广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0902民初3885号原告（反诉被告）：武汉三源特种建材有限责任公司，住所地：武汉市青山区工人村都市工业园内。法定代表人：苑立东，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈扬骏，广东泰旭律师事务所律师。被告：江西省建工集团公司，住所地：江西省南昌市西湖区北京西路**。法定代表人：李平，该公司董事长。被告（反诉原告）：江西省建工集团有限责任公司，住，住所地：江西省南昌市西湖区北京西路**/div>法定代表人：李平，该公司经理。委托诉讼代理人：杨济源，广东海法律师事务所律师。原告武汉三源特种建材有限责任公司（以下简称：武汉三源公司）诉被告江西省建工集团公司、江西省建工集团有限责任公司（以下简称：江西建工公司）买卖合同纠纷一案，本院2017年11月27日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月23日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）武汉三源公司委托诉讼代理人陈扬骏，被告（反诉原告）江西建工公司委托诉讼代理人杨济源到庭参加诉讼，被告江西省建工集团公司经庭前合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告武汉三源公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告货款1796993.5元及逾期付款违约金524603.7元（以3806993.5元为基数，从2016年1月1日起至被告支付之日止依每日万分之二计算，暂计至起诉之日为524603.7元）,共计2321597.2元。2、判决本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年6月30日被告江西省建工集团公司茂名分公司因建设茂名市茂南区兴和商业广场项目之需要与原告签订《高性能混凝土膨胀剂买卖合同》，约定：被告向原告购买高性能混凝土膨胀剂，在交货后的次月3日-5日对账，工程地下室顶板封顶即整个地下室工程至正负零（约2014年12月31日前）以实际完成工程量为准，被告需支付原告已使用货款的50%，工程地下室主体结构施工完成到正负零以上两层时，被告需支付原告已使用总货款70%（约2015年3月30日前），工程在施工中的地下室底板及四周外侧剪力墙过程中，因下大雨、暴雨不能施工，按晴雨表施工日记扣减裙楼二层顶板完成的雨天时间，工程完成正负零两层以上十个月内被告需支付原告已使用总贷款的95%（约2015年12月31日前），尾款的5%按国家法律、法规规定的防水工程保修时间（3年内）全部付清尾款（约2017年12月31日前），被告不能按时付款的，每逾期一日按本合同实际总价款的万分之二向原告支付违约金，发生争议由项目所在地人民法院即茂名市茂南区人民法院管辖。2016年8月29日经双方对账确认，2014年7月1日至2016年8月29日原告共向被告交付3806993.5元货物，被告已支付2010000元，尚欠原告货款1796993.5元。对账后至今原告多次要求被告支付尚欠货款，被告总以各种理由拒不支付。为维护原告的合法权益，原告依法诉至法院，望判如所请。被告江西省建工集团公司不作答辩。被告江西建工公司辩称,被答辩人主张答辩人支付货款及逾期付款违约金，没有事实和法律依据。答辩人与被答辩人之间签订《高性能混凝土膨胀剂买卖合同》，约定：1、需方使用供方产品的工程项目，严格按照配套方案进行相关工作后使用供方产品的建筑部位仍然存在非结构裂痕，收缩引起的渗漏由供方负责修补，承担修补费用，保证需方放心使用供方产品，解除后顾之忧。2、在施工过程中使用锦源牌高性能膨胀剂(FQY)的膨胀混凝土因收缩而开裂的地方应由供方负责赔偿一切损失。3、需方每次给供方结款前，经检测节点所浇筑混凝土无明显渗漏和非结构性裂缝，否则供方必须对所浇筑混凝土进行修补，费用由供方自行负担，修补合格后经相关单位检验整改合格后五日内需方履行结款义务。2014年6月30日，答辩人茂名分公司与被答辩人签订上述合同后，严格按照配套方案进行相关工作后使用被答辩人产品。2015年，在工程地下室主体结构施工完成到正负零以上两层前，答辩人发现对所浇筑混凝土存在多处明显渗漏，即要求被答辩人公司派员进行修补。被答辩人一直配合派员修补至今，但是答辩人使用被答辩人产品后，工程仍存在多处明显渗漏，被答辩人无法进行修补完毕，故此，答辩人要求被答辩人依约对所浇筑混凝土明显渗漏的地方继续进行修补，费用由被答辩人自行负担，答辩人在被答辩人修补上述明显渗漏的地方经相关单位检验整改合格后五日内才履行结款义务。但是，答辩人反而以被答辩人推诿为由诉至法院。答辩人认为，被答辩人一直未履行完毕修补的义务，根据《高性能混凝土膨胀剂买卖合同》的约定，被答辩人主张答辩人支付货款及逾期付款违约金，没有事实和法律依据，请求贵院在查清事实的基础上判决驳回其诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。被告（反诉原告）江西建工公司向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人依约对所浇筑混凝土明显渗漏的地方进行修补，费用由被反诉人自行负担；2、依法判令反诉人在被反诉人修补上述明显渗漏的地方经相关单位检验整改合格后五日内再履行结款义务；3、本案诉讼费用由被反诉人负担。事实与理由：与答辩意见一致。原告（反诉被告）武汉三源公司对被告（反诉原告）江西建工公司的反诉辩称，一、根据最高院审理买卖合同司法解释第四十四条第一款，买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩。根据该规定，被告所提的反诉请求均属于补救措施，不属于本案买卖合同的反诉，贵院应裁定不受理被告反诉，应驳回被告的反诉请求。二、双方确定买卖合同第四条，针对产品质量，约定验收标准、方法，被告在逾期限内，未对产品质量提出异议，双方对交付的货物前后，被告也没有提出异议，应视为原告销售给被告的为合格产品。三、第七条约定保修期限2017年12月31日，被告未向原告提出保修要求，被告向原告收取了货物用于施工，该工程已经经被告验收合格，并进行结算，被告在结算前后，均未向原告提出涉案工程进行保修。四、被告提供的证据不能证明涉案工程漏水及漏水原因及漏水严重程度。即使漏水，被告也不能证明是使用原告的产品后导致漏水，原告只是销售货物，货物的搅拌和工程的施工都是由被告完成的。漏水是被告的原因导致，不能对抗主要义务的履行。原告武汉三源公司围绕诉讼请求依法提交了高性能混凝土膨胀剂买卖合同、结算对账函、施工许可信息公开表、出库通知单、发票签收回执单、银行承兑汇票、进账单、企业信用信息公示报告（四份）等证据，被告江西建工公司围绕答辩意见及反诉请求向本院提交《高性能混凝土膨胀剂买卖合同》、《茂名市建设工程监督管理局整改通知书》0001485、《茂名市建设工程监督管理局整改通知书》0000451、证明等证据。对双方提交的证据，经本院组织证据交换和质证，本院对无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月1日，江西省建工集团公司茂名分公司因建设茂名市茂南区兴和商业广场项目与原告武汉三源公司签订《高性能混凝土膨胀剂买卖合同》，该合同主要约定：“第四条验收标准、方法、异议期限：1、对于产品质量的验收，供方交付的每车货物，可由合同双方当场抽样两份，一份留存，一份备检，并由双方认可的工作人员签字盖章。需方对产品质量有异议，应在需方收货之日起10天内提出异议，按200吨/批次（总送货量不足200顿的，按一个批次执行）将送检样品送往广州市有关权威单位（具有国家级资质的独立第三方检验机构）作出检验评价，以此作为产品质量的验收依据，检测费用由供方承担。若同一批次货物范围内，供方要求检验次数超过一次，且检验结构合格，则视同需方己核对该批次产品名称、品牌、规格型号、数量和质量。第七条结算方式、期限及特殊约定事项：1、工程地下室顶板封顶即整个地下室工程至±0.00，（约2014年12月31日前）以实际完成工程量为准，需方需支付供方已使用货款的50%，工程地下室主体结构施工完成到±0.00以上两层时，需方需支付已使用总货款70%（约2015年3月30日前），工程在施工中的地下室底板及四周外侧剪力墙过程中，因下大雨、暴雨不能施工，按晴雨表施工日记扣减裙楼二层顶板完成的雨天时间，工程完成±0.00两层以上十个月内需方需支付供方已使用总货款的95%（约2015年12月31日前），尾款的5%按国家法律、法规规定的防水工程保修时间（3年内）全部付清尾款（约2017年12月31日前）。第八条违约责任：1、在施工过程中使用锦源牌高性能膨胀剂(FQY)的膨胀混凝土因收缩而开裂的地方应由供方负责赔偿一切损失。2、供需双方不能按本合同约定时间交货和付款的，每逾期一日，按本合同实际用量总价款的万分之2向对方支付违约金。若需方未按合同约定时间付款30天的，供方有权按照本合同第七条的约定停止供货并解除合同。3、除本合同已有明确约定，若任何一方有违反本合同约定的违约行为，应赔偿对方由此造成的一切损失。4、因不可抗力原因致使本合同不能继续履行或造成的损失，供方、需方双方互不承担责任；因不可抗力原因而终止合同造成的损失，由双方协商承担。第十条合格争议的解决方式：本合同在履行过程中如发生争议，由双方当事人协商解决：协商不成的，可依法向工程项目所在地人民法院起诉。第十一条其他约定事项：3、需方每次给供方结款前，经检查节点所浇筑混凝土无明显渗漏和非结构性裂缝，否则供方必须对所浇筑混凝土进行修补，费用由供方自行负担，修补合格后经相关单位检验整改合格后五日内需方履行结款义务。”合同签订后，2014年7月1日到2016年8月24日，原告武汉三源公司按照合同约定向被告江西建工公司履行供货义务，双方在交货后的次月3日-5日对账，2016年8月29日经双方对账确认：2014年7月1日至2016年8月29日原告武汉三源公司共向被告江西建工公司交付3806993.5元货物，被告江西建工公司已支付2010000元，尚欠原告武汉三源公司货款1796993.5元。对账后，原告武汉三源公司多次要求被告江西建工公司支付尚欠的货款，被告江西建工公司以原告武汉三源公司提供的产品存在质量问题导致工程存在渗漏为由不履行付款义务，并在本案审理过程中提起反诉，双方各执一词，至成纠纷。另查明，被告江西建工公司和被告江西省建工集团有限责任公司已合并为江西省建工集团有限责任公司，江西省建工集团公司已经注销。本院认为，原告武汉三源公司与江西省建工集团公司茂名分公司签订《高性能混凝土膨胀剂买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同。江西省建工集团公司茂名分公司是被告江西建工公司的分公司，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，江西省建工集团公司茂名分公司的民事责任由被告江西建工公司承担。因此，涉案的合同对双方当事人均具有约束力，双方应当严格按照合同的约定全面履行自己的义务。原告武汉三源公司依合同约定向被告江西建工公司履行供货义务，在2016年8月29日，原、被告双方经《结算对账函》确认，被告江西建工公司还欠原告武汉三源公司货款1796993.5元。被告江西建工公司辨称，该工程自2015年起使用原告武汉三源公司提供的产品后，工程存在明显的渗漏，故未结款给原告武汉三源公司。根据合同的约定，“需方对产品质量有异议，应在需方收货之日起10天内提出异议”“工程完成±0.00两层以上十个月内需方需支付供方已使用总货款的95%（约2015年12月31日前）”等约定，被告江西建工公司在收货之日起10天内未提出过异议，又未将产品样品送权威单位检验评价，现在工程±0.00两层已完成超过十个月。又根据合同的约定，“尾款的5%按国家法律、法规规定的防水工程保修时间（3年内）全部付清尾款（约2017年12月31日前）”，被告江西建工公司在履行合同的过程中，已收取原告武汉三源公司的货物用于施工，该工程货款已进行对账结算，被告江西建工公司在结算时未对原告武汉三源公司产品质量问题提出异议，在《结算对账函》已确认应付给原告武汉三源公司的货款为1796993.5元，并加盖公章予以确认，可以认定被告江西建工公司同意按合同约定支付货款。综上所述，原告武汉三源公司请求被告支付货款1796993.5元，有事实和法律的依据，本院予以支持。被告江西建工公司逾期支付货款的行为已构成违约，应承担违约责任。双方在合同第八条第2款中约定“供需双方不能按本合同约定时间交货和付款的，每逾期一日，按本合同实际用量总价款的万分之2向对方支付违约金。”，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”原告请求被告江西建工公司逾期付款的违约金按每日万分之二计算，本院予以支持。但原告请求以3806993.5元为基数，从2016年1月1日起计算违约金没有依据，应以双方对账确认所欠货款1796993.5元为基数，从对账第二日即2016年8月30日起计算至付清货款时止。被告江西建工公司因使用原告产品向本院提起反诉，但其在履行合同过程中，未根据合同的约定在产品质量异议期间提出质量问题的异议，将产品送权威部门检验。在本案审理的过程中，又未能提供充分的证据加以证明原告提供的产品存在质量问题，且与涉案工程存在渗漏存在因果关系，被告江西建工公司应承担举证不能的法律后果。被告江西建工公司的反诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告江西省建工集团公司和被告江西建工公司已合并为江西建工公司，被告江西省建工集团公司已经注销，因此被告江西省建工集团公司的民事责任由合并后的被告江西建工公司承担。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告江西省建工集团有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付货款1796993.5元及逾期付货款的违约金（以所欠的货款为基数，自2016年8月30日起按日万分之二计算至付清货款时止）给原告武汉三源特种建材有限责任公司；二、驳回原告（反诉被告）武汉三源特种建材有限责任公司的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）江西省建工集团有限责任公司的反诉请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12686元（原告武汉三源特种建材有限责任公司已预付），反诉案件受理费500元（被告江西省建工集团有限责任公司已预付），共13186元，由被告江西省建工集团有限责任公司负担13186元。被告江西省建工集团有限责任公司应负担的受理费在履行本判决义务时一并径付原告，本院不作另行退收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。审判员 姚 健二〇一八年三月二十六日书记员 杨诗丽附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。