江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0902民初666号原告：江西茂龙生态农业发展有限公司，住所地：宜春市文体路**，组织机构代码：××。法定代表人：彭建斌，该公司经理。委托代理人：熊福荣，宜春市赣西法律服务所法律工作者。被告：黄干芽，男，1953年10月11日生，汉族，新余市人，住新余市渝水区，委托代理人：邓晨美，江西渝州律师事务所律师。原告江西茂龙生态农业发展有限公司（以下简称茂龙公司）与被告黄干芽（以下简称黄干芽）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了第一次审理。后依法变更为组成合议庭，公开开庭进行了第二次审理。本案现已审理终结。茂龙公司请求判令：1、黄干芽赔偿茂龙公司因偷工减料所造成的重建费计币200000元，保留其他诉权；2、本案诉讼费由被告黄干芽承担。黄干芽答辩要点：请求法院驳回茂龙公司的全部诉讼请求。具体理由为，1、茂龙公司对该工程没有进行重建，没有发生重建费，其诉请的费用未产生，茂龙公司的诉讼请求不符合法律规定。2、本案所涉的工程在（2015）袁民二初字第338号民事判决书已认定了原、被告签订的《下山村砼路面工程建设合同》约定的从“白泥岭至下桥水管理所1.3公里的公路”工程款为455000元，对于合同约定的“从烟囱下二至王家源0.469公里”这段公路的工程量和工程造价，在（2015）袁民二初字第338号案件中已进行了司法鉴定，判决书已确定了该段公路的工程款为98490元，且（2015）袁民二初字第338号民事判决书已生效，已认定了双方签订的《下山村砼路面工程建设合同》两端公路的工程款为553490元，故对于茂龙公司要求对《下山村砼路面工程建设合同》项目工程量和工程造价进行司法鉴定的申请，根据一事不二理的原则，不属于鉴定项目，不符合法律规定，且茂龙公司诉请的是重建费，申请鉴定的工程量和工程造价与其诉请无关。3、本案已过诉讼时效。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实2009年11月18日，茂龙公司将其投资建设的宜春市袁州区新田镇下山村白泥岭至下桥水管所砼路面工程承包给黄干芽施工，并于当日签订《下山村砼路面工程建设合同》一份。该合同主要约定：一、公路工程规模：从白泥岭至下桥水管所1.3公里左右及附属路以实际为准，砼路面宽6米，两边土路肩各1米，其中总部门前有500米公路为8米宽砼路面（按茂龙公司设计施工）。二、从烟囱下二坝至王家源3.5米砼路面，路基4.5米，每公里210000元（以实际验收公里数为准）。三、工程内容：砼路面、桥涵、新修路基或加宽、改造、防护工程等。1、砼路面基本要求：330#砼面层，厚18厘米，中缝钢筋￠14，长70厘米，间隔89厘米；2.5%水泥稳定砂砾垫层，厚15厘米，并包含挖边沟，填路肩（土路肩）和原路面调平加宽加固工程；3、路基加宽改造要求，按甲方指定的范围施工，路基填方必须压实，路基加宽边坡必须挖台阶；附属路新修路基、路基加宽、桥涵、护坡等；4、防护工程按茂龙公司要求修建；……五、工程总造价约560000元，每公里350000元（以实际验收公里数为准），全程总额大包干。七、合同工期：工期为2009年11月至2009年12月10日，全部硬化完下山村至白泥组面。八、付款方式：砼路面硬化前，黄干芽将垫层铺好并准备好沙石、水泥等材料，经茂龙公司验收合格后，公路方可硬化。此时，茂龙公司垫付给黄干芽50000元工程款用于公路硬化。立项款抵黄干芽工程款，在2009年底验收后付至80%，剩余20%的工程款由区交通局验收合格后一年付清。十一、工程每一套工序完工后必须由工程师验收合格（道路工序为路基、护坡、垫层、硬化、验收）。合同签订后，黄干芽于2009年11月20日组织人员进场施工，2010年1月完工。黄干芽施工的从烟囱下二坝至王家源3.5米砼路面工程未验收，但已实际在正常使用。完工后，黄干芽催茂龙公司验收，但茂龙公司以黄干芽未按合同约定完工等理由多次拒绝验收。工程完工后，茂龙公司的法定代表人彭建斌从其在宜春市交通运输局处领取的下拨补贴经费90000元中支付了50000元现金给黄干芽，其后，黄干芽自行到宜春市交通运输局领取了补贴经费35000元。后经黄干芽催讨，彭建斌再支付了现金40000元给黄干芽。此后，黄干芽再次向茂龙公司和彭建斌催讨工程款，双方为此曾进行协商，但双方因对付款金额产生争议而未调解成功，故黄干芽于2015年4月1日将茂龙公司及彭建斌诉至法院，案由为建设工程施工合同纠纷，案号为（2015）袁民二初字第338号。在该案一审审理期间，本院根据黄干芽的申请，委托鉴定部门对合同约定的烟囱下二坝至王家源3.5米砼路面的公里数及造价进行了鉴定。江西金泰工程造价咨询有限责任公司宜春分公司经鉴定，于2015年12月26日作出江西金泰（2015）造鉴字第4号司法造价鉴定意见书，鉴定意见为上述鉴定路面长度为0.469公里，工程造价为98490元。2015年12月3日，本院依法作出（2015）袁民二初字第338号民事判决，由茂龙公司于判决书生效之日起十日内向黄干芽支付工程款428490元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付自2010年11月起至欠款付清之日止的利息。案件受理费10430元，鉴定费5000元，合计人民币15430元，由茂龙公司负担。后茂龙公司对该案一审判决不服，提出上诉。在该案二审审理期间，茂龙公司申请撤回上诉，宜春市中级人民法院于2016年7月20日作出（2016）赣09民终474号民事裁定，准许茂龙公司撤回上诉。现本院（2015）袁民二初字第338号民事判决已生效。2017年2月20日，茂龙公司将黄干芽诉至本院，本院于同月24日立案受理本案。同年3月2日，茂龙公司申请对黄干芽承建的《下山村砼路面工程建设合同》项目工程量及工程质量和工程造价进行司法鉴定。二、双方当事人有争议的事实茂龙公司认为，关于从白泥岭至下桥水管所1.3公里砼路面既未完工，也未验收。黄干芽认为，关于从白泥岭至下桥水管所1.3公里砼路面已竣工验收。本院认为，关于从白泥岭至下桥水管所1.3公里砼路面工程是否竣工验收问题，结合庭审查明的事实及宜春市交通运输局于2012年2月20日出具的《证明》，能够证明该工程已经宜春市交通运输局工程质监站质量评定为合格，并通过江西省公路局竣工验收，该项目的补贴经费也已下拨给茂龙公司，故黄干芽主张该工程已竣工验收，本院予以支持。茂龙公司虽然主张该工程尚未完工与验收，也向本院提供了相关证据欲以证明，但是，其提供的证据不足以达到其主张的证明目的，故对茂龙公司的该主张，不予采信。判决的理由与结果本院认为，一、关于茂龙公司申请对黄干芽承建的《下山村砼路面工程建设合同》项目工程量及工程质量和工程造价进行司法鉴定问题1、关于案涉项目的工程质量。本案中，茂龙公司与黄干芽在《下山村砼路面工程建设合同》中第八条“付款方式”约定，砼路面硬化前，黄干芽将垫层铺好并准备好沙石、水泥等材料，经茂龙公司验收合格后公路方可硬化，此时，茂龙公司垫付给黄干芽50000元工程款用于公路硬化；立项款抵黄干芽工程款，在2009年底验收后付至80%，剩余20%的工程款由区交通局验收合格后一年付清。本院认为，当事人应按照合同约定，全面履行自己的义务，依法及时行使自己的权利。若茂龙公司对案涉项目的工程质量问题有异议，则应在公路硬化前及时向黄干芽提出，但是，茂龙公司在案涉项目工程于2010年1月完工后直至在宜春市交通运输局领取案涉项目相关下拨补贴经费前均未提出异议，此外，在案涉项目工程完工后，茂龙公司的法定代表人彭建斌还从其在宜春市交通运输局处领取的下拨补贴经费90000元中支付了50000元现金给黄干芽。可见，就案涉项目的工程质量问题，茂龙公司并未及时行使提出异议的权利。故茂龙公司主张对案涉项目的工程质量进行鉴定，不予准许；黄干芽主张茂龙公司的该鉴定申请已过诉讼时效，予以采信。2、关于案涉项目的工程量和工程造价。本案所涉工程分为从白泥岭至下桥水管所1.3公里砼路面，以及从烟囱下二坝至王家源3.5米砼路面两部分。（1）关于从烟囱下二坝至王家源3.5米砼路面的公里数和工程造价，已经由本院依法委托相关鉴定部门进行了鉴定，鉴定意见为上述鉴定路面长度为0.469公里，工程造价为98490元，可见该段路面的工程量及工程造价已经确定，不存在再进行鉴定的问题，故茂龙公司申请对该段路面的工程量及工程造价进行鉴定，不予准许。（2）关于从白泥岭至下桥水管所1.3公里砼路面的公里数和工程造价，已于2010年11月经宜春市交通运输局评定为合格工程并通过江西省公路局竣工验收，且相关部门已下拨相关补贴经费给茂龙公司，故茂龙公司主张对该工程量和工程造价进行鉴定，不予准许。综上，黄干芽辩称茂龙公司的上述鉴定申请已过诉讼时效，本院予以采信；茂龙公司申请对黄干芽承建的《下山村砼路面工程建设合同》项目工程量及工程质量和工程造价进行司法鉴定，本院不予准许。二、关于茂龙公司主张的重建费当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，茂龙公司主张重建费，应由茂龙公司针对其在承包案涉工程后已实际发生重建费并已实际垫付相关重建费提供证据予以证明，但是，茂龙公司未提供任何上述证据材料，应由茂龙公司承担举证不能的不利法律后果，故对茂龙公司主张的200000元重建费，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告江西茂龙生态农业发展有限公司的诉讼请求。案件受理费4300元，由原告江西茂龙生态农业发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07；开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不预交，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  葛 涛人民陪审员  单锦林人民陪审员  敖高生二〇一八年三月六日代书 记员  黄利红