贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2301民初6782号原告（反诉被告）：刘莉莉，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：李明富、张正林，均系贵州权衡律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：黔西南州博宇（集团）兴义市铁合金有限公司，住所地贵州省兴义市坪东迎新大道碧翠园6栋302室，统一社会信用代码9152230117221775615。法定代表人：徐金涛，该公司经理。委托诉讼代理人：潘莹，住贵州省兴义市，该公司职工，特别授权代理。被告：徐金涛，住贵州省普安县。委托诉讼代理人：白莎，贵州纬图律师事务所律师，特别授权代理。被告：徐金洪，住贵州省普安县。被告：夏青，住贵州省兴义市。被告：黄朝明，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：付世鑫、唐淏，均系贵州心达律师事务所律师，特别授权代理。第三人：**，住贵州省兴义市。原告（反诉被告）刘莉莉与被告(反诉原告)黔西南州博宇（集团）兴义市铁合金有限公司（以下简称“博宇铁合金公司”）、被告徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月14日立案后，依法适用简易程序，在本案的审理过程中，被告博宇铁合金公司向本院申请追加**作为第三人参加诉讼，同时依法提起反诉，本院准予其追加第三人参加诉讼并准许其反诉后，将本案转为普通程序，并将本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。刘莉莉的委托诉讼代理人张正林到庭参加诉讼，博宇铁合金公司的委托诉讼代理人潘莹、被告徐金涛的委托诉讼代理人白莎、被告黄朝明的委托诉讼代理人唐淏到庭参加诉讼，被告徐金洪、夏青、第三人**经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）刘莉莉向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决五被告连带共同偿还原告借款本金贰佰万元整（￥2000000.00元），并以前述借款本金为基数从2015年12月28日起按月利息2%支付至所有款项偿还完毕之日止（截止至起诉之日已产生利息800000元）；2.本案诉讼费用由五被告共同承担。事实和理由：博宇铁合金公司因短期流动资金不足于2015年10月29日经其股东会决议向刘莉莉申请借款200万元，双方签订《借款合同》一份约定“借款期限为2015年10月29日至2015年12月28日止，博宇铁合金公司在2015年12月28日还清借款，则无需支付刘莉莉利息，如逾期未还款，则按日计息，日利率为8‰，约定借款支付的户名为徐金洪在兴义市农商行开设的账户，该《借款合同》签订后，被告徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明为该笔借款提供保证担保，同日徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明就本案借款与刘莉莉签订《保证合同》各一份，约定的担保方式为连带保证，保证范围为主债权、利息、复利等，担保期限至借款合同期限届满之日起两年。之后，原告按约于2015年10月29日通过其贵州兴义农村商业银行（账号为：62×××69）向被告博宇铁合金公司股东即被告徐金洪的贵州兴义农村商业银行账户（账号为：62×××24）转入借款本金200万元。借款期限届满后，被告博宇铁合金公司又因资金周转困难，无法按期履行还款义务,经股东会决议遂向原告申请借款展期两个月,原告同意了博宇铁合金公司的借款展期申请,为此双方签订《借款展期协议》一份，最终确定借款期限为2015年10月29日至2016年2月28日止,且被告徐金涛、徐金洪、夏青和黄朝明均又作为担保人在该将借款展期申请上签字确认。然而展期届满后,经刘莉莉多次催要,博宇铁合金公司仍未偿还借款本息。徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明亦未履行保证义务。刘莉莉在本案之前与博宇铁合金公司发生过借贷关系，但已经偿还完毕。另，刘莉莉是林荣集团董事长的女儿，林荣集团公司里有一个叫**的职工，故刘莉莉诉至本院，请求判如所诉。被告（反诉原告）博宇铁合金公司答辩并反诉称，一.刘莉莉起诉2015年10月29日博宇铁合金公司因经营尚欠资金向刘莉莉借款200万元，借款期限为2个月属实，徐金洪是公司的股东，也作为该笔借款的担保人，刘莉莉根据《借款合同》的约定，分别于2015年10月29日16时19分05秒、17时08分16秒向博宇铁合金公司提供的借款汇入账户（徐金洪）的账户内汇入分别汇入100万元，共计200万元。但2015年10月29日16时59分潘莹从兴义农商行取出40万元的现金按刘莉莉的指示交给第三人**（**是林荣集团公司的职工、刘莉莉是林荣集团公司老总的女儿），其中20万元用于抵扣借款期限内的利息，20万元用作还款保证金，2015年10月29日17时02分**将该款存入其账户，故刘莉莉于2015年10月29日提供的200万借款当日已按照月利率5%计算扣取了2个月的利息20万元的利息及要求博宇铁合金公司交纳押金20万元,博宇铁合金公司实际收到的借款为160万元；二.博宇铁合金公司已按与刘莉莉约定的以200万为基数，按月利率5%(每月10万元)从2015年11月29日起向刘莉莉支付利息至2017年7月18日,支付的方式为博宇铁合金公司的出纳潘莹在兴义农商行取款后，根据刘莉莉的指示将每笔款以现金的方式交付给**，**当场就将该款存入**在兴义农商行开设的账户内，经申请人民法院调取**的账户进行核对：1.2015年10月29日16时59分潘莹从兴义农商行取出40万元，2015年10月29日17时02分**的账户存入40万元；2.2016年3月1日潘莹从兴义农商行取出20万元（交易网点号2880601），2016年3月1日16时37分**的账户存入20万元（**在兴义市农商行的账户的交易说明卡存业务-2880601）；3.2016年7月2日潘莹从兴义农商行取出10万元（交易网点号2880601），2016年7月2日16时44分51秒**的账户存入10万元；4.2016年8月5日潘莹从兴义农商行取出10万元（交易网点号2880601），2016年8月12日16时44分51秒**的兴义市农商行账户存入10万元；5.2016年12月22日潘莹从兴义农商行取出10万元，2016年12月22日12时50分49秒**的兴义市农商行账户存入10万元；6.2017年1月24日潘莹从兴义农商行取出10万元，2017年1月24日12时12分34秒**的兴义市农商行账户存入10万元；7.2017年4月14日潘莹从兴义农商行取出20万元，2017年4月14日13时55分51秒**的兴义市农商行账户存入20万元；8.2017年5月27日潘莹从兴义农商行取出10万元，2017年5月27日16时26分48秒**的兴义市农商行账户存入10万元，前述款项共计130万元。尚有：1.博宇铁合金公司于2015年12月9日偿还的10万元，2016年5月17日偿还的10万元、2016年11月10日偿还的10万元、2016年12月22日偿还的10万元、2017年7月16日偿还的4万元的五笔记录在第三人**兴义农商行的银行账户上没有找到相应的存款记录。但是博宇铁合金公司均是以现金的方式交付给第三人**。3.2015年11月29日至2017年7月18日,以160万为本金按月利率3%,博宇铁合金公司应该支付的利息为96万元,但博宇铁合金公司在刘莉莉强迫下支付了174万元,在本案借款之前，博宇铁合金公司向刘莉莉借款600万元（已经偿还完毕），均是由第三人**与博宇铁合金公司的出纳潘莹进行联系还款付息，且博宇铁合金公司与**不存在任何经济往来，故**收取博宇铁合金公司的超过法定利率的相应款项，即博宇铁合金公司多支付刘莉莉的78万元（174万-96万）利息，刘莉莉应依法应返还博宇铁合金公司。故此，博宇铁合金公司针对刘莉莉的本诉提起反诉，请求人民法院依法判令刘莉莉返还博宇铁合金公司超额支付的利息78万元,并判令刘莉莉承担反诉案件受理费。被告徐金涛辩称，1.博宇铁合金公司于2015年10月29日向刘莉莉借款200万元属实，按照借款合同约定，刘莉莉将借款200万元汇入了博宇铁合金公司股东徐金洪的账户是事实，当日徐金洪又取出40万交付给**作为押金，如借款人未按时还款付息，这40万予以退还，否则不予退还。这40万元是**收的，每次借钱都要扣押金，也不写条子。至2017年7月，博宇铁合金公司已将该笔借款偿还完毕;2.按照法律规定，对保证期间没有约定的，保证责任期间为借款到期之日起6个月，借款展期后于2016年2月28日起开始计算保证责任期间，至刘莉莉于2017年9月27日向法院起诉主张徐金涛承担保证责任之日，徐金涛承担保证责任期间已过，故徐金涛的保证责任已经免除，故此，担保人不应承担保证责任。被告黄朝明辩称，黄朝明和博宇铁合金公司的法定代表人徐金涛是朋友关系，黄朝明为本案借款提供担保属实，因为本案的借款本息已经履行完毕，因此黄朝明在本案当中不应当承担保证责任。刘莉莉对博宇铁合金公司的反诉辩称，1.博宇铁合金公司所述事实与客观实际不符，按照博宇铁合金公司的陈述其40万元是由第三人**支取，刘莉莉并未授权过**收取该笔款项；2.**收取该笔款项后也并未出具相关凭证，应由博宇铁合金公司出具相关证据证明该事实；3.博宇铁合金公司所述支付利息部分与常理不符，2015年11月29日每月按照5%支付至2017年7月18日共计19个月，每月按5%支付，按常理是190万元而不是被告所述的174万元，博宇铁合金公司也应当提供相应证据证明其支付了该笔借款利息。对于博宇铁合金公司的事实理由及诉讼请求，刘莉莉均不予认可。被告夏青、徐金洪经本院传票传唤未到庭，亦未以其他方式向本院提交答辩意见。第三人**经本院传票传唤未到庭陈述。本院经审理认定事实如下：原告（反诉被告）刘莉莉、被告（反诉原告）博宇铁合金公司围绕诉讼请求及抗辩意见向本院提交了证据，被告夏青、徐金洪、第三人**经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其对自己抗辩、举证、质证权利的放弃。经审理查明：徐金涛和徐金洪系博宇铁合金公司的股东。博宇铁合金公司因短期流动资金不足，于2015年10月29日经公司股东会会议研究决定向刘莉莉申请借款200万元，股东会决议明确公司股东即被告徐金涛、徐金洪对该笔借款承担连带担保责任，直至借款本息还清为止，徐金涛、徐金洪签字确认。同日，借贷双方拟定《借款合同》一份，约定借款期限为2015年10月29日至2015年12月28日止，博宇铁合金公司在2015年12月28日还清借款，则无需支付刘莉莉利息，如逾期未还款，则按日计息，日利率为8‰。约定的担保方式为黄朝明、夏青为该笔借款连带保证担保，未约定保证期限，约定借款支付的户名为徐金洪在兴义市农商行开设的账户。徐金涛在该合同上签字并加盖博宇铁合金公司印章。该《借款合同》签订后，同日徐金涛、徐金洪、夏青及黄朝明又分别与刘莉莉签订了《保证合同》各一份，约定：徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明担保的主债权为刘莉莉对前述《借款合同》中享有的债权，保证担保方式为连带责任保证；保证范围为借款本金、利息、违约金等，保证期限为《借款合同》项下的借款期限届满之日起两年。刘莉莉按约分别于2015年10月29日16时19分05秒、17时08分16秒通过其贵州兴义农村商业银行（账号为：62×××69）向被告博宇铁合金公司股东即被告徐金洪的贵州兴义农村商业银行账户（账号为：62×××24）汇入100万元，共计200万元。借款期限届满后，被告博宇铁合金公司又因资金周转困难，无法按期履行还款义务。2015年12月28日，博宇铁合金公司通过股东会决议向刘莉莉申请借款展期两个月并书写了《借款展期申请》一份,刘莉莉同意了博宇铁合金公司的借款展期申请,并与博宇铁合金公司、徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明共同签订《借款展期协议》一份，借款期限延展至2016年2月28日止,博宇铁合金公司的股东即被告徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明均在《借款展期申请》和《借款展期协议》上保证人一栏签名并捺印。被告徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明自愿为借款展期协议项下的全部债务提供连带保证责任，保证期限自本协议生效之日起至博宇铁合金公司清偿其在原合同和本借款展期协议项下的全部债务之日止。对于双方有争议的事实：即第三人**是否是刘莉莉指派收取博宇铁合金公司偿还该笔借款本息的人，对此，博宇铁合金公司向本院提交了与**在本案之前借贷关系发生之前的二份支付借款本息的短信记录，刘莉莉也认可在发生本案借贷关系之前双方产生过借贷关系，同时从博宇铁合金公司申请本院调取的**在兴义市农村商业银行股份有限公司开设的账户/卡号，经核对1.2015年10月29日16时59分潘莹从兴义农商行取出40万元，2015年10月29日17时02分**的账户存入40万元；2.2016年3月1日潘莹从兴义农商行取出20万元（交易网点号2880601），2016年3月1日16时37分**的账户存入20万元（**在兴义市农商行的账户的交易说明卡存业务-2880601）；3.2016年7月2日潘莹从兴义农商行取出10万元（交易网点号2880601），2016年7月2日16时44分51秒**的账户存入10万元；4.2016年12月22日潘莹从兴义农商行取出10万元，2016年12月22日12时50分49秒**的兴义市农商行账户存入10万元；5.2017年1月24日潘莹从兴义农商行取出10万元，2017年1月24日12时12分34秒**的兴义市农商行账户存入10万元；6.2017年4月14日潘莹从兴义农商行取出20万元，2017年4月14日13时55分51秒**的兴义市农商行账户存入20万元；7.2017年5月27日潘莹从兴义农商行取出10万元，2017年5月27日16时26分48秒**的兴义市农商行账户存入10万元，前述款项共计120万元。同时，**经本院传票传唤及通过办案系统短信通知后，拒不到庭质证，视为其对放弃自己在民事诉讼中依法享有质证权利，且刘莉莉当庭认可其是林荣集团董事长的女儿，林荣集团公司里有一个叫**的职工，综合前述证据及刘莉莉、博宇铁合金公司对**身份的陈述，可确认第三人**为刘莉莉指派向博宇铁合金公司收取所出借的借款本息之人。本院认为，刘莉莉与博宇铁合金公司之间的涉案借款合同关系合法有效，应受法律保护。关于借款本金问题，贵州兴义农村商业银行账户（账号为：62×××24）分别于2015年10月29日16时19分05秒、17时08分16秒向博宇铁合金公司提供的借款汇入账户（徐金洪）的账户内汇入分别汇入100万元，共计200万元。2015年10月29日16时59分博宇铁合金公司出纳潘莹从兴义农商行取出40万元，2015年10月29日17时02分**的账户存入40万元，故此，可确认刘莉莉提供借款100万元后，博宇铁合金公司又立即将40万元支付给刘莉莉，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，本案的实际借款本金应以博宇铁合金公司实际使用的160万元（200万元-40万元）进行确认为宜，双方约定的借款期限延展至2016年2月28日，期限届满后，借款人未履行偿还本金的义务，应承担继续履行的义务，返还刘莉莉借款本金160万元。关于利息，博宇铁合金公司主张双方实际按月息5%计算利息并履行，要求返还超过年利率36%部分的利息，从博宇铁合金公司的举证来看，仅有2016年3月1日至2017年5月27日支付刘莉莉80万元的事实有证据能够佐证，其余款项均仅有其口述，也未得到刘莉莉的确认，其举证不能的不利后果应由其自行承担，故博宇铁合金公司已支付的利息按照80万元进行确认，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，借款人可请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，从借款之日起至2017年5月27日，按照年利率36%计算，利息应为91.86万元（160万元×3%/月×18.93个月），博宇铁合金公司支付的80万元未超过该款，故其支付的利息未超过按年利率36%计算的上限，其要求返还超过法定上限给付的部分利息的诉讼请求，本院不予支持。按照其支付的80万元的利息折算为16.67个月，故应认定博宇铁合金公司已支付利息至2017年3月18日，现利息应以160万元借款本金为基数，从2017年3月19日起算，双方合同中约定的逾期利息为日0.8‰，现刘莉莉要求按照月利率2%计算支付利息，未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款对于利息以不超过年利率24%为上限的规定，应予支持。关于保证人是否承担保证责任一节，本案中，徐金涛、徐金洪作为博宇铁合金公司的股东，在2015年10月28日、12月28日的两份《股东会决议》中、徐金涛、徐金洪自愿为本案借款承担连带保证责任，夏青、黄朝明、徐金涛、徐金洪于2015年10月28日与刘莉莉分别签订《保证合同》各一份，后在《借款展期协议》中夏青、黄朝明、徐金涛、徐金洪均作为保证人自愿为借款展期协议项下的全部债务承担保连带证责任，双方约定的保证期限为自本协议生效之日起至博宇铁合金公司清偿其在原合同和本借款展期协议项下的全部债务之日止。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，应视为保证期限约定不明，保证期间自主债务履行期限届满之日起两年。至刘莉莉起诉时，以上保证人的保证责任均在保证期间内，故徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明应对借款本息承担连带保证责任，徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明承担保证责任后，有权向博宇铁合金公司追偿。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条第一款的规定，判决如下：一、限黔西南州博宇（集团）兴义市铁合金有限公司于本判决生效之日起十日内偿还刘莉莉借款本金160万元，并从2017年3月19日起，以借款本金160万元为基数，按月利率2%计算支付刘莉莉至本判决确定的履行期限届满之日止的利息。徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明对前述本金及利息承担连带保证责任，徐金涛、徐金洪、夏青、黄朝明承担保证责任后，有权向博宇铁合金公司追偿；二、驳回刘莉莉的其余诉讼请求；三、驳回黔西南州博宇（集团）兴义市铁合金有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费29200元，由刘莉莉承担12920元，由黔西南州博宇（集团）兴义市铁合金有限公司负担16280元；反诉案件受理费5800元，由黔西南州博宇（集团）兴义市铁合金有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  陈莹莹审 判 员  夏 赋人民陪审员  李忠华二〇一八年三月十二日书 记 员  殷灿昕