山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0791民初1502号原告（被告）：梁国涛，男，1981年11月8日生，汉族，住菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：张利委，山东日中律师事务所律师。被告（原告）：潍坊中通速递有限公司（以下简称中通公司），住所地潍坊高新区樱前街以南潍安路以东（潍柴动力股份有限公司西邻）。法定代表人：崔凯，总经理。委托诉讼代理人：孟金海，北京市齐致（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵加奥，男，汉族，该公司职工。原告（被告）梁国涛与被告（原告）中通公司劳动争议纠纷一案，双方均对劳动仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。梁国涛及其委托诉讼代理人张利委，中通公司的委托诉讼代理人孟金海、赵加奥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。梁国涛向本院提出诉讼请求：1、确认双方的劳动关系解除；2、判令中通公司支付梁国涛经济补偿金96286.72元、加班工资为543120元、带薪年休假工资为37186.46元、返还押金10000元、返还代扣保险费1253元；3、诉讼费用由中通公司承担。事实和理由：潍坊高新区劳动争议仲裁委根据《最高院关于审理劳动争议案件使用法律问题的解释（三）》规定，劳动者主张加班的应就加班事实承担举证责任，对于梁国涛提交的工资明细表，仲裁委以未加盖公章及无相应人员签字未认可与事实不符，该工资明细系中通公司每月通过微信发送至梁国涛手机，梁国涛保存下来的，因明细表具有详细的出勤天数、工资组成、各个司机驾驶的车辆牌号等，真实有效，应予以认可。梁国涛于2009年8月9日到中通公司处上班，担任物流车司机一职，自梁国涛上班至今，中通公司一直未给梁国涛缴纳社会保险，存在常年无休，加班不支付加班费，没有带薪年休假等诸多违法情形，严重侵犯了梁国涛的合法权益。中通公司向本院提出诉讼请求：1确认双方的劳动关系自2016年8月1日解除；2、判令中通公司不支付梁国涛解除劳动合同经济补偿金96286.72元、带薪年休假工资30548.49元、押金10000元、保险费1253元；3、诉讼费用由梁国涛承担。事实和理由：2010年6月21日中通公司才成立，2014年6月份梁国涛才向中通公司提供劳动，双方才存在劳动关系。2016年8月1日，梁国涛与案外人上海佩琪信息技术有限公司深圳分公司签订了书面的劳动合同，梁国涛与其建立了新的劳动关系。根据“劳动关系的唯一性”原则，自2016年8月1日其梁国涛与原告间的劳动关系已解除。梁国涛所提交“证明”无出证人的签名且不真实。梁国涛系主动离职，带薪年休假的要求已超过仲裁时效，押金及保险费不属于劳动争议案件的受理范围。然而潍坊高新区劳动仲裁委无视上述事实，错误地作出了潍开劳人决字【2017】77号仲裁裁决书。该裁决书认定事实和适用法律均存在错误，严重损害了中通公司的合法权益。为查明事实，请求法院追加案外人上海佩琪信息技术有限公司深圳分公司及济南中通吉物流有限公司作为第三人参加诉讼。双方的答辩意见基本同起诉意见。当事人围绕其诉讼请求依法提供了证据，本院组织双方进行了庭审质证。中通公司提供了以下证据：1、营业执照副本一份，证明中通公司的成立的时间为2010年6月21日。梁国涛对真实性及对成立时间无异议，虽然中通公司成立的时间在梁国涛上班时间之后，因梁国涛在中通公司筹备设立阶段被录用，在青岛和潍坊地区担任货车司机，中通公司给梁国涛出具的证明也显示于2009年8月9日入日职。2、上海佩琪信息技术有限公司与梁国涛签订的劳动合同复印件一份，证明自2016年8月1日起梁国涛与案外人建立劳动关系，案外人与本案的诉讼结果有利害关系。梁国涛对劳动合同中最后一页的签字无异议。梁国涛及其他中通公司员工没有缴纳社保，员工多次要求，中通公司为应付员工提出为梁国涛等人缴纳社保，需要签订合同，于是2016年8月拿着一份空白合同，让梁国涛等人最后一页处签字，对于合同前面的空白部分和签订主体梁国涛不知。梁国涛提供以下证据：1、中通公司出具的证明一份，证明梁国涛自2009年8月9日到中通公司处工作，担任驾驶员，月薪一万元左右。中通公司认为证明不符合证据形式规则，应当有出具部门、出具人签名盖章，因此该证据不合法。2、兴业银行潍坊分行、兴业银行济南分行的银行流水，证明梁国涛自2016年4月-2017年3月工资水平，并且直接否定公司主张自2016年8月1日解除劳动关系，不再向其发放工资。中通公司认为银行流水只能看出期间为2016年4月-2017年4月，标注为代发工资，证明不了被告的证明目的。不能证明是中通公司代发。3、梁国涛的月均工资的工资明细一份（2016年6月至2017年3月），证明被告的工资水平、加班、扣保险情况，中通公司于2016年8月以缴纳社保的名义让梁国涛在空白合同中签字，并且于2016年9月开始每月扣除社保费用179元。但是梁国涛多次去社保部门查询其社保缴纳情况，中通公司没有为其缴纳社保，证明与中通公司劳动关系直到2017年5月5日没有解除。中通公司对真实性不认可，没有盖章及领导签字。4、中通公司出具的收款收据一份，证明2014年6月12日中通公司收到梁国涛的押金1万元。中通公司对真实性无异议，确实收到了押金，押金是入职押金，证明入职时间为2014年6月入职才收押金是常理，没有入职后收押金的。5、解除劳动关系通知书、邮寄单以及物流跟踪信息一份，证明梁国涛书面通知中通公司的解除劳动关系，公司已经签收。中通公司对真实性无异议，确实收到，但双方自2016年8月1日之后不存在劳动关系，结合银行工资流水可以看出，是代发工资，不是工资，即银行代案外人向梁国涛发放工资，看不出是谁发放。上述中通公司提供的证据，证据1营业执照，梁国涛无异议，本院对真实性予以认定；证据2佩琪公司与梁国涛的劳动合同，梁国涛对签字无异议，本院对真实性予以认定。对梁国涛提供的证据，证据1中通公司的证明，中通公司虽不认可，但对盖章并未提出异议，也未提出反驳证据，故本院予以认定；证据2银行流水，系银行出具，中通公司也未对真实性提出异议，本院予以认定；证据3工资明细，没有中通公司的盖章及人员签字，中通公司也不认可，该证据来源的合法性无法证实，不予认定；证据4收款收据，中通公司无异议，本院予以认定；证据5解除劳动合同的通知等，中通公司无异议，本院予以认定。根据当事人的陈述及本院审查认定的证据，本院经审理查明以下事实：中通公司于2010年6月21日进行工商登记。双方对劳动关系的形成时间陈述不一致，梁国涛主张与2009年8月9日入职，从事驾驶员工作；中通公司主张梁国涛入职时间为2014年6月，并收取了梁国涛的押金10000元。双方未签订书面劳动合同，中通公司未给梁国涛缴纳社保。2016年8月25日，梁国涛在一份劳动合同书中签字，载明用人单位为上海佩琪信息技术有限公司深圳分公司，工作地点为潍坊市寒亭区中通快递，岗位为驾驶员。但梁国涛称，是中通公司为缴纳社保要求其在落款处签字，对其他内容不知情，中通公司也并未提供证据证明与梁国涛解除了劳动关系。该合同签订后，梁国涛的工作地点、工作性质均未发生变化。2017年4月6日，中通公司为梁国涛出具了证明一份，内容为：梁国涛系中通公司驾驶员，2009年8月9日入职至今在单位上班，月薪1万元左右。2017年5月5日，梁国涛向中通公司发出解除劳动合同的通知，理由为：中通公司未依法缴纳社保、支付加班补贴等，并向潍坊高新区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求确认解除双方的劳动关系，中通公司支付经济补偿96286.72元、加班工资543120元、带薪年休假37186.46元、返还押金10000元、返还代扣的保险费1253元。仲裁委作出仲裁裁决，确认劳动关系于2017年5月5日解除，中通公司支付经济补偿96286.72元、带薪年休假待遇差额30548.49元、押金10000元、保险费1253元，驳回其他请求。双方对该裁决均不服，诉至本院。梁国涛主张，每月工资为12035.84元，每天为553.37元，加班费每月5840元，相关劳动待遇为：1、经济补偿金96286.72元（12035.84×8），自2009年8月9日入职到解除共7年9个月，按8个月计算经济补偿金。2、带薪年休假工资37186.46元（33.6天×553.37元/天×2），自2010年8月10日享受年休假至今。3、加班费543120元，按每月5840元×（工作7年×12个月+9个月）计算。4、押金为10000元。5、返还代扣保险费1253元，按每月179元计算7个月。中通公司认为，是梁国涛主动解除劳动关系，不应支付经济补偿金；带薪年休假超过了仲裁时效；加班费梁国涛没有提供证据，没有事实依据。押金和社保不属于仲裁范围。本院认为，双方对存在劳动关系无异议，争议的事实为：一、双方劳动关系的形成及解除时间；二、梁国涛应享有的劳动待遇。关于焦点一、双方的劳动关系形成及解除的时间。关于劳动关系的建立时间，虽然中通公司提供的营业执照载明登记时间为2010年6月21日，但其为梁国涛出具的证明中载明，梁国涛于2009年8月9日入职，在公司登记设立之前，劳动者提供了劳动，接受管理，公司登记设立后，之前的工作期间应当连续计算，因此，应当认定了梁国涛的入职时间为2009年8月9日。关于解除时间，虽然梁国涛与上海佩琪信息技术有限公司深圳分公司签订了劳动合同，但中通公司并未与梁国涛解除劳动合同，梁国涛的工作岗位、内容、工资的发放及日常管理均未发生变化，也无证据证实梁国涛与上海佩琪信息技术有限公司深圳分公司签订的劳动合同已经履行，并且2017年4月中通公司还为梁国涛出具证明，认可梁国涛是其驾驶员，因此中通公司主张已于2016年8月解除劳动关系，与事实不符，本院不予采信，应当以梁国涛2017年5月5日邮寄解除劳动合同通知书的时间作为双方解除劳动合同的时间。鉴于双方的劳动关系清晰，没有追加第三人参加诉讼的必要，故对中通公司要求追加上海佩琪信息技术有限公司深圳分公司参加诉讼的请求，不予支持。二、梁国涛应享有的劳动待遇。1、关于经济补偿金，中通公司未给梁国涛缴纳社保，梁国涛提出解除劳动合同，根据劳动合同法的规定，中通公司应当支付梁国涛相应的经济补偿。梁国涛的工作期间自2009年8月9日至2017年5月5日共7年9个月，应按8个月的工资标准计算经济补偿金。梁国涛计算的离职前十二个月平均工资12035.84元经本院核实无误，经济补偿为96286.72元（12035.84元×8）。2、关于带薪年休假待遇，中通公司未提供证据证明已安排梁国涛休假或已支付相应的待遇，因此，应当支付梁国涛带薪年休假待遇。但带薪年休假待遇是法律规定的一项福利待遇，应当适用仲裁时效的规定。另外，《职工带薪年休假条例》规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。因此，中通公司应支付梁国涛2015年至离职前的带薪年休假待遇。根据梁国涛的工作年限，应享受5天的带薪年休假。因双方均未证明梁国涛2015年的工资情况，因此，本院按中通公司出具的证明载明的月工资10000元标准计算，2016年、2017年的按离职前平均工资计算，2015年为4597.7元（10000元÷21.75元/天×5×2），2016年为5533.72（12035.84元÷21.75元/天×5×2），2017年为1106.74元（12035.84元÷21.75元/天×1×2），共计11238.16元。3、关于加班费，梁国涛并未提供有效的证据证明存在加班的事实，故本院不予支持。4、关于押金10000元，根据劳动合同法规定，用人单位不得向劳动者收取财物。因此，梁国涛要求中通公司返还该款项，理由正当，本院予以支持。5、关于返还代扣保险费1253元（7个月×179元），该款项中通公司扣除梁国涛的工资款，中通公司未提供证据证明已发放工资的情况，也未给梁国涛缴纳社保，故应返还该款项。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第九条、第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条，《带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告（原告）潍坊中通速递有限公司与原告（被告）梁国涛的劳动关系于2017年5月5日解除；二、被告（原告）潍坊中通速递有限公司支付原告（被告）梁国涛经济补偿96286.72元；三、被告（原告）潍坊中通速递有限公司支付原告（被告）梁国涛带薪年休假待遇11238.16元；四、被告（原告）潍坊中通速递有限公司支付原告（被告）梁国涛押金10000元；五、被告（原告）潍坊中通速递有限公司支付原告（被告）梁国涛代扣保险费1253元。六、对双方的其他请求不予支持。上述支付义务于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由潍坊中通速递有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  孙希佳二〇一八年三月十日书记员  王彦平