安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖1302民初4534号 原告：单呵呵，男，1986年6月7日出生，汉族，宿州市人，住安徽省宿州市埇桥区祁县。 法定代理人：单某1，男，1966年12月7日出生，汉族，宿州市人，住安徽省宿州市埇桥区祁县。 委托诉讼代理人：陈雪峰，宿州市埇桥区祁县镇法律服务所法律工作者。 被告：邰军，男，1973年4月22日出生，汉族，宿州市人，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：张文宝，安徽云飞律师事务所律师。 被告：宿州市白马建筑工程有限公司，住所地安徽省宿州市外环南路与西昌南路交叉口白马商城**楼**，社会统一信用代码913413005970608737。 法定代表人：王彬，该公司经理。 委托诉讼代理人：周义林，安徽云飞律师事务所律师。 原告单呵呵诉被告邰军、被告宿州市白马建筑工程有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告单呵呵及其法定代理人单某1、委托诉讼代理人陈雪峰、被告邰军的委托诉讼代理人张文宝、被告宿州市白马建筑工程有限公司的委托诉讼代理人周义林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告单呵呵诉称：2013年8月6日原告单呵呵受被告邰军的指派与工友信新学、付良宏等人前往宿州白马商城进行电梯拆除工作，下午6时许，原告在工作过程中受伤，被送往宿州市立医院治疗，确认为颅脑内损伤，住院170天，支付医疗费138000元。事故发生后，因被告邰军原系舒马克电梯（张家港）有限公司宿州市分公司的负责人，原告单呵呵的准入上述公司的相关事宜也是由被告邰军批准办理的，随向宿州市劳动人事争议仲裁委员会申请认定工伤，经劳动仲裁、一审、二审、行政复议等程序后，查明原告单呵呵当天劳动受伤与舒马克电梯（张家港）有限公司宿州市分公司无关，不予认定工伤，但明确了其与被告邰军系雇佣关系，后原告单呵呵经司法鉴定伤残等级为一级，需要完全护理依赖。被告宿州市白马建筑工程有限公司将白马商城电梯的装修、拆除等工程承包给未取得相应资质的个人，存在选人不当过错，两被告应对原告的人身损害承担相应的赔偿责任，特具状至法院，请求两被告赔偿原告单呵呵医疗费、护理费、住院伙食补贴、误工费、交通费、精神抚慰金、伤残赔偿金、鉴定费共计1622893.4元；本案诉讼费用由被告承担。 被告邰军辩称：1、原告与被告邰军双方系承揽关系，被告邰军不应承担赔偿责任。2、本起事故原告单呵呵存在自身重大过错，自己应承担相应的法律责任。3、原告要求赔偿的数额过高，且无法律依据。综上建议法院驳回原告单呵呵对被告邰军的诉讼请求。 被告宿州市白马建筑工程有限公司辩称：1、原告诉请相关费用过高，且存在重复性请求。伤残赔偿金等费用应按照农村标准计算，第九项的护理费应按阶段计算。2、原告自身存在重大过错，作为特种行业的专业人员应当明确进电梯轨道应带安全装备，但原告并未按照安全施工原则施工，导致在电梯脱落砸伤原告。3、被告宿州市白马建筑工程有限公司不应承担责任，被告宿州市白马建筑工程有限公司将电梯拆除发包给公司而不是原告所称的发包给个人，被告宿州市白马建筑工程有限公司与舒克公司之间签订了安全施工协议，如发生事故应由舒克公司承担。4、原告使用的鉴定标准错误。5、原告单呵呵自受伤后一直未向被告宿州市白马建筑工程有限公司主张相应赔偿，仅只是在此次诉讼中提出，该主张已超过诉讼时效期，建议法庭驳回原告单呵呵对被告宿州市白马建筑工程有限公司的诉求。 原告单呵呵针对自己的主张向本院提交的证据材料如下： 1、原告的身份证、户口本、困难证明、低保证、伤残证，证明原告单呵呵身份信息及家庭经济情况。2、原告的特种设备作业人员考试申请表、健康证，证明原告具备相关资质、身体健康符合从业的要求和素质的条件。3、原告第一次住院病例、用药清单、费用发票、第二次、第三次门诊病例、第四次入院记录治疗发票，证明原告医疗费开支情况，持续治疗的经过，治疗尚未终结、损伤的情况。4、宿州市劳动人事仲裁委员会作出的仲裁裁决书、埇桥区人民法院（2014）宿埇民一初字第03514号民事判决书及庭审笔录、安徽省人力资源和社会保障局作出的不予认定工伤决定、听证通知书、延期审理通知书、行政复议决定书及被告邰军等人的询问笔录，证明被告宿州市白马建筑工程有限公司是工程的发包方，被告邰军为个人性质承揽商，是拆除电梯的负责人即承揽人，原告属于被告邰军的雇员及原告在工地施工造成伤害。5、（2015）宿埇民一初字第06632号民事裁定书及其立案费用发票，证明裁定书制作时间及交接日期在2016年6月12日原告一直寻求法律途径救济。6、照片及录像，证明原告及其家庭一直在追要治疗费经济损失。7、伤残鉴定报告，证明原告一级伤残及一级护理。8、证人证言：（一）证人陈某证明2013年8月6日下午大约5、6点原告、信新学、付良宏在白马商城拆电梯，其看到原告下去一楼，然后听见一声响，再喊原告就没有回应；原告是跟被告邰军干活的，每月工资3000元，原告在上海工资大概3000-4000元，安装拆除电梯是应当带安全帽，公司有安全帽等安全设备，但不能达到每人一个，被告邰军稀里糊涂提到了安全问题，当天干活时原告没有带安全帽。（二）证人单某2证明原告在白马商城拆除电梯受伤，之前在上海干活工资平均5000元，邰军干活大概3000元，其和原告是一家人，2013年8月6日其在上海，他们一直在找邰军，2015年底被告邰军打电话意思是商量这个事情，之后再没有联系，白马商城的电梯活都是安排给被告邰军去干的。 被告邰军对原告单呵呵提交的证据质证意见为：对证据1、3、4、5真实性均无异议，认为证据1无法达到原告证明的目的，原告的家庭户别是农业家庭户，相应的赔偿标准应按照农村标准进行计算；残疾证一级不能证明原告是一级伤残，村委会的证明恰恰证明原告是农村户口。证据2认为来源不合法，不予质证；证据4认为不能证明原告与被告邰军之间是雇员关系，行政复议决定书上明确说明原告与舒马克公司之间存在事实劳动关系；埇桥区人民法院03514号民事判决书中予以确认；原告出示的工伤认定部门的问话笔录中被告邰军提到的是过去曾经电话联系原告来工地干活，故该组证据不能达到原告的证明目的。证据6认为该组照片与本案无关联性，照片没有参照物不知道其来源，无法证明被告邰军答应赔偿的。证据7认为鉴定依据错误。对证人陈某、单某2证言认为两证人与原告系直系亲属关系，不能作为证据使用；两个证人均不是现场目击证人对于事故现场没有亲身经历，两个证人强某的原告收入情况，但证人无法证明原告的收入情况。 被告宿州市白马建筑工程有限公司对原告单呵呵提交的证据质证意见为：对证据1、3、4、5真实性均无异议，认为证据1无法达到原告证明的目的，原告的家庭户别是农业家庭户，相应的赔偿标准应按照农村标准进行计算；残疾证一级不能证明原告是一级伤残，村委会的证明恰恰证明原告是农村户口,另村委会的证明所说的所有花费均是原告自己承担是不真实的，行政复议决定书认定了被告邰军为原告花费了12、3万元。证据2认为来源不合法，不予质证；证据4认为不能证明被告邰军与被告宿州市白马建筑工程有限公司之间存在发承包关系，宿州市中级人民法院判决已经予以认定原告与舒马克公司之间在2013年5月至2013年8月之间存在劳动关系。贾晓文不是被告宿州市白马建筑工程有限公司的工作人员，其所述的内容不真实客观；补充协议是复印件来源不合法，不予质证。证据6认为该组照片无法确认拍照地点，不能达到原告的证明目的。原告无法证明向第二被告宿州市白马建筑工程有限公司索要赔偿，因此诉请第二被告的诉讼时效已过。证据7认为鉴定依据错误，鉴定伤残级别和护理级别均不能达到一级。对证人陈某、单某2证言认为两证人与原告系直系亲属关系，不能作为证据使用；两个证人均不是现场目击证据对于事故现场没有亲身经历，两个证人强某的原告收入情况，但证人无法证明原告的收入情况。另证人陈某证明信新学当时在现场是错误的，信新学事故那天根本没有上班。 被告邰军为支持其主张，向本院提交证据有：1、诊断报告，证明2013年8月2日本案原告持报告但请假的事实；2、营业执照及证明一张，证明2013年8月4日至2013年8月6日被告邰军在九华山旅游，从而证明原告受伤并不是被告邰军安排其工作。 原告对被告邰军提交的证据质证意见：证据1真实性无异议，证明了原告不存在骨折，身体状态很好，即使有伤也不影响原告8月6日施工，不能达到被告邰军证明目的。证据2形式上不具备合法性，内容上不具备真实性。 被告宿州市白马建筑工程有限公司对被告邰军提交的证据质证意见：真实性没有异议。 被告宿州市白马建筑工程有限公司为支持其主张，向本院提交证据有：1、电梯买卖合同、安全协议、补充协议、宿州白马商城电梯结算书，证明被告宿州市白马建筑工程有限公司将宿州白马商城的电梯买卖、安装、拆除工程发包给了舒马克公司，并于舒马克公司之间就上述工程进行的结算，且合同约定出现安全问题由舒马克公司负责，承包方舒马克公司是有资质的公司；2、判决书一份证明原告与舒马克公司之间存在劳动关系。 原告单呵呵对被告宿州市白马建筑工程有限公司提交的证据质证意见：证据1认为电梯买卖合同和补充协议签订日期为2012年12月14日，被告邰军向劳动部门提供的是没有加盖公章的合同，因此该合同不只一份，不能达到被告2的证明目的。白马商城安装的是舒马克的电梯，白马公司将旧电梯的拆除工程交给邰军个人去做的。邰军当时既是是舒马克代理商又是旧电梯的承揽商。证据2认为2014年11月14日作出的判决书，但是原告提供的证据可以证明不存在原告受雇于舒马克公司，邰军是以个人名义承揽了该工程。 被告邰军对被告宿州市白马建筑工程有限公司提交的证据质证意见：证据1认为来源和真实性没有异议。证据2认为该证据结合原告向法院提供的相关证据，充分说明了原告与舒马克公司存在劳动关系。 本院对原告单呵呵、被告邰军、被告宿州市白马建筑工程有限公司提交证据认定如下：（一）原告单呵呵向本院提交的上述证据1、3、4、5来源合法，且具有客观性，与本案待证事实具有关联性，其证明效力，本院予以确认；（二）被告邰军证据1、2于本案认定事实无关联性，其证明效力，本院不予确认；（三）被告宿州市白马建筑工程有限公司公司提交的证据1、2来源合法，与本案认定待证事实具有关联性，其证明效力，本院予以确认。 庭审后原告单呵呵向本院提出重新鉴定申请，2017年11月13日安徽皖北医院司法鉴定所作出安徽皖北医院司法鉴所（2017）鉴字第406号鉴定意见书，鉴定意见为：1、单呵呵颅脑损伤，遗留三肢瘫、肌力2级以下伴大小便失禁，属于一级伤残。2、单呵呵需要完全护理依赖。原告单呵呵、被告邰军、被告宿州市白马建筑工程有限公司对该鉴定意见均无异议，但两被告认为应当适用农村标准计算赔偿数额。该份证据来源合法，与本案有关联性，其证明效力，本院予以确认。 经举证、质证及本院对上述证据的认证，现审理查明如下事实：2013年5月10日至2013年8月6日原告单呵呵是舒马克电梯（张家港）有限公司宿州分公司的员工。2012年12月14日被告宿州市白马建筑工程有限公司与舒马克电梯（张家港）有限公司宿州分公司签订了《电梯买卖合同》、《施工总包与分包单位安全生产协议书》，2013年7月30日被告宿州市白马建筑工程有限公司与舒马克电梯（张家港）有限公司宿州分公司签订了《补充协议》将白马商城的4台旧电梯的拆装发包给了舒马克电梯（张家港）有限公司宿州分公司。2017年6月18日被告宿州市白马建筑工程有限公司与舒马克电梯（张家港）有限公司宿州分公司关于宿州白马商城电梯安装、拆除等进行结算，该结算中包括了4台旧电梯拆除费用16万元整。2013年8月6日原告单呵呵受被告邰军指派与其他人前往宿州白马商城进行旧电梯拆除工作，下午6时许,原告单呵呵在电梯井工作时不慎被高空坠落的异物砸伤头部，被送往宿州市立医院抢救治疗，初步诊断为：（一）重型颅脑损伤（1、急性脑肿胀。2、基底节区脑出血。3、蛛网膜下腔出血4、颅内多发散在脑挫裂伤伴脑内血肿形成）；（二）软组织损伤。（三）肺部感染。（四）颅骨修补术。2014年1月26日出院,住院173天,花费医疗费为253761.4元。2017年8月9日原告单呵呵就诊于皖北煤电集团总医院，2017年8月18日出院。住院10天，花费医疗费为1071.51元。2017年11月13日经安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定，原告单呵呵的伤残等级为一级，且需要完全护理依赖。因被告邰军不再向原告单呵呵支付医疗费和赔偿其他经济损失，为此，原告具状诉至本院。 另查明：被告邰军在原告单呵呵住院期间给付114832.9元整。 本院认为：公民身体权、健康权受法律保护，受害人有权请求侵权人承担侵权责任。本案被告邰军将涉案拆除旧电梯交由原告单呵呵等人施工，并支付一定报酬，原、被告的上述行为符合雇佣关系的法律特征，即双方雇佣关系成立。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告邰军应对原告单呵呵损害承担赔偿责任。但雇员在雇员活动中存在过失，也应减轻雇主的赔偿责任。原告单呵呵是成年人，在自身安全防范上未尽到充分的安全注意义务，其自身存在重大过错，亦应对其损失承担主要的责任。本院依据原告单呵呵的过错程度，酌情确定对其损害承担60%责任。原告单呵呵要求一次性赔偿20年护理费的请求，因原告单呵呵恢复程度属不确定状态，故对其主张本院不予支持。可分期按10年给付一次。 参照《2016年安徽省国民经济和社会发展统计公报》相关数据，本院确认原告单呵呵合理部分的损失为：医疗费254832.91、误工费59043.6元（85.2元/天×693天）、护理费，考虑被告邰军个体承受能力，本院酌情以赔偿10年为宜即370840元（101.6元/天×365天×10年）、住院伙食补助费5100元（30元/天×170天）、交通费1700元（10元/天×170天）、伤残赔偿金234400元（11720元/年×20年×100%）、精神抚慰50000元以及鉴定费2000元，上述款项共计977916.51元。依据当事人的过错程度及案件的实际情况，本院酌情确定原、被告的责任程度比例为：原告单呵呵对其损失自行承担60%的责任，即586749.9元；被告邰军对原告单呵呵损失承担40%的责任，即391166.6元。扣除被告邰军已支付114832.91元，实际应支付的赔偿款为276333.7元。鉴于被告宿州市白马建筑工程有限公司将旧电梯拆除工程发包给了有资质的舒马克电梯（张家港）有限公司宿州分公司，不应承担赔偿责任。且原告单呵呵自受伤后，一直未向被告宿州市白马建筑工程有限公司主张过权利，仅在此次诉讼才开始主张，该主张的诉讼时效期限已过，故原告诉请被告宿州市白马建筑工程有限公司承担相应赔偿责任的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告邰军于本判决生效后十日内赔付给原告单呵呵人身损害的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金和鉴定费计276333.7元。 二、驳回原告单呵呵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费9703元，由原告单呵呵负担5703元（本案受理费从执行款中扣除）、由被告邰军负担4000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式五份，同时交纳上诉费19406元（银行转账方式，收款人：宿州市财政局，开户银行：中国农业银行宿州城中支行，账号：12×××75-608。汇款时在汇款用途栏中注明编码05301-053101，并在汇款后七日内将银行回执交付我院），上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  梅厚龙 二〇一八年三月十五日 书记员  朱思远