贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终353号上诉人（原审原告）：贵州钜浩建筑工程有限公司，住所地贵州省毕节市七星关区小坝镇中屯村与水塘村（居二路边），统一社会信用代码：91520500577120664G。法定代表人：马伟亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晋、谢青，均系该公司员工。被上诉人（原审被告）孙天祥，男，1984年4月7日出生，汉族，住所地贵州省毕节市。委托诉讼代理人：李轩飞，系毕节市法律援助中心律师。上诉人贵州钜浩建筑工程有限公司（以下至判决书主文前简称钜浩公司）因与被上诉人孙天祥劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5992号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月16日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。钜浩公司上诉请求：1.请求依法撤销（2017）黔0502民初5992号民事判决书，并依法改判上诉人不支付被上诉人工资差额1618.04元、经济补偿金27871.03元；2.判令被上诉人承担本案一二审的诉讼费用；事实与理由:一、一审法院判决认定上诉人应补发被上诉人2017年7月份工资差额1618.04元及上诉人违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，属事实认定错误；被上诉人从2017年7月16日下班离开上诉人公司后再也未到上诉人处正常工作，一审庭审中上诉人提供的考勤记录及签到表可以充分证明，且被上诉人对证据真实性也无异议，故上被诉人7月份工资应按其当月实际天数发放。上诉人也于2017年9月13日支付了被上诉人2017年7月份工资，而一审法院判决认定被上诉人2017年8月1日离开上诉人公司，判定上诉人应补发被上诉人2017年7月份工资差额1618.04元及认定上诉人违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定及属事实认定错误。二、一审法院判决上诉人应支付被上诉人经济补偿金27871.03元属适用法律错误；2017年7月17日，上诉人因工作需要向被上诉人发出《关于公司部分员工派驻至大理工地的通知》，通知被上诉人于2017年7月20日到大理工地报到并工作至大理项目完工为止，由于上诉人公司的性质是工程建筑，不同于一般企业为固定工作地点，工程队必须根据实际施工地点迁移，故上诉人因工作需要通知被上诉人到新施工地点报到合情、合理也并无违反法律相关规定。然而，被上诉人收到通知后却拒绝履行，并向毕节市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除与上诉人的劳动合同关系、支付经济补偿金及补发工资，在仲裁期间，上诉人及时补发了被上诉人2017年6、7月份工资。由于是被上诉人提出解除劳动合同关系且上诉人也及时补发了被上诉人工资，故上诉人并未违反《劳动合同法》第三十条第一款及第三十八条的规定，反而是被上诉人因收到上诉人发出《关于公司部分员工派驻至大理工地的通知》却拒绝履行的行为违反了上诉人《管理制度》第二十九条“不服从公司岗位调动，不服从工作安排(按第十级处罚)”的规定。十级处罚为开除、年薪、绩效工资、奖金归零。厘清上述关系后，即使是上诉人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”解除与被上诉人的劳动合同关系也不需要支付经济补偿金，更何况是被上诉人自己提出解除劳动合同关系，所以一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金适用法律错误。综上，上诉人认为，一审法院认定事实的证据不充分，认定事实及适用法律错误，恳请二审法院在审理查明后依法予以改判。孙天祥辩称，一审法院的判决书认定事实清楚，上诉人的上诉理由不成立。第一、本案已通过一审庭审举证、质证，充分证实了孙天祥自2016年7月至2017年6月期间的月平均工资为4287.85元。又根据孙天祥2017年8月1日离开公司后的工资上账情况（2017年8月14日为孙天祥上账4157.54元，2017年9月13日，即仲裁裁决书下达后的次日为孙天祥上账2741.02元）。由此可以证明，孙天祥离开公司时的前12个月的月平均工资为4287.85元，以此为计算依据，上诉人还欠孙天祥2017年7月份工资1618.04元。因此，一审判决认定上诉人拖欠孙天祥工资1618.04元的事实清楚，证据确实、充分，判决结果正确，上诉人的上诉理由不成立。第二，一审法院判决上诉人支付孙天祥经济补偿金27871.03元适用法律正确。本案已经仲裁委员会和一审法院主持双方庭审举证、质证，足以证实孙天祥于2011年2月19日进入上诉人公司从事汽车修理工作，2015年5月被安排到与××市力帆骏马振兴车辆有限公司有关联的原告贵州钜浩建筑工程有限公司从事驾驶工作，2017年7月31日收到公司发出的《关于公司部分员工派驻至大理工地的通知》后于8月1日离开公司。据此，孙天祥与公司在2011年2月19日至2017年7月长达6年零5个月期间的劳动关系成立。又因公司未及时足额支付孙天祥的工资和未依法为其办理社会保险，并且还单方变动其的工作岗位而违法用工，孙天祥由此提出解除劳动关系。这是不可争议的事实，一审法院依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决公司支付孙天祥经济补偿金4287.85元/月×6.5月=27871.03元于法有据。据此，一审判决适用法律正确。钜浩公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告经济补偿金27,871元；2.判决原告不支付被告工资4,543元；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告于2011年2月19日进入毕节市力帆骏马振兴车辆有限公司从事汽车修理工作，2015年5月被安排到与××市力帆骏马振兴车辆有限公司有关联的原告贵州钜浩建筑工程有限公司从事驾驶工作。2017年7月17日，原告发出《关于公司部分员工派驻至大理工地的通知》，通知被告于2017年7月20日到大理工地报到并工作至该项目完工为止，被告知道通知内容，未去该项目部报到。2017年7月31日，原告再次下发通知并通过邮寄的方式送达被告，要求被告三日内到大理工地报到，否则按自动离职处理。被告收到该通知后，仍未去报到，并离开了原告单位。后被告作为申请人，以原告为被申请人，向毕节市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决确认被申请人与申请人2011年2月15日至2017年8月的劳动用工关系成立；2.裁决解除申请人与被申请人劳动用工关系，由被申请人支付申请人七个月的经济补偿金28,275元；3.裁决被申请人支付拖欠申请人2017年6月份至7月份工资共计8700元；4.裁决被申请人为申请人补缴2011年2月15日-2012年10月1日期间未交的社会保险，依法补缴2012年10月1日-2017年8月2日未按申请人工资为基数所缴纳保险的差额。毕节市劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月12日作出“毕市劳人仲案字（2017）第89号”仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决，遂以前述诉请诉至一审法院。另查明，原告于2017年8月14日向被告发放2017年6月份的工资4157.54元、于2017年9月13日向被告发放2017年7月工资2669.81元。被告自2016年7月至2017年6月在原告处领取的月平均工资为4287.85元。原告为被告缴纳2015年5月至2017年7月的工伤保险、失业保险、养老保险。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律的保护。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”该案中，原告于2017年7月31日再次向被告下发通知，要求被告三日内到大理工地报到，否则按自动离职处理。被告收到该通知后，未去报到，故应认定被告系2017年8月1日离开原告公司。被告自2016年7月至2017年6月在原告处领取的月平均工资为4287.85元，原告发放给被告的2017年7月份工资为2669.81元，原告应向被告补足差额部分工资1618.04元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”该案中，原告未及时足额支付被告工资，被告提出解除劳动关系，原告应根据前述法律的规定向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、中止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”根据前述法律、司法解释的规定，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金计算为：4287.85元／月×6.5月=27871.03元。原、被告之间有关社会保险费的缴纳问题，不属于法院主管的范围，一审法院不予审理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告贵州钜浩建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告孙天祥解除劳动关系的经济补偿金27871.03元、2017年7月份的工资差额1618.04元，共计29489.07元；二、驳回原告的诉讼请求。本案二审中双方当事人未向法院提交新的证据。本案二审认定的事实与一审认定的一致。本院认为，上诉人于2017年7月31日向被上诉人下发通知，要求被告三日内到大理工地报到，否则按自动离职处理。被上诉人收到该通知后，未去报到，一审法院认定被上诉人系2017年8月1日离开上诉人公司并无不当。被上诉人自2016年7月至2017年6月在上诉人处领取的月平均工资为4287.85元，上诉人发放给被上诉人的2017年7月份工资为2669.81元，一审法院判令上诉人应向被上诉人补足差额部分工资1618.04元正确。工作地点是劳动合同的内容之一，变更劳动合同内容，用人单位应于劳动者协商一致，变更劳动合同，应采用书面形式。上诉人通知被上诉人到大理××报道，属于改变劳动合同中的工作地点，事先没有与被上诉人协商一致，被上诉人未履行变更的合同内容不属于违反用人单位规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”;第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中,上诉人与被上诉人解除劳动合同后，被上诉人向上诉人主张经济补偿符合上《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第二项、第四十六条第一项法律规定，本院予以支持。综上所述，钜浩公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州钜浩建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年三月二十九日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳