苏州市姑苏区人民法院刑 事 判 决 书(2017)苏0508刑初1020号公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。被告人赵建荣，男，1977年10月24日出生，汉族，小学文化，捕前无业。暂住苏州市，户籍地江苏省盱眙县。曾因犯销售伪劣产品罪，于2011年7月19日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌销售伪劣产品犯罪，于2017年11月2日被刑事拘留（同年11月1日被羁押），同年11月16日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人孟维生，江苏尚韬律师事务所律师。苏州市姑苏区人民检察院以姑检诉刑诉〔2017〕1019号起诉书指控被告人赵建荣犯非法经营罪向本院提起公诉。本院于2017年12月15日受理后依法适用简易程序并组成合议庭，于2017年12月26日公开开庭审理了本案，后发现本案有不宜适用简易程序审理的情形，决定转为普通程序审理，于2018年3月28日公开开庭审理了本案。苏州市姑苏区人民检察院指派检察员章晓丹出庭支持公诉，被告人赵建荣及其辩护人孟维生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏州市姑苏区人民检察院指控，被告人赵建荣为非法牟利，向他人购买大量假冒卷烟欲加价销售，2017年11月1日晚，被苏州市公安局姑苏分局会同苏州市烟草局执法人员在本市姑苏区虎阜花园47幢车库当场抓获，现场查获疑似伪劣产品的利群、硬云烟、硬红塔山、软云烟、软玉溪卷烟共计3300条，合计66000支。经鉴定，被查获的3300条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。根据江苏省烟草专卖局出具的价格证明，该批卷烟价值人民币434750元。公诉机关提供了相关证据，认为被告人赵建荣的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。本案系犯罪未遂，被告人赵建荣归案后如实供述犯罪事实，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条、第六十七条第三款的规定。被告人赵建荣对公诉机关的指控无异议，表示自愿认罪。辩护人提出：1.涉案的卷烟经鉴定均系假烟，应以假烟的价格计算被告人的非法经营数额更为合理。而被告人赵建荣在归案后及庭审中均多次供认涉案卷烟的购进价格，且供述稳定与查获的卷烟型号一致，结合其供述的购进价格及查获的卷烟条数，非法经营数额应为166250元。2.被告人赵建荣购进的卷烟尚未对外出售即被查获，属于犯罪未遂，可以减轻处罚。3.被告人赵建荣没有固定的零售或者批发的店面，对市场的冲击相对较小。4.被告人赵建荣归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。经审理查明，被告人赵建荣为非法牟利，向他人购买大量假冒卷烟欲加价销售，2017年11月1日晚，被苏州市公安局姑苏分局会同苏州市烟草局执法人员在本市姑苏区虎阜花园47幢车库当场抓获，现场查获疑似伪劣产品的利群（新版）、云烟（紫）、红塔山（硬经典）、云烟（软）、玉溪（软）卷烟共计3300条，合计66000支。其中，利群（新版）共计1800条，云烟（紫）共计950条，红塔山（硬经典）共计250条，云烟（软珍品）共计200条，玉溪（软）共计100条。经鉴定，被查获的3300条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。另查明，涉案的利群（新版）每条购进价55元、红塔山（硬经典）每条55元、玉溪（软）每条58元、云烟（软）每条58元、云烟（紫）每条45元，被告人欲每条加价2元至3元对外出售，预计获利五六千元。综上，被告人赵建荣非法经营数额为人民币166250元。上述事实有如下证据予以证实：1.被告人赵建荣的供述、辨认笔录：被查获的3300条假烟中利群卷烟1800条、硬云烟950条、硬盒红塔山250条、软盒云烟200条、软玉溪100条。利群每条进价55元，硬云烟每条进价38元，硬盒红塔山每条进价55元，软玉溪每条进价58元、软云烟每条进价58元，准备加价2至3元销售，预计获利五六千元。其指认了帮助运输卷烟的男子及存放假烟的仓库。2.证人郑某的证言、辨认笔录：2017年11月1日晚，其接到一名男子要求拉货的电话，需要两辆车，其就又叫了王某。从宝带西路大润发拉到虎阜花园楼下车库。公安民警和烟草局的工作人员过来检查，发现箱子里都是卷烟，并当面清点。其指认赵建荣就是叫他拉货的老板。证人王某的证言、辨认笔录印证了上述内容。3.证人邹某、田某、傅某、朱某、章某的证言、房屋租赁合同：虎阜花园车库对外租赁情况。4.苏州市烟草专卖局检查笔录、证据复制提取单、先行登记保存批准书、抽样取证物品清单、检验损耗及留样数量清单：烟草专卖局从面包车、虎阜花园车库查获赵建荣的卷烟，并登记保存，提取抽样检验。查获各类卷烟3300条。5.江苏省烟草专卖局卷烟价格证明：利群（新版）140元每条，云烟（紫）100元每条，红塔山（硬经典）75元每条，云烟（软珍品）230元每条。6.扣押决定书、扣押清单、现场照片：公安机关扣押仓库钥匙等。7.卷烟鉴别检验报告：苏州市烟草专卖局送检的云烟（紫）、云烟（软珍品）、利群（新版）、红塔山（硬经典）、玉溪（软）均是假冒注册商标且伪劣卷烟。8.常住人口基本信息、刑事判决书：被告人的身份情况，曾因销售伪劣产品（卷烟）被判刑。9.发破案经过：2017年10月，苏州市烟草专卖局接到举报线索，发现在虎阜花园有人涉嫌贩卖伪劣卷烟。2017年11月1日晚，苏州市烟草专卖局执法人员及公安民警在虎阜花园车库及面包车上查获各类卷烟。经讯问，赵建荣交代上述卷烟系其所有，准备加价出售。经鉴定，涉案3300条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。上述证据均经庭审举证、质证，关于涉案伪劣卷烟价格，经查，公安机关查获的卷烟经登记保存，经鉴定系假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人赵建荣归案后分别三次供认了涉案卷烟的购买价格，并当庭再次确认了利群（新版）每条55元、红塔山（硬经典）每条55元、玉溪（软）每条58元、云烟（软）每条58元、云烟（紫）每条38元，上述供述稳定且按此价格认定伪劣卷烟的价格更为符合客观事实，应予以采信，其在庭审中供认能够获利五六千元也应予以采信。其余证据之间能相互印证，均具有证明效力，本院予以确认。本院认为，被告人赵建荣违反国家规定，非法经营假冒注册商标且伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪，依法当处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控被告人赵建荣非法经营行为成立。非法经营行为包括一系列环节，经营者生产、购进、储存、运输、销售的行为均属于经营行为的环节之一，被告人赵建荣已经购进伪劣卷烟并准备对外销售，应认定为非法经营犯罪既遂。但鉴于本案中涉案的卷烟已被依法查获，不能再次流入社会，量刑时可酌情从轻处罚。被告人赵建荣归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。被告人赵建荣曾因销售伪劣产品犯罪被判处刑罚，其再次实施非法经营伪劣卷烟行为，酌情从重处罚。辩护人提出的按照被告人供述认定伪劣卷烟的价格以及对被告人从轻处罚的意见予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第四条、第五条之规定，判决如下：一、被告人赵建荣犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月1日至2020年4月30日止；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳，并上缴国库)。二、公安机关查获的假冒注册商标且伪劣卷烟三千三百条予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 扬代理审判员  孙丽丽人民陪审员  虞君瑜二〇一八年三月二十八日书 记 员  夏碧琦