杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0106民初4463号 原告：徐韵，女，1979年2月2日出生，汉族，户籍地江苏省无锡市北塘区，现住上海市普陀区。 委托诉讼代理人：郭锋（系原告徐韵丈夫），男，1979年9月30日出生，汉族，户籍地上海市嘉定区，现住上海市普陀区。 委托诉讼代理人：顾伟，北京大成（上海）律师事务所律师。 被告：宋晓平，男，1979年4月26日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：沈杰，浙江泰杭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪政，浙江泰杭律师事务所律师。 原告与被告合同纠纷一案，本院于2017年5月26日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郭锋、顾伟，被告的委托诉讼代理人沈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告退还1500万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：深圳市星美新能源汽车有限公司（以下简称星美公司）计划通过收购苏州天马医药集团有限公司（以下简称天马医药公司）所持有的上市公司苏州天马精细化学品股份有限公司（证券代码：002453）（以下简称天马精化公司）全部股份118100000股（占公司总股本的20.67%）成为天马精化公司第一大股东。为此，天马精化公司在星美公司与天马医药公司达成协议后于2015年12月15日发布了提示性公告。2016年1月11日，原、被告签订了《合作协议》，约定双方拟在天马精化公司分两次非公开发行股票或现金配套融资以不低于12倍PE收购湘潭银河新能源有限公司（以下简称银河公司）（2016年承诺利润5亿人民币）100%股权中进行合作，被告按附件一同等条件转让给原告标的物银河公司2%的股权，转让价格3000万元，于2016年3月15日前全部支付完毕。协议签订后，原告按约支付了被告1500万元。2016年2月25日，天马精化公司公告了天马医药公司“关于发出《解除通知》的告知函”，内容为“天马医药公司于2016年2月23日向星美公司发出《解除通知》，解除双方之间于2015年12月13日签订的《股权转让协议》”。由该公告可见，星美公司未能成功收购天马精化公司的股份，更不能按计划通过非公开发行股票或现金配套融资以不低于12倍PE收购目标公司银河公司（2016年承诺利润5亿人民币）100%股权，也即原告签订上述《合作协议》的目的已彻底无法实现。鉴于此，原、被告于2016年3月11日共同确认原告不再支付被告剩余1500万元资金。依据《合作协议》约定，原告的银河公司的股权没有在2016年8月30日前被天马精化公司收购，被告应按照约定向原告退还已支付的1500万元。因被告至今仍未履行上述退还义务，故原告诉至法院。 被告辩称：1、案涉《合作协议》签订属实，但该合同没有实际履行，原告并未向被告支付任何款项，原告要求被告退还股权转让款1500万元与事实不符。2、《合作协议》第六条将天马精化公司收购银河公司作为原、被告案涉股权转让的商谈条件，由于原、被告均不能影响他们是否收购，该条款属于对赌条款，应认定无效。即便原告已付被告股权转让款1500万元，原告依据该无效条款要求被告退还亦缺乏依据。综上，要求判决驳回原告的诉讼请求。 原告为证明其主张的事实，提交了如下证据： 1、天马精化公司关于控股股东协议转让公司股份的提示性公告，证明天马精化公司拟将其全部股份转让给星美公司。 2、杭州隆顺投资咨询有限公司工商信息，证明被告系该公司法定代表人。 3、《合作协议》，证明原告与被告就案涉股权转让约定的权利义务关系。 4、银行汇款凭证，证明原告已支付被告股权转让款1500万元。 5、天马精化公司关于收到控股股东天马集团解约通知的公告，证明原告签订《合作协议》的合同目的已无法实现。 6、微信截图及公证书，证明被告确认原告无需再支付剩余股权转让款1500万元。 被告为证明其主张的事实，提交了如下证据： 1、程序出具的情况说明、银行转账凭证，证明被告通过程序支付柯某款项，被告与柯某存在资金往来，被告通过柯某支付给原告的1500万元不是案涉股权转让款。 2、《银河公司股东股权转让协议书》、民事起诉状、参加诉讼通知书，证明原告持有的银河公司股份系唐菊香转让，而非被告转让，原、被告的《合作协议》未实际履行。 审理过程中，原告申请证人柯某出庭作证，本院予以准许。 当事人质证意见及本院认证意见如下： 一、被告认为原告提交的证据1、5系打印件，对其真实性无法确认，与本案亦无关。本院审查后认为，证据1、5均系上市公司所发公告，内容对外公开，本院经上网核实属实，被告亦未提交反证，本院对原告提交的证据1、5予以确认。 二、被告对原告提交的证据2、3的真实性无异议，本院对真实性予以确认。 三、被告对原告提交的证据4的真实性无异议，但认为该款项性质不是支付案涉股权转让款，而系被告与柯某之间的资金往来。本院审查后认为，证人柯某系汇款人，其陈述其汇给被告的案涉款项系原告委托其汇款，故本院对原告证据4的证明力予以确认。 四、被告对原告提交的证据6所涉微信截图真实性有异议，对证据6的证明力不予确认，对被告的手机号码系159××××0808无异议。本院审查后认为，证据6的微信对话经过公证，且被告的微信号系通过手机号159××××0808进行搜索，而被告对该手机号系被告所属无异议，故本院对原告提交的证据6予以确认。 五、原告认为被告提交的证据1与本案无关。本院审查后认为，原告的质证异议成立，且该证据反而证实了证人柯某所述被告有钱款在柯某处的真实性。 六、原告认为被告提交的证据2中的《银河公司股东股权转让协议书》所涉原告签名系被人冒签，民事起诉状、参加诉讼通知书与本案无关。本院审查后认为：《银河公司股东股权转让协议书》的签订一方涉及案外人，由于该协议是否真实与本案的诉讼请求无关，本院对是否真实不作进一步审查；民事起诉状、参加诉讼通知书仅能证明存在诉讼纠纷，被告未提供该案是否经过判决的证据，民事起诉状相当于系该案原告的自述，本院仅对民事起诉状、参加诉讼通知书形式真实性予以确认。 七、原告对证人柯某所述无异议，被告认为证人柯某所述偏向原告，不符客观事实。本院审查后认为，证人所述其汇给被告的案涉款项系原告委托其汇款，与原告提供的证据4相印证，本院对该相关陈述予以确认。 根据上述确认的有效证据及当事人陈述，本院认定事实如下： 2016年1月11日，甲方原告与乙方被告签订《合作协议》，约定：鉴于乙方与星美公司2015年11月28日所签协议（见附件一）、2015年11月28日星美公司收购天马精化的协议（见附件二），甲方和乙方拟在深圳交易所上市天马精华（证券代码002453）分两次非公开发行股票或新进配套融资以不低于12倍PE收购银河公司（2016年承诺利润5亿人民币）100%股权中进行合作，双方同意按以下条款合作：一、乙方按附件一同等条件转让甲方标的物银河公司2%的股份，金额3000万元。二、甲方同意按比例承担相关财务费用600万元。三、甲方已支付给乙方800万元，待银河公司2%的股份过户给甲方后3个工作日内支付700万元。四、甲方于2016年3月15日前支付剩余股权转让资金1500万元。五、完成附件所述之重大资产重组后3个工作日内支付财务费用600万元。六、如果天马精化非公开发行股票或现金配套融资以实际结算价2015年收购标的物预期利润5亿人民币的12倍PE收购银河公司的100%股权未能发生，甲方没有被收购的银河公司的股权以甲方实际付出的3600万按照未收购的比例由乙方在确认收购无法进行之时7个工作日内现金全额退给甲方。截至2016年8月30日之前如果收购还没有发生，视为收购无法进行，7个工作日内按未收购比例由乙方退款给甲方。 该协议签订后，双方就原告享有银河公司2%的股权办理了工商变更登记手续。2016年1月19日，原告通过柯某银行账户向被告支付了案涉协议第三条约定的700万元。2016年2月25日，天马精化公司发出公告，公告称天马精化公司的控股股东天马医药公司于2016年2月23日向星美公司发出解除通知，解除双方之间于2015年12月13日签订的关于天马医药公司转让其持有的天马精化公司全部股份的《股份转让协议》。2016年3月11日，原告丈夫发微信给被告，称“湘潭银河新能源2%的股权款剩余的一半1500万元人民币按照双方最新的磋商已不再支付，所以原来3月15日期限已失效，请确认。”被告即时回复“好的，没问题”。因被告未返还原告已支付的1500万元，故原告诉至本院。 本院认为，原、被告签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应按约履行。被告辩称该协议第六条属于对赌条款应认定无效的抗辩缺乏法律依据，本院不予采信。依据该第六条内容，被告返还原告已付款项1500万元的条件已成就，原告要求被告返还1500万元的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。案涉《合作协议》载明协议签订前原告已付被告800万元，原告就另外已付700万元进行了有效举证，不仅提交了汇款凭证，证人证言亦证实证人给被告汇款系受原告所托，原告丈夫与被告就剩余一半1500万元款项不再支付的案涉微信对话亦从侧面反映了原告已付被告1500万元的事实。故被告辩称原告没有付过1500万元的抗辩与查明的事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下： 宋晓平于本判决生效之日起十日内返还徐韵15000000元。 案件受理费111800元，由宋晓平负担。 徐韵于本判决生效之日起十五日内，向本院申请退费；宋晓平于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈 曦 人民陪审员  郭爱萍 人民陪审员  严洁勤 二〇一八年三月十二日 书 记 员  张 梅 ??-8-? ??-7-?