广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0902民初3150号原告：黄谷英，女，1944年8月17日出生，汉族，住茂名市茂**，监护人：李某，男，1974年2月9日出生，汉族，住茂名市茂**，系原告黄谷英的儿子。被告：茂名市职业病防治院，住所地：茂名市茂**红旗中路**。法定代表人：何展，该院院长。委托诉讼代理人：邹大云，该院副院长。委托诉讼代理人：黄晓宇，该院医教质控科副主任。原告黄谷英与被告茂名市职业病防治院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄谷英的监护人李某、被告茂名市职业病防治院的委托诉讼代理人邹大云、黄晓宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄谷英向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、自费护理品费等共计487917.82元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年2月25日上午，原告黄谷英因腰腿痛不适，到被告处就诊，经检查被告诊断为：1、L2/3、L3/4、L4/5椎间盘突出症；2、L4椎体一度滑脱；3、腰椎退行性变；4、腰肌劳损。被告作出诊疗计划为：1、完善各项相关辅查；2、予理疗等对症、支持治疗；3、择期行椎间盘微创消融术（臭氧）治疗。当日下午，原告在被告处进行“椎间盘微创消融术”。术中出现意外，原告心跳呼吸停止。经抢救后心跳呼吸恢复，但仍昏迷，为一步治疗，2014年2月25日原告被转入茂名市人民医院继续抢救治疗。经过21天的治疗，原告自主睁眼，双上肢肌力痛刺激下0级，下肢肌力0级。原告于2014年3月18日出院，2014年3月18日，原告转入中国人民解放军广州军区广州总医院住院治疗。2014年7月23日，原告出院。2014年7月23日，原告转入中国人民解放军第四二二医院住院治疗至今，现原告仍处于植物生存状态。2014年6月23日，原告就本次医疗事故起诉至茂名市茂南区人民法院，请求人民法院判令被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费、残疾用具费等共计880336.81元。2016年11月30日，茂名市茂南区人民法院作出（2014）茂南法民初字第653号民事判决，认定被告茂名市职业病防治院对原告黄谷英的损害后果承担90%的赔偿责任，判决被告茂名市职业病防治院于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿323644.51元给原告黄谷英；二、驳回原告黄谷英的其他诉讼请求。被告茂名市职业病防治院不服上述判决，上诉至茂名市中级人民法院。2017年4月17日，茂名市中级人民法院作出（2017）粤09民终279号民事判决，认定原审认定黄谷英承担10%责任，茂名市职业病防治院承担90%责任是恰当的，应予支持。并据此判决维持广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第653号民事判决第二项；二、变更广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第653号民事判决第一项为限上诉人茂名市职业病防治院于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿392624.15元给上诉人黄谷英。2017年11月1日，原告黄谷英向茂名市茂南区人民法院提起诉讼，请求被告茂名市职业病防治院赔偿原告自2016年7月20日至2017年9月22日止的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、自费护理品费等共计383313.44元，2017年12月22日，茂名市茂南区人民法院作出（2017）粤0902民初3633号民事判决书，支持了原告的诉讼请求。根据广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第653号民事判决、（2017）粤0902民初3633号民事判决及茂名市中级人民法院（2017）粤09民终279号民事判决，被告对原告各项赔偿的损失仅计算至2017年9月22日，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”的规定，原告黄谷英在2017年9月23日至今仍继续治疗，实际发生了必要的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、自费护理品费等各项后续治疗费用及损失，被告作为赔偿义务人应当对原告进行赔偿。原告黄谷英自2017年9月23日至2018年8月7日的各项损失分别为：医疗费：2017年9月23日至2018年8月7日的医疗费为285635.77元，有解放军第四二二医院出具的收费收据及费用清单为凭。护理费：根据医嘱，原告住院期间需两人护理，雇请护工每人每天需200元，自2017年9月23日起，截止至2018年8月7日，原告共住院318天，雇请护工共花费护理费127200元，有护工出具的收款收据为凭。另，住院期间医院需收取陪床位费及陪人管理费，应计入护理费，住院期间陪床位费及陪人管理费共计13272元，有医院出具的收费通知为凭。以上护理费用合计140472元。住院伙食补助费：伙食补助费按100元/天计算，自2017年9月23日起，截止至2018年8月7日，原告共住院318天，因此住院伙食补助费为31800元。营养费：根据医嘱，原告住院期间需加强营养，且原告现在为植物生存状态，无法正常进食，需进流食，另需经常打营养针才能维持原告的各项身体指标正常，结合原告实际需要及支出，原告已实际支出各项营养费四万余元。请求法院酌情支持营养费20000元。误工费：根据广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第653号民事判决、（2017）粤0902民初3633号民事判决及茂名市中级人民法院（2017）粤09民终279号民事判决，均认定原告的误工费参照茂名市住宿行业职工的平均工资计算。广东省茂名市住宿行业2017年职工的平均工资为61395元/年，因此原告误工费自2017年9月23日起计至2018年8月7日，为53489.34元（61395元/年÷365天×318天）。交通费：根据广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第653号民事判决、（2017）粤0902民初3633号民事判决及茂名市中级人民法院（2017）粤09民终279号民事判决，均认定原告在湛江医院住院治疗，家人在电白，经常去探望患者，会实际发生交通费用，请求法院酌情支持交通费2000元。自费药品、护理品：8733.8元，因原告长期卧床、进流食，确需要米粉、护垫等护理品，有发票为凭。原告黄谷英2017年9月23日至2018年8月7日的各项损失共计542130.91元（285635.77元+140472元+31800元+20000元+53489.34元+2000元+8733.8元=542130.91元），被告茂名市职业病防治院需对原告上述损失承担90%的赔偿责任，即应赔偿487917.82元（542130.91元×90%）给原告。原告向被告主张上述赔偿款，但被告拒绝支付，为维护原告合法权益，原告特诉至贵院，请求人民法院支持原告各项诉讼请求。被告茂名市职业病防治院辩称，1、医疗费。原告所提交的2017年9月23日至2018年8月7日的出院记录、出院证、收费票据和费用清单等均为复印件，不能出示原件，对此，不应采信为本案定案依据。原告的解释为原件用于办理医保报销了，但是依据《中华人民共和国社会保险法》第三十条明确规定，应当由第三人负担的医疗费，不纳入基本医疗保险基金支付的范围。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。2、护理费用。根据医嘱留陪护，我院对此予以承认。但从入院到出院都需要2人照料，况且医院根据病情已经提供相应级别的护理，护理费标准，应当参照本地司法实践中普遍适用的客观标准，每人每天120元。原告的护理人员徐孝桃、童国武，据了解均是原告的亲戚，如果原告要价多少就得赔偿多少，就不能排除他们之间进行利益输送。为此对原告所提出护工费200元每人每天不予支持。3、陪床费。陪床费不是法定的赔偿项目，而且也不合理。聘请护理人员是照看原告的，不是请他(她)睡觉的，而且原告已经索赔了护理费，解决了护理人员的费用支出问题，再要求陪床费就不合理了，故对原告提出13272元不予支持。4、营养费。根据被原告的病情，也无须、没必要加强营养。同时根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，“必要的营养费”才予以支持。按司法实践每天30元为宜。因此，原告提出的2万元营养费要求没有证据支持。5、交通费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。且交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与人数、次数相符合。而对方并未提供相应凭证。故对原告提出的2千元交通费不予支持。6、自费药品、护理品费用。根据《医疗事故处理条例》第五十条第(一)款的的规定，医疗费赔偿按照基本医疗费用支付，不承担自费药部分的费用。在原告主张的医疗费中，自费药品、护理品费用8733.8元不应由被告赔偿。自费药费用不应由被告赔偿（参照社保报销基本医疗费用）。7、主张及要求。一、鉴于患者病情稳定以康复治疗为主，建议选择就近就医。二、希望通过法院召集双方协商解决。原告围绕诉讼请求依法提交了茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第653号民事判决书、广东省茂名市中级人民法院（2017）粤0902民初3633号民事判决书、出院证和诊断证明出院医嘱、医院收费单据及护工出具的收款收据，原告购买护理品支出费用发票11张。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月25日上午，原告黄谷英因腰腿痛不适，到被告茂名市职业病防治院就诊。经检查，被告的诊断为：1.L2/3、L3/4、L4/5椎间盘突出症；2.L4椎体一度滑脱；3.腰椎退行性变；4.腰肌劳损。被告作出的诊疗计划为：1.完善各项相关辅查；2.予理疗等对症、支持治疗；3.择期行椎间盘微创消融术（臭氧）治疗。当日下午，原告在被告处进行“椎间盘微创消融术”，术中出现意外，原告心跳呼吸停止。经抢救后，原告的心跳呼吸恢复，但仍昏迷。为一步治疗，2014年2月25日20时21分，原告被转入茂名市人民医院继续抢救治疗。入院诊断为：1.心跳骤停后综合征；2.吸入性××；3.呼吸衰竭；4.缺氧缺血性脑病；5.椎间盘突出术后。经过21天的治疗，原告自主睁眼，双上肢肌力痛刺激下0级，下肢肌力0级。原告于2014年3月18日出院，出院诊断为：心跳骤停后综合征；吸入性××；呼吸衰竭；缺氧缺血性脑病；腰椎间盘突出术后；急性肠炎。2014年3月18日，原告转入中国人民解放军广州军区广州总医院住院治疗，诊断为：1.植物状态；2.缺氧缺血性脑病；3.气管造口状态；4.肺部感染；5.泌尿系感染；6.高血压病。建议：1.继续住院治疗；2.加强营养，陪人陪护。2014年7月23日，原告出院，出院诊断：1.缺氧缺血性脑病；2.心肺复苏术后；3.气管造口状态；4.肺部感染；5.泌尿系感染；6.高血压病。出院医嘱：建议继续住院治疗，加强营养，陪人陪护；加强气道管理，预防卧床相关并发症。2014年7月23日，原告转入中国人民解放军第四二二医院住院治疗至今，现原告仍处于植物生存状态。2014年6月23日，原告就本次医疗事故起诉至本院，请求判令被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费、残疾用具费等共计880336.81元。经被告申请，本院于2015年3月24日委托广东通济司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定内容为：茂名市职业病防治院对黄谷英的医疗行为是否存在过错，若存在过错，其过错与黄谷英的损害结果是否存在因果关系及其参与度。2015年8月5日，广东通济司法鉴定中心作出粤通司鉴中心[2015]医鉴字第006号司法鉴定意见书，鉴定意见为：茂名市职业病防治院对黄谷英的医疗行为存在过错，与黄谷英的医疗损害存在因果关系；医方应承担主要责任，责任程度不少于80%。2016年11月30日，本院作出（2014）茂南法民初字第653号民事判决，认定被告茂名市职业病防治院对原告黄谷英的损害后果承担90%的赔偿责任，并据此判决被告赔偿323644.51元给原告黄谷英，驳回原告的其他诉讼请求。被告不服上述判决，上诉至茂名市中级人民法院。2017年4月17日，茂名市中级人民法院作出（2017）粤09民终279号民事判决，认定原审认定黄谷英承担10%责任，茂名市职业病防治院承担90%责任恰当，应予支持，并据此判决维持（2014）茂南法民一初字第653号民事判决第二项，变更（2014）茂南法民一初字第653号民事判决第一项为限原告茂名市职业病防治院于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿392624.15元给原告。上述判决生效后，被告向原告履行了判决义务。根据（2014）茂南法民一初字第653号民事判决及（2017）粤09民终279号民事判决，被告对原告各项赔偿的损失仅计算至2016年7月19日。2017年11月1日，原告以其仍在继续治疗为由，再次向本院提起诉讼，要求被告赔偿2016年7月20日至2017年9月22日实际发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、自费护理品费用等各项后续治疗费用及损失。2017年12月20日，本院作出（2017）粤0902民初3633号民事判决，判决被告赔偿损失383313.44元给原告。被告在该判决生效后履行了判决义务。2018年8月23日，原告第三次向本院提起诉讼，以其仍在中国人民解放军四二二医院住院治疗，目前仍处于植物生存状态，要求被告赔偿2017年9月23日至2018年8月7日的各项损失。另查明：发生医疗事故前，原告系电白县万贵商务酒店经营者。本院认为，原告因身体不适到被告处治疗，被告在诊疗过程中存在手术设备不够完善、术前处理不足、麻醉不规范、医生不具有相应资质等过错，与黄谷英缺血缺氧性脑病导致持续昏迷及其他并发症的医疗损害存在因果关系，应承担主要责任。有广东省茂名市中级人民法院生效的（2017）粤09民终279号民事判决所确认，本院予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。原告要求被告赔偿损失，有理有据，本院予以支持。原告自2017年9月23日至2018年8月7日的各项损失分析认定如下：1.医疗费。2017年9月23日至2018年8月7日的医疗费为285635.77元，有解放军第四二二医院出具的收费收据及费用清单为凭，被告没有异议，本院予以认定。被告抗辩原告的医疗费应扣除医疗保险报销部分后按责任分配承担，因基本医疗保险的报销部分是原告参保并缴纳保险费用后产生的利益，不应因此减轻被告的赔偿责任，被告抗辩在扣除基本医疗保险报销部分后再承担责任没有法律依据，本院不予采纳。原告黄谷英从社会保险机构报销的医疗费由其返还或由社会保险机构向其追偿。2.护理费。根据医嘱，原告住院期间需两人陪护，雇请护工每人每天需200元，自2017年9月23日起，截止至2018年8月7日，原告住院318天，雇请护工共支出护理费127200元，有陪护人员出具的收据证实，本院予以认定；原告在住院期间医院收取陪床位费及陪人管理费，应计入原告的护理费。原告住院期间的陪床位费及陪人管理费合计13272元，有医院出具的收费通知为凭，本院予以认定；以上护理费合计140472元，本院予以认定。3.住院伙食补助费。伙食补助费按100元/天计算，自2017年9月23日起，截止至2018年8月7日，原告共住院318天，因此住院伙食补助费为31800元，本院予以认定。4.营养费。根据医嘱，原告住院期间需加强营养，且原告现在为植物生存状态，无法正常进食，需进行流食，另需经常注射营养针才能维持其各项身体指标正常，结合原告实际需要及支出，本院酌情确定原告营养费为15000元，超过15000元的部分，本院不予支持。5.误工费。茂名市中级人民法院（2017）粤09民终279号民事判决认定原告的误工费应参照茂名市住宿行业职工的平均工资计算，对该项认定，本院予以采纳。广东省茂名市住宿行业2017年职工的平均工资为61395元/年，因此原告的误工费自2017年9月23日起至2018年8月7日，为53489.34元（61395元/年÷365天×318天），本院予以认定。6.交通费。原告在解放军四二二医院住院治疗，其家人居住在茂名市××白区，由于经常去探望原告，必然会发生交通费用，因此原告请求交通费2000元，本院予以支持。7.自费药品、护理品费。原告长期卧床、进流食，确需米粉、护垫等护理品，原告实际发生费用为9959.8元，有发票为凭，本院予以认定。现原告主张赔偿金额8733.8元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定，原告有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利，故本院予以支持。综上所述，原告自2017年9月23日起至2018年8月7日止的总损失为医疗费285635.77元、护理费140472元、住院伙食费31800元、营养费15000元、误工费53489.34元、交通费2000元、自费药品和护理品费8733.8元，合计537130.91元。被告对原告的上述损失需承担90%的赔偿责任，即应赔偿483417.82元（537130.91元×90%）给原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告茂名市职业病防治院于本判决生效之日起十日内赔偿损失483417.82元给原告黄谷英；二、驳回原告黄谷英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4309元，原告黄谷英负担33元，被告茂名市职业病防治院负担4276元。该费用原告在起诉时已预交，除其负担的33元外，余款4276元退还给原告黄谷英，被告茂名市职业病防治院负担的费用限其在本判决生效后十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审判员 周 理二〇一八年十一月十二日书记员 丁浩然