北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京03民终3170号上诉人（原审被告）：北京华汇创元经贸有限责任公司，住所地北京市朝阳区慧忠北里302楼。法定代表人：王永升，总经理。委托诉讼代理人：唐力，北京市金瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐博宇，北京市金瀚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘戈，男，1963年8月20日出生。上诉人北京华汇创元经贸有限责任公司（以下简称华汇经贸公司）因与被上诉人刘戈劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初2109号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华汇经贸公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由刘戈承担。事实和理由：一审判决在基本工资、加班费、年假工资、时效认定适用法律错误，一审大量证据在判决书中未体现，质证程序及证据适用上存在缺失，造成事实不清，证据不足，导致错误判决。刘戈辩称，不同意华汇经贸公司的上诉请求，同意一审判决。刘戈向一审法院起诉请求：1、确认2008年7月29日至2016年8月8日刘戈与华汇经贸公司存在劳动关系；2、华汇经贸公司支付刘戈2015年1月1日至2016年8月8日期间工资差额35600元；3、华汇经贸公司为刘戈办理病退相关手续；4、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2014年5月15日期间延时加班工资168965.50元；5、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2014年5月15日期间法定节假日加班费17379.30元；6、华汇经贸公司为刘戈办理工伤认定与劳动行为能力鉴定及因果关系认定、职业病认定；7、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2016年8月8日期间有毒有害工种岗位津贴38400元；8、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2016年8月8日期间噪音补贴38400元；9、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2016年8月8日期间夜班津贴19200元；10、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2016年8月8日年终奖40000元；11、华汇经贸公司支付刘戈2008年7月29日至2016年8月8日未休年休假工资57931元；12、华汇经贸公司支付刘戈2014年5月15日至2016年8月8日医疗费损失差额10000元；13、华汇经贸公司支付刘戈2016年7月30日至2016年8月8日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额38500元。华汇经贸公司向一审法院起诉请求：不支付刘戈在职期间加班工资10630.21元。一审法院认定事实：2016年8月8日，刘戈就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，2016年12月7日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2016]第14989号仲裁裁决书，裁决：1、确认华汇经贸公司与刘戈自2008年7月30日至2016年8月8日期间存在劳动关系；2、华汇经贸公司支付刘戈在职期间的加班工资106380.21元；3、驳回刘戈的其他仲裁请求。双方均不服，诉至法院。刘戈与华汇经贸公司签订过两份固定期限劳动合同，期限分别为2008年7月30日至2011年7月29日、2011年7月30日至2016年7月29日，刘戈担任消防中控岗位。刘戈正常工作至2014年5月14日，因突发脑出血，之后一直处于病假状态，2016年4月25日刘戈被北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会鉴定为完全丧失劳动能力，刘戈未办理退休或退职手续。刘戈病假前月平均工资为2100元，华汇经贸公司按照该工资标准发放刘戈的工资至2014年12月31日，2015年1月1日起按照每月1720元的标准发放其病假工资至2016年8月8日。刘戈主张2015年1月1日起公司其他员工的工资基本为3500元左右，若公司及时办理病退，其每月预计应得3500元的工资，而公司每月只放其1720元，应为其补发工资差额。刘戈主张其入职时间为2008年7月29日，对此未提交相应的证据。华汇经贸公司主张刘戈的入职时间为2008年7月30日，提交了《劳动合同书》为证，显示有“本合同于2008年7月30日生效”等内容，刘戈认可该份合同的真实性。刘戈在工作期间实行轮休制，上24小时班休48小时，不分周末、法定节假日。刘戈主张共产生延时加班5600小时，主张于2008年9月14日、10月1日，2009年1月1日、1月28日、4月4日、5月1日、5月28日、10月1日至2日，2010年2月13至14日、4月5日、6月16日、10月2日至3日，2011年2月2日至3日、5月l日、6月6日、9月12日、10月1日、10月3日，2012年1月1日、1月22日至23日、4月4日、5月1日、6月23日、9月30日、10月1日、10月3日，2013年1月1日、2月9日至10日、4月4日、5月1日、6月12日、9月19日、10月1日至2日，2014年2月1日、4月5日等法定节假日加班共552小时，为此提交了交接班记录为证，华汇经贸公司认可交接班记录表的真实性，认可刘戈有加班的情况。华汇经贸公司主张刘戈的月工资包含加班费，刘戈得病之前的工资2100元，包括基本工资1030元，其他列为药补、补助、节日补助、其他津贴、年终预分、奖金、劳保费、加班补助等名目的金额均为加班费，并提交工资表为证，刘戈认可工资表上其本人签名的真实性，认可已收到实发金额，但不认可所列项目均为加班费，主张从未支付过加班费。华汇经贸公司另申请证人张某（华汇经贸公司劳资科职员）及宋勇（华汇经贸公司工程部中控室领班）出庭作证，张某称将加班费列为其他名目且分摊支付是应上级要求而为；宋勇称不清楚加班工资的具体情况。刘戈认可宋勇的证词，不认可张某的证词。华汇经贸公司认可两证人的证词。刘戈主张其工作地点是消防中控室，屋内有公司楼下底商的七家饭馆和地下室的烟感、温感报警器，这些报警器每天都会报警，产生大量噪音，其岗位应属于有毒有害岗位，公司应支付其有毒有害岗位补贴和噪音补贴，刘戈就此未能提交相应的证据。刘戈主张其经常值夜班，公司应支付其夜班津贴，华汇经贸公司主张公司未与其约定过该项津贴，刘戈对此未能提交相应的证据。刘戈主张公司与其约定每年有5000元年终奖，对此未能提交相应的证据，华汇经贸公司不认可与其约定过年终奖。刘戈主张每年应享受15天带薪年休假，但每年只休了一天，刘戈对其工作年限未能提交相应的证据，华汇经贸公司主张2008年入职一年后的在岗期间内，刘戈每年应享受5天年休假，且其已经休过了。刘戈主张双方劳动关系未解除，2016年7月29日双方劳动合同到期后，公司应与其续签无固定期限劳动合同，华汇经贸公司主张刘戈在第二次劳动合同期满之前已完全丧失了劳动能力，公司无需向其发出通知，双方劳动关系随劳动合同期满而终止。另查，刘戈主张其每月药费500元，外加其他检查费用，每年最少花10000元医药费，现在是按照70%的报销比例报销的，而办理病退后的报销比例是80%，因公司没有为其及时办理病退手续，致使其少报销10000元左右，该笔差额应由公司支付。华汇经贸公司不认可刘戈的主张，主张刘戈应按照职工社会医保待遇报销医疗费。一审法院认为，发生劳动争议，当事人就其提出的主张，有责任提供证据。华汇经贸公司主张双方劳动关系建立的时间为2008年7月30日，就此提交了《劳动合同书》为证，刘戈认可其真实性，故对华汇经贸公司的主张，法院予以采信。华汇经贸公司未对仲裁裁决的劳动关系存续期间起诉，视为其同意仲裁裁决，故，法院确认刘戈与华汇经贸公司自2008年7月30日至2016年8月8日期间存在劳动关系。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。加班费属于劳动报酬，故刘戈关于在职期间加班费的请求，未超过仲裁时效，对于华汇经贸公司关于加班费已过时效的抗辩，法院不予采信。华汇经贸公司认可刘戈有加班的情况，主张其支付的工资中已包括加班费，但其提交的工资表显示的项目无法体现与加班的关联性，华汇经贸公司未提交其他证据予以佐证，刘戈亦不予认可，故法院对其该项主张不予采信。刘戈就其主张的加班时间提交了交接班记录为证，华汇经贸公司认可该证据的真实性，故法院对刘戈提交的交接班记录的真实性予以采信。经核算，刘戈共有延时加班4772.24小时[(365天/3*24小时-250天*8小时)*5年+（290天/3*24小时-199.47天*8小时）-552小时]，法定节假日加班552小时，故华汇经贸公司应依法支付刘戈2008年7月30日至2016年5月14日在职期间的加班工资106380.21元（2100元/21.75/8小时*4772.24小时*1.5倍+2100元/21.75*8小时*552小时*3倍）。用人单位对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。华汇经贸公司主张已安排刘戈休年假，但未举证证明，法院不予采信。刘戈主张每年应享受15天带薪年休假，但对其工作年限未能提交相应的证据证明，故对华汇经贸公司关于刘戈自2008年入职一年后的在岗期间内每年应享受5天年休假的主张，法院予以采信。因刘戈自2014年5月15日起未提供劳动处病休状态，故其关于支付2014年5月15日至2016年8月8日期间未休年休假工资的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。刘戈认可其每年休了一天年假，故，华汇经贸公司应依法支付刘戈2009年7月30日至2014年5月14日期间未休年休假工资3475.86元[2100元/21.75*（2-1+4*4+2-1）天*2倍）]。鉴于刘戈于2016年4月25日被鉴定为完全丧失劳动能力，已不符合适格的劳动者条件，故华汇经贸公司在劳动合同期满后，未与其签订劳动合同的行为，并无不妥，故刘戈关于支付其2016年7月30日至2016年8月8日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。华汇经贸公司支付刘戈的病假工资不低于法定标准，刘戈要求按3500元的标准支付其2015年1月1日至2016年8月8日期间工资差额，缺乏依据，故对刘戈的该项诉讼请求，法院不予支持。刘戈担任的消防中控岗位不属于有毒有害作业岗位，故其关于支付有毒有害岗位津贴的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。关于刘戈主张支付的噪音补贴、夜班津贴和年终奖，华汇经贸公司不认可与其有过相关的约定，刘戈未能提交相应的证据证明，应承担不利后果，法院对其主张不予采信。故刘戈关于支付噪音补贴、夜班津贴和年终奖的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。刘戈尚未办理退休、退职等相关手续，其己按照职工社会医疗保险待遇报销医疗费，故其关于支付医疗费损失差额的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。刘戈关于办理病退手续、工伤认定与劳动行为能力鉴定及因果关系认定、职业病认定等诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，法院不予审处。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认北京华汇创元经贸有限责任公司与刘戈自2008年7月30日至2016年8月8日期间存在劳动关系；二、北京华汇创元经贸有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付刘戈在职期间的加班工资106380.21元；三、北京华汇创元经贸有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付刘戈2009年7月30日至2014年5月14日期间未休年休假工资3475.86元；四、驳回刘戈的其他诉讼请求；五、驳回北京华汇创元经贸有限责任公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，经询，华汇经贸公司同意支付刘戈未休年假工资2800元，刘戈对此亦认可。对一审审理查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，华汇经贸公司未对仲裁裁决的劳动关系存续期间起诉，视为其同意仲裁裁决，故本院确认刘戈与华汇经贸公司自2008年7月30日至2016年8月8日期间存在劳动关系。本案争议焦点是华汇经贸公司是否应支付刘戈加班工资。华汇经贸公司主张已经通过“补助”“津贴”“节日加班费”等名目发放了加班工资，但其提交的工资表、各种领取钱款的签字单无法体现与加班的关联性，不能说明加班时间与加班工资之间的计算关系，且刘戈亦不予认可，故本院对华汇经贸公司该项主张不予采信。刘戈就其主张的加班时间提交了交接班记录为证，华汇经贸公司认可该证据的真实性，一审法院据此核算的刘戈的加班时间及加班工资数额并无不当，本院予以维持。双方均认可华汇经贸公司支付刘戈未休年休假工资2800元，本院对此不持异议。综上所述，华汇经贸公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初2109号民事判决第一项、第二项；二、撤销北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初2109号民事判决第三项、第四项、第五项；三、北京华汇创元经贸有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付刘戈2009年7月30日至2014年5月14日期间未休年休假工资2800元；四、驳回刘戈的其他诉讼请求；五、驳回北京华汇创元经贸有限责任公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由刘戈负担5元（已交纳），由北京华汇创元经贸有限责任公司负担5元（于本判决生效之日起七日内交纳）。二审案件受理费10元，由北京华汇创元经贸有限责任公司负担5元（已交纳），由刘戈负担5元（于本判决生效之日起七日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 尚晓茜审 判 员 金妍熙审 判 员 龚勇超二〇一八年三月二十一日法官助理 俞 洁书 记 员 张旭燃