山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁14民终258号上诉人（原审被告）：平原县新兴物流运输有限公司，住所地山东省平原县平恩路东首。法定代表人：赵鑫，该公司经理。委托诉讼代理人：刘洪平，山东华求实律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨燕，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。原审被告：关艳玲，女，1986年8月12日出生，汉族，住黑龙江省通河县。上诉人平原县新兴物流运输有限公司因与被上诉人垫富宝投资有限公司、原审被告关艳玲追偿权纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2017）鲁1426民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平原县新兴物流运输有限公司上诉请求：撤销山东省平原县人民法院（2017）鲁1426民初118号民事判决，改判被上诉人在鲁Ｎ×××××号车辆价款之外承担担保责任。事实和理由：一、鲁Ｎ×××××号车辆虽然没有办理抵押登记，但是该抵押行为合法有效。鲁Ｎ×××××号车作为交通运输工具，其抵押权自抵押合同生效时设立，双方的抵押合同自双方签署抵押合同并承诺交付被上诉人时已经生效。因此，虽未办理登记，但是抵押行为合法有效，抵押权已经设立；二、即使承担担保责任，按照《物权法》的规定，上诉人也应当在鲁Ｎ×××××号车辆价款之外承担担保责任。垫富宝投资有限公司辩称，一、原审被告关艳玲不是涉案车辆鲁Ｎ×××××的登记车主，其无权出具承诺书，该承诺函为无效承诺。二、上诉人出具的最高额保证承诺函，是真实意思表示，合法有效，上诉人应当承担连带责任。垫富宝投资有限公司向一审法院起诉请求：1、要求判令被告关艳玲偿还原告垫付款本金30000元。2、判令被告关艳玲向原告支付违约金3000(本金30000元×10%)元。3、判令被告关艳玲自2016年10月12日起向原告支付迟延履行违约金30（欠款额×1‰）元／每日至实际付清之日止。4、被告平原县新兴物流运输有限公司对被告关艳玲的还款义务在最高额担保额度内承担担保责任。5、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实和理由：垫付宝由我公司推出，为买方会员购车、修车、加油、换件、物流等提供垫付消费款服务，以缓解其资金压力。个人在垫付宝网站（登陆网址www.dianfubao.com）注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号（又称垫付卡卡号），垫付宝卡号是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供会员名下或会员挂靠在其他公司名下车辆做担保并签订《担保函》、《承诺函》、《不可过户承诺函》等担保函件，原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作为用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日次日起至还款日止期间（称作一个账单周期）在卖方会员处消费，原告替买方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为：将买方会员垫付宝账户中等值于消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。例如：A会员在B会员处消费100元，则A会员垫付宝账户中的额度减少100元，B会员垫付宝账户中的额度增加97.6元。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向原告申请提现，卖方会员操作提现时原告将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付宝账户中等值于提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中，或者，卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款项无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任;对卖方会员而言,原告依照《垫付宝交易协议》约定向其收取垫付款项一定比例（目前为2.4%）的服务费。被告关艳玲在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号8004719577759785，后被告与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》并签订了如前所述担保函件。2016年9月15日，被告关艳玲在卖方会员龚祝彬处消费30000元。原告替被告关艳玲垫付了消费款项，被告关艳玲逾期拒不归还原告，被告平原县新兴物流运输有限公司拒不承担担保责任，为此特诉至贵院，望判如所请。庭审中，原告主张迟延履行金从2016年10月13日计按每日千分之一计算至款项付清之日止。一审法院认定事实：2015年4月17日，原告垫富宝投资有限公司（甲方）与被告关艳玲（乙方）签订合同编号为垫000029387/鲁德州00100118垫付宝（垫付卡）领用合约、授权书、承诺函等垫付宝系列合同，合同约定：乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作。乙方不可撤销的承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示。乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月的违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付迟延履行违约金。同日被告关艳玲出具承诺函，载明：“本人同意将车辆（主车车牌号：鲁Ｎ×××××，车架号：LZGJLNV40FX008273）抵押给垫款方，如果本人不按时足额向垫款方还款，垫款方有权扣留经营车辆”。该车辆未办理抵押登记。2016年9月15日，被告关艳玲在卖方会员龚祝彬处消费30000元，该款由垫富宝投资公司为关艳玲垫付，2016年10月12日为还款日。被告关艳玲一直未偿还垫付款，尚欠原告垫付款30000元。被告平原县新兴物流运输有限公司也未履行保证责任。一审法院认为，原告与被告关艳玲签订的垫付宝（垫付卡）领用合约不违反法律、行政法规强制性规定，依法成立并生效。原告垫富宝投资有限公司按照其与被告关艳玲签订的垫付宝（垫付卡）领用合约的约定，垫付了被告关艳玲在龚祝彬处的消费款30000元，被告关艳玲应承担还款责任，被告关艳玲未依约向原告履行还款义务，原告要求被告支付垫付款30000元诉讼请求，应予支持。本案属于公民与非金融机构企业之间的借贷行为，应受民间借贷法律关系的调整。按照相关法律的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%的，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持，借贷双方约定的利率超过年利率36%的，超过部分的利率约定无效；约定的逾期还款的违约金和迟延履行的违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总和不得超过年利率的24%，对于超出的部分，人民法院不予支持。原告要求被告按照合同约定支付3000元的违约金及迟延履行违约金，约定过高，应当按照年利率24%计算，即30000×24%÷12﹦600元，被告关艳玲支付自2016年10月13日起至实际付清之日的迟延履行违约金，按照年利率24%计付。另被告平原县新兴物流运输有限公司给原告出具承诺函一份，为被告关艳玲在领用合约项下的债务提供最高限额为30000元的最高额保证，被告平原县新兴物流运输有限公司辩称应在该车辆的价值之外承担相应的担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担担保责任”的规定，被告平原县新兴物流运输有限公司应在30000元限额内承担连带保证责任。原告要求被告支付律师费，未提交相应证据予以证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适应若干问题的解释》第二十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律的若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告关艳玲于本判决生效之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款30000元、违约金600元及迟延履行金（迟延履行金以30000元为基数从2016年10月13日起按年利率的24%计算至还清之日止）。二、被告平原县新兴物流运输有限公司在30000元限额内承担连带清偿责任。三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费312.5元，由被告关艳玲、平原县新兴物流运输有限公司负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，涉案牵引车鲁Ｎ×××××虽然挂靠登记在平原县新兴物流运输有限公司名下，但是关艳玲是该车的实际车主。关艳玲出具承诺函承诺将该车辆抵押给垫富宝投资有限公司，垫富宝投资有限公司同意抵押，垫富宝投资有限公司也认可因为抵押人与机动车登记证及行驶证与所有权人不符，在车管所没有办理抵押登记。因此双方的抵押合同已经成立并生效，垫富宝投资有限公司对牵引车鲁Ｎ×××××享有抵押权，因为没有办理抵押登记不能对抗第三人。按照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”的规定，垫富宝投资有限公司应当先就牵引车鲁Ｎ×××××行使抵押权优先受偿，上诉人平原县新兴物流运输有限公司应当在执行鲁Ｎ×××××号车辆价值后，不足部分承担担保责任。原审判决平原县新兴物流运输有限公司在30000元限额内承担连带清偿责任属认定事实和适用法律错误。综上所述，平原县新兴物流运输有限公司的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决平原县新兴物流运输有限公司在30000元限额内承担连带清偿责任错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省平原县人民法院（2017）鲁1426民初118号民事判决第（一）项即：“被告关艳玲于本判决生效之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款30000元、违约金600元及迟延履行金（迟延履行金以30000元为基数从2016年10月13日起按年利率的24%计算至还清之日止）。”和第（三）项即“驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求”;二、变更山东省平原县人民法院（2017）鲁1426民初118号民事判决第（二）项为：垫富宝投资有限公司就牵引车鲁Ｎ×××××优先受偿后，不足部分由平原县新兴物流运输有限公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费550元，由被上诉人垫富宝投资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高振平审 判 员 李玉鹏审 判 员 王树强二〇一八年三月十三日法官助理 杨 科书 记 员 施冬梅