福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0581民初6082号 原告：福建福绿生态农业开发有限公司，住所地福建省尤溪县城关镇前进路小区17号楼402室，统一社会信用代码913504260622790439。 法定代表人：傅兴亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨茂彬，男，该公司员工。 被告：福建省朗坤现代农业有限公司，住所地福建省石狮市祥芝镇莲坂村，统一社会信用代码91350581674005465C。 法定代表人：谢强，该公司负责人。 委托诉讼代理人：黄铁定，福建正成功律师事务所律师。 原告福建福绿生态农业开发有限公司（以下简称福绿公司）与被告福建省朗坤现代农业有限公司（以下简称朗坤公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月25日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福绿公司的法定代表人傅兴亮、委托诉讼代理人杨茂彬、被告朗坤公司的委托诉讼代理人黄铁定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福绿公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付给原告加工款340000元；2.判令被告支付给原告质保金50000元；3.判令被告支付给原告逾期付款违约金247999元（其中以340000元为基数，按月利率2%，从2015年1月30日起计算至2017年10月10日；以50000元为基数，按月利率2%，从2016年1月30日起计算至2017年10月10日），从2017年10月11日起至被告实际还款之日止的逾期付款损失由法院继续计算；（违约金从2015年1月30日起计算到实际付款之日）；4.判令被告承担原告实现债权所发生的律师代理费5000元；5.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2014年4月份，原告与被告签订《智能温控钢结构大棚制作安装合同》一份，约定被告将大棚制作安装工程发包给原告施工，双方详细约定了工程数量、规格、造价及付款方式等内容，并约定工程质保金为50000元，等工程结束一年后被告应当返还给原告；合同还约定若被告未支付工程款，应当向原告支付违约金及原告为实现债权所支付的律师费、差旅费等一切费用。另外，双方还约定协商不成可向原告所在地人民法院起诉。合同签订后，原告按照合同约定履行了制作安装义务，并验收合格，被告支付了部分款项后就不再付款。2015年1月30日，原告与被告结算，被告出具《欠条》一张，确认被告尚欠原告加工款人民币340000元。嗣后，原告多次要求被告支付款项，并从2016年10月15日开始陆续拨打被告公司法定代表人的电话要求被告支付上述款项，但被告至今都拒绝支付。2016年6月3日，原告委托律师发函给被告，要求其支付加工款，但因电话长期无人接听无法送达。另外，2015年5月6日，石狮市朗坤现代农业有限公司名称变更为福建省朗坤现代农业有限公司；2017年1月4日，原告将公司名称变更为福建福绿生态农业开发有限公司。 朗坤公司辩称，1.工程尾款双方有进行结算，2015年1月30日谢强有出具结算单，但结算单并未未定违约责任，以及保证金和质保金；2.当时的结算单有约定尾款在农历年前付清，就是2015年2月18日前付清，所以原告起诉已经过了诉讼时效；3.原告主张律师费不符合事实和法律；4.原告工程出现质量问题已经生锈。 福绿公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。福绿公司提供的营业执照、法定代表人身份证明、内资企业登记基本情况表、福建省尤溪县人民法院（2017）闽0426民初1068号民事裁定书、大棚制作安装合同等证据，朗坤公司对上述证据的真实性合法性、关联性均无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：1.欠条，福绿公司认为欠条的内容为“2015.元.30结账还差：人民币叁拾肆万元正（￥340000.00元）但如果出现质量问题应给予补偿前付清.谢强2015.元.30”，福绿公司朗坤公司对其真实性、合法性无异议，但认为欠条约定在农历年前即2015的2月18日付清尾款，所以诉讼时效应从2015年2月19日起算，至2017年2月18日届满，朗坤公司的起诉已经超过诉讼时效。本院认为，本院对该份欠条的真实性、合法性予以确认，通过双方庭审陈述及欠条表面判决，欠条的内容应为“2015.元.30结账还差：人民币叁拾肆万元正（￥340000.00元）但如果出现质量问题应给予补偿农历年前付清.谢强2015.元.30”。至于福绿公司的起诉是否超过诉讼时效，本院将在争议焦点中予以分析。2.对于福绿公司提交的律师函、特快专递回执，朗坤公司对其三性均不予认可，称其从未接到福绿公司的催款通知。根据特快专递回执显示，该份律师函的邮寄地址为“石狮市永宁镇郭坑村”，因原址查无此人及电话长期无人接听被退回，本院认为，朗坤公司的住所地并非“石狮市永宁镇郭坑村”且该邮件被退回，因此朗坤公司并非因其本人原因而未收到该份律师函，本院对律师函、特快专递回执的证明目的不予认可。3.通话记录，被告质证认为通话记录中的138××××8266是其法定代表人的号码，但通话没有提到尾款的问题，不能证明福绿公司有向朗坤公司主张过工程款。本院认为，朗坤公司对福绿公司提供的通话记录的真实性不持异议，本院对其真实性予以确认，是否具有关联性本院将在争议焦点中予以综合认证。4.福绿公司向本院申请调取案涉大棚的验收报告，本院依法予以准许并调取该证据。朗坤公司质证认为，对验收报告的真实性、合法性均无异议，但验收报告仅是对大棚的结构、面积进行测量，在验收且经使用后便出现生锈的情况导致部分大棚无法正常使用，因此该证据无法证明大棚符合质量要求。本院认为，《石狮市朗坤现代农业有限公司设施蔬菜智能温控大棚验收报告》系由有权机构出具，并经朗坤公司的法定代表人签字确认，对该证据的三性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年4月3日，朗坤公司作为甲方与福绿公司作为乙方签订《智能温控钢结构大棚制作安装合同》一份，约定朗坤公司委托福绿公司制作、安装智能温控钢结构大棚，付款方式：合同签订后支付定金人民币50000元……工程总造价的20%作为尾款，大棚全部配套设施安装完成七天内甲方需组织有关政府部门验收，待工程验收合格后30日内甲方应一次件付清乙方工程尾款约人民币1000000元大写壹佰万元整，实际工程结算金额以甲乙双方确认金额为准。乙方将50000元作为工程质保金，待工程结束一年后甲方应返还给乙方；乙方必须严格按照省农业厅2013年9月30日发布的设施农业大棚补贴项目大棚建设标准（蔬果菌）验收办法的要求施工；工程保修期一年，自工程竣工验收合格之日起算。甲方未经竣工验收擅自使用的保修期自转移占有之日起算；甲方未按时支付工程款，需向乙方支付违约金，按每日2‰计取。乙方有权停止施工、拆除已建并收回未建材料或采取诉讼等手段维护权益；任何一方违约的，违约方应承担守约方因维权所支出的律师费、诉讼费、差旅费等费用。案涉工程于2014年5月5日开工，2014年12月15日，经有权机构验收通过。2015年1月30日，双方进行结算，朗坤公司的法定代表人谢强出具欠条一份交福绿公司收执，欠条载明：2015.元.30结账还差：人民币叁拾肆万元正（￥340000.00元）但如果出现质量问题应给予补偿农历年前付清.谢强2015.元.30。2016年10月1日至2017年1月福绿公司法定代表人傅兴亮多次拨打朗坤公司法定代表人谢强138××××8266的电话。 另查明，石狮市朗坤现代农业有限公司于2015年5月6日将公司名称变更为福建省朗坤现代农业有限公司。福建省尤溪县福绿农业机械有限公司于2017年1月4日将公司名称变更为福建福绿农业开发有限公司。2017年4月24日，福绿公司以石狮市朗坤现代农业有限公司为被告向福建省尤溪县人民法院起诉，福建省尤溪县人民法院于2017年5月23日以公司名称变更后，石狮市朗坤现代农业有限公司不存在，其作为被告的诉讼主体不适格为由作出（2017）闽0426民初1068号民事裁定，裁定驳回福绿公司的起诉。 本院认为，根据《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程”，不包括案涉农业大棚，且农业大棚属于农业设施，目前无法律、行政法规进行特别明确的规定，因此，农业大棚的建设不属于建设工程施工合同的范围，本案案由应定为承揽合同纠纷。 原、被告签订的《智能温控结构大棚制作安装合同》系当事人的真实意思表示，且未违反法律及行政法规的规定，合法有效，双方应当依约履行合同义务。朗坤公司主张福绿公司的起诉已超过诉讼时效，本院认为，福绿公司与朗坤公司于2015年1月30日进行结算，并约定“农历年前付清”欠款，2015年的农历新年为2015年2月18日，此时诉讼时效的起算点应为2015年2月19日。根据福绿公司提交的通话记录，在2016年10月至2017年1月，其法定代表人傅兴亮作为主叫方多次拨打朗坤公司法定代表人谢强的电话，虽福绿公司未能提供通话内容的录音记录，但由于双方并无其他往来，有理由相信该通话为福绿公司向朗坤公司催讨本案欠款的电话。根据相关法律规定，诉讼时效可因权利人向义务人提出履行请求而中断，并从中断时起，重新计算诉讼时效期间。因此，本案福绿公司的起诉并未超过诉讼时效。福绿公司主张朗坤公司应支付其加工款340000元及质保金50000元，本院认为，根据双方结算的欠条，朗坤公司尚欠福绿公司的款项为340000元，该340000元中包括质保金50000元。福绿公司主张朗坤公司应支付其逾期付款违约金，双方签订的《智能温控结构大棚制作安装合同》第八条第2款中约定的逾期付款违约金为“按每日2‰计取”，福绿公司自愿将逾期付款违约金调整为按月利率2%计算，系当事人对自己权利的处分，本院予以准许。双方结算时约定付款日期为2015年农历年前，即2015年2月18日前，因此290000元的逾期付款违约金应自2015年2月19日起算；另双方约定工程质保金50000元，待工程结束一年后返还，工程保修期为一年，自工程竣工验收合格之日起算，本案工程于2014年12月15日验收通过，朗坤公司应于2015年12月15日支付质保金50000元给福绿公司，因朗坤公司未支付，质保金的逾期付款违约金应自2015年12月16日起算，据此，朗坤公司应支付福绿公司相应的逾期付款违约金（其中以290000元为基数，按月利率2%计付自2015年2月19日起至2015年12月15日止；以340000元为基数，按月利率2%计付自2015年12月16日起至实际还款之日）。福绿公司主张朗坤公司应承担其为实现债权所发生的律师代理费50000元，因福绿公司未能提供相应的证据证明律师费的实际发生，对该主张，本院不予支持。 综上所述，福绿公司的诉讼主张部分可以成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建省朗坤现代农业有限公司应于本判决生效后十日内支付福建福绿生态农业开发有限公司加工款340000元并支付相应的逾期付款违约金（其中以290000元为基数，按月利率2%计付自2015年2月19日起至2015年12月15日止；以340000元为基数，按月利率2%计付自2015年12月16日起至实际还款之日止）； 二、驳回福建福绿生态农业开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9938元，由福建福绿生态农业开发有限公司负担1415元，由福建省朗坤现代农业有限公司负担8522元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  李妮娜 人民陪审员  王熊熊 人民陪审员  吴文良 二〇一八年三月二十二日 书 记 员  苏鸿喜 附引用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -4- -3-