江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）赣09刑终61号原公诉机关上高县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1973年12月23日出生于上高县，汉族，高中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月17日被上高县公安局刑事拘留，同月24日被取保候审；2016年8月31日又因涉嫌开设赌场罪被上高县公安局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于上高县看守所。上诉人（原审被告人）黄某乙，男，1974年1月15日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月17日被上高县公安局刑事拘留，同月24日被取保候审；2017年3月29日经上高县人民检察院决定，同年4月6日被逮捕。现羁押于上高县看守所。上诉人（原审被告人）辛某甲，绰号“辛矮子”，男,1973年6月4日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月23日被上高县公安局刑事拘留，同月30日被取保候审；2017年3月29日经上高县人民检察院决定，同年4月6日被逮捕。现羁押于上高县看守所。原审被告人黄某丙，绰号“马古”，男，1986年8月24日出生于上高县，汉族，高中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月17日被上高县公安局刑事拘留，2016年6月23日被取保候审。2017年4月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被上高县公安局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于上高县看守所。原审被告人徐某，绰号“小皮”，男，1989年7月21日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月17日被上高县公安局刑事拘留，2016年6月21日被取保候审。现在家。原审被告人罗某甲，绰号“王八”，男，1985年10月10日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月17日被上高县公安局刑事拘留，2016年6月23日被取保候审。现在家。原审被告人晏某甲，绰号“矮子”，男，1990年9月29日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月17日被上高县公安局刑事拘留，2016年6月23日被取保候审。现在家。原审被告人万某甲，男，1963年6月5日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月31日被上高县公安局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。2017年8月21日经本院决定逮捕，2017年12月5日由上高县公安局执行逮捕。2018年1月9日由上高县人民法院决定取保候审，现在家。原审被告人袁某甲，男，1966年6月9日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月31日被上高县公安局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。2017年8月21日经本院决定逮捕，同年12月14日由上高县公安局执行逮捕。2018年1月9日由上高县人民法院决定取保候审，现在家。原审被告人李某甲，男，1983年7月17日出生于上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。2004年3月17日因犯盗窃罪、强奸罪被上高县人民法院判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月31日被上高县公安局刑事拘留，2016年9月14日被取保候审。现在家。江西省上高县人民法院审理江西省上高县人民检察院指控原审被告人黄某甲、黄某乙、辛某甲、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲、万某甲、袁某甲、李某甲犯开设赌场罪一案，于2017年12月27日作出（2017）赣0923刑初67号刑事判决。原审被告人黄某甲、黄某乙、辛某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）黄某甲、黄某乙、辛某甲、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲开设赌场事实2016年3月起，被告人黄某甲伙同被告人黄某乙、辛某甲在上高县朗润超市旁边一麻将馆、兰家大道附近一居民楼、上高县财政局旁一居民楼、锦丰路青阳桥头一居民楼等多处开设赌场并组织人员赌博，同时安排钟某、被告人黄某丙负责赌场内洗牌，被告人徐某、罗某甲、晏某甲负责在赌场内“抽水”，截至同年6月16日，该赌场抽头渔利共计45万余元。2016年6月16日，上高县公安局敖阳派出所接到群众举报称上高县锦阳新区某居民楼七楼出租屋内有人赌博，民警赶往现场抓获黄某甲、钟某、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲。后通过初步侦查发现黄某乙、辛某甲有作案嫌疑，于2016年6月17日上午11时在敖阳派出所附近将黄某乙抓获；辛某甲于6月23日到该所投案。上述事实，有原公诉机关上高县人民检察院提交，并经法庭举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：一、书证1、被告人黄某甲、黄某乙、辛某甲、钟某、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲的常住人口信息表证实：上述人员犯罪时均已达刑事责任年龄。2、上高县公安局的行政处罚决定书和证明证实：黄某乙、辛某甲曾因开设赌场行为被处以过行政处罚。晏某甲曾因寻衅滋事被处以行政处罚。钟某、黄某丙、徐某、罗某甲无违法犯罪记录。3、上高县公安局证据保全决定书、证据保全清单、收入票据证实：公安机关从抓获现场扣押到了大量赌资及一副扑克牌、两颗骰子。从现场扣押的嫌犯以及参赌人员的赌资已全部追缴；没收了黄某甲等人的违法所得共计455000元。4、上高县公安局敖阳派出所出具的抓获经过和到案经过证实：2016年6月16日，该所接到群众举报称上高县锦阳新区锦阳宾馆后某居民楼七楼出租屋内有人赌博，民警赶往现场抓获黄某甲、钟某、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲。后通过初步侦查发现黄某乙、辛某甲有作案嫌疑，于2016年6月17日上午11时在敖阳派出所附近将黄某乙抓获；辛某甲于6月23日到该所投案。二、证人证言1、证人曹某、曾某、叶某、陈某1、陈某2、徐某、戈某、傅某、吴某、李某1、胡某1、陈某3、罗某1的证言证实：上述人员于2016年6月16日在上高县城新城区东海宾馆对面一居民楼7楼参与赌博时被公安机关抓获，证实赌场里有人在负责抽水，老板有辛某甲、黄某乙等人。2、证人杜某的证言证实：我认识“仁宝”，知道他在上高开赌场，半个月前我打电话和他说想赚点钱，他就要我拿钱到他赌场去放高利贷。这个赌场“仁宝”、“辛矮子”、“鸭婆”“王八”等人是股东，洗牌的有“猴子”、“马某”，抽水的有“仁宝”、“小皮”、“王八”、“矮子”，望风的有“灯牯”。3、证人黄某1的证言证实：2016年6月16日下午，我在新城区东海宾馆对面一居民楼帮助赌博的人望风，是胡某3在社会上认识的哥哥叫我望风的。胡某3的哥哥交代有人来就开门，要他们到七楼去。三、被告人的供述和辩解1、被告人黄某甲的供述和辩解证实：我和黄某乙、辛某甲三人自2016年3月至6月合伙开设赌场，先后在上高县城区内多个地方设置赌场，黄某乙负责联系赌博人，辛某甲负责管钱，我负责赌场的管理和后期，黄某丙和钟某负责洗牌，这两人自己叫去的，罗某甲、晏某甲、徐某是辛某甲叫来的，负责抽水，这些人按场次领工资。赌场在4月份获利四万元左右、五月份获利八万元、六月份获利三十四、五万元左右。2、被告人黄某乙的供述和辩解证实：从2016年3月起，和黄某甲、辛某甲合伙共同开设赌场，我负责场子外围，主要是望风和找开场子的地方，赌博的人也是自己去联系的，并且还叫了绰号为“猴子”的人一起望风；黄某甲就是负责赌场里面的事情和负责抽钱，黄某甲还叫了黄某丙过来洗牌；辛某甲负责管钱，叫了绰号为“小皮”的人负责抽钱，赌场总共获利有四十五万元左右。3、被告人辛某甲的供述和辩解证实：我和黄某甲、黄某乙合伙开设赌场，从2016年3月份开始，在上高多个地方都开设过，场子里的钱是由我保管，黄某乙叫过一些赌博的人来，也有人会打我的电话，另外请了徐某、黄某丙等人在场内洗牌及抽成，场子包括开销共获利40多万元。4、被告人徐某的供述和辩解证实：2016年6月16日被警察从万家宾馆边上的赌场里抓获，赌场的老板是黄某甲、辛某甲、黄某乙。我是5月份开始在这个赌场赌博，输了钱之后从六月份开始在这个赌场里抽水，我获利7000元。这个赌场每天抽水多的时候有四、五万元，少的时候也有二、三万元。5、被告人黄某丙的供述与辩解证实：我在赌场里洗过五、六次牌，这个赌场有好几个股东，知道的有两个，一个外号叫“辛矮子”、一个外号叫“灯牯”，听别人说一个叫“仁保”的也有份，黄长辉平时在赌场里放风的。这个赌场有人专门负责抽水，有的时候一天能抽四、五万元，人少的话可以抽几千到一、二万元。6、被告人罗某甲的供述与辩解证实：我在赌场里负责“抽水”，外号为“辛矮子”的在厂子里负责，我是从2016年6月9日后开始在这个地方抽水的，是“辛矮子”叫我去的。另外徐某也会负责抽水，钟某是负责洗牌，工资由辛某甲支付。7、被告人钟某的供述与辩解证实：黄某乙、仁保为该赌场的老板，同时，辛矮子也会给自己发工资。“小皮”、“矮子”“王八”、“仁宝”在抽水，还有“马某”、“矮子”、“阿某”等人在洗牌，我是从5月中下旬开始参与进来洗牌，到被抓到时共领了3000元左右的工资。8、被告人晏某甲的供述与辩解证实：“龙某”和“辛矮子”是赌场老板，“龙某”在赌场里抽水，如果“龙某”不在，“小皮”也负责抽水，有时候我和付正、罗某甲也会抽水，抽到的钱都是给“龙某”，“龙某”再叫我给一个万载的女的保管，我去过这个赌场三次，前面两次这个赌场开在三千三酒店斜对面的居民楼内。四、检查笔录上高县公安局检查笔录证实：2016年6月16日公安机关对赌场进行查获时，依法对黄某甲、钟某、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲、刘某进行了检查，从他们身上共搜出赌资63458元，桌上搜出67120元，共计130578元。五、视听资料公安机关查获现场时执法记录录像证实：查获赌场现场情况。（二）黄某甲、万某甲、袁某甲、李某甲开设赌场事实2016年8月中旬起，被告人万某甲、黄某甲、袁某甲伙同罗宝华（另案起诉）在上高县福临宾馆、上高宾馆、广电宾馆、温馨九九宾馆等处开设赌场并组织人员赌博，同时安排被告人李某甲负责在赌场内“抽水”，截至同年8月30日，该赌场抽头渔利1.5万余元。2016年8月30日晚上，民警对温馨九九酒店611房间检查时抓获被告人万某甲、黄某甲、袁某甲、李某甲。上述事实，有原公诉机关上高县人民检察院提交，并经法庭举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：一、书证1、上高县公安局行政处罚决定书和本院刑事判决书证实：公安机关将参赌的胡某2、李某2、万某、李厚杰、李某1、李某3、李某4进行了行政处罚；被告人万某甲曾因参与赌博四次被行政处罚；被告人李某甲曾因犯盗窃罪、强奸罪于2004年3月17日被本院判处有期徒刑十年零六个月，2010年4月7日刑满释放。2、被告人黄某甲、万某甲、黄某2、李某甲的常住人口信息表证实：上述人员犯罪时均达刑事责任年龄。3、上高县公安局证据保全决定书、收缴清单、收入票据证实：从参赌人员万某处扣押了100元，李某5处扣押了12600元，李某3处扣押了1750元，李某4处扣押了2500元，李某2处扣押了10800元，共计27750元，均依法予以收缴。4、上高县公安局敖阳派出所出具的办案说明证实：2016年8月30日晚上，民警对温馨九九酒店611房间检查时抓获万某甲、黄某甲、袁某甲、李某甲、胡某2、李某2等人。二、证人证言1、证人胡某2的证言证实：2016年8月30日跟着“仁保”到温馨九九宾馆的611房间，并在该房间里打牌，打的是“三公”，以300、600元开始起庄，桌上的钱都到了2000元左右就开始抽水。2、证人李某2的证言证实：2016年8月30日晚上参与在温馨九九房间赌博，赌场有一个人专门负责洗牌，并且有一把收了三、四千元的庄就抽了100块钱，赢了的人自动把100元钱放在麻将机边上。3、证人万某的证言证实：2016年8月30日晚上在温馨九九宾馆检查装修的时候发现611房间有人在赌博，于是顶替了黄某甲的位置打了10多分钟，之后就把位置让给李某2。现场看到有一个负责洗牌的年轻人在负责抽水，具体怎么抽的自己并不清楚。4、证人李某1的证言证实：2016年8月30日晚上在温馨九九宾馆看到有人赌博。5、证人李某3的证言证实：2016年8月30日晚上和万某一起到了温馨九九宾馆去打扑克，万某等人在赌博，我在旁边挂角了200元，赌场里有个二十几岁的年轻人一直在桌上负责洗牌。6、证人李某4的证言证实：有人在温馨九九宾馆赌博，自己在赌场里借了2500元给一个人，赌场里有高个的年轻人在洗牌。三、被告人的供述和辩解1、被告人黄某甲的供述与辩解证实：2016年8月中旬开始，与“禾子”（万某甲）、“猛牯”（袁某甲）、“宝错”（罗某2）三个人共同开始赌场，“李某甲”发牌。自己从赌场内抽水少则几百元，多则两三千元，我分了六千至七千左右。2、被告人万某甲的供述与辩解证实：与黄某甲、罗某2、袁某甲等人自2016年8月中旬以来在上高多个宾馆开设赌场，自己分得利润有四千元钱。3、被告人袁某甲的供述与辩解证实：赌场里的老板有万某甲和自己，还有谁不太清楚，自己最多就是分了6000多元钱。4、被告人李某甲的供述与辩解证实：赌场的老板是万某甲、袁某甲、黄某甲、罗某2四个人，是罗某2请我去的赌场内抽水、洗牌，半个月大概抽水抽了四、五万元钱。四、辨认笔录被告人万某甲的辨认笔录证实：其辨认出了本案同案犯罗某2。五、视听资料公安机关讯问被告人黄某甲、万某甲、袁某甲、李某甲的同步录像光盘证实：对以上被告人的讯问程序合法。原审法院认为：被告人黄某甲两次开设赌场抽头渔利46.5万余元，被告人黄某乙、辛某甲、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲开设赌场抽头渔利45万元，被告人万某甲、袁某甲、李某甲开设赌场，抽头渔利1.5万余元，上述被告人的行为均构成开设赌场罪；其中被告人黄某甲、黄某乙、辛某甲、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲属情节严重。本案系共同犯罪，被告人黄某甲、黄某乙、辛某甲、万某甲、袁某甲系开赌场发起者和组织者，对开设赌场起主导作用，应认定为主犯；被告人黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲、李某甲受雇在赌场负责发牌、抽水，起辅助作用，是从犯，依法应减轻处罚。被告人辛某甲主动投案并如实供述自己的罪行，依法可减轻处罚；被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲、万某甲、袁某甲、李某甲被抓获归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人李某甲有犯罪前科，可酌情从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决;一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人黄某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人辛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币四万元。四、被告人黄某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。六、被告人罗某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。七、被告人晏某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。八、被告人万某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。九、被告人袁某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。十、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。上诉人黄某甲上诉提出：原审认定其开设赌场抽头渔利金额达45万元是根据其口供认定的，但其所作出的口供受到了办案单位的诱供，系非法证据，不应作为证据使用。请求二审从轻判决。上诉人黄某乙上诉提出：其在得知黄某甲等人因开设赌场被抓获后，仍走到上高县公安局分局值班室门外，恰被值班民警看到，叫其不要跑，上诉人立即表示不会跑，随后跟随分局干警进入办案区，如实供述了自己的犯罪事实，应当认定为自首，请求二审依法改判其有自首情节，并从轻或减轻处罚。上诉人辛某甲上诉提出：一审量刑过重，请求对其适用缓刑。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人黄某甲、黄某乙、辛某甲没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的多项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。关于上诉人黄某甲提出其在公安机关所作的供述系办案机关诱供而作出，其开设赌场抽头渔利金额不是45万余元的上诉意见。经查,被告人提出受到办案机关的诱供无任何证据予以证实，且其余被告人黄某乙、辛某甲等人的供述均能证实，上诉人黄某甲伙同他人开设赌场，抽头渔利的金额已达情节严重，一审对其判处的刑罚，系根据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，且在法定量刑幅度内对其判处的刑罚，并无不当。故对其提出该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人黄某乙提出其有自首情节，应从轻或减轻处罚的上诉意见。经查，现有的在案证据仅能证实上诉人黄某乙如实供述自己的犯罪经过，但不足以证实其有主动投案的情节。故对其该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人辛某甲提出对其量刑过重，请求二审对其适用缓刑的上诉意见。经查，一审对上诉人辛某甲判处的刑罚，系根据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，且在法定量刑幅度内对其判处的刑罚，并无不当，故对该上诉理由，本院不予支持。本院认为，上诉人黄某甲两次开设赌场抽头渔利46.5万余元，上诉人人黄某乙、辛某甲、原审被告人黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲开设赌场抽头渔利45万元，原审被告人万某甲、袁某甲、李某甲开设赌场，抽头渔利1.5万余元，上述上诉人、原审被告人的行为均构成开设赌场罪；其中上诉人黄某甲、黄某乙、辛某甲、原审被告人黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲属情节严重。本案系共同犯罪，上诉人黄某甲、黄某乙、辛某甲、原审被告人万某甲、袁某甲系开赌场发起者和组织者，对开设赌场起主导作用，应认定为主犯；原审被告人黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲、李某甲受雇在赌场负责发牌、抽水，起辅助作用，是从犯，依法应减轻处罚。上诉人辛某甲主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚；上诉人黄某甲、黄某乙、原审被告人黄某丙、徐某、罗某甲、晏某甲、万某甲、袁某甲、李某甲被抓获归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。原审被告人李某甲有犯罪前科，可酌情从重处罚。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡圣华审判员  孙丰堂审判员  周海燕二〇一八年三月十二日书记员  张 阳