辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0124民初2554号原告：何洪岩，男。委托代理人：何平，男。委托代理人：李让，系辽宁省铁岭市启吉法律服务所法律工作者。被告：杨泽众，男。被告：贾成山，男。委托代理人：贾想，男。委托代理人：崔连军，系辽宁文化律师事务所律师。被告：赵月，女。委托代理人：张健，男，系辽宁省合同法研究会法律服务室工作人员。委托代理人：李欢，男。原告何洪岩与被告杨泽众、贾成山、赵月提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何洪岩及其委托代理人何平、李让与被告杨泽众、被告贾成山及其委托代理人贾想、崔连军、被告赵月及其委托代理人张健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何洪岩向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费35611.04元、误工费10200.00元、护理费2581.44元、住院伙食补助费2400.00元、营养费2400.00元、交通费3000.00元、二次手术费10000.00元、伤残赔偿金25762.00元、鉴定费1000.00元、精神抚慰金10000.00元，合计92954.48元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年9月1日，被告赵月经人介绍委托贾成山雇人将其位于法库镇XX小区门市房进行室内改造工程。贾成山承接其工程后，通知手下工人杨泽众找到常年给贾成山干活的原告何洪岩和同村张某，到门市房内进行砸墙工作，并承诺日工资100元。9月1日6时许杨泽众带领两人来到施工地点，准备干活。不多时，被告贾成山也来到现场向杨泽众交代了一下工作后离开。杨泽众和张某将跳板搭上，杨泽众让原告上跳板砸墙，原告说：跳板窄不方便干活，被告杨泽众就开车去取跳板。这时，张某去了厕所，现场只有原告一人在工作，突然整面墙倾斜着向原告倒过来，导致原告被砸倒在地，埋在砖块中。张某回来后看到原告全身是伤、流血不止，急忙打电话给杨泽众，杨泽众用车将原告送到医院，经医院诊断原告全身多处骨折、肾挫伤、脑出血，治疗至今。本案中被告赵月是发包人，被告贾成山是承包人，是原告的实际雇主，被告杨泽众是原告的介绍人是该工程的施工人员，组织者、监督者、受益者。根据法律规定：公民的人身权利受法律保护，原告从事雇佣活动中造成身体损害，其损伤应由雇佣他的雇主承担赔偿责任。被告贾成山为原告的实际雇主，杨泽众与贾成山应对原告的全部损失承担赔偿责任。被告赵月发包工程后，对承包人的相应资质应进行检查，并签订书面的工程承包合同。明知道被告贾成山个人不具有相应的施工资质，仍然将工程发包给被告贾成山。因此被告赵月与承包工程的贾成山对原告的各项损失承担连带赔偿责任。杨泽众辩称，我不是受益者，也不是监督者、组织者，我们是一起出来干活的，之前是何洪岩给我的打的电话想出来干点活，正好有贾成山给我介绍的砸墙活，我就给何洪岩打的电话。然后我们就来到施工现场干这个活了，到现场之后我们没让何洪岩干活，是他自己要先干的，他说这个跳板窄干不了活，让我去找一块，我说等我回来你再干，他说你走吧没事，我就去取跳板了。刚走一会，张某上厕所回来了，给我打电话，说何洪岩碰了，然后我开车回来给何洪岩拉到医院，我在孟某手借7000元给他垫付的医疗费，现在没还给我。我们是平等关系，挣钱我们都一样，都是一天100元，我不同意赔偿。贾成山辩称，我是做门窗生意的，不是赵月直接给我打的电话，我们有点亲属关系，赵月说姨夫能给我找人砸墙不，然后我就给杨泽众打的电话，带着他们三个人去的，领到现场之后我就走了，我不同意赔偿。赵月辩称，房子是我家的，具体活是谁干的我不知道，现在才知道被告上法庭，我家房屋整个装修工程是当时与贾成山联系的，包工包料我什么也不管，随着工程的进度结算工程款，砸卫生间墙的活也包括在装修工程之内，不是另行发包的，我不同意赔偿。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。即被告赵月与被告贾成山系亲属关系。赵月将其位于法库县法库镇XX小区门市房进行室内改造装修工程，其中门市房卫生间的间壁墙需要扒掉并予以清除。当事人双方有争议的事实，本院根据现有证据按照事件发生发展过程作如下认定：1、赵月将门市房改造装修工程承包给贾成山的法律关系不成立。理由是首先贾成山否认承包工程事实，只是因双方系亲属关系给予义务帮忙；其次赵月与贾成山之间没有书面承包合同，也没有证据证明双方有口头承包协议；三是双方没有工程预算也没有工程结算，不能反应出贾成山因承包工程而盈利或损失的事实；四是根据周某某证言、销货清单、微信记录、贾成山提供的孙某某证明，经相互认证，可认定施工过程中的购买材料及人工费支出均是经赵月现金或微信转账给贾成山的妻子周某某支付，而不存在赵月所称的包工包料。因此认定双方不存在承包改造装修工程合同法律关系。2、基于前述结论认定2017年8月，赵月将其位于法库县法库镇XX小区门市房进行室内改造装修，找到贾成山及妻子周某某要求给予帮忙，贾成山夫妻同意给与帮忙协调木瓦工、力工及购料事宜，并勘验了门市房状况。3、根据张某证言、杨泽众与何洪岩的陈述笔录及何洪岩提供的病例、医疗票据，经相互认证，认定赵月的门市房改造装修工程其中一项将卫生间的间壁墙（厚度为一块砖的宽度）扒掉并清除。赵月找到贾成山要求帮助联系人员。2017年8月30日何洪岩给杨泽众打电话要求共同外出打工干活，8月31日贾成山给杨泽众打电话说明砸一个卫生间的墙，并予以清除，价格一共400元，不供中午饭。杨泽众同意后便分别电话通知张某、何洪岩第二天砸墙，每人100元。9月1日6时许，杨泽众驾驶自家面包车拉着何洪岩、张某来到门市房处，杨泽众携带工具有架子和配套跳板一块、大锤一把、铁锹一把，三人与贾成山共同查看了卫生间的间壁墙，看到墙的下边缺一角，之前有人（严某）砸过该墙。贾成山走后何洪岩接着缺口处砸墙，十余分钟后杨泽众取来架子和跳板搭上，何洪岩上去后认为跳板窄，杨泽众便再去取跳板，张某上厕所，屋里剩下何洪岩自己继续砸墙，张某回来后发现墙倒塌将何洪岩砸伤，便给杨泽众打电话，杨泽众回来后同张某于10时20分将何洪岩送入法库县中心医院。经诊断：创伤性蛛网膜下腔出血、多发肋骨骨折、多发腰骶横突骨折、左腕科雷氏骨折、右腓骨骨折、肾挫伤、左上肢开放性损伤、创伤性胸腔积液。住院24天（一级护理6天、二级护理18天），支出医疗费35611.04元（其中杨泽众垫付4000.00元）。4、2017年12月12日，经沈阳佳实司法鉴定所鉴定结论为：何洪岩肋骨骨折伤残程度十级，支出鉴定费1000.00元。2018年1月26日，何洪岩书面申请自愿放弃对左腕科雷氏骨折、右腓骨骨折、腰骶横突骨折、蛛网膜下腔出血等部位伤残等级的鉴定。本院认为，赵月与贾成山之间是基于亲属而形成的义务委托代理关系，依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定，贾成山实施的民事法律行为，对被代理人赵月发生效力。杨泽众按照贾成山的要求召集人员完成砸墙工作，贾成山向杨泽众支付报酬（400元），杨泽众再向劳务提供者何洪岩、张某分配报酬（每人100元）。在杨泽众和贾成山的法律关系中，贾成山只是要求杨泽众完成砸墙工作，具体人员、设备、技术、劳力均由杨泽众具体安排和提供，故符合承揽合同法律关系。何洪岩因杨泽众的召集从事劳务活动，接受杨泽众的工作安排，并从杨泽众处领取报酬；杨泽众虽辩称其亦从事劳动，但何洪岩从事劳动过程中接受杨泽众的管理和支配，包括报酬数额的管理和支配，何洪岩的身份具有隶属性。故何洪岩与杨泽众之间构成劳务关系。因此，本案中赵月与杨泽众之间是承揽关系；何洪岩与杨泽众之间是劳务关系，杨泽众系雇主。何洪岩系成年人，具有独立的思维和民事行为能力，在看到墙角缺失的情况下仍然在缺失处砸墙，其应当预见到墙有倒塌危险，而没有注意安全，故何洪岩自身应承担部分赔偿责任（25％）。赵月的委托代理人贾成山虽然随口说到注意安全，但对墙下角有缺失易倒塌危险性认识不够，没有尽到必要的提示，且对杨泽众等人的设备和技术力量薄弱不了解，选任亦存在过失，故赵月应承担相应赔偿责任（25％）。杨泽众作为雇主，应当对何洪岩在从事劳务过程中受到的伤害承担主要赔偿责任（50％）。关于具体赔偿项目，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，本院针对原告的各项诉讼请求作如下审定:1、何洪岩要求赔偿医疗费35611.04元（其中杨泽众垫付4000.00元）。有病历、医疗票据等佐证，予以认定。2、杨泽众称支出门诊费3000.00元。因没有相应票据佐证，故不予认定。3、误工费，何洪岩系农民，没有固定收入，应根据辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准农业日收入并结合农闲外出做力工实际情况酌定误工费日70.00元。依据规定误工时间计算至定残日前一天共计102天，认定误工费7140.00元。4、护理费2581.44元。原告要求按照2017年度辽宁省居民服务行业标准，住院24天，符合法律规定，予以认定。5、伙食补助费2400.00元。符合当地国家机关工作人员出差伙食补助标准日100元，予以认定。6、营养费2400.00元。因原告存在多处骨折，故加强营养利于原告的身体恢复，符合规定，予以认定。7、交通费3000.00元。去沈阳盛京医院一次，经咨询医疗部门认为个人担架车设备简陋，没有医生、护士跟随情况下，可认定1000.00元；去沈阳鉴定四次，交通费1000.00元符合客观实际，予以认定。故交通费酌定总计2000.00元。8、二次手术费10000.00元，没有事实及法律依据，不予认定。9、残疾赔偿金25762.00元。符合法律规定，予以认定。10、鉴定费1000.00元，有票据佐证，予以认定。11、精神损害抚慰金，根据本案事故导致何洪岩受伤且构成十级伤残的实际情况，确给何洪岩造成了较严重的精神痛苦，因此本院酌定何洪岩的精神损害抚慰金为5000.00元。综上，何洪岩因本案事故造成的损失为：医疗费35611.04元、误工费7140.00元、护理费2581.44元、住院伙食补助费2400.00元、营养费2400.00元、残疾赔偿金25762.00元、交通费2000.00元、鉴定费1000.00元，合计78894.48元。精神损害抚慰金5000.00元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告杨泽众于本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿原告何洪岩医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计39447.24元（78894.48×50％），赔偿原告何洪岩精神损害抚慰金3000.00元，合计赔偿42447.24。扣除杨泽众垫付的4000.00元，尚应赔偿38447.24元；二、被告赵月于本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿原告何洪岩医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计19723.62元（78894.48×25％），赔偿原告何洪岩精神损害抚慰金2000.00元；三、驳回原告何洪岩的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元，由被告杨泽众负担170元，被告赵月负担80元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。审判员  马成林二〇一八年三月二十日法官助理马晓倩书记员冯丹本判决所适用的相关法律《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条民事主体享有法律规定的其他民事权利和利益。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者是死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄没增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。