广西壮族自治区河池市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2017）桂12行赔初1号 原告黄小红，女，1967年1月10日生，壮族，农民，住巴马瑶族自治县。 特别授权委托代理人谭家骥，广西科豪律师事务所律师。 被告巴马瑶族自治县人民政府。住所地：巴马瑶族自治县巴马镇新建路368号。 法定代表人蓝海洲，县长。 特别授权委托代理人黄宏,该县人民政府法制办主任。 委托代理人王子剑，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 原告黄小红诉被告巴马瑶族自治县人民政府行政行为确认纠纷一案，原告黄小红于2017年11月9日向本院提起行政诉讼。本院立案受理后，依法向被告巴马县人民政府送达了应诉通知书、起诉状副本及举证通知书。依法组成合议庭。庭审前，原告黄小红向本院递交《变更诉讼请求申请书》，本院于2018年1月3日依法送达该《申请书》给被告巴马瑶族自治县人民政府。被告巴马瑶族自治县人民政府的特别授权委托代理人黄宏签收并表示不需要在法律规定的期限内另行作出书面答辩，同意法院确定的开庭时间。本院于2018年1月12日公开开庭审理了本案。原告黄小红及其特别授权委托代理人谭家骥，被告巴马瑶族自治县人民政府的特别授权委托代理人黄宏、委托代理人王子剑到庭参加诉讼。本案已审理终结。 原告黄小红诉称：一、被告执法违法。原告一家长期在外务工，因住是大石山区，为改变生活面貌，2006年，父亲黄德谋（已故）经多方筹措4万元与巴马镇巴发村那桑屯村民黄蒙元转让在该屯集体土地范围内“龙岩”（地名）的149.76平方米坡地作宅基地。2008年，父亲给我和我弟（黄某2）各建一间房屋，建筑面积各为74.88平方米。由于资金紧缺，只建到地梁导柱墩（造价40000元）。2016年6月15日早晨6点钟，被告以建设体育馆为由，在没有任何通知、告知情况下，组织多人强行拆除，把原告的宅基地强占为体育馆用地，违反了《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条及其相关法律规定。二、被告执法不公，违反了公平公正公开的行政行为。被告的行为已构成执法违法，侵害了原告的人权和财产权，故起诉，请求人民法院：1、依法确认被告拆除行为违法；2、依法判决被告赔偿原告的经济损失40000万元；3，依法判决被告给原告以地换地安置。庭审前，原告黄小红变更其诉讼请求为：确认被告实施的行政强制执行行为程序违法。理由是：1、被告提供的证据，不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据；2、原告虽然在租赁地上建有未经批准的建筑物，但被告的强执行为违法，没有下达“强制执行的行政处理决定”，剥夺了原告“申请行政复议或提起行政诉讼的权利”；3、违反了正当程序的要求。庭审中，原告黄小红明确其的诉讼请求为：确认被告实施的行政强制执行行为违法。 原告黄小红提供的证据有： 1、户口薄（复印件）。证明家庭成员情况。 2、土地转让协议书（复印件）。证明位置及面积。 5、收条（复印件）。证明交付。 被告巴马瑶族自治县人民政府答辩称：一、涉案土地在县城规划红线内，且已依法征用于巴马瑶族自治县民族体育馆建设用地。二、原告违法用地、违法建设行为严重影响巴马瑶族自治县民族体育馆项目的建设，应予打击。为进一步加大县城规划与管理，有效遏制违法用地、违法建设行为，县政府根据《中华人民共和国城乡规划法》及《广西壮族自治区实施》等法律法规的规定，对“两违”建筑的拆除和整顿工作。原告私自买卖土地且未经批准擅自建房，其违法用地、违法建设行为，严重影响巴马瑶族自治县民族体育馆项目的建设，被告根据工作需要组织拆除“两违”建筑并不违反法律规定。三、原告的诉讼请求没有事实和法律依据。首先，原告的行为不受法律保护；其次，涉案土地在征用前是那桑集体土地，原告不是该屯成员，依法不能享有该屯集体征地补偿权利，要求以地换地安置，主体不合，更不符合农村一户一宅的规定。综述，原告私自买卖土地，擅自建房的行为属于违法行为，违法行为不受法律保护，其诉讼请求没有事实和法律依据，综述，原告黄小红私自买卖土地，擅自建房的行为属于违法行为，不受法律保护，其诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。针对原告黄小红庭前的变更诉讼请求及理由，口头答辩是：1、原告黄小红的诉讼请求已超过诉讼时效；2、原告黄小红不具备诉讼主体资格；3、巴马瑶族自治县人民政府不具备被告主体资格；4、巴马县综合执法局拆除违章建筑程序合法。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告巴马瑶族自治县人民政府提供的证据（包括庭审中）有： 1、广西壮族自治区国土资源厅关于巴马瑶族自治县2013年第二批次城市建设用地的批复{桂国土批函【2014】383号}（复印件）。证明涉案土地已被批转为国有城市建设用地。 2、关于自治县民族体育馆项目宗地供地方案的批复（巴政函【2015】92号）（复印件）。证明涉案土地已依法供给巴马瑶族自治县民族体育馆项目建设用地。 3、限期拆除违章建筑通知（桂某通字【2016】0175号）及图片（复印件）。证明巴马县行政综合执法局在巡查中发现在民族体育馆旁有违法建筑，并印发了限期拆除违章建筑通知，限期当事人自行拆除。 4、请求报告、处理签（庭审中提供）。证明实施强拆行为的主体是巴马瑶族自治县行政综合执法局。 5、询问刘水银的问话笔录（复印件）。证明原告不具备主体资格。 经庭审质证，原告黄小红对被告巴马瑶族自治县人民政府提供的证据的质证意见是：证据1，证据2，有异议，认为被告没有对外公告，原告未收到，未得到任何安置；与本案被诉的强制行为无关联性；不能证实被告征地行为。证据3，合法性有异议，没有送给原告，对原告没有约束力，不是强制拆除的合法依据。证据4，与本案没有关联性。证据5，有异议，不能否定原告不具备主体资格。被告巴马瑶族自治县人民政府对原告黄小红提供的证据质证意见是：证据1，关联性有异议，原告与黄德谋没有关系，不是该土地上的村民，其不具备主体资格。证据2，真实性无法核实，对合法性、关联性有异议。证据3，关联性有异议。 庭审后，本院依职权进行取证，1，询问夏都胜的笔录。2，询问黄某1、梁展的笔录。3，被告巴马瑶族自治县人民政府提供的巴马瑶族自治县机构编制委员会文件（巴编【2013】18号）、巴马瑶族自治县机构编制委员会文件（巴编【2013】58号）。4、巴马瑶族自治县行政综合执法局提供的巴马瑶族自治县机构编制委员会文件（巴编【2013】18号）、巴马瑶族自治县机构编制委员会文件（巴编【2013】21号）、巴马瑶族自治县机构编制委员会文件（巴编【2013】58号）、巴马瑶族自治县人民政府《关于进一步加强土地违法监管责任的通知》（巴政办便函【2016】23号）。 经本院组织当事人质证，原告黄小红的质证意见是：证据1，合法性没用异议，可证实是政府牵头，原告的房屋和土地在红线内。证据2，真实性、合法性没有异议，可证实是被告组织拆除。证据3，真实性、合法性没有异议，可证实综合执法局没有强制执行权，只有县政府、规划部门有强拆权。证据4，真实性、合法性没有异议，可证实综合执法局没有强拆权。被告巴马瑶族自治县人民政府的质证意见是：证据1，真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，证实其对当天拆除情况不了解。证据2，真实性、合法性、关联性没有异议，可证实原告不具备主体资格。证据3，证据4，没有异议。 本院对当事人提供的证据及依职权收集证据认证如下： 对原告黄小红提供的证据，该证据与本案的事实有关联性，可作为本案事实确认的参考依据。对被告巴马瑶族自治县人民政府提供的证据1、证据2，证据3，证据4，具有真实性、合法性、关联性，可作为本案定案的依据。证据5，与本案没有关联性，不予采纳。对本院依职权提取的证据，具有真实性、合法性、关联性，可作为本案定案的证据。 经审理查明，本案被拆除的建筑物现位于巴马瑶族自治县民族体育馆用地范围内。2006年3月16日，黄德谋（系黄小红之父，已过世）与巴马县巴马镇巴法村那桑屯村民黄蒙原签订一份《土地转让协议书》，主要约定有以40000元的价格购置黄蒙原自垦的开荒地，总面积120平方米等内容。之后，黄德谋将该地分为两块，给其子女黄小红、黄某2。在没有办理用地和建房施工手续情况下，黄小红由其父亲黄德谋在地块内建了地梁倒柱墩。2014年，巴马瑶族自治县人民政府得到广西壮族自治区国土资源厅作出的桂国土批函【2014】383号《关于巴马瑶族自治县2013年第二批次城市建设用地的批复》，将包括涉案地在内的集体土地转为建设用地并征收为国有。2015年11月17日，巴马瑶族自治县人民政府作出巴某函【2015】92号《关于自治县民族体育馆项目宗地供地方案的批复》，将含涉案地在内的土地规划为县民族体育馆项目用地。2016年3月7日，巴马瑶族自治县国际旅游新城建设管委会向给该县人民政府递交巴新城报【2016】14号《关于请求将巴马县民族体育馆建设用地内违规建房拆除的报告》，请求县人民政府指派县综合执法局和巴马镇政府与国际旅游新城建设管委会我委组成联合工作组，尽快将民族体育馆建设用地红线内违规建房拆除。同年3月29日，巴马瑶族自治县住房和城乡建设局作出巴建通字（2016）0175号《限期拆除违章建筑通知》，内容为：违建户：你户未经城市规划主管部门批准，擅自在位于那桑集体土地建房，违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，限于2016年4月12日前必须将违章建筑物自行拆除，逾期不拆除的，将根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定处理。该《通知》没有送达。2016年6月15日，巴马瑶族自治县人民政府组织政府相关部门，拆除了建筑的地梁倒柱墩。2017年11月9日，原告黄小红向本院提起行政诉讼，其诉讼请求是：1、依法确认被告巴马瑶族自治县人民政府拆除行为违法；2、依法判决被告巴马瑶族自治县人民政府赔偿原告的经济损失40000万元；3，依法判决被告巴马瑶族自治县人民政府给原告以地换地安置。在庭审前，变更其诉讼请求为：确认被告巴马瑶族自治县人民政府实施的行政强制执行行为程序违法。庭审中，经释明，原告黄小红明确其的诉讼请求为是：确认被告巴马瑶族自治县人民政府实施的行政强制执行行为违法。 另查明，巴马瑶族自治县人民政府于2013年间成立巴马瑶族自治县综合执法局。同年10月10日，重新明确该局职能职责。2013年12月26日，作出该局主要职责、内设机构和人员编制方案（修订）的通知。2016年3月9日，巴马瑶族自治县人民政府办公室作出巴某办便函【2016】23号《关于进一步加强土地违法监管责任的通知》。 本案争议焦点： 1、黄小红是否具备本案原告主体资格、巴马瑶族自治县人民政府是否具备本案被告主体资格； 2、原告的起诉是否超过起诉期限； 3、本案被诉的行政强制拆除行为是否合法。 本院认为，根据原告黄小红变更诉讼请求及经释明后，其明确的诉讼请求仅是请求确认被告巴马瑶族自治县人民政府实施的行政强制执行行为违法，其他请求不在本案一并诉讼解决。为此，本案的争议的是行政行为确认纠纷，重点是对被诉行政行为是否具有合法性进行审查。 关于黄小红是否具备本案原告主体资格、巴马瑶族自治县人民政府是否具备本案被告主体资格问题。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：行政行为相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。第四十九条规定：提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实依据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。本案中，经审查，对原告黄小红举出的证据及被告巴马瑶族自治县人民政府的答辩状并未否认证实黄小红在涉案土地中的建筑事实看，被拆除物足以确认属于原告。庭审中，被告口头认为主张被拆除的建筑物不是原告的，但未提供充分证据予以佐证实，视为单方辩解。故现黄小红以其财产受到损害，提起本案的诉讼，符合上述法律的规定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。本案中，被告的答辩状没有否认组织实施强制拆除行为，通过本院依职权调取证的证据证实了被诉的行政行为是被告组织实施的事实。庭审中，被告认为没有实施，实施强制拆除提出是该县行政综合执法局实施强制拆除，但提供的证据未能证实其的主张。为此，依据上述法律规定，巴马瑶族自治县人民政府符合具备本案被告的主体资格。 关于原告的起诉是否超过起诉期限问题。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。《最高人民法院关于适用 关于本案被诉的行政强制拆除行为是否合法问题。 根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构建物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。本案中，原告黄小红建设的建筑物，确实是在没有取得合法的土地使用权和办理《建设规划许可证》的前提情况下建筑房屋，认定是否拆除的建筑物为违章建筑物，被告未能提供规划部门依法作出了认定涉案建筑物属于违章建筑并予以处罚的决定书的证据。虽提供的了巴马瑶族自治县住建局作出的巴建通字（2016）0175号《限期拆除违章建筑通知》，但该《通知》没有明确注明该违章建筑物是原告，未能举证证实该《通知》已内容不详且无证据证实已送达给原告。为此，认定原告的建筑物为违章建筑物，存在认定事实不清，证据不足。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定，行政机关实施行政强制执行行为，应当按照法律规定的程序进行。本案中，被告组织对原告的建筑物实施强制行为，既没有提供执行的依据，也没有提供已依照上述法律所规定的法定程序方面的证据，被告实施的行政行为存在违反法定程序。 综述，本案被诉的行政行为存在认定事实不清、证据不足，程序违法。原告黄小红的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下： 确认被告巴马瑶族自治县人民政府2016年6月15日实施的行政强制行为违法。 案件受理费50元，由被告巴马瑶族自治县人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状（上诉期届满后七日内，向广西壮族自治区高级人民法院预交上诉案件受理费50元，该院开户银行：农行南宁市万象支行；户名：广西壮族自治区高级人民法院；账户：20×××77），并按对方当事人的人数提出副本，上诉广西壮族自治区高级人民法院。 审判长  谭凌云 审判员  华卫江 审判员  寇四清 二〇一八年三月十三日 书记员  李祥铭 附：本裁定适用的相关法律规定： 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）条项的规定：行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（三）违反法定程序的；