云南省泸水市人民法院刑 事 判 决 书（2017）云3321刑初112号公诉机关云南省泸水市人民检察院。被告人胡成忠，男，1970年6月3日出生，傈僳族，文盲，农民，云南省泸水市人，捕前住泸水市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年4月5日被执行逮捕。现羁押于泸水市看守所。辩护人普安，云南天外天律师事务所律师。辩护人刘家佳，云南吉昌律师事务所律师。被告人二月二，男，1974年9月17日出生，傈僳族，文盲，农民，云南省泸水市人，因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年4月5日被泸水市公安局取保候审，于2017年10月24日被本院取保候审。住泸水市。辩护人魏建荣，云南金曦律师事务所律师。泸水市人民检察院以泸检公诉刑诉[2017]121号起诉书指控被告人胡成忠、二月二涉嫌犯非法采矿罪一案，于2017年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2017年12月6日在本院公开开庭进行审理。泸水市人民检察院指派检察员秦连程、玖南光出庭支持公诉，被告人胡成忠及其辩护人普安、刘家佳，被告人二月二及其辩护人魏建荣到庭参加诉讼。2017年12月21日泸水市人民检察院以泸检公诉延[2017]12号延期审理建议书建议本院延期审理，于2018年1月15日以泸检公诉恢审[2018]1号恢复庭审建议书建议恢复审理。现本案已审理终结。泸水市人民检察院指控：2012年12月11日，被告人胡成忠、二月二以开采砂石销售为目的，与新寨村委会把马喇一组、二组、三组签订转让协议，以210000元转让费获得位于泸水市六库镇老窝河口新寨公路300米处砂石场在内的集体林地。在未取得采矿许可证及相关职能部门土地、林地流转合法手续情况下，2013年6月至2016年9月，胡成忠、二月二以营利为目的，非法采用露天机械开挖的方式采砂石，造成该林区矿采资源严重破坏。在非法开采期间，县国土资源局、县森林公安局、县市政管理局按职能就胡成忠、二月二非法采矿行为多次予以制止，但未能有效制止，继续开采。2014年3月12日、10月23日、12月30日，泸水县国土资源局分别下发“责令停止国土资源违法行为通知书”[矿罚（2014）1号]、行政处罚告知书、行政处罚听证告知书[泸国土资罚（2014）06号]、行政处罚决定书（罚款10000元）；胡成忠拒绝签收。2014年7月10日，泸水县三项整治工作领导小组下发的停止开采通知、县国土资源局的行政处罚决定。2015年5月7日泸水县森林公安局发出责令停止违法通知书，5月20日作出责令停止违法行为、限期恢复原状、罚款1954.31元的决定。2016年9月30日，在多次制止无果情况下，对胡成忠、二月二砂石场依法进行查封关闭，在查封期间胡成忠父子把正在采石场执行任务的挖机师傅打伤，被泸水县公安局行政处罚（行政拘留9天）。2017年7月14日，经泸水市公安局委托，云南乾盛司法鉴定中心对被告人胡成忠、二月二采石面积、开采量及种类进行鉴定，鉴定意见为：该片采掘面积为8532㎡，采空区体积为129906m?。矿种类型为单一的灰质白云岩。经怒江州发展和改革委员会价格认证中心认定造成矿产资源破坏价值达：2221393元人民币。被告人胡成忠、二月二非法开采以来，向泸水市六库镇新寨公路硬化工程销售砂石计3万元人民币、六库镇丙腮坝江堤一期工程销售砂石计51100元人民币、六库镇丙腮坝江堤二期工程销售砂石计52980元人民币，零星销售砂石计6720元人民币，共计销售金额：140800元人民币。针对指控的上述事实，公诉机关当庭出示的证据有：书证、证人证言、二被告人的供述与辩解、鉴定文书、价格认定结论书、矿产资源量核实报告、视听资料、现场勘验、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人胡成忠、二月二，无视国家法律，在未取得采矿许可证的情况下，擅自非法采矿，情节严重，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究二被告人的刑事责任。被告人胡成忠对起诉书指控的罪名和销售金额无异议。但其辩称，该采石场是从新寨村委会公路通车后就形成的，期间先后有多人承包开采，且有村民在建房时自行开采，因此对起诉书中的采掘面积、采空体积以及资源破坏价值全部计算为其与二月二非法开采量有异议。被告人胡成忠的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人胡成忠构成非法采矿罪定性无异议，对量刑的证据提出的辩护观点，1.本案的采矿区在二被告人开采前，除村民建房自行开采外还有多人进行经营开采，指控二被告人非法采矿量及采空区体积与客观事实不符，且本案中的鉴定意见作为主要的量刑依据，但作出鉴定意见的主体不适格，违反相关法律法规规定，属无效鉴定，随之导致价值鉴定结论无效；2.因非法采矿量的鉴定意见及价格鉴定无效，故只能以查明的销售金额作为定罪量刑的依据；3.被告人非法采矿的行为社会危害性小，其非法开采的矿产主要用于乡村公路及防洪江堤建设和村民建房，且在开采过程中，相关职能机构有一定的过错责任；4.被告人胡成忠构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综上，建议对被告人胡成忠免予刑事处罚或者判处缓刑。被告人二月二的对起诉书指控的罪名和销售金额无异议。被告人二月二的辩护人的辩护意见是：（一）起诉书指控被告人二月二犯非法采矿罪认定的事实不清、证据不足。1.起诉书中指控认定的2014年泸水县国土资源局作出的责令停止国土资源违法行为通知书、行政处罚告知书、行政处罚决定书，当事人为胡成忠，二月二对行政处罚并不知情。我国《刑法》第343条规定是指违反矿产资源保护法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿的，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的行为，而被告人二月二及其合伙人胡成忠在2015年5月20日受到泸水县森林公安局的行政处罚后已停止开采行为；2.因本案所涉及的非法采矿点在二被告人开采前已有承包人及当地村民开采过，而公诉机关出示的二被告人非法采矿量的鉴定意见及价值鉴定结论与客观事实不符。故指控的事实不清、证据不足；（二）该沙场在此之前已有人进行承包开采经营，二被告人从组集体承包该沙场并向村委会支付管理费，本案的发生与村民委员会及组集体有一定的责任。（三）被告人二月二具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。综上，建议对被告人二月二免予刑事处罚。经审理查明：2012年12月11日，被告人胡成忠、二月二以开采砂石销售为目的，与新寨村委会把马喇一组、二组、三组签订转让协议，以210000元转让费获得位于泸水市六库镇老窝河口新寨公路300米处砂石场在内的集体林地。在未取得采矿许可证及相关职能部门土地、林地流转合法手续情况下，2013年6月至2016年9月，胡成忠、二月二以营利为目的，非法采用露天机械开挖的方式采砂石，造成该林区矿采资源严重破坏。在非法开采期间，县国土资源局、县森林公安局、县市政管理局按职能就胡成忠、二月二非法采矿行为多次予以制止，但未能有效制止，继续开采。被告人胡成忠、二月二非法开采期间，向泸水市六库镇新寨公路硬化工程销售砂石计3万元人民币、六库镇丙腮坝江堤一期工程销售砂石计51100元人民币、六库镇丙腮坝江堤二期工程销售砂石计52980元人民币，零星销售砂石计6720元人民币，共计销售金额：140800元人民币。上述事实，有下列证据予以证实：1.泸水市国土资源局案件移送材料、受理案件登记表立案决定书，证实案件的来源。2.户口证明，证实二被告人的基本身份信息情况。3.到案经过，证实二被告人主动投案并如实供述未取得采矿许可证的情况下非法采矿的事实。4.证人赵赵某证言，证实被告人胡成忠、二月二在老窝河口新寨村公路开采的沙场是2012年胡成忠与二月二合伙从新寨村委会把马喇三个村民小组以21万元的价格承包，在胡成忠承包前已有人承包开采经营，整个沙场采空区的开采量，主要是胡成忠、二月二开采的，在对新寨村公路硬化过程中，为了工程建设，新寨村委会与胡成忠签订了一份管理协议，收取每年3000元的管理费。胡成忠、二月二开采的沙场，为新寨村公路及丙腮坝江堤提供过砂石。5.证人向向某证言，证实胡成忠、二月二开采的沙场，从2000年新寨村公路通车后，村民建房就在自行采挖，期间其本人也承包过，在其之后有个保山人承包经营，2012年12月后由胡成忠、二月二承包经营，是否办理开采手续不知情。6.证人雄雄某证言，证实2013年在做新寨村公路硬化工程中向胡成忠购买过砂石，胡成忠划定开采区域，由施工方自行开采，支付30000元人民币。7.证人刘刘某证言、收据，证实泸水市六库镇新寨村委会丙腮四个村民小组组长因承包为丙腮坝段江堤工程1、2标段砂石供应，向胡成忠、二月二经营的新寨村公路老窝河口上方的砂石场采购砂石，支付砂石款104080元的事实。8.证人范范某证言及其提供的16张收据，证实证人范范某胡成忠、二月二经营的砂石场购买了6720元的砂石的事实。9.证人熊熊某证言，证实被告人胡成忠、二月二经营的砂石场系2012年底以胡成忠的名义经过竞拍，从新寨村委会把马喇三个村民小组承包过来，与二月二合伙经营，在经营期间，大量的开采销售仅为新寨村公路、丙腮坝江堤提供过砂石，销售额为134080元，其余均是零星开采销售，未作详细记账，具体销售砂石量不清。10.证人褚褚某证言，证实被告人胡成忠、二月二经营的砂石场由胡成忠、二月二管理，销售单据基本由熊熊某二月二开具，该砂石场在胡成忠承包前就已有人开采经营的事实。11.六库镇人民政府于2014年6月9日出具的证明一份、证人何何某证言，证实被告人胡成忠、二月二经营的砂石场为丙腮坝江堤工程供应过砂石，但胡成忠、二月二在为江堤供应砂石前就已开采经营，对该砂石场是否具有合法的开采手续不知情。12.六库镇新寨村委会与胡成忠、二月二签订的协议书一份，砂石厂转让协议书一份，证实被告人胡成忠于2012年12月11日以21万元转让费的价格向把马喇三个村民小组取得老窝河口上方新寨村公路300米处的砂石厂经营权后与二月二合伙经营，并于2013年8月与新寨村委会签订管理协议缴纳管理费。13.2014年3月12日、10月23日、12月30日，泸水县国土资源局分别下发“责令停止国土资源违法行为通知书”[矿罚（2014）1号]、行政处罚告知书、行政处罚听证告知书[泸国土资罚（2014）06号]、行政处罚决定书（罚款10000元），证实泸水县国土资源局对胡成忠在泸水县六库镇老窝河口新寨公路300米处未经批准，擅自开采石料的行为作出行政处罚，该行政处罚未实际执行。14.泸水县森林公安局泸森公林罚决字[2015]第27号林业行政处罚决定书，证实泸水县森林公安局于2015年5月20日以胡成忠非法占用农用地对其处以开垦林地每平方米2元的罚款，共计1954.31元，已缴纳。15.现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实案发现场地理方位及现场状况。16.现场辨认笔录、辨认照片，证实二被告人辨认非法开采砂石的现场情况。17.二被告人的供述与辩解，二被告人如实供述在未取得矿产开采等合法手续的情况下非法开采砂石的事实。18.泸水市看守所出具的现实表现证明一份，证实被告人胡成忠在羁押期间具有立功表现的事实。上述证据，经庭审举证、质证、认证属实，本院予以确认本院认为，被告人胡成忠、二月二违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，非法采矿销售额达140800元，属情节严重，二被告人的行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。非法采矿过程中，二被告人共同经营管理，作用相当，不宜区分主从犯。鉴于二被告人自动投案，并如实供述非法采矿的犯罪事实，应认定为自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。被告人胡成忠在被羁押期间具有立功表现，对其可以从轻处罚。公诉机关起诉书中指控二被告人非法开采矿石种类为单一的灰质白云岩，采掘面积为8532㎡，采空区体积为129906m?，经怒江州发展和改革委员会价格认证中心认定造成矿产资源破坏价值大2221393元人民币，经审理，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款（一）规定，属情节特别严重，但根据两高出具的该解释第十三条、第十四条的规定，“非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定，无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定，矿产品价值难以确定的，依据下列机关出具的报告，结合其他证据作出认定：省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；省级以上人民政府国土资源主管部门就造成矿产资源破坏的价值、是否属于破坏性开采方法出具的报告”。公诉机关向法庭出示的云南乾盛司法鉴定中心出具的[2017]第1051303-1号司法鉴定意见认定二被告人非法开采矿产数量，未向法庭出示该鉴定意见经省级以上人民政府国土资源部门审核的证据。故，对公诉机关提出的非法踩空区体积为129906m?及怒江州发展和改革委员会价格认证中心出具的造成矿产资源破坏价值达2221393元人民币的指控不予认定。被告人胡成忠提出该采石场是从新寨村委会公路通车后就形成，期间先后有多人承包开采，且有村民在建房时自行开采，因此对起诉书中的采掘面积、采空体积以及资源破坏价值全部计算为其与二月二非法开采量有异议的辩解予以采信。被告人胡成忠的辩护人提出本案的采空区在二被告人开采前，除村民建房自行开采外还有多人进行承包开采，指控二被告人非法采矿量及采空区体积与客观事实不符，且本案中的鉴定意见作为主要的量刑依据，但作出鉴定意见的主体不适格，违反相关法律法规规定，属无效鉴定，随之导致价值鉴定结论无效；因非法采矿量的鉴定意见及价格鉴定无效，故只能以查明的销售金额作为定罪量刑的依据；被告人胡成忠构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚的辩护意见予以采纳；建议对被告人胡成忠判处缓刑的量刑建议不予采纳。被告人二月二的辩护人提出的指控被告人二月二犯非法采矿罪事实不清、证据不足，该沙场在此之前已有人进行承包开采经营，二被告人从组集体承包该沙场并向村委会支付管理费，本案的发生与村民委员会及组集体有一定的责任的辩护意见不予采纳；被告人二月二具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚的辩护意见予以采纳；建议对被告人二月二免予刑事处罚的量刑建议不予采纳。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事刑案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条（一）、第三条（一）、第十二条之规定，判决如下：一、被告人胡成忠犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年4月5日起至2018年4月4日止；并处罚金20000元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。二、被告人二月二犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零二个月，刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月12日起至2019年5月11日止；并处罚金20000元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。三、追缴违法所得140800元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡连钧审 判 员  杨雪勤人民陪审员  李树王二〇一八年三月十二日书 记 员  密晓凤本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事刑案件适用法律若干问题的解释》第一条违反《中华人民共和国矿产资源法》《中华人民共和国水法》等法律、行政法规有关矿场资源开发、利用保护和管理的规定，应当认定为刑法第三百四十三条规定的“违反矿产资源法的规定”。第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；（四）超出许可证规定的矿种（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。第十二条对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或责令退赔。对用于非法采矿、破坏性采矿犯罪的专门工具和供犯罪所用的本人财物，应当依法没收。