四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0105民初9665号 原告：成都中小企业融资担保有限责任公司，住所地四川省成都市青羊区顺城大街**富力中心**。 法定代表人：龚民，董事长。 委托诉讼代理人：吕晓思，女，1982年11月6日出生，汉族，住成都市青羊区。系公司员工。特别授权。 委托诉讼代理人：李雪，女，1987年9月26日出生，汉族，住成都市锦江区。系公司员工。一般代理。 被告：四川红云建设项目管理咨询有限公司，住所地成都市金牛区蜀西路******。 法定代表人：吴洪荣，董事长。 委托诉讼代理人：罗斌，四川多元律师事务所律师。特别授权。 被告：吴洪荣，男，1966年5月13日出生，住成都市金牛区。 被告：韩绍莲，女，1965年7月19日出生，住成都市金牛区。 被告：四川睿祥源实业集团有限公司，住，住所地成都市金牛区抚琴西路****/div> 法定代表人：吴洪荣。 被告：成都红云投资咨询有限公司，住所地，住所地四川四川省成都市都江堰市四川都江堰经济开发区上阳街**天府软件园孵化园**> 法定代表人：郑芳。 被告：四川云扬商贸有限公司，住所地，住所地成都市金牛区抚琴西路**大发大厦**iv> 法定代表人：张小华。 被告：成都万和园林绿化工程有限公司，住所地四川，住所地四川省成省成都市都江堰市蒲阳镇花溪村** 法定代表人：陈洪。 被告：四川鸿睿农业有限公司，住所地成都，住所地成都市都江堰市四川都江堰经济开发区上阳街**天府软件园孵化园**> 法定代表人：龚有富。 被告：四川晟兴荣贸易有限公司，住所地成都金牛，住所地成都金牛高科技产业园蜀西路****** 法定代表人：蒋贵军。 被告：蒋贵军，男，1971年3月3日出生，藏族，住成都市金牛区。 原告成都中小企业融资担保有限责任公司（以下简称中小保公司）与被告四川红云建设项目管理咨询有限公司（以下简称红云建设公司）、被告吴洪荣、被告韩绍莲、被告四川睿祥源实业集团有限公司（以下简称睿祥源公司）、被告成都红云投资咨询有限公司（以下简称红云投资公司）、被告四川云扬商贸有限公司（以下简称云扬公司）、被告成都万和园林绿化工程有限公司（以下简称万和园林公司）、被告四川鸿睿农业有限公司（以下简称鸿睿公司）、被告四川晟兴荣贸易有限公司（以下简称晟兴荣公司）、被告蒋贵军追偿权纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小保公司的委托诉讼代理人吕晓思、李雪，被告红云建设公司的委托诉讼代理人罗斌到庭参加了诉讼，被告吴洪荣、被告韩绍莲、被告睿祥源公司、被告红云投资公司、被告云扬公司、被告万和园林公司、被告鸿睿公司、被告晟兴荣公司、被告蒋贵军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告中小保公司向本院提出诉讼请求：1.红云建设公司向中小保公司支付代偿款10989401.73元；2.红云建设公司按中国人民银行同期贷款基准利率2倍标准向中小保公司支付代偿之日（2017年8月15日）起至还清之日止上述代偿资金占用利息；3.红云建设公司向中小保公司支付代偿款金额20%的违约金，即2197880.35元；4.吴洪荣、韩绍莲、睿祥源公司、红云投资公司、云扬公司、万和园林公司、鸿睿公司、晟兴荣公司、蒋贵军就红云建设公司的上述债务向中小保公司承担连带清偿责任；5.吴洪荣、韩绍莲以其位于成都市金牛区抚琴西路115号6层办公用房（权1022703），金牛区蜀汉路528号40栋1单元3楼3号房屋以及-1楼2号车位（权1105102）为红云建设公司的上述债务向中小保公司承担抵押反担保责任，中小保公司对抵押物处置所得价款享有顺位优先受偿权；6.吴洪荣、韩绍莲以其位于成都市温江区的房屋为红云建设公司的上述债务向中小保司承担抵押反担保责任，中小保公司对抵押物处置所得价款享有顺位优先受偿权；7.吴洪荣、韩绍莲以其位于都江堰市房屋（权0084404）为红云建设公司的上述债务向中小保公司承担抵押反担保责任，中小保公司对抵押物处置所得价款享有顺位优先受偿权；8.红云建设公司以其应收账款为上述债务向中小保公司承担质押反担保责任；9.以上被告承担本案的全部诉讼及相关费用。事实和理由：2016年5月，红云建设公司与中小保公司签订《委托最高额保证合同》，委托中小保公司为红云建设公司在中国银行股份有限公司成都金牛支行（以下简称中行金牛支行）申请的1500万元的一系列债务提供担保。红云建设公司与中行金牛支行签订《流动资金借款合同》，借款1100万元。中小保公司与中行金牛支行签订了《保证合同》为上述借款提供连带责任担保。同时，吴洪荣、韩绍莲与中小保公司签订三份《最高额抵押反担保合同》，分别以其位于成都市金牛区抚琴西路115号6层办公用房、金牛区蜀汉路528号40栋1单元3楼3号住房及-1楼2号车位、成都市温江区涌泉镇光华大道三段336号1栋1单元1层16号、17号、29号、30号商业用房及都江堰市灌口镇北外街1栋2层1号商业用房为红云建设公司的上述债务向中小保公司承担抵押反担保责任。红云建设公司与中小保公司签订《应收款账质押反担保合同》，吴洪荣、韩绍莲、蒋贵军向中小保公司出具《不可撤销的反担保函》，为上述债务向中小保公司承担连带反担保责任。上述合同签订后，中行金牛支行于2016年5月30日向红云建设公司发放了银行贷款1100万元。红云建设公司由于资金周转困难不能按时自筹还款，中行金牛支行于2017年8月15日向中小保公司发出《履行担保责任通知书》，通知中小保公司履行连带清偿责任。同日，中小保公司严格按照《保证合同》的规定向中行金牛支行支付了代偿款10989401.73元。至此，中小保公司取得了对上述被告的追偿权，经多次催收，红云建设公司至今未归还债务。根据中小保公司与红云建设公司签订的《委托最高额保证合同》相关约定，在中小保公司代红云建设公司向银行履行上述还款责任之后，红云建设公司应立即将中小保公司向银行代付的金额、自代付之日起的全部利息及违约金、实现债权的调查、诉讼、律师费用及其他损失全部款项向中小保公司偿付。综上，根据原被告签订合同所确定的法律效力和事实，向法院提起诉讼。 被告红云建设公司辩称，第一，中小保公司既要求被告支付利息，又要求支付相应的违约金，该诉讼请求明显超过了中小保公司的实际损失，请求法院予以调减。第二，中小保公司无权要求以红云建设公司的应收账款作为质押反担保，法院应予以驳回。综上，请求法院依法判决。 被告吴洪荣、被告韩绍莲、被告睿祥源公司、被告红云投资公司、被告云扬公司、被告万和园林公司、被告鸿睿公司、被告晟兴荣公司、被告蒋贵军未答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年5月16日，红云建设公司（借款人）与中行金牛支行（贷款人）签订《流动资金借款合同》（合同编号：2016年金中小授信字J002号），红云建设公司向中行金牛支行借款11000000元；借款期限12个月。 同日，中小保公司（保证人）与中行金牛支行（债权人）签订《保证合同》(合同编号：2016年金中小保字J002A号)，约定中小保公司为红云建设公司的上述借款提供连带责任保证，保证范围为主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。 2016年5月30日，中小保公司（甲方）与红云建设公司（乙方）签订《委托最高额保证合同》（合同编号：成担司委字1640458号），约定：甲方同意为乙方自2016年5月30日至2017年5月30日期间，向债权人（或受益人）中行金牛支行申请限额为1500万元的一系列债务（包括但不限于借款、银行承兑汇票扣除保证金后的差额票款、保函等）提供担保。上述一系列债务的保证合同包括但不限于2016年金中小保字J002A；担保范围为甲方与债权人自2016年5月30日至2017年5月30日期间签订的一系列保证合同或保函一致；担保期限为甲方与债权人自2016年5月30日至2017年5月30日期间签订的每笔保证合同或保函中约定的保证期间一致，但担保期限不超过限期内最后一笔债务履行期届满之日后两年；甲方代乙方履行付款责任后，乙方应当立即向甲方归还下列款项：（一）甲方向银行代付的金额和自代付之日起的利息，利率按同期中国人民银行贷款基准利率的2倍计算；（二）甲方实现债权的调查、诉讼、律师费用及其他损失；甲方有权在代付范围内，接管一切为债权而设立的任何担保物及其他向乙方债务提供反担保的求偿权，乙方应该履行其作为债务人所应履行的一切义务；乙方向甲方提供的全部反担保行为对甲方为乙方在上述期间发生地每一笔担保均承担反担保责任；因甲方为一方提供担保服务并承担担保责任，乙方应向甲方支付担保费，收取标准：担保品种为借款时，每年按担保金额总额的3%收取，不足一年的，按一年收取；主债务履行期限届满，乙方未能清偿债务致使甲方承担保证责任时即构成违约，甲方有权按实际代为支付款项部分的20%收取违约金；甲方代乙方履行清偿义务后，甲方有权以抵押物折价或从拍卖、变卖抵押物所得价款中优先受偿。 同日，吴洪荣、韩绍莲（作为甲方）、中小保公司（作为乙方）、红云建设公司（作为丙方）签订《最高额抵押反担保合同》（合同编号：成担司抵字1640458号-1号、成担司抵字1640458号-2号、成担司抵字1640458号-3号），约定：乙方同意以拥有所有权或处分权的财产设定抵押；乙方自愿对甲方依据主合同担保的丙方自2016年5月30日至2017年5月30日期间，向中行金牛支行申请的最高额为1500万元的一系列债务（包括但不限于借款、银行承兑汇票、银行保函、履约保函）向甲方提供最高额抵押反担保，上述一系列债务保证合同包括但不限于2016年金中小保字Ｊ002Ａ号；担保范围：甲方依据主合同和保证合同代为丙方清偿的全部债务（本金、利息、复息、丙方违约金和实现贷款人债权的费用等），委托合同中约定的丙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等，甲方为实现抵押权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等；主合同期限届满，丙方未能清偿债务，甲方代丙方履行还款义务后，甲方有权以法定的方式处置抵押物并从所得价款中优先受偿，实现抵押权；抵押物清单：1.位于金牛区抚琴西路115号6层房屋（权1022703，面积866.09平方米）；2.位于金牛区蜀汉路528号40栋1单元3层3号房屋及-1层2号车位（权1105102，面积262.53＋24.63平方米）；3.位于涌泉镇光华大道三段336号1栋1单元1层16号（权0057591，面积40.77平方米）、17号（权0057593，面积40.77平方米）、29号（权0057594，面积41.79平方米）、30号（权0057592，面积41.79平方米）房屋；4.位于都江堰市房屋（权0084404，面积369.57平方米）。上述房屋均办理了房屋抵押登记。 同日，睿祥源公司、红云投资公司、云扬公司、万和园林公司、鸿睿公司、晟兴荣公司与中小保公司、红云建设公司分别签订了《最高额信用反担保合同》（合同编号：成担司信字1640458-1号—1640458-6号），约定：睿祥源公司、红云投资公司、云扬公司、万和园林公司、鸿睿公司、晟兴荣公司自愿对中小保公司担保的红云建设公司自2016年5月30日至2017年5月30日期间，向中行金牛支行申请的最高额为1500万元的一系列债务（包括但不限于借款、银行承兑汇票、银行保函、履约保函等）向中小保提供不可撤销的连带责任信用反担保，上述一系列债务保证合同包括但不限于2016年金中小保字J002A号《保证合同》；无论中小保公司担保的红云建设公司债务是否还拥有其他反担保，中小保公司有权直接要求上述保证人承担连带清偿责任；信用反担保的范围：中小保公司依据主合同受托为红云建设公司担保后，履行担保责任代为红云建设公司清偿的全部债务（包括本金、利息、违约金、银行实现债权的费用等），委托合同中约定的红云建设公司应向中小保公司支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等，中小保公司为实现抵押权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等，中小保公司的其他费用和损失；担保期限为两年，自中小保公司实际代偿每笔担保债务之次日开始计算。 同日，蒋贵军，吴洪荣、韩绍莲分别出具《不可撤销的反担保函》，载明：本人愿意就中小保公司与红云建设公司的上述债务担保所承担的保证责任而向中小保公司提供相应的保证反担保；若红云建设公司不能按约向主债权人履行还款义务，在中小保公司履行合同项下约定的保证责任后，本反担保人对中小保公司代为向主债权人支付的所有款项、红云建设公司应承担的违约金（代为支付款项部分的20%）和赔偿金、中小保公司实现债权的费用等合计金额承担连带清偿责任；本反担保人同意放弃“物的担保优先”抗辩权。 同日，红云建设公司（出质人、被担保人、乙方、丙方）与中小保公司（质权人、甲方）签订《应收账款质押反担保合同》，甲乙双方约定从2016年5月30日起至甲方的追偿权诉讼时效届满之后两年止，乙方将其在生产经营中取得的全部应收账款质押给甲方，为甲方提供质押反担保，质押权金额为15000000元。 2016年5月30日，中行金牛支行向红云建设公司发放了1100万元贷款，年息6.31%，贷款到期日期2017年5月30日。贷款到期后，鸿云建设公司未履行还款义务。 2017年8月15日，中行金牛支行向中小保公司发出《履行担保责任通知书》，载明：根据红云建设公司与我行于2016年5月16日签订的《流动资金借款合同》（编号：2016年金中小授信字J002号）之约定，我行向该公司发放贷款1100万元，期限一年，借款到期日2017年5月30日，上述借款由中小保公司承担100%连带保证责任。现上述借款已到期，红云建设公司因资金周转等困难不能按时自筹还款，截止目前，尚欠本金10773026.88元及对应罚息为216374.85元，共计10989401.73元。根据中小保公司与中行金牛支行签订的《保证合同》之约定，要求中小保公司立即向中行金牛支行代偿所欠本金及利息。同日，中小保公司代红云建设公司向中行金牛支行支付10989401.73元。 2017年8月17日，中行金牛支行向中小保公司出具《解除担保责任通知》，载明中行金牛支行已收到中小保公司代偿款金额10989401.72元。中小保公司在《流动资金借款合同》项下，《保证合同》约定由中小保公司承担的连带保证责任已全部解除。 对于上述当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 庭审中，中小保公司陈述无法明确第八项诉讼请求中的应收账款的具体指向。红云建设公司陈述从2016年起就没有应收账款，公司已经在持续亏损。 本院认为，本案各方当事人签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托最高额保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额信用反担保合同》、《不可撤销的反担保函》均系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。 红云建设公司借款后未依约按期归还借款本息，中小保公司依《保证合同》之约定，履行了代红云建设公司偿还贷款本息10989401.73元的义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，中小保公司有权要求红云建设公司向其支付代偿款10989401.73元。故对中小保公司要求红云建设公司向其偿还代偿款10989401.73元的主张，本院予以支持。 对于中小保公司要求红云建设公司支付代偿款资金占用利息的诉讼请求，基于前述《委托最高额保证合同》（合同编号：成担司委字1640458号）中关于“甲方向银行代付的金额和自代付之日起的利息，利率按同期中国人民银行贷款基准利率的2倍计算”之约定，中小保公司的该项诉讼请求，符合法律规定及双方合同约定，本院对此予以支持，代偿款的资金占用利息应从代偿之日即2017年8月15日起算，以中国人民银行同期贷款基准利率的两倍为标准计至付清代偿款之日止。 关于违约金的诉请，被告对此提出抗辩。本院认为，违约金设置以“补偿损失为主、惩罚为辅”为原则，本案中，中小保公司已经主张了按照《委托最高额保证合同》的约定以同期银行贷款利率的两倍计收资金占用利息，该笔费用足以弥补其因代偿后的资金占用期间的利息损失，并对被告起到了一定的惩罚作用；因此在中小保公司未举证证明除其已主张的资金占用利息外，还有损失未得到弥补的情况下，对中小保公司关于违约金的诉讼请求，本院不予支持。 同时，根据中小保公司与红云建设公司、睿祥源公司、红云投资公司、云扬公司、万和园林公司、鸿睿公司、晟兴荣公司、蒋贵军，吴洪荣、韩绍莲签订的《最高额信用反担保合同》、《不可撤销的反担保函》的约定，中小保公司承担了保证责任后，有权直接要求上述各方承担反担保保证责任，且保证方式为连带保证责任，故中小保公司要求睿祥源公司、红云投资公司、云扬公司、万和园林公司、鸿睿公司、晟兴荣公司、蒋贵军，吴洪荣、韩绍莲对红云建设公司的债务承担连带清偿责任的主张，符合各方约定，本院对此亦予以支持。 对于中小保公司要求对案涉抵押物享有优先受偿权的诉请，由于吴洪荣、韩绍莲自愿以其房屋作为抵押物，向中小保公司提供抵押反担保，并分别办理了抵押登记，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”之规定，其关于优先受偿权的诉请于法有据，本院对此予以支持，原告依法享有顺位优先受偿权。 关于中小保公司要求对红云建设公司以其应收账款对上述债务承担质押反担保责任的诉请，鉴于红云建设公司与中小保公司就红云建设公司将其在生产经营中取得的全部应收账款质押给中小保公司的质押反担保事宜签订了《应收账款质押反担保合同》，本案中，中小保公司未提交证据证明红云建设公司存在应收账款，故对该项的诉请，本院不予支持。 综上，中小保公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告四川红云建设项目管理咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都中小企业融资担保有限责任公司支付代偿款10989401.73元及资金占用利息（利息计算方式为：以10989401.73为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率的两倍为标准，从2017年8月15日起计算至付清之日止）； 二、被告吴洪荣、被告韩绍莲、被告四川睿祥源实业集团有限公司、被告成都红云投资咨询有限公司、被告四川云扬商贸有限公司、被告成都万和园林绿化工程有限公司、被告四川鸿睿农业有限公司、被告四川晟兴荣贸易有限公司、被告蒋贵军对被告四川红云建设项目管理咨询有限公司的上述债务向原告成都中小企业融资担保有限责任公司承担连带清偿责任； 三、原告成都中小企业融资担保有限责任公司对被告吴洪荣、被告韩绍莲所有的位于成都市金牛区车位（权1105102），位于成都市金牛区抚琴西路****房屋（权1022703），位，位于成都市温江区房屋，都江堰市灌口镇外北街******0084404）房屋享有顺位抵押权，有权就上述不动产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在上述债权范围内顺位优先受偿； 四、驳回原告成都中小企业融资担保有限责任公司的其余诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费124924元，保全费5000元，公告费600元，共计130524元，由被告四川红云建设项目管理咨询有限公司、被告吴洪荣、被告韩绍莲、被告四川睿祥源实业集团有限公司、被告成都红云投资咨询有限公司、被告云扬商贸有限公司、被告成都万和园林绿化工程有限公司、被告四川鸿睿农业有限公司、被告四川晟兴荣贸易有限公司、被告蒋贵军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  陈 琴 人民陪审员  王琳琳 人民陪审员  颜 淑 二〇一八年三月二十八日 书 记 员  邓郁锚