广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0491民初10号原告：珠海市路通达交通设施有限公司。住所：珠海市香洲上冲村工业大道**。法定代表人：杨月冲，经理。委托诉讼代理人：曾学彬，广东益诺众承律师事务所律师。被告：海天建设集团有限公司广东分公司。。住所：广东省广州市海珠区滨江东路******负责人：徐晓军，经理。委托诉讼代理人：杨健海，广东宝言律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁国林，广东宝言律师事务所律师。被告：海天建设集团有限公司，住，住所：浙江省东阳市江北街道甘溪东街**/div>法定代表人：应培新，董事长。原告珠海市路通达交通设施有限公司与被告海天建设集团有限公司广东分公司（以下简称海天建设广东分公司）、被告海天建设集团有限公司（以下简称海天建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，被告海天建设广东分公司提出管辖权异议，本院于2017年1月18日裁定驳回异议；被告海天建设广东分公司向珠海市中级人民法院提出上诉，珠海市中级人民法院于2017年3月30日作出终审裁定，驳回被告海天建设广东分公司的上诉，维持原裁定。本院于2017年7月27日、2018年3月15日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人曾学彬到庭参加诉讼，被告海天建设广东分公司的委托诉讼代理人杨健海、梁国林到庭参加诉讼，被告海天建设公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：一、被告海天建设广东分公司向原告支付工程余款611017.86元；二、被告海天建设广东分公司在本案立案起诉之日起以上述工程款为基数，按同期人民银行贷款利率1.5倍向原告支付逾期付款违约金直至全部款项清偿完毕为止；三、被告海天建设公司与被告海天建设广东分公司对本案判决义务向原告承担连带责任；四、被告返还原告垫付的鉴定费用3万元；五、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告海天建设公司为承建珠海横琴新区长隆企鹅酒店的工程总承建建设单位，具体工程由被告海天建设广东分公司实施。经协商，原告与被告海天建设广东分公司于2015年1月12日签订了一份《长隆企鹅酒店地下停车场环氧地坪漆工程合同》，就被告海天建设广东分公司将总包工程中的地下停车场环氧地坪漆工程部分分包给原告进行施工。合同约定，工程地点位于珠海横琴新区长隆国际海洋度假区企鹅酒店，工程总价为1916206.60元（为包干价，按实际工程量结算），依据业主方的要求，原告于2015年1月5日进场组织施工，当时的指令工期至2015年2月5日止。但由于项目总承建人被告的资金出现问题及土建工程质量瑕疵影响施工进度，导致原告所承包的工程在完成大部分工程量后无法按期完成。2015年6月，原告与被告、业主建设单位协调，三方共确认剩余未施工工程量为4406平方米，工程价款为203206.24元。各方同时同意，该剩余工程量由业主单位承诺直接向原告支付工程款并由原告马上组织施工，该工程实际完工后，已经全部完成并交付业主单位实际使用。至此，原告向被告承包的工程全部完成。经原告申请结款，业主方只支付工程款162564.99元，余额40641.25元尚未向原告支付。2015年9月26日，被告相关工程负责人签字确认施工工程量，明确被告应支付原告工程款1470376.61元。在原告进行本工程期间，被告没有依照签订的工程施工合同向原告支付工程款，只通过其他单位支付了部分工程款90万元，剩余570376.61元尚未向原告支付。原告认为，原告已经按照工程施工合同约定完成全部分包工程，该工程已经全部交业主单位实际使用，被告应按照约定支付工程款。据查，被告海天建设广东分公司是被告海天建设公司于广州市设立的分公司，被告海天建设广东分公司没有企业法人的主体资格，被告海天建设公司应承担相应的连带责任。原告为其所请向本院提交以下证据：一、被告工商登记查询信息；二、《长隆企鹅酒店地下停车场环氧地坪漆工程施工合同》；三、工程开工令；四、工程联系函；五、《长隆企鹅酒店地下室地坪漆班组清单》；六、《关于处理企鹅酒店地下二层地坪漆施工进度严重滞后事宜的函》；七、《关于处理企鹅酒店地下二层地坪漆施工进度严重滞后的处理建议报告》；八、企鹅酒店地下室地坪漆守收尾作协调会会议纪要；九、《企鹅酒店负二层停车场地坪漆清单》；十、工程指令单；十一、工程签证单；十二、广发银行客户回单。被告海天建设广东分公司在法定答辩期间没有提交书面答辩状，庭审中口头答辩称，原告诉请工程款应当提交合法有效的结算单据，涉案工程未经双方结算，请求驳回原告诉请。被告海天建设公司在法定答辩期间没有提交书面答辩。二被告在本案中没有证据向本院提交。经庭审质证，被告海天建设广东分公司对原告提交的证据一至四、六、七、十二的真实性无异议；对证据五真实性不予确认；证据八，认为确实参加过会议，但没有拿到会议纪要；证据九至十一真实性由法院确认。根据各方的质证意见，经审核原告提交的证据原件，本院认为，原告提交的证据除证据五外，均可作为本案审理查明事实之依据。本院经审理查明，2015年1月12日，原告与被告海天建设广东分公司签订一份《长隆企鹅酒店地下停车场环氧地坪漆工程合同》，约定工程名称：长隆企鹅酒店地下停车场环氧地坪漆工程；工程地址：珠海长隆国际海洋度假区××；工程总价：1916206.6元，为单价包干，工程总价按实际工程量结算；承包范围：按报价书工程量清单项目及双方确认图纸。付款方式：工程竣工验收合格后15天内完成结算审核程序，完成结算审核15天内被告需支付至结算总额的95%。余下5%作为质保金，为期二年，自竣工验收合格之日起起算。上述合同签订后，原告于2015年1月5日进场施工。2015年2月8日，原告致函被告海天建设公司，称目前施工现场存在墙面漆还没施工完毕、垃圾堆积较多、交叉工作人员众多等不适合施工的情况，为保证工程质量，建议还需一个月的时间挥发地面水分方可施工。被告方骆庆全在2月10日签署了上述函件。2015年6月11日，广东长隆集团有限公司向被告海天建设公司发出《关于处理企鹅酒店地下二层地坪漆施工进度严重滞后事宜的函》，内容为：由贵司负责承建的企鹅酒店工程地下二层停车库地坪漆部分施工进度严重滞后，已超出合同工期，目前仍约有5000㎡未施工完成，由于贵司资金出现周转困难，致使贵司分包方一直未拿到合理的进度款，导致目前地坪漆处于停工状态。按照合同第1.3条款，我司将未完成的地坪漆部分指定给第三方珠海路通达交通设施有限公司负责施工完成，发生的相关工程费用将从贵司合同价款内扣除并支付给珠海路通达交通设施有限公司。为保证公平公正，地下**未完成的地坪漆的准确工程量将由我司及贵司、广东建发工程管理有限公司、珠海路通达交通设施有限公司四方共同到场测量确认。2015年8月12日，广东长隆集团有限公司、广东建发工程管理有限公司确认原告完成的剩余地坪漆的工程量为4406㎡。本案庭审中，被告海天建设广东分公司表示涉案合同项下的工程完工时间在2015年6月。原告在本案中提交了一份由杨月冲、吕航信于2015年9月26日签署的《长隆企鹅酒店地下室地坪漆班组清单》，该清单列明工程量为32961.97㎡，合价为1470376.61元，原告以该清单主张涉案工程的工程量。庭审中，被告海天建设广东分公司不认可上述清单的真实性，原告亦不能说明上述签署人员的具体名字及身份。本院为此向原告释明该份清单不能作为认定工程量的依据。原告遂向本院申请对涉案工程量进行鉴定。2017年9月6日，本院委托广东巨正建设项目管理有限公司对长隆企鹅酒店地下停车场负一层、负二层环氧地坪漆进行鉴定。2018年1月16日，本院组织原告、被告、鉴定机构及长隆集团相关人员到工程现场勘验。吕航信自称受骆庆全委派参加此次勘验，但其不能提交相应的授权委托书。吕航信称其此前受骆庆全的委托已与原告进行结算，已签署了一份清单即2015年9月26日由杨月冲、吕航信于签署的《长隆企鹅酒店地下室地坪漆班组清单》，确定了工程量。广东巨正建设项目管理有限公司于2018年1月25日向本院出具了上述工程的《工程造价鉴定报告》，鉴定结论为：已扣除由业主直接承包给原告施工的4406㎡，工程造价为1476680.44元。原告向本院提交的广发银行客户回单四张，分别是：2015年5月20日广州市白云区天誉贸易商行付款30万元、2015年9月11日广州市卓凯房地产经营有限公司付款40万、2016年1月19日珠海长隆投资发展有限公司企鹅酒店付款162564.99元、2016年9月18日珠海长隆投资发展有限公司企鹅酒店付款20万元。原告当庭主张，珠海长隆投资发展有限公司企鹅酒店支付的二笔共362564.99元，扣除了原告为该公司完成的4406㎡工程价款203206.24元外，珠海长隆投资发展有限公司企鹅酒店为被告垫付了涉案的工程款159358.75元，被告实际付款总额为859358.75元。被告海天建设广东分公司庭审主张其司付款的金额为90万元，但被告海天建设广东分公司在本院责令的期限内未向本院提交付款凭证。另查明，被告海天建设公司原名称是浙江海天建设集团有限公司，被告海天建设广东分公司是被告海天建设公司开办的不具有企业法人资格的分支机构。本院认为，原告与被告海天建设广东分公司签订的《长隆企鹅酒店地下停车场环氧地坪漆工程合同》是双方真实意思表示，内容不违反国家法律、法规，为有效协议，各方应当按照合同约定全面履行自己的义务。涉案工程经竣工验收合格，原告有权主张工程款。经本院委托广东巨正建设项目管理有限公司对涉案工程所作出鉴定报告，原告完成的工程造价为1476680.44元，双方对此鉴定报告无异议，本院对鉴定报告所鉴定的工程造价予以采纳。关于已付工程款，原告主张珠海长隆投资发展有限公司企鹅酒店为被告海天建设广东分公司垫付了涉案的工程款159358.75元，被告海天建设广东分公司实际付款总额为859358.75元，被告海天建设广东分公司主张其司付款金额为90万元，但被告海天建设广东分公司在本院责令的期限内未向本院提交付款凭证。对原告主张的付款金额，本院予以采纳。故被告海天建设广东分公司尚欠的工程款为617321.69元（工程造价1476680.44元-付款859358.75元）。鉴于原告在本案中仅主张611017.86元，此为原告自行处分权利之行为，故被告海天建设广东分公司应向原告支付尚欠的工程款611017.86元。原告主张被告海天建设广东分公司按同期人民银行贷款利率1.5倍计付工程款利息，无合同依据，本院不予支持，本院根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同分案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。关于被告海天建设公司的责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司，设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告海天建设公司应与被告海天建设广东分公司对涉案的债务共同承担，原告主张被告海天建设公司承担连带责任依据不足，本院不予采纳。关于鉴定费的承担问题。本院认为，从庭审查明的事实与现场勘验的情况看，双方曾在2015年9月26日对涉案工程量进行了核对确认，因此，本次工程鉴定而发生的鉴定费用3万元，本院酌定应由原告承担1万元，被告承担2万元。综上所述，原告诉请有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同分案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告海天建设集团有限公司广东分公司、被告海天建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市路通达交通设施有限公司支付尚欠的工程款611017.86元；二、被告海天建设集团有限公司广东分公司、被告海天建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市路通达交通设施有限公司支付尚欠上述工程款611017.86元的利息，从2017年1月4日起计至款项付清之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；三、被告海天建设集团有限公司广东分公司、被告海天建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市路通达交通设施有限公司支付鉴定费2万元。四、驳回原告珠海市路通达交通设施有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为4955元，由被告海天建设集团有限公司广东分公司、被告海天建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  徐艳红二〇一八年三月十六日法官助理熊健书记员罗志斌