湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终3160号上诉人（原审被告）：刘明均，男，1950年12月19日出生，汉族，住襄阳市高新区。委托诉讼代理人：姜永生，襄阳市明正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王久全，男，1961年6月21日出生，汉族，住襄阳市高新区。委托诉讼代理人：刘锡明，湖北三顾律师事务所律师。上诉人刘明均因与被上诉人王久全健康权纠纷一案，不服襄阳高新技术开发区人民法院（2015）鄂襄新民初字02458号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘明均上诉请求：撤销襄阳高新技术开发区人民法院（2015）鄂襄新民初字02458号民事判决，改判驳回王久全的全部诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审支持其误工费错误。王久全自幼视力不好，左眼伤残达八级，持有一级残疾等级证书，丧失部分劳动能力，享受残疾人补助，不存在误工损失费，且王久全也未提供三轮车营运许可等证件，一审判决按居民服务业支持其误工费无事实和法律依据。2.一审委托鉴定机构对王久全眼球缺失与外伤的因果关系及参与度进行了鉴定，鉴定意见认为参与度为10%，一审判决上诉人承担该纠纷全部损失的50%不当。王久全辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。残疾证书不能否认误工的事实，上诉人的行为导致被上诉人眼球被摘除，本案责任是对当事人行为的认定，与外伤参与度无关联。王久全向一审法院起诉请求：判令刘明均赔偿医疗费10409.77元、残疾赔偿金198816元、伙食费460元、护理费1810.32元、营养费3000元、误工费7083.86元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费800元；并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：王久全为米庄镇顺正河居委会**居民，事发前从事电动三轮客运工作。2015年3月30日8时许，王久全与刘明均在米庄镇公交车终点站附近因争客源问题产生纠纷，王久全用电动三轮车堵在刘明均的电动三轮车前，双方发生争吵和肢体冲突。双方吵骂过程中，刘明均用拳头照王久全的左面部打了几拳，致其左眼部肿胀；王久全冲上去抓住刘明均的衣领并顶住其脖子将其推倒在车厢内，致刘明均左额部挫伤。2015年3月31日，王久全因伤在解放军第四七七医院住院治疗23天，期间共计支出医疗费10409.77元。入院诊断：1.左眼拳击伤；2.左眼前房积血。住院治疗期间，王久全左眼前房积血吸收后，左眼眼压仍高，致左眼疼痛、头痛间歇发作，为解除痛苦，在王久全及其家属强烈要求下，解放军第四七七医院对王久全进行了“左眼内容物剜除+义眼台植入术”。出院诊断为：1.左眼钝挫伤；2.左眼前房积血；3.左眼继发性青光眼；4.左眼盲目。出院医嘱：1.定期清洗结膜囊；2.一周后门诊复查；3.一月后门诊选配义眼。2015年8月5日，襄阳市公安司法鉴定中心出具（襄）公（刑）鉴（伤）字（2015）581号法医学人体损伤程度鉴定书，认为王久全因其左眼本身存在疾病，左眼盲目，且左眼曾有外伤史，所受损伤不宜进行损伤程度鉴定，其“左眼内容物剜除+义眼台植入术”与2015年3月30日所受外伤存在一定因果关系。2015年9月24日，襄阳市公安局高新区分局出具襄高公（米）行决字（2015）193号行政处罚决定书，认为经法医鉴定，王久全左眼部因有陈旧伤，损伤结果不明；刘明均损伤程度为轻微伤，据此决定对王久全行政拘留十日并处罚款伍佰元。2015年8月25日，经王久全委托，襄阳中立法医司法鉴定所对王久全左眼缺失的损伤程度进行鉴定,并出具襄中立司鉴所（2015）法医初鉴字第0882号法医临床司法鉴定意见书，载明：王久全多年来左眼失明。2015年3月30日左眼外伤后，于2015年4月15日行“左眼内容物剜除+义眼台植入术”，上述眼球缺失。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002第4、7、2、a条之规定，王久全左眼球缺失构成七级伤残。王久全为此支付鉴定费800元。本案审理过程中，经双方共同申请，一审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对王久全眼球缺失与外伤的因果关系及参与度进行鉴定。2016年5月31日，湖北同济法医学司法鉴定中心出具同济司法鉴定（2016）法医临床L0652号法医学鉴定意见书，认为：1.王久全于2015年3月30日外伤史成立，其主要损伤为左眼钝挫伤，左眼前房积血。其损伤特点符合钝性暴力作用所致，拳击的受伤方式可以形成。2.王久全2015年3月30日外伤后次日就诊，经对症治疗后左眼前房积血吸收，但左眼压仍高致左眼疼痛、头痛间歇发作，遂行“左眼内容物剜除+义眼台植入术”。王久全左眼继发性青光眼为既往伤所致，且程度严重，已致左眼盲，但此次外伤致左眼前房积血吸收后头痛、眼痛的症状间歇发作，不排除此次眼外伤加重其左眼继发性青光眼的病情而行左眼球剜除术。综上分析认为，王久全左眼球缺失与此次外伤存在间接的因果关系——诱因，建议外伤参与度为10%左右。2017年5月31日，一审法院向襄阳中立法医司法鉴定所函询：根据你所出具的鉴定意见书，王久全左眼球缺失构成七级伤残，但王久全在2015年3月30日受伤之前左眼已失明，其左眼失明伤残等级应定几级？2017年6月20日，襄阳中立法医司法鉴定所向一审法院出具复函，认为根据原鉴定书记载，王久全此次外伤前其左眼已失明，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002第4.8.2.a之规定，其左眼失明伤残等级应为八级。一审法院认为：公民享有生命权、健康权、身体权，由于过错侵害公民身体造成损害的，应当赔偿由此产生的损失。王久全与刘明均因争抢客源发生争吵，进而产生肢体冲突，致王久全左眼受伤，刘明均左额部挫伤。双方因琐事发生纠纷后，均未能克制情绪，以和平方式冷静处理矛盾，对损害后果发生均存在过错，应各自承担50%的过错责任。本案争议焦点为刘明均是否应对王久全左眼球缺失的损害后果承担赔偿责任？刘明均辩称，王久全发生纠纷前左眼已失明，其不应对该损伤后果承担责任。一审法院认为，刘明均拳击致王久全左眼受伤，有入院诊断证实，双方均无异议，鉴定结论亦认定王久全外伤符合钝性暴力作用所致，拳击的受伤方式可以形成，对该节事实一审法院予以认定。虽然王久全左眼在纠纷前已因既往伤致盲，但根据鉴定意见，不排除此次眼外伤加重其左眼继发性青光眼的病情而行左眼球剜除术，认为其眼球缺失与此次外伤之间存在因果关系，据此一审法院认为，刘明均拳击致王久全左眼外伤，导致王久全左眼伤情加重以致行左眼球剜除术，其应对王久全左眼球缺失的损害后果承担相应的赔偿责任。鉴于王久全此次受伤前左眼失明伤残等级为八级，受伤后左眼球缺失构成七级伤残，其伤残赔偿金参照七级伤残和八级伤残之间的差额计算。关于王久全因此次损害所造成的损失,一审法院逐项分析评判如下：1.关于医疗费，王久全主张为10409.77元。该项主张有相关医疗费票据证实，予以支持。2.关于护理费，王久全主张1810.32元（28729元/年÷365天/年×23天）。一审法院认为，王久全住院治疗23天，出院并无医嘱需护理，对其护理天数一审法院确认为23天，参照2015年湖北省道路交通事故赔偿标准居民服务行业28729元/年计算，该项主张符合相关标准，予以支持。3.关于交通费，王久全主张400元。一审法院认为，王久全因伤住院治疗共计10天，期间交通费属必然支出，但其请求过高,结合本案实际情况，酌情支持100元（10元/天×10天）。4.关于住院伙食补助费，王久全主张为460元（20元/天×23天）。一审法院认为，王久全住院治疗23天，该项主张符合相关标准，予以支持。5.关于误工费，王久全主张为7083.86元（28729元/年÷365天×90天）。一审法院认为，王久全因伤持续误工时间可计算至定残之日前一天（2015年8月24日），现其仅主张90天，予以确认。王久全从事客运三轮工作，参照2015年湖北省道路交通事故赔偿标准服务业28729元/年计算，该项主张符合相关标准，予以支持。6.关于营养费，王久全主张为3000元（30元/天×100天）。一审法院认为，王久全因此次纠纷，住院治疗23天，出院并无医嘱尚需加强营养，故需加强营养的天数一审法院认定为23天。一审法院酌情按每天15元计算营养费为345元（15天/天×23天），超出部分，不予支持。7.关于残疾赔偿金，王久全主张为198816元（24852/年×20年×40%）。一审法院认为，残疾赔偿金应参照七级伤残和八级伤残之间的差额计算，即49704元（24852/年×20年×40%-24852/年×20年×30%），超出部分，不予支持。8.关于精神损害抚慰金，王久全主张为5000元。一审法院认为，王久全此次损伤致残，存在一定的精神痛苦，但其对纠纷发生亦存在一定过错，一审法院酌情支持1000元。9.关于鉴定费800元。该费用为王久全因本案纠纷支出的实际损失，且有相关票据印证，予以支持。综上,王久全因此次损害造成的损失为：医疗费10409.77元、护理费1810.32元、交通费100元、住院伙食补助费460元、误工费7083.86元、营养费345元、残疾赔偿金49704元、鉴定费800元，共计70712.95元。上述损失费用由刘明均承担50%的赔偿责任即35356.48元，加上精神损害抚慰金1000元，刘明均应赔偿王久全各项损失费用共计36356.48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、刘明均于判决生效之日起十五日内赔偿王久全各项损失费用36356.48元；二、驳回王久全的其他诉讼请求。案件受理费1540元,由刘明均负担770元，王久全负担770元。经二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。针对上诉人刘明均的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：一、一审认定王久全的误工费是否正确；二、一审确定的责任比例是否适当。本院认为，关于误工费问题，王久全虽持有残疾证，但不代表丧失全部劳动能力，双方发生纠纷时王久全正在从事个体电三轮客运，也可印证王久全能够以其劳动能力获得收入。王久全是否办理三轮车营运许可不影响对误工损失的认定，其眼部受伤后必然导致该部分收入减少，一审按照居民服务业标准支持王久全误工费符合法律规定。关于责任比例，本案纠纷因双方争抢客源引起，双方均未采取妥善措施导致矛盾激化，进而发生肢体冲突，对此双方负有同等过错。王久全原有的左眼盲目达八级伤残，刘明均的侵权行为导致其眼部外伤加重致左眼球缺失，评定为七级伤残，该七级伤残的损害后果并非完全由刘明全造成，一审扣除王久全左眼原有损伤后，对残疾赔偿金按照七级伤残和八级伤残的差额计算公平合理。同时，一审虽对外伤与损害后果的参与度进行了鉴定，但王久全原有的伤残并不属于侵权法上的过错，一审扣除王久全原有的伤残等级后，对损失按照过错程度判决双方承担同等责任符合本案实际。综上，上诉人刘明均的上诉请求和理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人刘明均承担。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇一八年十一月二十八日书记员  徐佳