广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0102民初7528号 原告：南宁市国途建材有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市群益园艺场友谊路群益桥边。 法定代表人：耿胜存，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡运军，广西纵华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张红梅，广西纵华律师事务所实习律师 被告：歌山建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁西路107号。 法定代表人：何向全，该公司总裁。 被告：歌山建设集团有限公司广西分公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区南梧路318号畅春天综合楼B座6楼。 负责人：蒋销波，该公司总经理。 上述两被告的共同委托诉讼代理人：廖渝萍，歌山建设集团有限公司广西分公司职员。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2017年11月21日 开庭时间：2018年1月5日 当事人到庭情况： 原告南宁市国途建材有限责任公司（以下简称国途公司）：委托诉讼代理人胡运军、张红梅到庭 被告歌山建设集团有限公司（以下简称歌山公司）：委托诉讼代理人廖渝萍到庭 被告歌山建设集团有限公司广西分公司（以下简称歌山广西分公司）：委托诉讼代理人廖渝萍到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、两被告共同向原告支付货款人民币236166元；2、两被告共同向原告支付逾期违约金人民币60000元；3、两被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2013年8月29日，原告与被告歌山广西分公司签订南宁市海华东盟公馆项目的《保温工程合同》。合同签订后，原告已经按照合同约定向歌山广西分公司提供全部货物。2017年9月26日，歌山广西分公司向原告出具保温材料货款确认单，确认尚欠236166元货款未向原告支付。歌山广西分公司作为歌山公司的分支机构，不具有独立法人资格，根据公司法规定歌山公司对于歌山广西分公司所欠债务应承担偿还责任。 被告答辩要点 被告歌山公司、歌山广西分公司共同辩称：对原告诉请的货款数额没有异议同意支付，但不同意支付违约金，2017年9月26日双方才确认了货款，在确认之后至今原告没有申请此款，被告不需要承担逾期付款的责任，且原告主张的违约金比例过高，请求法院予以调整。 认定事实及法律适用 2013年8月29日，被告歌山广西分公司（甲方）与原告国途公司(乙方)签订（合同编号：080015），约定：乙方向甲方供货无机玻化微珠保温砂浆Ⅱ型30000㎡、单价15元、金额450000元，抗裂砂浆25㎏／包30000㎡、单价3.5元、金额105000元，抗碱网格布30000㎡、单价1.5元、金额45000元，合计600000元；供货时间“甲方提前3天通知；交货方式、地点：由乙方运输至；付款方式及期限：做完一栋付完一栋的总货款的80%，剩余20%在验收合格后一个星期内，一次性付清；一栋约6000平方米；结算逾期：如甲方付款日期超过乙方付款日期三十天内仍未支付，甲方应付乙方货款及货款的5%违约金给乙方；违约责任：如违约，由违约方向守约方支付该货款的10%作为违约金。合同落款“甲方代表”一栏由李革签名并加盖歌山广西分公司的公章，“乙方代表”一栏由雷东兰签名并加盖国途公司的公章。2014年8月29日，原告向被告出具《国途保温材料量结算单》，载明：海华.东盟公馆项目2#、3#、4#、5#、6#楼合计26808.30㎡，被告工作人员陈安在该结算单上注明“量根据王林生之前的数据提取”并签名。2017年9月26日，原告与歌山广西分公司签订《保温材料货款确认单》，载明：截止2017年9月26日，甲方已支付给乙方材料货款300000元，尚欠乙方材料款236166元。落款处“甲方”一栏由李革签名，“乙方”一栏由雷东兰签名。 还查明，歌山广西分公司系歌山公司设立的领有营业执照、不具有法人资格的分公司。 上述事实，有原告提交的《保温工程合同》、《国途保温材料量结算单》、《保温材料货款确认单》、企业信用信息公示报告及原、被告的陈述为证，本院予以确认。 本院认为:原告与被告歌山广西分公司签订的《保温工程合同》，系双方真实的意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，当事人应依约全面履行自己的义务。原告提交的《国途保温材料量结算单》、《保温材料货款确认单》，是对双方合同履行情况和债权债务的结算，结算数额明确具体，歌山广西分公司人员李革在上述结算单上签字确认，被告歌山广西分公司、歌山公司亦对尚欠原告货款236166元表示无异议，故本院依法认定歌山广西分公司尚欠原告货款2519919元。被告歌山广西分公司应依约将货款支付给原告，逾期未向原告清偿货款，已构成违约，依法应承担违约责任。故对原告国途公司提出要求被告歌山广西分公司支付尚欠本案货款236166元及违约金的诉讼请求，本院予以支持。 关于违约金，原告主张按合同约定的合同标的额600000元的百分之十60000元支付违约金，被告歌山广西分公司提出违约金过高，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原告主张的违约金未超过上述规定，本院予以支持。 关于被告歌山公司的责任承担问题，歌山广西分公司系歌山公司设立的不具有法人资格的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，歌山广西分公司的民事责任可先以其经营管理的公司财产向原告支付，不足部分再以歌山公司的财产支付。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法发的通知》第六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告歌山建设集团有限公司广西分公司向原告南宁市国途建材有限责任公司支付货款236166元； 二、被告歌山建设集团有限公司广西分公司向原告南宁市国途建材有限责任公司支付违约金60000元； 三、被告歌山建设集团有限公司广西分公司以其经营管理的资产不足以清偿上述第一、二项债务时，不足部分由被告歌山建设集团有限公司向原告南宁市国途建材有限责任公司清偿。 案件受理费2871元，由被告歌山建设集团有限公司、被告歌山建设集团有限公司广西分公司负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员 黄 艳 二〇一八年二月二十一日 书记员 周嘉晖 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院印发的通知》 第六条在当前企业经营状况普遍较为困难的情况下，对于违约金数额过分高于违约造成损失的，应当根据合同法规定的诚实信用原则、公平原则，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，合理调整裁量幅度，切实防止以意思自治为由而完全放任当事人约定过高的违约金。 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。