.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内0302民初2066号原告：李有亮，男，汉族，1962年12月19日生，公民身份号码：×××，个体，住乌海市。委托诉讼代理人：郝元，内蒙古法兴律师事务所律师。被告：乌海市新时代房地产开发有限责任公司（以下简称”新时代公司”），公司住所地乌海市海勃湾区千里山东街89号。法定代表人：任凤华，总经理。委托诉讼代理人：夏敏，女，汉族，1985年7月8日生，公民身份号码：×××，新时代公司总经理助理，住乌海市海勃湾区万达华府7号楼2单元2704室。原告李有亮诉被告新时代公司请求公司收购股份纠纷一案，本院立案受理后，公开开庭进行了审理。原告李有亮的委托诉讼代理人郝元，被告新时代公司的委托诉讼代理人夏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，新时代公司于2002年3月12日在海勃湾区工商局登记设立，公司注册资本406万元，原告为公司登记注册的合法股东，并出资20万元；在之后的经营过程中，公司注册资本、股东及法定代表人发生了多次变更，现注册资本变更为1000万元、股东变更为付世俊（认缴出资额为800万元占注册资本80%）、白进祖（认缴出资额为160万元，占注册资本的16%）、李有亮（认缴出资额为20万元，占注册资本的2%）、李喜良（认缴出资额为10万元，占注册资本的1%）、宋华琛（认缴出资额为10万元占注册资本的1%），现法定代表人变更为任凤华。上述变更行为均是白进祖等恶意所为，增加注册资本及变更股东、变更法定代表人的股东会决议，原告并没有参加，更没有行使表决权，股东会决议原告的签名完全是白进祖等人伪造的结果，故上述股东会决议违反法定程序；被告公司从2002年成立至今，开发了海勃湾区多处房产项目，公司的盈利颇丰，但却从未给原告分利。白进祖还利用公司实际控制人的地位将本属于原告应得利润据为己有，其行为已严重侵害原告的合法权益，原告曾多次向白进祖等主张自己的权利，但均遭到了被告方的否定和拒绝。2008年8月16日时任被告公司法定代表人的白进祖代表被告与白进祖侄儿白润平签定了一份《共同商定》。约定公司将位于乌海市海勃湾区千里山东街北一街坊11号、7号的房屋处分给了白润平，现在该房屋白润平已另行出售给他人，并办理了过户登记手续，被告的上述行为严重侵害了原告的合法权益，原告为此向贵院提起了认定《共同商定》合同无效的诉讼。现原告的股东权益受到了严重的侵害，且无法通过召开股东会或转让股权等形式来维护自己的合法权益，故请求判令：1、被告以40万元暂定价收购原告的股权（具体金额最终待查帐或评估的结果予以确定）；2、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称：1、原告仅是我公司名义股东，并未实际出资。2、本案诉讼起因是原告认为公司的股东会决议程序违法，且要求公司对其股权进行回购。我公司召开股东会议进行增资制是2013年3月5日做出，且原告诉称的各项事实最近的也距今3年以上，我公司是家族式公司，各股东均系亲属关系，原告对各项事宜均知晓，但一直未提异议。公司法关于股东认为股东会程序违法，股东可自决议作出之日起六十日内提出撤销之诉，故原告现在起诉已过除斥期间。另，股东与公司协议回购是诉讼回购的前置程序，原告从未向被告提起回购。3、公司近年来，一直持续亏损、资不抵债，不具备向股东分配利润的条件。4、公司将部分房产处分给白某某是2008年的事，当时原告并未据此行使回购权，也未提起撤销股东会决议之诉，现相关权利已丧失。且该处分是为了解决公司债务。4、一直与原告一同起诉的李有亮的妻子是我公司财务人员，李喜良、李有亮与公司有矛盾后，李有亮的妻子拒不给公司交接账目和提供公司盈亏资料，致使我公司无法提供相关证据。综上，应驳回原告的全部诉讼请求。原告为证实其主张向本院提供以下证据：1、企业机读档案登记，用以证实被告是合法注册成立的公司，公司目前仍存续，原告为被告公司登记注册的原始股东，公司原注册资本曾为100万元，原告登记的出资额为10万元，占公司注册资本1%。2、被告给原告出具的收据3张（2002年3月30日3万元；2002年6月27日4万元；2002年7月15日101000元），用以证实原告实际投资入股的现金金额为17.1万元。3、2002年3月7日的公司章程，用以证实公司原始登记的注册资本为406万元，经营期限自工商行政管理机关核准公司设立之日起满十年止；原告为公司的合法登记股东。4、股东会决议5份，用以证实被告历年召开股东会的决议内容情况；公司自成立至今未就利润如何分配事宜进行过决议；该股东会决议原告未参加，上面的签名不是原告本人所签，并且该决议将公司的经营期限变更为长期经营。5、2008年8月16日，白进祖给白某某处置公司资产双方签定的《共同商定》，用以证实白进组利用对公司的控制权在未召开股东会且未对房屋进行评估的情况下擅自将公司的主要财产处分给第三人白某某抵顶其个人债务，侵害了原告合法利益。虽然该证据发生在2008年，但在2014年我方起诉股东白进祖案件的诉讼中，白进祖举证提交后我方才知道有这份证据的。6、审计报告及资产负债表等(复印件)证实被告公司截止到2008年12月31日一直盈利（最终的数字以会计凭证为准）。7、二原告在2016年8月10日分别书写的《股份回购请求申请书》，用以证实原告反对被告多年不分利润的行为，依法行使股份回购请求权，被告表示不同意，双方不能达成股权收购协议，为此，原告依法向法院提起诉讼。8、（2015）乌勃民一初字第01654号民事判决书、（2016）内03民终123号民事判决书一份，用以证实被告股东白进祖利用对公司的控制关系在未召开股东会且未对房屋进行评估的情况下擅自将公司的主要财产处分给第三人白某某，以此抵顶其个人债务，该房屋已经出让给了第三人李某某且已经办理了过户手续。同时生效的判决确定原告与被告的争议应该属于股东权益诉讼，建议原告以股东权益来维护自己的合法权益。被告对原告提供以上证据提出如下质证意见：1、对证据1的真实性认可，但不认可证明目的。提出当时工商登记的原告出资只是为了验资通过，原告并没有实际出资。证据2是原告最近伪造的虚假证据。因原告提供的票据不同时间票号相连，且2002年就没有这种自带复写功能的收据，这种版本的收据是近年才有的，收款人处的”李”字经我方提出异议原告自认是李有亮写的，原告称收据上的字是白某写的也不属实，上面根本就不是白某的字迹。当初成立公司，原告没有进行任何出资，工商登记的原告出资只是为了验资通过，虚拟了原告的股份。另其中一张收据上写有”借房子贷款...”这是李喜良从被告处购买了房子，还贷款的收据，和本案没有任何的关系。对证据3无异议。认可证据4的真实性，但不认可证明目的，该股东会决议只是部分的决议内容，原告只是挂名股东，挣的是公司的工资。如果是原告”未参加”股东会决议，应属撤销股东决议之诉，但原告从未提起，现该决议是有效的。认可证据5的真实性，但不认可其证明目的。如按原告所称公司股东白进祖擅自处分公司财产，也只是股东之间的侵权问题，和本案无关。原告也不能据此请求回购股权，该证据和本案无关。不认可证据6的真实性，该报告只审计到2008年，股权请求回购权的提起也是要求连续近5年的，所以该组证据与本案无关。证据7我公司从没有收到过，如果按该股权回购申请书的日期2016年计算现在也已过法定的股权回购的除斥时间。该证据的真实性、证明目的我方均不认可。认可证据8的真实性，但不认可证明目的，证据8反映的只是股东权益纠纷，并非属于公司在法定条件下回收股权事实条件。被告为支持其辩解向本院提供以下证据：1、企业机读档案登记及相关资料，用以证实公司章程、增减资情况和公司变更登记情况及原告的股权回购已过时效。2、公司出具的证明及白进祖关于公司注册资本情况的说明各一份，用以证实原告未完成出资义务，没有按照各自认缴的出资额进行缴纳，即原告并非公司的实际股东，只是名义上的股东，因为当时成立公司要求有5-7名股东，当时人不够，就拉了二原告，但二原告未实际出资。3、付世俊给公司出资的乌海银行进帐单、与原告提供收据相近日期公司出具的收据，用以佐证我公司出具的收据是这样的，原告的收据是假的。4、（2009）乌勃民一初字第00840号民事调解书，（2012）乌勃商初字第00023号、（2013）乌中商终字第32号、（2013）乌勃商初字第00095号、（2016）内03民终746号民事判决书，用以证明现阶段被告近几年负债累累，无盈利，不具备分红的条件，达不到股权回购的法定条件，且这只是部分的债务，还有在诉和预诉若干。5、与原告提供证据8完全一致的判决书，用以证明原告诉称的关于处置公司的部分财产，已于2015年经两级法院终审，结果是与我公司无关。原告未及时行权，请求回购的权利现已丧失。原告对被告提供的上述证据提出以下质证意见：对证据1的真实性没有异议，但对证明目的有异议。被告提供该证据和原告提供的证据1基本一致，以上证据均可证实原告系被告方原始股东，其履行了相关的出资义务，并且在具体的办理相关减资程序的时候，李有亮、李喜良也是履行了股东应有的权利，办理了相关减资的义务。事实上从成立至今，股东及注册资本发生了多次变更，现在的工商登记中股东仍有原告。在增资的股东会决议上，虽然不是原告本人签名，但在股东会决议上仍然有原告的名字，说明原告是该公司的原始股东，被告方单方的抗辩理由与登记机关的登记不符，即便是原告没有出资，也是出资瑕疵的问题，不影响认定其股东身份问题。对证据2的真实性、合法性、关联性及证明目的都不认可，这不是证据，是被告方的单方说法。对证据3的真实性没有异议，但该证据并不能推定原告的证据是假的。证据4属公司正常的诉讼，不能通过这几起诉讼就认为公司负债累累，是否负债累累，公司应提供资产负债表等证据。证据5恰恰确认了原告的股东身份，关于被告撤销权除斥期的问题，被告公司召开股东会议的时候，从来没有通知过原告，故未过除斥期。经审理查明：被告新时代公司成立于2002年3月12日，所属行业为房地产开发经营，经营期限10年。该公司的工商企业档案登记最初股东为白进祖、李有亮、李喜良、洪军业等6人，注册资本406万元，李有亮以房屋及机械设备等实物认缴54万，占13.3%；李喜良以住宅房屋认缴7万，占1.72%；该406万元仅有100万元现金出资，为洪军业认缴，并于2002年3月28日给公司缴纳，其占股65.3%，其余股东的出资均为房屋等实物认缴。上述出资方式和出资额在公司章程中均有记载。李有亮、李喜良等以房屋及实物出资的股东均承诺在公司成立后六个月内办妥房屋所有权过户手续等。李有亮在公司设立登记时，被推举为全权办理公司设立登记注册手续的代理人。2005年4月26日，上述以实物出资的股东均未将房屋等认缴实物变更到公司名下，属未实际出资，注册资本减为100万元，但公司将洪军业出资的该100万元分配成，李有亮认缴10%，李喜良认缴5%；2010年7月30日，注册资本又变为200万元，股东不变，李有亮认缴出资10%（即20万元），李喜良占5%（即10万元），但上述增资，原、被告均未提供向公司增缴资金的证据。2010年8月23日，被告公司的法定代表人由白进祖变为付世俊，李有亮仍为监事。2013年3月5日，增加付世俊为股东，并增资800万由付世俊出资，付世俊通过银行转账的方式向公司缴纳了上述出资，公司注册资本增为1000万元，对该增资股东大会中的签名，李有亮、李喜良均不认可是本人所签。2012年3月11日，被告公司将营业期限变更为长期。2014年10月31日，被告公司法定代表人变更为任凤华。2018年3月2日，法定代表人又变更为张媛。原告与公司其他主要高管的矛盾从2015年即公开化，并通过数次诉讼寻求救济未果。上述事实的认定：1、被告提供的公司章程结合乌海市海诚会计师事务有限责任公司作出的（2002）海诚验字7号《验资报告》，可证实公司成立时公司的出资现金仅有洪军业的100万元。原告提供的公司章程的部分相关内容中，各出资人出资方式中洪军业的出资方式与被告提供的不同，原告提供的没有现金出资内容，且有多处手写改写内容；被告提供该内容中有洪军业的现金出资，没有手写改写内容且与上述验资报告吻合，故对公司章程本院采信被告提供的该证据。2、原、被告均提供的工商行政部门的《企业机读档案登记资料》结合原、被告在法庭的陈述和辩解及乌海市华锐会计师事务所有限责任公司的乌华锐验（2013）7号《验资报告》，可证实公司的出资变更情况。虽然，工商登记反映公司的注册资金由100万元曾增至200万元，但原、被告均未提供证据证实该增资已实际出资，结合第一次注册资金有认缴但未实际出资的情况，原、被告对此均应承担不能举证证实的法律后果，对此增资本院不予认定。3、原告所提供的收据明确写明是集资款，而非股东出资额，验资报告和公司章程均可证实原告的出资为实物，且未办理到公司名下，即仅为认缴但未实际出资；结合被告公司在经营过程中曾向股东和他人进行过集资的情况，原告的该证据不能证实其实际进行过出资。4、原告提供的判决书，可证实公司原董、监、高曾擅自处置过公司资产，但因原告选择的法律适用救济有问题未获支持。虽然原告提供的审计报告只能证实至2008年12月31日，被告公司处于盈利状况，不能证实至今一直处于盈利状况。但公司盈亏的证据为被告持有，应由被告举证证实，被告提供的证据虽然可以证实被告现有债权债务纠纷，但不能证实公司一直亏损。公司盈亏应以有权审计的部门审计为准。本院认为：虽然原告一直没有给公司实际交纳过认缴的现金，但在被告减资为100万元时，将洪军业所交纳的100万元分配给了原告李有亮10万元，且有2005年3月9日，当时全体股东参加的股东会决议佐证，被告从成立至今对此一直有登记记载，故该10万元属于洪军业转让给原告的股权，至于原告是否给洪军业支付股权转让费属于洪军业和原告二自然人之间的股权转让之债民事法律关系，不属本案商事法律调整范围。被告提供的白进祖的证明称洪军业只是借名股东，实际股东为当时有公职的他人属违规行为，法律不予保护，本案亦不调整。原告以被告连续多年盈利未分配利润等理由请求被告回购股权，虽然被告提出近年一直亏损，但其不能提供证据证实，应承担相应不利于其的法律后果。原告与被告其他高管之间的矛盾早已不可调和，且通过多次诉讼，原告亦想通过申请股权回购的方式解决，但均未果。故原告诉请被告回购其已出资的股权本院予以支持，但对于原告未出资被告弄虚作假进行登记的股权本院不予保护。虽然被告提出原告以公司股东会决议无效请求股权回购已过期限符合法律的相关规定，但原告还以公司连续5年盈利未进行利润分配为由请求股权回购，该理由被告未能提供证据反驳，本院依法以此认定被告回购原告股权。关于被告公司现股权价值，因被告公司管理混乱，账目不清，账簿分为多人持有，且股东之间均系亲友关系，现部分账簿为原告妻子持有部分，根本不具备查账或评估资产的条件。对于原告股权的价值原、被告均有举证责任，现原告不能举证，被告对于账目不清亦有责任，在股权价值评估无法进行的情况下，本院根据双方的过错和实际情况，现认定被告将原告原出资10万元进行回购。综上，根据《中华人民共和国公司法》第七十四条第一项”有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；”之规定，判决如下：被告乌海市新时代房地产开发有限责任公司于判决生效后从净资产中支付原告李有亮股权收购款100000元。案件受理费3650元，由原告承担2737元，被告负担913元，被告负担此款于上述一、二项付款期限内一并给付原告。如未按照判决书指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院送交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，如义务方不履行判决书所确定的义务，对方当事人可在判决书规定的期限届满之日起的法定期限内，向本院申请执行，申请执行的期间为二年，在法定的期限内不申请的，视为放弃申请执行的权利。审判员黄春花二〇一八年三月二十三日书记员武敏