山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁02民终10727号 上诉人（原审原告）：刘佳佳，女，1991年10月2日出生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：兰洪波，山东睿韬律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：泛高（青岛）有限公司。住所地山东省平度市东环路**。 法定代表人：崔英主，经理。 委托诉讼代理人：纪志晓，男，1962年12月24日生，平度诚正法律服务所法律工作者。 上诉人刘佳佳因与上诉人泛高（青岛）有限公司（以下简称泛高公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2017）鲁0283民初4219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘佳佳上诉请求：撤销一审判决第二项并依法改判。事实和理由：一、被上诉人应支付经济补偿金31150元。2016年11月前12个月的平均应发工资为4500元。一审认定有误。二、一审判决带薪年休假工资过少。上诉人每日工资为206.90元，带薪年休假工资应为14483元。三、上诉人的加班工资应予以支持。四、被上诉人克扣的工资应予以支持。 泛高（青岛）有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人虽然调整了被上诉人的职务，不能简单理解为调整了工作岗位，且岗位工资并没有减少，因此，被上诉人提出解除劳动合同，不应支付经济补偿金。二、上诉人已经给付了被上诉人带薪年休假工资，防暑降温费，一审判决再支付是错误的。 刘佳佳向一审法院起诉请求：1.依法解除双方之间的劳动关系；2.判令支付经济补偿金31150元、带薪年休假工资13320元、加班费11840元、克扣10月份的工资1988元；3.补缴投保费、补发降温费、烤火费；4.办理档案移交手续、办理失业登记手续。 一审法院认定事实：泛高公司自2010年4月至2016年12月期间为刘佳佳缴纳社会保险，2016年1月1日双方签订劳动合同，合同约定：合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日止，从事生产岗位。刘佳佳于2016年3月22日至7月29日期间休产假，7月29日产假结束后开始上班。产假期间的工资由社会保险机构发放，产假期间刘佳佳自己应当承担的社会保险及公积金已经支付。2016年10月1日，泛高公司将刘佳佳的职级由主任级免职为6分职级，调整了刘佳佳的工作岗位，并减少了劳动报酬。2016年11月25日，刘佳佳以特快专递的方式向泛高公司递交解除劳动合同通知书,泛高公司于2016年12月4日收到。2015年1月16日，刘佳佳休事假1天、8月12日休事假1天、10月23日休事假1天，2015年全年休带薪年休假3天；2016年8月3日休事假1天、9月6-7日休假2天、12月14日休事假1天、12月20日休事假1天，2016年全年休带薪年休假5天。刘佳佳提供的银行交易记录显示，2015年12个月的平均工资为3564.19元；泛高公司提供的工资表显示，2016年1月份至11月份扣除5-8月份的工资外，7个月的平均应发工资为3860.29元。刘佳佳于2016年11月22日以泛高公司为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方之间的劳动关系；2、支付经济补偿金31150元、带薪年休假工资11320元、加班费11840元、克扣的工资1988元；3、补缴社会保险费、补发防暑降温费、烤火费；4、办理档案移交手续、办理失业登记手续。平度市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月26日作出平劳人仲案字（2016）第1087号裁决：1、刘佳佳与泛高（青岛）有限公司的劳动关系于2016年12月4日解除；2、泛高（青岛）有限公司支付刘佳佳带薪年休假工资3499.56元、防暑降温费560元；3、泛高（青岛）有限公司为申请人刘佳佳办理档案转移手续；4、驳回刘佳佳的其他仲裁请求。刘佳佳不服，诉至法院。一审法院认为，泛高公司于2016年12月4日收到了刘佳佳邮寄的解除劳动合同通知书,双方的劳动关系应当于2016年12月4日解除,因此,其要求解除双方之间的劳动关系的主张,予以支持。依据刘佳佳提供的银行交易明细和泛高公司提供的工资表，2016年10月1日，泛高公司将刘佳佳的职级由主任级免职为6分职级，在未与刘佳佳协商一致的情况下，调整了刘佳佳的工作岗位，并减少了劳动报酬，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，泛高公司应当支付经济补偿金，根据刘佳佳离职前的月平均工资数额及工作年限，泛高公司应当支付经济补偿金27022.00元（3860.29×7）。泛高公司未提供证据证明其已经支付刘佳佳带薪年休假工资，依据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的规定，刘佳佳2015年应当享受带薪年休假为5天，依据泛高公司提供的证据，刘佳佳已经休假3天，泛高公司应当支付带薪年休假工资差额655.48元（3564.19÷21.75×2×200%）；2016年应当享受带薪年休假5天，依据泛高公司提供的证据，刘佳佳已经休假，不应再主张2016年度的带薪年休假工资差额。泛高公司收到平度市劳动人事争议仲裁委员会平劳人仲案字（2016）第1087号裁决书后，并未提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，因此，泛高公司应当付给刘佳佳带薪年休假工资3499.56元。泛高公司未提供证据证明其已经支付防暑降温费，根据《山东省高温天气劳动保护办法》第九条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号），泛高公司应当支付防暑降温费560元（140×4）。刘佳佳要求支付烤火费、补缴社会保险费、办理失业登记手续等，不属于劳动人事争议案件处理范围，法院不作处理。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，申请人主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘佳佳对其主张的休息日加班事实的存在，未能提供确实有效的证据予以证实，因此，该主张不予支持。 判决：1、刘佳佳与泛高（青岛）有限公司的劳动关系于2016年12月4日解除；2、泛高（青岛）有限公司支付刘佳佳经济补偿金27022元、带薪年休假工资3499.56元、防暑降温费560元，合计31081.56元。于判决生效后10日内付清；3、泛高（青岛）有限公司为刘佳佳办理档案转移手续；4、驳回刘佳佳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，保全费520元,共计530元,由泛高（青岛）有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。上诉人刘佳佳对一审认定其解除劳动合同前12个月的月平均工资为3860.29元没有异议。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案上诉人刘佳佳与上诉人泛高公司之间存在劳动关系的事实清楚。泛高公司将刘佳佳的职级无故由主任级免职为6分职级，未与刘佳佳协商，便调整刘佳佳的工作岗位，并减少其劳动报酬，因此，刘佳佳解除与泛高公司的劳动合同并主张经济补偿金，一审予以支持并无不当。对于刘佳佳带薪年休假工资及防暑降温费的主张，泛高公司称已经给付了刘佳佳带薪年休假工资及防暑降温费，但仲裁裁决后，泛高公司并未向法院提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，一审予以支持于法不悖。泛高公司上诉主张不应支付，本院不予支持。刘佳佳上诉主张其解除劳动合同前12个月的月平均工资为4500元，但二审表示对一审认定的月平均工资为3860.29元没有异议，因此，其主张经济补偿金为31150元的理由不够充分，本院不予采信。同理，刘佳佳主张带薪年休假工资应按照每日工资206.90元计算的依据不足，本院不予支持。刘佳佳主张加班工资，但并未提交证据证明其加班的事实，对该主张，本院亦不予支持。 综上所述，刘佳佳及泛高（青岛）有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人刘佳佳负担10元，由上诉人泛高（青岛）有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 龙 骞 审判员 孙向东 二〇一八年三月十九日 书记员 阚玉龙 书记员 郭丹丹