河南省漯河市源汇区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）豫1102民初3506号 原告（反诉被告）：漯河市全福堂装饰工程有限公司，住所地漯河市源汇区交通路中段。 法定代表人：李少辉，公司董事长。 委托代理人：白群友、孙仕浩，该公司员工。 被告（反诉原告）：郭佳星，女，汉族，1992年4月17日出生，住漯河市召陵区。 委托代理人刘占彪，河南强人律师事务所律师。 原告漯河市全福堂装饰工程有限公司（以下简称全福堂公司）与被告郭佳星装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年8月22日作出（2016）豫1102民初25号民事判决书并生效。全福堂公司不服（2016）豫1102民初25号民事判决书向漯河市中级人民法院申请再审。2017年11月10日漯河市中级人民法院作出（2017）豫11号民再46号民事裁定书，撤销原判、发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告全福堂公司的委托代理人白群友、孙仕浩，被告郭佳星及其委托代理人刘占彪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告全福堂公司诉称，2015年9月23日，原被告签订《装饰工程承包合同》，合同约定由原告以半包方式承包被告昌建外滩6号楼门面房装修项目，工程预算总造价93261元，合同签订后支付50%的工程款，中途支付45%，验收合格结清下余5%尾款，另约定被告不按合同拨付工程款，每延期一天按拖欠工程款的1%支付滞纳金。合同签订后原告按照约定及被告的要求增加施工量按期施工，工程竣工后被告仍下欠约定的工程款5661元及增加的工程款55046元，共计欠工程款60707元。原告起诉请求法院判令被告：支付原告工程款60707元及滞纳金共计75276元并承担本案诉讼费用。 被告郭佳星辩称，1、答辩人已经按照合同约定履行了支付工程款义务，已经支付95%的工程款。原告在工程尚未完工的情况下擅自撤出工地，停止施工，所以下欠余价款未支付。原告无权要求答辩人支付超出合同约定之外的价款，双方在合同中已约定施工、材料等全部费用93261元，原告自己出具工程决算达到160000元，超出市场价格没有事实依据，答辩人不认可。答辩人不应支付滞纳金，因为原告工程没有完工，没有竣工验收，违反合同约定在先，工程质量不合格存在严重问题给答辩人经营造成巨大损失，争议尚未解决，所以不应支付滞纳金。2、原告在施工中工程没有竣工、没有验收，工程质量存在严重问题，原告还在合同约定的报价汇总表外另行添加、更改相关材料，向答辩人主张合同之外的费用，严重违反合同约定，应当予以拆除。3、原告的诉讼请求并不明确，所起诉的工程款答辩人已经按照合同约定全部支付完毕，所起诉的违约金没有依据，由于原告所承建的工程没有按照合同约定将合同的工程交付使用，其存在大量的质量问题，致使答辩人无法正常使用，答辩人不存在任何违约情况，其所要求的违约金没有依据。原告没有证据证明所谓的增加工程量是其自己施工产生，答辩人也没有对增加的工程量予以认可，因此原告诉请不应支持。双方针对增加的工程量既没有口头约定，也没有书面约定，原告的起诉缺少证据支持，应当依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2015年9月23日，郭佳星以发包方（甲方）泽天餐饮有限公司的名义与承包方（乙方）全福堂公司签订了一份承包合同，双方在合同中约定以半包的方式对昌建外滩6号楼1楼门面装修，施工日期自2015年9月24日至2015年11月20日，工程承包总造价93261元。双方在承包合同中约定了工期、工程质量验收及保修、工程款结算、设计变更、争议的解决等条款。其中关于工程款约定“合同签订后甲方向乙方支付工程总造价50%的工程款，木工施工结束验收结算后支付45%的工程款，竣工验收合格后结清下余5%尾款。”合同后面附了报价汇总表及分部分项工程量清单（详见合同书）。合同签订后，郭佳星当日预付给全福堂公司46600元工程款，全福堂公司开始施工，施工过程中郭佳星又支付了41000元工程款，上述两次共计支付工程款87600元。2015年12月5日左右，全福堂公司人员在工程收尾进行餐厅门口地面铺砖施工时，因吧台打孔问题，施工人员与餐厅工作人员发生争执，全福堂公司人员撤离施工现场，后双方在工程结算、施工质量方面发生争执，未能达成一致意见。全福堂公司称在施工中应甲方要求增加了部分工程量需要增加工程款并作出决算数额，工程量共计还需支付75276.8元（已减去支付过的87600元），郭佳星不予认可并称未完全完工，没有验收，存在下水道不通、电路、前面等方面存在较多的质量问题致使重修、餐厅迟延开业等造成经济损失82850元。原一审庭审中全福堂公司提供了合同、工程结算单、图片、相关票据、证人证言等证据证明自己观点。郭佳星提供现场照片、损失清单、工程量价格清单、证人证言等证据证明自己的反诉主张。 另查明，在本次庭审中全福堂公司申请对装修工程中所增加的工程量及价格进行鉴定；郭佳星申请对餐厅的营业损失和重新装修的损失进行鉴定。河南省泽天餐饮有限公司是由郭佳星于2015年9月23日投资开办的自然人独资有限责任公司，郭佳星系法定代表人，但是因房租到期，餐厅已经不再经营，房东将房子已经出租给别人，且又重新装修。鉴定机构无法查看现场，并且没有相关工程量的数据资料，因此无法鉴定。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案双方签订装饰装修合同后，应当依约履行自己的义务，但是因工程量变更、工程质量及价款等发生争议，导致双方未能验收决算，在工程施工中就工程量的变更因无书面约定，造成纠纷后双方意见不一致。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。由于本案的涉案房屋已经转让并又重新装修，且无相关的检材，申请鉴定的工程量及价款无法进行鉴定。双方对本案的发生均有责任。本案工程款首先应按合同约定的总价款93261元减去郭佳星已经支付的87600元，尚余5661元未付。全福堂公司撤出后门外地板搬砖未完工，郭佳星又支付地板砖费用400元，所以该部分费用应当从余款5661元中减去，郭佳星应付5261元。关于全福堂公司主张增加的工程量问题，其中面盆费用为800元、吧台石材、瓷砖和文化石补货共计3818.6元，以上共计4618.6元，郭佳星认可收到面盆，证人证明对上述的石材进行安装，并且郭佳星实际投入使用，因此该部分费用也应由郭佳星承担。对于其它增加的工程量价款因无相应的证据证明，本院不予支持。对于滞纳金，因双方均有责任，对此请求本院不予支持。综上郭佳星共计支付全福堂公司9879.6元。关于郭佳星的反诉请求，因餐厅已不再经营，现在的实际租赁人又重新装修，无法确定重新装修的工程量。其主张的营业额没有相关检材，又无法鉴定，其应当承担相应的不利后果。本院对其反诉请求不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 被告（反诉原告）郭佳星于本判决生效后十日内支付给原告（反诉被告）漯河市全福堂装饰工程有限公司工程款9879.6元； 驳回原告（反诉被告）漯河市全福堂装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 驳回被告（反诉原告）郭佳星的反诉请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费1680元、反诉费930元，共计2610元。由漯河市全福堂装饰工程有限责任公司负担1000元，郭佳星负担1610元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。 审 判 长  蒲红伦 审 判 员  谢建民 人民陪审员  胡梦楠 二〇一八年六月二十九日 书 记 员  张银杰