云南省西畴县人民法院民 事 判 决 书(2017)云2623民初718号原告（反诉被告）：文山迦兴商贸有限责任公司。住所地：富宁县新华镇富州路樱花朗庭小区****。法定代表人：蔡斌，职务：经理。委托诉讼代理人：吴浩，公司员工。特别授权。委托诉讼代理人：杜秀清，云南七花律师事务所执业律师。特别授权。被告（反诉原告）：贵州嘉能煤矿机械设备有限公司。住所地：贵州省贵阳市清镇市青龙街道办事处扁坡村**法定代表人：王丽娜，职务：经理。委托诉讼代理人：赵玉存，公司员工。特别授权。原告（反诉被告）文山迦兴商贸有限责任公司（以下简称迦兴公司）与被告（反诉原告）贵州嘉能煤矿机械设备有限公司（以下简称嘉能公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年8月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。迦兴公司的委托诉讼代理人吴浩、杜秀清，嘉能公司委托诉讼代理人赵玉存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。迦兴公司向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2016年9月11日所签订的《施工协议》；2.由嘉能公司赔偿损失合计330392.5元，在诉讼过程中，迦兴公司增加诉讼请求：要求嘉能公司返还迦兴公司预付的工程款88000元，购买电缆线所支付款项49770元，合计增加137770元。事实与理由：我公司于2016年承建了西畴县董马乡龙里村委会嘎邦村南昌水库工程，因工程需要，我公司将水库引水隧洞挖掘工程承包给嘉能公司施工，双方于2016年9月11日签订了协议，约定由嘉能公司提供EBZ-100型以上挖掘机进行开挖，单价为700元每米，运输及维修配件费用由嘉能公司承担。合同签订后，我公司按照约定支付了工程款。在施工过程中，因嘉能公司的掘进机老旧，受损严重，难以完成施工任务。且嘉能公司要求我公司先行垫付机械修理和维护费用。为此我公司已经支付了修理费58243.5元，预付工程款88000元，购买电缆线支付49770元，嘉能公司在掘进机损坏后，不及时修理和调换设备，造成工期延误和人员闲置，给我公司造成了272149元的经济损失。为此向法院起诉，请求判决解除我公司与嘉能公司所签订的协议，并判令嘉能公司赔偿我公司各项经济损失共计468162元。嘉能公司答辩并提出反诉：1.要求迦兴公司返还型号为EBZ1323的掘进机一台，3×70+1×25型电缆线300米，增压泵一台，315型增压器一台，价值共计697000元；2.由迦兴公司支付工程款3500元；3.由迦兴公司支付违约金383600元。事实与理由：1、迦兴商贸公司要求解除合同，我公司无异议；2、迦兴公司支付的88000元工程预付款是李立新收取的，属于李立新的个人行为，与我公司没有关系，我公司没有授权李立新收取任何款项，故我公司对迦兴公司主张的88000元工程预付款没有返还义务；3、迦兴公司主张购买电缆线的费用与我公司无关，属于迦兴公司的单方行为，我公司不承担付款义务；4、迦兴公司应当返还我公司已经交付的掘进机等设备，并按照合同约定及实际施工数量支付我公司工程款3500元（按照实际掘进数量5米计算）；5、迦兴公司所起诉的事实与理由不能成立，我公司与迦兴公司所签订的《施工协议》约定：在我方设备进场后及开工后，嘉兴公司应当分别支付5万元，但我公司按照合同约定交付掘进机并入场后，迦兴公司并没有按照合同约定预付5万元，仅仅支付了38000元，开工时迦兴公司没有支付任何费用。我方在开工后要求迦兴公司先按照合同约定付款，我方再调试机械设备，但迦兴公司拒绝付款，导致我公司无法正常开展工作，无法继续履行合同。对迦兴公司所主张的损失金额，我公司不应承担赔偿责任。6、我公司所交付的掘进机等设备仍然在迦兴公司占有，在施工过程中，已经施工了5米，按照合同约定，工程款合计3500元。针对嘉能公司的反诉，迦兴公司辩称，我公司在合同履行中不存在违约行为，在合同签订时按照合同约定支付了5万元，嘉能公司设备进场后，我公司在扣除了购买材料的款项后，支付了相应款项38000元。迦兴公司要求返还机械设备，我方没有任何异议，我方也没有扣留嘉能公司的设备，我公司没有返还义务；嘉能公司主张的3500元工程款不能成立，因为嘉能公司没有开工，不存在支付工程款的问题；嘉能公司主张的违约金，因我公司没有违约，且合同没有约定违约金，故嘉能公司主张的违约金没有事实和法律依据，我公司不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：文山迦兴商贸有限责任公司提交的证据:1.掘进机材料支付明细表1份、销货单等原件30张，证明迦兴公司为修理掘进机支付修理费58243.5元；2.西畴县人力资源和社会保障局劳动保障监察大队出具的《证明材料》原件及垫付工资表原件各1份，证明迦兴公司为嘉能公司支付员工工资16700元；3、南昌水库工程施工第二标段2016年8月24日至2017年1月14日工人工资汇总表及项目工资表各1份，证明由于嘉能公司不能按时完成施工任务，导致迦兴公司员工闲置，造成迦兴公司员工工资损失；4、西畴县南昌水库工程建设管理局和云南锦满建设监理有限责任公司出具的《情况说明》原件1份，证明嘉能公司提供的掘进机不能正常作业，迦兴公司的损失是嘉能公司不能按照合同约定完成施工造成的；5、嘉兴公司法定代表人蔡斌与嘉能公司委托诉讼代理人赵玉存的微信聊天记录打印件1份，证明嘉能公司提供的掘进机不能正常作业；6、掘进机维修照片复印件三张，证明内容同证据5；7、西畴县南昌水库9至12月施工日志各1份，证明嘉能公司提供的掘进机不能正常作业；8、昆明电缆集团股份有限公司特约经销商销售清单及电缆照片复印件各一份，证明迦兴公司为履行合同购买了价值49770元的电缆线。经质证，嘉能公司对迦兴公司提交的证据1真实性不予认可，公司对李立新购买的材料及维修设备均不知情，该行为属于李立新的个人行为，与嘉能公司无关；对证据2有异议，迦兴公司所支付工资的工人不是嘉能公司的工人，也不是嘉能公司安排支付的；证据3有异议，认为嘉能公司没有安排工人进场施工，没有产生工人工资；对证据4有异议，嘉能公司不清楚施工情况；对证据5，不予认可；对证据6，真实性、合法性及关联性均有异议；对证据7，施工日志与嘉能公司无关，不予认可；对证据8，该电缆不是嘉能公司所购买，对该证据有异议。嘉能公司提交的证据：1、贵州嘉能煤矿机械设备有限公司出具的销售清单原件2份、收据原件1份，证明嘉能公司向迦兴公司交付了掘进机及其配件；2、嘉能公司给李立新转账的交易记录打印件2张，证明嘉能公司已经支付了李立新的工资；3、中国农业银行网上银行电子回单打印件1份、转账信息查询单打印件1份，证明嘉能公司收到迦兴公司支付的工程预付款88000元。经质证，迦兴公司对嘉能公司提交的证据1真实性无异议，但嘉能公司交付的设备不能正常使用；对证据2的真实性无异议，该证据能够证明李立新是嘉能公司的员工，李立新的行为应当视为嘉能公司的行为;对证据3的真实性无异议，但认为迦兴公司在嘉能公司设备进场后支付的38000元是扣除了购买电缆线的钱，迦兴公司没有违约行为。本院认为，迦兴公司提交证据1有嘉能公司管理人员李立新签字认可，嘉能公司对相关票据上的签字是否由李立新所签存在异议，但其未能提交相反证据予以证明，应当由其承担举证不能的不利法律后果，故本院对迦兴公司提交的挖掘机材料修理票据及其他费用支出单据的真实性、合法性、关联性予以采信；证据2，证据4，仅有出具单位公章，无单位负责人签字确认，且无其他证据予以印证，本院不予采信；证据3系迦兴公司支付其员工工资材料，属于公司单方面提供的内部材料，且为复印件，迦兴公司亦不能提交相应证据证明该工资支出属于因嘉能公司违约导致的合理损失，故本院对该证据的真实性、关联性不予采信；证据5，来源合法，内容客观真实，与案件争议事实有关联性，本院予以采信；证据6，照片无其他证据相互佐证，不能证明迦兴公司主张的事实，故本院对该照片的关联性不予采信；证据7，来源合法、客观真实，能够真实反映工程施工状况，本院予以采信；证据8来源合法、内容客观真实，与案件争议事实具有关联性，本院予以采信。嘉能公司提交的证据经迦兴公司质证对真实性均无异议，本院予以采信。根据庭审举证、质证和认证，本院确认本案事实如下：2016年9月11日，迦兴公司与嘉能公司鉴定施工协议，约定迦兴公司将其承建的文山州西畴县董马乡龙里村委会上坝村南昌水库引水隧洞（长度2740米）开挖工程承包给嘉能公司施工，由嘉能公司提供其规格为EBZ1323的掘进机一台及其配套电缆、增压器、增压泵，工程按照700元每米进行结算，双方合同签订后，由迦兴公司预付5万元工程款，设备到施工地点及开工后各支付5万元。合同约定了双方的责任和义务，其中迦兴公司的义务为：提供施工所需要的高压电缆线2000米及轨道、风管，提供住宿，负责支付工程所需要的电费，负责购买工伤保险，负责隧洞内支护和出矸石等；嘉能公司的义务为：承担掘进机的维护及配件工作及其相关费用，负责承担自己一方工人的劳动防护及工资，购买意外伤害保险，负责电缆、轨道及风管的布设。合同签订后，迦兴公司分别于2016年9月12日、2016年9月15日向嘉能公司预付工程款50000元、38000元。2016年9月14日，嘉能公司将掘进机等设备交付给迦兴公司。掘进机到场后，双方开始组织调试设备和施工，但因嘉能公司提供的设备存在瑕疵，未能正常施工，后双方因掘进机设备的维修更换及付款等问题发生争议，导致合同未能全部履行，在调试过程中实际开挖了5米。在调试和施工过程中，迦兴公司垫付了修理修理或更换掘进机零配件的各项费用共计58243.5元，该费用有嘉能公司管理人员李立新签字认可，2016年9月21日迦兴公司购买了用于挖掘机调试开工的电缆线474米，支付金额49770元。为此，迦兴公司向本院起诉，要求嘉能公司返还预付工程款88000元，赔偿所垫付的修理费58243.5元，电缆线费用49770元，垫付的本应当由嘉能公司支付的工人工资16700元，以及其他损失272149元，合计468162.5元。在诉讼中嘉能公司提出反诉：1.要求迦兴公司返还型号为EBZ1323的掘进机一台，3×70+1×25型电缆线300米，增压泵一台，315型增压器一台，价值共计697000元；2.由迦兴公司支付工程款3500元;3.由迦兴公司支付违约金383600元。本院认为，依法成立的合同受法律保护，迦兴公司与嘉能公司所签订的施工协议是双方真实意思表示，协议内容不违反法律的规定，该合同合法有效，对双方均具有法律约束力，协议双方均应按照约定履行义务和行使权利。合同当事人违反合同义务，应当承担相应的违约责任。经法庭调查，可以认定嘉能公司存在以下违约行为：1、未按照合同约定提供符合工程需要的掘进机设备；2、未按照合同约定提供300米电缆线（型号：3×70+1×25）；3、未按照合同约定对掘进机设备进行维护和维修。迦兴公司在履行合同中，未按照合同约定在嘉能公司掘进机进入施工现场及开工时分别支付50000元工程预付款，也存在违约行为，但迦兴公司的这一违约行为不是导致合同解除的原因，该合同未能履行是因为嘉能公司提供的掘进机存在瑕疵，不能完成合同约定的工作任务，嘉能公司的违约行为是导致合同解除的原因，故嘉能公司对其违约行为给迦兴公司造成的合理损失仍然应当承担相应的赔偿责任。关于迦兴公司的诉讼主张是否成立的问题：1、解除双方所签订的施工协议：因嘉能公司提供的设备不能完成施工任务，嘉能公司也同意解除合同，故本院对迦兴公司解除合同的诉讼请求予以支持；2、返还预付的工程款88000元，因合同尚未履行完毕，合同解除后，嘉能公司所收取的预付款在扣除相应工程款后应当予以返还，根据庭审查明的案件事实，迦兴公司主张该工程由嘉能公司实际开挖5米，嘉能公司予以认可，按照合同约定的700元每米的价格计算，迦兴公司应当支付相应的工程款给嘉能公司，该款项应当在88000元的预付工程款中予以扣除，故本院对迦兴公司主张返还预付工程款的诉讼请求予以部分支持，即88000元减3500元；3、修理费58243.5元，电缆线费用49770元，垫付的本应当由嘉能公司支付的工人工资16700元，以及其他损失272149元：本院认为，关于迦兴公司垫付的修理费，根据合同约定该费用应当由嘉能公司负担，但实际由迦兴公司垫付，且该费用有嘉能公司管理人员李立新的签字认可，李立新作为嘉能公司在施工现场的管理人员，其为履行施工协议所实施的行为属于职务行为，行为的法律后果由嘉能公司负担，故迦兴公司主张要求嘉能公司偿还所垫付的修理费的诉讼请求应予支持；电缆线费用49770元，根据合同约定，应由嘉能公司提供300米电缆线（型号：3×70+1×25），但嘉能公司未按照合同约定提供，迦兴公司为了履行合同，购买了474米的电缆线，因提供300米电缆线属于嘉能公司的合同义务，实际该电缆线由迦兴公司购买，该300米电缆线的费用应当由嘉能公司承担，即300米×105元/米=31500元；迦兴公司主张嘉能公司赔偿其代为垫付的工资共计16700元，因该诉讼请求与本案承揽合同不属于同一法律关系，本院不予一并处理，迦兴公司可另案解决；关于迦兴公司主张的在调试掘进机设备期间自己一方的工人工资等的损失，因嘉能公司未能提交有效证据予以证明，本院不予支持。关于嘉能公司的反诉主张：1、返还型号为EBZ1323的掘进机一台，3×70+1×25型电缆线300米，增压泵一台，315型增压器一台。本院认为，嘉能公司在履行合同中，将掘进机等设备交付给迦兴公司，迦兴公司出具了收据，双方合同未能履行，该设备实际由迦兴公司保管，且迦兴公司同意返还，故本院予以支持；2、支付工程款3500元，该款项在迦兴公司主张返还的预付工程款中予以扣减，故本院对嘉能公司的这一诉讼请求不予重复支持；3、承担违约金383600元，该诉讼请求属于嘉能公司在审理过程中增加的诉讼请求，因嘉能公司未按照诉讼费缴纳办法的规定向本院补缴相应的诉讼费，故本院对嘉能公司增加的这一反诉请求不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除文山迦兴商贸有限责任公司与贵州嘉能煤矿机械设备有限公司于2016年9月11日签订的施工协议；二、由贵州嘉能煤矿机械设备有限公司返还给文山迦兴商贸有限责任公司工程预付款84500元，由贵州嘉能煤矿机械设备有限公司赔偿给文山迦兴商贸有限责任公司修理费（含垫付的材料费等）58243.5元、电缆线购买费31500元，合计174243.5元，限判决生效之日起15日内履行完毕；三、由文山迦兴商贸有限责任公司返还给贵州嘉能煤矿机械设备有限公司型号为EBZ1323的掘进机一台，3×70+1×25型电缆线300米，增压泵一台，315型增压器一台，限判决生效之日起15日内履行完毕；四、驳回文山迦兴商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8322元，由文山迦兴商贸有限责任公司负担4468元，由贵州嘉能煤矿机械设备有限公司负担3854元；反诉案件受理费3128元，由贵州嘉能煤矿机械设备有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  贾代江审 判 员  李文师人民陪审员  游贵荣二〇一八年三月二十七日书 记 员  刘禹薇