四川省宜宾市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)川15刑终69号原公诉机关四川省屏山县人民检察院。上诉人（原审被告人）马华贵，男，汉族，1995年11月26日出生于四川省屏山县，初中文化，农民，住屏山县。因本案于2016年12月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月15日被取保候审，2017年12月27日被逮捕。现押于屏山县看守所。指定辩护人赵强，四川富绅律师事务所律师。原审被告人赵海，又名张宏，男，汉族，1995年2月28日出生于云南省绥江县，初中文化，无业，住绥江县。因本案于2016年10月26日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现押于屏山县看守所。四川省屏山县人民法院审理四川省屏山人民检察院指控原审被告人马华贵犯聚众斗殴罪、原审被告人赵海犯故意伤害罪一案，于2017年12月29日作出（2017）川1529刑初108号刑事判决。宣判后，原审被告人马华贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、提讯上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年10月16日凌晨，被告人马华贵与黄某（另处）聚集的十余人持械在云川大桥与被告人赵海及其纠集的杨某2（另处）等二十余人斗殴。在斗殴过程中，马华贵头部被杨某2用木棒猛击致伤。经鉴定，马华贵20**年10月16日头部损伤致左顶骨凹陷型粉碎性骨折并左顶叶脑挫伤，属重伤二级。案发后，马华贵、赵海经公安机关电话通知后到案。原判认为，被告人赵海聚集多人持械斗殴，致一人重伤的行为，构成故意伤害罪。被告人马华贵持械积极参与斗殴的行为，构成聚众斗殴罪。案发后，赵海、马华贵自动投案，如实供述罪行，是自首。马华贵协助公安机关抓获同案犯杨某2，是立功。赵海等人赔偿马华贵的经济损失，获得谅解。综合二被告人的犯罪事实和所具有的法定、酌定情节，对二被告人适用减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第一款第（四）项、第二百三十四条、第六十七条第一款、第六十八条的规定，判决如下：一、被告人赵海犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年五个月；二、被告人马华贵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。马华贵的上诉理由是：1、他没有多次要求对方到现场以及积极参与组织人员和工具的行为，一审认定事实错误；2、他有自首和立功情节，一审对其量刑畸重；3、应依法对其适用缓刑。辩护人的辩护意见是：马华贵主观恶性不深，具有自首、立功情节，本案的社会危害不大，望二审依法对马华贵适用缓刑。经审理查明：2016年10月15日晚，黄某（另处）与上诉人（原审被告人）马华贵同在屏山县新安镇“姐妹烧烤”店吃烧烤。席间，马华贵表示可以帮黄某摆平云南省绥江县遇到的事情。黄某随即将其2016年8月因耍女朋友被赵海殴打一事告知了马华贵。马华贵听后，即表示要帮黄某的忙，让黄某给赵海打电话。拨通电话后，黄某和马华贵先后与赵海通话，并在电话里相互辱骂，约定在云川大桥桥头见面谈判解决问题，赵海应允。话毕，马华贵让黄某多喊点人，多准备斗殴用的械具。为斗殴，黄某先后纠集了王某、牟正元、康某、马某1等人并准备了钢筋等械具，赵海一方纠集了杨某3、杨某4、彭某、杨某5、杨某2、张某1等二十余人，并准备砍刀、木棒、甩棍等械具。2016年10月16日凌晨0时6分许，马华贵、黄某聚集的十余人与赵海纠集的杨某5、张某1等部分人员在云川桥头屏山县新安镇胜利村7组地界上见面并谈判。凌晨0时20分许，杨某2、杨某3、杨某4等人赶到现场。杨某2、张某1出言挑衅后，杨某3、杨某5等人随即上前抢夺马华贵手里的械具。其后，赵海出手殴打黄某。接着彭某、杨某4、杨某3、杨某5、杨某2、彭某、张某1等人分别持砍刀、木棒、钢筋等械具及拳脚对黄某、王某、牟正元等人进行围殴。将黄某打倒在地后，上述人员又围殴马华贵。在斗殴过程中，杨某2持木棒猛击了马华贵的头部，将马华贵直接打倒在地。赵海、杨某2、杨某3等人见马华贵倒地后，随即逃离现场，马华贵则被连夜送往宜宾市第一人民医院救治。2016年10月26日，赵海经公安机关的电话通知到案；2016年12月13日，马华贵经公安机关电话通知后自行到案。经鉴定，马华贵20**年10月16日头部损伤致左顶骨凹陷型粉碎性骨折并左顶叶脑挫伤，属重伤二级。上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：1、屏山县公安局的受案登记表、受理报警登记表、立案决定书证实，2016年10月16日，公安机关接黄某的母亲报案后，依法对本案展开立案侦查。2、屏公（新安）勘【2016】100006号现场勘验笔录、现场图和照片，证实本案斗殴的现场位于屏山县云川大桥新安地界桥头。3、屏山县云川大桥新安地界桥头的视频监控证实，本案实际斗殴地点位于灯下。视频显示2016年10月16日凌晨0时6分，黄某、马华贵一方与赵海一方共计二十余人聚集、簇拥在灯下，之后又有人从绥江方向过来加入斗殴人群。凌晨0时21分起，双方在路灯外侧发生激烈打斗。0时23分，赵海一方约十余人离开现场几米。0时23分35秒，赵海一方约八九个人冲入对方，与黄某等人打斗至23分59秒，期间可见有人倒地，有人还使用械具对倒地的人进行殴打，有人用脚踢。0时24分24秒赵海一方全部人员逃离现场。0时25分32秒受伤倒地的人被人用车送往河对岸的绥江。4、宜宾市第一人民医院的住院病历证实，马华贵因伤于2016年10月16日3时41分入院治疗，诊断为头部左侧顶部凹陷性粉碎性骨折，左侧额颞顶部硬膜外血肿，左侧顶叶脑损伤，左侧顶部头皮血肿。经医治后于2016年11月16日出院。5、屏山县公安局物证鉴定室川公（宜屏）鉴（临法）字【2016】44号临床法医学检验鉴定书，证实经鉴定，马华贵20**年10月16日头部损伤致左顶骨凹陷型粉碎性骨折并左顶叶脑挫伤，属重伤二级。6、四川临港司法鉴定所川临司某所【2016】临鉴字1362号法医学鉴定意见证实，马华贵20**年10月16日所受伤评定为八级伤残。7、屏山县卫生院的诊断证明以及伤情照片证实，黄某因本次斗殴致左肘关节脱位、左肩及关节软组织受伤、背部皮肤裂伤；王某的左臂均有斗殴留下的刀伤、牟某的左臂上有明显外伤。8、同案人供述（1）同案人黄某供述及辨认笔录和照片，黄某与个名叫王小文的女的耍朋友，后绥江的赵海又与王小文耍朋友，黄某不高兴，在QQ空间里骂了赵海。2016年8月，赵海在网吧外因此事打了黄某一顿，把他打伤了。2016年10月15日晚上，马某1喊黄某吃烧烤，到后他看见马华贵也在，闲聊中，马华贵对黄某说绥江那边有事可以跟他说。黄某趁机就将自己被赵海打的事情说了。马华贵就喊黄某给赵海打电话。拨通电话后，黄某要赵海就其被打一事给个说法，赵海就说“要做啥子，随便你！”交谈中，马华贵把电话接过去喊赵海就黄某被打一事拿说法，并约定在云川大桥上见面。打完电话，马华贵就喊黄某去多喊人，准备斗殴械具。随即，黄某去网吧喊了牟某、王某和李某1。黄某还给王某说因为被打一事要找赵海拿说法，要多喊人，多准备工具。王某说晓得了，随即打电话喊了代某、康某、刘某。人些到后，马华贵又喊康某和刘某先去代某家拿钢筋和棍棒，然后赵海们骑车到了代某家门口会合，赵海们每人手上都拿了一根钢筋。大约凌晨零时10分许，赵海一方来了七八个人。他们先是谈判，大家都把东西放着的，谈论几分钟，赵海这边又来了十多个人，有的提刀、有的拿甩棍，黄某喊赵海道歉，对方就开始起哄，当时马华贵手里拿了一根钢筋，对方一个穿花衣服的男子就上前卡住黄某的脖子，说跳啥子，之后对方就开始动手打黄某跟马华贵，把黄某打晕在地上。斗殴中，他们这方马华贵、王某、牟某受伤。黄某辨认出张宏就是赵海。（2）同案人杨某2的供述，杨某2的绰号叫“包某儿”。2016年10月15日晚10点过，杨某2与杨某3、杨某4在绥江一酒吧内喝酒，其间，赵海给杨某3打电话说四川新安有人要打他，喊杨某3去帮忙，因与赵海关系不好，第一次杨某4就没有去。当晚12点过，赵海再次打电话给杨某3说新安那边的人在跨江大桥上开战了，还喊了车来接。杨某2与杨某3、杨某4到了新安桥头的时候看见很多人围在那里争吵。杨某2快步走拢人群后就大声地吼了几句。随后，人些就开始闹起来了，绥江这方的人就开始打对方的人。当时，杨某2看见对方一个娃儿被围在桥头的一土坝子里打，就提着手里的木棒上前，见对方站在马路中间瞪着自己，遂上前用木棒往那个娃儿的头上打去，将对方直接打趴在地上，嘴里吐着白沫。杨某2见状就跑了。（3）同案人杨某3的供述，2016年10月15日晚，杨某3在绥江一酒吧喝酒接到赵海的电话，说四川有人找麻烦，喊他帮忙，杨某3随即叫上与其一起喝酒的杨某2、杨某4去找赵海。到后，杨某3看见赵海已邀约了杨某6、彭某等人。到了云川大桥的时候，对方还没有来，杨某3就和杨某2、杨某4回绥江了。期间，杨某3还给康某打电话，康说是他朋友要找赵海的麻烦，还把对方的电话号码发给了杨某3。杨某3给对方打电话喊算了，但对方不干，还说要在桥上开战。挂了电话，杨某3就在自己的QQ群一“兄弟帮”群里喊话，说有人要在桥上打赵海，喊大家到跨江大桥上去帮忙。约凌晨零时许，赵海给杨某3打电话说对方来人了，还提起家伙。杨某3随即又喊上杨某2、杨某4坐车到了云川大桥，路上还将之前赵海拿给自己的甩棍藏在衣袖里。到桥上后，杨某3看见对方只有二三个人手里拿有东西，还有一些钢筋、木棒放在马路边，于是杨某3就喊自己这方的人把东西捡起来，打架用。之后，见对方一人手里提的有钢筋，杨某3就与绥江两个人一起冲上去抢钢筋，与此同时，绥江这方的人就把对方的一个人围在路边上去打。杨某3见状也上前踢了对方几脚，其间他的左腿被人打了一下，就站到一边去了。接着杨某3看见杨某2和对方一个人骂起来了，随后他们这方的人就打马路中间那人，杨某3想上去帮忙的时候见这个人已经躺在了地上，而且地上还有血，这个人还浑身发抖，不停抽搐，就没有动手了。随后双方就离场。他们这边有拿木棒、钢筋打的，有用拳头打、脚踢的，打架的工具有的是拿新安那边的人带来的钢筋、木棒等。（4）同案人彭某的供述及辨认笔录和照片，彭某与赵海是朋友，之前赵海曾帮彭某打过架，吃了几次亏。2016年10月15日晚，彭某接到赵海的电话说因为之前黄某女朋友的事，他喊人打了黄某一顿，今晚新安的黄某、马华贵要打他，随即赶到绥江云川大桥。到后，彭某看见他们这方除赵海外还有杨某3、杨某2、杨某4、杨某5等人。双方见面后，黄某就说赵海把他的手杆打断了，要赵海拿说法。双方交涉期间，他们这方从绥江陆续过来了二三十个人把对方围住。马华贵都还在提劲说这儿新安是他的地盘，不管来好多人都不怕的话，还与杨某7两个对骂。随后，新安的人去拿钢筋，彭某见状就把地上的木棒拿起来，杨某3还上前去将对方的钢筋抢过手。之后他们这方的人就用木棒、拳头围住黄某打，把黄某打倒在地。此时彭某听见张某1在喊说要把新安的娃儿打来趴起，随后他们一群人就围上去打马华贵，先用拳脚，后彭某亲眼看见杨某7用一木棒在马华贵的头上打了一棒，马华贵随即倒在地上，浑身抽搐，口吐白沫，头上还在流血。他们这方的人见状就跑了。他们这方参与打斗的有彭某、赵海、杨某5、杨某4和杨某3等人。（5）同案人杨某5的供述及辨认笔录和照片，2016年10月16日凌晨，他在QQ空间里看见杨某3在说赵海在云川大桥上被打了。他就发消息给张某1说海娃遭打了，一起去看一下。之后，杨某5在自家阳台上拿了根钢筋与张某1一起坐车到了云川大桥。到后，杨某5见赵海拿了根甩棍，彭某拿了根木棒。赵海先和对方的人在桥头谈判，杨某3、杨某7等人到后，杨某3就冲过去吼了对方，场面就乱起来，杨某3还喊他们这方的人绕到对方的背后去抢家伙。看见杨某3在和对方的人抢钢筋，杨某5也上前帮忙，顺便还踢了对方两脚。之后杨某5看见他们这边的人把对方一个人打在桥上睡起，就和张某1两个跑到桥中间坐杨某1的车跑了。（6）同案人杨某4的供述，2016年10月15日晚10点过，杨某4在酒吧内接到赵海电话，说新安的人找麻烦，喊杨某4去帮忙。赵海喊车将杨某4接到了跨江大桥。到后，杨某4看见赵海带了甩棍和木棒，张某1带了一把砍刀和一把匕首。张某1还给了杨某4一把长50公分左右的砍刀。杨某4与杨某3、杨某2三人到的时候，先是看见赵海与对方人说话，之后听见张某1在喊“把他们那边的人整翻。”杨某2也在喊“谈判，谈个锤子。”然后他们这方的人就开始打对方一个瘦小的人（黄某），后来就打起来了。他们这方参与打架的有杨某4、赵海、杨某5、杨某2、彭某、杨某3和“弟娃儿”、“蛇蛇儿”等人，赵海最先动手。打斗中，杨某4用刀背砍了对方一矮胖子的左手臂一下，用脚踢了对方的大腿、腹部。杨某4还看见赵海和杨某2在打另外一个人（马华贵），杨某4也过去踢了马华贵的下半身几脚，杨某2用木棒把马华贵的头部打出了血。（7）同案人张某1的供述，2016年10月15日晚，张某1接到杨某5的消息说赵海在云川大桥上被新安的娃儿打了，遂打电话喊杨某1开车接他，之后又去接杨长海到了绥江县医院旁的教练场，见赵海、彭某等七八个人在。后张某1、赵海、杨某5、彭某等人一起坐杨某1的车到了云川大桥上。到后，张某1看见新安那方有十来个人，赵海在与对方谈判，当时双方都把械具放到了地上。在谈的过程中，张某1看见赵海喊的杨某3、杨某4和杨某2三个人来了。杨某2到现场就给对方吼起来，杨某3和杨某5两个就上前去抢对方手里的钢筋，绥江这方的人随即开始围殴对方的人。张某1看见动手的人有杨某2、杨某3、杨某5和杨某4、彭某和赵海等人。在打架过程中，张某1看见杨某4拿着砍刀在那里挥舞，冲上去把刀给杨某4抢来丢到河里去了。9、证人证言（1）证人王某证言证实，2016年10月15日晚，王某、牟某、李某2在网吧上网，黄某来网吧找他们，把他们接到了一家吃烧烤的店。期间，王某听见黄某因为耍朋友和张宏争风吃醋，二人在电话里面骂起来了。黄某打完电话就给他们说约定在云川大桥见面解决。黄某说给对方谈，谈不好就教训对方。马华贵说多喊点人，准备点工具。王某怕打架吃亏就问黄某还要喊人不。黄某答应后，王某就打电话喊了刘某和康某。在往云川桥头去的过程中，王某又去喊了代某，并在代某家里拿了些棍棒、钢条。他们这方，黄某带了伸缩警棍，王某、康某、马华贵、马某1、牟某各拿一根钢筋。等了三四分钟，对方到了。王某见那边的人也拿了刀、钢管、木棒。见面后，马华贵喊张宏道歉，但对方不同意，还起哄。接着，对方一个叫包某的人与四五个人就开始用钢管围着殴打黄某和王某，黄某被打来倒在地上。当时马华贵提着钢筋跟对方雄起，对方也围着打马华贵，直接把马华贵打倒在地，马华贵倒地后，包某还上前踢了马华贵头部一脚。大概打了一分钟左右，对方的人就跑了。这时王某看见黄某和马华贵被打在地上趴着，马华贵头部在流血，黄某在大声的喊痛。（2）证人杨某1的证言证实，2016年10月16日凌晨，杨某1在绥江县城耍，接到张某1的电话说有事，喊他把车子开到云川大桥上去。之后，杨某1开车先后接到了杨某5、彭某、赵海等人。在去的路上，张某1还在车上说打架的时候不要打头部。到了云川大桥，杨某1看见有十多个人在桥上，手里都拿得有钢筋、棒棒之类的东西。过了一会儿，从绥江方向来了一辆比亚迪S6越野车，杨某1看见杨某2、杨某3等三四个人从车上下来，接着又来了一辆摩托车，从摩托车上下来一个娃儿拿着两把砍刀给对方冲过去，接着双方就打起架来。张某1、赵海、彭某都参与了打斗，绥江这边彭某的脚被打了，新安那方有两个被打得凶点，有一个被打倒在公路边，还有一个被打来倒在公路中间。人些看见人被打倒了就散了，杨某1就开车搭起张某1等人跑了。（3）证人马某1的证言证实，2016年10月15日晚，马某1与马华贵、黄某等人在新安“姐妹烧烤店”吃烧烤期间，黄某就说起自己之前因为耍朋友的事情被绥江的张宏打了，大家就说帮黄某的忙。后马某1听见马华贵与黄某两个商量找对方的事情。结完账后，马某1听见马某2、黄某两个一直在打电话，还在电话里和对方吵架，相互辱骂，并约定在云川大桥上见面解决。后黄某到网吧去喊了牟某、王某和李某1三人，赵海们这边的人在代某装修房子的工地上一人捡了一节钢筋。在云川大桥上见面后，对方有人拿了甩棍、木棒和钢管，期间，黄某和马华贵说怕打架吃亏，喊拿点东西在手上，为此大家在去桥上的过程中专门到代某家修房子的地方捡了几截钢筋，马某1自己也拿了一根。到桥上，双方先都把东西放在地上，马华贵、黄某上前与对方谈判，喊张宏道歉。谈判成僵局的时候，绥江那方又来了一拨人，过来就骂了一句谈啥子谈，接着有人上前抢马华贵手里的钢筋，另外一些人就开始围殴黄某。打完黄某，对方又来围殴马华贵，有个穿皮夹克的用木棒直接打在了马华贵的头部，把马华贵打在地上睡起后对方就跑了。（4）证人邹某、陈某的证言及辨认笔录和照片证实，2016年10月15日晚邹某接到马华贵的电话，说绥江这方有十多个人要打他，喊邹某帮忙从中调停。2016年10月16日凌晨，邹某与陈某两人开车到了云川大桥。邹某、陈某二人下车后就在绥江和新安两边中间帮忙调和，喊绥江的人不要打马华贵。在调和的过程中，绥江方向又来了两辆车，杨某2等人从车上下来后就起哄，喊开战。马华贵听后就到旁边去提了一根钢筋。绥江那方的人围上去把黄某打倒在地，然后一个瘦高瘦高的直接过来指着马华贵的鼻子说“你很跳嘛。”，说完一脚把马华贵踢倒在地，杨某2又说马华贵用眼瞪着他，就用一木棒打了马华贵的头，直接将马华贵打来倒在陈某的脚旁边。马华贵倒地后手都在抖，绥江那方的人见状就跑了。（5）证人康某、牟某、李某1、刘某、代某的证言及辨认笔录和照片证实，2016年10月15日晚，黄某到网吧邀请王某、牟某、李某1三人去帮忙解决他和赵海之间的矛盾，王某随后电话通知康某、刘某。马华贵、黄某、王某、牟某、康某、李某1、刘某等人在新安街口聚集后，黄某、马华贵与对方在电话里骂起来。马华贵认为自己在绥江社会关系好，叫大家跟他一起去云川大桥。一行人前往云川大桥途中在代某家捡了钢筋，马华贵电话约对方在云川大桥见面。过了会，赵海等人开车到达，对方有人拿木棒、钢管、扁担。刚开始黄某、马华贵和赵海谈判。快要谈好时，杨某3、杨某2、杨某4等人手持钢管、砍刀赶到。这批人来了后就开始吼闹，其中一人用手推黄某，杨某3发现马华贵手里有钢筋，于是上前去抢。抢的过程中，赵海、杨某2等人围着黄某打，而后又去打马华贵。杨某2提木棒击打马华贵头部致其头部出血，倒地不起。10、被告人的供述和辩解（1）上诉人（原审被告人）马华贵的供述，2016年10月15日晚，马华贵与黄某、马某1等人在新安吃烧烤，期间黄某说起他之前与张宏因耍女朋友的事情被张宏打了一顿。因在绥江认识几个朋友，马华贵就主动提出帮黄某解决这个事情。为此，马华贵打电话给张宏，问他是不是打了黄某。在电话里与张宏两个相互辱骂，还约定在云川大桥上见面解决。黄某喊的人到了后大家还商量了准备工具的事情。后他们骑摩托车到了云川大桥，还到一修房子的地方去拿了钢筋，黄某等人先拿了几根，见不够，马华贵又喊黄某等人再去多找几根钢筋，找好钢筋后，马华贵等人才朝跨江大桥走去。和绥江的人见面后，马华贵等人和对方谈了二十来分钟，马华贵还喊张宏给黄某道歉，后黄某又去给张某2的人谈判。马华贵听见黄某没有说几句，对方又来了几个人，其中一个人吼了一句。绥江的人就冲过去用木棒、钢筋把黄某打来睡起。马华贵喊邹某去劝，没劝住。有几个人就冲上来围住马华贵打，其间他还听见有人骂了他一句，马华贵就给对方看过去，接着他的头就被打了，自己也倒在了地上。（2）原审被告人赵海的供述，2016年10月15日晚上10点钟左右，赵海在绥江一个酒吧玩耍，其间接到黄某的电话，黄某在电话里喊赵海给他道歉，意思是前段时间黄某因与赵海争耍女朋友打了黄某的事情，黄某要找回来。之后马华贵又给赵海打电话喊赵海给黄某道歉，在电话里骂赵海，还说要找赵海。赵海不服气，与马华贵在电话里，双方还约定了见面的地点。怕吃亏，赵海喊了彭某，彭某喊了杨某5、张某1来帮忙。赵海还给杨某3打电话喊帮忙打架。凌晨0时许，赵海带着自己喊的人到了云川大桥与新安的娃儿见面。赵海看见新安那边的黄某还有同伙大约10人左右都手持钢筋。赵海这边，彭某拿的一根木棒，杨某5拿了一根晾衣杆，张某1喊人带了把刀，还带了甩棍，捡有地上的石头，赵海有一把小跳刀。见面后双方都把工具放下，赵海和黄某谈，黄某一直喊赵海道歉。马华贵还喊绥江开按摩店的邹某来调解。谈着谈着，杨某3喊的杨某2来了，见马华贵手里有一根钢筋，杨某3冲上去把钢筋抢了下来。之后赵海的兄弟曹某、杨某4等人就打了黄某，把黄某打来睡在马路边上的一个空坝子里。此时，马华贵还在那里提劲，然后杨某3、杨某2、杨某5、彭某等人有的用脚踢，有的用木棒把马华贵打来睡起，邹某说不要打马华贵，赵海等人就没有打马华贵。马华贵又站起来不服，说话不好听，杨某2就问马华贵用眼睛瞪他干什么，接着杨某2用木棒打了马华贵头部一下，把马华贵打在地上睡起，身子在抖动。赵海这边大约去了20人左右，赵海喊了杨某5、张某1、彭某、曹某、杨某3，其他人不是赵海喊的，可能是有人在QQ群里说了这个事，人些才跑来的。赵海辨认出了马华贵、黄某、杨某2、杨某4。11、收条证实，2017年3月1日，杨某5、彭某各支付了马华贵医疗费5000元，黄某、杨某4各支付马华贵医疗费2000元和3000元。12、调解笔录和收条证实，2017年12月29日，经屏山县人民法院调解，赵海、杨某2、杨某4、杨某3与马华贵达成民事赔偿协议，共计赔偿马华贵720**元，当庭兑现40000元。13、屏山县公安局治安管理大队的情况说明证实，2016年10月26日赵海经公安机关的电话通知到案，2016年12月13日马华贵经公安机关电话通知后自行到屏山县公安局接受讯问。14、屏山县公安局派出所出具的情况说明证实，马华贵协助公安机关抓获杨某2。15、户籍证明，证实上诉人马华贵和原审被告人赵海在案发时均已年满十八周岁，已达应负完全刑事责任年龄。本院认为，上诉人（原审被告人）马华贵和原审被告人赵海为逞强斗狠，相约持械斗殴，致马华贵在斗殴中被赵海一方打成重伤，二人的行为分别构成聚众斗殴罪和故意伤害罪。斗殴前，马华贵多次与赵海电话联系，在电话里相互辱骂致矛盾升级，并要约斗殴地点。为斗殴，马华贵喊己方人员多准备斗殴械具的事实不仅有其本人供述在案，还有同案人供述、证人证言在案证实，足以认定。马华贵称“其没有多次要求对方到现场以及积极参与组织人员和工具的行为，一审认定事实错误。”的上诉理由与事实不符，依法不能成立。关于马华贵及其辩护人提出“一审量刑畸重，马华贵主观恶性不深，具有自首、立功情节，且本案的社会危害不大，望二审依法对其适用缓刑”的上诉理由和辩护意见。经查，聚众斗殴，不但严重危及参与者人身财产安全，还严重影响和危害正常的社会秩序，影响人民群众的安全感。本案双方参与斗殴的人员众多，后果严重，社会影响恶劣，马华贵作为己方斗殴的首要分子，应对全案承担责任。一审已依据马华贵所具有的法定、酌定情节依法对适用减轻处罚，不存在量刑畸重的问题，亦不符合缓刑条件。对该上诉理由和辩护意见本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定,裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨旭东审判员  何劲松审判员  朱 琳二〇一八年三月十三日书记员  陈 翔