.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事裁定书（2018）内04民撤9号原告：李东明，男，1968年2月5日出生，汉族，住赤峰市。委托代理人：闫立军，内蒙古红城律师事务所律师。被告:李贵生，男，1964年1月22日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。委托代理人：李京，内蒙古京宇信律师事务所律师。被告:赤峰惠久房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区东城办事处三道街路**。法定代表人：卢春光，经理。被告:卢春光，男，1972年2月21日出生，蒙古族，赤峰惠久房地产开发有限公司经理，住内蒙古自治区赤峰市。二被告委托代理人：王利军，松川律师事务所律师。被告:孟显章，男，1973年2月5日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。被告:王艳军，男，1971年1月23日出生，蒙古族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。2018年10月26日，本院对起诉人李东明与李贵生、赤峰惠久房地产开发有限公司（以下简称惠久公司）、卢春光、王艳军、孟宪章提起第三人撤销之诉一案立案受理，李东明诉称：2013年7月22日，原告李东明与被告惠久公司，签订两份《维多利地下通道商厅认购合同》，约定原告李东明购买被告惠久公司开发建设的位于赤峰市红山区哈达街中段2号地下通道南1号和南2号，商厅使用面积均为21.6平米，单价均为60000元/平米，同时约定了商厅的总价款、付款方式、交付时间等内容，合同签订后，原告依约向被告惠久公司支付了合同约定的购房款2462400元，被告惠久公司为原告出具了加盖公司财务专用章的收据两枚。2014年9月8日，被告惠久公司与原告签署了《维多利地下通道商厅交接书》两份，并将案涉房屋交付原告使用至今。2015年2月份原告对商厅装修，并以案涉商厅为经营地在赤峰市红山区工商局办理了营业执照。后一直占有使用至今。原告与被告惠久公司签订的《维多利地下通道商厅认购合同》早于被告李贵生与惠久公司签订的《偿还欠款协议书》及《商品房认购合同》。2013年7月22日，被告惠久公司将案涉商厅卖给原告李东明并签订《维多利地下通道商厅认购合同》，直到2014年4月12日，被告李贵生与被告惠久公司才签订《偿还欠款协议书》及《商品房认购合同》，依据各方签订合同的时间来看，李东明与惠久公司签订合同的时间早于李贵生与惠久公司签订合同的时间，因各方均未对案涉商厅办理预告登记或产权登记，故依据相关法律规定可知，案涉商厅应属于实际占用及合同签订时间在前的李东明所有。另外李贵生与惠久公司之间签订的商品房认购合同其实质是为借贷提供的担保，李贵生即使要求惠久公司将债权金额冲抵购，惠久公司也应冲抵未卖给第三人的商厅，而不应侵犯原告作为案涉商厅实际购房人的权益。被告李贵生一审保全案涉商厅时，原告就以案外人的身份提起了异议。故被告李贵生讼争案涉商厅时，原告一直在主张权利，贵院在未查明案件事实的情况下，将案涉商厅判给李贵生属于误判。综上，请贵院在查明事实的基础上，一、撤销（2017）内04民终1627号民事判决书的第二项中赤峰惠久房地产开发有限公司向李贵生交付位于赤峰市红山区红旗广场哈达街2号地下通道南1号、2号商厅；二、请求贵院依法确认原告享有位于赤峰市红山区红旗广场哈达街2号地下通道东侧南1号、2号商厅的所有权，并要求被告惠久公司协助原告李东明办理房屋登记手续。三、本案诉讼费用由被告承担。本院查明事实：2014年11月6日，李贵生以惠久公司、卢春光、王艳军、孟宪章为被告向赤峰市红山区人民法院提起诉讼，案由为商品房预售合同纠纷，要求判令1、判令惠久公司、卢春光、立即交付合同约定的六处商厅[红山区红旗广场哈达街1号地下通道西侧（2014）红民保字第346号查封的六处商厅]；2、判令惠久公司、卢春光、王艳军、孟显章支付迟延交付的违约金534000元（按月息2.2分计算）；3、惠久公司、卢春光、王艳军、孟显章支付本案的全部诉讼费用。庭审中，李贵生增加诉讼请求：4、判令惠久公司、卢春光继续履行合同，并为其所出售的五处商厅办理房屋所有权证书；5、由王艳军、孟显章对其不能交付房屋承担违约责任。红山区人民法院审理后作出（2014）红民初字第3805号民事判决，判决：驳回原告李贵生的诉讼请求。宣判后，李贵生不服提起上诉，我院审理后在2017年10月12日作出（2017）内04民终1627号民事判决，判决结果如下：一、撤销赤峰市红山区人民法院（2014）红民初字第3805号民事判决；二、赤峰惠久房地产开发有限公司、卢春光、王艳军、孟显章继续履行2014年4月15日与李贵生签订的《偿还欠款协议书》，赤峰惠久房地产开发有限公司继续履行此后与李贵生签订的《商品房认购合同》，于判决生效后十日内向李贵生交付位于赤峰市××区西侧南1号、2号商厅，2号地下通道南1号、2号商厅，2号地下通道西侧南1号商厅；三、赤峰惠久房地产开发有限公司、卢春光于判决生效后十日内按照月利率20‰给付李贵生购房款744万元自2014年7月31日至判决确定的履行期限届满之日止的违约金，并继续支付李贵生违约金至房屋实际交付之日止；四、王艳军、孟显章对赤峰惠久房地产开发有限公司、卢春光的上述债务承担连带保证责任；五、驳回李贵生的其他诉讼请求。（2017）内04民终1627号民事判决生效后，惠久公司、卢春光不服，向内蒙古自治区高级人民法院提起再审，内蒙高院于2018年12月26日作出（2018）内民申2060号民事裁定书，驳回赤峰惠久房地产开发有限公司、卢春光的再审申请。赤峰市红山区人民法院在二审判决生效后，根据李贵生的申请，作出执行裁定并于2018年6月25日发出公告，执行涉案商厅。在赤峰市红山区人民法院立案受理李贵生诉惠久公司一案时，在2014年9月18日作出（2014）红民保字第346号民事裁定书，对惠久公司名下的位于赤峰市××区、2号地下通道的6处商厅予以查封。李东明向赤峰市红山区人民法院提出异议，要求对位于赤峰市××区的南1、南2号商厅即本案争议商厅解除查封。赤峰市红山区人民法院以（2014）红民保异字第346-4号民事裁定书驳回李东明的异议。本院认为，本案为第三人撤销之诉，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。……前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。……”《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十五条规定：“民事诉讼法第五十六条第三款规定的因不能归责与本案的事由未参加诉讼，是指没有被列为生效判决、裁定、调解书当事人，且无过错或者无明显过错的情形。包括：（一）不知道诉讼而未参加的；（二）申请参加未获许的；（三）知道诉讼，但因客观原因无法参加的；（四）因其他不能归责于本人的事由未参加诉讼的。”具体到本案，李东明在红山区人民法院审理李贵生与杨亚春诉惠久公司等被告商品房预售合同纠纷一案时，对于红山区法院的查封涉案商厅提出了异议，知道该案诉讼情况，那么该案中涉及的商厅李东明认为自己是权利人，则应当以第三人的身份要求参加诉讼，但在一、二审审理过程中，李东明均未申请参加诉讼，李东明认为（2014）红民初字第3805号民事判决未影响其权利故没有参加诉讼的理由不属于法律规定的情形，所以李东明以第三人的身份提起撤销之诉不符合法律规定的四种情形，其诉讼不符合起诉条件，李东明可以通过其他诉讼程序主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十五条之规定，裁定如下：驳回原告李东明的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 董燕洪审判员 陆广华审判员 赵 杰 二〇一九年三月二十九日书记员 赵泓熙