广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）青民一初字第1828号 原告：李超波，男，1968年5月25日出生，壮族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：秦竹溪，广西同望律师事务所律师。 被告：广西正海市场开发有限公司，住所地南宁市青秀区七星路一巷32号锦绣花园裙楼3号楼D24号铺。 法定代表人：李科义，经理。 委托诉讼代理人：邓宝统，广西万通律师事务所。 被告：张辉，男，1986年10月27日出生，汉族，住南宁市。 被告：林富永，男，1988年8月30日出生，壮族，住南宁市良庆区。 第三人：宁庆运，男，1988年3月13日出生，汉族，住贵港市港南区。 第三人：周立健，男，1980年9月4日出生，汉族，住玉林市玉林区。 第三人：宁文良，男，1980年2月20日出生，汉族，住南宁市江南区。 原告李超波与被告广西正海市场开发有限公司（以下称正海公司）、张辉、林富永、第三人宁庆运、周立健、宁文良生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，公开开庭进行审理。原告李超波及其委托诉讼代理人秦竹溪，被告正海公司的委托诉讼代理人邓宝统到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李超波向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告正海公司、张辉赔偿医疗费31078.60元、残疾赔偿金52832元、误工费36000元、护理费420元、交通费170元、住院伙食补助费6800元、营养费6800元、鉴定费1400元、精神损害抚慰金30000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年7月10日17时许，原告李超波途径麒麟山小区误遭被告正海公司正在当班的保安人员宁庆运、周立健、宁文良、张辉、林富永殴打致残。经南宁市金盾司法鉴定所作出伤残司法鉴定意见书，原告李超波颅脑损伤伤残等级为：X。现第三人宁庆运、周立健、宁文良均被以犯故意伤害罪追究了刑事责任。另宁庆运、周立健、宁文良在侦查阶段到审判阶段均供述其是在履行职务过程中殴打原告李超波。在刑事案件审理过程中，原告李超波与第三人宁庆运、周立健、宁文良的亲属达成和解协议，由第三人宁庆运、周立健、宁文良向原告李超波支付赔偿款人民币6万元，同时原告李超波出具谅解书，但不放弃对被告正海公司、张辉追索赔偿的权利。因第三人宁庆运、周立健、宁文良和被告张辉、林富永殴打原告李超波的行为是在履行职务过程中造成原告李超波受到伤害的，为此，被告正海公司应对第三人宁庆运、周立健、宁文良和被告张辉、林富永的行为造成的经济损失承担连带责任。被告正海公司、张辉的行为已严重侵犯原告李超波的合法权益，原告李超波诉至法院，请求法院维护合法权益。 被告正海公司辩称：一、被告张辉等人殴打原告李超波身体的行为并非履行职务行为，我方不应成为本案适格的被告。二、原告李超波将第三人宁庆运、周立健、宁文良列为第三人不要求承担责任是错误的。三、原告李超波的诉讼请求没有充分的事实依据和法律依据。1、医疗费依法应剔除与治疗项目无关的费用，剩余的医疗费依法应当由被告张辉、林富永和第三人宁庆运、周立健、宁文良共同承担，而原告李超波已经获得第三人宁庆运、周立健、宁文良的赔偿款60000元，系重复索赔；2、原告李超波主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金没有事实依据和法律依据；3、原告李超波为无业人员，没有经济收入，主张误工费没有事实依据和法律依据；4、交通费、营养费没有事实依据和法律依据；5、护理费、住院伙食补助费应由被告张辉、林富永和第三人宁庆运、周立健、宁文良共同承担，与我方无关。 被告张辉、林富永、第三人宁庆运、周立健、宁文良未提交书面答辩状，未到庭参加诉讼。 经审理查明：2012年7月10日17时许，被告张辉、林富永、第三人宁庆运、周立健、宁文良在南宁市青秀区麒麟山小区殴打原告李超波。 事发当天，原告李超波入南宁市第一人民医院住院治疗，入院诊断“1.左侧顶部少量硬膜下血肿2.右侧颞顶部皮下血肿3.左侧颧部皮肤挫伤4.左侧胫骨平台骨折？5.全身多处软组织挫伤”。原告李超波住院70天，于2012年9月18日出院，出院诊断“1.左侧顶部少量硬膜下血肿2.右侧颞顶部皮下血肿3.左侧颧部皮肤挫伤4.左侧胫骨平台骨折”，出院医嘱“1.注意休息，休息两周，避免剧烈运动。2.如有不适，请随诊”。原告李超波支出医疗费28434.40元。 另查明，事发当天，南宁市公安局新城派出所询问原告李超波时，原告李超波自认自己是无业人员。 再查明，2012年11月16日，被告张辉涉嫌故意伤害罪被南宁市公安局青秀分局刑事拘留。2012年11月23日，南宁市青秀区人民检察院作出南市青检刑不予批捕〔2012〕0201号不予批准逮捕决定书，认为“情节轻微，无逮捕必要”，决定“不予批准逮捕犯罪嫌疑人张辉”。2012年11月24日，南宁市公安局青秀分局释放被告张辉。 2013年11月7日，本院作出（2013）青刑初字第236号刑事判决，查明“被告人宁庆运、周立健、宁文良均是南宁市青秀区麒麟山小区的保安人员。2012年7月10日17时许，三被告人因怀疑被害人李超波在小区盗窃电动车，由宁文良与人将李超波押至麒麟山小区3号楼楼下，宁庆运先殴打对李超波，周立健也与人上前殴打李超波，致使李超波头部、腿部多处受伤。经鉴定，被害人李超波头部及右膝部之损伤程度构成轻伤”，判决“一、被告人宁庆运犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月……二、被告人宁文良犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月……三、被告人周立健犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月……”。 2017年8月2日，本院作出（2017）桂0103刑初305号刑事判决，查明“被告人林富永与宁庆运、宁文良、周立健（三人已判决）案发时均系南宁市青秀区麒麟山小区保安人员。2012年7月10日17时许，林富永在巡逻时怀疑途径此处的被害人李超波曾在小区盗窃电动车，便与宁文良将李超波控制并押回物业办公室。押至麒麟山小区3号楼楼下时，宁庆运先殴打李超波，林富永与周立健等人也上前殴打李超波，致使李超波头部、腿部等处受伤。经鉴定，李超波头部及右膝部损伤程度均构成轻伤一级”，判决“被告人林富永犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月”。 又查明，2013年10月29日，原告李超波（甲方）与第三人宁庆运、周立健、宁文良（乙方）的家属签订《和解协议书》，约定“……宁庆运、周立健、宁文良分别支付李超波赔偿金人民币4万元、1万元、1万元，合计人民币6万元……甲方李超波收到上述6万元赔偿款之日……放弃对宁庆运、周立健、宁文良的刑事附带民事诉讼权利或民事诉讼权利，但甲方保留对其他人、公司追索的权利……”。 还查明，2013年1月4日，原告李超波委托南宁市金盾司法鉴定所进行伤残鉴定。2013年1月10日，该鉴定所作出金盾司法鉴定所〔2013〕伤残鉴字第001号司法鉴定意见书，鉴定意见“1、李超波颅脑损伤伤残等级：X级2、李超波左膝关节损伤未达伤残等级”。原告李超波支出鉴定费1400元。 诉讼中，原告李超波向本院提交无相应病历、疾病证明书的南宁市第一人民医院门诊收费收据如下：1、桂A（12）6245223收费收据，开票时间2012年7月10日21时20分，收费项目、金额：彩超78元、其他费8.20元，合计86.20元；2、桂A（12）6245224收费收据，开票时间2012年7月10日21时20分，收费项目、金额：CT380元；3、桂A（12）6245225收费收据，开票时间2012年7月10日21时20分，收费项目、金额：X光450元、材料费130元，合计580元；4、桂A（12）6244147收费收据，开票时间2012年7月10日22时57分，收费项目、金额：治疗费20元；5、桂A（12）6373597收费收据，开票时间2012年9月24日，收费项目、金额：其他费6元；6、桂A（12）6572497收费收据，开票时间2013年1月8日，收费项目、金额：治疗费172元。原告李超波提交一张广西新生活后勤服务管理有限公司南宁分公司于2012年9月18日开具的发票（发票号码：01440750），项目为护工费，金额420元。 诉讼中，被告正海公司自认事发时负责麒麟山小区的物业及安全保护工作，认可事发时被告张辉、林富永和第三人宁庆运、周立健、宁文良系公司员工，根据公司工作安排从事麒麟山小区的物业安全保护工作。 本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，被告张辉、林富永、第三人宁庆运、周立健、宁文良经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等有关法律文书，公告期满无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为已放弃相应的权利。 关于民事责任。公民的人身权益受法律保护，侵害公民的人身权益，应当承担侵权责任。根据本院刑事判决，被告张辉、林富永和第三人宁庆运、周立健、宁文良履行保安职责时共同故意伤害原告李超波身体，造成原告李超波伤残，主观上存在过错，侵害行为与损害后果之间具有因果关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”规定，被告正海公司应对行为人的侵害行为和造成的损害后果承担侵权责任。被告正海公司关于前述被告和第三人并非履行职务时侵权、其不是本案适格被告、其不应承担责任的主张缺乏依据，本院不予采纳。无证据证明原告李超波对损害的发生存在过错，其不应承担责任。 关于赔偿项目和具体数额。2017年2月10日本案开庭审理时双方均发表辩论意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本案各赔偿项目的赔偿数额应参照2016年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》进行计算。 一、医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经核算，原告李超波有病程记录、出院疾病证明书、住院收费收据相互佐证的医疗费为28434.40元，予以支持。原告李超波提交的桂A（12）6245223收费收据（彩超78元、其他费8.20元）、桂A（12）6245224（CT380元）、桂A（12）6245225收费收据（X光450元、材料费130元）、桂A（12）6244147收费收据（治疗费20元），虽无病历、诊断证明等相关医疗证据，但结合开票医院为住院医院南宁市第一人民医院、开票时间为当天事发时间之后的事实，能够认定系本案事件造成的医疗费损失，予以支持。至于桂A（12）6373597收费收据（其他费6元）、桂A（12）6572497收费收据（治疗费172元），开票医院虽为南宁市第一人民医院，但开票日距离事发日时间较长，缺乏病历、诊断证明等相关医疗证据佐证，不足以证明系本案的医疗费损失，不予支持。因此，本案能够获得支持的医疗费为29500.60元（28434.40元+78元+8.20元+380元+450元+130元+20元）。 二、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。经金盾司法鉴定所鉴定，原告李超波颅脑损伤伤残等级为X级。被告正海公司申请重新鉴定，对此本院认为，首先，法律并不禁止当事人自行委托鉴定机构进行伤残鉴定，其次，被告正海公司提交的证据不足以证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，再次，鉴定结论并无经过质证认定不能作为证据使用的情形，故本院依法采纳鉴定结论。事发时原告李超波不满六十周岁，本院参照上述标准“城镇居民人均可支配收入”26416元计算残疾赔偿金为52832元（26416元/年×20年×10%）。 三、误工费，原告李超波在公安机关自认其为无业人员，被告正海公司就此主张原告李超波没有收入不应支持误工费，但依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，原告李超波属无固定收入，应计算误工损失，被告正海公司的前述意见于法无据，不予支持。关于误工时间，原告李超波主张计算至定残日合计180天，缺乏相应的持续误工证据，不予支持；原告李超波住院70天、医嘱休息两周，本院认定误工时间为84天（70天+14天）。原告李超波虽提交其与广州市奥龙堡体育发展有限公司签订的《劳动合同》，但未提交该公司的营业执照、工商注册登记信息、纳税凭证等证据，无法证明该公司确实存在，亦未提交工资发放凭证、个人纳税凭证、缴纳社保证明等证据，不足以证明具体工资数额及实际误工损失，且与前述自认无业人员相互矛盾，而原告李超波不能作出合理解释，不予采纳。本院参照上述标准“城镇居民人均可支配收入”26416元计算误工费为6079.08元（26416元/年÷365天×84天）。 四、护工费，原告李超波提交的广西新生活后勤服务管理有限公司南宁分公司护工费发票，开票项目为护工费，开票时间为2012年9月18日，与病程记录载明的出院时间为同一天，能够证明原告李超波住院治疗支出护工费420元，予以支持。 五、交通费，应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告李超波提交的交通费发票未记载出入地点和具体时间，不足以证明170元交通费的主张。但原告李超波住院治疗是事实，本院酌情支持80元。 六、住院伙食补助费，原告李超波住院70天，参照上述标准“住院伙食补助费每人每天100元”计算，应为7000元（100元/天×70天）。原告李超波仅主张6800元，系自愿处分民事权利，于法不悖，亦不损害他人权益，予以支持。 七、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。虽无相应医嘱，但本案事件造成原告李超波伤残，确有必要加强营养，酌情支持1000元。 八、鉴定费，原告李超波为鉴定伤残等级而支出鉴定费1400元，属于本案事件造成的必然损失，有鉴定费发票证明，予以支持。 九、精神损害抚慰金，本案事件造成原告李超波颅脑损伤X级伤残，给其带来一定的精神痛苦，该项主张理由正当充分，于法有据。原告李超波主张30000元过高，本院结合侵权人的过错程度、侵害的手段和场合、侵权行为所造成的后果，并考虑本地平均生活水平，酌情支持5000元。 上述精神损害抚慰金5000元，被告正海公司应优先赔偿。医疗费29500.60元、残疾赔偿金52832元、误工费6079.08元、护工费420元、交通费80元、住院伙食补助费6800元、营养费1000元、鉴定费1400元，合计98111.68元，扣减原告李超波已获得赔偿的60000元，余38111.68元，被告正海公司应予赔偿。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、广西正海市场开发有限公司赔偿原告李超波精神损害抚慰金5000元； 二、广西正海市场开发有限公司赔偿原告李超波医疗费、残疾赔偿金、误工费、护工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计38111.68元； 三、驳回原告李超波的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期不履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费3238元、公告费350元，由被告广西正海市场开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不交纳又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒋蕴杰 人民陪审员  叶寿腾 人民陪审员  韦京晖 二〇一八年三月二日 书 记 员  杨 璇 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。