广东省深圳市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）粤03执异710号 异议人：高连举，男，1970年7月30日出生，身份证住址深圳市宝安区。 申请执行人：中信富通融资租赁有限公司。住所地：北京市通州区安顺北里**楼安顺2街**，统一信用代码911100005603500419。 法定代表人：刘志强。 委托诉讼代理人：傅国荪，广东雄越律师事务所律师。 被执行人：深圳市博泰生物医学科技发展有限公司。。住所地：深圳市南山区深南大道**高新区中区万利达科技大厦**6、78单位，社会统一信用代码914403006990995405。 法定代表人：王钢武。 被执行人：深圳市博泰生物医疗机构管理有限公司。住所地：。住所地：深圳市南山区深南大道**万利达科技大厦****代码91440300591894324N。 法定代表人：高连举。 被执行人：刘勿花，女，1963年7月6日出生，身份证住址深圳市南山区。 被执行人：李志升，男，1982年9月5日出生，身份证住址深圳市福田区。 被执行人：王钢武，男，1958年9月22日出生，身份证住址深圳市南山区。 本院在执行申请执行人中信富通融资租赁有限公司与被执行人深圳市博泰生物医学科技发展有限公司（以下简称博泰医学公司）、深圳市博泰生物医疗机构管理有限公司（以下简称博泰医疗公司）、刘勿花、李志升、王钢武融资租赁合同纠纷一案中，异议人高连举于2018年6月14日对冻结被执行人博泰医疗公司的工商登记信息不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人高连举称，一、异议人已经于2015年3月1日从博泰医疗公司离职且不持有博泰医疗公司的股份，原案发生时异议人早已经不在博泰医疗公司工作，并没有实际履行法定代表人职责，不知道案件发生的情况。二、博泰医疗公司在出具给异议人的离职证明中承诺：“由于我公司暂无法定代表人的合适人选，高连举先生离职后继续挂名我公司法定代表人，我公司保证在高连举先生离职后的30天内完成法定代表人变更”，博泰医疗公司严重违背承诺，异议人多次找其进行激烈交涉，博泰医疗公司均没有履行承诺，导致异议人至今仍挂名原案被执行人的法定代表人。三、经异议人不懈努力，现博泰医疗公司已经聘任了新的法定代表人。四、多年来给异议人造成了工作、生活、生存的诸多困难，异议人因挂名博泰医疗公司的法定代表人，不断受到原债权人骚扰、威胁，工作也换了几次。综上，请求法院中止（2016）粤03执2466号执行裁定书的部分内容，即允许变更原案被执行人的法定代表人。 异议人高连举提交了下列证据：一、博泰医疗公司2015年3月1日的离职证明，内容为“兹证明高连举先生已经于2015年3月1日办理完毕离职交接并从我公司总经理岗位上离职，由于我公司暂无法定代表人的合适人选，高连举先生离职后继续挂名我公司法定代表人，我公司保证在高连举先生离职后的30天内完成法定代表人变更”；二、深圳市安美博泰医疗产业股份有限公司与高连举的劳动合同书，证明其于2015年3月1日至2018年2月28日任职深圳市安美博泰医疗产业股份有限公司的副总；三、深圳市社会保险参保证明，从“近两年参保缴费明细（2016年6月-2018年5月）”显示，其于2016年6月至2016年10月的参保单位为深圳市天源医疗产业股份有限公司，2016年11月至2018年3月的参保单位为深圳中健生物技术有限公司，2018年4月至5月的参保单位为深圳特瑞德新能源有限公司；四、中国工商银行深圳高新园中区支行2015年6月9日至2018年6月4日的工资发放流水单，证明其2015年6月起已不在博泰医疗公司工作。 之后，异议人高连举又补充提交了下列证据：一、博泰医疗公司于2019年1月18日出具了一份经理兼法定代表人任免职书，决定聘任刘夺担任公司经理兼法定代表人，任期三年；免去高连举公司经理兼法定代表人职务；二、深圳市天源医疗产业有限公司于2019年1月10日出具的工作证明，证明高连举于2015年3月1日入职担任副总经理职务至2018年2月12日，自2018年2月13日离职；三、深圳中健生物技术有限公司于2019年1月11日出具的证明，证明高连举从2016年11月开始担任兼职顾问至2018年5月，为其代缴了2016年11月至2018年3月的社会保险；四、深圳特瑞德新能源有限公司于2019年1月11日出具的证明，证明在2018年4月、5月为高连举代缴了2个月的社会保险；五、亚银（深圳）科技投资有限公司于2019年1月10日出具的证明，证明高连举于2018年5月7日出任公司执行董事至今。 本院查明，申请执行人中信富通融资租赁有限公司与被执行人李志升、刘勿花、博泰医疗公司、博泰医学公司、王钢武融资租赁合同纠纷一案，北京市中信公证处(2016)京中信执字00646号执行证书已经发生法律效力。由于被执行人没有履行生效法律文书确定的内容，申请执行人向本院申请强制执行，请求强制被执行人偿付剩余租金51637137.39元及滞纳金等。本院依法受理，执行案号为（2016）粤03执2466号。在执行过程中，本院于2017年3月9日依法冻结了被执行人博泰医疗公司的工商登记信息。 另查明，被执行人博泰医疗公司成立于2012年3月5日，原股东为被执行人博泰医学公司。2012年2月10日，经股东博泰医学公司提名选举高连举为公司执行董事，任期三年，执行董事为法定代表人，郑意端为公司经理。2014年5月30日，经公司股东会研究决议修改公司章程；委任被执行人王钢武为执行董事，任期三年，同时免去高连举执行董事职务；聘任高连举为公司总经理职务，免去郑意端总经理职务。2014年11月7日，被执行人博泰医学公司将公司10%股权以1元的价格转让给黄杰怀。2014年11月10日，变更股东为黄杰怀和博泰医学公司。 又查明，根据深圳市公共信息中心显示的公共信用信息报告显示，（一）被执行人博泰医学公司成立于2009年12月9日，原股东为被执行人王钢武，之后历经多次转让，其中被执行人王钢武仍持有43.9220%股权，系公司最大股东、法定代表人。（二）深圳市天源医疗产业有限公司成立于2015年3月5日，原名称分别为深圳市安美博泰医疗产业股份有限公司、深圳市天源博泰医疗产业股份有限公司、深圳市天源医疗产业股份有限公司，原股东为深圳市安美信医疗咨询有限公司、谭超田，于2018年8月27日变更股东，其中谭超田持有59%股权，系公司最大股东。（三）深圳中健生物技术有限公司成立于2013年12月26日，原名称为深圳市博泰生物技术应用管理有限公司，原股东为被执行人博泰医学公司，于2014年10月24日变更股东为大君医疗科技（深圳）有限公司。（四）大君医疗科技（深圳）有限公司成立于2014年9月26日，股东为香港大君医疗控股有限公司。（五）深圳特瑞德新能源有限公司成立于2008年5月14日，股东为苗雨莳。（六）亚银（深圳）科技投资有限公司成立于2018年5月7日，股东为高连举、于宝文。 又查明，2018年8月30日，由于被执行人提出执行异议，本院依法作出（2016）粤03执2466号之一执行裁定，裁定终结本次执行程序。2018年11月12日，申请执行人向本院申请恢复强制执行，本院依法受理，现执行案号为（2018）粤03执恢511号。 再查明，2018年10月31日，本院作出（2017）粤03破申123号民事裁定书，裁定受理申请人深圳国投商业保理有限公司对被申请人博泰医学公司的破产清算申请，并作出（2018）粤03执破308号决定书，指定广东金圳律师事务所为博泰医学公司的破产管理人。 本院认为，本案争议的焦点是异议人高连举是否仍作为被执行人博泰医疗公司的法定代表人，并代表被执行人博泰医疗公司行使职权。 首先，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款、第二款规定，“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”，作为法人的法定代表人具有以下特征：（1）法定代表人既可以由法律直接规定，也可以由股东根据章程来确定；（2）法定代表人是代表法人对外行使职权，履行义务，对公司的经营管理全面负责；（3）必须是自然人，且该自然人有权代表法人参加民事活动。由此可见，在对外关系上，法定代表人是以法人名义所从事的活动，是按照法人的意志行使法人权利，即实为法人行为，应当由法人承担相关法律责任，正如《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第三条第一款明确规定，“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。就本案而言，异议人高连举作为被执行人博泰医疗公司的法定代表人，是受公司大股东兼执行董事即另一被执行人王钢武的聘任，这也符合公司法第四条规定“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”的内容。因此，异议人高连举和被执行人博泰医疗公司在内部关系上应为劳动合同关系，可以说异议人高连举也是属于被执行人博泰医疗公司雇员范畴，异议人高连举既不是被执行人博泰医疗公司股东，也不是被执行人博泰医疗公司的实际控制人。被执行人博泰医疗公司在本案所涉债务，则应当以其名下财产对申请执行人履行清偿义务，而不能够由异议人高连举负责承担本案债务，如果是因为异议人高连举履行职责有过错造成他人损害的，被执行人博泰医疗公司可以向异议人高连举追偿。另一方面，本院依法冻结被执行人博泰医疗公司的工商登记信息，目的也是为了促使涉案债务的主要责任人即被执行人博泰医疗公司、博泰医学公司、王钢武积极履行还款义务。 其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，可以认定劳动者为用人单位提供劳动是双方建立劳动关系的前提条件。异议人高连举于2015年3月1日从被执行人博泰医疗公司离职后，就与深圳市天源医疗产业有限公司签订了劳动合同书，任职副总经理，且从深圳市天源医疗产业有限公司领取了劳动报酬，可以认定正式确定了两者之间的劳动关系。异议人高连举属于深圳市天源医疗产业有限公司的雇员，不再属于被执行人博泰医疗公司的雇员。这一点，从异议人高连举提供的劳动合同书、工资发放银行流水单、社会保险参保证明等证据可以据证。虽然异议人高连举目前仍登记为法定代表人，也仅仅是挂名，这种现象实践中经常会出现，但是并未代表被执行人博泰医疗公司实际行使履行职权。最终，致使被执行人博泰医疗公司未在承诺期限内完成变更登记，而被本院依法冻结其工商登记信息，完全是被执行人博泰医疗公司单方的原因造成的，异议人高连举并对此没有过错。 最后，根据工商登记情况，异议人高连举从被执行人博泰医疗公司离职后与之有工作关系的深圳市天源医疗产业有限公司、深圳中健生物技术有限公司、深圳特瑞德新能源有限公司等，均和被执行人博泰医疗公司系不同的法人，相互之间没有任何关联性，股东不同，实际控制人也不同。 综上所述，异议人高连举虽然挂名被执行人博泰医疗公司的法定代表人，但是没有代表被执行人博泰医疗公司行使法定代表人的职权，其异议请求，理由成立，本院予以支持。本院在执行中冻结被执行人博泰医疗公司工商登记信息的执行行为应当予以变更部分内容，即允许被执行人博泰医疗公司办理法定代表人的变更登记事项。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三项规定，裁定如下： 允许被执行人深圳市博泰生物医疗机构管理有限公司办理法定代表人的变更登记事项。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向广东省高级人民法院申请复议。 审判长  杨伟军 审判员  田 磊 审判员  王晋海 二〇一八年三月十八日 书记员  韦东晋