甘肃省庆阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘10民终67号 上诉人（原审被告）：福建省东昇建设工程有限公司，住所地福建省福州保税港区加工贸易区监管大楼附属楼******间。 法定代表人：刘明建，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李洪元，男，1980年6月15日出生，汉族，福建省东昇建设工程有限公司职工，户籍所在地福建省福清市城头镇城头村中庄**，现住甘肃省庆阳市西峰区庆化****楼****。 委托诉讼代理人：张红波，甘肃君科律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李渊生，男，1971年3月1日出生，汉族，城镇居民，户籍所户籍所在地甘肃省平凉市崇信县锦屏镇环城路**，现住甘肃省庆阳市西峰区北大街华兴商贸城****div> 委托诉讼代理人：马晓春，男，1975年1月10日出生，汉族，中华保险公司崇信县支公司经理，住甘肃省崇信县芮鞠花园**楼****。 上诉人福建省东昇建设工程有限公司与被上诉人李渊生物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2017）甘1002民初227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人福建省东昇建设工程有限公司的委托诉讼代理人李洪元、张红波与被上诉人李渊生的委托诉讼代理人马晓春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建省东昇建设工程有限公司的上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：被上诉人受伤与上诉人并无因果关系，现有证据不能证实被上诉人受伤系脱落的保温板造成，一审判决认定事实错误。本案定性为提供劳务者受害责任纠纷，符合被上诉人起诉时的初衷，也符合本案的基本事实，一审确定的案由错误。本案若不按照提供劳务者受害责任纠纷处理，则被上诉人受伤属工伤事故，应当申请劳动仲裁，其直接向法院起诉违反法定程序。残疾赔偿金属于精神损害抚慰金范畴，原判存在重复赔偿的情形。原审判处的误工费天数计算错误；伙食补助费的处理不正确；由上诉人再承担住宿费没有法律依据。原审法院未组织当事人对司法鉴定意见书进行质证，所适用的评定标准错误。 李渊生辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。 李渊生向一审法院起诉请求：1、依法判令福建省东昇建设工程有限公司赔偿其医疗费5296元、交通费1848元、住宿费620元、住院伙食补助费2240元、营养费1680元、误工费30989.58元、护理费16708元、精神损害赔偿金50000元，以上费用共计109381.58元；2.依法判令福建省东昇建设工程有限公司赔偿其伤残赔偿金102772元、被扶养人生活费21492.9元及定残日之前的护理费。 一审法院认定事实：李渊生于2016年9月开始在万辉国际广场项目中从事消防管线安装施工工作。2016年10月4日7时30分左右，李渊生从宿舍去工地的途中，被福建省东昇建设工程有限公司承建的外墙保温板从高处坠落砸中，当场昏迷，被送往庆阳市人民医院进行抢救。李渊生的伤情诊断为:1、闭合性颅内损伤（中型）（1）网膜下腔出血（2）部头皮血肿；2、颈部软组织损伤；3、第6颈椎棘突骨折；4、颈4、5椎棘突挫伤；5、胸1-5椎体压缩骨折。经治疗李渊生好转出院，出院医嘱：1、继续治疗，加强营养；2、随诊；3、定期复查。李渊生住院治疗56天，花费医疗费34132.71元，其中福建省东昇建设工程有限公司交纳30532.71元。另外，福建省东昇建设工程有限公司为李渊生在药店购买颈椎牵引器、白色颈托、体温计、医用棉签花费129元；在商店购买单人床、被子、凳子、脸盆、饭盒、勺子、洗衣粉等生活用品花费511元；购买牛奶、面包、矿泉水等食品及水果花费191元；同时支付伙食补助费4000元，住宿，住宿费2960元福建省东昇建设工程有限公司共计支付38323.71元。李渊生在庆阳市人民医院住院期间交纳医疗费3600元，花费住宿费620元、交通费488元，出院后在平凉市人民医院交纳检查费1696.6元；同时李渊生向法庭提交甘肃省客运定额发票12份、崇信县诚信汽车服务有限责任公司发票60份，证明其还花费交通费1360元。现李渊生起诉要求承担赔偿责任。本案在审理中，李渊生提出申请，要求对其受伤后的伤残等级予以鉴定。经报庆阳市中级人民法院对外委托，2017年6月19日，庆阳市人民医院司法鉴定所作出了〔2017〕庆医临鉴（06）W005号司法鉴定意见书，对李渊生受伤的伤残等级鉴定结论是：被鉴定人李渊生受伤伤残属九级。另查明，李渊生被扶养人有母亲侯秀芳，1940年8月6日出生；女儿李欣，2005年12月24日出生。李渊生兄弟姐妹共有5人。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护,其健康权受到侵害时，有权依法要求责任人承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定："建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。"本案中，李渊生在途经福建省东昇建设工程有限公司进行外墙保温施工的楼房时，被楼房外墙脱落的保温板砸伤住院，造成损害，本案属物件脱落、坠落损害责任纠纷。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条规定："下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：...（四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。"依据上述法律规定，该保温板管理人为福建省东昇建设工程有限公司，诉讼中，福建省东昇建设工程有限公司未能提供证据证明其没有过错，即该保温板脱落、坠落造成李渊生损害应由福建省东昇建设工程有限公司承担全部责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定："侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入"。经核定，李渊生的合理损失为：医疗费5296元（3600元+1696元）；误工费为30924.66元，李渊生为城镇居民，系下岗职工，受伤前从事建筑业，参照甘肃省2016年度建筑业平均工资43750元／年，根据李渊生的实际情况，确定误工天数自受伤之日至定残日前一天共258天较为合理，即为（43750元÷365天×258天）；护理费为6422.5元，护理人马红艳（李渊生之妻）系下岗职工，无业，参照甘肃省2016年度农、林、牧、渔业平均工资41861元／年，李渊生住院56天，即为（41861元÷365天×56天）；交通费为688元，李渊生提供的证据能印证的为长途汽车票共488元，对于其他票据酌情认定200元；住宿；住宿费620元伙食补助费，依据司法解释李渊生住院期间伙食补助费为40元／天×56天=2240元，李渊生住院期间福建省东昇建设工程有限公司已经支付了伙食费用4000元，故李渊生的该项诉讼请求属于重复请求，不予支持；营养费1120元（20元／天×56天）；残疾赔偿金为102772元，李渊生系非农业家庭户口，伤残等级为九级，参照甘肃省2016年度城镇居民人均可支配收入25693元／年，即为（25693元／年×20年×20%）；被扶养人生活费为17585.1元，母亲侯秀芳、女儿李欣均系非农业家庭户口，侯秀芳已过75周岁，育有5个子女，李欣11岁，参照甘肃省2016年度城镇居民人均消费性支出19539元／年，母亲侯秀芳生活费为3907.8元（19539／年×5年×20%÷5人），女儿李欣生活费为13677.3元（19539／年×7年×20%÷2人）。李渊生父亲李治库系退休干部，不属于被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的情形，故对于李渊生要求支付其父亲生活费的请求，不予支持。关于精神损害抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定："侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿"。本案中，正是由于福建省东昇建设工程有限公司的过错，导致李渊生损害，给李渊生的精神造成了较大的伤害，故对于李渊生要求精神损害抚慰金的请求予以支持，但在确定赔偿数额时应考虑福建省东昇建设工程有限公司的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人的获利情况；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平等因素，本案将精神损害抚慰金确定为5000元。以上共计170428.26元。李渊生诉讼请求中过高部分，不予支持。福建省东昇建设工程有限公司在庭审中提交其已为李渊生支付的医疗费等费用，予以认可。福建省东昇建设工程有限公司应对李渊生的损失全面赔偿，故依照法律规定认定的损失，福建省东昇建设工程有限公司应当继续足额赔偿。民事案由主要是依据原告主张的案件事实、民事法律关系性质来确定的。本案的基本事实是李渊生遭受建筑物上的脱落物致伤，故本案案由确定为物件脱落、坠落损害责任纠纷最为适当。民事主体的角色有时候多元化的，其遭受损害时赔偿主体也可能是多元的，在赔偿主体即赔偿义务人是多元的时候，李渊生即赔偿权利人有选择的权利。赔偿义务人是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或其他组织。本案中福建省东昇建设工程有限公司是致人损害保温板的施工人、管理人，正是由于福建省东昇建设工程有限公司的过错导致李渊生的损害后果，福建省东昇建设工程有限公司是实质的侵权人，亦是赔偿义务人。福建省东昇建设工程有限公司辩称的无因果关系、追加被告、先行认定工伤等理由均不能成立。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：福建省东昇建设工程有限公司赔偿李渊生医疗费5296元、误工费30924.66元、护理费6422.5元、交通费688元、住宿费620元、营养费1120元、残疾赔偿金102772元、被扶养人生活费17585.1元、精神损害抚慰金5000元，共计170428.26元。以上给付内容，限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费549元，鉴定费2806元，共计3355元，由福建省东昇建设工程有限公司负担。 二审审理中，双方当事人均没有提交新的证据，对一审查明认定的事实本院予以确认。 本院认为，通过一、二审开庭审理，综合本案证据予以分析，李渊生是在途经福建省东昇建设工程有限公司进行外墙保温施工的楼房时，被楼房外墙脱落的保温板砸伤住院，造成的损害；根据当事人所争议法律关系的性质，本案定性为"物件脱落、坠落损害责任纠纷"符合本案实际和相关规定。 在一审审理中，经李渊生申请，庆阳市人民医院司法鉴定所作出了〔2017〕庆医临鉴（06）W005号司法鉴定意见书，经一审庭审质证，福建省东昇建设工程有限公司仅对该证据的关联性提出异议，并没有提出重新鉴定的申请，原审法院将该鉴定结论作为有效证据予以采信，并无不当。现上诉人申请对李渊生的伤残等级重新鉴定的请求，不予支持。 李渊生的伤情经司法鉴定，确已造成伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，残疾赔偿金与精神损害抚慰金是并列的赔偿项目，对受害者同时主张该两项赔偿的，只要符合规定的，人民法院应当予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条"误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。"的规定，原审法院判处的误工费将误工时间计算至定残日前一天符合该规定。结合本案的实际，原审所判处的误工费亦未违反相关规定。根据民事自愿原则，原审判处的伙食补助费的处理亦无不当。住宿。住宿费的判处亦符合相关规定及本案客观事实不当。 综上所述，福建省东昇建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费549元，由福建省东昇建设工程有限公司负担。 审判长  刘轲平 审判员  吴容芳 审判员  贾九龙 二〇一八年三月十六日 书记员  王 莹