.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）宁04民终57号上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司。住所地：宁夏银川市兴庆区凤凰北街田园巷100号城市*号花园*号综合楼。负责人：姚卫东，该公司经理。委托诉讼代理人:闫微波，男，1989年10月22日出生，汉族，大专文化，该公司职员，住宁夏固原市原州区。代理权限：特别授权。被上诉人(原审原告)：马新心，女，1961年9月22日出生，回族，小学文化,农民，住宁夏泾源县。委托诉讼代理人：孔德颖，女，1985年1月26日出生，汉族，大学文化，住宁夏固原市原州区明日星城小区**号楼*单元***室，宁夏泾源县法律援助中心法律服务工作者。代理权限：特别授权。被上诉人(原审被告)：李军军，男，1977年7月18日出生，回族，住宁夏泾源县（未到庭）。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司因与被上诉人李军军、马新心机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区泾源县人民法院（2017）宁0424民初780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司的委托诉讼代理人闫微波，被上诉人马新心到庭参加诉讼。被上诉人李军军未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司上诉请求：1、请求依法改判上诉人不承担马新心误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计73898元。2、请求依法对被上诉人马新心的伤残等级予以重新鉴定。3、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人赔偿被上诉人马新心误工费的损失是错误的。依据国家法定退休年龄的相关规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定，马新心案发时已过了法定退休年龄，所以一审法院判决上诉人赔付被上诉人的误工损失一审法院适用法律条款错误。二、被上诉人提供的固原市人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书《固医司鉴字2017第441号》，上诉人在一审质证时就提出了对该份证据的三性不予认可，因2017年1月1日最高人民法院、最高人民检察院、司法部、国家安全部、公安部就已经出台了《人体损伤致残程度分级》并明确规定了《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》作废，而且该伤情按照《人体损伤致残程度分级》不能达到伤残，故提出重新鉴定意见，认为该鉴定不能作为本案的定案依据，一审法院对该份证据中伤残等级一级三期鉴定时间的确认，属一审法院适用法律条款错误，程序性错误。三、因被上诉人的伤残鉴定意见书不予认可，故对一审法院认定被上诉人的护理费及精神抚慰金也没有了相关法律依据以及医嘱说明，所以一审法院认定上诉人赔偿被上诉人护理费金额以及期限过高，精神抚慰金按照交强险条款及伤者伤情均属于免责事由，所以一审法院的认定属于错误的。综上，一审法院认定错误及相关法律适用错误，扩大了上诉人对被上诉人的赔付范围，请求予以依法改判。马新心辩称,1、关于误工费。中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司应当赔偿原告的误工费。误工费是受害人在误工时间内因无法从事正常工作而实际减少的收人。能否主张误工费关键要看受害人有无收入来源，即在事故发生前，受害人是否具备劳动能力．能否通过自己的劳动获得收入来源，而不是以年龄作为判断标准的。本案中原告在事故发生时刚刚55岁，但其并未丧失劳动能力，事故发生时原告正是在干工作的过程中(事故发生时原告正在宁夏为民实业有限公司挂靠上海警通建设(集团)有限公司的建设资质承包的国道344线李家庄至泾河源镇FD3台同段修路工程务工，具体工作为原告骑三轮电动车在香水镇车杨村施工路段至注河源镇泾光村施工路段放置警示标志、将倒下的警示标志扶起来重新放置)。法律并末规定达到法定退体年龄的人不应再从事劳动、创造社会价值、获取劳动报酬。老年人权益保障法鼓励老年人在自愿和量力的情况下，做一些力所能及的事情，其第四十二条规定”老年人参加劳动的合法收人受法律保护”。因此，原告从事力所能及的劳动是受法律保护的。对于误工费的计算主要从受害人的误工时间和收入状况两个方面进行考虑。现实生活中，很多人年满60周岁，仍具备劳动能力，且实际工作、务工和劳作，特别是一些农村的老人，甚至70多岁仍依靠自己的劳动取得收人，维持生活来源。如果不幸出了交通事故，因治疗和养伤耽误了其劳动时间必然实际导致其收入减少，如果以其超过55周岁而不支持误工费，不仅与案件实际不相符合。而且也直接违反司法解释的规定，直接导致其合法权益受到损害，客观上导致案件的处理有失公平。2、原告提供的固原市人民医院司法鉴定中心的鉴定意见书系泾源县公安局交警大队依法委托具有资质的鉴定机构和有资质的人员依据《道路变通事故受伤人员伤残评定标准》依法作出，原告发生交通事故的时间是2016年11月9日，而《人体损伤致残程度分级》系2017年1月1日实施。原告发生交通事故时《人体损伤致残程度分级》并未实施。故该鉴定意见依据合法。被答辩人在一审庭审中对鉴定意见质证时明确表示对对于鉴定结论有意见，但不申请重新鉴定，现在二审中又要求重新鉴定，纯属滥用诉权，应依法予以驳回。关于护理费，原告一条胳膊粉碎性骨折，生活不能自理没办法做饭、洗衣、吃饭、梳洗等，必然需要人护理，并且粉碎性骨折的伤情不可能短时间长好，故鉴定意见确定的护理期限合理合法。3被答辩人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司唯利是图，想尽办法让广大车主到其公司购买保险，出了事故赔偿时推诿扯皮，拖延时间。一审法院于2017年8月15日向原、被告宣判中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司在法定上诉期提出上诉，但没有缴纳诉讼费泾源县人民法院于2017年9月29日将卷宗材料移送固原中院，后被答辩人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司迟迟不缴纳诉讼费，固原中院于2017年12月15日将卷宗材料退回被答辩人却又将诉讼费缴纳了泾源法院又将卷移送中院，于2018年1月15日立案，致使本案拖延立案长达三四个月。使答辩人的权益受到严重侵害、原告无奈于2018年1月份借钱做了第二次手术（取钢板、钢钎）。综上，恳请固原市中级人民法院驳回被答辩人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司的上诉请求，依法维持原判。李军军未到庭提交答辩意见。马新心向一审法院起诉请求：1、由被告人寿保险宁夏分公司赔偿我医疗费1万元、误工费12872元、护理费9654元、交通费2000元、残疾赔偿金50372元、精神抚慰金2000元、财产损失费2000元，共计88898元；2、由被告马军军赔偿我医疗费55624元、营养费6000元、住院伙食补助费1300元、二次手术费1万元、鉴定费1400元、车辆损失费2240元，共计76564元的50％即38282元，因被告李军军已支付3.5万元，再向我支付3282元；3、诉讼费由被告李军军承担。一审法院认定事实：2016年11月9日14时50分许，原告驾驶三轮电动摩托车沿银华线由东向西行驶至银华线414KM＋100M处左转弯掉头时，与沿银华线由西向东行驶至此的被告李军军驾驶的×××号小型普通客车发生刮擦碰撞，造成原告受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。原告受伤后于当日在泾源县人民医院住院治疗5天，后于同年11月14日转院至宁夏医科大学总医院治疗8天，其伤情经诊断为：”1、左桡骨远端粉碎性骨折；2、左侧壁丛神经损伤”。2017年5月11日，原告伤情经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，丧失劳动能力10％。原告住院期间被告李军军向其垫付医疗费34800元、交通费500元并向原告给付现金200元。现原告起诉请求二被告赔偿医疗费等经济损失并承担本案诉讼费。被告李军军为其所有的×××号小型客车在被告人寿保险宁夏分公司购买了机动车第三者责任强制保险，第三者责任强制保险保险期间自2016年8月9日至2017年8月8日。一审法院认为，公民的健康权应受法律保护。被告李军军驾驶车辆时对路面情况判断不清未确保安全行驶，从而导致发生其车辆撞伤原告的交通事故，其在本次事故中与原告负同等责任，故其应当就原告受伤造成的经济损失承担部分赔偿责任。事故发生时，被告李军军驾驶的×××号在被告人寿保险宁夏分公司投保的交强险在保险期限内，故被告人寿保险宁夏分公司应在交强险责任险限额范围内向原告直接进行赔付，不足部分，应由被告李军军承担赔偿责任，故原告主张要求被告人寿保险宁夏分公司、李军军赔偿其医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、司法鉴定费等各项费用的请求事实清楚，证据确实充分，本院予以支持；对于原告主张的精神抚慰金，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条”侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，结合原告已构成残疾的实际情况，应当酌情予以部分支持；原告主张的交通费未能提供足够证据加以证明，但结合原告受伤住院且转院的实际情况，应酌情予以支持；原告主张的护理费，结合原告受伤部位及构成残疾的实际情况，应参照鉴定意见中鉴定的护理期限确定为宜。结合原、被告提交的证据并参照宁夏回族自治区人民政府公布的上一年度城镇（农村）居民收入、支出情况，原告应获得的赔偿项目和金额确定如下：医疗费65096元、住院伙食补助费1300元（100元／天×13天）、误工费12872元、护理费9654元（107．27元／天×90天）、营养费3000元（50元／天×60天）、残疾赔偿金50372元（25186元／年×20年×10％）、司法鉴定费1400元、交通费1000元、精神抚慰金1000元、后续治疗费1万元、财产损失2240元。上述损失应由被告人寿保险宁夏分公司在交强险限额内赔偿，不足部分由被告李军军承担50％的赔偿责任为宜。被告李军军提出在被告人寿保险宁夏分公司向原告赔偿后由原告向其返还其垫付部分费用的答辩意见，因原告亦同意向其返还，本院对该答辩意见予以采纳。被告人寿保险宁夏分公司提出对原告的伤残鉴定不予认可，且原告的护理费用计算过高、精神抚慰金不予赔偿的答辩意见无事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项之规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司于本判决生效后十日内在×××号小型客车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内一次性向原告马新心赔偿1万元，在伤残赔偿限额内赔偿74898元在财产损失赔偿限额内赔偿2000元，上述款项共计86898元；二、由被告李军军于本判决生效后十日内一次性向原告马新心赔偿医疗费55096元、住院伙食补助费1300元、营养费3000元、后续治疗费1万元、司法鉴定费1400元、财产损失240元，共计71036元的50％即35518元；三、由原告马新心于本判决生效后十日内一次性向被告李军军退还交通费500元；四、驳回原告马新心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1985元，由被告李军军负担。本院二审期间，上诉人未向本院提交新证据。被上诉人马新心向本院提交了一份上海警通建设有限公司临时用工单一份，证明马新心在该事故发生时正在工作，上诉人应当承担误工费。上诉人质证认为，对误工费的认定应当提供正式的合同及工资流水单，且该份证据的工资单未加盖公章。对该份证据不予认可。本院认为，虽然该证据上诉人不认可，不符合认定证据的条件，但结合本院询问未到庭的被上诉人李军军，其陈述在发生交通事故前，马新心在工地干活，发生交通事故时三轮电动车上拉着马新心工作时使用的禁止通行物品，且一审庭审时上诉人对马新心的误工费并未提出异议。李军军系被上诉人，本案的处理结果与其有利害关系，对其陈述马新心在发生交通事故时处于工作状态的陈述，应认定是真实的，该证据与询问笔录形成一个证据链条，可以相互印证马新心在发生交通事故前在工作，故该证据本院予以采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人李军军驾驶的×××号小型普通客车与马新心驾驶的三轮摩托车发生刮擦碰撞，造成马新心受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经宁夏泾源县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，双方负同等责任。对被上诉人马新心因受伤造成的经济损失，被上诉人李军军应承担部分赔偿责任。故李军军投保车辆的保险人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司应在交强险责任险限额范围内向马新心直接进行赔付，不足部分，应由李军军按责任承担赔偿。本案发生交通事故时，马新心处于工作期间，故上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司以李军军已过法定退休年龄，对误工费不予赔偿的理由不能成立，其请求改判上诉人不承担马新心误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金的请求，本院不予支持。上诉人在一审开庭审理中，对马新心提交的固原市人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见有异议，但不申请重新鉴定，其已放弃了自己的权利，二审中又提出重新鉴定，但未提交证据证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的四个情形之一，对其请求本院不予准许。一审法院对鉴定意见予以采纳，并依照鉴定意见对马新心的各项损失判决由上诉人和李军军予以赔偿，并无不当。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1985.0元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司负担。本判决为终审判决。审判长吴俊良审判员王喜军审判员刘秀萍二〇一八年三月十五日书记员吴亮亮