广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0112民初6847、6924号七天四季酒店（广州）有限公司[（2017）粤0112民初6847号原告、（2017）粤0112民初6924号被告]，住所地广州高新技术产业开发区科学城香山路****。法定代表人：郭丽娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡笑笑、高鹏飞，均系广东胜伦律师事务所律师。杨海珠[（2017）粤0112民初6847号被告、（2017）粤0112民初6924号原告]，女，1983年8月26日出生，汉族，住广东省深圳市。委托诉讼代理人：王倩，广东广和律师事务所律师。七天酒店（深圳）有限公司景田北分公司[（2017）粤0112民初6847号第三人、（2017）粤0112民初6924号被告]，住所，住所地深圳市福田区景田**四层）。法定代表人：洪定法，该公司经理。委托诉讼代理人：胡笑笑、高鹏飞，均系广东胜伦律师事务所律师。七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称“七天公司”）与杨海珠、七天酒店（深圳）有限公司景田北分公司（以下简称“七天酒店景田北分公司”）劳动争议两案，本院于2017年12月12日和12月22日先后立案受理后，依法适用简易程序于2018年1月26日公开开庭进行了合并审理。七天公司和七天酒店景田北分公司的共同委托诉讼代理人胡笑笑、高鹏飞，杨海珠及其委托诉讼代理人王倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。七天公司向本院提出诉讼请求[（2017）粤0112民初6847号]：1.原告无需支付2012年4月1日至2013年5月31日期间的工资差额人民币10528.65元；2.原告无需支付2017年9月1日至2017年9月27日期间的工资人民币6464.37元；3.原告无需支付违法解除劳动合同赔偿金人民币95237.09元，以上各项金额总计为人民币112230.11元；4.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：1.杨海珠在职期间曾任深圳景田地铁站店店长，负责分店的经营、维护、人员管理等工作，但因管理不善，导致分店出现违规冲减房费、违规截留礼包、虚报早餐费用、小商品亏损、房费拆录礼包等行为，严重损害公司利益，属于严重违反规章制度的行为，七天公司解除杨海珠的劳动合同合理合法，无需支付赔偿金。此外七天公司已经足额支付杨海珠的工资，不存在拖欠或者克扣行为。七天公司为维护合法权益，诉至法院请求判如所请。杨海珠辩称[（2017）粤0112民初6847号]，一、根据工资条显示，2012年4月1日至2013年5月31日期间，七天公司在部分月份以“奢侈税”名义扣除杨海珠的部分工资，杨海珠认为该“奢侈税”并非国家规定的合法代扣税，七天公司的扣税行为不符合法律规定。退一步说，即使这属于公司内部的规章制度，七天公司亦未举证证明已依法经过民主程序和公示程序，该制度公告在杨海珠入职前已经挂在公司内网，七天公司并未就此项关系到员工切身利益的制度向杨海珠进行特别提示和说明，杨海珠对该“奢侈税”制度毫不知情。因此七天公司应向杨海珠支付以“奢侈税”名义扣发的工资。二、杨海珠2017年9月1日至9月27日之间正常出勤，共计工作19天，七天公司应支付杨海珠该期间工资6464.37元，但七天公司至今未予支付。三、七天公司于2017年9月27日向杨海珠送达解除劳动关系通知书，称杨海珠在担任店长期间存在虚报早餐费用，违规截留礼包等违规行为造成公司损失人民币22534元，故与杨海珠解除劳动合同，上述通知所述的违规行为是2016年4月份的稽查结果。杨海珠认为，首先就解除通知所涉的相关违规行为，七天公司已经对杨海珠进行了“返还相应损失”的处理，杨海珠已经对相关损失赔偿完毕，时隔一年半后，七天公司再以同样事由解除杨海珠的劳动合同，属于二次处理，有违“一事不再理”的公平原则。其次，关于劳动者严重失职行为给用人单位造成重大损害后，用人单位应在多长时间内行使合同解除权，目前我国法律并无明文规定。《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定了用人单位可以解除劳动合同的情形，该解除权应属于形成权的范畴，有合理的行使期间。如果权利人即用人单位超过合理期限不行使，则形成权灭失。如果对用人单位行使解除权的期限不加限制，那么劳动者和用人单位之间的劳动合同关系处于一种不确定的状态，不利于劳动者合法权益的保护和用人单位的正常运营。根据劳动合同法的立法目的，从保护劳动者合法权益的角度出发，第39条应属于即时解除劳动合同条款，也就是说，如果不及时解除，也应在合理期间内行使解除权。但本案中，七天公司在核查出杨海珠存在管理失职行为后长达一年半的时间内，不但没有及时解除杨海珠的劳动合同，还于2016年9月1日和杨海珠续签无固定期限劳动合同，应视为七天公司默认双方劳动合同继续履行，其合同解除权已经灭失。再者，劳动者和用人单位的法律地位不同，用人单位是企业的所有人、管理人，又是企业内部的管理者和监督者，所以一旦发生劳动者造成用人单位经济损失的情况，用人单位就具有双重的身份，既是受害者又是劳动者的管理者。在此情况下，如果让劳动者承担全部经济损失，而企业作为管理者不承担任何责任，则劳动者取得劳动报酬和劳动者创造的劳动成果具有不对等性，实际上是将企业的经营风险全部转移到了劳动者身上，这对劳动者不公平。本案中，七天公司已经将分店管理的经营风险全部转嫁到杨海珠身上，损失由杨海珠全数承担，如果还能无限期地享有劳动合同解除权，对劳动者是极大的不公平。综上，请求驳回七天公司的全部诉讼请求。七天酒店景田北分公司述称[（2017）粤0112民初6847号]：同意七天公司的起诉意见。杨海珠向本院提出诉讼请求[（2017）粤0112民初6924号]：1.确认杨海珠与七天公司、七天酒店景田北分公司在2011年8月29日至2017年9月27日期间存在劳动合同关系；2.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付2012年4月1日至2013年5月31日期间的工资差额14646.33元、2017年9月1日至2017年9月27日期间的工资6464.37元；3.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付2011年9月12日至2017年5月30日期间的法定节假日加班工资73822.53元；4.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付违法解除劳动合同的赔偿金95237.09元；以上合计190170.32元。事实和理由：杨海珠于2011年8月29日入职七天公司，工作岗位为分店店长，工作地点为七天酒店景田北分公司。2017年9月27日，七天公司违法解除杨海珠的劳动合同，因此杨海珠于2017年10月24日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求违法解除劳动合同的赔偿金和未足额支付的工资差额、法定节假日加班工资等。该仲裁委于2017年12月6日作出仲裁裁决，依法认定七天公司和杨海珠在2011年8月29日至2017年9月27日期间存在劳动关系、七天公司向杨海珠支付2017年9月1日是9月27日期间的工资6464.37元、七天公司向杨海珠支付违法解除劳动合同的赔偿金95237.09元，前述仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杨海珠认为，其2012年4月1日至2013年5月31日期间的工资差额应为人民币14646.33元，仲裁裁决仅认定了七天公司以“奢侈税”名义扣发的工资10528.65元，未就七天公司无理由扣发的季度奖金绩效人民币4117.68元予以认定，其认定数额不足。关于2011年9月12日至2017年5月30日期间的法定节假日加班工资，根据七天公司对分店店长的要求，如须在法定节假日休假的，应向七天公司提交休假申请，并经报备、审批同意后方可休假，而杨海珠从未向七天公司提交过休假申请，逢节假日均坚守在工作岗位，因此七天公司应向杨海珠支付加班工资共计73822.53元。杨海珠为维护合法权益诉至法院，请求判如所请。七天公司辩称[（2017）粤0112民初6924号]，一、杨海珠担任七天酒店深圳景田地铁站店店长期间，存在违规冲减房费、小商品亏损、违规截留礼包、房费拆录礼包、虚报早餐费用等行为，给七天公司造成损失22534元，构成《店长手册》规定的严重违纪为行为，七天公司解除其劳动合同合法，无需支付赔偿金。根据调查，杨海珠的违纪行为具体如下：1.违规冲减房费，杨海珠所在分店部分房间已售卖，但七天公司并未收到相应房费，该分店存在违规冲减房费的情形，涉及金额共计113.5元；2.小商品亏损，经进行现场盘点、比对采购记录和入账记录。杨海珠所在分店存在小商品成本异常的情形，亏损总金额为1510.7元；3.违规截留会员礼包，杨海珠所在分店违规将客人购买的礼包激活在违规会员账户中，截留的礼包按其售卖价格合计3031元；4.早餐亏损，核查中发现杨海珠所在分店多次违规领取早餐，导致公司早餐成本大量亏损，所涉金额高达17112元；5.房费拆录礼包，由于分店售卖礼包可获得销售提成。杨海珠所在分店违规将礼包费用从房费中拆出，涉及礼包成本767元。上述行为涉及金额22534元，杨海珠作为分店店长对分店负有管理责任，七天公司核查完毕后，杨海珠也签字确认了上述违纪事实，并承诺归还相应款项。杨海珠的上述行为违反了《店长手册》第四章第二条劳动纪律第四点第7、9、18、20、24等项规定。即“管理不善，分店员工截留房费或礼包、套取积分储值、违规代订团购”“未按工作职责范围履行工作，玩忽职守，给公司造成重大损失”“纵容员工或本人钻公司政策漏洞、违规操作”等严重违反公司规章制度的行为，公司有权立即辞退。杨海珠作为分店店长，完全清楚公司各项规章制度的规定，依然明知故犯，其行为违反了《店长手册》规定，七天公司解除其劳动合同合理合法，无需支付赔偿金。二、关于工资和奖金差额，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，仲裁时效为一年。杨海珠2017年10月24日申请劳动仲裁，因此其2016年10月25日之前的请求已超过仲裁时效，依法应予驳回。此外，七天公司已经及时足额支付杨海珠全部工资，工资每笔项目的发放或者扣除均有相应的依据，且当时已经全部告知杨海珠，长期以来杨海珠也没有提出任何异议。三、关于法定节假日加班费，杨海珠该请求已超过仲裁时效，依法应予驳回，杨海珠法定节假日不存在加班，也没有提供任何证据证明加班事实，因此其请求不应支持。四、七天酒店景田北分公司和杨海珠之间不存在劳动关系。杨海珠请求该公司承担法律责任没有依据。综上，请求驳回杨海珠的全部诉讼请求。七天酒店景田北分公司辩称[（2017）粤0112民初6924号]，同意七天公司的答辩意见。本院经审理认定事实如下：杨海珠于2011年8月29日入职七天公司，担任分店店长，双方签订书面劳动合同，最后一期劳动合同为期限自2016年9月1日起的无固定期限劳动合同。杨海珠所在的“连锁酒店店长”工作岗位在2012年10月至2017年12月期间经劳动行政部门批准实行不定时工作制。双方确认杨海珠离职前12个月的平均工资为7325.93元。2016年4月1日，七天公司通过稽查发现杨海珠所在分店存在如下问题：1.违规冲减房费，涉及金额113.50元；2.小商品亏损，涉及金额1510.70元；3.违规截留礼包，涉及金额3031元；4.早餐亏损，涉及金额17112元；5.房费拆录礼包，涉及金额767元，以上合计22534元。杨海珠于当日签署《分店稽查确认表》及《分店稽查结果确认函》，确认因其管理失职造成分店损失，作为店长愿意承担所有责任，承诺在2016年4月6日前向七天公司赔付损失22534元并杜绝此类问题发生。杨海珠于2016年4月7日向七天公司支付稽核款2928元，此后未再主动支付余款。2016年10月19日，七天公司向杨海珠发出《关于7天优品深圳景田地铁站店店长杨海珠分店稽核违规金额扣款的告知函》，通知杨海珠将从其2016年8月工资中扣除3956元，并自2016年10月起每月从杨海珠应发工资中扣除3956元用以赔偿七天公司的经济损失，直至上述损失赔偿完毕。杨海珠确认收到上述扣款告知函。七天公司于2016年10月至2017年1月期间，先后从杨海珠工资中扣除3956元、3956元、3956元、3782元，合计扣除19606元用以抵扣上述稽核款。2017年9月25日，七天公司向杨海珠发出《解除劳动关系通知书》，以杨海珠在职期间存在虚报早餐费用、违规截留礼包等严重违规行为造成公司损失22534元为由，解除杨海珠的劳动关系。七天公司向杨海珠在《入职人员信息表》上填写的户籍地址和居住地址分别寄送了解除通知书，物流信息显示寄往居住地址的邮件于2017年9月26日妥投，收件人为保安，寄往户籍地址的邮件于2017年9月28日妥投，收件人为他人。杨海珠提交的工资单显示，2015年3月至2016年11月期间每月标准工资7000元，餐费补贴400元，2016年12月起每月标准工资7000元，餐费补贴300元；2012年10月、11月、2013年3月、4月、5月发生“奢侈税”扣款合计10582.65元，另有季度奖金/绩效奖金扣款4117.68元。杨海珠主张上述扣款缺乏法律依据，请求七天公司予以返还。七天公司辩称“奢侈税”是该公司在2011年、2012年实行的一项控制公关费用的制度，七天公司对每月产生的全国公关费用进行统计，各分店当月公关费用超过平均值的，超出部分将从分店店长的工资中予以扣除，若低于平均值将会对分店进行奖励，提交了实行“奢侈税”的相关工作邮件予以证明，杨海珠表示对该制度不知情。关于绩效奖金，七天公司主张因时间久远难以举证，但奖金均根据营运指标和绩效成果制定，每月的奖金明细都会告知杨海珠。杨海珠主张上述扣款发生后曾向七天公司提出疑问，但七天公司未给予回复，杨海珠未就其主张举证证明，亦未提交其他证据证明在职期间曾就工资数额向七天公司提出异议。杨海珠主张其2011年9月至2017年5月期间所有法定节假日均正常出勤，提交了若干电子邮件拟证明根据七天公司规定，休假需提前向七天公司书面申请，杨海珠从未提交过休假申请，故七天公司应向其支付上述法定节假日的加班工资73822.53元。七天公司辩称杨海珠实行不定时工作制，无需向其支付法定节假日加班工资。杨海珠未举证证明其上述法定节假日均向七天公司提供劳动，七天公司对其加班事实不予认可。双方发生争议，杨海珠向深圳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1.确认杨海珠与七天公司、七天酒店景田北分公司在2011年8月29日至2017年9月27日期间存在劳动关系；2.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付2012年4月1日至2013年5月31日期间的工资差额24459.28元、2016年8月1日至2017年1月31日期间的工资差额19606元、2017年9月1日至2017年9月30日期间的工资差额7300元；3.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付2012年10月1日至2012年12月31日期间的奖金10471.50元及2015年第四季度奖金7000元；4.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付2011年9月12日至2017年5月30日期间的法定节假日加班工资73822.53元；5.七天公司、七天酒店景田北分公司向杨海珠支付违法解除劳动合同的赔偿金109753.65元。2017年12月6日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案〔2017〕7971号仲裁裁决书，裁决：1.确认杨海珠与七天公司在2011年8月29日至2017年9月27日期间存在劳动关系；2.七天公司向杨海珠支付2012年4月1日至2013年5月31日期间的工资差额人民币10528.65元、2017年9月1日至2017年9月27日期间的工资人民币6464.37元；3.七天公司向杨海珠支付违法解除劳动合同赔偿金人民币95237.09元；4.驳回杨海珠其他仲裁请求。杨海珠和七天公司均不服仲裁裁决结果，于法定期限内向本院提起诉讼。上述事实，有劳动合同、入职人员信息表、社保缴费明细、工资条、解除劳动合同通知书、分店稽查确认表及结果确认函、企业实行不定时及综合工时工作制申请表、深圳市劳动人事争议仲裁委员会深劳人仲案〔2017〕7971号仲裁裁决书及庭审笔录、及当事人陈述等证据证实。本院认为，仲裁裁决杨海珠与七天公司在2011年8月29日至2017年9月27日期间存在劳动关系，双方对此均无异议，本院予以确认。杨海珠请求七天酒店景田北分公司对七天公司的支付义务承担连带责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。本案争议焦点为七天公司解除杨海珠的劳动合同是否具备合法事由。首先，杨海珠所在分店被稽核出多项违规行为，杨海珠作为店长负有直接管理责任，杨海珠承诺就其管理失职给分店造成的损失向七天公司赔偿22534元并签署了确认书，七天公司此后未再对杨海珠作出其他纪律处分，可见双方就分店违规行为的处理已达成一致意见。其次，杨海珠于2016年4月至2017年1月期间先后向七天公司支付稽核款22534元，相关赔偿义务已经履行完毕，在此期间七天公司与杨海珠续签了无固定期限劳动合同，亦未追究杨海珠的其他违纪行为，但七天公司在上述稽核赔款处理完毕九个月后，再次以同一事由解除杨海珠的劳动关系，属于对违纪行为的重复处理，缺乏合法依据，本院不予支持。七天公司应向杨海珠支付违法解除劳动合同的赔偿金95237.09元（7325.93元/月×6.5个月×2倍），杨海珠该项请求于法有据，本院予以支持。七天公司请求无需支付赔偿金，本院不予支持。关于2017年9月工资。七天公司与杨海珠于2017年9月27日解除劳动关系，七天公司未发放杨海珠当月工资。虽然杨海珠2016年12月前享受每月400元餐费补贴，但该补贴自2016年12月起调整为300元/月，杨海珠并未对此提出异议，应视为同意该工资调整。故七天公司应向杨海珠补发2017年9月工资6377.01元[（7000元+300元）÷21.75天×19天）]，杨海珠该项请求本院予以部分支持，数额以本院核定为准。关于2012年4月至2013年5月工资差额。首先，杨海珠在职期间每月均收到七天公司发放的工资单，其对当月工资的构成、数额和扣款事由均清楚明知，现有证据并未反映杨海珠曾就工资问题向七天公司提出异议，应视为其对已发工资的认可并接受。其次，杨海珠主张的扣款最早发生于2012年5月，距离其2017年10月申请劳动仲裁已有五年之久，在此期间杨海珠与七天公司续签了两次劳动合同且未就工资问题发生其他争议，现杨海珠请求七天公司补发五年前的工资差额，显然有违常理，本院对其该请求不予支持。七天公司请求无需支付杨海珠上述期间的工资差额于法有据，本院予以支持。关于法定节假日加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。杨海珠未提交证据证明其2011年9月12日至2017年5月30日期间法定节假日存在加班事实，其请求七天公司支付加班工资缺乏依据，本院不予支持。七天公司请求无需支付杨海珠法定节假日加班工资，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认杨海珠与七天四季酒店（广州）有限公司于2011年8月29日至2017年9月27日期间存在劳动关系；二、七天四季酒店（广州）有限公司无需向杨海珠支付2012年4月1日至2013年5月31日期间的工资差额10528.65元；三、七天四季酒店（广州）有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向杨海珠支付2017年9月1日至2017年9月27日的工资6377.01元；四、七天四季酒店（广州）有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向杨海珠支付违法解除劳动合同的赔偿金95237.09元；五、驳回七天四季酒店（广州）有限公司的其他诉讼请求；六、驳回杨海珠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，从本判决确定的履行期限届满次日起，加倍支付延迟履行期间的债务利息。两案受理费合计20元，由七天四季酒店（广州）有限公司和杨海珠各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  周荧辉二〇一八年三月六日书记员  胡灏玲