山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁0212民初3644号 原告：青岛超维橡塑机械制造有限公司，住所地青岛市城阳区夏庄街道西黄埠社区。 负责人：甄仁生，董事长。 委托诉讼代理人：管益杰，系山东诚功（崂山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯亮，系山东诚功（崂山）律师事务所律师。 被告：青岛地恩地投资集团有限公司，住所地青岛市崂山区。 法定代表人：张永升，董事长。 委托诉讼代理人：孔凡鹏，系山东新和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨国辉，系山东新和律师事务所律师。 被告：张永升，男，汉族。 被告：青岛地恩地机电科技股份有限公司胶州分公司，住所地青岛市崂山区。 负责人：王润先，经理。 委托诉讼代理人：孔凡鹏，系山东新和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨国辉，系山东新和律师事务所律师。 被告：青岛地恩地机电科技股份有限公司，住所地青岛市崂山区。 法定代表人：杜以相，总经理。 委托诉讼代理人：孔凡鹏，系山东新和律师事务所律师。 原告青岛超维橡塑机械制造有限公司（以下简称超维橡塑公司）与被告青岛地恩地投资集团有限公司（以下简称地恩地投资公司）、张永升、青岛地恩地机电科技股份有限公司胶州分公司（以下简称地恩地机电胶州分公司）、青岛地恩地机电科技股份有限公司（以下简称地恩地机电公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告超维橡塑公司之委托诉讼代理人管益杰、侯亮、被告地恩地投资公司、地恩地机电胶州分公司、地恩地机电公司之委托诉讼代理人孔凡鹏到庭参加了诉讼，被告张永升经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告系第三被告地恩地机电胶州分公司的供货商。由于地恩地机电胶州分公司拖欠原告货款，原告与第一被告地恩地投资公司、第三被告地恩地机电胶州分公司签订《顶账协议》，协议约定，地恩地投资公司用其位于崂山区科苑纬三路户房屋顶账。2016年7月1日，原告与第一被告地恩地投资公司、第二被告张永升签订《付款协议书》，确定被告欠原告的货款计4025600元，同时约定被告应在2016年8月15日前向原告支付2817920元，合同还约定了其他事项。被告张永升对该《付款协议书》提供担保，并承担连带责任。现涉案房产被告已出售给青岛巨峰科技公司，三被告也未能按合同约定及时支付相应款项，三被告的行为给原告的合法权益造成严重的损失。现请求依法判令：1、三被告向原告支付货款4025600元；2、三被告向原告支付违约金1207680元；3、三被告承担连带责任；四、本案诉讼费、保全费等由被告承担。诉讼中，原告申请追加地恩地机电公司为被告，要求其与被告地恩地机电胶州分公司承担共同还款责任。 被告地恩地投资公司、地恩地机电胶州分公司、地恩地机电公司辩称，一、原告所述货款金额不对，应该为3507600元；二、原告诉请的违约金数额过高，必须依法调整；三、因为原告与被告1、3签订过顶账协议及2016年7月1日签订过协议书，约定如果涉及到顶账房屋、政府收购不能完成，则顶账协议恢复执行，因此原告无权要求以人民币现金支付，应该以顶账协议中的房屋抵账。 被告张永升未作答辩。 原告提交证据及被告地恩地投资公司、地恩地机电胶州分公司、地恩地机电公司质证情况如下： 证据1、顶账协议，证明原告与第三被告之间存在买卖合同关系。因第三被告拖欠原告的货款未能及时支付，原告与第一被告、第三被告协商一致，用第一被告位于崂山区的房屋一处作价4025600元顶账，第四被告在协议上盖章确认。 证据2、收据，证明第一被告履行《顶账协议》的义务，向原告开具收据，以确认债权金额为人民币4025600元。 证据3、房屋买卖合同，证明第一被告履行《顶账协议》的义务，与原告签订《房屋买卖合同》。 证据4、协议书，证明原告与第一被告、第三被告签订《协议书》，对证据1的《顶账协议》予以解除不再履行，具体事宜由原告与第一被告、第三被告另行签订付款协议（协议编号：DDCW2016070101）予以约定。 证据5、付款协议书，证明①第一被告与第二被告共同确认第一被告欠原告的货款计4025600元，第二被告承担担保责任；②原告有权向第一被告及第三被告主张未偿还债务额30%的违约金，即1207680元。 证据6、招远市招兴机电设备有限公司与原告签订的债权转让协议，证明招远市招兴机电设备有限公司将其享有的对被告1债权中的人民币518000元转让给原告，证实顶账协议中的货款3507600元加上518000元即本案原告要求被告支付的货款人民币4025600元。 被告地恩地投资公司、地恩地机电胶州分公司、地恩地机电公司质证称：对证据1真实性无异议，但对证明事项有异议，欠款为3507600元，因为在顶账协议中第三条约定剩余款项在2017年5月以供货的形式支付，但是该货物并没有实际供。对证据2真实性没有异议，但金额应以3507600元准，被告并没有实际收到4025600元。对证据3真实性无异议，同时证明应该以房屋抵账，应该继续履行该房屋买卖合同。对证据4真实性无异议，对原告证明事项不认可，该证据同时证明若房屋买卖合同中的房屋及顶账协议中的房屋如果由于政府收购不能完成，则恢复顶账协议的履行。因此因为目前政府收购项目并未完成，应该继续履行证据1的顶账协议。对证据5真实性无异议，但对数额并没有实际收到4025600元，对证明的违约金不予认可，远远高于法律规定，必须依法调整。对证据6真实性无法确认，与被告没有关系，被告也没有收到该债权转让通知，该债权转让协议对被告没有效力。 被告地恩地投资公司、地恩地机电胶州分公司、地恩地机电公司提交证据及原告质证情况如下： 证据1、青经信发【2014】9号《关于优化小企业产业园工业标准厂房分割转让办理流程的通知》、青崂发改备【2015】17号《青岛市崂山区发展和改革局关于变更青岛地恩地投资集团有限公司株洲路项目1-6号楼名称的通知》、青规崂规条字【2015】13号《建设用地规划设计条件通知书》、建筑工程施工许可证（均为复印件），证明包括顶账房屋在内的1-6号楼取得了相应的合法的文件手续，可以建设并分割出售，出售的最小面积为300平米以上。 证据2、2017年6月16日起诉状、明确诉讼请求第一项说明、受理案件通知书、诉讼费专用票据（均为复印件），证明地恩地已立案起诉要求解除与政府的项目收购等协议，新高地创意园项目包括抵账房屋在内，政府收购项目已经不能完成。 原告质证称：因被告提交的是复印件，真实性不予认可，关联性不予认可。 被告地恩地投资公司、地恩地机电胶州分公司、地恩地机电公司针对原告的质证意见解释称：1、证据1的原件在崂山区国资委下属青岛巨峰科技创业投资有限公司、青岛新高地科技发展有限公司处，因为地恩地与政府收购项目签署后把原件都已经移交给巨峰公司和新高地公司，目前地恩地与巨峰公司与新高地公司存在诉讼案件，即被告证据2中提交的案件，因此该证据1的原件在客观上被告不能取得，申请法院依职权进行调取。对证据2涉及的案子在青岛市中级人民法院系公知的案件，被告可以庭后申请提交原件核对。 被告张永升未提交相关证据。 经审理查明，2016年5月左右，原告超维橡塑公司作为乙方、被告地恩地投资公司作为甲方、被告地恩地机电胶州分公司作为丙方，三方签订《顶账协议》一份。主要内容为：一、因乙方给丙方供货，丙方欠乙方货款人民币3507600元，大写人民币叁佰伍拾万零柒仟陆佰元整。二、经三方友好协商，将丙方欠乙方货款中3507600元用甲方崂山区户建筑面积340平米，总房价4025600元（单价11840元/平米）顶账。（甲方给予乙方《房屋买卖合同》注明房屋单价的8折优惠，实际结算按此价格结算）该单元房的质量、价格经甲方认可，从房屋交付乙方之日起，该房屋的质量、价格及后续物业等相关费用均由乙方负责，该房屋的产权等相关业务，由乙方自行处理，与甲方丙方无任何法律及经济责任。三、因甲方给丙方供应零部件，丙方欠甲方货款，具体操作为：按照第二条所列金额由乙方给丙方开收据（人民币4025600元，大写人民币肆佰零贰万伍仟陆佰元整），丙方收到乙方收据后，丙方给甲方开同等金额的收据，甲方凭丙方的收据给乙方开具同等金额的购房收据，剩余乙方欠甲方货款需在房屋交付办理房产证前一次性支付（剩余款项在2017年5月前以供货的形式支付，乙方在丙方货款中扣除）。四、本协议是甲方与乙方或乙方指定人员所签署房屋买卖合同的一部分。该协议落款甲方处盖有地恩地投资公司印鉴，乙方处盖有超维橡塑公司印鉴，丙方处盖有“青岛地恩地机电科技股份有限公司合同专用章”。 上述协议签订后，被告地恩地投资公司于2016年5月16日向原告出具收据一份，该收据载明：交款单位为超维橡塑公司，收款方式为转账，金额为人民币肆佰零贰万伍仟陆佰元整，￥4025600，收款事由载明为“凭此收据换购房发票”。同时，原告作为买受人（乙方）、被告地恩地投资公司作为出卖人（甲方），双方签订《房屋买卖合同》一份，合同载明乙方向甲方购买崂山区科苑纬三路户房屋，该房屋建筑面积暂测为340平方米，房屋单价为14800元/平方米建筑面积，总房价款为人民币5032000元。 2016年7月1日，原告作为乙方、被告地恩地投资公司作为甲方、被告地恩地机电胶州分公司作为丙方，三方签订《协议书》一份，主要内容为：由于形势变更，甲乙丙三方经过友好协商，因甲方需要与政府进行“新高地”项目收购，特对三方签订的甲方以位于崂山区户，建筑面积340平米抵顶丙方欠乙方的货款4025600元的《顶账协议》（具体内容详见《顶账协议》中约定）予以解除不再履行，具体事宜由乙方与甲方、丙方另行签订付款协议予以约定（协议编号：DDCW2016070101），若该房产项目的政府收购不能完成，则此解除协议自动失效，上述《顶账协议》恢复执行。该协议落款甲方处盖有被告地恩地投资公司印鉴，乙方处盖有原告超维橡塑公司印鉴，丙方处盖有被告地恩地机电胶州分公司印鉴。 上述协议签订当日，原告作为乙方、被告张永升作为甲方（保证人）、被告地恩地投资公司作为丙方，三方签订《付款协议书》一份。主要内容为：甲乙丙三方就丙方欠乙方的货款经过友好协商，达成如下协议：1、截止2016年7月1日，甲乙丙三方确认丙方欠乙方的货款计4025600元（肆佰零贰万伍仟陆佰元整）；2、丙方承诺对该部分账款按照以下时间节点支付乙方：2016年8月15号前支付70%即2817920元，9月15号前支付10%即402560元，10月15日前支付10%即402560元，11月15日前支付10%即402560元，在2016年11月15日前全部付清，所有结算必须使用现汇结算；3、甲方对丙方的债务提供连带责任，在上述约定的期限内如丙方不能足额还款，则甲方承担连带还款义务；4、如果甲、丙方任意一笔还款不能按时支付到账，则乙方有权选择恢复执行原《顶账协议》，直接用约定的房产抵顶债务，或者乙方有权选择采用法律手段查封地恩地投资集团及地恩地投资集团下属所有公司任何财产，同时乙方有权向丙方和甲方主张相当于未偿还债务额30%的违约金。该协议落款甲方处有被告张永升签名捺印，乙方处盖有原告超维橡塑公司印鉴，丙方处盖有被告地恩地投资公司印鉴。该协议书签订后，被告未按协议书约定的时间及金额付款。 庭审中，原告另提交通知一份，内容为：青岛地恩地投资集团有限公司：招远市招兴机电设备有限公司同意将截止2016年4月27日对“青岛地恩地投资集团有限公司”债权中的518000元（人民币大写伍拾壹万捌仟元整）转让给青岛超维橡塑机械制造有限公司，转让后此金额对应的与“青岛地恩地投资集团有限公司”的债权予以解除，后期不再针对此笔金额向“青岛地恩地投资集团有限公司”进行权利主张。青岛超维橡塑机械制造有限公司同意接受此笔债权。双方共同承诺，因此债权转让产生的经济纠纷与“青岛地恩地投资集团有限公司”无任何关系。该通知落款处分别加盖有招远市招兴机电设备有限公司及青岛超维橡塑机械制造有限公司印鉴，并分别有两公司的法定代表人签字。 以上事实，有双方提交的上述证据以及本院法庭审理笔录和当事人的陈述记录在案，可以采信。 本院认为，根据原告提交的《顶账协议》、《协议书》、《付款协议书》等证据，结合庭审中原、被告的陈述，足以认定被告欠原告货款的事实，虽然双方曾协议以房屋抵顶欠款，但最终并未履行完毕，且另行签订了《付款协议书》，明确约定了付款的时间及金额。因此，在被告未按《付款协议书》约定的时间及金额向原告支付款项的情况下，现原告要求被告立即向其支付尚欠的货款，其理由正当，证据充分且于法有据，本院予以支持。被告辩称协议约定如房产项目的政府收购不能完成则《顶账协议》恢复执行，故原告无权要求以人民币现金支付，而应以《顶账协议》中的房屋抵账，本院认为，根据被告提交的诉状、受理案件通知书等证据，其所主张的“政府收购”行为已进入诉讼程序，即该“政府收购”能否最终完成仍处于不确定状态，在《付款协议书》中已明确约定了付款时间及金额的情况下，不能以此种不确定状态来制约原告合法的向被告主张欠款，故被告的该项抗辩意见本院不予采纳。 关于被告应当支付款项的金额，原告主张应为4025600元，而被告则辩称实际欠款应为3507600元。本院认为，虽然《顶账协议》第一条载明“丙方欠乙方货款人民币3507600元”，但在之后的《协议书》及《付款协议书》中双方均明确认可应付货款金额为4025600元，且《付款协议书》中也正是基于该货款金额确定了四次付款时间及每次付款的金额，再结合原告提交的其与招远市招兴机电设备有限公司向被告地恩地投资公司发出的通知，故足以认定本案中被告的应付货款金额为4025600元。 关于承担付款责任的主体，根据《顶账协议》、《协议书》及《付款协议书》的内容，被告地恩地投资公司及地恩地机电胶州分公司应承担付款责任；由于地恩地机电胶州分公司系地恩地机电公司的分公司，其不具有法人资格，根据相关法律规定，地恩地机电胶州分公司的付款责任应由被告地恩地机电公司承担。同时，《付款协议书》中明确载明被告张永升作为保证人对地恩地投资公司的债务承担连带责任，故其应对本案中的付款义务承担连带清偿责任，在承担保证责任后其有权向地恩地投资公司追偿。 关于原告主张的违约金，虽然《付款协议书》中对此进行了明确约定，但该约定的违约金计算标准明显过高，综合本案的实际情况、当事人的过错程度等因素，本院酌情确定违约金以未偿还债务额的10%计算为宜，即应为402560元（4025600元×10%）。同时，因本案中的违约金内容约定于《付款协议书》中，而被告地恩地机电公司、地恩地机电胶州分公司均非该《付款协议书》的签订方，也未在该协议书中盖章确认，故其不受违约金条款的约束，即被告地恩地机电公司、地恩地机电胶州分公司无须承担违约金。 被告张永升经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告青岛地恩地投资集团有限公司、青岛地恩地机电科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告青岛超维橡塑机械制造有限公司货款4025600元。 二、被告青岛地恩地投资集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告青岛超维橡塑机械制造有限公司违约金402560元。 三、被告张永升对上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，其有权向被告青岛地恩地投资集团有限公司追偿。 四、驳回原告青岛超维橡塑机械制造有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回原告青岛超维橡塑机械制造有限公司对被告青岛地恩地机电科技股份有限公司胶州分公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48433元，保全费5000元，合计53433元，由原告承担8220元，由被告地恩地投资公司、张永升共同承担45213元（地恩地机电公司对其中的41103元承担共同责任）；公告费600元，由被告张永升承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长 王 鹏 审判员 刘宗欣 审判员 刘思宏 二〇一八年三月二日 书记员 韩彦青 书记员 王惟正