吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉03民终237号上诉人（原审被告）：张永胜，男，1974年2月28日出生，汉族，现住四平市铁西区。委托诉讼代理人：赵丽平，吉林满誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桂贤，女，1950年6月2日出生，汉族，现住四平市铁西区（系张永胜岳母）。被上诉人（原审原告）：陈克敏，男，1952年7月10日出生，汉族，现住四平市铁西区。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司。法定代表人：高青松，经理。委托诉讼代理人：关秀，吉林东天律师事务所律师。上诉人张永胜因与被上诉人陈克敏、原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张永胜及其委托诉讼代理人赵丽平、刘桂贤、被上诉人陈克敏及原审被告保险公司的委托诉讼代理人关秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张永胜上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院未提前向上诉人送达吉林天衡司法鉴定所出具的鉴定意见书，而是在开庭当天出示，剥夺了上诉人在原审诉讼中的诉讼权利，严重违反法定程序。2、吉林天衡司法鉴定所出具的鉴定意见书仅有两位鉴定人的签名，没有X新光的签名，而在其提供的鉴定许可证和执业证处却只有X新光和李伦两人的执业证复印件，没有XXX的执业证复印件，上诉人有理由怀疑XXX并不具有鉴定人资格，因此，该鉴定书不符合规定，不具有法律效力，不能作为被上诉人请求赔偿的依据。3、原审法院对责任承担的划分认定错误，被上诉人在本次事故中也存在过错，应当按照过错程度予以划分双方的民事法律赔偿责任。4、原审法院对被上诉人请求赔偿的部分经济损失认定及计算错误。（1）医疗费有不合理用药，应去掉的最少数额应为25850.28元，被上诉人在未经过四平市中心人民医院允许的情况下擅自转至梨树县第二人民医院进行治疗，无转院的必要性，对其在梨树县第二人民医院治疗的费用不应由上诉人承担。（2）关于住院伙食补助费，被上诉人住院期间存在使用大量不合理用药，其治疗其他病症与在本次交通事故中所受到的损害病症期间造成混同，治疗其他病症的住院期限不应计算住院伙食补助费。（3）关于后续治疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款的规定，后续治疗费需要受害人达到伤残的程度才能予以保护。本案被上诉人经天衡司法鉴定所鉴定，其损伤不构成伤残，其后续治疗费不应保护。（4）关于鉴定费，通过吉林公正司法鉴定中心鉴定，被上诉人在住院治疗期间存在大量不合理用药，该鉴定的产生是因被上诉人在起诉时的数额不实所导致的，因此该鉴定费应由被上诉人承担；被上诉人在吉林天衡司法鉴定所未鉴定上伤残，后续治疗费不应保护，因此该部分鉴定费也不应由上诉人承担。（5）关于律师代理费，原判未对保护依据予以说明，即使保护也应按照起诉所请求的数额与判决保护的数额比例由双方承担。陈克敏辩称，我是正常过马路，没有违反交通规则，认定上诉人负全责是正确的，我在四平中心医院正规治疗，之前没有糖尿病等病，住院期间，对方没有拿钱，住了5个多月院还是不好，花了很多钱，后来没钱只好转到梨树县第二人民医院治疗，又花了几千元钱，一审判决基本合理，应维持原判。保险公司诉称，同意上诉人请求。陈克敏向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告的医疗费、护理费、鉴定费、伤残补助金、精神抚慰金、营养费、餐食补助金、律师代理费等总计203439.80元；2.所有的诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2017年4月23日，张永胜驾驶吉C4Hx**号重型自卸货车行驶在102线公路郭家店路段将陈克敏脚部碾压骨折。2017年5月5日，四平市公安局交警支队事故处理大队作出四公交认字[2017]第0186号道路交通事故认定书，认定张永胜负事故全部责任，陈克敏无责任。事故发生后，陈克敏被张永胜送四平市中心人民医院，住院治疗149天，诊断为：右足皮肤脱套伤、第4、5趾趾骨折，多发跖骨、楔骨脱位，足部组织缺损，拇趾趾甲剥脱伤，高血压病（Ⅲ级）。腔隙性脑梗死。冠心病、心肌梗死、心功能Ⅰ级。右铡趾骨末节多发骨折。右侧跟骨骨折，共花去医药费112320.26元。张永胜支付4000.00元，住院期间一级护理15天，二级护理134天，后转梨树县第二人民医院住院治疗23天，诊断为：右足外伤术后、右足皮肤脱套伤、第4、5趾趾骨折，多发跖骨、楔骨脱位，足部组织缺损，拇趾趾甲剥脱伤，高血压病（Ⅲ级），共花去医药费2947.95元。住院期间为二级护理。2017年12月12日经吉林天衡司法鉴定所对陈克敏的后续治疗费用评定为人民币30000.00元，花鉴定费3300.00元，2017年11月10日经吉林公正司法鉴定中心评定陈克敏因交通事故脚部外伤住院治疗期间的不合理用药为酒石酸美托洛尔、单硝酸异山梨酯片、硝苯地平片、单唾液酸四己糖神经节苷脂钠注射液、脑苷肌肽注射液、乳酸米力农注射液、阿托伐他汀钙片、肺力咳合剂，注射用丹参多酚酸盐用药一个月后剩余用药量，以上均为不合理用药，不予保护。不合理用药部份的费用为21515.05元。一审法院认为，交警部门事实认定清楚，责任划分合理，中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超出限额部分由张永胜承担；应赔偿陈克敏合理医疗费93753.16元（两次住院医药费115268.21元，扣除不合理医药费21515.05元）、住院伙食补助费17200.00元（172天×100元／天）、护理费23498.42元（一级护理15天×125.66元／天×2人+二级护理157天×125.66元／天），后续治疗费用30000.00元，交通费赔偿500.00元为宜，吉林天衡司法鉴定所花鉴定费3300.00元，因陈克敏申请评残未构成伤残，鉴定费应赔偿1650.00元，律师代理费8000.00元，合计174601.58元；中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司在交强险限额内赔偿陈克敏33998.42元（合理医疗费10000.00元，误工费23498.42元，交通费500.00元），张永胜赔偿陈克敏140603.16元，已支付4000.00元，再赔偿136603.16元；陈克敏出院购药及购买器械所花费用，因无医嘱，且后续治疗费已评定，要求赔偿请求不予支持。遂判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险限额内赔偿陈克敏经济损失33998.42元；二、张永胜于本判决书生效后十日内赔偿陈克敏经济损失136603.16元。案件受理费3300.00元、保全费1270.00元由张永胜负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对原审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出原审法院在开庭当天才向上诉人出示吉林天衡司法鉴定所的鉴定意见书，严重违反法定程序的上诉理由，经查，一审庭审中各方当事人对吉林天衡司法鉴定所出具的鉴定意见书进行了举证和质证，上诉人及其委托诉讼代理人除认为后续治疗费不合理外，其他并无异议，且当庭表示申请重新鉴定，而未申请鉴定人或有专门知识的人出庭作证，亦未要求延期审理，可见，原审法院并未因此而剥夺上诉人的相关诉讼权利，此项上诉理由不能成立。关于吉林天衡司法鉴定所出具的鉴定意见书（吉天衡司鉴所[2017]法临鉴字第98号）的法律效力问题，此鉴定意见书系受四平市中级人民法院委托而作出，该鉴定所有吉林省司法厅颁发的司法鉴定许可证，鉴定人李伦、冯立志也有吉林省司法厅颁发的执业证书，且均附卷佐证，资质合法有效，故吉林天衡司法鉴定所出具的该法医临床司法鉴定意见书具有法律效力。关于原审法院对民事责任的划分问题，四平市公安局交警支队事故处理大队道路交通事故认定书认定，本起交通事故中张永胜负全部责任，陈克敏无责任。对该事故责任书的责任认定，张永胜既未提请行政复议，也未提起行政诉讼，应视为其对该事故责任划分的认可，张永胜虽认为陈克敏在事故中也有过错，但未举证证明，故原审法院依据交管部门的责任认定书判处张永胜承担此次交通事故的全部民事责任并无不妥。关于各项经济损失的认定及数额，根据吉林公正司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书“被鉴定人陈克敏因交通事故前往四平市中心人民医院、梨树县第二人民医院两次治疗的住院时间均予保护，其脚部外伤的住院终结时间由具体临床情况决定”及各项不合理用药部分不予保护的鉴定意见，原审法院判处保护陈克敏去掉不合理用药费用后的两次住院医疗费合理；住院伙食补助费依据住院天数保护及鉴定费3300元由双方分担亦为适当；虽然吉林天衡司法鉴定所出具了“被鉴定人陈克敏后续治疗费用评定约为人民币3万元”的鉴定意见，但因该项费用尚未实际发生，具体数额无法确定，为公平起见，可由当事人待实际发生后另行告诉；律师代理费8000元过高，根据本案具体情况，本院酌定保护5000元为宜。综上所述，张永胜的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：维持四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初1081号民事判决第一项，即“中国太平洋财产保险股份有限公司四平中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险限额内赔偿陈克敏经济损失33998.42元”；撤销四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初1081号民事判决第二项，即“张永胜于本判决书生效后十日内赔偿陈克敏经济损失136603.16元”；上诉人张永胜于本判决书生效后十日内赔偿被上诉人陈克敏经济损失103603.16元。一、二审案件受理费6600元、保全费1270元，由张永胜负担5509元，陈克敏负担2361元。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 许力中审判员 王月光二〇一八年三月十九日书记员 王海英