广东省深圳市龙华区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0309刑初778号公诉机关深圳市龙华区人民检察院。被告人邓某平，男，1971年1月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市开县，现住深圳市龙华区。曾因犯贩卖毒品罪，于2000年3月10日被原广东省番禺市人民法院判处有期徒刑七年，于2004年9月24日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2009年1月21日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑二年三个月，于2010年12月5日刑满释放。现因盗窃嫌疑，于2018年1月27日被羁押，次日被深圳市公安局龙华分局刑事拘留，因涉嫌盗窃罪，经深圳市宝安区人民检察院批准，于2018年3月6日由深圳市公安局龙华分局执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人阳启艳，广东华商律师事务所律师，系深圳市龙华区司法局指派。深圳市龙华区人民检察院以深龙华检刑诉〔2018〕802号起诉书指控被告人邓某平犯盗窃罪,于2018年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2018年10月24日公开开庭审理了本案。深圳市龙华区人民检察院指派检察员宋凯出庭支持公诉。被告人邓某平及其辩护人阳启艳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年1月，被告人邓某平在务工过程中认识了被害人丁某，并在交往过程中利用丁某信任获得丁某微信支付密码。2018年1月26日，被告人邓某平在与丁某同住的公司宿舍内，趁丁某不备之机使用丁某的微信向其本人微信转账人民币1500元，向昵称“美女你好你好比红钻还红的女人”微信（经查注册名为刘某，另案处理）转账人民币8000元，并将丁某的邮政储蓄银行卡（卡号62×××40）盗走，逃至广东省珠海市。同时19时许，被告人邓某平在中国农业银行珠海分行某支行的ATM机使用被害人丁某的银行卡进行了查询操作，后由其同伙于次日凌晨2点30分许在中国农业银行珠海分行某支行的ATM机上使用丁某的银行卡操作取现盗走人民币17000元。丁某于2018年1月27日发现被盗后报警，被告人邓某平接丁某电话至案发宿舍后被抓获，归案后拒不承认其犯罪事实。公诉机关认为，被告人邓某平盗窃他人财物，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人邓某平对公诉机关指控的转账及在ATM机使用银行卡查询的事实无异议，但否认自己实施过盗窃行为。辩护人提出以下辩护意见：本案事实不清，证据不足，被告不构成盗窃罪。该工地房间没有监控，无法核实是否有其他人进入过丁某宿舍，无法排除有除被告人及受害人之外的第三人进入案发时的工地房间，仅凭受害人陈述即认定1500元、8000元的两笔微信转账是由被告人操作的，明显证据不足。被告人仅使用丁某的银行卡进行查询操作，并未取款，也无法核实取钱的男子是否是其同伙，仅进行查询操作而未取走银行卡内的存款，不构成盗窃罪。经审理查明：被告人邓某平与丁某于2018年1月在位于深圳市龙华区某工地上共同工作时认识。2018年1月19日，丁某添加了邓某平的微信，二人住在同一间宿舍，该宿舍一共有五人居住。在日常生活中，被告人邓某平常使用丁某的手机使用微信。2018年1月26日，被告邓某平趁丁某不备将丁某的邮政储蓄银行的银行卡盗走，并到了珠海市。2018年1月26日19时20分和19时36分，邓某平使用丁某的银行卡在珠海市的中国农业银行ATM机上操作，查询银行卡内的存款余额。后邓某平将该银行卡交与他人，并由他人在2018年1月27日2时31分和2时32分分四次取走5000元、5000元、5000元和2000元。在上述取款行为发生时，丁某手机收到其邮政储蓄银行账户存款被取款的短信提示。丁某始才发现自己的邮政储蓄银行的银行卡已丢失，同时发觉存款数额明显减少，又查看自己微信的转账记录，发现在2018年1月26日上午还有三笔微信转账，分别是在2018年1月26日10时49分向邓某平转账1500元，在10时57分和58分又分别向微信昵称为“美女你好你好比红钻还红的女人”的人转账5000元和3000元。根据丁某微信记录显示，该昵称为“美女你好你好比红钻还红的女人”的微信是丁某于2018年1月24日11时35分添加，而双方没有其他聊天记录。丁某在2018年1月27日8时左右向公安部门报案。因怀疑是被告人邓某平盗窃了其存款，丁某也与邓某平取得联系，邓某平在2018年1月27日回到工地宿舍后否认盗窃丁某财物的事实，并与丁某一并到了公安派出所接受调查。上述事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院确认的下述证据予以证实：1、被告人邓某平手机截图，显示邓某平某信好友中有一名昵称为“比红钻还红的女人”，名称为“刘某”，电话号码为176X****X86。同时在邓某平手机通讯录中也查找到该电话号码的联系人为“小刘”。邓某平在2018年1月27日11时04分至14时46分，曾四次拨打过该电话号码，其中两次打通。2、被告邓某平的身份信息、判决书及释放证明、到案经过、银行交易明细等书证，证明被告人邓某平身份情况，及被害人丁某邮政储蓄银行账户内资金被支取的事实；3、被害人丁某的陈述，被害人丁某称在2018年1月26日上午其微信被转账时，其手机等物品放在宿舍，且当时宿舍仅有被告人邓某平。2017年1月27日凌晨，因收到手机短信提示才发现银行卡被盗以及存款被他人取走的事实。4、被告人邓某平陈述，邓某平在公安侦查阶段有七次供述，第一次供述的时间为2018年1月27日18时50分至19时21分，供述内容：（1）2016年1月26日是丁某自己通过手机向我转了1500元，因我可以找到工地干活，他想自己带人来做，所以就转钱给我想巴结我；（2）刘某是我的网友，我不知道丁某是否认识刘某，也没有用丁某的微信加过刘某；（3）我有用过丁某的微信和其他人聊天，因为他流量多，我说我流量不够，他就说让我用他的手机。第二次供述时间为2018年1月27日19时47分至19时52分，除再次称丁某知道其可以找到工地做事，所以就转钱巴结被告，对于公安民警的其他讯问，均未作回答。第三次供述时间为2018年1月27日20时46分至20时54分，供述称：我没有见过丁某的邮政储蓄银行卡，丁某转给我1500元后去洗澡，而我去上洗手间，中午下班的时候有其他工友进去换对讲机。第四次供述时间为2018年1月28日0时49分至0时57分，供述称：刘某是其真名，女，重庆人，40－50岁，在2018年1月27日跟她通电话是因为我们工作上有合作。第五次供述时间为2018年2月8日16时22分至16时42分，供述称：我不知道丁某的微信支付密码，2018年1月26日丁某微信转账8000元到刘某微信上不是我操作的。第六次供述时间为2018年2月28日17时至17时35分，公安民警讯问被告人邓某平为何在2018年1月26日19时20分和19时36分拿着丁某的邮政储蓄银行卡在珠海的农业银行ATM机上查询余额，被告人邓某平未作回答，并称不认识取钱的人。第七次供述时间为2018年7月23日10时20分至11时30分，供述称：（1）2018年1月26日晚我去珠海看工地，晚上喝多了，到了买单的时候，工地上叫“阿某”的员工拿了一张卡给我，叫我帮他取钱买单，我就拿着他的卡去了银行查询余额，我查了之后没有帮他取钱就回到桌子上了，我自己把单买了就走了。我不清楚“阿某”的身份信息，他的联系方式我也没有；（2）丁某和刘某是男女朋友关系，都是在工作群里认识的。在本案庭审中，被告人邓某平又称丁某之所以向其转钱是因在外面吃饭开支的钱，其余与其第七次供述内容一致。5、ATM机视频截图，证明被告人邓某平在2017年1月26日19时20分和19时36分使用丁某的邮政储蓄银行的银行卡在ATM机上操作查询，以及在2018年1月27日2时31分至32分时，一男子再次使用该银行卡在ATM机上取款的事实。6、辨认笔录，被害人丁某通过ATM视频截图辨认出被告人邓某平，同时表示不认识取钱的男子。本院认为，被告邓某平秘密窃取被害人丁某的银行卡，并伙同他人取走该银行卡账户内的存款17000元，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人的辩护人提出，使用丁某银行卡取钱的人并非被告人，而是另外的他人，因此被告人不构成盗窃罪的意见。根据银行ATM机的视频资料，显示被告人邓某平在2018年1月26日晚使用了丁某的银行卡，并完成了查询操作，已证明被害人丁某丢失的银行卡当时在邓某平处，且邓某平已获知该银行卡的密码。邓某平在本案中虽提出该银行卡为一叫“阿某”的人员提供，但在其被公安机关采取强制措施后的多次供述中从未提出该情形，其在公安侦查阶段最后一次供述及本案庭审中始提出“阿某”这一人员，但并无任何线索可以查证，缺乏合理性。现有证据已能够证实被告人邓某平在2018年1月26日盗窃了被害人丁某的银行卡，且已知道该银行卡密码的事实。虽然从ATM机上取款的并非邓某平本人，但亦足以证实其伙同他人完成了取款的事实。辩护人仅以实际取款人并非被告人，而提出被告人邓某平不构成盗窃罪的意见，不能成立。关于公诉机关指控被告人邓某平趁丁某不备使用丁某的微信转账9500元的事实，使用微信转账需要相应的密码，在没有其他相反证据的情况下，使用手机微信完成转账的人应推定为合法的使用权人。本案中指控被告人邓某平实施该行为的证据仅有被害人丁某的陈述，缺乏其它旁证予以佐证。且另一收款方微信昵称为“美女你好你好比红钻还红的女人”的人员身份不明，现有证据并不能合理排除在被告人邓某平之外，还有其他人或丁某本人实施转账行为的可能。因此，公诉机关指控的这一犯罪事实，证据不足，本院不予认定。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，判决如下：被告人邓某平犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月27日起至2020年1月26日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 陈    晖人民陪审员 孙  丽  丹人民陪审员 于  国  军二〇一八年十一月二十日书 记 员 符海晶（兼）书 记 员 李  雪  寒附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。