包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终176号   上诉人（原审被告）：曹帅，男，1993年10月3日出生，汉族，现住包头市。   委托诉讼代理人：曹向平（曹帅亲属），男，1976年6月22日出生，汉族，现住包头市。   被上诉人（原审原告）鲁凤仙，女，1950年1月1日出生，汉族，现住包头市。   委托诉讼代理人：李宁荣，内蒙古148协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：裴翠英，内蒙古148协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。   上诉人曹帅因与被上诉人鲁凤仙生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2017）内0202民初2852号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹帅的委托诉讼代理人曹向平、被上诉人鲁凤仙的委托诉讼代理人李宁荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审法院审理查明：2017年8月21日下午，原告鲁凤仙与被告曹帅的爷爷发生口角，后被告参与到原告和其爷爷间的争吵之中，双方因争吵致矛盾加剧，被告对原告进行了殴打。经包头市公安局东河分局调查处理并出具行政处罚决定书（包公东行罚决[2017]2102号），对被告处以行政拘留十日并处罚款500元，双方对处罚决定未复议和起诉。原告于2017年8月21日当日进入包头市蒙中医院住院治疗，住院8天（2017年8月21日至2017年8月29日），诊断为头外伤性反应，胸、腰部软组织损伤。现原告诉至法院请求：一、依法判令被告支付原告损害赔偿各项费用人民币10639元，大写：壹万零陆佰叁拾玖元整。具体：1、医疗费7808.59元；2、住院伙食补助费800元（100元*8天）；3、营养费800元（100*8天）；4、陪护费850.88元（106.36*8天）；5、交通费300元；6、复印病历材料费80元。二、本案诉讼费及其引发的一切费用由被告承担。   一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。原告因被告殴打受伤而住院治疗，被告提出之所以殴打原告是因原告对被告爷爷的辱骂行为激怒了被告，对此原告也有责任，应减轻被告责任的抗辩理由。原告与被告爷爷发生争吵时双方或均存在不同程度的过错，原告是已超60周岁的老人，被告作为年轻人在解决原告和其爷爷争吵时不应选择殴打的行为，且被告殴打原告的行为已经经公安机关确认为违法行为并进行了相应处理，原告经医院诊断为头外伤性反应，胸、腰部软组织损伤，故被告违法行为对原告已构成侵权，被告应对其侵权行为给原告所造成的损失承担赔偿责任。原告住院8天，有医疗机构的病历记载，法院予以确认。对原告诉请的医疗费，其中有医院诊断、病历、费用票据相互印证的7808.59元。被告提出原告所受伤为轻度外伤，与外伤等无关的医药费用等请求不能成立。人身损害的治疗是一个综合的诊疗过程，针对具体损害的治疗过程中，不排除须经间接治疗非受损部位或器官，且被告就其反驳意见未提供具体和充分的证据，故法院对原告诉请的医疗费用予以确认；对于原告诉请的营养费和陪护费，被告提出原告没有提供证据或证据不足以证明其主张。结合原告的年龄情况和住院治疗情况，且原告住院病历中有相应记载，法院对原告的营养费和陪护费诉请予以支持；对于原告诉请的交通费，被告不予认可，原告的证据不足以证明其主张，结合原告的住院天数，法院酌情支持100元。对于原告诉请的住院伙食补助费，其计算标准符合规定，法院予以确认；对于原告提出的病历复印费，被告不予认可，原告提供的证据为非就诊医疗机构出具，故不足以证明其主张，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：法院依法确认原告以下损失：医疗费7808.59元；陪护费850.88元；住院伙食补助费800元；营养费800元；交通费100元；以上5项费用合计10359.47元。二、被告曹帅于判决生效后十日内赔偿原告以上损失，计10359.47元；三、驳回原告其他诉讼请求如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费32.99元，由被告曹帅负担。   宣判后，原审被告曹帅不服一审判决，向本院提起上诉。请求撤销一审判决依法改判，案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院程序违法，剥夺了上诉人的权利。一审开庭前的举证期限内上诉人认为被上诉人起诉状中陈述的事实有错误，规避了其在本案中应当承担的责任；上诉人一审期间提交了调卷申请，申请调取警方的视频资料，一审法院拒绝接收上诉人的调卷申请，使得上诉人不能充分行使诉讼权利。一审法院认定事实不清，一审法院仅以行政处罚决定书的行政处罚及上诉人未就该处罚申请复议和行政诉讼为由，判决上诉人承担全部责任是错误的。此次纠纷是由被上诉人引起的，被上诉人虽然没有受到行政处罚，但是不意味其对此事没有一点责任，一审法院未进行公正、公平的责任划分，简单的判决上诉人承担全部责任，显然有悖于民法的公平、公正原则；一审法院判决上诉人承担全部的营养费没有依据，营养费必须有医疗结构出具的意见，本案中医疗机构没有对此作出任何意见，一审法院判决没有依据。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法。   被上诉人鲁凤仙答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案应当驳回上诉，维持原判。   经本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，一审法院未进行责任划分是否正确，一审法院未调取公安派出所视频资料是否程序违法，一审法院支持营养费是否正确。根据包头市公安局东河区分局行政处罚决定书载明：2017年8月21日下午6点左右曹锦林与鲁凤仙打扑克发生口角，后曹锦林的孙子曹帅对鲁凤仙进行殴打，受害人系六十周岁以上老人。曹帅作为年轻人，应当尊老爱幼，其殴打老年人性质恶劣，一审法院判决其承担赔偿责任并无不当。二审审理期间曹帅申请调取公安派出所收集的打架视频资料，经本院审查，双方当事人对打架的事实没有争议，曹帅未在法定期限内对行政处罚决定书提出行政复议或行政诉讼，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十五条规定，当事人申请调查收集证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。对曹帅提出申请调取证据的申请一审法院不予准许符合法律规定。鲁凤仙已经年满67周岁，身体遭受损害的恢复能力较一般人要差，从包头市蒙医中医医院出院总结建议看，鲁凤仙需合理饮食，适当休息。一审法院根据本案实际情况，判决支持鲁凤仙营养费并无不当。   综上所述，曹帅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费65.98元，由曹帅负担。   本判决为终审判决。   审判长 沈艳萍   审判员 刘 纲   审判员 李雅滨     二○一八年三月二十二日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。