福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽01民终8040号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路******部分****、物业管理1房屋。 负责人：王银贤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈锦水，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李贵娇，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘书芳,女,1976年3月6日出生，汉族，住安徽省涡阳县曹市镇四里行政村娄庄自然村**，现住福建省福州市马尾区。 委托诉讼代理人：林凤，福建远见律师事务所律师。 原审被告：刘彬，男，1968年1月16日出生，汉族，，住四川省内江市东兴区小河口镇共和村****现住福建省福州市晋安区。 原审被告：俞建春，男，1985年12月4日出生，汉族，，住福建省福清市 上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称平安保险福州中心支公司）因与被上诉人刘书芳、原审被告刘彬、俞建春机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市马尾区人民法院（2018）闽0105民初588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 平安保险福州中心支公司上诉请求：一、撤销一审民事判决书第一、二项内容，依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由刘书芳承担。事实和理由：一、一审判决认为平安保险福州中心支公司没有新的证据证明刘书芳的伤残等级需要重新鉴定，不予准许平安保险福州中心支公司提出的重新鉴定申请是错误的。刘书芳在提起诉讼之前自行委托福建正中司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定。鉴定机构根据检验与计算，刘书芳的左肩关节功能丧失程度达52.4%评定其为九级伤残，这是不合理的。2017年5月31号刘书芳受伤，2017年11月24日刘书芳就委托鉴定，中间间隔时间太短，也会导致鉴定意见不准确。所以平安保险福州中心支公司对刘书芳自行委托的福建正中司法鉴定所出具的鉴定意见有异议。因此，平安保险福州中心支公司提出重新鉴定申请是有理由的，一审法院不予采信，存在错误；二、一审判决认定的部分赔偿项目及金额有错误。（一）一审判决认定医疗费为4427.37元，是错误的，应扣除非医保用药及非事故引起的疾病如高血压病用药。（二）一审判决认定住院伙食补助费过高。（三）一审判决认定营养费3000元是错误的。无营养医嘱且鉴定是刘书芳自行委托所作的，要平安保险福州中心支公司承担营养费无依据。（四）残疾赔偿金：本案的鉴定系刘书芳自行委托鉴定机构作的，平安保险福州中心支公司提出重新鉴定申请。刘书芳据此主张残疾赔偿金，平安保险福州中心支公司不予认可。（五）精神损害抚慰金：本案的鉴定系刘书芳自行委托鉴定机构作的，平安保险福州中心支公司提出重新鉴定申请。刘书芳据此主张精神损害抚慰金，平安保险福州中心支公司不予认可，且数额明显过高，也并不能在交强险限额内优先赔付。（六）误工费：刘书芳既无提供其固定收入证明，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，未提供收入减少证据，误工182天无从佐证，误工费不予认可。（七）鉴定费：鉴定是刘书芳自行委托的，其主张鉴定费用由平安保险福州中心支公司承担无任何事实与法律依据。 刘书芳答辩称，一、平安保险福州中心支公司没有在举证期限内提出重新鉴定申请，也没有相反的证据证明伤残等级鉴定存在错误，其上诉理由应不予支持；二、一审法院对赔偿项目及金额的判决是正确的，平安保险福州中心支公司的上诉理由没有事实和法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，应予以维持。 刘彬辩称，请求维持一审判决。 俞建春辩称，请求维持一审判决。 刘书芳向一审法院起诉请求：一、判令被告平安保险福州中心支公司依法在交强险及商业第三者责任险限额范围内赔偿原告各项费用合计276048.37元(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付);被告刘彬、俞建春对上述数额超出保险赔偿责任限额的部分承担连带赔偿责任；二、判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年5月31日15时45分左右,刘彬驾驶车牌号为闽Ａ×××××号小型面包车在104国道马尾区罗星君竹村祠堂门口路段与推电动三轮车的原告发生碰撞,致原告受伤、车受损的交通事故。经福州市公安局马尾分局交通警察大队对事故作出认定,刘彬负本次事故全部责任,刘书芳无责任。另查,肇事车辆为俞建春所有,肇事车辆在平安保险福州中心支公司投保交强险和保额为300000元的第三者责任保险（不计免赔率）,保险期限从2016年11月4日至2017年11月3日止;刘书芳受伤后,即被送往福州经济技术开发区医院住院治疗,至2017年7月27日出院,住院治疗57天。2017年11月29日，刘书芳伤情经福建正中司法鉴定中心鉴定构成九级伤残。刘书芳因上述鉴定支付鉴定费1000元;刘彬为俞建春的员工；刘书芳住院治疗期间，刘彬支付给刘书芳3000元,平安保险福州中心支公司支付给刘书芳10000元。 一审法院认为，交警部门已就本起事故作出责任认定，刘彬负事故的全部责任，刘书芳无责任，依法予以确认。闽Ａ×××××号小型面包车在被告平安保险福州中心支公司投保交强险和保额为300000元的第三者责任保险，事故发生在保险期间内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，平安保险福州中心支公司应当在交强险及第三者责任保险责任限额范围内承担赔偿责任。平安保险福州中心支公司在法院规定的举证期届满后提出对刘书芳的伤残等级重新鉴定，且没有提供新的证据证明刘书芳的伤残等级需要重新鉴定，其要求重新鉴定的申请不予准许。对刘书芳主张的赔偿项目及金额，认定如下：1.医疗费。刘书芳因本次事故治疗共支付医疗费44427.37元，门诊病历、有出院记录、医疗费发票、用药清单等证据予以佐证，予以支持。2.住院伙食补助费。住院伙食补助费按50元/天计算，为2850元（50元/天×57天）。3.营养费。刘书芳因本次事故造成九级伤残，确有必要加强营养，根据其实际伤情，刘书芳要求赔偿营养费3000元，予以支持。4.残疾赔偿金。刘书芳因本次事故造成九级伤残，且自2015年8月起至事故发生时一直居住在城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，故残疾赔偿金为156004元（39001元/年×20年×20%）。5.精神损害抚慰金。刘书芳因本次交通事故造成九级伤残，对其精神产生较大伤害，精神损害抚慰金酌定10000元。6.误工费。刘书芳未提供有效证明其实际误工损失，应按上一年度福建省农、林、牧、渔业的平均工资标准159元（58068元/年÷365天）计算误工损失，误工时间计算至定残前一日为182天，故误工费为28938元（159元/天×182天）。7.护理费。刘书芳实际住院57天，但未提供完整的护理费用支出情况，应按上一年度福建省农、林、牧、渔业的平均工资标准159元（58068元/年÷365天）计算护理费，护理费为9063元（159元/天×57天）。8.交通费。刘书芳虽未提供的交通费票据。但是，因事故受伤住院治疗，必然会产生一定的交通费，根据本案情况，人保闽侯支公司主张交通费按200元支付，予以支持。9.鉴定费。刘书芳因本次事故支付鉴定费1000元，有相应的发票予以证实，予以支持。10.后续治疗费。后续治疗费尚未实际产生，刘书芳可待实际发生后另行主张。刘书芳的上述损失共计255482.37元，应扣减刘彬为刘书芳垫付的医药费3000元和平安保险福州中心支公司为刘书芳垫付的医药费10000元，刘书芳实际损失为242482.37元。刘书芳主张其精神抚慰金在交强险的赔偿限额内赔偿，予以准许；其余损失在平安保险福州中心支公司的交强险和第三者责任保险中予以赔偿。刘彬为刘书芳垫付的医药费3000元，平安保险福州中心支公司可直接支付给被告刘彬。据此，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十日内，在交强险的赔偿限额内赔偿原告刘书芳精神损害抚慰金10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十日内，在交强险和第三者责任保险责任限额内赔偿原告刘书芳232482.37元；三、驳回原告刘书芳的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新的证据。平安保险福州中心支公司对一审认定的“2017年11月29日原告伤情经福建正中司法鉴定中心鉴定构成九级伤残”有异议，对其他事实无异议；刘书芳、刘彬、俞建春对一审查明的事实均无异议。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于平安保险福州中心支公司对伤残等级重新鉴定的有关异议，经查，平安保险福州中心支公司在一审法院规定的举证期届满后才提出对伤残等级重新鉴定，且未提供新的证据证明伤残等级需要重新鉴定，故一审法院对其要求重新鉴定的申请不予准许是正确的，予以维持。关于平安保险福州中心支公司对医疗费的有关异议，因平安保险福州中心支公司承保本案肇事车辆的商业三者险，医疗费负担应遵循保险合同条款约定为基本原则，但由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，对于医嘱范围内的非医保费用，经审查确属需要的，保险公司亦应予以赔偿，故平安保险福州中心支公司的该项诉请，不予支持。关于平安保险福州中心支公司对住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金的有关异议，一审法院结合本案实际情况，判赔数额合理，予以维持。关于平安保险福州中心支公司对残疾赔偿金的有关异议，经查，刘书芳因本次事故造成九级伤残，且刘书芳自2015年8月起至事故发生时一直居住在城镇，故一审法院按城镇居民标准计算残疾赔偿金为156004是正确的，予以维持。关于平安保险福州中心支公司对误工费的有关异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘书芳在一审未提供有效证明其实际误工损失，故一审法院应按上一年度福建省农、林、牧、渔业的平均工资标准159元（58068元/年÷365天）计算误工损失，并无不当，予以维持。关于平安保险福州中心支公司对鉴定费的有关异议，经查，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费是为查明案件损失所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担，故平安保险福州中心支公司的该项诉请，不予支持。 综上所述，平安保险福州中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4477元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈朝晖 审判员  陈 青 审判员  刘茂元 二〇一八年十一月二十九日 书记员  马洁琳 附：本案涉及的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。