江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）赣07民终3775号 上诉人(原审原告)：刘兆优，男，汉族，1971年8月15日生，住赣州市赣县区。 委托诉讼代理人：叶兰斌，江西客家人律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司，住所地：赣州市开发区迎宾大道南侧、金潭路西侧产品展示厅。 负责人：刘家荣，该公司经理。 委托诉讼代理人：李雪莲，江西明理律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司赣州市分公司，住所地：赣州市章贡区红旗大道**。 负责人：张美明，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈昌宏，江西章贡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何敏，江西章贡律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：罗有文，男，汉族，1994年4月1日生，住赣州市赣县区。 被上诉人(原审被告)：殷英富，男，汉族，1975年3月15日生，住赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：殷清，男，汉族，1988年12月24日生，住赣州市章贡区。 上诉人刘兆优、中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司（以下简称人寿财保公司）、中国人民财产保险股份有限公司赣州市分公司（以下简称人民财保公司）因与被上诉人罗有文、殷英富机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省赣州市赣县区人民法院（2018）赣0721民初784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘兆优的委托诉讼代理人叶兰斌，上诉人人民财保公司的委托诉讼代理人陈昌宏，上诉人人寿财保公司的委托诉讼代理人李雪莲，被上诉人殷英富的委托诉讼代理人殷清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘兆优上诉请求：撤销原审判决第三项，增加判决人寿财保公司、人民财保公司、罗有文、殷英富赔偿上诉人误工费11970元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决未支持上诉人的误工费赔偿请求错误。上诉人系村委会主任，每月工资仅有1780元，其主要收入来源于承包工程。上诉人工资应当按在岗职工年平均工资52137元计算，减去已发的每月1780元工资，上诉人误工140天，因此被上诉人还应再赔偿上诉人刘兆优误工费11970元。 针对刘兆优的上诉，人寿财保公司答辩称，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 针对刘兆优的上诉，人民财保公司答辩称，上诉人刘兆优在事故发生后每月工资均正常发放，因此不存在误工收入减少的问题，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 针对刘兆优的上诉，殷英富答辩称，我方承认刘兆优是村主任，平生工作较清闲，会在外面承接工程，但具体收入我方不清楚。 人寿财保公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人刘兆优78412元；判令被上诉人刘兆优承担二审诉讼费用。事实和理由：一、关于被上诉人刘兆优要求其妻子邝才英被抚养人生活费的问题。上诉人认为该笔费用不应支持。一审中被上诉人刘兆优仅提供了邝才英的残疾证，仅凭该残疾证无法证明邝才英无劳动能力的事实。二、一审中刘兆优已认可其与邝才英育有一名男孩，且已成年参加工作的事实。即使认定邝才英无劳动能力，邝才英的被抚养人生活费应当由刘兆优与其儿子两人一起承担。被抚养人人数分摊问题上一审法院存在错误，应予改判。 针对人寿财保公司的上诉，刘兆优答辩称，一、关于刘兆优妻子邝才英的抚养费问题，人寿财保公司的上诉理由不能成立。邝才英的身体状况是肢体二级伤残，一致瘫痪在床，对该事实人寿财保公司的工作人员也上门进行了核实，能确认其丧失了劳动能力，且一审时刘兆优向法庭申请了劳动能力鉴定，法律没有准许。2.对邝才英抚养人员的确认问题。邝才英的儿子刚成年，本身没有工作和经济来源，故邝才英由刘兆优一人抚养。 针对人寿财保公司的上诉，人民财保公司答辩称，对人寿财保公司的上诉没有异议。 针对人寿财保公司的上诉，殷英富答辩称，同意人寿财保公司的上诉理由，刘兆优的儿子已成年应当承担相应的抚养费。 人民财保公司上诉请求：原审判决多判上诉人承担15820.6元赔偿款，依法改判上诉人不需要在本案中承担赔偿责任；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在商业第三者责任险的赔偿部分不应承担赔偿责任。上诉人认为刘兆优的损失应先由人寿财保公司进行赔付，不足部分再由上诉人进行承担。原审法院在判决刘兆优所主张的被抚养人生活费中明显存在错误。根据江西省高级人民法院的指导性意见，被抚养人生活费不应计算在内，刘兆优主张其妻子存在残疾无劳动能力为被扶养人，但是未提供相应的丧失劳动能力证明材料及鉴定意见，并且刘兆优与其妻子育有一子刘淦为1996年生，现已成年且已工作，其理应为赡养其母亲邝才英的赡养人之一。原审判决被抚养人生活费存在计算错误。 针对人民财保公司的上诉，刘兆优的答辩意见同针对人寿财保公司上诉请求的答辩意见一致。 针对人民财保公司的上诉，人寿财保公司答辩称，对人民财保公司的上诉没有异议。 针对人民财保公司的上诉，殷英富答辩称，同意人民财保公司的上诉理由，刘兆优的儿子已成年应当承担相应的抚养费。 罗有文未向法院提出答辩意见。 刘兆优向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金等合计157639元；2．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年1月13日，被告罗有文驾驶赣Ｂ×××××中型自卸货车由赣县区储潭镇往赣县区梅林镇方向行驶，当车行驶至梅储公路田心村路段紧急制动时车辆侧滑失控，与相对方向由原告驾驶的赣Ｂ×××××小型轿车相撞，致使小型轿车被撞出路外，造成原告受伤及双方车辆受损的道路交通事故。经赣州市××区交通管理大队认定，被告罗有文承担事故全部责任，原告刘兆优不负事故责任。事发当日，原告被送往赣州市赣县区人民医院接受住院治疗。经诊断，原告左侧第2、3、10、11肋骨骨折，两肺挫伤，于2017年5月8日出院，共住院115天。住院期间的医疗费均由被告殷英富支付。2017年6月2日，赣县格致法医学司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限进行鉴定后，作出如下鉴定意见：1．刘兆优的伤残等级评定为十级伤残；2．刘兆优三期评定为误工140日。原告支付鉴定费1480元。另查明，原告刘兆优为农业家庭户口，事故发生前经常居住、生活于赣县区梅林镇货场路出租房内，从2015年起任赣县区储潭镇田心村村民委员会主任。事故发生后，原告的工资正常发放。邝才英（1969年9月7日生）与原告系夫妻关系，为肢体二级伤残，丧失劳动能力且无其他生活来源，随原告共同居住、生活于赣县区梅林镇货场路出租房内。刘继森（1938年1月3日生）为原告五兄弟的共同被抚养人，并经常居住、生活于农村。被告罗有文与被告殷英富系雇佣关系，事故车辆赣Ｂ×××××中型自卸货车的实际所有人是案外人殷清，并在被告人寿财保公司投保了交强险，在被告人民财保公司投保了50万元的商业第三者责任保险，且不计免赔，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车驾驶人一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10％的赔偿责任。被告罗有文承担此次事故的全部责任，一审法院确认各原告的损失由被告罗有文承担。事故发生时，被告罗有文系被告殷英富聘请的驾驶员，应由被告罗有文承担的责任部分，由被告殷英富承担。被告罗有文驾驶的机动车分别在被告人寿财保公司和人民财保公司投保了交强险和商业第三者责任险，原告的损失先由两被告保险公司在保险限额内承担，不足部分，由被告殷英富承担。原告刘兆优的各项损失，一审法院确定如下：关于住院伙食补助费和营养费，根据原告的住院天数（115天），按30元每天计算，均为3450元。对被告人寿财保公司关于营养期限的鉴定申请不予支持。关于护理费16469.6元，护理时间根据原告的实际住院天数，确定为115天，原告未证明护理人数及收入，护理人员收入参照一人本地服务业在岗职工平均工资52273元每年计算。对被告人寿财保公司关于护理期限的鉴定申请不予支持。关于伤残赔偿金，其中残疾赔偿金62396元（31198元／年×20年×10％），原告的户籍性质为农业家庭户口，事故发生前经常居住、生活于城镇，且主要收入来源于非农业生产，其主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，一审法院予以支持。参照司法鉴定机构作出的司法鉴定意见书，确定原告的伤残等级为十级伤残。被抚养人生活费，根据被抚养人人数、年龄、户口及居住情况进行计算，确定为39475元（邝才英：19244元／年×20年×10％；刘继森：9870元／年×5年×10％÷5人），故原告的伤残赔偿金为101871元。关于交通费1000元，原告未提供相应票据及说明发生的具体时间及乘坐人员，按原告的就医地点、人数及次数酌情确定。关于精神损害抚慰金5000元，原告为十级伤残，一审法院根据其伤残等级酌情确定其精神损害抚慰金。关于鉴定费1480元，根据原告提供的鉴定费发票予以确定。关于误工费，事故发生后，原告的工资正常发放，对原告关于误工费的主张，不予支持。以上合计132720.6元，由被告人寿财保公司在交强险医疗费、死亡残疾赔偿金责任限额内承担116900元，余款15820.6元由被告人民财保公司在商业第三者责任险限额内承担。一审判决：限被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司于判决生效之日起七日内向原告刘兆优赔偿营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费和鉴定费合计人民币116900元。二、限被告中国人民财产保险股份有限公司赣州市分公司于判决生效之日起七日内向原告刘兆优赔偿护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费和鉴定费合计人民币15820.6元。三、驳回原告刘兆优的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3450元，减半收取1725元，由被告殷英富负担。 本院二审期间，上诉人刘兆优提交《工程施工劳务合同》复印件一份，证明其在任职村委会主任期间，会承包一些工程项目，其收入不光是村干部的补贴，还有其他经济收入。上诉人人寿财保公司质证认为，对该证据的三性均有异议，该合同的刘兆优签名看起来不是同一时间书写的，刘兆优作为村委会主任，已正常发放了工资，不应再支持其误工费。上诉人人民财保公司质证认为，对该证据的三性均有异议，该合同是违法分包合同，该合同签订时间为2015年6月17日，而案涉事故发生在2017年1月13日，该证据与刘兆优在事故发生时是否还在承包工程无关联。本院认为，该证据能证明上诉人刘兆优在村委会主任工资之外还有其他经济收入的事实，本院对此予以确认。 一审查明的其他事实与二审一致，对一审查明的其他事实，二审予以确认。 本院认为，关于上诉人刘兆优的误工费问题。上诉人刘兆优属失地农民，且提供证据证明其事故发生前经常居住、生活于城镇的事实，也提供证据证明其在村委会主任工资收入之外还有其他经济收入的事实，故上诉人刘兆优要求赔偿误工费的诉求应予支持。因上诉人刘兆优不能提供证据证明其近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，上诉人刘兆优主张按江西省2015年度在岗职工年平均工资52137元计算误工费并无不当，本院予以支持；上诉人刘兆优住院治疗115天，其出院医嘱载明“继续活血消肿治疗”，结合其伤情，上诉人刘兆优主张误工时间140天并无不当，本院予以支持；在上诉人刘兆优误工期间，因其仍然发到每月1780元的村委会主任工资，故上诉人刘兆优的误工费应为﹙52137元/年÷12个月－1780元/月﹚÷30天×140天=11969元。关于上诉人刘兆优的妻子邝才英的被抚养人生活费问题。上诉人刘兆优提供了邝才英的残疾证，证明其配偶邝才英的残疾等级为贰级，而上诉人人寿财保公司、人民财保公司并未提供证据证明邝才英有劳动能力和经济收入的事实，故一审法院支持上诉人刘兆优的配偶邝才英的被抚养人生活费并无不当，本院予以维持。上诉人刘兆优自认与其配偶邝才英共同生育的儿子系1996年出生，在案涉事故发生时已成年，根据《民法总则》第二十六条的规定，上诉人刘兆优的儿子对其母亲邝才英负有赡养义务，即上诉人刘兆优的配偶邝才英的抚养人数应为2人，故邝才英的被抚养人生活费应为19244元/年×20年×10%÷2=19244，一审认定邝才英的被抚养人生活费为38488元错误，本院予以纠正。据此，上诉人刘兆优的伤残赔偿金应为82627元（邝才英的被抚养人生活费19244+刘继森的被抚养人生活费987元+残疾赔偿金62396元）。综上，上诉人刘兆优因案涉事故导致的损失应为：住院伙食补助费3450元、营养费3450元、护理费16469.6元、伤残赔偿金82627元、误工费11969元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1480元，共计125445.6元。该损失由上诉人人寿财保公司在交强险医疗费、死亡残疾赔偿金责任限额内承担116900元，剩余损失8545.6元由上诉人人民财保公司在商业第三者责任险限额内承担。 综上所述，上诉人刘兆优、人寿财保公司、人民财保公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民法总则》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持江西省赣州市赣县区人民法院（2018）赣0721民初784号民事判决第一项； 二、撤销江西省赣州市赣县区人民法院（2018）赣0721民初784号民事判决第三项； 三、变更江西省赣州市赣县区人民法院（2018）赣0721民初784号民事判决第二项为：限上诉人中国人民财产保险股份有限公司赣州市分公司于判决生效之日起七日内向上诉人刘兆优赔偿护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费和鉴定费合计人民币8545.6元； 四、驳回上诉人刘兆优的其他诉讼请求； 五、驳回上诉人中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司的其他诉讼请求； 六、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司赣州市分公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费1725元，二审案件受理费1057元，共计2782元，由被上诉人殷英富负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  钟伟民 审 判 员  彭伟明 审 判 员  林欣茹 二〇一八年十一月二十日 书 记 员  罗 奕 代理书记员  曹菁秦