吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉01民终1171号上诉人（原审原告）邵占武，男，汉族，1970年6月25日生，现住吉林省长春市九台区。委托诉讼代理人王朝君，吉林常春律师事务所律师。被上诉人(原审被告)长春市双顶山矿业股份有限公司，住所地长春市九台区东湖镇双山村。法定代表人高庆海，董事长。委托诉讼代理人赵成，吉林新锐律师事务所律师。上诉人邵占武因与被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司（以下简称双顶山公司）劳动争议一案，不服长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初3598号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。邵占武原审时诉称，邵占武系双顶山公司职工，2016年11月双顶山公司停产停业，致双方无法继续履行劳动合同，但双顶山公司未依法与邵占武解除劳动关系，也未依法为邵占武缴纳相关社会保险费用及支付待遇，邵占武在工作期间受到工伤，九级伤残。故向法院提出诉讼请求：一、要求解除邵占武与双顶山公司之间的劳动关系；二、判令双顶山公司给付2017年4月13日至判决解除劳动关系时止的工资（生活费，按长春市最低工资标准计算）；三、判令给付解除劳动关系的经济补偿金57400元（工作年限14年×月工资4100元）；四、判令给付工伤住院期间护理费678.31元（29天×23.9/天）、停工留薪期工资74720元（2015年1月10日至2017年4月12日共计26个月（4100元-3000元）×6个月+（4100元-1480元）×16个月+4100元×4个月）、一次性伤残补助金36900元（4100元×9个月）、一性医疗补助金36900元（4100元×9个月）、一次性伤残就业补助金28700元（4100元×7个月）、给付二次手术费23000元，二次手术期间护理费7016.1元（30天×233.87元）、二次手术期间的误工费5963.7元（30天×198.79元）、鉴定费3000元；五、判令给付年休假工资报酬5655.17元（按本人月工资4100元÷21.75天×300%×未休假天数10天）；六、案件受理费由双顶山公司负担。双顶山公司原审时辩称，一、同意解除劳动关系；二、不同意支付邵占武待岗期间工资，应按长春市城镇或农村最低生活保障标准支付其待岗期间生活费；三、解除劳动合同的经济补偿金应从2008年劳动合同法实施后开始计算；四、邵占武应举证证明其受到的伤害经工伤保险部门认定为工伤，并经该部门劳动能力鉴定伤残等级；五、已安排邵占武春节期间休息，不应支付带薪年休假三倍工资。原审法院经审理查明，2012年1月1日，邵占武到双顶山公司工作，2015年1月10日受伤，受伤前平均工资3043元，规定治疗期工资已发放，规定治疗期结束后按最低工资标准发放1480元，2016年11月中旬双顶山公司政策性停产至今，邵占武工作半个月，双顶山公司为邵占武发放了半个月工资。离职前邵占武12个月月平均工资为3043元，日工资为139.9元（3043元÷21.75日）。原审法院认为，邵占武要求解除劳动关系，双顶山公司同意解除，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。双顶山公司存在未向邵占武支付最低生活保障、未签订劳动合同等违法情形，故解除劳动关系时双顶山公司应向邵占武支付经济补偿。带薪年休假是劳动者的法定权利，邵占武的工龄不满10年，每年应享受5日带薪休假，双顶山公司应支付带薪年休假工资，但邵占武要求支付三倍带薪年休假工资，无法律依据。2016年11月中旬至今双顶山公司停产，邵占武未劳动，双顶山公司应向邵占武支付最低生活保障每月435元。二次手术是否需要及其费用应由相关职能部门进行认定而不能由没有相关权限的其他鉴定部门来确认，对邵占武无法律依据的请求及双顶山公司无法律依据的意见，不予支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，原审判决：一、邵占武与双顶山公司解除劳动关系。二、双顶山公司于判决生效后立即给付邵占武解除劳动合同经济补偿金18311.7元（3051.95元×6个月）。三、双顶山公司于判决生效后立即给付邵占武最低生活保障4132.5元（435元×9.5个月）。四、双顶山公司于判决生效后立即给付邵占武带薪年休假工资701.5元（140.3元×5日）。五、一次性伤残就业补助金15259.75元（3051.95元×5个月）。六、驳回邵占武其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元由双顶山公司承担。宣判后，邵占武不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判或者发回重审，一、二审案件受理费由双顶山公司负担。理由是：原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审判决第四、五、六项与上诉人的合法请求严重不符，没有查清相关事实。被上诉人双顶山公司二审时辩称，上诉人的上诉没有事实依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经二审审理查明的事实，除原审判决认定的事实以外，另查明：2012年1月1日邵占武到双顶山公司工作，2015年1月10日发生工伤事故，被评定为九级伤残。2016年11月中旬起双顶山公司停产至今。关于邵占武的工资标准，邵占武提供了单位制作的工资表，证明邵占武2015、2016年平均工资为3043元，但工资表上并无邵占武的签字。对此邵占武不予认可，主张应按医保部门核定的其本人工资3500元确定。二审期间，邵占武提供了医保部门工伤基本信息核定表，证明其本人工资为3500元。并提供了工伤保险基金拨付单，证明医保部门已将一次性伤残补助金31500元拨付到双顶山公司账户，但双顶山公司未支付给邵占武。双顶山公司对邵占武提供的证据无异议，但主张不应按工伤信息核定表中本人工资3500元确定工资标准。本院认为，邵占武为双顶山公司的职工，在工作过程中受伤并被评定为九级伤残，双顶山公司应依法支付邵占武相关待遇。对于原审判决确定的解除劳动合同经济补偿金的数额，以及应支付的最低生活保障数额，因邵占武无异议，对此本院不予调整。关于邵占武主张计算工伤待遇的月工资标准，因双顶山公司提供的工资表系单方制作，不能证明真实性，应按邵占武主张的，以医保中心核定的本人工资3500元为准。双顶山公司应支付的一次性伤残就业补助金，数额应为邵占武7个月的本人工资即24500元（3500元×7）。邵占武主张的一次性医疗补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，应当由工伤保险基金支付，故邵占武要求双顶山公司支付其一次性医疗补助金，不予支持。关于一次性伤残补助金，因医保中心已拨付到双顶山公司账户，双顶山公司应支付邵占武一次性伤残补助金31500元。关于邵占武主张的二次治疗费、鉴定费及相关的护理费等，因邵占武已主张解除劳动关系，依法应由基金支付的一次性医疗补助金即为将来可能发生的工伤医疗费用的补偿，其要求双顶山公司另行支付二次治疗费无法律依据，且邵占武主张的二次治疗费并无相关职能部门的鉴定结论，其该项主张不予支持。关于带薪年休假工资，邵占武主张按工资的三倍支付（139.9×5日×3倍）。因邵占武正常的工资已经支付，双顶山公司仅应支付差额部分即1399元（139.9元×5日×2倍）。综上，原审判决认定事实及适用法律有误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初3598号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初3598号民事判决第六项；三、变更长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初3598号民事判决第四项为“被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效后立即给付上诉人邵占武带薪年休假工资1399元”；四、变更长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初3598号民事判决第五项为“被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效后立即给付上诉人邵占武一次性伤残就业补助金24500元（3500元×7个月）”；五、被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效后立即给付上诉人邵占武一次性伤残补助金31500元；六、驳回上诉人邵占武的其他诉讼请求。如果被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元、二审案件受理费10元均由被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈太云代理审判员  邵明福代理审判员  白 雪二〇一八年三月二十一日书 记 员  冯泽慧