云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)云0926刑初166号 公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县人民检察院。 被告人杨明（别名杨二），男，1977年4月21日出生，云南省永德县人，汉族，小学文化，务工，户籍所在地云南省永德县，被捕前暂住耿马自治县。因本案于2018年3月22日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年4月25日经耿马自治县人民检察院批准逮捕，次日由耿马自治县公安局执行逮捕，现羁押于耿马自治县看守所。 辩护人汤庆源，男，云南聚盈律师事务所律师。 耿马自治县人民检察院以耿检公诉刑诉〔2018〕159号起诉书指控被告人杨明犯贩卖毒品罪，于2018年9月21日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派检察员铁朝奎出庭支持公诉，被告人杨明及其辩护人汤庆源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耿马自治县人民检察院指控：2018年3月21日晚9时许，被告人杨明在耿马自治县孟定镇川孟宾馆214房间以300元的价格卖给刘某（另处）60颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”）。刘某将其中10颗送给了朋友“老德”,后便在孟定农业银行门口被公安机关查获，民警当场从刘某身上搜出剩余毒品甲基苯丙胺片剂50颗，同时又根据刘某的交代，前往孟定川孟宾馆214房间将杨明抓获，并在杨明所住的210房间内搜出毒品甲基苯丙胺片剂1袋。经称量，从刘某身上查获的50颗毒品甲基苯丙胺片剂净重5.33克；从杨明住处查获的1袋毒品甲基苯丙胺片剂净重12.46克。经侦查实验核定，刘某送给“老德”的10颗毒品甲基苯丙胺片剂净重1.10克。 针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据材料予以证实。公诉机关认为被告人杨明违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂18.89克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任,故提请本院依法判处。 庭审中，被告人杨明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不予认可，其认为其确实是拿了60颗毒品甲基苯丙胺片剂给刘某，但是其当时并没有说明是贩卖，60颗毒品甲基苯丙胺片剂是刘某和其借的。 被告人杨明的辩护人汤庆源对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不予认可，理由如下:从在案证据分析，刘某证实其从被告人杨明处拿到60颗毒品麻黄素后就将其中的10颗送给“老德”，但现有证据无法证实是否确有此事；民警从刘某身上查获的50颗毒品麻黄素是否就是被告人杨明拿给刘某的60颗毒品麻黄素中的一部分也无证据证实；刘某从被告人杨明处拿毒品的时候包装是蓝色塑料袋，但刘某被民警查获的时候毒品的包装袋却是红色，所以从刘某身上查获的毒品到底是不是从被告人杨明处拿到的毒品结果不得而知。辩护人认为公诉机关指控被告人杨明贩卖60颗毒品麻黄素的犯罪事实不清，民警从被告人杨明住处搜查所得的12.46克毒品麻黄素应当认定为被告人杨明非法持有。辩护人认为本案应当认定被告人杨明的行为构成非法持有毒品罪，非法持有毒品的数量为12.46克。 经审理查明：2018年3月21日21时许，被告人杨明在耿马自治县孟定镇川孟宾馆214号房间以300元的价格卖给刘某（另处）60颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小麻”、“麻黄素”）。后刘某便在孟定农业银行门口被公安机关查获，民警当场从刘某身上搜出毒品甲基苯丙胺片剂50颗，同时又根据刘某的交代，前往川孟宾馆214号房间将杨明抓获，后在杨明所住的210号房间内搜出毒品甲基苯丙胺片剂1袋。经称量，从刘某身上查获的50颗毒品甲基苯丙胺片剂净重5.33克；从杨明住处查获的1袋毒品甲基苯丙胺片剂净重12.46克。经侦查实验核定，刘某与被告人杨明购买的60颗毒品甲基苯丙胺片剂中未能查获的10颗毒品甲基苯丙胺片剂约重1.10克。 上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1.物证照片，证实本案所查获的毒品可疑物及其包装情况。 2.户口证明、照片，证实被告人杨明犯罪时已经达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力以及其身份信息。 3.劣迹情况说明及材料，证实杨明因吸毒于2007年5月25日被永德县公安局强制隔离戒毒一年；2016年9月28日因涉嫌贩卖毒品罪被耿马自治县公安局刑事拘留，后因检察机关不批准逮捕，耿马自治县公安局于2016年11月4日作出对其取保候审十二个月的决定。 4.抓获经过，证实2018年3月21日21时许，耿马自治县公安局禁毒大队民警在孟定镇川孟宾馆附近进行摸排时，发现从川孟宾馆出来一名男子，该男子神色慌张，形迹可疑，民警随即跟随该男子至孟定农业银行门口后对其进行盘查。经盘查，该男子名叫刘某，后民警对刘某进行人身检查，当场从刘某右边裤袋内查获外用红色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺片剂可疑物1小包。刘某交代，查获的毒品可疑物是其刚刚在川孟宾馆214号房间以300元的价格与名叫杨某（即杨明）的男子购买所得，后民警在川孟宾馆214号房间抓获名叫杨明的男子，并对其人身进行检查。杨明交代214号房间不是其居住，其住在210号房间，后民警对杨明所住的210号房间进行搜查。经搜查，民警从房间内的床边靠墙的位置一白色手套内查获用蓝色塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物1袋。后民警将杨明及刘某口头传唤至耿马自治县公安局孟定派出所办案区进行调查。 5.人身安全检查笔录及照片，证实民警依法对被告人杨明的人身进行检查。经检查，未发现被告人杨明携带有金属及违禁物品，其体表无伤痕，身体多处有纹身。 6.搜查笔录，检查、提取笔录，提取痕迹、物证登记表，证实（1）民警依法对被告人杨明所住的川孟宾馆210号房间进行搜查。经搜查，民警在房间内床靠墙位置的夹缝中一白色手套内查获用蓝色塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物1袋，并作现场提取；（2）经民警依法对刘某的身体及随身物品进行检查，当场从刘某右裤袋内查获用红色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺可疑物1小包（50颗），并依法进行提取。 7.毒品重量称量记录、照片，毒品可疑物取样送检笔录、照片，证实（1）经依法称量，民警在川孟宾馆210号房间内查获的被告人杨明持有的毒品甲基苯丙胺可疑物净重12.46克；民警查获的刘某持有的毒品甲基苯丙胺可疑物净重5.33克；（2）民警依法分别从查获的12.46克、5.33克毒品甲基苯丙胺可疑物中随机各提取一份检材（每份3颗）进行送检。 8.扣押决定书、笔录、清单，证据保全决定书、清单，涉案财物管理入库登记表，证实侦查机关依法扣押在被告人杨明所住的210号房间内查获的毒品甲基苯丙胺可疑物12.46克，并依法对刘某持有的5.33克毒品甲基苯丙胺可疑物进行保全。民警已将本案所查获的毒品甲基苯丙胺可疑物5.33克和12.46克进行入库登记。 9.尿液提取、封存笔录，尿液提取、封存、检测照片，现场检测报告书及资格证书，证实经依法检测，刘某与被告人杨明均系吸毒人员。 10.公安行政处罚决定书，证实刘某因吸食毒品，被耿马自治县公安局处予行政拘留十日的处罚。 11.常住人口基本信息，证实本案见证人具有法定见证资格。 12.情况说明，证实（1）因被告人杨明交代不清贩卖给其毒品的李某三的真实姓名及家庭详细住址，故公安机关无法对李某三进行抓捕；（2）本案证据材料中出现的“老朱”与“老柱”系同一人；（3）因吸毒人员刘某交代不清其朋友“老德”的真实姓名及家庭详细住址，故公安机关未能找到“老德”进行调查核实。 13.证人证言 （1）刘某证言，证实2018年3月21日晚9时许，其在孟定镇川孟宾馆214号房间以300元的价格向杨某购买得60颗小麻，其将其中的10颗送给其朋友“老德”，后当其来到孟定农业银行门口处时便被查获，民警当场从其身上查获50颗毒品小麻。 （2）俸某某证言，证实其与杨明系男女朋友关系。自2017年8月份其接手经营川孟宾馆后，杨明就入住该宾馆，且经常住在301号房间和210号房间。 14.被告人杨明供述与辩解，证实被告人杨明在公安机关共有六次供述，其在第一、二次供述中均承认以300元的价格贩卖给“老柱”60颗毒品麻黄素；之后的几次供述，其均辩称该60颗毒品麻黄素是其借给“老柱”而不是贩卖，且其在第五次供述中辩称300元是其向“老柱”借的。 15.物证检验报告、鉴定机构及鉴定人员资质证书、鉴定意见告知书，证实经依法鉴定，本案送检的2份毒品检材中均检出甲基苯丙胺成份，民警已将鉴定意见告知被告人杨明。 16.辨认笔录，证实经依法辨认，刘某能够辨认出向其贩卖毒品的杨某（即被告人杨明），被告人杨明也能够辨认出在川孟宾馆214号房间向其购买300元毒品麻黄素的男子“老朱”。 17.侦查实验笔录、同步录音录像，证实经侦查实验核定，被告人杨明贩卖给刘某未能查获的10颗毒品甲基苯丙胺片剂每颗约重0.11克，10颗约重1.10克。该实验过程有同步录音录像为证。 上列证据取证程序合法，并经庭审质证，被告人杨明及其辩护人汤庆源对13（1）号证据刘某证言提出异议，被告人杨明认为其没有向刘某贩卖毒品，只是将毒品拿给刘某。被告人杨明对14号证据提出异议，其认为其在侦查阶段的第一、二次供述中承认自己向刘某贩卖毒品的内容不属实，之后几次的供述内容才是事实。另，辩护人汤庆源对4号证据抓获经过提出异议，其认为该证据不应作为被告人杨明贩卖毒品的证据，且13（1）号证据刘某的证言不属实，理由是抓获经过说明刘某从川孟宾馆出来之后是被民警跟踪的，刘某的证言中提及其从被告人杨明处购买60颗毒品麻黄素之后送给“老德”10颗，该证言相互矛盾。辩护人汤庆源对6（2）号证据检查、提取笔录提出异议，其认为毒品包装的情况（红色塑料袋）以及毒品数量（50颗）与杨明供述的内容相互矛盾，不应作为被告人杨明贩卖毒品的证据。辩护人汤庆源对17号证据侦查实验笔录提出异议，其认可该证据的真实性、合法性，但对证据的关联性不予认可，因为该证据无法证实未能查获的10颗毒品甲基苯丙胺片剂的去向，刘某身上查获的毒品是否为从被告人杨明处购买的毒品，证据的同一性存在问题，不能作为指控被告人杨明贩卖毒品的证据。本院认为，案卷材料中被告人杨明的供述以及证人刘某的证言均说明刘某从被告人杨明处获得的60颗毒品甲基苯丙胺片剂是被告人杨明从其藏匿于川孟宾馆210号房间内用蓝色塑料袋包装的1袋毒品中所分而出，被告人杨明也并非直接将用蓝色塑料袋包装的毒品原物交给刘某，虽民警在被告人刘某身上查获的毒品数量是50颗且包装颜色为红色，且被告人杨明辩称其在侦查阶段所做的第一、二次供述内容不属实，但民警讯问程序合法，被告人杨明对于其前后供述内容不一致未能作出合理解释，而公诉机关举证的4号、6（2）号、17号证据反映与案件有关的客观事实，并与13（1）号、14号证据中的第一、二次供述内容相互印证，证实被告人杨明以300元的价格向刘某贩卖60颗毒品甲基苯丙胺片剂的事实，被告人杨明及其辩护人汤庆源对以上证据提出的异议不成立。本案中，虽证人刘某证实其从杨明处购买60颗毒品甲基苯丙胺片剂之后将其中的10颗送给“老德”，但因民警未能找到“老德”查证，故本院对刘某的该证言内容不予评判，其余证言内容予以采信。 上述公诉机关举证的1至13号以及14号证据（第一、二次供述）至17号证据内容客观、真实，能够相互印证，形成一条完整的证据锁链，证实被告人杨明贩卖毒品的犯罪事实，应当作为定案依据。 本院认为，《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中明确，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。在案证据能够证实被告人杨明向吸毒人员刘某贩卖毒品的事实，但本案证据无法证明民警在被告人杨明所住的川孟宾馆210号房间内查获的12.46克毒品甲基苯丙胺片剂并非被告人杨明用于贩卖，该12.46克毒品甲基苯丙胺片剂系民警在被告人杨明所住的川孟宾馆210号房间内查获，该房间系被告人杨明实际控制、占有、支配的空间范围，且该毒品系被告人杨明所藏匿，故民警查获的12.46克毒品甲基苯丙胺片剂应认定为被告人杨明贩卖毒品的数量。 被告人杨明无视国家法律，明知是毒品而非法销售毒品甲基苯丙胺片剂18.89克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨明犯贩卖毒品罪的罪名及适用法律的公诉意见成立，本院予以支持。被告人杨明提出其是将60颗毒品甲基苯丙胺片剂借给刘某的辩解以及辩护人汤庆源提出被告人杨明不构成贩卖毒品罪，而应定性为非法持有毒品罪的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。被告人杨明系吸毒人员贩卖毒品，量刑时可酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人杨明犯贩卖毒品罪判处有期徒刑八年至九年的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月22日起至2026年3月21日止，罚金限于判决发生法律效力后三十日内缴纳）。 二、未随案移送的毒品甲基苯丙胺片剂17.79克，由耿马自治县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张学焕 审 判 员  杨光蕊 人民陪审员  杨正军 二〇一八年十一月七日 书 记 员  毕瑀瑢