贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终323号上诉人（原审被告）：吴兆友，男，1971年4月20日出生，汉族，农民，住织金县，被上诉人（原审原告）：张恒虎，男，1976年8月26日出生，汉族，农民，住织金县，委托代理人（一般授权）：潘艳，贵州和侣律师事务所律师。原审被告：吴兆军，男，1977年8月4日出生，汉族，农民，住织金县，上诉人吴兆友因与被上诉人张恒虎及原审被告吴兆军健康权纠纷一案,不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初2379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴兆友上诉请求：撤销原审判决，依法改判被上诉人自行承担全部费用的50%，或者发回重审；被上诉人承担相应的诉讼费。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1、原审在事实部分，上诉人为被上诉人在贵州省人民医院支付的检查费665元，该笔费用上诉人已提交贵州省医疗门诊收费票据，加盖了收费单位的公章，但原审法院却以上诉人提供的不是正式发票为由不予认定，显然不符合证据规则的规定。2、上诉人为送被上诉人去贵州省人民医院去检查支付给被上诉人的700元及所花费用758.4元，也有证据证实，但原审法院也不予认定，也与客观事实不符。3、上诉人为被上诉人在织金县人民医院检查、治疗等费用1301.2元，是贵州省医疗门诊收费票据，但原审法院却以收费票据是织金县人民医院的普通处方签，不予认定，这也与客观事实不符。4、本案中，上诉人与被上诉人发生口角后，系被上诉人先动手打上诉人才导致矛盾升级，继而发生互殴，但原审法院却认定是上诉人先动手打被上诉人，这也与客观事实不符。二、原判理由有失公正。本案中，被上诉人违反民间习俗才导致发生矛盾，发生矛盾后又先动手打上诉人，上诉人才用板凳打原告，根据被上诉人的过错程度，应承担不低于50%的过错责任，但原审法院在认定双方产生互殴的情况下，却认定上诉人承担全部过错责任，由上诉人全额赔偿，显失公正。被上诉人张恒虎辩称，请求驳回上诉人的上诉，维持原判，一、二审诉讼费由上诉人承担。原审被告吴兆军辩称，对一审判决无意见。原审原告张恒虎向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费13459.18元、精神抚慰金3000元、车旅费800元、住院生活补助费2700元，误工费6642元，护理费2829.15元，鉴定费1200元，营养费2700元，共计33266.83元；2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2017年5月2日晚上9时许，原告张恒虎与被告吴兆友等人在牛场镇街上王永富家中打麻将。双方在打麻将过程中产生矛盾发生吵闹。在吵架过程中，被告吴兆友动手殴打了原告头部一拳，原告进而对被告吴兆友还手，在互殴过程中，原告拿起地上木方欲打被告吴兆友，在原告家人及旁人对原告劝阻过程中，被告吴兆友用木凳殴打原告，在误伤在场人王虎虎后，又继续用木凳对原告实施加害行为，将原告头部打伤。后原告经送至织金县人民医院医治，至2017年5月4日。2017年5月5日，原告返回至织金县××同济医院住院治疗，同年6月1日出院。在原告受伤住院期间，被告吴兆友分别在织金县人民医院支付了医药费1301.2元、织金县××同济医院医药费2500元、贵州省人民医院检查费665元。5月15日至17日，被告吴兆友送原告至贵州省人民医院进行检查，支付了交通费700元。2017年5月27日，原告所受伤经织金县公安局鉴定后，作出织县公刑鉴通字[2017]447号鉴定意见通知书，鉴定张恒虎所受损伤评定为轻微伤。同日，织金县公安局作出织县公法行罚决字[2017]1401号行政处罚决定书，对被告吴兆友处以罚款200元，行政拘留五日。诉讼中，原告申请鉴定，经本院委托，贵州警官职业学院司法鉴定中心作出的贵警院司鉴中心[2017]法临鉴字第1246号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人张恒虎所受损伤未构成伤残；（二）对被鉴定人张恒虎的后期医疗费不予评定，建议以实际产生费用为准；（三）被鉴定人张恒虎所受损伤的误工期为45日，护理期限为27日，营养期限为27日。本案审理过程中，经向织金县同济医院查证，该院证实：原告张恒虎在该院住院期间因经济原因未医治其他疾病，且未进行挂床医治。对于原告张恒虎本次受伤所造成的损失，据实计算为：1、医疗费，据原告在医治过程中医疗机构出具的医疗发票票据实际支付计算，原告主张13459.18元，其中1492.42元为重复计算，本院具实计算为11966.76元；2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，为2700元（27天×100元）；3、护理费，按2016年居民服务、修理和其他服务业平均工资38246元进行计算，每天104.7元，护理期为27日，护理费为27天×104.7元=2826.9元；4、误工费，按2016年贵州省农渔牧业职工平均工资53874元计算，误工期评定为45日，误工费为53874元/÷365天×45天=6642元；5、营养费，经评定营养期为27天，每天按100元计算，营养费为2700元；6、交通费，原告未提供交通费的结算票据，但鉴于原告医治、检查、鉴定的实际产生，酌定为200元；7、鉴定费，据有效票据计算，1200元。综上，原告张恒虎受到伤害的损失共计金额为28235.66元。一审法院认为，原告张恒虎与被告吴兆友、吴兆军在民间娱乐中应本着相互尊重、相互包容的原则，妥善处理所产生的各种矛盾。双方在发生纠纷后，被告吴兆友先动手殴打原告，导致矛盾进一步升级，在双方产生互殴后，原告被他人劝阻后，被告吴兆友在此期间用板凳实施伤害原告的过程中在误伤他人后仍不住手，进而继续实施加害行为将原告打伤，过错完全在于被告吴兆友，因此被告吴兆友应承担侵权赔偿责任。原告张恒虎在本案中受到伤害所造成的损失金额为共计28235.66元。扣减被告吴兆友已先行垫付的2500元医疗费，被告吴兆友还应赔偿原告各项损失25735.66元。被告吴兆军不承担赔偿责任。对于原告主张的精神抚慰金，按照我国《侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”由于原告张恒虎并未提供必要证据证明因被告吴兆友的侵权行为已经造成其受到严重精神损害，且现有证据仅能证实原告张恒虎受到的损害后果较为轻微，故原告要求被告赔偿其精神抚慰金的请求不符合法律规定，依法不予支持。对于被告吴兆友以原告受伤治疗中有医治其他病症的抗辩，经查证后，并不能证明原告在住院治疗期间有医治其他疾病及挂床行为，其主张的理由不成立，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、由被告吴兆友于本判决生效后十日内赔偿原告张恒虎医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、鉴定费共计28235.66元。（含已支付医疗费2500元）。二、驳回原告张恒虎的其他诉讼请求。案件受理费630元，减半收取315元，由原告张恒虎负担70元，由被告吴兆友负担245元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提供新证据。本院经审理查明：2017年5月2日，织金县牛场镇街上王永富家办喜酒，上诉人吴兆友及被上诉人张恒虎均到王永富家帮忙。晚上9时许，上诉人吴兆友与被上诉人张恒虎等人便在王永富家打麻将。在打麻将过程中，张恒虎要求更换位置，吴兆友不同意，张恒虎便把麻将推倒，双方因此而发生争吵。争吵过程中，吴兆友打了张恒虎头部一拳，张恒虎也打了吴兆友头部一拳。在他人积极劝阻的过程中，张恒虎捡起地上一块木方欲打吴兆友，因他人阻止，吴兆友未被打着。于是，吴兆友捡起地上的一张小木凳将张恒虎的头部打伤。张恒虎受伤后，于2017年5月3日至2017年5月4日在织金县人民医院检查治疗，共花去检查、治疗费用2628.23元。其中，吴兆友垫付1194.67元。于2017年5月5日到织金同济医院住院治疗，被诊断为：1、头皮裂伤清创术后感染；2、脑震荡？3、急性阑尾炎，于2017年6月1日出院，住院27天，共花去医疗费8825.00元，留置针费40.00元。其间，还花去救护车及出诊费900.00元。其中，吴兆友垫付2500.00元。在同济医院住院期间，张恒虎还到织金县中医院检查，花去检查费用291.50元，到贵州省人民医院检查，花去检查费用1141.40，其中，吴兆友支付665.00元。因送张恒虎到贵州省人民医院检查，吴兆友花去交通费用700.00元，一审认定张恒虎产生交通费200.00元，因无相关证据予以证明，本院不予认定。吴兆友称还为张恒虎垫付了生活、住宿等费用758.40元，因其未提供相关证据加以证实，本院不予认定。对一审审理查明的事实，与上述本院查明的事实不一致的部分本院不予确认，其余部分事实本院予以确认。为此，被上诉人张恒虎因受伤所造成的各项损失应为：1、医疗费13826.13元，其中，张恒虎自行支付9466.46元，吴兆友垫付4359.67元；2、住院伙食补助费2700.00元；3、护理费2826.90元；4、误工费6642.00元；5、营养费2700.00元；6、交通费700.00元，全部由吴兆友垫付；7、鉴定费1200.00元。以上共计30595.03元，其中，吴兆友垫付5059.67元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人吴兆友在与被上诉人张恒虎打麻将过程中因更换位置的问题发生争吵，在争吵过程中，未控制自己的情绪，出手殴打张恒虎，以致张恒虎受伤并住院治疗，吴兆友的行为已过错地侵害了张恒虎的身体健康权，对张恒虎因此而受到的损害依法应当承担侵权赔偿责任。但是，张恒虎在与吴兆友打麻将的过程中，未本着相互尊重、相互包容、互谅互让、和睦相处的原则妥善处理好双方之间的纠纷，在争吵过程中与吴兆友发生互殴，经他人劝阻后，还要捡起地上的木方欲打吴兆友，以致吴兆友捡起地上的木凳子将其打伤。从整个纠纷发生的经过来看，张恒虎对涉案纠纷的发生以致自己受到的损害也存在一定过错，依法应减轻吴兆友的侵权责任。一审判决吴兆友对张恒虎受到的损害承担全部赔偿责任，属认定事实错误和适用法律错误，依法应予以纠正。上诉人吴兆友认为一审判决其承担全部赔偿责任有失公正的上诉理由成立，本院予以支持。综合吴兆友和张恒虎在涉案纠纷中的过错程度及本案实际，应由吴兆友对张恒虎受到的损害承担65%的侵权赔偿责任，由张恒虎自行承担35%的责任较为适宜。根据本院查明的事实，张恒虎因涉案纠纷受伤所造成的损失共计为30595.03元，按照上述责任比例划分，应由吴兆友向张恒虎赔偿30595.03元×65%=19886.77元，扣除吴兆友已经垫付的5059.67元，吴兆友还应支付张恒虎各项损失14827.10元。一审判决吴兆友赔偿张恒虎各项损失25735.66元，属认定事实错误和适用法律错误，本院予以纠正。上诉人吴兆友认为一审判决认定事实错误的上诉主张部分成立，对成立的部分本院予以支持，不成立的部分不予支持。综上所述，上诉人吴兆友的上诉请求部分成立，对成立的部分予以支持，不成立的部分予以驳回；一审判决认定事实和适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初2379号民事判决；二、由上诉人吴兆友于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张恒虎医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、鉴定费等损失共计14827.10元；三、驳回被上诉人张恒虎的一审其他诉讼请求；四、驳回上诉人吴兆友的其他上诉请求。一审案件受理费减半收取315.00元，由被上诉人张恒虎承担110.00元，上诉人吴兆友承担205.00元。二审案件受理费630.00元，由被上诉人张恒虎承担221.00元，上诉人吴兆友承担409.00元。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  殷 勇审判员  唐 琳二〇一八年三月二十八日书记员  谢贤聪