中华人民共和国广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤06刑终491号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）卡威·欧萨托汉威·杰克森（英文名KWAMEOSATOHANWEHJACKSON，以下简称杰克森），男，1986年3月14日出生，国籍尼日利亚联邦共和国，高中文化，无固定职业，住广东省佛山市南海区。因本案于2016年11月11日被羁押，同日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人叶永凡，广东红棉律师事务所律师。翻译人员陈婉湘，佛山市创译翻译有限公司译员。上诉人（原审被告人）高毓聪，女，1978年4月11日出生，汉族，大专文化，无固定职业，户籍地辽宁省沈阳市大**，住广东省佛山市南海区。因本案于2016年11月11日被羁押，同日被取保候审。辩护人徐军、潘飞如，广东金桥百信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖茗芳，女，1992年3月16日出生，汉族，大专文化，无固定职业，户籍地江西省龙南县。因本案于2016年11月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人张志锋，广东强邦律师事务所律师。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人杰克森、高毓聪、肖茗芳犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月9日作出（2017）粤0605刑初1363号刑事判决。原审被告人杰克森、高毓聪、肖茗芳不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省佛山市人民检察院指派检察员黄雨亭出庭履行职务，原审被告人杰克森及其辩护人叶永凡，原审被告人高毓聪及其辩护人徐军、潘飞如，原审被告人肖茗芳及其辩护人张志锋，翻译人员陈婉湘等到庭参加诉讼，现已审理终结。原判认定，被告人肖茗芳经他人指使，向被告人高毓聪、杰克森（二人为同居男女关系）购买毒品，双方约定在佛山市南海区大沥镇黄岐交易。2016年11月10日晚，肖茗芳从江西省龙南县租车前往佛山市南海区，并在路上与高毓聪商量好交易价格等事宜。次日凌晨6时许，肖茗芳来到南海区大沥镇黄岐海北建设大道1号金沙湾财富广场肯德基餐厅附近，并根据高毓聪的电话指引，与杰克森接头。随后肖茗芳与杰克森一同进入肯德基餐厅，杰克森将装有毒品的黑色袋子交给肖茗芳，肖茗芳将装有两种毒品的上述黑色袋子拿到肯德基餐厅内的洗手间里验货。肖茗芳验完其中一种毒品后认为“底粉”太多，因另一种毒品无法打开包装，肖茗芳再次与高毓聪联系，高毓聪表示可以让杰克森帮忙打开另一种毒品的包装。肖茗芳将毒品带出洗手间时，预伏的民警将肖茗芳及杰克森等人抓获。民警当场从肖茗芳带出洗手间的黑色袋子中查获用白色塑料袋包装的白色粉末2包，分别净重100.95克和10.01克，用黄色胶纸包装的白色粉末9粒，共净重90.64克，缴获肖茗芳的手机2台及现金4万元；从杰克森身上查获用白色塑料袋包装的白色粉末1包，净重0.21克，另缴获杰克森的手机1台。随后，经杰克森指认，民警在南海区里水万科金色溪谷1栋403房将高毓聪抓获，当场缴获其手机2台。经鉴定，上述被查获的白色粉末均检出海洛因成分。原判认定上述事实有下列证据证实：1.证人ARINZE的证言：案发当日，我在黄岐一家非洲餐厅门口遇到杰克森,他叫我跟他一起坐一辆出租车去吃饭，我们去到金沙洲的KFC，下车后就到KFC里面喝咖啡。2.证人钟某1的证言及辨认笔录：案发当日，我驾车搭着“小敏”，由她导航从江西省龙南县来到广东省佛山市南海区金沙湾，她将一个纸袋放在我车上。去到后，她自己进入一间肯德基，后又打电话叫我从车上拿出一台电子秤送到肯德基的厕所给她，后我被抓获，我注意到在肯德基内有一名黑人。证人钟某1辨认出被告人肖茗芳是“小敏”，指认了被查获的电子秤。3.抓获经过、起赃经过、搜查笔录、扣押清单、称量、取样笔录、现场检测报告书、情况说明、现场勘验检查工作记录、毒品检验鉴定报告、被告人肖茗芳、高毓聪的户籍资料、尼日利亚驻广州领事馆函件、视听资料。4.民警从被告人肖茗芳的手机中提取的微信聊天记录截图、通讯录中被告人高毓聪和杰克森的手机号码。该微信聊天记录反映了肖茗芳和高毓聪之间联系购毒的经过，肖茗芳对聊天截图进行了确认，高毓聪对截图中其本人的微信账号和头像进行了确认。5.手机通话清单。证实高毓聪的电话183××******在2016年11月11日凌晨零时13分至31分期间3次与杰克森的号码137××××****通话，其另一号码138××××****在同月10日21时至23时期间3次和杰克森的上述号码通话，在同月11日凌晨零时32分至6时48分期间和杰克森共有20次通话。另：号码137××××****在同月1日至9日期间和肖茗芳的手机号码187××××****有18次通话,同月10日凌晨2时至次日凌晨6时40分期间共有16次通话。6.被告人肖茗芳在侦查阶段的供述及辨认笔录：一名叫“海子”的男子叫我过来广州买毒品，其实我也不认识他，只见过他一次，现没有办法找到他。2016月11月初的一天，“海子”打电话问我什么时候去广州，叫我过去时帮他拿钱给长发黑人，并叫我通过“黑妹”联系黑人。同月9日，“海子”打电话叫我到龙南县宏昌超市57号箱拿钱，57号箱的钥匙放在宾江广场的一颗红色树下。之后，我按照“海子”的指引打开了宏昌超市57号箱，箱里有一个黄色的苹果手机铁盒，里面有35000元人民币，我把自己身上的5000元也放进去，后找到钟某1作为司机，租他的车于同月11日凌晨1时许从龙南县前往佛山市南海区金沙洲，并于当天5时许到达。来的过程中，我用微信跟“黑妹”聊过买毒品的事。差不多到之前，“黑妹”曾打电话给我，问我到没有，并指引我到南海区金沙洲中海金沙湾附近的一间肯德基餐厅下车，叫我让司机把车停到隔壁不怎么显眼的地方，还说她老公（长发黑人）在那里等我。我去到后，下车看了一周没有发现“黑妹”的老公，就先去肯德基买了早餐拿给钟某1。拿早餐给钟某1时我看见“黑妹”的老公长发黑人过来，当时他示意我向前走，我跟着他在肯德基附近兜了一圈后，一起进了肯德基。进去后，我们点了几样东西后坐到就餐座位上，长发黑人坐下后用右手放到桌底下，示意我从桌底下拿东西。我伸手到桌底下，他递给我一个黑色袋子，还示意我两个选一个，并叫我进去厕所选。我一个人拿着那个黑色袋子进女厕所，在厕所里打开黑色袋子，发现里面有一个白色纸盒，打开纸盒我看到里面有一个黑白格袋子和一包用白色透明袋子装着的海洛因。我打开那包白色袋子的海洛因时被里面的粉呛到了，就又包起来。接着打开黑白格袋子，里面有一包用白色透明袋子装着的海洛因和9个椭圆形用透明胶纸包着的海洛因，我想打开里面那一包白色袋子，但打不开。这时，“黑妹”打电话给我，说黑人给我的货有200多克，是有两个人要的，她说我要拿的是100个（意思是克），叫我挑100个出来，剩下的给回她老公（长发黑人），再给他32000元货款。当时我说不要，跟着就挂了电话走出厕所，刚走出厕所就被抓了。开始时我也不知道来拿多少毒品，是我去厕所验货时“黑妹”打电话告诉我说我们要100个(克），我没有参与谈价格和数量，是“黑妹”直接和“海子”他们商量的。“黑妹”的电话号码是137××******，我平时和她微信联系多，有时她用137××××****的号码联系我。2016年10月份，我也帮“海子”拿过一次钱给“黑妹”，当时别人去拿毒品，“海子”说那次拿的毒品底粉不好。“黑妹”是高峰在2016年介绍我认识的。“海子”和高峰估计是一伙的，因为高峰介绍我认识“黑妹”，“海子”叫我过来广州找“黑妹”联系长发黑人拿毒品。这次帮“海子”拿毒品，暂时还没有好处，他们只是说到时候给一些跑腿费我。我和“黑妹”在电话中都没有直接明说交易的毒品是海洛因，就说是“东西”，但是双方都知道是毒品。被告人肖茗芳辨认出被告人杰克森就是与其交易海洛因的外国黑人，被告人高毓聪就是“黑妹”，另辨认了钟某1、ARINZE，指认了毒品交易现场和被查获的毒品。7.被告人杰克森在侦查阶段的供述及辨认笔录：我因为做贸易生意打电话向非洲朋友B0B0借钱时，他同意，但要我先帮他在广东佛山送一些东西给别人才借，我答应了他。2016年11月10日晚上，我从我女朋友的家里离开，次日凌晨4时许，B0B0打电话叫我到黄岐医院附近的一家非洲食品店，我去到后在店门口等，一名叫UDU的黑人走过来给了我一个用黑色袋子装着的小盒子，后我看见ARINZE从店里出来，我说我要去KFC送点东西给别人，ARINZE说他也要去KFC吃东西，于是我们坐一辆摩托车去KFC。去到后，我看见一名女子在KFC里面向我挥手，后我跟ARINZE进去KFC，和那名女的一起去点餐。我们三人拿着食物去到同一张桌子后，ARINZE拿了他自己的食物坐到隔壁桌子。我跟那女的面对面坐同一张桌子。坐下后，我从衣服口袋里拿出UDU给我的小盒子，从桌子旁边伸给那女的，那女的接过盒子后起身向我身后的厕所走去，我则继续坐着吃东西。过了一会儿，民警进来把我们抓获。我直到被抓获才知道盒子里装的是毒品，我身上的一小粒毒品应该是我把小盒子放进口袋时落在我口袋里的。交易当天我没有跟我女朋友联系过。我之前并不认识和我交易的那名女子，是B0B0告诉我那女子是他女朋友，并且在当天晚上给了我那女子的手机号码。B0B0在尼日利亚，我帮他送毒品给别人，他答应给我3000美元。被告人杰克森辨认出被告人肖茗芳就是在KFC餐厅与其见面的女子，辨认了ARINZE是与其一起去KFC餐厅的朋友，指认了毒品交易的现场和被查获的毒品。8.被告人高毓聪在侦查阶段的供述及辨认笔录：杰克森是我的男朋友，他是尼日利亚人，电话号码137××******，我和他一起暂住在里水镇河村碧湖路8号万科金色溪谷1栋403房，我们一起育有一女。杰克森和我平时从事服装外贸生意，我不清楚他有没有贩卖毒品。2016年9月的一天，杰克森介绍一名江西小女孩给我，说是我们的外贸客户，并把小女孩的微信号码给了我。我加了她的微信，约她出来吃饭逛街及谈家常，没有谈生意。我平时听杰克森说过和小女孩做T粉生意，T粉是一种玻璃粉，一种化学材料。杰克森是在同年11月10日23时许出门的，他当时跟我说是出去吃饭。他出去后和我有电话联系，我也有打过给他。一开始，杰克森说他到了黄岐一家非洲菜饭店吃饭，还叫我问一下江西小女孩什么时候到，如果到了就告诉他。我用微信问了江西小女孩，她说塞车要晚一点，我就和她说快到了就告诉我。然后我打电话给杰克森说小女孩要晚一点才到。到了次日凌晨，小女孩发微信给我说她到了，我打电话告诉杰克森。后来杰克森打给我说他忘记拿东西，要去他朋友家拿。我发微信告诉了小女孩并和她聊了一会儿天，让她等下少给杰克森一千元，扣起来给我。后来那小女孩发微信给我说底粉很多，我打电话给杰克森，他叫我跟小女孩说有两种。我发微信给小女孩说有两种，小女孩回我说其中一个袋子她解不开,另一个底粉太多。我打电话问杰克森，他叫我问一下小女孩要不要帮她解袋子。后来杰克森打给我叫我把小女孩的微信删掉，我就把小女孩的微信删了。杰克森之前跟我说要拿T粉给小女孩。T粉是国外产的，一桶一桶卖的，一桶有20个。杰克森跟我说卖给那小女孩是350元，但没有说过是350元一个还是一桶。杰克森出门之前跟我说，叫我跟小女孩说在黄岐金沙湾的KFC等他。我跟那名小女孩是通过微信联系的。因为杰克森只懂一点点中文，平时让我帮他翻译。案发前一晚至当天凌晨，小女孩和我在微信中有说过“那个猪肉今晚能拿到吗”、“又是那种底粉多的”之类的话，我不知道猪肉是什么意思，都是我男朋友叫我如何回答我就如何回答的，我就是一个传话筒。案发当天我和小女孩只通过微信联络，没有和她通过电话，因为我没有她的电话号码。我的电话号码有两个，分别是138××××****、183××××****。我不知道号码137××××****、137××××****是谁的，反正不是我的。我不认识高峰和“海子”，也没有听过。被告人高毓聪辨认出被告人肖茗芳就是与其男朋友交易T粉的小女孩，被告人杰克森是其男朋友，另辨认了ARINZE。原判认为，被告人杰克森、高毓聪结伙贩卖毒品海洛因201.81克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人肖茗芳非法持有毒品海洛因201.6克，其行为已构成非法持有毒品罪。肖茗芳归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第三十五条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人卡威·欧萨托汉威·杰克森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元，驱逐出境。二、被告人高毓聪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十五万元。三、被告人肖茗芳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币七万六千元。四、起获的毒品海洛因201.81克，作案工具塑料袋2个、纸盒1个、电子秤1把、铁盒1个，均予以没收并销毁；从被告人肖茗芳处扣押的作案工具金色苹果手机1台（号码187××××****）及毒资人民币35000元、从被告人杰克森处扣押的作案工具手机1台、从被告人高毓聪处扣押的作案工具手机2台，均予以没收，上缴国库；从肖茗芳处扣押的白色小米手机1台（号码186××××****），与本案无关，由扣押机关自行处理。宣判后，原审被告人杰克森上诉提出：（1）我被抓获时才知道那是毒品；（2）我是受非洲朋友指使带毒品给肖茗芳，我的非洲朋友并没有要我向肖茗芳收取毒资；（3）查获的200多克粉末中，肖茗芳只是购买其中100克毒品，其余约100克不是毒品，而是T粉，不能认定为贩毒数量；（4）我的毒品尚未贩卖出去，也没有收钱，不构成贩卖毒品罪，应定性为非法持有毒品罪或者运输毒品罪；（5）原判量刑过重，请求二审从轻处罚。原审被告人杰克森的辩护人认为：（1）杰克森与肖茗芳只承认交易100克毒品，其余毒品并非用于贩卖，不能认定为贩卖毒品的数量；（2）涉案毒品并未作含量鉴定；（3）毒品还未完成交付，杰克森就已被警方抓获，应认定杰克森为犯罪未遂；（4）杰克森归案后的认罪态度好，涉案毒品也已被缴获，请求二审对杰克森从轻处罚。原审被告人高毓聪上诉及其辩护人辩护提出：（1）高毓聪没有参与贩毒，案发时高毓聪正处于妊娠期，没有贩卖毒品的动机，高毓聪只是担任其男朋友杰克森的翻译，按照杰克森的要求机械地用微信发出信息，杰克森自己也称高毓聪对毒品交易一无所知，而肖茗芳也称她在与高毓聪联系时只是谈到“东西”，并未明确说要进行毒品交易，故本案证据不能证明高毓聪主观上明知杰克森在贩卖毒品，其在不知情的情况下实施的帮助行为不能认定为犯罪，高毓聪没有贩卖毒品的故意和行为，请求二审对高毓聪宣告无罪；（2）原判并未查明高毓聪在本案当中的地位和作用，二审应充分考虑高毓聪在本案中的作用和罪责大小，量刑上区别对待，做到罚当其罪；（3）本案应对涉案毒品作出含量鉴定。高毓聪的辩护人向法庭提交了高毓聪的离婚证、常住人口登记卡、因生育住院的相关资料及小孩的基本资料等。原审被告人肖茗芳上诉及其辩护人辩护提出：（1）肖茗芳系受“海子”指使购买毒品，犯意是由“海子”提起，毒品交易的种类、数量、价格等也是由“海子”与高毓聪等人商量，购毒资金也是由“海子”提供，肖茗芳在共同犯罪中只是处于从属、辅助和被支配地位，所起作用较小，应认定为从犯；（2）本案存在特情介入，量刑时应予考虑；（3）涉案毒品大量掺假，应对毒品作出含量鉴定；（4）肖茗芳持有毒品的时间较短，且肖茗芳归案后能坦白罪行，涉案毒品也已被追缴，请求二审对肖茗芳在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑。出庭履职的检察员认为：（1）上诉人肖茗芳的供述及微信聊天记录证实杰克森对毒品交易是明知的，同时杰克森从此次交易中能够获得不等值的高额报酬，交易时间定在凌晨5时至6时，肖茗芳还将物品拿到洗手间去验货，这些交易细节明显违背了合法物品的惯常交接方式，可以认定杰克森主观上明知交易的是毒品；杰克森虽辩解他是受“BOBO”指使，但“BOBO”是否真实存在尚存疑，且杰克森作为毒品直接交易者，在毒品犯罪中的作用不可或缺，不能认定为从犯；（2）肖茗芳在微信上问高毓聪“那个猪肉今晚能拿吗”，高毓聪回复“不能”，肖茗芳问高毓聪能否优惠，高毓聪没有征求杰克森的意见就直接回复“少给1000元，不要告诉他”，同时肖茗芳也指证高毓聪对毒品交易是知情的，其指证能与微信聊天记录相印证，故高毓聪提出的对毒品交易不知情、不构成贩卖毒品罪的共犯的辩解并不可信；（3）肖茗芳直接持有携带毒品，其行为对毒品交易的完成不可或缺，不能认定为从犯。综上，原判适用法律正确，量刑适当，建议二审法院维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人杰克森、高毓聪犯贩卖毒品罪、上诉人肖茗芳犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人杰克森所提其被抓获时才知道交易的是毒品的意见以及上诉人高毓聪及其辩护人所提高毓聪主观上不明知杰克森在进行毒品交易的意见，经查：（1）购毒人员肖茗芳称她案发前是与高毓聪联系购买毒品事宜，她从江西来到佛山一间肯德基餐厅后，高毓聪的男友杰克森过来与她碰头，二人进入肯德基坐下，杰克森右手放到桌底下，示意她从桌底下拿东西，并让她到厕所里从两种货里选一种，后高毓聪也打电话让她从200多个里挑100个，再支付3.2万元货款；故从肖茗芳的供述可以看出，上诉人杰克森、高毓聪二人对此次毒品交易主观上是明知的。（2）微信聊天记录显示，肖茗芳曾问上诉人高毓聪“那个猪肉今晚能拿到吗”，高毓聪回复“不能”，肖茗芳还在微信中跟高毓聪谈到“上次拿一百个报废二十个”“底粉又全没用的”等言语，高毓聪则称“这个时间天快亮了不太好”“太晚的话最好明天，大家都安全”；以上微信聊天记录进一步印证了肖茗芳的供述，表明上诉人高毓聪对毒品交易主观上是明知的。（3）结合上诉人杰克森与肖茗芳交易的时间是在凌晨、杰克森是从桌底将物品递给肖茗芳、杰克森示意肖茗芳到洗手间验货等事实，可认定杰克森违背物品的惯常交接方式与肖茗芳进行交易，应推定杰克森主观上明知交易的是毒品。综上，在案证据足以证实杰克森、高毓聪主观上明知交易的是毒品。对上诉人及辩护人所提此点意见，不予采纳；对出庭履职的检察员所提相关意见，予以采纳。关于上诉人杰克森所提其是受非洲朋友指使带毒品给肖茗芳的意见，经查，本案证据足以证明购毒人员肖茗芳是向杰克森的女友高毓聪求购毒品，高毓聪将此消息告知杰克森后，杰克森便携带毒品前去与肖茗芳交易，故上诉人杰克森所提是其非洲朋友“BOBO”让其带毒品前去交易的辩解明显与上述事实矛盾，杰克森所提到的“BOBO”是否真实存在尚存疑问。故对上诉人杰克森所提此点意见，不予采纳；对出庭履职的检察员所提“BOBO”是否真实存在尚存疑、本案不能认定上诉人杰克森为从犯的意见，予以采纳。关于上诉人杰克森及其辩护人所提肖茗芳只是购买200多克粉末中的100克、其余约100克T粉不能认定为贩毒数量的意见，经查：（1）尽管高毓聪一直声称杰克森卖给肖茗芳的是T粉，但高毓聪的供述和辩解并不能与杰克森的说法相印证，而毒品检验鉴定报告则显示该部分物品检出了海洛因成分，应认定该部分物品为毒品并计入贩毒数量；（2）尽管双方此次交易毒品的数量只是其中100克，但杰克森拿给肖茗芳挑选的其余毒品明显也是用于交易，应计入贩毒数量。故对上诉人杰克森及其辩护人所提此点意见，不予采纳。关于上诉人杰克森所提其尚未收钱、不构成贩卖毒品罪的意见，经查，上诉人杰克森贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，至于涉案毒资有无实际收取，并不影响贩卖毒品罪的成立。对上诉人杰克森所提此点意见，不予采纳。关于上诉人杰克森的辩护人所提应认定杰克森为犯罪未遂的意见，经查，杰克森以贩卖毒品为目的，携带毒品来到交易现场，在购毒人员验货时被公安机关人赃并获，此时涉案毒品已经进入交易环节，应认定杰克森为贩卖毒品既遂，对杰克森的辩护人所提此点意见，不予采纳。关于上诉人高毓聪的辩护人所提高毓聪在本案当中的地位作用问题，经查，上诉人高毓聪、杰克森归案后均未如实交代罪行，导致高毓聪在共同犯罪中的地位作用并不清晰，二人归案后均称高毓聪在本案当中只是充当男友杰克森的翻译，高毓聪在共同犯罪中的作用有限；肖茗芳的供述和辩解、微信聊天记录等证据也证实，案发前确实是上诉人高毓聪出面与肖茗芳联系毒品交易事宜，携带毒品前往交易地点的却是高毓聪的男友杰克森；而高毓聪在微信聊天记录中也提到“我们俩吵架家常便饭了，他觉得钱都是他赚的，事实上你看没有我他行吗？”更是表明高毓聪、杰克森二人在共同犯罪中的作用有别；结合案发当时高毓聪仍在妊娠期，涉案毒品系高毓聪购得的可能性并不大等实际情况，可认定高毓聪在共同犯罪中的作用比杰克森要小，系本案的从犯。对上诉人高毓聪的辩护人所提高毓聪在共同犯罪中的作用有限的意见，予以采纳。关于上诉人肖茗芳及其辩护人所提应认定肖茗芳为从犯的意见，经查，尽管微信聊天记录显示肖茗芳曾对高毓聪说“你问下你老公价格能不能再少些，他说你们那的价格太高货又不稳定”“从他拿你们这的货开始，他的钱是越做越少”，表明肖茗芳确实是受他人所托来到佛山购买毒品；但在案证据同时证实，肖茗芳在携带毒资前来佛山购买毒品的过程中，全程负责购买毒品事宜，其不仅负责联系车辆，还负责联系毒品上家，以上表明肖茗芳在共同犯罪中的作用并非次要，不能认定为从犯。对上诉人肖茗芳及其辩护人所提此点意见，不予采纳；对出庭履职的检察员所提不能认定上诉人肖茗芳为从犯的意见，予以采纳。关于上诉人肖茗芳的辩护人所提本案存在特情介入的意见，经查，纵观全案证据，并无迹象显示本案存在特情介入的情形；微信聊天记录等证据证明肖茗芳在此之前就曾来过佛山购买毒品，表明肖茗芳的犯意早已有之，此次案发并不存在犯意引诱之情形。故对上诉人肖茗芳的辩护人所提此点意见，不予采纳。关于各上诉人及辩护人所提应对涉案毒品进行含量鉴定的意见，经查，上诉人及辩护人所提涉案毒品大量掺假的辩解及辩护意见并无相应的理据，而根据我国刑法规定，毒品的数量应以查证属实的数量计算，不以纯度折算，本案亦不属于必须进行含量鉴定之情形。故对上诉人及辩护人所提此点意见，不予采纳。本院认为，上诉人杰克森、高毓聪共同贩卖毒品海洛因五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人肖茗芳非法持有毒品海洛因五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人杰克森、高毓聪属共同犯罪，其中上诉人杰克森携带毒品前往约定地点交易，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯并按其所参与的全部犯罪处罚；上诉人高毓聪在共同犯罪中所起作用较小，可认定为从犯并依法减轻处罚。上诉人肖茗芳归案后能如实供述罪行，依法可从轻处罚。原判综合本案事实、情节，对上诉人杰克森、肖茗芳所作量刑系在法定幅度内，并无不当，对上诉人杰克森、肖茗芳及其辩护人所提请求二审对杰克森、肖茗芳从轻处罚的意见，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，唯未认定高毓聪为从犯致对高毓聪量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第三百四十八条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605刑初1363号刑事判决第一项、第三项、第四项及第二项中对上诉人高毓聪的定罪部分。二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605刑初1363号刑事判决第二项中对上诉人高毓聪的量刑部分。三、上诉人高毓聪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳。)本判决为终审判决。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一八年十一月二十六日书记员 陈婉华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。