成风受雇于金传勇在华腾劳务公司潘集泰府名邸工程项目部工作，双方存在劳务雇佣关系，被雇佣者邹成风在雇佣期间，在工地不慎受伤，作为雇佣者金传勇理应承担相应的责任。邹成风在工作中存在过失，自身应当承担一部分责任。酌定金传勇承担70%责任，邹成风承担30%责任。华腾劳务公司将工程分包给没有相应建筑资质的金传勇承包，应与金传勇承担连带赔偿责任。邹成风系农民，其伤残赔偿金的赔偿标准应按照农村标准计算。邹成风的伤残程度评定为十级伤残，其残疾赔偿金为11720元/年×20年×10%＝23440元；休息期270天，误工费为270天×93.87元/天＝25344.90元；营养期75天，营养费为75天×30元/天＝2250元；护理期105天，护理费为105天×121.52元/天＝12759.60元；住院41天，伙食补助费为41天×30元/天＝1230元；交通费为41天×10元/天＝410元；司法鉴定费1300元，鉴定检查费138元，上述损失合计为66872.50元，对金传勇已垫付医疗费44995.28元，邹成风虽未主张，但该笔费用已实际发生，赔偿时应计算到邹成风总损失中，然后由双方当事人按所承担的责任比例予以承担，再扣除金传勇已垫付的该笔费用。金传勇称已付邹成风总计65000元，邹成风不认可，金传勇又无证据证明，故不予认定。邹成风经鉴定构成十级伤残，对邹成风主张的精神损害抚慰金，考虑双方过错程度等因素，酌定3500元为宜。公证费600元不属于赔偿范围，邹成风该项请求不予支持。判决：一、被告金传勇赔偿原告邹成风残疾赔偿金23440元、误工费25344.90元、营养费2250元、护理费12759元、住院伙食补助费1230元、交通费410元、鉴定费1300元及检查费138元，合计66872.50元，加上金传勇已垫付44995.28元，合计损失111867.78元，即赔偿78307.45元，扣除金传勇已垫付44995.28元，金传勇还应赔偿33312.17元，于判决生效后十日内付清；二、被告金传勇赔偿原告邹成风精神损害抚慰金3500元，于判决生效后十日内付清；三、被告淮南华腾建筑劳务服务有限公司对上述一、二项承担连带赔偿责任；四、驳回原告邹成风的其他诉讼请求。案件受理费3144元，由邹成风负担2425元，金传勇负担719元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：邹成风二审中提交了一份淮南市三和镇舜耕村民委员会于2018年2月8日出具的证明，拟证明其属于失地农民。金传勇认为不属于新证据，不予质证。华腾劳务公司质证意见：该份证据只能证明邹成风涉及土地征用，但不能证明其现无土地，也不能证明其收入来源于城镇务工，不符合参照城镇居民标准计算残疾赔偿金的法律规定。本院认证意见：该份证据内容仅是村委会的陈述，无其他证据加以印证，不足以证明邹成风土地被征用、房屋被拆迁的具体情况，不能证明其属于失地农民，对证明观点不予采纳。一审判决认定基本事实清楚，本院二审予以确认。二审另查明，邹成风于2014年7月22日至2015年5月17日在泰府名邸项目工地从事钢筋操作工作期间，金传勇每天支付其报酬190元。本案二审争议焦点为：一、一审判决邹成风承担30%责任是否妥当。二、一审判决认定残疾赔偿金的计算标准是否妥当。三、一审判决认定误工费、精神损害抚慰金是否妥当。四、一审判决扣除金传勇垫付的医疗费是否妥当。针对上述争议焦点，本院分析评判如下：关于第一项争议焦点，一审判决邹成风承担30%责任是否妥当的问题。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，邹成风系完全民事行为能力人，其在从事钢筋工工作的过程中，对于自身的安全应当具备一定的防护意识，对于未设置安全防护网所存在的安全隐患应当能够预见。然而，邹成风在应当知道工作环境存有安全隐患的情况下，仍进行工作，未尽到足够的安全注意义务，进而发生坠地受伤的事故。根据上述规定的过错责任原则，邹成风对于其坠地受伤产生的损害后果具有相应的过错。一审判决根据双方当事人的过错程度认定邹成风应承担30%的责任并无不当。邹成风认为一审判决其承担30%责任于法无据的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于第二项争议焦点，一审判决认定残疾赔偿金的计算标准是否妥当的问题。本院认为，邹成风系农村居民，其残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合其住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定，并非仅仅取决于其是否属于失地农民。在案件审理过程中，邹成风所提供的证据并不足以证明其在城镇有相对固定的工作和收入，已在城镇连续居住、生活满一年以上，不能证明其符合按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的条件。因此，根据“谁主张，谁举证”的原则，邹成风应依法承担举证不能的法律后果，其要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的上诉理由依据不足，本院不予采纳。关于第三项争议焦点，一审判决认定误工费、精神损害抚慰金是否妥当的问题。本院认为，1、误工费。根据本案查明事实，邹成风自2014年7月22日至事故发生前一直在泰府名邸项目工地工作，金传勇每天支付邹成风劳务报酬190元，收入相对固定。由于邹成风在工作中坠地受伤，导致其产生误工损失。因此，邹成风的误工费应根据其实际收入减少的情况，即按每天190元的标准进行计算更为适宜。一审判决按照每天93.87元的标准确定误工费欠妥，本院予以纠正。邹成风的误工费应为51300元（270天×190元/天）。2、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，精神损害抚慰金数额应根据侵权人过错程度、侵害的手段、侵权行为造成的后果、当地的平均生活水平等因素确定；受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本案中，邹成风因受伤造成的伤残等级为十级伤残，其本人对损害后果的发生亦具有一定过错。结合本案的实际情况，根据上述规定，一审判决确定精神损害抚慰金3500元并无不当。邹成风认为一审判决精神损害抚慰金数额明显偏低的上诉理由不能成立。本院不予采纳。关于第四项争议焦点，一审判决扣除金传勇垫付的医疗费是否妥当的问题。本院认为，虽然邹成风未提出医疗费的赔偿请求，但金传勇为其垫付的医疗费用已实际发生，属于邹成风因坠落受伤而产生的损失范围。且如不在本案中一并处理，会导致双方产生新的纠纷，造成诉累。因此，一审判决在本案中对该项费用一并处理并无不妥。邹成风认为一审判决对此进行处理违背不诉不理的司法原则的上诉理由不能成立，本院不予采纳。邹成风上诉请求的公证费600元无事实和理由，本院不予支持。一审判决华腾劳务公司承担连带责任并无不当，邹成风对此亦无异议。故邹成风上诉又要求金传勇与华腾劳务公司共同承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定基本事实清楚，计算误工费有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持安徽省淮南市潘集区人民法院（2017）皖0406民初1335号民事判决第二、三、四项，即“被告金传勇赔偿原告邹成风精神损害抚慰金3500元，于判决生效后十日内付清”、“被告淮南华腾建筑劳务服务有限公司对上述一、二项承担连带赔偿责任”、“驳回原告邹成风的其他诉讼请求”；二、变更安徽省淮南市潘集区人民法院（2017）皖0406民初1335号民事判决第一项“被告金传勇赔偿原告邹成风残疾赔偿金23440元、误工费25344.90元、营养费2250元、护理费12759元、住院伙食补助费1230元、交通费410元、鉴定费1300元及检查费138元，合计66872.50元，加上金传勇已垫付44995.28元，合计损失111867.78元，即赔偿78307.45元，扣除金传勇已垫付44995.28元，金传勇还应赔偿33312.17元，于判决生效后十日内付清”为“金传勇赔偿邹成风残疾赔偿金23440元、误工费51300元、营养费2250元、护理费12759元、住院伙食补助费1230元、交通费410元、鉴定费1300元及检查费138元、金传勇垫付的医疗费44995.28元，合计损失137822.28元的70%，即96475.60元，扣除金传勇已垫付的44995.28元，金传勇还应赔偿邹成风51480.32元，于判决生效后十日内付清”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担方式按一审判决执行；二审案件受理费2400元，由邹成风负担。本判决为终审判决。审判长 李 永审判员 代 奇审判员 魏 宁二〇一八年三月十五日书记员 倪龙书