营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽08民终389号上诉人（原审原告）：营口盼盼超烁高科彩镀有限公司，住所地���宁营口。法定代表人：唐月平，系董事长。委托诉讼代理人：郎玺光，男，该公司职员。被上诉人（原审被告）：朱景源，男。委托诉讼代理人：刘春雷，辽宁久和律师事务所律师。原审被告：平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市。负责人：叶青，系经理。委托诉讼代理人：丁颖，女，该公司职员。委托诉讼代理人：马广跃，男，该公司职员。上诉人营口盼盼超烁高科彩镀有限公司因与被上诉人朱景源、原审被告平安财产保险股份有限公司辽宁分公司劳动争议纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2017）辽0882民初1151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人营口盼盼超烁高科彩镀有限公司上诉请求：1、请求依法撤销大石桥市劳动人事争议仲裁委员会2016年10月23日作出的“大劳人仲字第2016707号”《仲裁裁决书》，撤销大石桥市人民法院（2017）辽0882民初1151号民事判决，改判由第二被告负责赔偿；2、被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、原审法院审判程序违法。原审期间，由于被上诉人伤残等级鉴定结论错误，上诉人依法申请人民法院对被上诉人伤残进行重新鉴定，原审法院没有批准。上诉人申请人民法院依法传唤鉴定机构营口市劳动鉴定委员会人员出庭作证，回答与鉴定事项有关的问题。上诉人的申请完全符合法律规定，人民法院仍然不准许，严重违反法律规定，无法查清案件事实，属于审判程序违法。2、原审法院认定案件事实不清。2016年6月13日，朱景源在我公司工作期间摔伤，2016年10月8日，大石桥市人力资源和社会保障局认���工伤，2016年11月1日，营口市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。鉴定结论明显过高，且至今该鉴定结论没有向上诉人送达。由于2015年8月26日，我公司向平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保雇主责任险，被上诉人的赔付责任应由其承担，由于保险公司对被上诉人伤残结论存疑才拒赔。同时原审期间原审被告明确，只要结论正确，愿意赔付给被上诉人。被上诉人朱景源辩称：上诉人的上诉请求里有2个撤销，无权申请法院撤销仲裁书。大石桥法院判决书应得到二审法院支持。我方认为一审法院的鉴定结果是正确的，不用重新鉴定。关于送达问题的问题一审法院判决书已经阐述了。一审法院是按普通程序6个月才下的判决，一审法院的判决不草率，应维持一审判决。原审被告平安财产保险股份有限公司辽宁分公司述称：本案案由是劳动争议案件，我方与上诉人是合同关系，不应把我方作为主体。关于伤残本案要是一起审理的话，我方也是当事人，评残时我方也应在场，本案评残时剥夺了我方的知情权。一审时，上诉人提出鉴定人员出庭作证符合法律规定，鉴定人出庭作证是他们的义务，一审法院没有支持鉴定人出庭程序违法。我方不应承担诉讼费和鉴定费。法院判决给上诉人赔偿的部分，不等于我方能完全接受，我方要以合同约定对伤者进行赔偿。营口盼盼超烁高科彩镀有限公司向一审法院起诉请求：1、要求依法撤销大石桥市劳动人事争议仲裁委员会2016年10月23日做出的“大劳人仲字第2016707号”《仲裁裁决书》，改判由第二被告负责赔偿；2、要求二被告共同承担诉讼费用。一审法院认定事实：2015年4月5日，原告招用被告朱景源，双方签订劳动合同。2015年6月至2016年3月，被告朱景源月平均工资为2411元。2016年4月1日至6月13日原告未支付被告朱景源工资。2016年6月13日，原告在工作时摔伤，致其盆骨骨折，被告朱景源在营口市中心医院住院治疗41天，原告公司派人护理。被告住院医疗费由原告支付。原告未支付被告停工期工资、伙食补助费。2016年10月8日，大石桥市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2016年10月23日大石桥市劳动人事争议仲裁委员裁定原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司支付被告朱景源各项赔偿费用共计133659元并解除双方劳动关系。原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司对大石桥市劳动人事争议仲裁委员作出的裁定不服向本院提起诉讼。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。原告在庭审中提出对被告朱景源伤残等级进行重新鉴定，认为营口市劳动能力鉴定委员在鉴定过程中，程序违法，鉴定机构没有向原告送达鉴定结果文书；且被告伤情已经恢复，鉴定结论不客观。在庭审后一审法院到营口市劳动能力鉴定委员会办公室了解本案相关情况。一、2016年10月9日劳动能力鉴定申请表中，原告单位加盖原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司公章；二、2016年11月1日原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司向朱景源出具介绍信，内容为：兹介绍朱景源同志等1名到你处取工伤鉴定报告。以上两项材料可以推知原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司已经知道被告朱景源进行劳动能力鉴定。2016年12月9日营口市劳动能力鉴定委员办公室出具《关于营口盼盼超烁高科彩镀有限公司提出朱景源工伤从新鉴定答复》从专业角度解释原告在本案中提出关于有关伤情鉴定问题。根据《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员作出的鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。第二十八条规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残请款发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。故对原告要求在一年内向法院提出重新进行劳动能力鉴定请求，本院不予支持。原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司与被告朱景源系劳动关系，适用相关劳动法律。营口盼盼超烁高科彩镀有限公司与平安财产保险股份有限公司辽宁分公司是保险合同关系。虽然本案平安财产保险股份有限公司辽宁分公司出庭应诉，但与本案系两种法律关系，不宜一并处理，就保险合同法律关系一审法院不予论处。故原告营口���盼超烁高科彩镀有限公司应支付被告朱景源以下赔偿：一、一次性伤残补助金26521元（计算标准：本人工资2411元/月×11个月=26521元）。二、一次性工伤医疗补助金40777元（计算标准：营口市2015年度职工月平均工资3703元/月×11个月=40777元）。三、朱景源一次性伤残就业补助金48220元（计算标准：本人工资2411元/月×20个月=48220元）。四、停工留薪工资10850元（2016年6月14日至11月1日，计算标准：本人工资2411元/月×4.5个月=10850元）。五、伙食补助费1263元（41天，计算标准：30.8元/天×41天=1263元）。六、2016年4月1日至6月13日工资6028元（计算标准：本人工资2411元/月×2.5个月=6028元）。以上一至六项原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司共计支付被告朱景源133659元（壹拾叁万叁仟陆佰伍拾玖元）。一审法院判决：一、解除原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司与被告朱景源���方劳动关系；二、原告营口盼盼超烁高科彩镀有限公司应支付被告朱景源共计被告朱景源133659元（壹拾叁万叁仟陆佰伍拾玖元）；三、驳回原告其他诉讼请求。该款限被告于判决发生法律效力之日起五日内给付完毕，逾期给付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费5元(已减半收取)，由原告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。另查，营口市劳动能力鉴定委员会在收到上诉人出具的介绍信当日，发放需上诉人单位留存的鉴定结论。对一审法院采信的证据和查明的其他案件事实，本院予以确认。本院认为，劳动者因工负伤被认定为工伤的，应当按照其工伤等级享受工伤待遇。本案中，关于上诉人提出的营口市劳动能力鉴定委员会做出的鉴定结论没有向其依法送达的问题，���审查，上诉人营口盼盼超烁高科彩镀有限公司于2016年11月1日出具介绍信，内容为“兹介绍朱景源同志等1名到你处取工伤鉴定报告”，可以证明上诉人知晓并授权被上诉人到营口市劳动能力鉴定委员会领取工伤鉴定报告，且劳动能力鉴定委员会在收到介绍信当日已经发放需上诉人单位留存的鉴定结论，故对其鉴定结论没有依法送达的主张不予采纳。关于上诉人申请重新鉴定、申请人民法院依法传唤鉴定机构营口市劳动能力鉴定委员会人员出庭作证的主张，本案所涉鉴定结论书中明确告知“对鉴定结论不服的，自收到鉴定结论之日起15日内向辽宁省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。”上诉人在该鉴定结论作出之日2016年11月1日即出具介绍信授权朱景源领取鉴定报告，说明上诉人知晓对于朱景源的工伤等级鉴定已经有了结论，且有主动及时向朱景源收取该鉴���报告的义务，其未在规定期限内上一级的劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，系对自身权利的放弃，故要求在本案中对重新鉴定及要求鉴定人作证的申请不能成立，本院不予支持。关于上诉人提出的其已向原审被告平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保雇主责任险，应由原审被告承担赔付责任的主张，本案为劳动争议案件，上诉人该主张系基于保险合同法律关系提出，与本案不属同一法律关系，不宜一并处理，故本院对其该项主张不予支持。综上所述，营口盼盼超烁高科彩镀有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人营口盼盼超烁高���彩镀有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 钢审 判 员  张 悦审 判 员  盖国林二〇一八年三月二十二日法官助理  张晓晶书 记 员  张 帆