山东省沂水县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁1323民初3073号 原告：杭州轩逸凡贸易有限公司，住所地：杭州市江干区。 法定代表人：王知，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨羡英，浙江方重律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丽君，女，汉族，居民，住杭州市上城区。 被告：山东沂通石化有限公司，住所地：山东省沂水县。 法定代表人：王戏方，该公司经理。 委托诉讼代表人：山东沂通石化有限公司破产管理人。 被告：山东沂通石化有限公司破产管理人。 负责人：刘英杰，该清算组组长。 委托诉讼代理人：付洪高，山东宇澄律师事务所律师。 原告杭州轩逸凡贸易有限公司诉被告山东沂通石化有限公司、山东沂通石化有限公司破产管理人一般取回权纠纷一案,本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杭州轩逸凡贸易有限公司的委托诉讼代理人杨羡英、王丽君，被告山东沂通石化有限公司的诉讼代表人山东沂通石化有限公司破产管理人、被告山东沂通石化有限公司破产管理人的委托诉讼代理人付洪高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州轩逸凡贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认存放于山东沂通石化有限公司油库内的轻循环油、燃料油约3074.99吨，价值约1040万元不属于被告山东沂通石化有限公司财产，属于原告财产；2、停止分配原告前述等值财产的货币，确认该轻循环油、燃料油等值货币价值约1040万元为共益债务清偿给原告；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告山东沂通石化有限公司由山东沂水县人民法院裁定破产，被告山东沂通石化有限公司破产管理人接收破产财产。原告于2017年7月向杭州市公安局江干区分局控告其员工吴桂山将原告的货款及原油非法占有，涉嫌职务侵占，构成职务侵占罪，江干区分局受理控告后于2017年9月6日决定立案侦查。后经公安调查核实确认，吴桂山将原告货款已用于购买原油，并且吴桂山将购买的原油连同原告原有的原油全部运输至被告山东沂通石化有限公司存放，共计约3074.99吨，价值约1040万元。对于该情形，原告也是在侦查机关调查核实后才知晓。经了解，破产管理人已将相关货物以拍卖方式出售。原告认为根据相关法律规定，侦查机关调查核实出的存放于被告山东沂通石化有限公司的原油属于原告所有的财产，不属于破产财产。山东沂通石化有限公司明知该原油属于原告所有，但不向管理人报告并移交材料，管理人未调查核实清楚接收财产的权属状况，将属于原告所有的原油拍卖转让，存在重大过错。两被告的行为导致原告无法行使取回权，侵犯了原告合法权益。为此原告诉至法院，庭审中原告将涉案标的物由原油变更为轻循环油、燃料油。 被告山东沂通石化有限公司及管理人答辩称：一、沂水县人民法院受理山东沂通石化有限公司破产清算后至今，原告公司并未依法申报债权，原告不属于山东沂通石化有限公司的破产债权人。从申报债权的材料看，杭州琪乐融融资产控股集团有限公司的子公司上海磊海石油化工有限公司、杭州旭珂实业有限公司均曾向破产管理人申报债权；但根据沂水县人民法院破产合议庭向杭州市公安局江干分局调取的《受理登记材料》等证据看，自2016年3月以来，合同并未实际履行，燃料油并未运输至山东沂通石化有限公司，2016年4月公司确认并无燃料油，相关人员涉嫌合同诈骗，该刑事案件已经立案侦查。上海磊海公司与杭州旭珂公司的债权已由杭州法院出具民事调解书；该二公司提出的保留所有权的请求，管理人不予认定并告知十五日内起诉，二公司并未起诉。二、根据杭州琪乐融融公司的报案材料，2016年5月15日吴桂山向丁鹏借款1000万元用于购买3470吨燃料油，但经该公司查证并不属实。三、2018年7月24日丁鹏向破产管理人递交《取回权申请书》，要求取回燃料油3470吨或支付相应价款9827790元，该案已经起诉。从以上情况来看，上海磊海、杭州旭珂、杭州轩逸凡公司及丁鹏个人均提出对涉案燃料油享有所有权，且均涉及刑事案件；山东沂通石化有限公司原法定代表人涉嫌诈骗一案，现河北省沧州市公安局正在侦查中。为此，请求中止案件审理，待刑事案件结案后根据情况恢复审理，并在恢复审理时建议对上述案件进行合并审理，以便查明和准确认定案件事实。 本案原告围绕诉讼请求依法提交了原告吴桂山涉嫌职务侵占一案立案告知书一份，吴桂山涉嫌职务侵占一案撤案告知书一张，销售合同一份，银行承兑汇票清单、银行承兑汇票复印件一宗，被告山东沂通石化有限公司及管理人依法提交了沂水县人民法院民事裁定书两份，决定书一份，上海磊海公司的申报材料一份，丁鹏起诉材料一份，山东沂通石化有限公司破产管理人评估报告书一份，杭州市公安局江干区分局刑事案件材料一宗，本院依原告申请依法到杭州市公安局江干区分局调取了吴桂山涉嫌职务侵占一案中对吴桂山、余斌、苗欣的询问笔录，沂通石化进货过榜单、油品进出量统计表一份，到到本院民三庭调取了山东沂通石化有限公司破产管理人审计报告。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 本院于2017年2月10日作出的（2017）鲁1323民破字第1-1号民事裁定书裁定受理对山东沂通石化有限公司的破产清算申请。于2017年2月24日作出的（2017）鲁1323民破字第1-2号决定书指定山东沂通石化有限公司清算组担任山东沂通石化有限公司破产管理人，刘英杰任清算组组长。于2017年6月19日作出的（2017）鲁1323民破字第1-2号民事裁定书裁定宣告山东沂通石化有限公司破产。于2018年3月12日作出的（2017）鲁1323民破字第1-3号民事裁定书中载明山东沂通石化有限公司的存货等资产已被拍卖处置。 另查明，2017年9月6日，原告杭州轩逸凡贸易有限公司控告员工吴桂山侵占公司财产一案，经杭州市公安局江干区分局初查后立案侦查；因该案吴桂山无犯罪事实，不应追究刑事责任，杭州市公安局江干区分局撤销案件。 另查明，在杭州市公安局江干区分局对吴桂山的讯问笔录中载明“其实购买的是3000吨循环油”，“循环油和燃料油之间的消费税相差1200元每吨，如果这样的话我可以赚点差价”，“问：合同要求的是购买燃料油，为什么后来要购买循环油？答：这是公司的意思”，“问：现在这批3000吨循环油储存在沂通公司几号储存罐？答：是7、8、3号储蓄罐”。在对苗欣询问笔录中载明“问：你是否知道吴桂山曾经购买过将3000吨循环油储存在沂通公司？答：是的，这是在2016年3月份的时候，当时应该是有3000多吨循环油，当时就是我经手的过榜单。”“我统计出来这批轻循环油总计是3074.22吨”。对余斌的询问笔录中载明“问：后来吴桂山有无拿着这485万元去购买燃料油？答：购买的，后来是购买轻循环油，也就是燃料油其中的一个品种”，“问：你去了沂通公司之后有无看到这批油？答：当时在4月份的时候……公司负责人李长林当着我们几个人指着3个插着红旗的油罐说这就是吴桂山买来的轻循环油，也就是琪乐融融公司的油。”，“问：那你们有无去检查油罐里是否有油？答：谢华曾经叫我和陈强两人去检查油罐里是否有燃料油，后来我们检查之后发现里面确实储存了燃料油。” 另查明，山东沂通石化有限公司破产管理人2017年4月8日的审计报告中审计结论载明：1、该企业管理混乱，会计资料严重缺失，现有会计资料无规律可循，……所以无法通过审计梳理的特殊审计程序真实、完整、全面地反映企业财务状况。……6、因会计核算资料的缺失，对委托审计的企业在审计基准日前六个月内是否存有隐匿、转移、私分、无偿转让和非正常压价出售财产的行为亦无法认定。通过该审计报告中所附的资产清查盘点表可查明，2017年3月4日，在本院的监督下，山东沂通石化有限公司与山东沂通石化有限公司破产管理人对产成品材料进行了交接，盘点表中列明的交接油品共6种，无循环油一项，其中燃料油实存数为98.91吨。 本院认为，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。而且根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条之规定“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”但是，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告主张其公司购买的3074.99吨轻循环油、燃料油储存于被告山东沂通石化有限公司，在法院受理山东沂通石化有限公司破产申请后被山东沂通石化有限公司管理人拍卖处置。但原告提供的销售合同，银行承兑汇票清单、银行承兑汇票复印件，及本院到杭州市公安局江干区分局调取了吴桂山涉嫌职务侵占一案中对吴桂山、余斌、苗欣的询问笔录，沂通石化进货过榜单、油品进出量统计表，这些证据无法证明原告购买了3074.99吨轻循环油、燃料油，其主张的油品轻循环油、燃料油数量为多少，原告未能提供证据证实。也无法证明在2017年3月4日被告山东沂通石化有限公司管理人接管山东沂通石化有限公司资产时其所诉求的轻循环油、燃料油确实储存于被告山东沂通石化有限公司的油罐中，并由被告山东沂通石化有限公司管理人无权占有、处分。而且山东沂通石化有限公司与山东沂通石化有限公司破产管理人对产成品材料进行交接的盘点表中并无循环油一项，其中燃料油实存数为98.91吨。故原告诉求证据不足，本院不予支持，依法应当驳回。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十九条、《中华人民共和国企业破产法》第三十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告杭州轩逸凡贸易有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费84200元，由原告杭州轩逸凡贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判长  戚淑昌 审判员  靳 倩 审判员  张海红 二〇一八年十一月十三日 书记员  黄天宇