贵州省纳雍县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0525民初243号原告：卢某某，男，某年某月某日出生，穿青人，住贵州省纳雍县某镇某村某组。委托诉讼代理人(特别授权）：张甫，贵州省纳雍县曙光法律服务所法律工作者。被告：李某某，男，某年某月某日出生，汉族，住湖南省新化县某村某组某号。被告：中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地湖南省娄底市湘阳路姑苏名园姑苏大厦**。负责人:张志雄，该公司经理。原告卢某某与被告李某某、中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司（以下至判决主文前简称“联合财保娄底支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依法适用简易程序，于同年3月6日公开开庭进行了审理。原告卢某某委托诉讼代理人张甫、被告李某某到庭参加了诉讼，被告联合财保娄底支公司经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢某某向本院提出诉讼请求：1、判决二被告赔偿原告医药费22857.91元，误工费15806元，护理费5840元，营养费2700元，住院生活补助费2100元，伤残赔偿金16045元，精神抚慰金3000元，鉴定费1900元，后续治疗费7000元，共计77248元；2、由保险公司在交强险范围内优先赔偿。3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2017年5月3日，被告李某某驾驶湘×号解放牌重型自卸货车，从织金县坐勒往纳雍电厂方向行驶，当行驶至中岭至平山线5公里加800米处冲坡时，将停靠在公路上的贵×号车撞翻下公路左侧坎下，造成原告受伤的交通事故。经交通警察大队事故责任书认定被告李某某承担全部责任，湘×号车由被告联合财保娄底支公司承保，事故发生在保险期内。原告受伤后，被送往六盘水医院治疗，住院21天，经鉴定构成十级伤残，二被告拒付赔偿，特提起诉讼，望判如所请。被告李某某辩称，事故发生是事实，我积极送原告救治，为原告垫付医疗费用19800元，请求被告联合财保娄底支公司返还给我。被告联合财保娄底支公司辩称，1、事故车在我公司购买交强险和50万元不计免赔三者险，若查明事故属于保险责任，我公司愿意根据法律法规及条款约定对原告的损失进行赔偿；2、原告已73岁，误工费不应赔偿，医疗费应扣除15%非医保用药，营养费过高，营养期限过长，护理时间过长，对原告伤残等级有异议，原告伤残等级鉴定部门不具有伤残鉴定资格，后续治疗费应以实际发生为准，精神抚慰金不予考虑；3、本案还有其他伤者，应预留相应的医药费及死亡伤残项目份额；4、本案肇事车辆存在超载行为，商业险范围内应扣除10%即我公司只承担90%赔偿责任；5、我公司不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。本院经审理认定事实如下：2017年5月3日，被告李某某驾驶湘×号解放牌重型自卸货车，从织金县经坐勒往纳雍县阳长电厂方向行驶，14时30分许，当行驶至中岭至坪山线5公里加800米处冲坡时，将黄仕勇驾驶停靠在公路上的贵××号长安牌轻型普通货车挂撞翻下公路左侧坎下，造成贵××号车上乘车人原告卢某某和张怀鹏2人受伤及贵××号车受到损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往六盘水市人民医院治疗，出院诊断为1.右锁骨中段骨折；2.双肺感染；3.慢性阻塞性肺疾病急性加重期；4.原发性高血压？原告住院21天，共花费医疗费22857.91元，被告李某某垫付了19800元。本次事故经纳雍县公安局交通警察大队黔公交认字（2017）第×号事故责任书认定被告李某某承担全部责任。经贵州警官职业学院司法鉴定中心司法鉴定，原告卢某某因交通事故致右锁骨中段骨折，目前遗留右肩关节活动能力部分受限的伤残程度为十级伤残，后期需行右锁骨骨折内固定钢板取出术所需治疗费用为6000元至8000元之间，误工期120日，护理期60日，营养期90日，原告支付鉴定费1900元。湘×号车由被告联合财保娄底支公司承保，事故发生在保险期内。结合双方当事人的诉辩意见及案件事实，本案的争议焦点是1、原告卢某某的赔偿项目和计算标准如何确定；2、被告李某某垫付给原告的医疗费用如何处理。本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民的生命健康权的，侵权人应当承担相应的民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额内进行赔偿，不足部分，在商业三者险范围内予以赔偿。关于焦点1，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入损失，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，结合鉴定结论及被告的答辩，对原告卢某某的赔偿项目和赔偿标准认定如下：1、医疗费，根据医疗费发票和费用清单复印件，原告住院期间产生的医疗费为22857.91元，予以全额认定。关于被告联合财保娄底支公司主张应扣除非医保用药，因如何用药属于医院专业技术判断，非医保用药与医保用药均同属医疗费用范畴，且在举证期限内联合财保娄底支公司未申请鉴定是否与事故相关，故对此抗辩理由本院不予采纳；2、误工费，经鉴定评定误工期为120日，原告未举证证明实际减少的损失和最近三年平均收入，本院参照贵州省2016年居民服务、修理和其他服务业的年平均工资计算为35528元/年÷365天×120天=11680.44元，超过部分，本院不予支持。被告联合财保娄底支公司辩称原告73岁已无劳动能力不应计算误工费，因法律规定赔偿义务人应当赔偿受害人遭受人身损害的误工费，并未规定多少岁可以不赔偿，联合财保娄底支公司未举证证明原告已丧失劳动能力，故该抗辩理由本院不予采纳；3、护理费，护理期经鉴定评定为60日，原告未提供证据证明护理人员有收入，故本院依照贵州省2016年居民服务、修理和其他服务业的年平均工资计算为35528元/年÷365天×60天=5840.22元，原告主张5840元，符合法律规定，本院予以支持；4、营养费，营养期经鉴定评定为90日，营养费标准法律无明确规定，结合我县经济情况及原告的伤情，酌情按每天30元计算为30元/天×90天=2700元；5、住院伙食补助费，按照贵州省省内国家机关一般工作人员出差伙食补助标准并结合原告的实际住院天数计算，该项赔偿金为100元/天×21天=2100元；6、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，已满73岁，应赔偿7年，按2016年贵州城镇居民人均可支配性收入标准26742.62元计算为26742.62元/年×7年×0.1=18719.83元，原告主张16045元，本院予以支持；7、精神抚慰金，原告主张3000元，结合纳雍生活水平及交通事故所造成的伤残后果，本院酌情支持2000元；8、鉴定费1900元，系因事故产生的必要费用，本院予以支持；9、后续治疗费6000元至8000元，是经鉴定结论确定必然发生的费用，原告主张7000元，本院予以支持。以上各项赔偿共计72123元（去掉小数点），应由保险公司直接向原告赔付。关于焦点2，被告李某某在本案中作为侵权人是应承担赔偿责任的，只不过其赔偿责任基于与保险公司的保险合同转嫁给了保险公司，故保险公司在代李某某履行赔偿责任时，李某某已经垫付的款项应从赔偿款中予以扣除。且为了鼓励肇事者积极向受害者先行赔付进行救治，减轻当事人诉累，理应将李某某垫付的款项及时扣付给李某某。对此在本案中可以一并处理，由被告联合财保娄底支公司直接向被告李某某兑现，故被告联合财保娄底支公司应赔付给原告的款项72123元变更为52323元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第（一）项、第（三）项、第（六）项，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等共计52323元，向被告李某某支付19800元；二、驳回原告卢某某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1732元，减半收取计866元，由原告卢某某负担66元，被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  吴咏梅二〇一八年三月二十日本件与原本核对无异书记员  刘丰元