新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民终339号上诉人（原审原告）：沙依巴克区西北路12道风味餐厅。住所地：乌鲁木齐市西北路***号楼*单元***层。经营者：韩磊，男，1978年11月25日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：王颖，新疆多盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：褚建波，男，1975年1月6日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。上诉人沙依巴克区西北路12道风味餐厅（以下简称12道风味餐厅）因与被上诉人褚建波劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2017)新0103民初7472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭于2018年1月30日公开开庭进行了审理。上诉人12道风味餐厅的委托诉讼代理人王颖、被上诉人褚建波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。12道风味餐厅上诉请求：依法撤销一审判决第一、二、三项，改判不补缴2015年11月至2017年3月的期间的社会保险、不支付工资10885.48元及未签订劳动合同二倍工资42356.87元。事实与理由：一、一审认定褚建波劳动关系存续期间错误。我单位于2015年11月3日才登记注册，褚建波称其于2015年10月1日就开始提供劳动显属矛盾。一审对褚建波提交的社区2016年4月的检查单予以确认，但对我单位提交的2016年6月1日才开始营业的社区证明却不予确认，属认定证据标准不一，造成认定褚建波于2015年11月1日入职的错误事实。二、基于对褚建波提供劳动期间的错误认定，导致判决我单位补缴社会保险期间及二倍工资期间错误。因一审按社区检查单认定褚建波于2016年4月提供劳动，却又认定褚建波的入职时间为2015年11月，完全没有事实依据。被上诉人褚建波辩称：12道风味餐厅领取营业执照前我就在进行组建工作，领取营业执照后一直在试营业。我提交的证据完全可以证实我于餐厅成立时就在单位。一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。12道风味餐厅向一审法院起诉请求：1.不补缴2015年11月至2017年3月的养老保险费、失业保险费及期间利息；2.不支付工资10885.48元；3.不支付未签订书面劳动合同二倍工资42356.87元。一审法院认定事实：2015年11月3日，12道风味餐厅在乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局领取营业执照，自12道风味餐厅领取营业执照起褚建波即在12道风味餐厅处工作，2017年4月10日褚建波离开12道风味餐厅单位。2017年6月23日，褚建波向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求12道风味餐厅：1.支付未签订书面劳动合同二倍工资120000元（2015年11月1日至2016年8月31日）；2.支付拖欠工资32715元（2016年9月12235元、2016年12月4200元、2017年3月12280元、2017年4月4000元）；3.补缴2015年11月至2017年4月的社保费；4.补发工休45天工资1800元；5.支付法定节假日加班工资21600元。2017年7月24日该仲裁委以（2017）沙劳人仲裁字第342号仲裁裁决书裁决：一、12道风味餐厅按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴褚建波2015年11月至2017年3月的养老保险费、失业保险费，期间利息由12道风味餐厅承担；二、12道风味餐厅支付褚建波工资10885.48元；三、12道风味餐厅支付褚建波未签订书面劳动合同二倍工资42356.87元；四、驳回褚建波其他申请请求。该裁决书送达后，12道风味餐厅不服诉至一审法院。一审法院另查明，2017年7月19日石油学院社区工作委员会出具情况说明，载明：我社区在对西北路109号A咖12道风味餐厅进行餐厅日常入户检查时，在2016年4月17日、5月7日、5月28日签字人为褚建波。乌鲁木齐统筹地区在岗职工平均工资2015年为4451元/月、2016年为4783元/月。一审法院认为，一、关于双方劳动关系。根据石油学院社区工作委员会出具的情况说明，褚建波于2016年4月即已在12道风味餐厅单位工作，且诉讼中12道风味餐厅未按要求提供工资表、考勤表，故对12道风味餐厅主张褚建波于2017年3月8日入职其单位的事实一审法院不予采信。一审法院确认褚建波自2015年11月3日12道风味餐厅领取营业执照成立起双方之间存在劳动关系，2017年4月10日褚建波离开12道风味餐厅单位，双方劳动关系解除。二、关于社保费用。劳动关系存续期间用人单位应当给劳动者缴纳社会保险费，故对12道风味餐厅主张不补缴褚建波2015年11月至2017年3月期间养老保险费、失业保险费及期间利息的诉讼请求，一审法院不予支持。三、关于拖欠工资。工资应当以货币形式按月支付个劳动者，因12道风味餐厅未按要求提供工资表，应当承担不利后果，对12道风味餐厅主张不支付拖欠褚建波工资的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院确认按乌鲁木齐统筹地区在岗职工平均工资由12道风味餐厅支付拖欠褚建波的2016年9月、2017年3月及2017年4月1日至10日期间的工资10885.48元（4783元/月×2个月＋4783元/月÷21.75天×6天）。四、关于未签订书面劳动合同二倍工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资，故对12道风味餐厅主张不支付褚建波未签订书面劳动合同二倍工资42356.87元的诉讼请求，一审法院不予支持。褚建波对按乌鲁木齐统筹地区在岗职工平均工资为标准，计算其拖欠工资及未签订书面劳动合同二倍工资无异议，一审法院予以确认。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，判决：一、沙依巴克区西北路12道风味餐厅按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例，补缴褚建波2015年11月至2017年3月期间的养老保险费、失业保险费，并承担期间的利息；二、沙依巴克区西北路12道风味餐厅支付褚建波工资10885.48元（4783元/月×2个月＋4783元/月÷21.75天×6天，2016年9月、2017年3月及2017年4月1日至10日）；三、沙依巴克区西北路12道风味餐厅支付褚建波未签订书面劳动合同二倍工资42356.87元（4451元/月÷21.75天×20天＋4783元/月×8个月，2015年12月3日至2016年8月31日）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。12道风味餐厅提交证据：1.2016年6月至2017年2月工资表8张；2.2017年1、2月考勤表两张，用以证实褚建波于2017年3月才入职，之前并无其考勤及工资记录的事实。褚建波对上述证据不予认可，称既无其签字亦非作账凭证中的工资表不具有真实性。因上述工资表并非在单位作账凭证中装订，考勤表无职工对应签字，故本院对上述证据的真实性不予采信。除上述证据外双方当事人均再未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审查明事实一致。本院认为，本案争议的核心焦点系褚建波的入职时间。12道风味餐厅称褚建波于2017年3月才到餐厅提供劳动，但在社区对12道风味餐厅2016年4月17日等的检查记录中已有褚建波的签字，即褚建波实际提供劳动的时间早于12道风味餐厅陈述其入职时间，故在12道风味餐厅主张褚建波的入职时间与事实不符的情形下，12道风味餐厅对褚建波具体入职时间仍负有举证责任，但12道风味餐厅提交的考勤表、工资表的期间及形式均无法证实其预证事实，一审法院依照褚建波的陈述及入职表确认其于12道风味餐厅注册登记起即提供劳动并无不当，本院亦予维持。关于12道风味餐厅称一审法院对其提交的2016年6月1日才开始营业的社区证明不予确认，属对同由社区出具的证明证据认定标准不一的理由，本院认为，该证明载明的营业时间并不能反推其未试营业的事实，亦不能直接证实褚建波未提供劳动的事实，故本院对该上诉理由不予采信。因12道风味餐厅在褚建波提供劳动期间未签订劳动合同与缴纳社保，应承担就此产生的法律责任，一审判决合法有据，本院亦予维持。12道风味餐厅欠付褚建波工资违反及时按月足额支付工资的法律规定，因二审庭审中其对欠付工资的期间及标准无异议，理应予以支付。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（沙依巴克区西北路12道风味餐厅已预交），由沙依巴克区西北路12道风味餐厅负担。本判决为终审判决。审判长  崔晓东审判员  胡 颖审判员  韩 璟二〇一八年三月十五日书记员  王朋坤