江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终7898号上诉人（原审原告）：陈清澍,女,1995年11月28日出生，汉族，住河北省廊坊市香河县。委托代理人石泽奎，上海鑫钧律师事务所律师。委托代理人王岩，黑龙江天志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏州达亿装饰工程有限公司，住所地江苏省苏州市吴江经济开发区（同里镇）屯南村。法定代表人周树荣,总经理。被上诉人（原审被告）：苏州苏洁网络科技有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇金家坝金莘公路**。法定代表人周树荣，总经理。被上诉人（原审被告）：苏州市超慧净化设备科技有限公司，住所，住所地江苏省苏州市吴江区同里镇屯溪村div>法定代表人王小寅，总经理。被上诉人（原审被告）:周树荣,男,1967年1月7日出生,汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：周美华，女，1966年7月17日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：周叶松，男，1990年10月1日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：王小寅，男，1964年10月25日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：周晓锋，男，1972年3月25日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：孙正红，女，1968年2月1日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：施小春，男，1965年11月9日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被上诉人（原审被告）：亿丰洁净科技江苏股份有限公司，住所，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇金家坝金莘公路**div>法定代表人周树荣，总经理。上诉人陈清澍因与被上诉人苏州达亿装饰工程有限公司(以下简称达亿公司)、苏州苏洁网络科技有限公司(以下简称苏洁公司)、苏州市超慧净化设备科技有限公司(以下简称超慧公司)、周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰洁净科技江苏股份有限公司(以下简称亿丰公司)民间借贷纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2017）苏0509民初12457号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈清澍上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人支付上诉人本金282.033万元及自2017年10月18日至实际归还之日止按照年利率24%的利息；被上诉人赔偿上诉人律师代理费144196元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：双方签订借款合同，上诉人亦向被上诉人转账300万元，被上诉人履行了部分还款义务，一审判决少确定了230元的借款本金，应当予以补足。借款每月实际还款日期是17日,逾期利息应从每月的18日开始计算，本案借款的逾期日期为2017年10月18日，该日期应是本案借款逾期利息及违约金的起算时点。一审认定被上诉人赔偿上诉人律师代理费5万元是参照黑龙江省律师服务收费标准，该事实认定错误。本案律师代理费应参照江苏省律师服务收费标准予以确定。达亿公司、苏洁公司、超慧公司、周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司未做答辩。陈清澍向一审法院起诉请求：达亿公司、苏洁公司、超慧公司共同归还陈清澍借款本金人民币3000000元，利息30000元，并支付以本金3000000元为基数，自2017年9月19日起按每年24%利率计算至实际给付之日止的逾期利息及违约金；达亿公司、苏洁公司、超慧公司承担本案律师费用180000元；周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司对上述两项付款义务承担连带清偿责任；达亿公司、苏洁公司、超慧公司、周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司承担本案的诉讼费用。一审审理过程中，陈清澍将第一项诉讼请求变更为：要求达亿公司、苏洁公司、超慧公司共同归还陈清澍借款本金2880000元，并支付以本金2880000元为基数，自2017年9月19日起按年利率24%计算至实际给付之日止的逾期利息及违约金。一审法院认定事实：2017年8月10日，陈清澍与达亿公司、苏洁公司、超慧公司、周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司签订合同编号为GJX14B2170809AA—C的借款合同一份，合同约定达亿公司、苏洁公司、超慧公司因资金周转需要向陈清澍借款3000000元，约定借款期限6个月，自2017年8月10日起至2018年2月9日止，实际借款日以银行转账单据所载日为准。在借款期限内，借款资金的利率为年利率12%。借款金额由出借人通过银行转账或委托第三方支付等方式支付至借款人指定的以下银行收款账户（该账户同时作为借款人今后还款的专用还款账户），户名：周树荣，开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司苏州市金家坝营业所，账号:62×××19。借款人自愿选取月还本付息的方式进行还款，且按照以下约定分期付款：2017年9月9日还款180000元、2017年10月9日还款180000元、2017年11月9日还款180000元，2017年12月9日还款180000元，2018年1月9日还款180000元，2018年2月9日还款2280000元。上述六期还款中每期都包含30000元利息，剩余都是借款本金，借款人应按上述约定的还款日（不得迟于当日17:00）或之前将当期应还款金额按时足额支付至出借人指定的以下账户，户名：陈清澍，开户行：中国邮政储蓄银行上海普陀区长风新村营业所，账号：62×××62，否则视为借款人逾期还款。如借款人逾期还款，应支付逾期利息和违约金，逾期利息每日按逾期还款金额0.05%计收，直至全部到期欠款还清之日止，违约金按逾期还款金额的10%计收，每期单独计收。借款人、保证人同意并确认，任一借款人、保证人均应履行本合同项下的义务，对全部借款承担连带清偿责任。出借人有权向任一借款人、保证人追索本合同项下本金、利息、罚息、逾期利息、违约金、赔偿金及其他实现债权的费用（包括但不限于律师代理费）、诉讼费、担保费、诉讼保全费、强制执行费、公证费等。另借款合同约定，借款人如未按时足额向出借人偿还每期应还本金和利息，出借人有权宣布借款合同项下的全部借款提前到期，随时要求借款人在规定的期限内提前清偿本合同所约定的全部借款本金及全部利息，并按照合同约定支付逾期利息和违约金，同时保证人承担担保责任，借款人、保证人就此放弃抗辩权。陈清澍在出借人处签字、捺印，达亿公司、苏洁公司、超慧公司在借款人处盖章，其相应法定代表人周树荣、王小寅在借款人法定代表人处签字、捺印，周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司在保证人处签字、捺印、盖章。2017年8月18日，陈清澍通过其名下尾号为314662的邮政储蓄银行账户分别向周树荣名下尾号为327919的邮政储蓄银行账户转入2000000元，向王小寅名下尾号为279389的邮政储蓄银行账户转入1000000元。同日，亿丰公司召开股东大会，做出如下会议决定：1、借款人达亿公司、苏洁公司、超慧公司于2017年10月18日与出借人陈清澍达成合同编号为GJX14B2170809AA—C的《借款合同》，借款总金额为300万元；2、公司自愿为上述《借款合同》的履行向出借人提供不可撤销的无限连带责任保证担保；3、具体担保范围、担保期限等其他担保内容条款，以本公司与出借人达成的担保约定为准。孙正红在股东会成员处签字、捺印。一审再查明，周树荣于2017年9月15日向陈清澍还款120000元，王小寅分别于2017年9月15日、2017年10月19日向陈清澍还款60000元、60000元，以上总计还款240000元。一审又查明，2017年10月26日，陈清澍与上海鑫钧律师事务所、黑龙江天志律师事务所签订委托代理合同一份，合同约定上海鑫钧律师事务所、黑龙江天志律师事务所接受陈清澍的委托处理本案相关诉讼事宜。为此，陈清澍于2017年11月8日向黑龙江天志律师事务所转账支付律师代理费180000元，黑龙江天志律师事务所于2017年11月20日向陈清澍出具100000元、80000元律师代理费增值税普通发票。以上事实，有陈清澍提供的《借款合同》、中国邮政储蓄银行交易明细、股东大会担保决议、委托代理合同、中国农业银行明细、黑龙江增值税普通发票及当事人的当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为，民间借贷关系成立并生效的法律构成要件，一是双方存在借贷合意，二是款项实际交付。关于借贷合意，陈清澍与达亿公司、苏洁公司、超慧公司之间签订了借款合同，双方存在借贷合意。借款合同签订后，陈清澍按照合同约定按期给付了借款本金，应认定陈清澍与达亿公司、苏洁公司、超慧公司之间的民间借贷关系成立并生效。首先，关于陈清澍要求达亿公司、苏洁公司、超慧公司归还借款本金2880000元的诉讼请求，陈清澍认为周树荣、王小寅归还的240000元款项中包括本金162000元，利息60000元，违约金18000元。达亿公司、超慧公司、王小寅、亿丰公司认为周树荣、王小寅归还的240000元款项中包括本金180000元，利息60000元，尚结欠陈清澍借款本金2820000元。一审法院认为，陈清澍于2017年8月18日分别向周树荣、王小寅账户转入2000000元、1000000元，按照借款合同约定，还款日期依次顺延为：2017年9月17日还款180000元，2017年10月17日还款180000元，2017年11月17日还款180000元，2017年12月17日还款180000元，2018年1月17日还款180000元，2018年2月17日还款2280000元，上述六期还款中每期应包含利息30000元。周树荣、王小寅于2017年9月15日分别向陈清澍还款120000元、60000元，第一期还款金额已提前足额归还，其中包含本金150000元、利息30000元。王小寅于2017年10月19日向陈清澍还款60000元，第二期还款日为2017年10月17日，第二期还款金额未按时足额归还，应优先归还第二期应还款项中利息30000元，再归还逾期利息及违约金（以第二期逾期还款本金150000元为基数，自2017年10月18日起至2017年10月19日止，按年利率24%计算）100元，最后再归还借款本金29900元。故截至2017年10月19日，周树荣、王小寅向陈清澍归还借款本金179900元、利息及逾期利息60100元，剩余未归还的借款本金为2820100元。按借款合同约定顺延后的后两期债务虽未到期，但达亿公司、苏洁公司、超慧公司未按约履行已到期债务，以其行为明确表示不履行还款义务，陈清澍享有的后两期债权已加速到期，故达亿公司、苏洁公司、超慧公司应向陈清澍归还借款本金2820100元。其次，针对陈清澍主张的要求达亿公司、苏洁公司、超慧公司支付逾期利息及违约金（以本金2880000元为基数，自2017年9月19日起至实际归还之日止，按年利率24%计算）的诉讼请求，达亿公司、超慧公司、王小寅、亿丰公司认为违约金应当以逾期还款金额2820000元为基数计算。一审法院认为，逾期利息及违约金计算的基数应为2820100元，起算日期应为2017年10月20日，借款合同约定的逾期利息加违约金超过法律规定，陈清澍自愿予以调整，符合相关规定，一审法院予以确认。应支付的逾期利息及违约金的计算方式为，以本金2820100元为基数，自2017年10月20日起至实际还清之日止，按年利率24%计算。最后，陈清澍主张由达亿公司、苏洁公司、超慧公司承担律师费180000元的诉讼请求，达亿公司、超慧公司、王小寅、亿丰公司认为律师费属于其他费用，与逾期利息、违约金一并主张，不能超过年利率24%，且陈清澍主张的律师费用明显高于相关标准，要求法院依法予以调整。一审法院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的其他费用，应指中介费、咨询费、顾问费、担保费等，实质为借款利息性质的费用，律师费用不应纳入其他费用之中，故对陈清澍因对方违约而产生的律师费中的合理部分一审法院予以支持。现陈清澍主张支付律师费180000元明显过高，结合黑龙江省律师服务收费标准，酌情将律师费调整为50000元，超出部分的律师费，一审法院不予支持。另孙正红认为其在借款合同中的签字是职务行为，与其个人无关。但其未提交在借款合同上签字时系公司职务行为的相关证据，其提交的辞职报告和情况说明都是在本案借款发生后出具的，陈清澍不予认可，不能由此免除其作为个人应承担的担保责任。因周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司作为连带责任保证人在借款合同上签字承诺承担保证责任，故周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司应按约履行，承担保证责任后可向达亿公司、苏洁公司、超慧公司追偿。苏洁公司、周树荣、周美华、周叶松、周晓锋、施小春经一审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利，一审法院依法缺席判决。现依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、达亿公司、苏洁公司、超慧公司于判决生效后十日内共同归还陈清澍借款本金2820100元，并支付逾期利息及违约金（以2820100元为基数，自2017年10月20日起至实际归还之日止，按年利率24%计算）。二、达亿公司、苏洁公司、超慧公司应赔偿陈清澍代理费50000元，于判决生效后十日内给付陈清澍。三、周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司对达亿公司、苏洁公司、超慧公司的上述第一项、第二项付款义务承担连带给付责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16240元、保全费5000元，合计21240元，由陈清澍负担442元，由达亿公司、苏洁公司、超慧公司共同负担20798元，周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司对达亿公司、苏洁公司、超慧公司负担的上述诉讼费用承担连带给付责任。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，为证明双方的借贷关系，陈清澍提供了借款合同、银行交易明细及股东大会担保协议，足以证明双方之间存在借贷关系及担保关系。达亿公司、苏洁公司、超慧公司应承担归还借款本息、逾期利息及违约金的责任，周树荣、周美华、周叶松、王小寅、周晓锋、孙正红、施小春、亿丰公司应承担连带给付责任。双方在借款合同中明确约定还款采取分期方式且每一笔还款中包含当期利息30000元，一审法院根据双方当事人的约定核算剩余本金及利息，并无不当。被上诉人最后一笔还款日期为2017年10月19日，根据双方当事人对还款的约定其中包含了当期利息30000元，且该笔还款超过了双方约定的还款日期，逾期利息及违约金应当予以核算并扣减。一审法院对2017年10月19日最后一笔还款之前的利息、逾期利息和违约金已核算并扣减，故本案借款的逾期利息及违约金的起算日期应为2017年10月20日，陈清澍认为逾期利息及违约金的起算日应为2017年10月18日，没有依据，本院不予采信。对于律师费的问题。陈清澍提供的《委托代理合同》并未明确约定律师代理费收取的具体依据及标准，而本案所涉律师代理费汇入了黑龙江天志律师事务所的账户，黑龙江天志律师事务所亦出具了增值税发票，一审法院根据黑龙江省律师服务收费标准就被上诉人应承担的律师费用予以调整，并不违反法律规定。综上所述，陈清澍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2161元，由陈清澍负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 徐 辉审判员 王小丰二〇一八年十一月十三日书记员 张 韵