新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）新01刑终15号原公诉机关乌鲁木齐市新市区人民检察院。上诉人（原审被告人）陆小龙，男，1990年1月1日出生于新疆某县，汉族，小学文化程度，无固定职业，在乌鲁木齐市无固定住址。2014年4月23日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市新市区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金4000元，于2015年10月31日刑满释放。2016年12月28日因吸食毒品被行政拘留十五日，并强制戒毒二年。2016年3月15日因本案被取保候审，2017年1月30日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。乌鲁木齐市新市区人民法院审理的乌鲁木齐市新市区人民检察院指控原审被告人陆小龙犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年十二月二十日作出（2017）新0104刑初437号刑事判决。原审被告人陆小龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市人民检察院指派代理检察员王某出庭履行法律职务。上诉人（原审被告人）陆小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2016年3月14日19时许，被告人陆小龙以10000元的价格向赵某贩卖一包白色晶体。被告人陆小龙与朋友郑某乘坐出租车行驶至本市鲤鱼山南路某处，被告人陆小龙给郑某一包用擦鞋布包裹的白色晶体，告知郑某是车钥匙，让郑某通过车窗扔进赵某乘坐的白色雪铁龙车内，被民警当场抓获。民警在被告人陆小龙身上缴获白色晶体4小包，白色粉末1小包，从赵某身上搜出白色晶体1大包。经鉴定，从缴获的1大包白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重48.59克；4小包白色晶体中有3小包检出甲基苯丙胺成分，合计净重9.45克，另1小包白色晶体中未检出甲基苯丙胺成分，1小包白色粉末中检出毒品四氢大麻酚成分，净重0.64克。2016年8月，被告人陆小龙向乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局禁毒大队提供线索，抓获犯罪分子并缴获毒品甲基苯丙胺495.5克。原判认定上述事实，被告人陆小龙在开庭过程中无异议，并有被告人陆小龙的供述、证人郑某、赵某、石某的证言、毒品分析检测报告、现场检测报告书、乌鲁木齐市公安局扣押物品、文件清单、毒品移交清单、抓获经过、公安机关出具的情况说明、立案及相关资料、（2014）新刑初字第224号刑事判决、释放证明书、被告人陆小龙立功的证据材料及其户籍信息等证据予以证实。原判认为，被告人陆小龙贩卖毒品甲基苯丙胺58.04克、毒品四氢大麻酚0.64克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照刑法规定，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。被告人陆小龙曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不思悔改，五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陆小龙曾因毒品犯罪被判刑，此次又因毒品再次犯罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控的犯罪事实存在，指控的罪名及适用法律正确，原审予以采纳。被告人陆小龙犯罪后能够向公安机关提供线索抓获犯罪分子并缴获毒品，系立功，原审依法予以减轻处罚。被告人陆小龙归案后能够如实供述自己的犯罪事实并自愿认罪，原审量刑时予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条、第三百五十六条、第六十八条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人陆小龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金五万元。二、缴获的毒品甲基苯丙胺58.04克、毒品四氢大麻酚0.64克予以没收。宣判后，上诉人陆小龙对原审法院判决不服，提出上诉意见：1.原审法院认定其构成贩卖毒品罪的定性有误，其行为是持有毒品；2.原审法院认定其贩卖毒品数量有误，公安干警从其身上缴获的毒品是其用于吸食的，不应计入毒品犯罪数量；3.其系特情人员，本次犯罪是在公安干警的安排及控制下进行的毒品交付；4.公安干警在审讯期间对其进行刑讯逼供；5.原审法院量刑过重。综上，请求二审人民法院查明事实，依法公正裁判。乌鲁木齐市人民检察院出庭检察员意见，认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，上诉人（原审被告人）陆小龙的上诉理由均不能成立，建议二审人民法院驳回上诉，维持原判。经本院审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）陆小龙犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，并有经过原审庭审举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。二审审理期间，乌鲁木齐市公安局禁毒支队于2018年2月23日出具情况说明证实，本案是由奇台县公安局根据群众举报在本市鲤鱼山南路某处破获的毒品案件，并于2016年3月15日移交给乌鲁木齐市公安局禁毒支队，公安机关于当天对上诉人（原审被告人）陆小龙采取取保候审措施，在审讯过程中，公安干警从未对其采取威胁、引诱、欺骗以及其他方法收集证据；上诉人（原审被告人）陆小龙既不是该支队特情人员，也未在其取保候审期间向乌鲁木齐市公安局禁毒支队提供过任何吸贩毒线索。乌鲁木齐市第一看守所出具的被监管人员健康登记表，证实上诉人（原审被告人）陆小龙入所时无伤情，身体检查未见异常，其自述无疾病。认定上述事实的证据经过举证、质证证实，本院亦予以确认。本院认为，在案的上诉人陆小龙的审讯视频、在二审期间公安机关出具的情况说明、乌鲁木齐市第一看守所出具的被监管人员健康登记表，均证实公安干警在侦查阶段未对上诉人陆小龙进行刑讯逼供，其向公安机关提供的相关线索也未被查实，故上诉人陆小龙提出公安干警对其进行刑讯逼供的上诉及辩解意见，现有证据无法证实，本院不予采信。证人赵某的证言及其手机截屏证实，在实施本次犯罪前，赵某曾从上诉人陆小龙处购买过毒品。2016年3月13日，赵某再次通过电话与上诉人陆小龙联系，提出向上诉人陆小龙购买10000元的毒品冰毒，上诉人陆小龙让其于2016年3月14日下午5、6点到乌鲁木齐取毒品。案发当天15时许，赵某开车到本市鲤鱼山南路某处，之后，通过手机与上诉人陆小龙频繁联系，其手机截屏中包括“一万”、“来了没有”、“等下自动存款机会不会用”、“他拿上，你把钱打到卡里”等主要内容，均证实双方联系关于支付毒资的数额及方式，在交易毒品后，被公安干警现场抓获。上述证据相互印证，证实上诉人陆小龙向赵某贩卖毒品的事实，故原审法院根据在案证据认定上诉人陆小龙某成贩卖毒品罪的定性准确。关于上诉人陆小龙提出其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，与查明的事实不符，本院不予采信。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。在本案中，公安干警从上诉人陆小龙身上缴获的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量。故上诉人陆小龙为此提出的上诉理由，于法无据，本院不予采信。根据审讯视频及乌鲁木齐市公安局禁毒支队于2018年2月23日出具的情况说明，并结合上诉人陆小龙于2017年5月15日在乌鲁木齐市第一看守所被羁押期间的供述，证实上诉人陆小龙在2016年3月14日实施本案犯罪时，不是公安机关的特情人员，也没有为乌鲁木齐市公安局禁毒支队提供吸贩毒线索。在本案中，原审法院已对上诉人陆小龙的立功情节予以认定，并在量刑时予以考虑，对其提出还有其他立功情节的上诉及辩解意见，无证据证实，本院不予采信。原审法院在量刑时，根据上诉人陆小龙的犯罪性质、社会危害程度和犯罪后的认罪态度等量刑情节予以综合考虑，虽上诉人陆小龙系累犯、毒品再犯，应从重处罚，但鉴于其自愿认罪，并有立功情节，原审法院已在法定刑以下对其减轻处罚，符合法律规定。故上诉人陆小龙提出原审量刑过重，请求从轻处罚的上诉意见，本院亦不予采信。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邓 颖审 判 员  王 超代理审判员  于江涛二〇一八年三月一日书 记 员  文 军