陕西省岐山县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0323民初1025号原告:宝鸡慧江混凝土有限公司,住所地：岐山县蔡家坡镇龚刘村渭河大桥西侧。法定代表人：库晓庆，任该公司董事长。委托诉讼代理人：黄成君，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：麻宏建，男，1981年7月2日出生，汉族，住陕西省岐山县蔡家坡镇西三路***号宿办楼***号。任该公司法务部助理。被告:扶风县第三建筑工程公司,住所地:扶风县城关镇东关。法定代表人：ＸＸ杰，任该公司总经理。委托诉讼代理人：代江淼，男，1976年8月27日出生，汉族，住西安市灞桥区水香路***号**号楼*单元***室。该公司员工。委托诉讼代理人：张权，男，1982年7月11日出生，住西安市碑林区长安路北段*号付*号。该公司员工。被告:张远,男,1987年6月8日出生，汉族,住扶风县城关镇扶乾村*组。委托诉讼代理人：张恩让，男，1954年1月8日出生，住扶风县城关镇扶乾村张家庄***号。系被告张远之父。被告:淮宗虎,男,1960年11月29日出生，汉族,住扶风县城关镇八岔村五里铺***号。原告宝鸡慧江混凝土有限公司与被告扶风县第三建筑工程公司、张远、淮宗虎买卖合同纠纷一案，本院2016年1月14日受理后，2016年10月14日作出（2016）陕0323民初276号民事判决，被告张远不服判决提出上诉，宝鸡市中级人民法院2017年4月26日作出（2017）陕03民终75号民事裁定，裁定：一、撤销陕西省岐山县人民法院（2016）陕0323民初276号判决；二、本案发回岐山县人民法院重审。本院于2017年06月14日重审立案后，另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝鸡慧江混凝土有限公司委托诉讼代理人黄成君与被告扶风县第三建筑工程公司委托诉讼代理人代江淼、被告张远及委托诉讼代理人张恩让、被告淮宗虎到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会研究已作出决定，现已审理终结。宝鸡慧江混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：①判令三被告共同支付原告混凝土货款￥823,972.5元；②判令三被告按照《付款承诺书》自2015年4月1日起至付清之日按照同期银行贷款利率的两倍支付逾期付款赔偿金；③本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：2013年4月10日，原告与被告扶风县第三建筑工程公司经过协商，签订《预拌混凝土供应合同书》。按照合同约定，原告自2013年7月6日至2014年10月20日向被告供应混凝土6418㎥，货款共计￥1，823，937元；截止2015年1月24日，被告淮宗虎、张远作为该项目的项目负责人共计向原告支付货款￥1，000，000.5元，尚欠货款￥823，972.5元。2014年8月14日，该项目建设单位陕西诚兴建设投资有限公司与原告以及被告扶风县第三建筑工程公司签订《付款协议》，约定由陕西诚兴建设投资有限公司代付被告所欠原告混凝土货款800，000元，在此过程中，由于代付方不能按照约定付款给原告方造成的经济损失由被告扶风县第三建筑工程公司承担。由于陕西诚兴建设投资有限公司未能按照约定付款，2014年10月17日，被告淮宗虎、被告扶风县第三建筑工程公司向原告出具《付款承诺书》，承诺在2015年4月1日之前付清所有砼混凝土货款。截止到起诉之日，三被告均未按照约定付款，原告为维护其合法权益提起诉讼。被告扶风县第三建筑工程公司辩称：1、岐山县华宇城（凤凰台）项目7#、8#楼工程，该公司虽中标但未承建，也未与原告签订预拌混凝土供应合同；2、被告淮宗虎、张远使用的印章不真实；3、按照三方协议应由陕西诚兴建设投资有限公司支付原告混凝土款。综上所述，本案与该公司没有关系，应当驳回原告对其公司的起诉。被告张远辩称：1、原告起诉的合同与自己没有关系，合同上的签名不是自己所签，原告可以去做笔迹鉴定；2、凤凰台7#、8#楼工程项目是张恩让、淮宗虎去签的，自己在该项目中没有负责权，该项目与自己没有关系；3、《付款协议》不是自己签的，具体是谁签的不清楚。总之本案与他没有关系，他不承担法律责任。被告淮宗虎辩称：他总共付给原告混凝土货款840，000元，不但付清，还超了10，000元。《付款协议》他已经履行了，欠原告820，000元的混凝土款，陕西诚兴建设投资有限公司已经代付过了。因此他对原告诉请不承担法律责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的：1、预拌混凝土供应合同2份（见原审证据卷000002-000019）。证明原告与被告扶风县第三建筑工程公司签订的混凝土买卖合同合法有效。被告扶风县第三建筑工程公司质证意见：两份合同的印章不是该公司的印章，具体签字的张远和淮宗虎不是该公司的员工，故该公司认为这两份合同不对其产生任何效力，不予认可。被告张远质证意见：预拌混凝土供应合同上签字不是他本人签字，工程招标和合同都是他父亲张恩让负责，他只是在那里上了两个月班，他也不是扶风县第三建筑工程公司的员工。被告淮宗虎质证意见：预拌混凝土供应合同是淮伟斌代签的，不是自己所签，不予认可。本院认为，张远、张恩让、淮宗虎、淮伟斌均是被告扶风县第三建筑工程公司岐山县凤凰台7#、8#楼工程项目部工作人员，其在预拌混凝土供应合同上的签字，均代表被告扶风县第三建筑工程公司，该证据与原被告陈述、中标通知书、备案施工合同等均可互相印证，故符合真实性、合法性、关联性要件，应予认定。2、对账单明细表1份及收据10份（见原审证据卷000020-000026）。证明2013年4月14日至2014年10月20日，原告累计供应被告混凝土6418㎥，总计货款1823,973元，截止2015年1月24日，被告共计支付货款1000，000.5元，拖欠823，972.5元。被告扶风县第三建筑工程公司质证意见：该证据与自己无关。被告张远质证意见：该证据自己未见过，不清楚。被告淮宗虎质证意见：原告没有与他对账，他也未与甲方对账，对于原告提供的收款凭据没有异议。本院审查认为，原告的对账单明细表1份及收据10份真实合法，与本案有直接关联，应予认定。3、付款协议1份，付款承诺书1份（见原审证据卷000027-000028）。证明建设单位陕西诚兴建设投资有限公司未按照协议履行代付货款义务，被告扶风县第三建筑工程公司承诺在2015年4月1日前付清所有拖欠混凝土款，逾期愿意按每日2‰承担滞纳金作为损失赔偿。被告扶风县第三建筑工程公司质证意见：付款协议及付款承诺书的印章不是该公司印章，签字的张远、淮宗虎不是该公司员工，不予认可。被告张远质证意见：付款协议上签字与自己的不一样，付款承诺书只有淮宗虎签字，代表不了自己。被告淮宗虎质证意见：付款协议是自己签的，对此无异议；付款承诺书是原告打印好的，自己签的字，对此也无异议。本院审查认为，被告张远、淮宗虎作为被告扶风县第三建筑工程公司岐山县凤凰台7#、8#楼工程项目部管理人员，与原告所签付款承诺书以及与原告、陕西诚兴建设投资有限公司签订付款协议，均可代表被告扶风县第三建筑工程公司，该证据真实合法，与本案有直接关联，应予认定。被告扶风县第三建筑工程公司提供的证据：扶风县公安局印章销毁证明1份。证明该公司公章、财务章、法人章已于2014年5月9日更换新印章，原印章已经销毁。原告提供的预拌混凝土供应合同上印章不是该公司印章。原告宝鸡慧江混凝土有限公司质证意见：对该证据真实性无异议，预拌混凝土供应合同上印章是扶风县第三建筑工程公司岐山项目部的，原告有理由相信签订合同是扶风县第三建筑工程公司行为。被告张远质证意见：该证据是真实的，无意见。被告淮宗虎质证意见：该证据是真实的，没意见；预拌混凝土供应合同上没有用公司印章。本院审查认为，该证据真实性、合法性符合法律规定，但缺乏关联性，故对此证据不予认定。被告张远提供的证据:1、9#、10#楼施工合同复印件1份。证明该工程所有事情与自己没有关系。原告宝鸡慧江混凝土有限公司质证意见：该证据仅提供复印件，无原件核对，真实性不认可；与本案没有关系，关联性也不认可。被告扶风县第三建筑工程公司质证意见：该证据系复印件，真实性不认可；合同涉及的是9#、10#楼的发包承包，与本案没有关系，关联性均不认可。被告淮宗虎质证意见：合同是事实，真实性认可。这是自己及张恩让与陕西诚兴建设投资有限公司签订的，但后来陕西诚兴建设投资有限公司让他们承建7#、8#楼。本院审查认为，该证据真实性、合法性、关联性均不符合法律规定，依法不予认定。2、付款协议复印件1份。证明原告提供的该证据张远的签字、施工单位所盖印章不一致；另外也证明甲方陕西诚兴建设投资有限公司同意代付原告820，000元。原告宝鸡慧江混凝土有限公司质证意见：与原告提供证据上施工单位印章不一致，原告有原件，被告只提供复印件无法核对，对真实性不予认可。被告扶风县第三建筑工程公司质证意见：所盖印章不是该公司印章，张远、淮宗虎不是其员工，对此证据不予认可。被告淮宗虎质证意见：对该证据予以认可。本院审查认为，该证据无原件核对，真实性、合法性均不符合法律规定，依法不予认定。为了进一步查明案件事实，本院依法调取了如下证据：1、从岐山县招投标领导办公室调取的岐山县华宇城7#、8#楼工程施工招投标资格预审备案文件1份，中标通知书1份。该证据可证明被告扶风县第三建筑工程公司参与了岐山县华宇城7#、8#楼工程招投标，并且中标，招标单位为：陕西诚兴建设投资有限公司，中标造价：12,507,917.88元，建设规模：7#、8#楼现浇结构十一层，建筑面积分别为4102.10㎡,4702.55㎡，联系人：淮宗虎。开标时间：2013年5月8日。2、从岐山县住房和城乡建设局调取的备案的华宇城（诚兴凤凰台）住宅小区建设工程施工合同1份。证明该工程发包人为陕西诚兴建设投资有限公司，承包人为扶风县第三建筑工程公司，建筑面积：8804.70㎡，合同总价：12,507,900.00元。合同订立时间：2013年5月9日。双方签字盖章时间：2013年5月13日。淮宗虎从工程招标一直参与到施工。原告宝鸡慧江混凝土有限公司质证意见：这两组证据是真实的，予以认可。被告扶风县第三建筑工程公司质证意见：对备案的施工合同的合法性不予认可，因为章子不是其公司公章，该公司与陕西诚兴建设投资有限公司从未有业务往来。对于招标备案文件及中标通知书真实性认可。被告张远质证意见：招标备案文件及中标通知书是真实合法的，对备案的施工合同没有意见。被告淮宗虎质证意见：这个合同是招标合同，可能是甲方最后补充的协议，这些证据是真实的，均予以认可。3、扶风县第三建筑公司向陕西诚兴建设投资有限公司出具的证明1份。证明华宇城7#、8#住宅楼工程由该公司承建。该公司同意将工程款转入：扶风联社城区信用社，账号：2703041701109005354248，户名：淮宗虎。原告质证意见：被告淮宗虎质证意见：认可此证据，无异议。被告张远质证意见：对此证据无异议。4、本院对陕西诚兴建设投资有限公司经理路岗的调查笔录。证明华宇城7#、8#住宅楼工程由扶风县第三建筑公司承建，张恩让、淮宗虎是扶风县第三建筑公司岐山项目部负责人，且扶风县第三建筑公司对这两人均由授权书和委托书，工程款按照扶风县第三建筑公司出具的书面证明转入淮宗虎个人账户。由于7#、8#楼工程未完工，双方未结算，目前工程款也未结清。陕西诚兴建设投资有限公司与扶风县第三建筑公司岐山项目部、原告宝鸡慧江混凝土有限公司签过付款协议，愿意代付扶风县第三建筑公司拖欠原告宝鸡慧江混凝土有限公司的货款800，000元，但未履行代付义务。原告及被告张远质证意见：认可，无异议。被告淮宗虎质证意见：陕西诚兴建设投资有限公司在三方签订付款协议后给原告付过150，000元货款，而不是未付过款，对此部分有异议，其余无异议。本院审查认为，上述1、2、3、4号证据来源合法，符合案件客观事实，能够证明本案事实，应予确认有效证据。被告淮宗虎对4号证据的异议与本案事实不符不能成立。基于以上依法确认的证据，本院认定如下事实：2013年4月10日，被告扶风县第三建筑工程公司岐山项目部与原告宝鸡慧江混凝土有限公司签订二份《预拌混凝土供应合同书》，约定由原告宝鸡慧江混凝土有限公司向被告承建的岐山县华宇城7#楼、8#楼工程供应预拌混凝土，双方对预拌混凝土的等级及单价做出了约定；预拌混凝土的交货地点为被告工程所在地，即施工现场；货款结算方式为原告垫资至六层，被告付款至所有货款的70%，该楼封顶时，被告付款至所有货款的90%，剩余货款在封顶后二个月内付清；且如因工程施工停工、拖欠货款等原因导致原告停止供应混凝土的，被告应当在最后一次送货之日起15日内付清未结货款。若被告迟延付款，原告有权终止供货，被告需按照延期付款部分的日千分之五计付补偿金，补偿金不足以弥补损失的，应赔偿损失。该二份合同上被告方签章为“扶风县第三建筑工程公司岐山项目部”，委托人签名为被告张远、淮宗虎。该合同签订后，原告即按照约定向该工地供应混凝土。由于被告未能及时向原告清偿混凝土款，2014年8月14日，原告宝鸡慧江混凝土有限公司与被告扶风县第三建筑公司以及该工程的建设单位陕西诚兴建设投资有限公司签订《付款协议》一份，约定被告扶风县第三建筑工程有限公司所欠原告宝鸡慧江混凝土有限公司货款800，000元，陕西诚兴建设投资有限公司分四次代被告向原告清偿。双方约定了代付时间及金额，并约定如代付方不能按照协议约定的期限付款，则后期因混凝土供应所造成的一切损失均由被告自行承担；该《付款协议》上扶风县第三建筑工程公司的签章为“扶风县第三建筑工程公司岐山项目部”。《付款协议》签订后，案外人陕西诚兴建设投资有限公司并未履行代付原告货款约定义务。2014年10月17日，被告淮宗虎以被告扶风县第三建筑工程公司岐山项目部的名义给原告出具《付款承诺书》一份，承诺在2015年2月10日前向原告支付所欠总货款的90%，余款限定10万元，在2015年4月1日前付清；如未按照上述时间支付，愿意承担每日2‰的滞纳金。截止2014年10月20日，原告共计供应被告扶风县第三建筑工程公司混凝土6418立方米，共计货款1，823，973元。被告淮宗虎、张远共计向原告支付货款￥1，000，000元，原告向被告扶风县第三建筑工程公司出具收据10张。被告扶风县第三建筑工程公司至今尚欠原告货款￥823，973元未给付。原告多次索要无果，遂提起本案诉讼。审理中原告变更第二项诉讼请求为，判令三被告从2015年4月1日起至付清之日，按照同期银行贷款利率的两倍支付原告逾期付款赔偿金。另查：2013年5月13日，被告扶风县第三建筑工程公司与陕西诚兴建设投资有限公司签订华宇城（凤凰台）7#、8#楼工程建设工程施工合同。被告淮宗虎、张远系被告扶风县第三建筑工程公司岐山项目部负责人和委托人，淮宗虎刻制了扶风县第三建筑工程公司岐山项目部、扶风县第三建筑工程公司凤凰台工程项目部印章2枚，用于工程所需及材料采购等。被告扶风县第三建筑工程公司对于淮宗虎刻制其印章之事，获悉后至今并未采取有效措施制止或向相关公安机关报案。本院认为，本案争议焦点有两点。一是原告宝鸡慧江混凝土有限公司与被告扶风县第三建筑工程公司岐山项目部签订的二份《预拌混凝土供应合同书》是否合法有效；二是原告的诉讼请求是否合法，应否支持问题。下面分别予以阐述。一、原告宝鸡慧江混凝土有限公司与被告扶风县第三建筑工程公司岐山项目部签订的二份《预拌混凝土供应合同书》是否合法有效。从本案查明事实看，被告扶风县第三建筑工程公司参与了华宇城（凤凰台）7#、8#楼工程投标并中标，且与发包人陕西诚兴投资建设有限公司签订了施工合同。扶风县第三建筑工程公司岐山项目部属扶风县第三建筑工程公司的内部机构，其设立目的就是为了履行华宇城（凤凰台）7#、8#楼工程的施工合同管理工作。被告淮宗虎作为扶风第三建筑公司任命的该项目部负责人，张远作为该项目部的委托工作人员，以扶风县第三建筑工程公司岐山项目部名义与原告签订合同，属于职务行为，原告宝鸡慧江混凝土有限公司有理由相信该签约行为是被告扶风县第三建筑工程公司的行为，故该合同的权利义务承受者理应为被告扶风县第三建筑工程公司。至于被告淮宗虎基于工程管理需要刻制项目部印章，无论其是否征得被告扶风县第三建筑工程公司同意，均不影响扶风县第三建筑工程公司对外承担法律责任，且被告扶风县第三建筑公司对淮宗虎刻制其印章获悉后至今并未采取有效措施制止或者向公安机关报案，足见其已经默认。故原告宝鸡慧江混凝土有限公司与被告扶风县第三建筑工程公司岐山项目部签订的二份《预拌混凝土供应合同书》意思表示真实、自愿合法，应属有效合同，本院予以确认。被告扶风县第三建筑工程公司主张的自己与原告未签订合同，未实际施工，本案与其没有关系，淮宗虎私刻其印章应由淮宗虎个人承担法律责任，请求驳回原告对自己起诉的辩驳意见与查明事实不符，本院不予支持。二、原告的诉讼请求是否合法，应否支持问题。原告宝鸡慧江混凝土有限公司与被告扶风县第三建筑工程公司签订《预拌混凝土供应合同书》后，实际按约定履行了向被告扶风县第三建筑工程公司供应混凝土的合同义务，被告扶风县第三建筑工程公司未按约定清偿原告货款已构成违约，理应承担违约责任。对于逾期付款给原告造成的经济损失也应依法予以赔偿。故原告主张被告扶风县第三建筑工程公司清偿其拖欠混凝土货款及赔偿逾期付款损失的诉请于法有据，本院予以支持。但原告请求的逾期付款违约金过高，应依法按照同期银行贷款基准利率的1.5倍计算为宜，故对原告请求的逾期付款违约金超出法定部分本院不予支持。对于原告主张被告张远、淮宗虎承担共同还款责任的诉请，因被告张远、淮宗虎与原告签订合同，属于职务行为，不应由其个人承担法律责任，故该诉请于法有悖，本院不予支持。对于被告张远、淮宗虎主张的自己不承担法律责任的辩驳意见，符合法律规定，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第四十四条、第六十条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，最高人民法院《关于审理买卖合同适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告扶风县第三建筑工程公司于判决生效后十日内支付原告宝鸡慧江混凝土有限公司的混凝土款823，972.5元并支付逾期付款期间的违约金（逾期付款违约金计算，以拖欠货款总额823,972.5元为基数，自2015年4月1日起计算至付清之日，按照中国人民银行同期贷款基准利率1.5倍计算）；二、驳回原告宝鸡慧江混凝土有限公司对被告张远、淮宗虎的诉讼请求三、驳回原告宝鸡慧江混凝土有限公司的其他诉讼请求。若债务人扶风县第三建筑工程公司在本判决指定的期间内未履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15380元，由被告扶风县第三建筑工程公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审判长  杨红社审判员  孟君梅审判员  杨选雄二〇一八年三月二十七日（院印）书记员  韩亚玲