吉林省白山市浑江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)吉0602民初2232号 原告：张传军，男，1972年10月25日生，汉族，无职业，住河南省南阳市宛城区。（电话号码：152XX******） 委托诉讼代理人：于蕾，吉林宙铎律师事务所律师。（电话号码：139XX******） 被告：东阳市神珠建材有限公司。 统一社会信用代码：91330783072860640K。 法定代表人：胡瑞副，总经理。（身份证号码：×××，电话号码:0579-8628****、1865783999） 委托诉讼代理人：关磊，女，公司工作人员。（电话号码：180XX******） 被告：白山和丰置业有限公司。 统一社会信用代码：91220601786827498B。 法定代表人：何亮，经理。（身份证号码：×××，电话号码:0439-3386309、159XX******） 原告张传军与被告东阳市神珠建材有限公司（以下简称神珠公司）、白山和丰置业有限公司（以下简称和丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。于蕾、关磊到庭参加诉讼，和丰公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 张传军向本院提出诉讼请求：1、请求依据2014年6月23日张传军与浙江省东阳市神珠建材有限公司签订承揽合同，判决第一被告支付人工费501084.68元，并承担自2015年1月15日起至全部还清之日按照银行同期贷款4倍利率支付利息；2、请求裁决被告支付约定违约金，以2014年9月30日起1294372.38元为基数按照合同对等原则支付6.45万元违约金（1294372.38×5%）；3、请求裁决被告支付原告由于诉讼所发生的费用5万元(因为40多名工人没有按时结算费用留滞讨要费用所发生的住宿费、复印费）；4、第三人白山市和丰置业有限公司将上述保温工程违法分包承担连带责任。事实和理由：在2014年5月第三人白山市和丰置业有限公司承建的春江花园二期1-2号楼,第三人白山市和丰置业有限公司根据工程需要把1-2号楼外墙保温工程及涂料粉刷分包给浙江省东阳市神珠建材有限公司承包,浙江省东阳市神珠建材有限公司在取得承包权后与原告张传军签订了人工清工承包合同,约定由浙江省东阳市神珠建材有限公司提供施工的原材料及设备等,张传军随后便组织田清保等多人的施工队进入施工作业区,按照合同约定实施外墙保温及涂料粉刷的人工工程，严格按照合同约定的工期、保质保量,在和丰置业的现场代表王工和甲方代表陈和胜的严格要求监督下，完成了1-2号楼的外墙保温及涂料粉刷工程,在具体的施工中由于白山市和丰置业有限公司的原因塔吊无法按期拆除,导致原告所组织的人员所实施的外墙保温及涂料粉刷无法正常进行,原告等人为此多次通知白山市和丰置业有限公司及东阳市神珠建材有限公司，由于对方的责任无法正常施工,不能按照合同约定履行全部完成约定的工程量。截止到2014年9月已经完成1-2号楼约1.9万平方米工程，工程应支付的人工费1294372.38元，截止到2014年9月东阳市神珠建材有限公司应支付人工费,就张传军及东阳市神珠建材有限公司应支付的人工费问题，原告等人向东阳市神珠建材有限公司索要,在白山市劳动监察支队的协商下东阳市神珠建材有限公司支付了部分人工费793288元。对于剩余的人工费，原告等42人多次到白山市有关部门反映，但是始终没有得到解决。原告田清保等42人认为根据相关法规，被告及第三人应承担支付人工费的法律责任。综上所述，被告没有按照合同约定支付人工费的行为违法，应当按照法律规定支付相应的人工费,第三人白山市和丰置业有限公司明知被告神珠建材有限公司没有外墙保质施工资质，对外发包相应的工程属于违法分包，应承担相应的法律责任。原告为维护自身的合法权益，特依据相关的法律规定,提起民事诉讼，请求依法支持原告的请求。 诉讼过程中，张传军将“按照银行同期贷款4倍利率支付利息”的诉讼请求变更为“按照银行同期贷款利率支付利息”。 神珠公司辩称，我公司已经多付给农民工工资，实际工程量为15839.97平方米。2014年之前付给原告工人的工资45万元，2014年10月28日通过劳动监察支队付给原告工人工资343288元。我公司应该实际付给原告工程款601918.48元（15839.97平方米×38元/平方米），现在已经多付了。施工后，墙面沙灰剥落，和丰置业有限公司要求我公司赔付329795元（我们之间的纠纷正在处理中）。按照我公司与张传军协议内容，这部分损失应由张传军负责。 和丰公司未答辩。 本院经审理查明： 和丰公司将其开发建设的白山市春江花园1号楼、2号楼高层外墙保温涂料工程发包给未取得建筑施工企业资质的神珠公司，神珠公司又将该工程清包给张传军个人。 2014年6月23日，神珠公司与张传军签订《外墙涂装清工承包协议书》，《外墙涂装清工承包协议书》的主要内容为：“1、白山市春江花园沿街1号、2号楼高层外墙饰面工程由张传军负责施工。2、工程量按实际施工面积计算。3、施工价格为每平方米58元（含吊笼租金及美纹纸工具等费用，保温38元，涂料20元）。4、施工日期三个月（9月底前完工）。5、施工款支付。真石漆工人进场后，按每人每天付生活费50元，完成工程量50%付至完成工程量的30%，全部完工付至80%，验收合格后付至95%，留5%的质保金，两年后付清。6、张传军若达不到协议中的工期和质量要求，因此造成的经济损失，神珠公司可直接扣张传军工程总额的10%-15%的违约金。7、双方应履行自己的各项义务，应承担违约责任，并赔偿因违约给对方造成的直接损失。” 2014年6月30日，和丰公司与神珠公司工作人员陈和胜签订了《补充协议》，《补充协议》的主要内容为：“鉴于外墙保温更改为三明治做法，为解决神珠公司在施工中的实际亏损，经双方协商，每平方米增补给神珠公司施工费10元（即总价为每平方米60元整）。” 2014年6月30日，神珠公司工作人员陈和胜与张传军也签订了《补充协议》，《补充协议》的主要内容为：“鉴于白山市春江花园1-2#外墙保温由原二明治做法更改为三明治做法，为解决张传军在施工中的实际亏损，现经双方及与开发商三方商议决定，将开发商补给的每平方米10元全部补给张传军（即每平方米38元更改为48元）。” 施工结束后，神珠公司工作人员陈和胜于2014年9月28日向张传军出具了《春江花园外墙保温涂料完成总量》。《春江花园外墙保温涂料完成总量》的主要内容为“1、保温：1号楼9492.91平方米，2号楼10173.95平方米，合计19666.86平方米×48元=944009.28元。2、涂料：1号楼7339.32平方米，2号楼10178.85平方米，合计17518.17平方米×20元=350363.40元。3、完成总量944009.28元+350363.40元=1294372.68元。 2015年6月18日，经神珠公司与和丰公司共同确认，出具了《春江花园外墙保温涂料完成总量》。《春江花园外墙保温涂料完成总量》的主要内容为“1、涂料的工程总量明细如下：B1号楼6510.83平方米，B2号楼9019.29平方米，B1—B2号楼高层外墙保温15839.97平方米。 施工过程中，神珠公司给付张传军工程款45万元。2014年10月，通过白山市人力资源和社会保障局的处理，神珠公司给付张传军等工人工程款343288元。以上给付的工程款合计为793288元。 以上案件事实，有《外墙涂装清工承包协议书》、《补充协议》、《春江花园外墙保温涂料完成总量》、工作联系单、白山市人力资源和社会保障局关于张传军等人信访事项处理意见书及庭审笔录等在卷为凭。 本院认为，张传军承包的春江花园外墙保温涂料工程完工后，神珠公司便应当积极履行给付工程款义务。故张传军要求神珠公司给付工程款的请求，应予支持。作为发包人的和丰公司应当在欠付工程款的范围内，与神珠公司共同承担连带给付责任。 关于工程量的问题。经查，陈和胜出具的《春江花园外墙保温涂料完成总量》证实，保温面积19666.86平方米，涂料面积17518.17平方米。经神珠公司与和丰公司共同确认并出具的《春江花园外墙保温涂料完成总量》证实，涂料面积15530.12平方米（6510.83平方米+9019.29平方米），保温面积15839.97平方米。本院认为，神珠公司并未授权陈和胜确认工程量，且陈和胜出具的《春江花园外墙保温涂料完成总量》表上，并未加盖神珠公司的公章。故对陈和胜出具的《春江花园外墙保温涂料完成总量》所确认的面积，不予采纳。对发包人和丰公司与承包人神珠公司共同确认的工程量，即涂料面积15530.12平方米、保温面积15839.97平方米予以采信。 关于工程款的问题。经查，神珠公司并未授权陈和胜与张传军签订《补充协议》，故对48元/平方米的保温价格不予采信。双方应当履行《外墙涂装清工承包协议书》所约定的施工价格，即保温38元/平方米，涂料20元/平方米。按照此施工价格计算，春江花园1号楼、2号楼保温涂料工程款为912521.26元（涂料面积15530.12平方米×20元/平方米+保温面积15839.97平方米×38元/平方米） 关于违约金的问题。经查，张传军要求自2014年9月30日起，以1294372.38元为基数，按照合同对等原则支付6.45万元违约金（1294372.38×5%）。本院认为，该项主张并没有法律依据，且双方签订的《外墙涂装清工承包协议书》亦未有此项约定。故对张传军的违约金主张，不予支持。 关于诉讼费用5万元的问题。经查，张传军称：“40多名工人没有按时结算费用，留滞讨要费用所发生的住宿费、复印费5万元。”本院认为，张传军并没有提供充分的证据以证实其所发生的损失，且张传军作为原告主体不适格，故对该项请求不予支持。 综上所述，神珠公司现尚欠张传军工程款119233.26元（912521.26元-793288元）。按照双方“全部完工付至80%，验收合格后付至95%，留5%的质保金，两年后付清。”的约定，神珠公司应当于2015年6月18日（和丰公司与神珠公司确认工程量之日）付清工程款95%，即866895.20元（912521.26元×95%）。已付793288元，未付73607.20元（866895.20元-793288元）；5%的余款，即45626.06元（912521.26元×5%）应于2017年6月18日（二年后）付清。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百六十九条第一款“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”、最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”、第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”、第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”规定，判决如下： 一、东阳市神珠建材有限公司于本判决生效后，立即给付张传军工程款73607.20元。并自2015年6月18日起至工程款付清时止，按照中国人民银行同期贷款基准利率向张传军支付利息； 二、东阳市神珠建材有限公司于本判决生效后，立即给付张传军工程款45626.06元。并自2017年6月18日起至工程款付清时止，按照中国人民银行同期贷款基准利率向张传军支付利息； 三、白山和丰置业有限公司对上述工程款承担连带给付责任； 四、驳回张传军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9956元，减半收取4978元，由张传军负担3636元，由东阳市神珠建材有限公司负担1342元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员  贾庆文 二〇一八年十一月二十七日 书记员  朱佳琳