河南省息县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1528民初28号原告:房根凤，男，1988年12月30日出生，汉族，现住河南省息县。委托诉讼代理人：房治辉，男，1964年1月4日出生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：董长禄，男，1952年5月15日出生，汉族，住河南省息县。被告:杜玉香，男，1940年1月13日出生，汉族，户口所在地河南省息县，现住息县。委托诉讼代理人：杜昆志，北京东远鹤錡律师事务所律师。原告房根凤与被告杜玉香医疗损害纠纷一案，本院作出（2017）豫1528民初1462号民事判决，被告杜玉香不服提出上诉。信阳市中级人民法院作出（2017）豫15民终4074号民事裁定,撤销原审判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告房根凤的委托代理人董长禄、房治辉，被告杜玉香及其委托代理人杜昆志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告房根凤向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、后期治疗、精神抚慰金等1397701.9元，庭审中，原告增加诉讼请求为69939.67元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告患有××。2015年底，原告与母亲一起到被告开设的“疑难杂症医院”治疗。被告杜玉香接诊后承诺“治不好不要钱，先给你拿一些胶囊药物服一个月后再来换其它药”；一个月后被告又拿其自制的药丸246粒（直径约为两厘米）给原告吃。原告服用三个月后，感觉身体不适，行走无力，饮食不良，肚子逐渐胀大；原告到打工地常熟市医院检查，医生告知是肝腹水，原告回息县找被告要求到正规医院治疗，被告不同意，原告被亲属送至息县人民医院治疗，诊断结果为肝脏严重损坏，并建议到上级医院诊治；原告到武汉协和医院和第三军医大学新桥医院治疗，两家医院均一致诊断：药物性肝损害，已无治愈希望。原告找被告协商赔偿无果，特此诉讼。被告杜玉香不认可原告上述诉称事实，其辩称：我有国家授权的配制中药资格，有开具处方权，我给原告服用的药是正规合法的治疗××的药物；原告在几个月内辗转四地多家医院治疗，其间其服用的药物数不胜数，究竟是哪种药物引起原告肝损伤，该损伤是否服用答辩人的药物所致，则无权威机构的鉴定结论证明，因此，原告要求答辩人赔偿无事实依据，应予驳回其诉求，但被告及其诉讼代理人却没提供证据证明其与原告损害之间无因果关系。经审理查明，被告杜玉香系国家卫生部于2008年5月1日授予的主任中医师，其在息县交通局北侧的息县农贸市场路东开设一诊所，××攻关医院”。2016年初，原告房根凤因患有××，通过他人介绍前往被告经营的该诊所诊治。被告接诊后给原告自行配制了中药丸让原告房根凤服用。原告服用该药四个月后，逐渐出现饮食不振、行走无力、肚子胀大等不良反映。原告及其家人要求被告将原告送医院治疗，遭拒绝。2016年5月14日至5月23日，原告到息县人民医院检查，确诊为“急性肝损害、自发性腹膜炎、肾功能不全、癫痫”。2016年5月23日至6月6日，原告到华中科技大学同济医学院附属协和医院检查，确诊为“肝小静脉闭锁综合症、多浆腹腔积液、腹腔感染、肾功能不全”。2016年6月6日至17日，原告房根凤到重庆市军医大学新桥医院检查治疗，被确诊为“药物性肝损害、药物性皮疹”。2016年6月25日至8月10日，原告又到该院治疗，诊断为“慢加急性肝衰竭、药物性肝损害”。2016年8月30日至9月1日、9月18日至30日，原告又两次到息县人民医院进行康复治疗，诊断为“亚急性肝坏死、腹水、胸腔积液”。2017年10月26日至11月17日，原告到华中科技大学同济医学院附属协和医院治疗，以上原告房根凤共住院治疗七次，总天数为134天，花医疗费用219079.43元（其中息县人民医疗医疗费3494.84元、武汉协和医院费用86211.69元、重庆第三军医大新桥医院129372.90元）。本院于2017年7月1日委托湖北中真司法鉴定所对原告伤残、三期、后期治疗、护理依赖及人数予以评定，该所于2017年7月13日出具意见书确认①原告房根凤的病情达二级伤残；②后续治疗费根据实际发生的数额确定；③误工、护理、营养均至其发病之日至定残前一日止；④护理依赖程度为部分依赖，护理人数为1人，为此，原告垫付鉴定费3000元整。本案发回重审后，经原告申请，本院委托，上海复昕化工技术服务有限公司检测该中药丸有马兜铃酸，马兜铃酸具有很强的肾毒性，其代谢产物马兜铃内酰胺同样具有肾毒性。原告支付鉴定费21000元。以上事实，有原、被告双方的陈述，医疗诊断证明、物证照片、司法鉴定意见书等证据证明，足以认定。本院认为，本案是因医疗纠纷而引起，原告一方是××患者，被告一方是个体医院（实际上是诊所）负责人，原告患病到被告处进行治疗。被告根据原告病情，给原告开出处方，要求原告服用其自制的中药丸进行治疗，对以上诊疗过程，原、被告均予认可。本案在诉讼过程中，原告就其在被告处进行诊疗及身体受到损害的后果完成举证义务，其中：一，华中科技大学同济医学院附属协和医院、第三军医大学新桥医院两家国家著名的权威医院一致诊断原告的肝坏死或者衰竭损害是药物性引起，即药物性肝损害，明确了原告受损害的原因；二，根据原告出具14粒中药丸，称该药即是造成其肝受损所服用的药丸，经法院委托鉴定，检测该中药丸有马兜铃酸，马兜铃酸具有很强的肾毒性，其代谢产物马兜铃内酰胺同样具有肾毒性，该药物印证了诊断结论；三，原告提供的腹部肿胀的彩色照片清晰地反映了腹水情况，印证了医院诊断证明。根据证据规则的规定，被告应当对其诊疗行为与原告受到损害的结果不存在因果关系进行举证，但被告并不能举证相关证据予以证实，且被告给原告开出的处方要求原告服用的中药丸系其自行研制，未经药品管理机构批准，按照药品管理法的规定，中医不能使用自制丸散膏丹、炮制饮片，否则就是假药。其开办医院（个人诊所）未经行政机关批准，系未取得行医资格，应推定其有过错。故被告杜玉香应承担相应的过错赔偿责任。考虑到原告自身疾病的原因，从客观公平及公正原则出发，可判定被告杜玉香承担本案70%过错责任。本案原告房根凤因此次事故造成的损失为：1、医疗费：根据原告提供的相应医疗票据显示，原告房根凤七次住院原告共支付医疗费用219079.43元，证据充分，本院予以认定；鉴于司法意见书认定误工期、护理期、营养期均为自发病之日起至伤残鉴定前一日，2、误工费：应按农村居民2016年人均年纯收入标准11696.74元/年，从发病之日即2016年5月12日至定残前一日即2017年7月12日共425天，共计13646.20元；3、护理费：参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业全年平均工资33857元/年的标准计算425天，共计39423元；4、营养费：按30元每天计算425天，共计12750元；5、后期护理依赖（部分）费用：参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业全年平均工资33857元/年×20年÷2，计款338570元；6、鉴定费：原告两次鉴定共支付24000元；7、住院伙食补助费：原告在息县人民医院共住院41天，每天按50元计算为2050元，在外省医院治疗93天，每天按80元计算为7440元，共计9490元；8、伤残赔偿金：按农村居民2016年人均年纯收入标准11696.74元×20年×90%的二级残疾系数，共计210541.32元；9精神损害赔偿金：结合原告的伤残，本院酌定为50000元；10、考虑到原告及家人到武汉、重庆多次住院，本院酌定交通费3000元。以上合计款920473.25元，被告杜玉香承担70%，即644331.28元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条、第五十八条第一款之规定,本案经本院审委会讨论决定，判决如下：一、被告杜玉香于本判决生效之日起十日内赔偿原告房根凤各项损失共计644331.28元。二、驳回原告房根凤的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费8950元，由被告杜玉香承担7500元，由原告房根凤承担1450元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状级副本一式三份，并预交上诉费用8950元，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  徐 斌审 判 员  李玉平人民陪审员  胡大力二〇一八年十一月八日书 记 员  王铁军