福建省仙游县人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)闽0322刑初1011号 公诉机关福建省仙游县人民检察院。 被告人傅海雷，男，1975年8月29日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，中共党员，、民政协管员，住福建省仙游县，因本案，于2017年7月28日被刑事拘留，同年8月2日变更为取保候审；2017年12月8日，经本院决定被逮捕，现羁押于仙游县看守所。 辩护人唐蜜霞，上海天尚律师事务所律师。 福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉[2017]955号起诉书指控被告人傅海雷犯贪污罪，于2017年12月8日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派检察员陈飞鹏、李剑群出庭支持公诉，被告人傅海雷及其辩护人唐蜜霞到庭参加诉讼。期间，辩护人申请调取新的证据并延期审理一个月。现已审理终结。 福建省仙游县人民检察院指控： 2008年至2012年间，被告人傅海雷在担任仙游县鲤南镇玉塔村村委会文书、民政协管员期间，利用负责协助鲤南镇人民政府做好玉塔村民政工作的职务便利，私自伪造傅某6、傅兆桃、毛庆寿、傅符英、茅某、傅某3、傅良芹、傅富艮、傅某4、傅某2、毛某共11人的《福建省农村五保申请审批表》，将不符合五保户条件的上述人员虚报为玉塔村五保户，骗取上级民政部门于2008年至2011年发放的五保金共计63928元（人民币，下同。其中发放的五保金金额分别为：傅某67966元、傅兆桃7966元、毛庆寿7966元、傅符英7966元、茅某7966元、傅某37966元、傅良芹7966元、傅富艮8166元）；骗取上级民政部门于2012年至2015年发放的五保金共计39786.52元（其中发放给傅某419693.26元、傅某220093.26元）；骗取上级民政部门于2013年至2015年发放给毛某的五保金共计11587.26元。除茅某外，上述款项均被被告人傅海雷领取并用于其个人支配。 2017年6月间，被告人傅海雷得知相关部门正在调查玉塔村五保的经济问题后，先后退还给傅某37200元、退还给傅某42000元、退还给毛某9600元、退还给傅某24000元。被告人傅海雷于2017年8月1日向本院退缴赃款68422.52元。 被告人傅海雷于2017年7月27日投案。 公诉机关指控上述事实，向本院移送相关证据证实，认为被告人傅海雷身为受国家机关委托从事公务的人员，利用职务上的便利，贪污国家扶贫补贴款共计115301.78元，属于其他严重情节。其行为构成贪污罪。提请本院依法惩处。 被告人傅海雷对起诉书指控的事实无异议，表示自愿认罪，请求从轻判处缓刑。 辩护人唐蜜霞辩护意见，1、起诉书认定被告人贪污金额为115301.78元不符合客观事实，本案应予贪污金额83437.78元作为量刑标准。2、被告人能自首，且已退赃，符合缓刑条件，恳请对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2008年至2012年间，被告人傅海雷在担任仙游县鲤南镇玉塔村村委会文书、民政协管员期间，利用负责协助鲤南镇人民政府做好玉塔村民政工作的职务便利，私自伪造傅某6、傅兆桃、毛庆寿、傅符英、茅某、傅某3、傅良芹、傅富艮、傅某4、傅某2、毛某共11人的《福建省农村五保申请审批表》，将不符合五保户条件的上述人员虚报为玉塔村五保户，骗取上级民政部门于2008年至2011年发放的五保金共计63928元（人民币，下同。其中:发放的五保金金额分别为：傅某67966元、傅兆桃7966元、毛庆寿7966元、傅符英7966元、茅某7966元、傅某37966元、傅良芹7966元、傅富艮8166元）；骗取上级民政部门于2012年至2015年发放的五保金共计39786.52元（其中:发放给傅某419693.26元、傅某220093.26元）；骗取上级民政部门于2013年至2015年发放给毛某的五保金共计11587.26元。上述除茅某的7966元由其本人领取用于个人生活开支和傅海雷于2013年间分给傅某22000元外，其他款项105335.78元均被被告人傅海雷领取并用于其个人支配。 2017年6月间，被告人傅海雷得知相关部门正在调查玉塔村五保的经济问题后，先后退给傅某37200元、退给傅某42000元、退给毛某9600元、退给傅某22000元。被告人傅海雷于2017年8月1日向检察机关退缴赃款68422.52元。 被告人傅海雷于2017年7月27日投案。 在审理期间，被告人傅海雷近亲属主动代其向本院预缴罚金10万元并退出违法所得款46879.26元；仙游县司法局根据本院委托对被告人傅海雷进行审前社会调查后评估认为，傅海雷符合社区矫正条件。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证立案决定书、拘留决定书、取保候审决定书、仙游县人民检察院出具的傅海雷归案经过、仙游县鲤南镇人民政府证明、仙游县公安局鲤南派出所工作说明、户口注销证明、扣押决定书、扣押清单、福建省行政事业单位资金往来结算票据、农村五保审批表、农村信用社存款明细表、取款凭证等、茅某提供的身份证、户口簿、福建省立医院出院小结、农村信用社存折复印件、茅某病案资料、茅某家庭成员户口簿复印件、本院收据、仙游县司法局调查评估意见书，证人傅某1、傅某2、傅某3、傅某4、毛某、傅某5、傅某6、李某、茅某的证言及被告人的庭前供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人傅海雷身为基层村民委员会成员，其依照法律从事国家扶贫补贴款的管理公务，应以国家工作人员论，其利用职务上的便利，骗取国家扶贫补贴款共计人民币115301.78元，属于其他严重情节，其行为侵犯国家的正常管理活动和国家工作人员职务的廉洁性，构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人傅海雷能主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，且已全部退赃，并预缴罚金，分别具有法定减轻、酌定从轻处罚情节，有悔罪表现，符合社区矫正条件，故可予减轻处罚并适用缓刑。辩护人唐蜜霞关于起诉书认定被告人贪污金额为115301.78元不符合客观事实，本案应以贪污金额83437.78元作为量刑标准的辩护意见缺乏事实和证据支持，不予采纳；其关于被告人能自首，且已退赃，恳请对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。据此，根据傅海雷的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第三款、第九十一条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第二条第一款第一项、第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第一条第二款第一项、第十九条第一款的规定，案件经审委会讨论决定，判决如下： 一、被告人傅海雷犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。 二、被告人傅海雷退缴在仙游县人民检察院的赃款人民币六万八千四百二十二元五角二分，予以没收，上缴国库。 三、被告人傅海雷追缴在本院的赃款人民币四万六千八百七十九元二角六分，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱国忠 人民陪审员  张文胜 人民陪审员  黄志伟 二〇一八年三月三十日 书 记 员  林 煌 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产： （一）国有财产； （二）劳动群众集体所有的财产； （三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。 在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 二、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第二条 村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”： （一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理； （二）社会捐助公益事业款物的管理； （三）国有土地的经营和管理； （四）土地征收、征用补偿费用的管理； （五）代征、代缴税款； （六）有关计划生育、户籍、征兵工作； （七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。 村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。  4