广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终14494号上诉人（原审互为原、被告）：李锡金，男，汉族，1987年1月22日出生，户籍住址广东省廉江市。委托诉讼代理人：皮彦超，广东宝城律师事务所律师。委托诉讼代理人：巩野，广东宝城律师事务所律师。上诉人（原审互为原、被告）：深圳一座城汽车科技有限公司，注册地址深圳市龙岗区布吉街道宝丽路**吉冠众创园******，统一社会信用代码91440300MA5DJF8U9Y。法定代表人：李希俊。委托诉讼代理人：刘集雄，广东深锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：范进彬，广东深锐律师事务所律师。上诉人李锡金与上诉人深圳一座城汽车科技有限公司(以下简称一座城汽车公司)劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4483号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人李锡金向一审法院起诉请求：1、确认双方于2016年8月11日成立劳动关系；2、确认双方之间的劳动合同关系于2016年10月23日解除；3、一座城汽车公司向李锡金支付拖欠2016年10月1日至10月23日工资4830元；4、支付2016年9月11日至2016年10月23日未签书面劳动合同双倍工资差额8820元；5、支付2016年8月11日至2016年10月23日加班工资8381元；6、支付经济补偿金3750元；7、一座城汽车公司承担李锡金支出的律师代理费5000元；8、本案诉讼费由一座城汽车公司承担。上诉人一座城汽车公司向一审法院起诉请求：1、一座城汽车公司无须向李锡金支付2016年10月1日至10月23日工资4241元；2、无须支付2016年9月18日至2016年10月23日未签订书面劳动合同的二倍工资差额1538元；3、无须支付律师费1538元；4、本案诉讼费用由李锡金承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认一座城汽车公司与李锡金的劳动关系于2016年10月23日解除；二、一座城汽车公司应于判决生效之日起五日内向李锡金支付2016年10月1日至10月23日工资4240.87元；三、一座城汽车公司应于判决生效之日起五日内向李锡金支付2016年9月11日至2016年10月23日的二倍工资差额8096.2元；四、一座城汽车公司应于判决生效之日起五日内向李锡金支付律师代理费2043.85元；五、驳回李锡金的其他诉讼请求；六、驳回一座城汽车公司的全部诉讼请求。案件简易程序案件受理费10元，由李锡金承担5元（李锡金未预交，应于判决生效之日起五日内直接向本院缴纳）、一座城汽车公司承担5元（一座城汽车公司已预交）。上诉人一座城汽车公司上诉请求：1、撤销原审判决第二、三、四项;2、改判一座城汽车公司无须向李锡金支付2016年10月1日至10月23日期间工资4240.87元;3、改判一座城汽车公司无须向李锡金支付2016年9月11日至2016年10月23日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额8096.20元;4、改判一座城汽车公司无须向李锡金支付律师费2043.85元;5、本案诉讼费用由李锡金承担。李锡金辩称，答辩意见与上诉意见一致。上诉人李锡金上诉请求：1、改判一座城汽车公司向李锡金支付拖欠2016年10月1日至10月23日工资4830元；2、改判一座城汽车公司支付2016年9月11日至2016年10月23日未签书面劳动合同双倍工资差额8820元；3、改判一座城汽车公司支付2016年8月11日至2016年10月23日加班工资8381元；4、改判一座城汽车公司支付经济补偿金3150元；5、改判一座城汽车公司承担李锡金支出的律师代理费5000元；6、本案诉讼费由一座城汽车公司承担。一座城汽车公司辩称，答辩意见与上诉意见一致。本院经二审查明，一座城汽车公司于2016年8月18日经工商注册成立，其在一审时亦主张二倍工资差额应从2016年9月18日开始起算。原审法院查明的其他事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，李锡金与一座城汽车公司之间的劳动关系依法成立有效，双方之间的权利义务都应受到法律保护。本案的主要争议焦点为：一座城汽车公司是否应支付李锡金2016年10月1日至2016年10月23日期间拖欠的工资；一座城汽车公司是否应支付未签书面劳动合同的双倍工资差额；一座城汽车公司是否应支付李锡金2016年8月11日至2016年10月23日期间的加班工资；一座城汽车公司是否应支付李锡金解除劳动合同的经济补偿金;一座城汽车公司是否应支付李锡金的律师费用。关于一座城汽车公司是否应支付李锡金2016年10月1日至2016年10月23日期间拖欠的工资的问题。李锡金与一座城汽车公司劳动关系于2016年10月23日解除，双方均确认李锡金2016年10月1日至2016年10月23日期间的工资尚未发放。一座城汽车公司辩称原审以5783元/月为计算标准过高。本院认为，一座城汽车公司作为用人单位应对李锡金的工资结构进行举证，但其未予证明，且5783元/月为计算标准符合李锡金工作岗位的一般工资标准，故一审法院酌定以2016年9月的工资为基数计算李锡金2016年10月的工资并无不当。因李锡金2016年10月23日未提供劳动，一座城汽车公司应向李锡金支付2016年10月1日至2016年10月23日的工资4240.87元（5783元÷30天×22天）。一座城汽车公司主张工资应扣除李锡金未提前30天申请离职而造成的损失没有事实依据，本院不予支持。原审处理妥当，本院予以确认。关于一座城汽车公司是否应支付未签书面劳动合同的双倍工资差额的问题。一座城汽车公司主张其与李锡金已签订书面劳动合同，但未提供证据予以证明，本院不予采信。李锡金于2016年8月11日入职一座城汽车公司，但一座城汽车公司于2016年8月18日经工商注册成立，方具备用人单位主体资格，故一座城汽车公司应于2016年9月18日前与李锡金签订书面劳动合同。一座城汽车公司由于未签订书面劳动合同应向李锡金支付2016年9月18日至2016年10月23日期间的二倍工资差额6746.84元（5783元÷30天×13天+4240.87元）。关于一座城汽车公司是否应支付李锡金2016年8月11日至2016年10月23日期间的加班工资的问题。李锡金提交的考勤记录表中无一座城汽车公司的盖章，且一座城汽车公司对该份证据亦不予认可，李锡金未能提供有效的证据对其存在加班的事实予以确认，应承担举证不能的不利后果。一座城汽车公司无需向李锡金支付加班工资。原审处理妥当，本院予以确认。关于一座城汽车公司是否应支付李锡金解除劳动合同的经济补偿金的问题。李锡金主张因一座城汽车公司未支付加班工资以及2016年10月的工资而被迫解除劳动合同，但根据前述认定，一座城汽车公司无需向李锡金支付加班工资，2016年10月的工资系因双方已进入劳动争议的处理程序而未发放，且李锡金的《离职工作交接单》中注明离职原因为辞职，故一座城汽车公司无需向李锡金支付被迫解除劳动合同的经济补偿金。原审处理妥当，本院予以确认。关于一座城汽车公司是否应支付李锡金的律师费用的问题。依照《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，按胜败诉比例，一座城汽车公司应支付李锡金律师费2181.75元（10987.71元÷25181元×5000元）。综上，上诉人李锡金的上诉请求不能成立，深圳一座城汽车科技有限公司的上诉请求部分成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4483号民事判决书第一项、第二项；二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4483号民事判决书第三项为：深圳一座城汽车科技有限公司于判决生效之日起五日内向李锡金支付2016年9月18日至2016年10月23日的二倍工资差额6746.84元；三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4483号民事判决书第四项为：深圳一座城汽车科技有限公司于判决生效之日起五日内向李锡金支付律师代理费2181.75元；四、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4483号民事判决书第五项、第六项；五、驳回李锡金的其他诉讼请求；六、驳回深圳一座城汽车科技有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审、二审案件受理费合计15元，由深圳一座城汽车科技有限公司承担10元，由李锡金承担5元2181.75。本判决为终审判决。审判长 唐   静审判员 邓 亚 玲审判员 张 士 光二〇一八年十一月二十六日书记员 连亮（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。