昆明市西山区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)云0112民初6772号 原告：昆明优曼贸易有限公司。 住所：云南省昆明市西山区大商汇商贸中心******。 法定代表人：唐从军。 统一社会信用代码：91530112571872056H。 委托诉讼代理人：宋泽赟，云南大格律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：杨修兵，男，汉族，1977年4月28日生，该公司员工，身份证登记住址：四川省江油市，特别授权代理。 被告：深圳市宝鹰建设集团股份有限公司。 住 住所：深圳市罗湖区深南东路**罗湖商务中心**div> 法定代表人：古少波。 统一社会信用代码：91440300192264106H。 委托诉讼代理人：朱清华，男，汉族，1978年12月7日生，该公司员工，身份证登记住址：江西省九江市修水县，特别授权代理。 被告：刘国颜，男，汉族，1982年4月6日生，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。 委托诉讼代理人：李丽萍，云南东风律师事务律师，特别授权代理。 第三人：安宁永恒酒店有限公司。 住所：云南省昆明市安宁 住所：云南省昆明市安宁市连然街道办事处极乐村和平坝和平南路style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：孙晋。 统一社会信用代码：91530181582370561A。 委托诉讼代理人：毕猛，男，汉族，1964年12月9日生，该公司员工，身份证登记住址：云南省安宁市，特别授权代理。 原告昆明优曼贸易有限公司（以下简称“优曼公司”）与被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司（以下简称“宝鹰公司”）、刘国颜，第三人安宁永恒酒店有限公司（以下简称“永恒酒店”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告优曼公司的委托诉讼代理人宋泽赟、杨修兵，被告宝鹰公司的委托诉讼代理人朱清华、刘国颜的委托诉讼代理人李丽萍，第三人永恒酒店的委托诉讼代理人毕猛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 优曼公司向本院提出诉讼请求：1.二被告立即向原告支付货款及延迟付款违约金375081.3元，其中货款340983元，违约金按照未付货款金额的10%计算为34098.3元）；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告与被告宝鹰公司签订《购销合同》，就“原告向被告宝鹰公司出售墙布；合同履行中发生争议协商不能解决的，向乙方所在地人民法院提起诉讼；货款支付期限、违约责任”等事项，作出了较为完备的约定。原告出售墙布后，被告支付部分款项，并且在2015年12月25日向原告出具《应付款确认书》，确认其尚应当向原告支付的款项为340983元。后经原告多次催收，但被告一直拖欠。在合同履行过程中，被告刘国颜多次向原告承诺，由其保证前述尚欠款项的如期支付。此外，被告宝鹰公司因承揽永恒酒店装修工程事宜，其对第三人永恒酒店享有到期债权。 宝鹰公司辩称，我公司作为被告主体不适格。我公司没有与原告建立买卖合同关系，也没有签订合同。在合同履行过程中，我公司与原告之间没有支付货款的事实，原告也没有向我公司开具过购销货物发票。刘国颜是昆明弼奥建筑工程咨询有限公司的法定代表人及控股股东，并不能代表我公司。现通过公章鉴定，涉案合同上不是我公司的公章，对我公司不发生法律效力。根据买卖合同的相对性，我公司和第三人均不应承担责任。 刘国颜辩称，认可原告主张的欠款金额，涉案项目是昆明弼奥建筑工程咨询有限公司的工程，该公司的法定代表人是刘国颜。原告主张的违约金过高，请求法庭酌情调整。 永恒酒店述称，酒店的工程项目就是总包给宝鹰公司，至于该公司把项目分包给谁并不知道。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提交的以下证据：1.购销合同、应付款确认书，因被告刘国颜认可上述合同及确认书系其本人所签，故本院对此事实予以确认；但对于购销合同上的签章，经鉴定不是被告宝鹰公司的备案公章，故本院对此签章不予确认；对于确认书上“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司云南分公司”的签章，因无证据证实宝鹰公司云南分公司，故本院对此签章不予确认。2.广东圣方律师事务所关于《深圳成霖洁具股份有限公司收购报告书》的法律意见书、宝鹰股份2014年年度报告摘要、企业信用信息公示报告（深圳市宝贤投资有限公司），对于法律意见书及报告摘要，虽然被告宝鹰公司表示不能确认其真实性，但上述材料来源其公司的网络公示信息，故本院对真实性予以确认；对于公示报告，因来源合法，故本院对真实性予以确认。 对于第三人提交的以下证据：1.室内装饰施工合同；2.付款凭证、收款委托书、情况说明。对于施工合同，因来源合法，且被告宝鹰公司无异议，故本院对真实性予以确认。对于付款凭证、收款委托书及情况说明，被告宝鹰公司虽不予认可，但被告刘国颜并不持异议，故本院对该组证据的真实性予以确认。 本院确认本案以下法律事实：深圳市宝鹰建设集团股份有限公司系从事各类建筑的室内外装饰工程的设计与施工等的股份有限公司；深圳市宝鹰建设集团股份有限公司昆明分公司的法定代表人系王建国。昆明弼奥建筑工程咨询有限公司系从事建筑工程技术咨询、工程建设监理、工程造价咨询业务等的有限责任公司，法定代表人系刘国颜。 2014年1月16日，优曼公司（乙方）作为供货方与合同载明的购买方宝鹰公司（甲方）签订《购销合同》，约定：产品交付地点为安宁永恒酒店工地现场，产品由乙方负责按产品交付时间运输到交付地点，产品现场卸货由甲方负责，运费承担约定为乙方负责，合同总价款为1393440元；双方合同签订后，甲方支付合同总金额的30%作为定金即418032元，乙方收到定金之日起开始备货，交货时，甲方再次支付总合同金额的65%即905736元，工地安装完毕，7天内双方结算，7日内甲方付清尾款；甲方未按合同约定支付款项，应当按照迟延支付款项金额的0.5‰（按实际迟延天数计）向乙方支付违约金。该合同落款购货单位处加盖有“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司”的印章，经办人签字为刘国颜。 2015年12月25日，项目授权代表刘国颜向优曼公司出具《应付款确认书》，其中载明：贵我双方合作项目安宁永恒酒店二标段（5-17层）室内装饰工程项目已竣工，感谢贵司在项目建设施工过程中对我司的理解和大力支持。为促进贵我双方的合作、友谊关系，现就该项目墙布材料款（含部分人工费）结算金额、已付款金额、应付款金额确认如下：结算金额累计1240983元，已付款金额累计900000元，应付款金额累计340983元。该确认书落款处加盖有“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司云南分公司项目部四”的印章。 另查明，2013年11月5日，云南省安宁贵忠工贸有限责任公司与宝鹰公司签订《安宁永恒酒店室内装饰施工合同》，约定：宝鹰公司承包永恒酒店二标段（*层）室内装饰工程，合同总包干价为18521111元，工程竣工验收合格后15天内，支付合同总金额95%的进度款，余款5%作为质保金，自竣工验收合格满两年后无息付清。2014年9月18日，宝鹰公司向云南省安宁贵忠工贸有限责任公司出具《收款委托书》，其中载明：深圳市宝鹰建设集团股份有限公司因业务需要，现委托昆明弼奥建筑工程咨询有限公司作为我单位的合法委托代理单位，授权其代表我单位与贵公司签订的安宁永恒酒店二标段（*层）室内装饰工程的委托代收款工作。在整个代收款工作中，该代理单位的一切行为，均代表本单位，与本单位的行为具有同等法律效力。本单位将承担该代理行为的全部法律后果和法律责任。代理人无权转换代理权。特此委托。2016年1月16日，刘国颜以宝鹰公司的名义出具《关于“安宁永恒酒店”*层室内装修工程款已付讫的情况先说明》，其中载明：由深圳市宝鹰建设集团股份有限公司承接施工的“安宁永恒酒店”*层室内装修工程的工程款1752万元（相关法律、法规规定的工程质量保证金除外），永恒酒店工程发包方云南省安宁贵忠工贸有限责任公司应支付的上述工程款项，已全部支付予施工单位深圳市宝鹰建设集团股份有限公司。 根据宝鹰公司的申请，本院委托云南鼎丰司法鉴定中心对《购销合同》上“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司”的印文与《印章备案卡》上“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司”的印文是否为同一印章盖印进行鉴定。鉴定意见为:《购销合同》与《印章备案卡》上的印文不是同一印章盖印。 庭审中，被告刘国颜表示其系代表昆明弼奥建筑工程咨询有限公司与原告建立买卖合同关系，并表示其与被告宝鹰公司并无关联，但说不清楚合同上加盖“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司”以及“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司云南分公司”印章的情况。第三人永恒酒店表示被告刘国颜就是被告宝鹰公司在该酒店的项目总负责人，且原告确实到工地上送过材料。 经本院核实，在安宁市人民法院受理的（2016）云0181民初870号劳务合同纠纷一案中查明：宝鹰公司的官方网站显示刘国颜系昆明分公司负责人，刘国颜在该院的《询问笔录》中陈述其系宝鹰公司昆明分公司负责人，且系永恒酒店工程的项目负责人，云南省安宁贵忠工贸有限责任公司作为永恒酒店工程的发包人，已经支付工程款1752万元给刘国颜。该事实已经昆明市中级人民法院二审生效判决确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，双方争议的焦点在于被告宝鹰公司是否应对被告刘国颜的行为后果承担责任？根据庭审查明的事实，被告宝鹰公司与案外人云南省安宁贵忠工贸有限责任公司于2013年11月5日签订《安宁永恒酒店室内装饰施工合同》，约定由被告宝鹰公司承包第三人永恒酒店二标段（*层）室内装饰工程。在此之后，被告刘国颜以“宝鹰公司”的名义于2014年1月16日与原告签订《购销合同》，约定由原告向被告宝鹰公司承包的酒店项目工地供货。虽然被告宝鹰公司辩称其并未授权被告刘国颜对外签订合同，但从另案生效判决确认的事实来看，被告刘国颜对外以宝鹰公司昆明分公司负责人的身份履行职务，故基于被告刘国颜作为项目负责人的身份以及合同加盖相关印章的客观事实，足以使作为相对人的原告相信被告刘国颜具有代理权，故本院确认被告刘国颜的代理行为有效，被告宝鹰公司应对其与原告签订的《购销合同》产生的法律后果承担责任。关于被告宝鹰公司提出《购销合同》上加盖的印章并非其公章故不应承担责任的辩称，本院认为，虽然该印章经鉴定不是被告宝鹰公司的备案公章，但因该合同系由作为宝鹰公司昆明负责人的刘国颜对外负责签订，而原告对于该印章的真伪并无能力辩识，且原告在订立合同后也依约向项目工地正常供货，并没有与他人进行交易，由此说明既使被告刘国颜向原告提供合同上的印章非宝鹰公司的备案公章，亦不影响被告刘国颜的行为构成表见代理，故本院对被告宝鹰公司的抗辩理由不予采纳。对于原告主张的材料款340983元，虽然被告刘国颜签字出具的《应付款确认书》上加盖的是“深圳市宝鹰建设集团股份有限公司云南分公司项目部四”的印章，而被告宝鹰公司并未设立“云南分公司”，但如前文所述，该印章本身的真伪并不影响被告刘国颜的行为构成表见代理。基于此，根据双方经结算确认的未付款情况，被告宝鹰公司、刘国颜应向原告支付货款340983元。对于原告主张的违约金，根据合同中“工地安装完毕，7天内甲乙双方结算，7天内甲方付清尾款”的约定，现双方已于2015年12月25日完成结算，被告宝鹰公司应于2016年1月1日前向原告支付剩余尾款，而被告宝鹰公司至今未付款的行为已经构成违约，故其应向原告承担违约责任。至于违约金的计算方式，因双方在合同中约定的以迟延支付款项金额的0.5‰按天数计算的违约金过高，现原告自行调整后以未付款金额的10%计算主张的违约金34098.3元不违反法律的相关规定，故本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆明优曼贸易有限公司货款340983元及违约金34098.3元，合计375081.3元； 二、驳回原告昆明优曼贸易有限公司对被告刘国颜的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6926元，由被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司负担（此款原告已预交，被告于执行前款时一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。 审 判 长  杨 洁 人民陪审员  郭一入 人民陪审员  何 云 二〇一八年三月十四日 书 记 员  王梦媛