北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京02民终1993号上诉人（原审原告）：张某，女，1972年2月27日出生。委托诉讼代理人：陈建国，北京中本律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某，女，1946年11月23日出生。被上诉人（原审被告）：荣某1，男，1947年8月6日出生。被上诉人（原审被告）：荣某2，女，2001年3月14日出生。被上诉人兼杨某、荣某1之委托诉讼代理人、荣某2之法定代理人（原审被告）：荣某3（杨某、荣某1之子，荣某2之父），1976年6月2日出生。上诉人张某因与被上诉人荣某3、荣某2、杨某、荣某1（以下简称荣某3等四人）分家析产纠纷一案，不服北京市房山区人民法院（2017）京0111民初6307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均未提出新的事实及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张某上诉请求：请求二审法院查明事实，依法改判荣某3等四人暂时给付张某房屋折价款20万元。事实和理由：1.一审法院未对本案争议房屋进行评估鉴定，程序违法且违反了法院判案惯例。2.对方占用争议房屋多年，一审法院判决从2017年11月起给付部分补偿，不能满足张某的基本生存需要，且判决房屋使用费超出我方诉求范围。3.房屋可由张某占有使用，每月给付对方1000元，以解决张某的居住问题。4.此次诉讼是按照前次诉讼一审判决释明提起，现一审判决自相矛盾，违反高院相关意见，若不能妥善解决，将逼迫当事人采取其他方式解决。5.一审诉讼费收费金额过高，应予以酌减。荣某3等四人辩称,同意一审判决，不同意张某的上诉请求。1.一审法院审理时，先后委托了两家评估机构都无法做出评估。2.关于房屋使用费听从法院判决。3.不同意张某占有使用房屋，向我方支付使用费。荣某3已再婚，现居住使用1502号房屋。4.���某要求我方先行给付20万元补偿无依据。5.关于诉讼费的收取，没有意见。张某向一审法院起诉请求：1.请求荣某3等四人立即给付张某房屋折价款120万元；2.本案诉讼费由荣某3等四人负担。一审法院认定事实：张某与荣某3原系夫妻关系，二人于2006年4月17日登记结婚，双方均系再婚。2011年10月14日生育一女荣某4。2014年1月9日经一审法院调解张某与荣某3离婚，荣某4由荣某3抚养。荣某2系荣某3与前妻所生之女，荣某1、杨某系荣某3之父母。2010年房山区××街道××村因××园区建设涉及拆迁。2010年5月22日，荣某3作为乙方与北京市房山区人民政府××街道办事处××村村民委员会（以下简称“××村委会”）签订《××园区建设集体土地房屋拆迁补偿回迁安置协议》，根据协议约定，乙方享受购买定向安置房人口共5人，分别为张某、荣某3、荣某1、杨某、荣某2，定向安置房人均享受40平方米优惠购房，应回迁建筑面积为200平方米。另外，独生子女家庭奖励回迁建筑面积20平方米（独生子女证编号574744）。2010年5月25日，荣某3与××村委会签订《回迁楼认购书》，约定：荣某3认购回迁房总建筑面积为249.22平方米，其中应回迁建筑面积220平方米，超出应回迁建筑面积29.22平方米，具体序号为：（1）8号楼3单元12层1201室，建筑面积83.86平方米;（2）8号楼3单元10层1001室，建筑面积83.86平方米；（3）8号楼4单元15层1502室，建筑面积81.5平方米；扣除相关款项后，荣某3实际应支付购买回迁楼房款总计59217.6元。张某、荣某3双方均认可独生子女奖励是对荣某2的奖励。2012年5月上述回迁房屋交付使用，上述房屋至今未取得房屋所有权证。其中8号楼3单元12层1201室由荣某3、杨某、荣某2、荣某4共同居住。2015年10月张某以分���析产纠纷为由诉至一审法院，要求8号楼3单元12层1201室归其占有使用并由对方交付该房屋，经一审法院释明后，张某坚持该诉讼请求，且拒绝接受房屋折价款。一审法院审理后认为张某作为被安置人应当享有40平方米优惠购房面积，回迁安置房屋属于双方的家庭共同财产，但考虑实际情况，回迁安置房屋系因老宅院拆迁获得，且张某所享受的优惠购房面积与现有回迁房屋实际面积差距较大，回迁安置房屋归荣某3等四人使用，由荣某3等人给付张某房屋折价款为宜，但经释明后，张某坚持要求占有使用并由荣某3等四人交付上述房屋，故一审法院于2016年6月6日作出（2015）房民初字第15124号民事判决书驳回张某的诉讼请求。后张某不服提出上诉，本院于2016年11月29日作出（2016）京02民终7779号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2017年4月，张某诉至一审法院要求杨某、荣某1、荣某2、荣某3给付房屋折价款120万元。诉讼中，杨某、荣某1、荣某2、荣某3对张某主张的房屋价款不予认可。张某申请对诉争房屋现值进行鉴定，因诉争房屋尚未取得产权登记，不具备鉴定条件，先后有两家鉴定机构出具终止鉴定函。一审庭审中，张某主张诉争房屋所在地区两居室房屋每月租金2500元左右，一居室房屋每月租金1500元左右，并提交录音证据一份，主张诉争房屋由对方对外出租，每月租金1900元，租金由杨某收取。荣某3、杨某对录音证据不予认可。荣某3等人同意房屋具备分割条件时再给予张某房屋折价款。双方对回迁房屋价值未能达成一致意见。经一审法院释明，张某同意在房屋不具备评估条件下由对方给予适当补偿，荣某3等人不同意给付张某经济补偿。一审法院认为，人民法院生效判决，对当事人和人民法院均具有约束力，非经法定程序不得更改。回迁安置房屋基于被安置人享有的优惠购房面积选定，张某作为被安置人享有40平方米优惠购房面积，回迁安置房屋有属于张某的40平方米份额，现回迁房屋经法院生效判决确认由荣某3等四人使用，荣某3等人应给付张某房屋折价款。张某要求荣某3等人给付房屋折价款理由正当，但因回迁房屋尚未取得产权登记，尚不具备评估条件，房屋折价款可待房屋具备评估条件后另行解决。现回迁房屋由荣某3等四人使用，荣某3、荣某1、杨某理应向张某支付相应使用费。关于房屋使用费的具体数额，结合张某提交的录音证据、上述房屋所在地区的租金情况，张某享有的份额，酌情确定荣某3、荣某1、杨某每月给付张某房屋使用费1000元。荣某3等四人在使用期间，如遇房屋市场租金明显波动，双方就使用费数额可另行解决。因荣某2尚未成年，不承担���付责任。判决：一、荣某3、荣某1、杨某自二〇一七年十一月起每月给付张某房屋使用费一千元；二、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，张某围绕其上诉请求并未提供新证据。张某于2018年3月21日提出回避申请。本院于2018年3月23日口头答复决定驳回张某提出的回避申请，后其向本院提出复议申请，本院于2018年3月26日答复驳回复议申请，维持原决定。在一审法院审理中，先后委托北京京港房地产估价有限公司、北京京城捷信房地产评估有限公司对涉案房屋进行评估，均因涉案房屋未取得房屋所有权证而终止鉴定。另在一审审理中，法院释明“鉴于现在不符合鉴定条件，你是否同意给一定补偿”，张某表示同意，以解决自身实际困难。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，公民合法的民事权益受法律保护。生效判决确认张某作为拆迁定向安置人口，回迁安置的房屋中享有40平方米的优惠购房面积，其要求析出40平方米优惠面积份额，理由正当。张某要求按每平方米30000元的市场价值给付房屋折价款，由于争议房屋目前尚未取得产权证，致使评估机构无法出具市场价值供法院参考，且双方当事人就争议房屋每平方米的市值无法达成一致意见，故张某诉讼请求目前无法支持，可待房屋具备评估条件后再行主张。张某上诉称一审法院评估鉴定程序违法且违反法院判案惯例，证据不足，本院不予采信。经一审法院释明，张某表示同意由对方给付一定的经济补偿。由于生效的判决确定双方争议的房屋由荣某3等四人居住使用，考虑到张某租���居住的实际情况，一审法院判决由荣某3等人给付张某房屋使用费作为一定补偿适当，具体酌定金额亦无不妥。张某上诉称一审判决房屋使用费超出其诉讼请求，因与本案审理情况并不相符，故其此项上诉请求本院亦不予支持。鉴于张某自2015年10月起即主张居住使用上述房屋，故给付房屋使用费的起算时间应以2015年10月始，每月具体数额本院参照1000元标准计算。张某上诉坚持要求荣某3等人先行给付20万元房屋折价款，法律依据不足，本院不予支持。关于一审诉讼费的收取，鉴于本案并未通过评估鉴定确定房屋价值并予以实际析产分割，且张某亦对诉讼请求予以变更，故本院予以酌减。综上所述，张某的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市房山区人民法院（2017）京0111民初6307号民事判决第一项；二、撤销北京市房山区人民法院（2017）京0111民初6307号民事判决第二项；三、荣某3、荣某1、杨某于本判决生效后十五日内一次性给付张某二〇一五年十月至二〇一七年十月房屋使用费24000元；四、驳回张某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2150元，由张某负担1075元（已交纳），荣某3、荣某1、杨某负担1075元(于本判决生效后七日内交至一审法院)；二审案件受理费4300元，由张某负担3750元（已交纳300元，余款于本判决生效后七日内交纳），荣某3、荣某1、杨某负担550元（于本判决生效后七日内交纳）。本判决为终审判决。审���长艾明审判员  张春燕审判员  唐季怡二〇一八年三月二十九日书记员  华 娇