宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民终4426号 上诉人（原审被告）：贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县桃林花园**。 法定代表人：林海伦，该公司经理。 委托诉讼代理人：王爱娟，该公司职工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 被上诉人（原审原告）：翟翠霞，女，1967年5月10日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 委托诉讼代理人：白浪，宁夏综义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：倪涛，男，1988年10月18日出生，汉族，务工人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 上诉人贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司因与被上诉人倪涛、翟翠霞健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初10551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月11日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司（以下简称飞毛腿公司）上诉请求：1、依法撤销原审判决，并发回重审或依法改判上诉人不承担赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定的伤残鉴定意见书系被上诉人翟翠霞单方委托鉴定，且翟翠霞本身存在相关疾病，鉴定结论明显不当，根据翟翠霞的诊断证明，其伤情仅为右膝关节软组织损伤，韧带损伤，根据《人体损伤致残程度分级》的鉴定标准，翟翠霞根本不够成九级伤残的病理基础和损伤程度，一审法院未向上诉人释明，简单的以为上诉人未提出异议就认定了该份由被上诉人的单方委托作出的不真实鉴定意见书，即剥夺了上诉人申请重新鉴定的合法诉权，系程序违法，致使本案主要事实查明不清。二、本案事故发生时，被上诉人倪涛并非为上诉人进行送餐，并非执行上诉人的工作任务，故不应当由上诉人承担赔偿责任。被上诉人翟翠霞仅以一分订单打印件就认定倪涛为上诉人进行送餐，属认定事实不清。首先，该份证据系翟翠霞打印，无法核实其真实性。其次，该份证据不能证明被上诉人倪涛在事故发生时正在进行配送该份订单，根据平台规则，配送员可以自行接受订单并进行配送，故对于被上诉人倪涛是否在配送上诉人的订单并未查明。综上，一审法院查明事实不清，适用法律错误，导致判决错误，请求法院依法改判或者发回重审。 翟翠霞辩称：1.一审提交的伤残鉴定报告是被上诉人委托有资质的鉴定机构作出的，一审时上诉人并未提出异议也未提出重新鉴定，一审法院以该鉴定报告作出判决正确。2.被上诉人倪涛认可在接受上诉人指派派送订单时撞上本人，被上诉人应当承担全部赔偿责任。一审认定事实清楚，认定法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 倪涛辩称：请求法院依法裁判，维持原判。 翟翠霞向一审法院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告各项损失共计131247.64元{医疗费2415.69元（4831.38元×50%）、手术治疗费50000元（100000元×50%，尚未实际产生）、后续治疗费10000元（20000元×50%，尚未实际产生）、误工费7044元（按本地区2017年度居民服务业从业人员日均收入117.4元/天×120天×50%）、护理费5284.45元（2017年度居民服务业117.4元/天×90天×50%）、住院伙食补助费400元（100元/天×8天×50%）、营养费1500元（按50%计算）、残疾赔偿金54306元（27153元/年×20年×20%×50%）、鉴定费1250元（2500元×50%）、复印费7.5元（15元×50%）、辅助器具费40元（80元×50%）、精神损害抚慰金1000元（2000元×50%），以上损失均按责任比例50%计算，计为133247.64元，扣除被告已付的2000元]；被告飞毛腿公司对上述损失承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2017年10月10日12时55分，被告倪涛驾驶电动自行车沿银川市兴庆区凤凰北街由南向北行驶至凤凰北街北安小区东门时，与原告推行电动自行车沿凤凰北街道路东侧非机动车道内由西向东横过道路时发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队处理，认定被告倪涛和原告负事故同等责任。当日，原告到宁夏医科大学总医院住院留观8日，经诊断伤情为右膝关节软组织损伤、韧带损伤。医嘱建议：患者卧床休息，抬高患肢、冷敷、消肿对症治疗，视复查情况决定下地及拆除支具时间。该院给予对症治疗。治疗共计产生医疗费3718.40元，其中被告倪涛垫付医疗费500元，被告飞毛腿公司垫付1500元。原告提交外购药品单2张，显示药品名称分别为冰枕、便器，共计63元。二被告对此不予认可。事发后，原告伤后购买坐便椅一台，支出80元。2018年2月5日，原告通过宁夏综义律师事务所委托宁夏泰和司法中心银川分所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定。2018年2月9日，经该中心鉴定，原告的伤情构成九级伤残，误工期120日、护理期90、营养期60日，后续治疗费应以实际产生的金额为准。原告支出鉴定费2400元。二被告未就鉴定结论发表质证意见，请求依法认定相关损失。原告为诉讼复印病案支出15元。另，原告提交订单打印件一份，显示下单时间2017年10月10日12:12，配送站点飞毛腿团队11（北塔站点），商户信息“萍萍凉皮麻辣烫，订单总额39.80元”，欲证明被告倪涛事发时正在派送外卖。原告称事发时被告倪涛身着“饿了么”字样的工服，电动车载有外卖配送箱。被告倪涛对此予以认可，被告飞毛腿公司对此不能确认。现原、被告就事故损害赔偿产生争议，故原告诉至法院，请求依法判如所请。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人人身、财产权益的，应当承担侵权责任。本案事故成因及责任认定有公安交警管理部门出具的《道路交通事故认定书》证实，法院予以确认。结合事发过程、成因及责任认定，原告按照同等责任比例50%主张赔偿责任合理，法院予以确认。受害人遭受人身损害，因就医治疗产生的各项费用，赔偿义务人应予赔偿。根据原告提交的外卖订单及原告与被告倪涛的当庭陈述，能够确认事发时被告倪涛正在派送外卖。被告飞毛腿公司对此提出异议，但未能提出反驳证据，故对相关抗辩意见，法院不予采信。根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故原告的损失应由被告飞毛腿公司承担。原告主张的各项损失，法院认定如下：治疗共计产生医疗费3718.40元，其中被告倪涛垫付医疗费500元，被告飞毛腿公司垫付1500元，以上事实有原告提交的医疗费票据及双方当庭陈述在卷证实，法院予以确认。手术治疗费、后续治疗费未实际产生，本案不作处理。原告可待实际发生后另行主张。原告受伤治疗期间，不能正常工作和生活，主张误工费、护理费符合法律规定。需要指出的是，我国目前尚无关于“三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据行业标准，且相关行业标准关于“三期”期限均是以区间的形式设定，鉴定机构在依据上述标准确定相应期限时一般均取最长日为鉴定意见，法庭认为这种鉴定意见缺乏客观性和真实性，不能准确反映受害人合理的误工期限和护理期限。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，“三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定。结合原告的伤情、治疗恢复情况及医嘱建议，法庭酌定误工期90日、护理期60日。原告按本地区2017年度居民服务业从业人员日均收入117.4元主张误工费合理，法院据此确认误工费为10566元（117.4元/日×90日）。原告未提供证据证明护理费，法院酌情按照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬100元/日计算，据此确认护理费为6000元(60日×100元/日)。原告受伤期间购买坐便椅一台，支出80元，法院予以确认；另购买冰枕、便器共计支出63元，以上应系护理用品，符合其伤情及医嘱建议，法院予以确认。原告将该款纳入医疗费一并主张不妥，应当单独列项处理。原告住院留观8日，主张住院伙食补助费800元（100元/日×8日）符合法律规定，法院予以确认。关于营养费，根据原告的伤情、治疗恢复情况，法院酌定支持1000元。鉴定费系原告诉讼维权产生的必要费用，结合鉴定事项、鉴定结论的采信情况，法院酌情支持800元。原告因伤构成九级伤残，二被告对此未提出异议，法院予以确认。现原告主张残疾赔偿金108612元（27153元/年×20年×20%），符合法律规定，法院予以确认。复印费15元，有原告提交的票据在卷证实，法院予以确认。此次事故对原告的身体及精神均造成了一定的痛苦，原告主张精神损害抚慰金2000元（不计责任比例）合理，法院予以确认。如上所述，法院认定的各项损失共计133654.4元（医疗费3718.40元+误工费10566元+护理费6000元+辅助器具费80元+护理用品费63元+住院伙食补助费800元+营养费1000元+残疾赔偿金108612元+复印费15元+鉴定费+800元+精神损害抚慰金2000元），按照责任比例并扣减被告倪涛垫付的500元、飞毛腿公司垫付的1500元，下剩64827.20元（133654.4元×50%-2000元）由被告飞毛腿公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告翟翠霞各项损失共计64827.20元；二、驳回原告翟翠霞的其他诉讼请求。案件受理费478元，已减半收取，由原告翟翠霞负担242元，由被告贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司负担236元。 二审中，上诉人、被上诉人翟翠霞、倪涛均未向法庭提交证据。 二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人飞毛腿公司上诉称本案事故发生时被上诉人倪涛并非执行飞毛腿公司工作任务，飞毛腿公司不应承担赔偿责任，还上诉称一审认定的伤残鉴定书鉴定结论明显不当。首先，翟翠霞提交的外卖订单及倪涛的一审陈述，能够确定事发时倪涛正在派送外卖的事实，倪涛因执行飞毛腿公司工作任务造成翟翠霞损害，飞毛腿公司应承担侵权责任，飞毛腿公司一、二审对此均提出异议，但其未提交证据予以证实，故该上诉理由不能成立。其次，被上诉人翟翠霞通过律师事务所委托宁夏泰和司法中心银川分所对其伤残等级进行鉴定，鉴定结论为翟翠霞因伤构成九级伤残，飞毛腿公司一审期间未提出异议，亦没有提出重新鉴定，故一审依据鉴定结论确定翟翠霞的伤残等级并无不当。 综上，上诉人贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费956元，由上诉人贺兰县飞毛腿电商配送服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李慧琴 审判员  张建国 审判员  杨 玫 二〇一九年三月五日 书记员  陈紫卉 附：本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。