广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0117民初418号原告：广州理想电子信息技术有限公司，住所地：广州市从化经济开发区。法定代表人：李挺。委托代理人：莫伯聪，男，1988年3月13日出生，汉族，住广州市从化区，系该公司员工。委托代理人：徐平，系广东正大方略律师事务所律师。被告：谢日根，男，1978年12月18日出生，汉族，住广州市从化区。委托代理人：刘世红，系广东建助律师事务所律师。委托代理人：陆文鸿，系广东建助律师事务所实习律师。原告广州理想电子信息技术有限公司（以下简称“理想电子公司”）诉被告谢日根劳动争议一案，本院于2018年1月17日立案受理后，依法由审判员李国洲适用简易程序于2018年3月9日公开开庭进行了审理。原告“理想电子公司”的委托代理人莫伯聪、徐平，被告谢日根的委托代理人刘世红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告于2016年12月2日入职原告公司。原告公司根据劳动合同已依法依规支付被告工人工资，故不存在拖欠其工资情况。被告在原告处任职期间，对工作消极懈怠，不服从上级领导的正常工作安排，导致工作进展严重滞后。此外，被告的言行偏颇、态度恶劣，在同事中散布谣言、唆使他人离职，还对相关人员进行报复、人身攻击，被告的这一系列言行，严重违反了公司的规章制度，对原告的正常运营和管理造成了极其恶劣的影响。公司根据与被告签订的劳动合同中第3页第七点“劳动合同的变更、解除、终止”的第（五）点中的：第1点“不服从公司正常生产、工作安排”；第9点“一个月内连续被记大过处分2次的”；第16点“对申诉人或管理人员施加报复，进行人身攻击或恐吓者”；第17点“散布谣言，教唆他人离职者”等规定解除与被告之间的劳动关系，合法有据，原告不需要向被告支付经济补偿金。2017年9月被告向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2017年12月12日做出穗从劳人仲案【2017】880号仲裁裁决，要求原告向被告支付2017年6月1日至2017年8月3日期间工资差额6193.92元和经济补偿金4790.77元。但原告认为广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决有误，未查明事实。原告为维护自身的合法权益，特向法院提起民事诉讼：一、判令原告无需支付被告2017年6月至2017年8月3日期间工资差额6193.92元；二、判令原告无需支付被告经济补偿金4790.77元；三、判令被告赔偿在原告公司在职期间所管辖资产缺失的损失（重大资产部分），合计138011.58元；四、判令仲裁阶段以及本案诉讼费、律师费由被告承担。被告谢日根辩称：一、对原告提出的诉讼请求第一项以及第二项，被告认为原告应支付2017年6月至2017年8月3日期间未足额支付工资差额6193.92元及违法解除的经济补偿金4790.77元。被告于2016年12月2日入职原告处，任职设备工程师，订立自2016年12月2日起至2017年12月3日止的书面合同，原告解除了与被告的劳动关系，未足额支付2017年6月1日至8月3日的工资，原告亦未提供证据证明2017年6月至8月3日的出勤记录。原告诉称被告违反公司规章制度和给予处分是解除劳动关系的依据，但根据《中国人民共和国劳动合同法》第四条第四款的规定，原告应将直接涉及被告的切身利益的《员工手册》公示或告知被告，原告未能提供公示或告知《员工手册》给被告，因此《员工手册》不能对被告产生合法性的效力，原告不能依据《员工手册》对被告行为做出处理。原告对被告发出三份《通知书》（从化理想电子行政部字【2017】0820-1号、2号，0803-1号）作出“记大过”的处分，并主张公告栏上张贴，但未能提供有告知或送达给被告的证据，原告未能证明已对被告发出《解雇书》并作出解除劳动关系的处理属于违法解除。二、对原告提出的诉讼请求第三项，被告认为该诉求未经过劳动仲裁裁决且与本案无关，原告应另案起诉，同时该请求没有证据证明存在损失，请求法院驳回。原告要求被告赔偿在职期间所管辖资产的损失（重大资产部分）合计138011.58元的诉讼请求在仲裁期间并没有提出，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条、《民事诉讼法》第一百二十四条第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条规定，请求法院驳回原告的诉求。且原告没有证据证明损失和损失是如何计算得出，也没有证据证明损失是由被告的行为所致。三、被告对原告主张本案律师费由被告支付没有法律依据，应当予以驳回。根据《中华人民共和国律师法》第四十三条第二款《律师执业管理办法》第四十四条，合同自由原则及相关法律，原告与被告之间没有相关条款约定律师费用由被告承担，故原告主张的律师费没有法律和事实依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告于2016年12月2日入职“理想电子公司”，岗位是设备工程师；双方有订立《劳动合同》，劳动合同期限：2016年12月2日起至2017年12月3日止。本案在审理过程中，原告“理想电子公司”提供三份《通知书》。1.从化理想电子行政部字【2017】0802-1号《通知书》内容：“2017年7月17日中午“资产盘点工作会议”，设备部工程师兼资产管理负责人谢日根对公司领导和同事指导建议不满，并对要求7月19日请假暂时未得到批准而恼火，大声顶撞公司领导，嚣张的说不批准就当旷工，并私自离开未结束的工作会议，同时拒绝下午接待质监部门人员的工作；其工作态度恶劣，工作不认真、不负责，经公司研究，对谢日根作出记大过处分，望公司所有员工引以为戒。”广州理想电子信息技术有限公司2017年8月2日。2.从化理想电子行政部字【2017】0802-2号《通知书》内容：“谢日根于2016年12月2日入职我司设备部工程师一职，公司领导明确要求其尽快完成公司资产清点管理任务，为了不影响公司资产管理下一步的规划与发展，明确要求资产管理负责人谢日根于2017年7月31日务必完成资产清点及报表，但是至今还没有完成，对公司规划与发展造成严重阻碍。经公司研究决定，对谢日根工作不认真，慢作为等作出记大过处分，望公司所有员工引以为戒。”广州理想电子信息技术有限公司2017年8月2日。3.从化理想电子行政部字【2017】0803-1号《通知书》内容：“2017年8月3日早上，谢日根未向公司行政部请假，私自不参加全厂早训，在接到行政处电话通知要求其下来参加早训及参加全厂员工会议，依然不参加。经研究，对谢日根的工作态度恶劣，藐视公司制度，不服从管理等行为作出记大过处分，望公司所有员工引以为戒。”广州理想电子信息技术有限公司2017年8月3日。本案在庭审过程中，原告无证据证明上述三份《通知书》送达给被告，也无证据证明原告已告知被告或被告知悉《解雇书》的内容。《解雇书》显示“谢日根先生：您好，您自2016年12月2日入职公司设备部工程师岗位，经8个月在设备部工作业绩甚微，并一再违反公司沟通工程管制，严重影响团队建设，工厂员工人心稳定，造成影响严重。根据本公司与您签订的劳动合同，你的劳动合同到期日为2017年12月1日，经公司研究，决定现在提前与您解除劳动合同关系。本公司将按照劳动法规定办理离职手续，劳动合同终止日期为2017年8月3日，你的一切待遇均按照国家法律法规、我公司《员工手册》的规定和劳动合同的约定处理。”广州理想电子信息技术有限公司2017年8月3日。本案在庭审过程中，原告认为《解雇书》在厂的公告栏中已经张贴，被告则认为没有收到原告发出的《解雇书》，原告也无履行告知义务。被告否认，原告作为用人单位负有举证义务，但原告无证据证明将《解雇书》送达给被告，也无证据证明原告已告知被告或被告知悉《解雇书》的内容。“理想电子公司”制定有《员工手册》，其中《员工手册》第七章奖励和处分，2.4.4显示“解除劳动关系：凡有严重违犯厂规厂纪，公司与其解除劳动关系，并不予任何形式的经济补偿。……。a.不服从公司正常生产、工作安排的。”本案在庭审过程中，原告认为虽然没有组织员工学习《员工手册》，但是在签订劳动合同的时候已经把《员工手册》的内容给员工看过，如果员工不知道的肯定不会在劳动合同上签名。被告则认为没有看过和收到原告发出的《员工手册》，原告也无履行告知义务。被告否认，原告作为用人单位负有举证义务，但原告无证据证明将《员工手册》送达给被告，也无证据证明原告已告知被告或被告知悉《解雇书》的内容。借记卡帐户、工资明细清单显示：被告工资基本情况为“2017-02-174731.01、2017-03-154285.03、2017-04-144646.09、2017-05-155208.31、2017-06-154937.09、2017-07-144937.09、2017-08-164048.40”。2016年12月2日至2017年5月31日期间的平均工资是4790.77元，原告已经支付2017年6月1日至8月3日的工资4048.40元给被告。另查明，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》[劳社部发(2008)3号]规定，月计薪天数为21.75天。2017年8月1日至3日共有3天工作日。本案在审理过程中，原告确认被告除了在7月19日是请假，其余2017年6月1日至8月3日都是正常上班，但原告认为被告7月19日请假，所提供邮件无其他证据印证，不能证实。原、被告双方确认2016年12月2日至2017年8月3日止存在劳动关系。2017年12月12日，广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会作出穗从劳人仲案（2017）880号裁决书，仲裁裁决如下：一、确认申请人自2016年12月2日起至2017年8月3日止与被申请人存在劳动关系。二、本裁决生效五天内，被申请人一次性支付2017年6月至8月3日的工资差额6193.92元给申请人。三、本裁决生效五天内，被申请人一次性支付经济补偿金4790.77元给申请人。仲裁后，被告未提起诉讼，被告表示同意仲裁决定。本院认为，关于本案劳动关系起止时间的认定问题。本案在审理过程中，原、被告双方均确认2016年12月2日至2017年8月3日止存在劳动关系，为此，本院确认被告从2016年12月2日至2017年8月3日止与原告“理想电子公司”存在劳动关系。关于2017年6月1日至8月3日工资差额的认定问题，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案在审理过程中，原告未提供被告在职期间工资发放记录、出勤记录、足额支付工资、出勤记录等证据印证，原告所提供邮件无其他证据印证，不能证实被告7月19日请假，因此，被告在2017年6月至8月3日有正常出勤，原告应按正常出勤足额支付工资给被告，被告2016年12月2日至2017年5月31日期间的平均工资是4790.77元，故根据《广东省工资支付条例》第十三条和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》[劳社部发(2008)3号]规定，月计薪天数为21.75天，计算得出正常出勤足额工资为10242.32元（4790.77元+4790.77元+4790.77元÷21.75天×3天）。扣减原告已经支付2017年6月1日至8月3日的工资4048.40元给被告，原告实际应支付工资差额6193.92元给被告。关于解除劳动关系是否合法及经济补偿金的认定问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款的规定，直接涉及员工切身利益的《员工手册》，应该公示或告知给员工，让员工知悉，但原告无证据证明将《员工手册》送达给被告，也无证据证明原告已告知被告或证明被告知悉《员工手册》的内容。因此，《员工手册》的内容对被告不具有约束力，原告依据《员工手册》对被告行为作出处理不具有合法性。原告“理想电子公司”对被告行为所作出三份《通知书》，原告无证据证明上述三份《通知书》送达给被告，也无证据证明原告已告知被告或证明被告知悉《通知书》的内容。综上所述，原告向被告发出《解雇书》，解除劳动关系的处理是属于违法解除，应支付经济补偿金给被告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告在职期间的平均工资（4790.77元）、工作年限（2016年12月2日起至2017年8月3日止），经济补偿金为4790.77元（4790.77元×1个月），原告应支付经济补偿金4790.77元给被告。关于原告主张被告赔偿在原告公司在职期间所管辖资产缺失的损失138011.58元的处理问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》有关规定，原告的诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，也未在劳动仲裁中提起反诉，被告也不同意在本案中审理，因此，原告该项诉讼请求可另循途径解决。另外原告诉讼请求律师费用由被告承担，本院认为，《诉讼费用缴纳办法》等法律法规无明确律师费用由被告承担，故原告的诉讼请求理据不足，本院不予支持。综上所述，依照根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《广东省工资支付条例》第十三条和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》[劳社部发(2008)3号]的规定，判决如下：一、确认原告广州理想电子信息技术有限公司从2016年12月2日起至2017年8月3日止与被告谢日根存在劳动关系；二、原告广州理想电子信息技术有限公司于本判决书发生法律效力之日起五日内一次性支付工资差额6193.92元给被告谢日根；三、原告广州理想电子信息技术有限公司于本判决书发生法律效力之日起五日内一次性支付经济补偿金4790.77元给被告谢日根；四、驳回原告广州理想电子信息技术有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由原告广州理想电子信息技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分相应标准计算案件受理费，并向广州市中级人民法院预交。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李国洲二〇一八年三月二十七日书记员  黎紫晴