徐州市铜山区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0312民初4434号 原告：许红丽，女，1972年11月出生，汉族，住徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：张莉，江苏它石律师事务所律师。 被告：徐州市机械施工有限公司，住所地徐州市铜山区长兴路7号。 法定代表人：郑治军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杜庆珠，江苏淮海正大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李伟，江苏淮海正大律师事务所律师。 原告许红丽与被告徐州市机械施工有限公司（以下简称徐州机械公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许红丽及其委托诉讼代理人张莉、被告徐州机械公司的委托诉讼代理人杜庆珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许红丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济补偿金58250元；2、判令被告支付原告2017年3、4、5月工资5825元；3、判令被告支付原告失业金损失33600元；4、判令被告返还原告的安全员证、材料员证、资料员证、维修电工证。后原告变更诉请：第2项诉请仅主张5月工资1175元、撤回第3项诉请。事实与理由：原告于1992年到被告处参加工作，被告没有依法为原告缴纳社会保险，在原告工作期间，被告未依法支付原告工资，鉴于被告的违法用工行为，原告依法向被告提出解除双方劳动关系，并要求被告支付经济补偿金与工资，被告未依法支付。原告为维护自己的合法权益提起劳动仲裁，仲裁部门未予受理，现依法提起诉讼，请求法院支持原告诉请。 被告徐州机械公司辩称，一、被告已经为原告缴纳社会保险，且已经不拖欠其工资；二、原告因工作不负责任，态度消极，违反公司规章制度，擅自离职，视为原告单方主动辞职且未提前30日依法通知被告，无权要求支付经济补偿金。三、因原告单方面违法提出解除劳动关系，不符合办理失业保险的条件，该项失业金损失请求没有事实和法律依据。综上请求依法驳回原告各项诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：1992年8月原告参加工作，在徐州市机械施工公司工作，原告的医疗保险本注明其参加工作时间且工作单位为被告。1998年10月，被告开始为原告缴纳社会保险并一直缴纳至2017年7月。 2002年左右，徐州市机械施工公司进行国企改制，并制定了徐机施（2002）第33号文件，对于改制后职工安置的问题分类进行处理，其中距离法定退休年龄不满5年的可以实行内部退养；距离法定退休年龄不满10年的，可以与公司解除劳动合同并签订《代缴社会保险费协议》；患病或非因公负伤医疗期满后的职工，公司与其解除劳动合同关系，支付经济补偿金并发放医疗费。除了上述三类人员外，实行全员身份置换，解除劳动合同关系，与再聘用企业签订新的劳动合同。重新被公司聘用并签订劳动合同的人员，其经济补偿金和生活补助费作资入股。2000年1月25日，被告作为改制后的公司成立。2000年8月16日，原告与被告签订书面劳动合同一份，合同期限2000年8月16日至2005年8月15日。2006年6月1日，双方又签订一份书面合同，合同期限自2006年6月1日至2009年6月30日。2009年7月1日，双方签订一份无固定期限书面劳动合同，合同自2009年7月1日开始，双方约定每月30日为发薪日。 原告许红丽2006年的持股卡显示其2003年6月现金出资8880元，资产折扣19950元，合计持有28830元的股票。根据被告的记账凭证显示现金出资系由原告第一次改制出资3000元加上欠发的工资福利1980元，再加上经济补偿金3900元计算得出。2001年12月2日，徐州市经济体制改革委员会作出徐体改办发[2001]26号文件，同意被告进行二次改制，由全体职工零值买断企业国有资产产权。2008年2月18日，原告与郑治军签订《股权转让协议》一份，协议约定原告自愿将持股总额人民币28830元的股权以人民币12964元转让给郑治军，同时转交股卡和原有收据，需要时协助办理股权转让手续。同时原告注明原收据丢失，声明作废。 2017年5月8日，原告向被告邮寄解除劳动关系通知书，内容为：“本人于1992年8月到贵公司参加工作，在贵公司工作期间公司存在没有依法为本人缴纳社会保险，未依法支付本人工资等违法行为。鉴于贵公司的违法行为，现依据《劳动合同法》之相关规定，解除与贵公司的劳动关系，请贵公司在接到本通知后依法支付解除劳动关系经济补偿金，并办理社会保险补缴与转移手续。”2017年5月24日，被告向原告邮寄一份通知书，该通知书确认原告邮寄的通知书已经收到，被告通知原告于2017年5月27日之前到被告公司办理养老保险转移手续及工作交接手续，同时对原告提出的社会保险费补缴、工资、经济补偿金的诉求不予认可。原告主张其5月5日上午离开单位，5月1日休息，5月2号至4号工作，被告对明确原告出勤情况需要核实，但其在本院限定的期限内未提供书面回复。 2016年5月至2017年2月，被告支付原告工资如下：7月份支付5月工资2049元、9月份支付6月工资2049元、9月份支付7月工资2049元、10月份支付8月工资2049元、12月份支付9月工资2099元、12月份支付10月工资2094元、2017年1月份支付11月工资2099元、2月份支付12月工资2099元、3月份支付2017年1月工资1882.25元、4月份支付2月工资1882.25元。被告统计的原告2017年3、4月工资均为1832.25元，但被告实际支付原告2099元、2049元。根据原告提供的银行明细显示2017年5月5日之前被告尚未支付原告该两月工资。原告解除劳动合同前十二个月平均实发工资为2042元。原告解除劳动合同前十二个月的社保缴费基数均为2550元。 2017年5月5日，原告以诉请事由将被告诉至铜山区劳动人事争议仲裁委员会。5月11日，该委要求原告限期补充证据，同日原告书面表示无法按期补充证据，该委作出不予受理案件通知书，原告进而诉至本院。 另查明，原告诉请中主张的四份证书已于2017年8月24日交还原告本人，原告出具收条一份。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原告单方解除劳动关系是否符合主张经济补偿金条件；二、原告主张的5月份工资有无计算依据。 一、被告应支付原告经济补偿金，根据原告向被告邮寄的解除劳动合同通知书，其解除理由包括未依法支付原告工资。根据本院查明事实，原告解除劳动合同前十二个月的工资被告至少拖延两个月支付，部分月份拖延三个月支付。参照劳动部《工资支付暂行规定》第七条的规定，工资必须在劳动者与用人单位约定的日期支付，工资至少每月支付一次。双方最后一份劳动合同亦约定每月30日为发薪日，但被告长期迟延发放原告工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。原告单方解除的事实理由成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。 关于原告的工作年限，原告1992年8月参加工作，但根据徐州市机械施工公司的文件，该公司在改制时对于职工的身份置换问题分门别类进行了处理。原告虽否认知晓该文件，参照2010年《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》第三章第三节第二条的规定，用人单位的规章制度形成于劳动合同法实施之前，虽未经过该条规定的民主程序，但内容不违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位审理劳动争议案件的依据。徐州市机械施工公司2002年第33号文件，被告虽未提供民主程序通过证据，但该文件内容并不违反法律、行政法规的规定，原告亦与改制后成立的被告建立新的劳动关系，可以认定原告对该文件的内容是知晓的，故本院认定该制度可以作为审理本案的依据。根据该文件规定，徐州市机械施工公司应当将原告的经济补偿金等作资入股，原告虽否认持有持股卡，但2008年的股权转让协议明确原告同时将持股卡和原有收据交付郑治军，可以认定原告对于持股卡是持有的。根据持股卡，原告持股卡对于现金出资的记载十分明确，该金额与被告主张的现金组成亦完全吻合，可以认定原告在徐州市机械施工公司改制前的经济补偿金已经支付完毕。2000年8月16日，原告与被告签订第一份书面劳动合同，故此后被告应支付原告经济补偿金。2017年5月8日原告向被告邮寄解除劳动合同通知书，鉴于原被告劳动关系跨越2008年劳动合同法实施日期，故被告应支付原告17.5个月工资的经济补偿金。原告解除合同前十二个月平均实发工资为2042元，其社保缴费基数为2550元，原告每月个人负担社保费用267.75元，原告应发工资为2309.75元，故被告应支付原告经济补偿金40420.6元。 二、原告主张的五月工资，庭审中原告主张其5月2日至4日出勤，被告虽主张庭后核实，但被告未在本院限定的举证期限内作出回应，且考勤记录属于用人单位保管的证据，故本院采信原告主张的出勤天数。原告当月出勤3天，本院参照其实发工资标准支持原告282元（2042元÷21.75天*3天）。 关于失业金损失请求因原告庭审中撤回该诉请，本院予以准许。关于返还“四证”的诉求，因被告在本院裁判前已经履行完该义务，故原告该诉请不具有裁判意义，故该请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下： 一、被告徐州市机械施工有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告许红丽经济补偿金40420.6元、2017年5月工资282元，合计40702.6元； 二、驳回原告许红丽其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告徐州市机械施工有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  陈 琪 人民陪审员  谢昌利 人民陪审员  刘雪华 二〇一八年三月十二日 书 记 员  郭轩驰