德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0603民初158号 原告：黎劲松，男，1970年7月1日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：张开平，四川三目律师事务所律师（一般授权）。 被告：中国石油天然气运输公司四川分公司，住所地四川省成都市青羊区鼓楼南街117号1幢五楼，统一社会信用代码91510000765368923J。 负责人：范风清，经理。 委托诉讼代理人：罗雁冰，公司员工（特别授权）。 委托诉讼代理人：李翔，公司员工（一般授权）。 原告黎劲松与被告中国石油天然气运输公司四川分公司（以下简称中石油天然气四川分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理。2018年1月9日，被告中石油天然气四川分公司亦就该裁决提起劳动争议诉讼，经本院裁定将后案并入前案审理。2018年2月1日，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黎劲松的委托诉讼代理人张开平，被告中石油天然气四川分公司的委托诉讼代理人罗雁冰、李翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黎劲松向本院提出诉讼请求：1.原告支付经济补偿金49545.5元（5050.75元×10月）；2.判令原告支付2008年1月至2017年8月的延时加班费65213.79元、休息日加班费130283.69元，共计195497.48元；3.支付非法克扣的工资923.47元；4.判令原告支付收取的20000元保证金的利息11000元；5.办理失业保险等相关手续，并赔偿相关损失（庭审中明确为：赔偿2017年10月至2018年5月的失业金8832元；基本医疗保险损失2368.8元）。事实及理由：原告自2008年1月入职，在被告的德阳配送中心工作，从事驾驶员职务。入职时原告向被告缴纳保证金20000元，每天工作超过11小时，每月只休息4天，但从未支付加班工资，也未安排休带薪年休假，且原告以四费考核为名，非法克扣驾驶员的工资。为维护合法权益，遂诉至法院，请求依法作出判决。 被告中石油天然气四川分公司辩称：我单位同意支付原告黎劲松的经济补偿金，合同期间黎劲松的月平均工资应扣除出差费部分，2016年8月至2017年7月期间的月平均工资为3805.11元，工作年限为10年，经济补偿金为38051.1元。基于合同约定和国家政府部门的认可，黎劲松应该遵循不定时工作制度的约定，我单位不应支付休息日加班工资，也不应退还克扣工资923.47元。故向本院提出诉讼请求：1.同意支付10个月经济补偿金，但原裁定的补偿金月平均工资4100元与事实不符；2.确认不应支付克扣工资923.47元；3.诉讼费由原告承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下事实： 1、双方无争议事实 黎劲松自2008年1月入职,被安排在中石油天然气四川分公司的德阳配送中心从事油罐车驾驶工作，主要在德阳市区及周边县市进行油料运输。每日的工作内容为：完成指定的配送任务即可结束工作；每次配送任务包括装油、运输、卸油等步骤。卢俊华自2017年8月1日起未再工作。中石油天然气四川分公司为其缴纳了2008年7月至2017年8月的养老保险。工作期间，中石油天然气四川分公司收取保证金20000元，黎劲松离职时已全额退还被告。 2015年1月1日，中石油天然气四川分公司德阳配送中心下发《员工考核办法》，办法明确规定员工每月的带薪休息日为4天，每月工资由“基本工资+差费工资+补贴+考核+奖金+其他”构成，每月对黎劲松等员工进行“四费考核”，其中包括油料节超50升以内的不考核，50升上或下的按市场价进行考核；材料按节超的30%进行考核；修理按节超的30%进行考核；轮胎每条轮胎超过12万公里的按1万公里100元奖励，低于8万公里的，按轮胎价值的欠驶公里处罚。该四费考核的费用每月在被告的差费工资中予以体现。 2017年7月28日，中石油天然气四川分公司向黎劲松送达了《黎劲松解除或终止劳动合同（关系）证明书》，告知被告根据《劳动合同法》第四十四条第一款的规定，双方于2017年9月30日终止劳动关系。 2017年10月13日，被告向德阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.支付经济补偿金50507.5元（5050.75元/月×10月）以及额外的经济补偿金12626.38元；2.支付2008年1月至2017年8月的延时加班费65213.79元、休息日加班费130283.69元；3.支付非法克扣工资923.47元；4.支付20000元保证金的利息11000元；5.办理失业保险相关手续。2017年11月20日，德阳市劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲裁字（2017）433号《仲裁裁决书》，裁决：1.中石油天然气四川分公司于裁决生效后七日内向黎劲松支付经济补偿金41000元；2.中石油天然气四川分公司于裁决生效之日起七日内退还黎劲松克扣工资923.47元；3.中石油天然气四川分公司于裁决生效后七日内向黎劲松补发休息日加班工资11187.19元；4.驳回黎劲松的其他仲裁请求。该仲裁裁决书分别于2017年11月29日、2017年11月28日送达黎劲松、中石油天然气四川分公司，原、被告均对该仲裁裁决不服，分别于2017年12月5日、2017年12月8日向本院提起先行调解，经调解未果遂进入诉讼程序予以处理。 中石油天然气四川分公司将黎劲松的工资每月分三笔将工资转入被告的银行帐户。2016年10月至2017年9月期间，原告向被告尾号为0139的中国工商银行帐户共转入工资及奖金共计51377.02元（不包含福利费），其中含加班费1417.93元；该期间中石油天然气四川分公司代扣黎劲松缴纳社会保险、企业年金及个人所得税的金额共计6133.68元。 中石油天然气四川分公司在庭审中自认，黎劲松从2015年1月1日起每月可休息4天，时间可自行安排。 经另案查明，2016年5月至2017年4月，中石油天然气四川分公司通过四费考核共扣除黎劲松工资1149.98元（其中2016年10月至2017年4月为1099.35元）。 2、双方有争议事实 （1）延时加班及休息日加班时间 庭审中，被告主张，被告每天的工作任务远远超过8小时的标准工作时间，应支付延时加班费，为此向本院提交了任务安排单作为证据，证明延时加班的存在。本院认为，被告虽提交了任务安排单证用以证明其工作任务超负，但仅以任务安排单并不能足以证明其工作任务超负、需要延时加班的事实，不能达到被告存在延时加班的证明目的，本院对被告主张延时加班的事实不予认可。 根据原、被告双方对于《员工考核办法》真实性的自认，能够证明被告自2015年1月1日起存在每月只休息4天的事实，结合原告在仲裁时未提出时效抗辩，本院对被告主张的自2015年1月1日起至2017年7月31日止的休息日加班天数认定为145天[（104天－12月×4天）×2+31天]。 （2）解除劳动合同前十二月的平均工资 庭审中，中石油天然气四川分公司主张黎劲松解除劳动合同前十二个月平均工资应为2016年9月至2017年8月的平均工资3805.11元；而黎劲松认为解除劳动合同前十二个月平均工资应为5050.75元。本院认为，解除劳动合同前十二个月的平均工资应为劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资，即2016年10月至2017年9月期间正常工作状态下未扣除社会保险费、税费等之前的月平均工资总额，但不包括加班费、非常规奖金等。结合被告已于2017年7月1日起未再提供正常劳动，同时，鉴于原、被告双方均对工资中的代扣金额、加班费金额予以认可，结合原告违法扣除被告2016年10月至2017年4月的考核工资金额，同时黎劲松未举证证明该工资中的福利费为常规性收入，本院将福利费、加班费均未计入月平均工资，故被告解除劳动前十二个月工资应为2016年10月至2017年7月共10个月，银行流水所显示的工资收入加上代扣的社会保险费、税费等、克扣工资，并应扣除福利费、加班费后所得的工资总额，故黎劲松解除劳动合同前十二个月的平均工资应为5719.21元[（51377.02元+6133.68元+1099.35元-1417.93元）÷10月]。 （3）关于原告制定下发的《考核办法》的效力 本案中，原告为证明该《考核办法》是经过合法程序制定，向本院提交了公司会议纪录复印件及原告工会出具的《函件》。根据《劳动合同法》第四条的规定，单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。同时，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。原告所举的会议纪录、原告工会的函件均不能证明该《考核办法》已经按照《劳动合同法》第四条规定，经过职工大会或者全体职工讨论、与工会或者职工代表平等协商的过程，故该《考核办法》的制定不具备程序合法、内容合法等要件，不具备有效性，本院对《考核办法》的效力不予确认。 本院认为，本案的争议焦点有以下几项，逐一评析如下： （1）是否支付延时加班及休息日加班工资的问题 黎劲松主张，每天的工作任务远远超过8小时的标准工作时间，应支付延时加班费，为此向本院提交了任务安排单作为证据予以佐证。本院认为，黎劲松虽提交了任务安排单证用以证明其工作任务超负，但仅以任务安排单并不能足以证明其工作任务超负、需要延时加班的事实，且黎劲松未提交其他有效证据证明其工作存在延时加班的情况，应承担举证不能的法律后果，本院对黎劲松主张延时加班的加班工资不予支持。 关于黎劲松主张的休息日加班工资，因未提交有效证据予以证明2008年1月至2014年12月期间存在休息日加班的事实，本院仅对2015年1月1日至2016年7月30日期间的休息日加班工资予以支持。结合黎劲松解除劳动合同前十二个月的日平均工资262.95元（5719.21元/月÷21.75天），本院对休息日加班工资支持76255.5元（262.95元/天×145天×200%）。 （2）经济补偿金的计算问题 因原、被告双方均协商解除劳动合同，结合黎劲松的工作年限、解除劳动合同前十二个月平均工资的认定，根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条及第四十七条第一款的规定，中石油天然气四川分公司应向黎劲松支付经济补偿金，金额为49545.5元（5719.21元×10月，限于原告诉请）。 （3）是否退还扣发考核工资的问题 因中石油天然气四川分公司未提交有效证据证明其制定《考核办法》程序的合法性，本院对该《考核办法》的效力不予确认，故根据另案查明的情况，中石油天然气四川分公司依据《考核办法》所扣发被告2016年5月至2017年4月的工资923.47应予以退还（限于原告诉请）。 （4）是否支付保证金利息的问题 被告的该项诉请于法无据，本院不予支持。 （5）办理失业保险手续的问题 根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条的规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。故中石油天然气四川分公司在双方解除劳动关系后，应为黎劲松办理失业备案手续。 （6）失业保险赔偿及医疗保险赔偿的问题 因黎劲松的该项诉讼请求并未在仲裁时提出，属新增加的诉讼请求，且与本案所讼争的劳动争议关系具有可分性，属于独立的劳动争议，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，本院对该项诉讼请求不作处理，黎劲松应另行申请劳动仲裁。 综上，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条；《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条；《中华人民共和国社会保险法》第五十条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条；参照《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、第七条；劳动部《工资支付暂行规定》第十五条之规定，判决如下： 一、被告中国石油天然气运输公司四川分公司于本判决生效之日起十日内向原告黎劲松支付经济补偿金49545.5元、休息日加班工资76255.5元，共计125801元； 二、被告中国石油天然气运输公司四川分公司于本判决生效之日起十日内向原告黎劲松退还扣发的考核工资923.47元； 三、被告中国石油天然气运输公司四川分公司于本判决生效之日起十五日内为原告黎劲松办理失业保险备案； 四、驳回原告黎劲松的其他诉讼请求； 五、驳回中国石油天然气运输公司四川分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案应收案件受理费10元，由被告中国石油天然气运输公司四川分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  蔡静 二〇一八年三月九日 法官助理赵林 书记员许丽