广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤13民终4527号上诉人（原审原告）：覃锋，男，壮族，1973年1月1日生，住广西东兰县。委托诉讼代理人：王永祥，重庆市垫江县周嘉法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：伯恩光学（惠州）有限公司，住所：惠州市惠阳区秋长白石村。法定代表人：杨建文，总经理。委托诉讼代理人：叶尧，男，汉族，该公司法务专员。上诉人覃锋因与上诉人伯恩光学（惠州）有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2017）粤1303民初2112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月23日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月25日公开开庭审理了本案。上诉人覃锋及委托诉讼代理人王永祥，被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司的委托诉讼代理人叶尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人覃锋不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：一、被上诉人应当一次性支付给上诉人违法解除劳动合同的(二倍)经济赔偿金差额人民币:192756.00元。二、被上诉人应当一次性支付给上诉人2015年4月29日至2017年4月29日间正常工作日加班工资32400元，双休日加班工资62836.36元;共计加班费:95236.36元。三、本案的诉讼费用应由被上诉人承担。共计:287992.36元。事实和理由如下：2000年7月23日起上诉人受聘于被上诉人的前生(伯恩光学(深圳)有限公司)，2014年l0月被被上诉人调动到被上诉人伯恩光学（惠州)有限公司Al2-l厂任粗磨部主管一职。双方(2013年01月01日)最后一次签的劳动合同于为无固定期限劳动合同，离职前12月的月平均工资是7200.00元/月(不含加班费)。但是被上诉人一直在2015年4月29日至2017年4月29日间安排上诉人每周工作6天，周一至周五每天工作9小时，周六工作8小时每天，未付加班费。2017年4月29日被上诉人们恩光学(惠州)有限公司用莫须有的理由违法通知上诉人其与上诉人解除劳动合同关系并支付给上诉人部分（52224元)解除劳动合同的经济赔偿金，此后上诉人多次与被上诉人伯恩光学(惠州)有限公司相关部门沟通无果后无奈办理相关手续离职。另:据《劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《劳动合同法》第四十六条规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”；《劳动合同法》第四十七条规定:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿;而本案被上诉人单位并未如其所述，依法向上诉人履行《劳动合同法》第四十七条规定的法定给付经济补偿义务而是在上诉人工作了16年6个月零5天(2000年7月23日起上诉人受聘于被上诉2017年4月29日被上诉人伯恩光学(惠州)有限公司用莫须有的理由违法通知上诉人其与上诉人解除劳动合同)的情况下给付了不到8个月的经济补偿而拒绝补足……因此被上诉人与上诉人之间解除劳动合同应属于用人单位违反本法(《劳动合同法》)规定解除或者终止劳动合同;又根据《劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金的规定，被上诉人应当一次性支付给上诉人违法解除劳动合同的(二倍)经济赔偿金。经上诉人多次向被上诉人催讨支付其余赔偿金及加班工资，被上诉人无动于衷，无奈上诉人只好拿起法律武器捍卫自己合法权益不受侵害;曾经上诉人向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委未依法公平、公正裁决，后问惠州市惠阳区人民法院起诉，但该院仍然避重就轻、枉法裁决，今上诉人特贵院上诉望贵院依法判决以维护当事人的合法权益不受侵害为谢。针对上诉人覃锋的上诉意见，被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司辩称：一、双方是协议解除，不存在赔偿金。伯恩公司已依照协议足额支付补偿金。二、首先，2016年5月3日之前的工资差额已经过了诉讼时效。其次。伯恩公司已经足额支付所有工资包括加班工资。根据伯恩一审阶段提交的2015年4月至2016年3月的工资表以及在劳动仲裁阶段己经提交的2016年6月至2017年4月的工资表可知伯恩公司支付的工资情况。其中工资结构明确，正常工作时间工资为4137元，与双方签订的最后一份劳动合同相对应，加班情况与工时汇总表显示的工时情况相对应，不存在未支付加班工资的情况。上诉人覃锋主张的工资差额毫无依据。伯恩公司提交的工时汇总表上诉人是基本认可的，对否认其签名的部分其未主张笔迹鉴定，应当承担不利后果。而伯恩公司提交的工资表虽无上诉人签字确认，其工资结构与工作时间与其他证据相互印证，又在上诉人不主动签收工资表又不在合理期限提出异议的情况下，伯恩公司提交的工资表应当有足够的证明力作为定案证据。望英明的审判长采纳被上诉人们恩公司的答辩意见。上诉人伯恩光学（惠州）有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：1、请求依法撤销惠州市惠阳区人民法院（2017)粤1303民初2112号民事判决书中第一项判决，改判上诉人无需支付根本不存在的工资差额。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由如下：l、上诉人已足额支付被上诉人加班费，上诉人在一审前未提交考勤表和工资表是因为上诉人认为以诉讼时效抗辩足以，只是未被法院采纳。一审判决书认定上诉人在给被上诉人的2015年4月29号至2015年12月及2016年7月的工资中在加班工资差额，仅因为上诉人未提供被上诉人在此期间的工资表和考勤。但既然被上诉人正常工作时间的工资是确定的，而其加班时长也是确定的，那么其工资就可以计算出来。同时被上诉人在一审阶段提供了其银行交易明细，两者相互印证就足以看出工资是否存在差额。一审庭后上诉人有向一审法院补交了被上诉人2015年4月至2016年3月的工资表。被上诉人在一审提供的银行交易明细表显示其2015年4月至2015年12月工资依次为7005.58、6714.05、6714.05、6695.29、6704.80.、6652.07、6390.68、6700.63、6722.44.6722.44、6617.97。上诉人提供的工资表虽无被上诉人的签名，但与其银行交易明细表上的数额可以相互印证，应当作为证据采纳。被上诉人在期间的正常工作时间工资为4l37元，周一到周五每天工作9小时，每周末加班八小时，明显其最终工资是包含了加班费。如被上诉人认为其每个月将近7000元的工资中在4000元的正常工作时间工资基础上是不包括加班费的，那么举证责任在于被上诉人，而不是上诉人。2、上诉人在一审补交的2015年4月29至2015年12月21日被上诉人的工资表应当有足够的证据能力和证明力。因被上诉人是管理层人员，其工资情况有一定保密需求，如需查询核对，员工随时可以去财务处查询其工资情况签收工资条，如被上诉人不主动去上诉人处签收工资条，上诉人也不好强迫其签收，而既然在合理期限内员工对其工资数额不提出异议应该认为是不存在差额的。上诉人提交的工资表确实没有被上诉人的签名确认，但法律并未要求工资支付台帐一定要有员工签名。工资支付台帐的真实性合法性应当在于工资清单明细是否与劳动合同约定的报酬及劳动者实际工作量一致。3、被上诉人2016年1月1日至2017年4月29日的加班工资不存在差额。上诉人提交的工资表显示的工资情况与被上诉人提交的银行交易明细显示的金额一致。原审简单得依照被上诉人主张的每天加班一小时，周末加班八小时认定其应有加班工资是不合理的，上诉人提交的工资表和考勤工时汇总表对被上诉人的加班时长有详细的记载，被上诉人并非完全是每工作日都加班，甚至有的工作日是整天请假的，被上诉人的工资情况应当依照上诉人提交的工资表和考勤工时汇总表认定。上诉人提交的2016年4月到2017年3月的考勤汇总表被上诉人在原审庭审多数是认可的，被上诉人提出2017年1.2月的汇总表非本人签名，但被上诉人不申请笔迹鉴定应当承担不利后果。考勤工时汇总表显示的加班情况与工资表上的加班情况一致，印证了上诉人足额支付了加班工资。原审判决一方面不认可上诉人提交的工资表，另一方面又采用上诉人提交的工资表计算上诉人已支付的加班工资，本来就是存在矛盾的针对上诉人伯恩光学（惠州）有限公司的上诉意见，被上诉人覃锋辩称：与上诉意见一致。原审法院认定事实：原告于2000年7月23日入职于伯恩光学（深圳）有限公司，2013年双方签订了劳动合同，约定合同期限为无固定期限，每日工作8小时，每周工作40小时。2014年10月，原告被调动到被告伯恩光学（惠州）有限公司工作，任粗磨部主管一职。2017年4月29日，双方解除劳动关系。2017年5月2日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《协议书》，约定：一、乙方自愿与甲方解除劳动关系，双方劳动关系终结；二、甲方支付乙方解除劳动合同关系的经济补偿金共计人民币（大写：伍万贰仟贰佰贰拾肆元，￥52224元）；三、乙方自接受甲方上述支付的费用后不得再以任何理由向甲方要求任何经济补偿金。同日，被告以现金形式将上述经济补偿金52224元支付给了原告。2015年4月29日至2017年4月29日，原告均有在正常工作日及休息日加班，其中2015年4月至2015年12月的考勤记录被告没有提交给法庭，2016年1月至2017年4月期间，正常工作日共加班306小时，周末共加班488小时。原告离职前一年，即2016年5月-2017年4月期间的平均基本工资为4081元。被告已支付原告2016年4月-2017年4月期间延长工作日加班工资9742.32元、休息日加班工资18891.62元。2017年5月4日，原告向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金差额194800元；2、被申请人支付申请人2015年4月30日至2017年4月29日正常工作日加班工资32400元、休息日加班工资62836.36元。该仲裁委于2017年6月22日作出惠阳劳人仲案字【2017】226号《仲裁裁决书》，裁决：一、由被申请人自本仲裁裁决书生效之日起七日内一次性支付申请人2016年7月1日至2016年12月31日正常工作日延长工作时间工资差额32.58元、休息日加班工资差额1141.57元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。原审法院认为，原告没有举证证明其是在受到胁迫、欺诈的情况下与被告签订《协议书》，该协议书不存在可撤销的情形，故对于原告撤销该份《协议书》的请求，本院不予支持，该《协议书》是合法有效的。原告与被告签订《协议书》表明是原告与被告协商一致解除的劳动合同关系，不适用用人单位违法解除劳动合同支付二倍经济补偿金的相关规定，且被告已按照协议的约定，足额支付了双方约定的经济补偿金给原告，故原告请求被告支付经济补偿金差额，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告加班工资方面。原告称其工资为7200元/月，但没有举证证明，故对原告该主张本院不予采纳。原告提供的个人账户交易明细及被告提交的工资表，二者可以相互印证，因此，根据该两份证据可以计算出原告离职前一年的月平均基本工资为4081元，因此，可以该工资数额为基数计算原告的加班工资。被告没有提交原告在2015年4月29日至2015年12月31日及2016年7月期间的考勤表及工资表，但被告承认原告有加班的事实，由于考勤表及工资表均是由被告保管，因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，应由被告承担举证不能的不利法律后果。因此，对于原告主张其在2015年4月29日至2015年12月31日及2016年7月期间正常工作日及休息日均有加班，且被告没有支付加班费，本院予以采信。其中，正常工作日延长工作时间为周一至周五，每天加班1小时；休息日每周加班8小时/天。故在2015年4月29日至2015年12月31日期间，原告正常工作日共加班175小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×175小时×1.5倍=6156.68元；休息日共加班280小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×280小时×2倍=13134.25元。原告在2016年1月1日至2017年4月29日期间，正常工作日共加班306小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×306小时×1.5倍=10765.4元；休息日共加班488小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×488小时×2倍=22891.13元。由于被告已支付原告2016年4月-2017年4月期间延长工作日加班工资9742.32元、休息日加班工资18891.62元，故被告还需支付2016年4月-2017年4月期间延长工作日加班工资差额1023.08元、休息日加班工资差额3999.51元给原告。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、被告伯恩光学（惠州）有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内支付2015年4月29日至2015年12月31日期间延长工作日加班工资6156.68元、休息日加班工资13134.25元给原告覃锋，支付2016年1月1日-2017年4月29日期间延长工作日加班工资差额1023.08元、休息日加班工资差额3999.51元给原告覃锋。二、驳回原告覃锋的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：一、上诉人伯恩光学（惠州）有限公司应否支付上诉人覃锋经济赔偿金；二、上诉人伯恩光学（惠州）有限公司应否支付上诉人覃锋加班工资差额。关于焦点问题一。覃锋上诉主张2017年4月29日诉人伯恩光学（惠州）有限公司违法解除与其劳动关系，并仅支付部分经济赔偿金52224元。但根据本院查看上诉人伯恩光学（惠州）有限公司提交的证据《协议书》，内容写明“。一、乙方自愿与甲方解除劳动关系，双方劳动关系终结；二、甲方支付乙方解除劳动合同关系的经济补偿金共计人民币（大写：伍万贰仟贰佰贰拾肆元，￥52224元）；三、乙方自接受甲方上述支付的费用后不得再以任何理由向甲方要求任何经济补偿金。”，且经由上诉人伯恩光学（惠州）有限公司提交的《员工离职表-现金支付》可看出，覃锋在经济补偿金52224元一栏中签字确认。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定，“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效；前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持”。虽然覃锋在二审庭审中主张其系非自愿签订该协议书，并称该协议约定违反《劳动合同法》的强制规定，但未提供相应证据予以证实，本院不予采信。且该协议约定不存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，系有效协议，双方均应遵守。覃锋作为完全民事行为能力人和具有一般文化知识的劳动者，在签订协议前应该能够完全读懂协议书所有内容，并明白签署该协议书的法律后果。如其对该协议书中的内容有异议，覃锋完全可拒绝签字。现覃锋在签署上述协议书确认并领取了协议中的经济补偿金后，再向伯伯恩公司主张经济赔偿金，既与协议中的内容相矛盾，亦违反了我国民事法律倡导的禁止反言原则，对覃锋的上述主张，本院不予采信。关于焦点问题二。伯恩光学（惠州）有限公司虽于原审时提交了覃锋2016年4月份-2017年4月份工资表，但未附有覃锋的签字确认，伯恩光学（惠州）有限公司上诉称法律未要求工资支付台账需有员工签字，但根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额、代扣、代缴、扣除项目和数额、实发工资数额、银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”的规定，伯恩光学（惠州）有限公司该上诉理由没有法律依据。且根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，上诉人未能提交证据证明其足额支付覃锋相关工作时段的加班工资，应承担举证不能的不利后果。因此，对于覃锋主张其在2015年4月29日至2015年12月31日及2016年7月期间正常工作日及休息日均有加班，且伯恩光学（惠州）有限公司没有支付加班费，本院予以采信。覃锋称其工资为7200元/月，但没有举证证明，故对覃锋该主张本院不予采纳。原审法院根据覃锋的个人账户交易明细及伯恩光学（惠州）有限公司提交的工资表相互印证，计算出覃锋离职前一年的月平均基本工资为4081元，处理正确，因此本院亦予以认可该工资数额为基数计算覃锋的加班工资。其中，正常工作日延长工作时间为周一至周五，每天加班1小时；休息日每周加班8小时/天。故在2015年4月29日至2015年12月31日期间，覃锋正常工作日共加班175小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×175小时×1.5倍=6156.68元；休息日共加班280小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×280小时×2倍=13134.25元。覃锋在2016年1月1日至2017年4月29日期间，正常工作日共加班306小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×306小时×1.5倍=10765.4元；休息日共加班488小时，加班费为4081元÷21.75天÷8小时×488小时×2倍=22891.13元。由于伯恩光学（惠州）有限公司已支付覃锋2016年4月-2017年4月期间延长工作日加班工资9742.32元、休息日加班工资18891.62元，故伯恩光学（惠州）有限公司还需支付2016年4月-2017年4月期间延长工作日加班工资差额1023.08元、休息日加班工资差额3999.51元给覃锋。经过本院核算，原审法院上述数额无误，本院予以维持。综上所述，上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审判长  朱莉娜审判员  丁晓鹏审判员  刘宇慧二〇一八年三月九日法官助理陈佳汝书记员钟润美