北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2018)京01民终2732号上诉人（原审被告）：北京丑小鸭剧团股份有限公司，住所地北京市海淀区阜成路58号512室。法定代表人：李平，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵爱梅，北京市盈科律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈立梅，女，1961年4月15日出生，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：李永慧，北京银雷律师事务所律师。上诉人北京丑小鸭剧团股份有限公司（以下简称丑小鸭公司）因与被上诉人陈立梅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院(2016)京0108民初37973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。丑小鸭公司上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判残疾赔偿金为44620元或发回重审。事实与理由：第一，北京市红十字会急诊抢救中心司法鉴定中心鉴定陈立梅伤残等级适用依据错误。自2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人员进行人体损伤致残程度鉴定应该适用《人体损伤致残程度分级》，不应该适用北京市地方标准《人体损伤致残程度鉴定标准》（京司鉴协发[2011]5号），而根据《人体损伤致残程度分级》，陈立梅不构成伤残。第二，一审法院按照北京市城镇标准认定陈立梅的残疾赔偿金错误，应该按照北京市农村标准计算。陈立梅为农村户口，且其居住在北京市农村，故应该按照北京市农村标准计算其残疾赔偿金为44620元。第三，一审法院应该追加烟台艾客酒店管理有限公司和烟台艾客酒店管理有限公司南大街分店为第三人，却未予追加。陈立梅是在烟台艾客酒店管理有限公司南大街分店住宿时，由于卫生间漏水导致的受伤，我公司认为烟台艾客酒店管理有限公司南大街分店应该承担安全保障责任，不应该仅由我公司承担责任。陈立梅辩称，同意一审法院判决，不同意丑小鸭公司的上诉请求和理由。我方要求伤残等级适用依据为《人体损伤致残程度鉴定标准》，故北京市红十字会急诊抢救中心司法鉴定中心据此作出的鉴定意见，且即使按照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6，我的伤情也构成十级伤残。陈立梅向一审法院起诉请求：要求丑小鸭公司赔偿我医疗费25416.6元，误工费18500元，护理费38000元，营养费14250元，住院伙食补助费2500元，交通费1000元，住宿费154元，残疾赔偿金114550元，精神损害抚慰金10000元并承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实:2016年5月12日，陈立梅随丑小鸭公司至山东烟台演出，2016年5月13日陈立梅在酒店休息时因卫生间积水导致其滑倒受伤。就事故发生情况，陈立梅称其是丑小鸭公司剧团工作人员，随剧团到烟台演出，于2016年5月13日晚入住公司安排的宾馆，从洗手间出来时因为地上有水导致滑倒摔伤。丑小鸭公司认可陈立梅系其公司演出团队管服装的工作人员，酒店系公司安排，但称陈立梅负责管理服装，不需要看剧本，当时表演还没开始，不需要工作，其是在宾馆休息时滑倒受伤的。就卫生间积水原因，陈立梅称不清楚，丑小鸭公司称可能系陈立梅洗澡后地上有水，并称陈立梅系在卫生间门口到卧室的过道滑倒。事故发生后次日陈立梅至烟台毓璜顶医院治疗，并于2016年5月18日至2016年6月7日至山东省文登整骨医院住院治疗20日，诊断：筋伤、血瘀气滞症、腰腿痛、双膝内侧副韧带损伤、右膝半月板损伤、右膝前交叉韧带损伤、腰椎管狭窄症。陈立梅共花费医疗费25416.6元。丑小鸭公司另称事故发生后陈立梅所住酒店为其支付1920元医疗费，陈立梅对此予以认可，称相应票据在酒店手中，其主张费用中不包括酒店支付费用。经陈立梅申请，法院委托北京市红十字会急诊抢救中心司法鉴定中心对陈立梅伤情进行伤残等级鉴定，该鉴定机构于2017年9月5日出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人陈立梅伤残等级为十级。另查，陈立梅系农业户口。陈立梅支付鉴定费3640.79元。陈立梅主张误工费，称其自2013年3月20日起在丑小鸭公司工作，其按照每月3700元的标准自2016年10月1日计算至2017年2月28日。丑小鸭公司认可自2013年起陈立梅在其处工作，但称事故发生之后其发放陈立梅工资至8月份，陈立梅对此予以认可。为证明自己的收入情况，陈立梅提交了工资明细及银行卡明细。丑小鸭公司对上述证据予以认可，称2016年5月份的奖金是因为陈立梅受伤发放的1000元慰问金，其不要求法院处理。陈立梅主张护理费，称由其爱人护理，其爱人自其出事后就辞职照顾其，其按照每月4000元标准计算9.5个月护理费。陈立梅主张残疾赔偿金，提交了北京市大兴区××镇××村村民委员会出具的证明，记载：兹有哈尔滨市××区××镇××村××屯陈立梅现租住在××村（×村××路临××号），自2013年1月1日至今。丑小鸭公司对该证明予以认可，称证明陈立梅居住在北京农村应按照农村标准计算残疾赔偿金。陈立梅主张交通费，未提交相关票据，陈立梅主张住宿费，提交了住宿费发票。经法院询问，陈立梅称住宿费系其出院后为了了解相应情况与其爱人回到事发酒店居住一晚的费用。陈立梅另称因此次事故花费营养费14250元，但未提交相关票据。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。根据庭审情况可以认定事故发生时陈立梅随丑小鸭公司剧团外出演出，负责服装管理，故其受伤时应系在提供劳务过程中，故就丑小鸭公司不同意承担责任的抗辩法院不予支持，丑小鸭公司应对陈立梅的损失承担赔偿责任。现陈立梅主张医疗费，理由正当，法院予以支持。就住院伙食补助费，主张过高，法院按照实际住院天数计算。就营养费，主张过高，法院酌情予以认定。就误工费，法院根据陈立梅伤情认定误工期为180日，就误工费标准按照陈立梅提交的收入明细计算，因丑小鸭公司正常发放陈立梅工资至8月份，故对相应的误工费法院予以扣除。就护理费，法院根据陈立梅伤情认定护理期为75日，护理费标准按照每日100元计算。就交通费，陈立梅虽未提交相关证据，考虑其实际情况，法院酌情予以认定。就住宿费，与本案无关，法院不予支持。就残疾赔偿金，陈立梅虽系农村户口，但现有证据可以认定其长期从事非农工作，故其按照城镇标准主张残疾赔偿金理由正当，法院予以支持。就精神损害抚慰金，主张过高，法院酌情予以认定。经核实，陈立梅总损失为：医疗费25416.6元，住院伙食补助费2000元，营养费2500元，误工费7327.37元，护理费7500元，残疾赔偿金114550元，精神损害抚慰金5000元，交通费300元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定判决:一、北京丑小鸭剧团股份有限公司于本判决生效后七日内赔偿陈立梅医疗费二万五千四百一十六元六角，住院伙食补助费二千元，营养费二千五百元，误工费七千三百二十七元三角七分，护理费七千五百元，残疾赔偿金十一万四千五百五十元，精神损害抚慰金五千元，交通费三百元，以上共计十六万四千五百九十三元九角七分；二、驳回陈立梅其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据丑小鸭公司的上诉理由，本案二审的争议问题有三：第一，本案适用的伤残鉴定标准是否正确。第二，一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金是否正确。第三，是否应当追加烟台艾客酒店管理有限公司为第三人。关于本案鉴定的适用标准问题。陈立梅受伤后于2016年10月27日提起诉讼，一审法院同日予以立案受理，陈立梅的伤情此时已经固定并具备鉴定条件，法院受理案件后存在诸多当事人无法控制的因素影响鉴定意见作出的时间，故陈立梅的伤情评定适用当时的鉴定标准并无不当。丑小鸭公司以鉴定单位2017年9月5日作出鉴定意见应当适用2017年1月1日施行的鉴定标准的上诉理由本院不予采纳。一审法院委托的鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，可以作为认定本案事实的依据。关于残疾赔偿金的计算标准问题。残疾赔偿金的计算标准，应当根据案件的具体情况，结合受害人的的情况综合进行判断。陈立梅虽为农业户口，但其长期受雇于丑小鸭公司，收入来源于从事的非农职业，一审法院适用城镇标准计算残疾赔偿金正确。丑小鸭公司要求按照农村标准计算残疾赔偿金依据不足，本院不予支持。关于是否应追加第三人问题。《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。根据上述规定，陈立梅有权选择要求丑小鸭公司先行承担赔偿责任，烟台艾客酒店管理有限公司不属于必须共同进行诉讼的当事人，丑小鸭公司对一审法院没有追加烟台艾客酒店管理有限公司为第三人提出异议没有法律依据。综上所述，丑小鸭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1475元，由北京丑小鸭剧团股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 李晓龙审 判 员 张永钢审 判 员 丁少芃二〇一八年三月二十二日法官助理 吴银娇书 记 员 杜宏艳