昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0103民初4636号原告：云南理想筑品装饰设计工程有限公司。住所：云南省昆明市滇池度假区怡景园酒店培训中心附楼**。法定代表人：李晓东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：董乘树，云南盛远律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘宏，男，1965年5月16日出生，汉族，住长春市，住长春市朝阳区想筑品装饰设计工程有限公司员工，特别授权代理。被告：王轲，男，1972年11月22日出生，汉族，云南省昆明市人，住昆明市，住昆明市盘龙区v>委托诉讼代理人：晏明和，云南呈祥律师事务所律师，特别授权代理。原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司诉被告王轲损害公司利益责任纠纷一案，本院于2016年1月13日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，2016年9月23日作出（2016）云0103民初249号民事判决书，判决：一、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付弥补公司经营亏损款人民币1509668元；二、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付上述款项自2015年9月11日起至款项付清之日止按月息2%计算的滞纳金；三、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付昆明汇合花园办公楼项目资金人民币500000元；四、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付人民币619500元；五、驳回原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。判决后原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司向昆明市中级人民法院提起上诉，昆明市中级人民法院于2017年3月30日作出（2016）云01民终5283号民事裁定书，裁定：一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初249号民事判决；二、本案发回昆明市盘龙区人民法院重新审理。本院重新组成合议庭，于2017年10月27日公开开庭审理，原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司的委托诉讼代理人董乘树、刘宏，被告王轲及其委托诉讼代理人晏明和到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还以伪造合同手段截留、侵占的昆明汇合花园办公楼项目资金500000元；2、判令被告退还个人承揽文山“光大广场”项目挪用的原告资金619500元；3、判令被告支付原告为其垫付的云南文山“光大广场”购物中心装修项目的人工费和材料费460579.9元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告2013年4月20日至2014年10月14日在原告处担任执行董事、法定代表人和经理职务。被告在履行职务过程中不按公司章程规定召开公司股东会议，不向公司股东会报告请示工作，滥用职权、营私舞弊，任职一年半时间给原告造成巨大经济损失。被告履职期间伪造施工合同，截留公款，进行职务侵占；私设个人账户收取和支付原告公款；纵容包庇下属伪造并使用原告公章；私揽项目，挪用公款，造成原告名誉及经济损失等。具体包括：1、被告伪造“汇合花园办公楼”施工合同，截留公款，进行职务侵占，共计500000元；3、被告在履行职务期间，将文山“售楼中心”项目的工程款全部打入私人账户，被告截留该项目工程款207119元至今未退还原告；4、被告私揽工程项目，挪用公款造成原告名誉及已查明的经济损失共计619500元；5、被告应按承诺承担云南文山“光大广场”、贵州“秦江酒店”装修项目收回工程尾款、支付人工费和材料款的全部责任；6、被告在任职期间，私设其本人账户并授意出纳蒋亚萍设立个人账户；7、被告任职原告法定代表人、执行董事、经理期间，包庇纵容下属伪造、使用原告公章，应承担由此给原告造成的一切损失的连带责任。原告为维护合法权益，现诉至法院，庭审中原告明确第五项诉讼请求为，秦江酒店2950000元尾款没有收回、欠人工费材料费2000000元没有支付、文山项目480000元未收回包括质保金和尾款，生效判决320506元工资未算执行费诉讼费，还有判决租赁材料款11000元未支付，另外在6月份接到文山220000元诉讼，前几天接到工人电话要有130000元起诉我方。要求被告把钱要回来并支付人工费，不是要求被告向我方支付款项，而是要求被告去收款去处理。第六项诉讼请求为当时被告当公司总经理期间账目很混乱，请法庭调取账户信息我方再计算损失。第七项诉讼请求损失与第五项诉讼请求一致，要求被告停止使用并交回3枚公章，第一枚原告公司的法人章是公司本身的章，第二枚文山项目部章，我方已经报案可能会在洪武申手中，第三枚我公司法人章，现在在刘强手中，刘强是被告现任职的公司的法定代表人。我们的工商备案的只有一枚，上述三枚都是伪造的。被告王轲辩称：所有工程都是公司项目，不是被告王珂的项目，返还款项应当向公司寻要，原告诉称的事实和理由有伪造的情况，涉及刑事。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的《室内装饰承包合同》（真实）、汇和花园直接付款、《理想装饰工程施工合同》（伪造）、盖章申请审批表、情况说明、原告《股东会决议之十一》，形式合法，内容真实，证据前后呼应，本院予以采信；2、原告提交的《股东会决议之十四》、文山光大广场购物中心工程承包合同及工程质量保修书、邮件所发《对账单》、“甲方”打款给被告的凭证、《工程内部承包合同》（木工部分）、《工程内部承包合同》、委托书、声明、对洪武申截留、贪占工人工资违法行为的举报、15份民事判决书，形式合法，内容真实，证据前后呼应，本院予以采信；3、原告提交的《股东会决议之九》、承诺书、收条、协议书债权转让协议、民事判决书，形式合法，内容真实，证据前后呼应，本院予以采信；4、原告提交的《云南理想筑品装饰设计工程有限公司2015年第二次股东会议记录》，形式合法，内容真实，有原被告签字和盖章，且与上述证据前后呼应，本院予以采信。综合上述证据及原、被告在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：被告王轲于2013年4月20日至2014年10月14日在原告筑品公司担任执行董事、法定代表人及经理，被告认缴出资额为400000元，持股比例20%。2015年9月2日，原告召开第二次股东会议，参会人员包括李晓东、王轲、顾晓晶、田星，股东会会议记录四人均签字确认。股东会议形成多项决议，股东会决议（二）确定公司实际亏损总额954.8340万元，李晓东、王轲、顾晓晶、田星进行了签字确认；股东会决议（三）确定股东按入股比例承担弥补亏损的责任，王轲占20%股份，应承担190.9668万元亏损责任，弥补公司亏损的方式包括注入现金、公司债务转移支付、固定资产相抵、股东会认为的其他方式，并决议应于2015年9月10日前全部交清，逾期未交按月息2%支付滞纳金，李晓东、王轲、顾晓晶、田星进行了签字确认；股东会决议（四）确定王轲、田星、应金洪分别将所持有的20%、10%、3%的公司股份转让给云南理想空间装饰设计工程公司和云南理想家天下装饰设计工程公司，原股东王轲收回转让的入股本金40万元，转让股份的股东，回收的股金须首先直接转账弥补公司亏损资金，受让股份的股东应按受让比例向公司追交受让的资本金，李晓东、王轲、顾晓晶、田星进行了签字确认；股东会决议（九）确定王轲有义务无偿协助公司现机构领导和工作人员处理贵州秦江项目的审计工作和善后工作乃至司法诉讼工作，李晓东、王轲、顾晓晶、田星进行了签字确认；股东会决议（十一）确定原公司职工刘屹作为项目负责人代表公司承揽并签署《汇合花园办公楼改造工程140万元的施工合同》，却不加盖公司公章，不向公司报送备案存档，又模仿甲方法定代表人笔迹伪造一个《汇合花园办公楼改造工程60万元施工合同》，却加盖了公司公章，并报送公司备案。据查，甲方已将50万元工程款直接打入王轲及妻子个人账户。会议责成王轲、刘屹自行将该项目所得利润全部上交公司，李晓东、王轲、顾晓晶、田星进行了签字确认；股东会第十三项议题为关于对伪造公章并签订多份合同事件的处理意见，李晓东在会议中的陈述为“刘强伪造公司公章，使用伪造的公章与材料商签订多份合同（刘强讲：是王轲让杨尚旺私刻，刘强使用；杨尚旺证明是刘强私刻，自己知道后已向王轲报告），文山项目洪武申伪造公司公章和项目部公章，并使用伪造的公章和项目部章向甲方申报文件，王轲明知刘强和洪武申伪造公章并长期使用，且听之任之未做任何处理和追究”，王轲的意见为“我发现了私刻公章现象，具体情况还需落实”；股东会第十四项议题为关于对文山项目的处理意见，李晓东在会议中的陈述为“公司与文山甲方签订的《文山光大售楼部项目》合同，明确了承包人为本公司并加盖了公司法人章，程序合法合规，手续健全。王轲以个人名义承揽并与文山同一个甲方签订的大额工程项目，且该项目工程款全部打入王轲开设的个人账号，王轲在工程中期将435.7万款项从个人本账号汇入公司账户，同时利用自己的审批权力又从公司账上支付497.65万元，以弥补私自承揽项目61.95万元的差额。甲方在整个施工过程中，从来未认定过公司与本项目有直接关系。王轲个人承揽并与甲方签订本项目施工合同，却在分包该项目时委托他人加盖公司法人章和公司合同专用章，该项目负责人洪武申向包工头再分包项目时，又加盖所谓的本公司文山项目部公章（洪武申曾私刻公司法人章和项目部章，私自用于本项目其他事项，在甲方有证据可查）”，王轲的意见为“我是想为公司多攥点钱采取的办法，审批过程中田总也知情”，股东会决议（十四）确定公司与甲方签订的《文山光大售楼部项目》合同，明确了承包人为本公司并加盖了公司法人章，程序合法合规，手续健全，对该项目的合法性公司予以确认。王轲以个人名义承揽并与文山同一个甲方签订的大额工程项目，且该项目工程款全部打入王轲开设的个人账号，王轲企图混淆该项目的性质……，以弥补私自承揽项目61.95万元的差额。甲方在整个施工过程中，从来未认定过公司与本项目有直接关系，本项目实属王轲个人在履职期间承揽私活的违法违规行为，实属利用公司账户挪用公款行为。本项目与公司无任何关联。若王轲能在规定的时限内退回挪用公司用于文山项目的资金61.95万……才能同意再由公司代收取甲方的质保金和工程尾款的情况下，公司可协助其处理该工程的善后工作。李晓东、顾晓晶、田星进行了签字确认，被告王轲未签字。2014年11月2日，被告王轲出具承诺“本人承诺对于秦江酒店工地和文山光大广场的收尾及收款工作，本人愿承担全部的责任。按照2014年11月2日股东会的决定，完成工程尾款的回收。由于本人工作不到位而导致无法收回的工程款，本人自行负责产生的后果。其中包括人工费及材料费的支付。如未收到尾款，本人承诺自行支付，与公司无关”。2015年10月12日，被告王轲出具声明：“云南文山光大广场购物中心项目是本人承揽的装饰装修工程项目，与云南理想筑品装饰设计工程有限公司无任何关系。本项目2014年10月已竣工交付使用，本项目的项目部章，已在本项目竣工交付使用的同时作废。凡此后加盖的本项目部章一律无效。（注：此声明只用于文山劳动合同纠纷案件使用）”。2015年10月12日，文山市公安局治安管理大队向案外人赵安君出具《受案回执》，告知其2015年10月12日报称的洪武申私刻印章一案已受理。在王珂本人书写的《对洪武申截留、贪占工人工资违法行为的举报案》中载明：“2014年3月份开始，我从云南理想筑品装饰设计工程有限公司账上直接向工人转付工程人工费145。1161万元，向洪武申本人账号拨款并由其转付人工费32.5万元；该项目甲方直接支付人工费为86.876万元，其中由我委托甲方向洪武申直接拨付并由其转付人工费30万元；本项目总计已支付人工费共计352.4821万元，其中向洪武申账号直接拨付并由其转付人工费共119.49万元。”2015年11月2日，被告股东王轲、田星、云南理想空间装饰设计工程有限公司、云南理想家天下装饰设计工程有限公司形成股东会决议：王珂向云南理想空间装饰设计工程有限公司转让其19%的股权，向云南理想家天下装饰设计工程有限公司转让1%的股权，王轲将转让费交至公司弥补公司亏损。转让手续完成后，王轲退出公司股东会，不再享有股东权利及承担的股东义务。公司的一切债权、债务由公司新任全体股东全权承担。同日，被告王轲分别与案外人云南理想空间装饰设计工程有限公司、云南理想家天下装饰设计工程有限公司签订股权转让协议，约定将其在原告处19%股权380000元按380000元转让给云南理想空间装饰设计工程有限公司，其在原告处1%股权20000元按20000元转让给案外人云南理想家天下装饰设计工程有限公司。原告认为被告未履行义务，给原告造成损失，遂诉至本院主张权利。本院认为：针对原告的第一项诉讼请求，根据《中华人民共和国公司法》第二十一条规定：公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。从上述法条可以看出，公司股东依法和依章程正当行使权利，是股东的基本义务。本着权利、义务平等的原则，公司股东在享受各项权利的同时，负有正当行使权利的义务。其正当行使权利受法律保护，滥用权利将受到法律的制裁。股东在行使权利时，一是要遵守法律有关权利行使的规定；二是要依照法律规定的程序行使。股东行使权利不得损害公司和其他股东的利益。例如，股东在涉及公司为其担保事项进行表决时，应当回避；如股东违反这一规定强行参与表决，则构成滥用股东权利。又如，公司章程规定公司出售重大资产需股东大会特别决议通过；公司的控股股东无视章程的规定，不经法定程序，强令公司经营管理层出售该资产，也构成股东权利的滥用。对股东滥用权利的行为，给公司和其他股东造成损失的，滥用权利的股东应承担赔偿责任。本案中，被告王珂作为公司股东，授意刘屹与案外人签订《汇和花园办公楼改造工程》，未经公司同意伪造盖章，侵占50万元款项，同时，股东会决议（十一）确定“甲方已将50万元工程款直接打入王轲及妻子个人账户”，并责成被告自行将项目所得利润全部上交公司，被告进行了签字确认，故被告作为公司股东行使权力时，超越法律有关权利行使的规定并未依照法律规定的程序行使，损害了公司利益，应当承担相应的责任。针对原告第二项诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十八条规定：董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第一百四十九条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十条规定：股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。从上述法条可以看出，董事、监事、高级管理人员承担赔偿责任的构成要件应当符合以下要件：一是行为人有过错；二是行为人违反法律、行政法规或公司章程执行公司职务的行为；三是公司收到损害的事实；四是违法行为与损害事实之间具有因果关系。本案中，被告作为公司的执行董事及经理，在股东会决议（十四）、（十五）写明：“…在工程中期，王珂从个人账户将435.7万元款项汇入公司账户，王珂企图混淆该项目的性质，在工程”“…王珂在履职期间，利用公司账户挪用公款61.95万元…”其利用公司高管职务，挪用公司款项，致使公司收到损害，其挪用款项不归还的行为和公司收到的损害后果之间存有因果关系，故应当对上述款项承担相应的责任。针对原告第三项诉讼请求，本院认为，在王珂本人书写的《对洪武申截留、贪占工人工资违法行为的举报案》中载明：“2014年3月份开始，我从云南理想筑品装饰设计工程有限公司账上直接向工人转付工程人工费145.1161万元，向洪武申本人账号拨款并由其转付人工费32.5万元；该项目甲方直接支付人工费为86.876万元，其中由我委托甲方向洪武申直接拨付并由其转付人工费30万元；本项目总计已支付人工费共计352.4821万元，其中向洪武申账号直接拨付并由其转付人工费共119.49万元。”以及在2015年10月12日，被告王轲出具声明：“云南文山光大广场购物中心项目是本人承揽的装饰装修工程项目，与云南理想筑品装饰设计工程有限公司无任何关系”。在本案中，被告自己承诺云南文山光大广场购物中心项目是本人承揽的装饰装修工程项目，与云南理想筑品装饰设计工程有限公司无任何关系，但却利用自己公司股东及高管职务，从公司账户转款至洪武申名下，导致公司承担相应责任，其行为属利用职务便利损害公司利益，故其给公司造成的损害系公司的实际损害，原告提交的15份判决书中的涉判金额构成公司的实际损害，故该项诉讼请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十一条、第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付款项500000元；二、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付款项619500元；三、被告王轲于本判决生效之日起十日内向原告云南理想筑品装饰设计工程有限公司支付款项460579.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币19021元由被告王轲承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为两年。审 判 长  李 娜人民陪审员  周叶平人民陪审员  曾穗玲二〇一八年三月十九日法官助理欧阳俊杰书记员杨璐