广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初19886号原告（反诉被告）：周诗艺，女，汉族，**年**月**日出生，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：朱善文，广东金石行律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈颖诗，广东金石行律师事务所律师。被告（反诉原告）：陈敬波，男，汉族，**年**月**日出生，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：柯逸恩，广东国道律师事务所律师。第三人：张雯，女，汉族，**年**月**日出生，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：张飚，广东国道律师事务所律师。原告周诗艺与被告陈敬波、第三人张雯合同纠纷一案，本院于2017年12月19日立案受理后，被告提出反诉，本院予以受理并与本诉合并审理。本案依法适用简易程序于2018年2月6日公开开庭进行了审理。周诗艺的委托诉讼代理人朱善文、陈颖诗，陈敬波的委托诉讼代理人柯逸恩，第三人的委托诉讼代理人张飚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周诗艺向本院提出诉讼请求如下：1.解除周诗艺与陈敬波签订的《幼儿园承包经营合同》、陈敬波所享有的20%股份由周诗艺收回其中的10%；2.陈敬波向周诗艺支付承包费120800元及逾期支付滞纳金120800元（周诗艺按股东协议应得承包费的40%，即151000元×2×40%，滞纳金暂计至2017年12月5日，共应支付302000元，302000元×40%=120800元）；3.本案诉讼费由陈敬波承担。事实和理由：周诗艺、陈敬波于2017年8月7日在佛山市南海区**幼儿园签订了《幼儿园承包经营合同》，合同约定承包费的支付方式为上月底缴纳下月的，若超过当月1号，则每超过一天按应缴金额的5%计算滞纳金。目前因二胎政策，幼儿园的经营获利甚丰，但经周诗艺多次催促，陈敬波仍然没有按时支付2017年11月、12月的承包费共302000元，周诗艺按股东协议应取得承包费的40%即120800元及滞纳金120800元。周诗艺认为，陈敬波逾期支付承包费超过一个月的行为已经构成违约，周诗艺及张雯有权收回承包权，有权单方解除《幼儿园承包经营合同》及收回陈敬波所享有的20%股份。陈敬波辩称，陈敬波并没有拖欠周诗艺的任何承包费，周诗艺所诉称的2017年11、12月的承包费已用于抵扣2017年8月(承包期限前)的亏损，在弥补亏损后截至今天陈敬波已实际支付承包费至2018年2月。鉴于陈敬波不存在任何拖欠承包费的情况，周诗艺要求解除合同的条件不成就，周诗艺无权要求解除合同并收回陈敬波的股权。根据承包合同的约定，解除合同的主体为甲方，即为周诗艺、陈敬波、张雯三人，周诗艺没有单方解除权。从承包合同的条款看，该承包合同实际是一份附期限的股权转让协议，陈敬波已足额支付相应费用，包括周诗艺前期投入的120万元及承包费，在周诗艺没有任何理由的情况下解除合同，陈敬波将受到重大损失，这对陈敬波是不公平的。综上，请求法庭驳回周诗艺的全部诉请。陈敬波向本院提出反诉请求如下：1.周诗艺向陈敬波交还佛山市南海区**幼儿园（以下简称德宝幼儿园）营业的全部证照（详见列表）；2.周诗艺协助陈敬波办理上述证照的变更登记手续；3.本案诉讼费由周诗艺承担。庭审中，陈敬波明确诉讼请求为要求周诗艺交还房屋租赁合同、房屋安全鉴定报告、消防验收合格意见书、食品经营许可证（正、副本）、收费备案表、佛山市公安消防支队南海区大队建设工程消防验收意见书、佛山市公安消防支队南海区大队建设工程消防设计审核意见书、佛山市南海区新办托幼机构卫生评估报告（卫生保健合格意见书原件）、检验检测机构资质认定、民用建筑工程室内环境质量检验报告、建设项目环境影响登记表、公证书、幼儿园筹建批文、幼儿园同意办学批文。周诗艺配合办理食品经营许可证（正、副本）以及收费备案表的变更手续。事实和理由：2016年3月28日，周诗艺、陈敬波以及张雯签订《幼儿园股东合作办学协议书》，协议设立幼儿园共同经营。后成立佛山市南海区**幼儿园。2017年8月7日，周诗艺、陈敬波及张雯签订了《幼儿园承包经营合同》及《补充协议》，约定由陈敬波承包佛山市南海区**幼儿园，承包期为2017年9月1日至2030年12月21日止，每月承包费151000元。《幼儿园承包经营合同》同时约定承包经营内所有涉及承包经营法人变更、注销登记手续必须按登记机关的规定办理，本协议双方必须提供相应的协助。《幼儿园承包经营合同》及《补充协议》签订后，便开始准备2017年秋季招生。招生过程中，陈敬波发现周诗艺尚未将幼儿园经营的证照交接给陈敬波。因周诗艺是德宝幼儿园的法定代表人，幼儿园的全部证照由周诗艺保管，为此，2017年9月6日，周诗艺、陈敬波签订《补充协议（附件）》，约定在变更法定代表人前，若周诗艺不配合协调办理变更事宜，则由周诗艺承担相关责任。周诗艺至今尚未提供全部相关证件办理德宝幼儿园全部变更登记手续。周诗艺针对陈敬波的反诉请求辩称，《幼儿园股东办学协议书》及《幼儿园承包经营合同》及《补充协议》均明确周诗艺不是唯一的甲方，周诗艺仅保管了公章及存折的密码，相关的营业执照并不在周诗艺处，因此陈敬波不应仅要求周诗艺交付营业执照及承担协助办理变更手续的义务。陈敬波所主张的应交付承包费已用于抵扣幼儿园2017年8月的亏损，该亏损的会计报表并没有得到周诗艺的书面确认，陈敬波也没有就该债务的抵销行为给周诗艺任何书面通知。陈敬波提出的反诉请求与本诉不是相互牵连，属于另一个法律关系，应当驳回陈敬波的反诉请求。本诉中周诗艺主张的是陈敬波向其支付承包费，是案涉合同及其补充协议中明确约定由陈敬波履行的义务，陈敬波拒不履行约定义务，已经构成违约。因陈敬波不履行支付承包费的义务，双方约定的解除合同的条件已经成就，故周诗艺有权解除合同。本诉与反诉不同案由，没有牵连，陈敬波反诉请求为判令周诗艺立即交付案涉幼儿园营业的全部证明、协助其办理上述证照的变更登记手续，以上诉求是属于返还原物纠纷或者所有权确权纠纷，而本诉是租赁合同纠纷，且陈敬波的反诉请求完全未涉及周诗艺的诉请，本诉与反诉没有牵连关系。在周诗艺、陈敬波签订的合同及补充协议中没有约定陈敬波支付承包费要以周诗艺提供相关营业执照及协助办理登记等为前提。即使反诉成立，其诉请并无法律及事实依据，案涉合同及补充协议没有对周诗艺交还案涉幼儿园的全部证照作出约定，只是在幼儿园承包合同第三条第二款第二点提及合同生效后甲方必须及时将幼儿园所有自有资产清点交给乙方使用，该约定按照通常理解，应当是指动产与不动产，而非反诉人所提的证照，且合同所指向的资产清单，周诗艺从未见过，与陈敬波从未就该清单有过约定，且合同约定的义务人为甲方，即包括陈敬波。周诗艺从未保管过幼儿园所涉的证照。2017年9月6日的补充协议附件并非是周诗艺签订，周诗艺对此不认可也不知晓。周诗艺已经尽了协助义务，虽然证照不在周诗艺处，但周诗艺一收到陈敬波的通知就立即尽力配合，陈敬波也承认周诗艺已经协助陈敬波办理民办学校办学证等，使得案涉幼儿园正常营业至今。案涉合同及补充合同由陈敬波起草，陈敬波在证据中提交的案涉补充合同附件，周诗艺从未见过，因陈敬波在签订补充协议时说清单尚未完善，所以周诗艺对该清单不清楚。除上述两证的办理通知过周诗艺外，陈敬波再没有通知周诗艺履行协助义务及交还证照。周诗艺收到的陈**发来的信息，即使是其的真实意思，幼儿园只有3个股东，幼儿园没有委派陈**作为执行董事，周诗艺也不认识陈**，其也没有陈敬波的授权，周诗艺视该信息为诈骗信息，综上，陈敬波的反诉毫无事实和法律依据，应予以驳回。张雯述称，本案的承包合同一直在履行，张雯已收到至2018年2月的承包费，所以本案没有出现解除合同的情况。在承包前，幼儿园登记的负责人是周诗艺，承包后有相关的证照没有移交的情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：陈敬波对周诗艺举证的对数出勤表有异议，但周诗艺举证的出勤表与陈敬波举证的出勤表数据相同，本院对该证据予以确认。周诗艺对陈敬波举证的《补充协议（附件）》有异议，认为甲方签名并非周诗艺所签，因双方确认德宝幼儿园的法定代表人已变更为陈敬波，该证据与本案无关，本院不予认定。周诗艺对陈敬波举证的2017年度8月份会计报表有异议,因该会计报表未经周诗艺确认，且报表不能反映亏损为452876.36元，本院对该会计报表不予采纳。周诗艺对陈敬波举证的收据、记账凭证、收入证明单不予确认，经审查，本院对其真实性予以确认，对关联性不予认可。周诗艺对陈敬波举证的交接资料清单不予确认，因陈敬波未能举证该清单上列明的资料在周诗艺处，故本院对该证据关联性不予确认。周诗艺对陈敬波举证的短信截图不予确认，该信息并未明确要求周诗艺交付哪些证件，本院对其关联性不予确认。本院经审理查明以下事实：周诗艺、陈敬波及张雯于2016年3月28日签订《幼儿园股东合作办学协议书》，约定三方合作开办德宝幼儿园，合作期限自2015年11月1日至2030年12月31日。出资认购，周诗艺占40%，陈敬波占20%，张雯占40%。2017年8月7日，周诗艺、陈敬波及张雯作为甲方，陈敬波作为乙方签订《幼儿园承包经营合同》，约定甲方将德宝幼儿园发包给乙方承包。承包期限自2017年9月1日起至2030年12月31日止，承包费每月151000元，上月底交纳下月承包费，如超过当月1号，每超过1天滞纳金为应交金额的5%，如超过1个月没有按时交纳，甲方有权单方面收回承包权。付款方式为每月通过银行帐户划款。合同生效后，甲方须及时将幼儿园所有资产清单交给乙方使用（所有资产清单见附件一）。承包经营期内所有涉及到承包经营的法人变更、注销登记手续必须按登记机关的规定处理，本协议的双方必须提供相应的协助。同日，周诗艺、陈敬波及张雯作为甲方，陈敬波作为乙方签订《补充协议》，约定乙方先交纳3000000元作为承包条件之一，该款项为幼儿园原股东所有，按原股东各自的股比收回相应的投资款。该笔款项自协议签订后5日内一次性支付给甲方，否则甲方有权解除承包合同。在承包经营期内，如没有按时交纳承包经营费用，则甲方除有权单方解除《承包经营协议》外，还将无条件零元收回乙方在德宝幼儿园所占的20%股份。承包经营合同期满后，甲乙双方共同确认德宝幼儿园一切经营设施均归乙方（包括办学许可证的牌照和经营牌照），甲方协助乙方办理相应的变更手续。2017年8月9日，陈敬波分4笔向周诗艺转账支付了1200000元。2017年8月31日、9月30日，陈敬波分别向周诗艺转账支付了2017年9月、10月的承包费各60400元。2018年1月2日，陈敬波向周诗艺转账支付49.46元，备注“幼儿园旧股东欠承包经营者欠账结余款”。周诗艺在庭审中陈述，陈敬波已转账支付了2018年2月的承包费。另，陈敬波主张德宝幼儿园2017年8月前的亏损为452876.36元，周诗艺按其股权份额应承担181150.54元，该款项经与2017年11月、12月、2018年1月的承包费抵销后，应付承包费49.46元，已于2018年1月2日转账支付予周诗艺。张雯自认其2017年9月至2018年2月均是现金收取承包费，并已支付其应承担的亏损181150.54元。本院认为：周诗艺、陈敬波及张雯签订了《幼儿园承包经营合同》约定周诗艺、陈敬波及张雯将其合作开办的幼儿园交由陈敬波经营，陈敬波支付相应的费用，周诗艺、陈敬波是合同关系，故本案应为合同纠纷。周诗艺请求解除周诗艺、陈敬波签订的《幼儿园承包经营合同》，该合同约定陈敬波应在当月月底通过银行转账的方式交纳下月的承包费给甲方，如超过一个月没有按时交纳，则甲方有权单方收回承包权。合同的甲方为周诗艺、陈敬波及张雯，现周诗艺主张陈敬波违约而要求解除合同，但张雯并不同意解除合同。周诗艺主张陈敬波已逾期超过1个月未交纳承包费，陈敬波则辩称并非逾期交纳，而是用以抵销周诗艺应承担的德宝幼儿园2017年8月前的部分亏损。从陈敬波举证的证据以及当事人的陈述可知，陈敬波、张雯对德宝幼儿园2017年8月前德宝幼儿园亏损为452876.36元无异议，并按照出资比例承担了亏损，因周诗艺持有不同意见，陈敬波直接以应付给周诗艺的承包费予以抵销，这与陈敬波恶意拖欠承包费有本质上的不同，不能以此认定陈敬波构成违约。而且，周诗艺也确认陈敬波已依约支付了2018年2月的承包费，《幼儿园承包经营合同》仍在继续履行，故本案合同解除的条件尚未成就，对周诗艺主张解除合同以及收回股权的请求，本院不予支持。关于周诗艺请求陈敬波支付2017年11月、12月的承包费120800元及逾期支付承包费滞纳金120800元的诉讼请求，虽陈敬波主张2017年11月、12月的承包费已与周诗艺应承担的德宝幼儿园2017年8月前的亏损相抵销，但陈敬波主张的德宝幼儿园在2017年8月前的亏损452876.36元，并无周诗艺的确认，双方对德宝幼儿园在2017年8月前的财务清算还存在争议，未能达成一致协议，陈敬波单方主张抵销无法律依据，故陈敬波仍应向周诗艺支付2017年11月、12月的承包费120800元，陈敬波认为周诗艺应承担德宝幼儿园2017年8月前的亏损，应另案处理。对周诗艺主张的逾期滞纳金，因不认定陈敬波违约，故对周诗艺该请求，本院不予支持。关于陈敬波反诉请求周诗艺交还房屋租赁合同、房屋安全鉴定报告、消防验收合格意见书、食品经营许可证（正、副本）、收费备案表、佛山市公安消防支队南海区大队建设工程消防验收意见书、佛山市公安消防支队南海区大队建设工程消防设计审核意见书、佛山市南海区新办托幼机构卫生评估报告（卫生保健合格意见书原件）、检验检测机构资质认定、民用建筑工程室内环境质量检验报告、建设项目环境影响登记表、公证书、幼儿园筹建批文、幼儿园同意办学批文，周诗艺否认持有该材料，陈敬波也无证据证明该材料为周诗艺持有或保管，对陈敬波该请求，本院不予支持。关于陈敬波反诉请求周诗艺配合办理食品经营许可证（正、副本）以及收费备案表的变更手续，陈敬波无证据证明上述证件需周诗艺配合办理变更且周诗艺拒不配合，对陈敬波该项反诉请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）陈敬波应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）周诗艺支付2017年11月、12月的承包费共120800元；二、驳回原告（反诉被告）周诗艺的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）陈敬波的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，本诉受理费63040元（周诗艺已预交），由周诗艺负担61809元，由陈敬波负担1231元并于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，周诗艺可于本判决生效后向本院申请退回1231元。反诉受理费50元（陈敬波已预交），由陈敬波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  麦上康二〇一八年三月八日书记员  黄莹莹