广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂04民终1231号上诉人（原审原告）:孟建国，男，1972年12月28日出生，汉族，住所地广西梧州市万秀区。委托诉讼代理人：黄国声，男，1956年4月18日出生，汉族，住所地广西梧州市万秀区。被上诉人（原审被告）:中船桂江造船有限公司，住所地广西梧州市万秀区钱鉴路54号，统一社会信用代码：91450400199125619J。法定代表人：曾令强，总经理。委托诉讼代理人：张敬德，该公司员工。委托诉讼代理人：韦云飞，广西正立律师事务所律师。上诉人孟建国因与被上诉人中船桂江造船有限公司（以下简称桂江公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2017）桂0403民初883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孟建国及其委托诉讼代理人黄国声、被上诉人桂江公司的委托诉讼代理人张敬德、韦云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人孟建国上诉请求：1.二审法院撤销一审判决，依法改判被上诉人桂江公司向上诉人支付双倍赔偿金205251.87元；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。2017年4月底，上诉人收到被上诉人发出的《员工劳动合同期满征求意见表》，该表要求填写后在合同期满当月的15日前上交到人力资源管理部门。2017年5月3日，上诉人按要求填写好表格，准备上交至人力资源管理部门，却于2017年5月4日收到被上诉人发出的《关于终止劳动合同的通知》。另外，从1990年11月起，上诉人已在被上诉人处连续工作27年，期满后再续签劳动合同的次数也已超过三次。因此，被上诉人在上诉人还未来得及上交《员工劳动合同期满征求意见表》和未依法征求上诉人意见的情况下，就单方面终止（实为解除合同）与上诉人之间的劳动关系的行为，已违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定和双方的约定，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项的规定认定被上诉人终止与上诉人之间的劳动关系的行为合法错误。二、2017年5月24日发放的奖金79811.40元属于2017年度的奖金。1.被上诉人未充分举证证明该笔奖金确实源自2013年度的非船业务，且被上诉人将该笔奖金作为2013年度的非船业务提成不符合《企业会计准则——基本准则》第九条的规定。2.上诉人的签名不代表上诉人认同该笔奖金就是2013年度的非船业务提成。3.被上诉人提供的《2013年度非船业务提成分配表》不具有真实性。业务提成应仅针对业务员，但该分配表中领取提成的人数却多达52人，且根据该分配表应纳税的人员至少是17人，而实际愿意按全年一次性奖金申报纳税的只有9人。因此，一审法院不认定该笔奖金为2017年的工资不符合事实和会计准则的规定。综上，被上诉人在上诉人已在其公司连续工作27年、上诉人仍愿意继续签订劳动合同的情况下，不能单方面与上诉人解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，被上诉人应向上诉人双倍支付赔偿金205251.87元（10802.73元×9.5个月×2），请求二审法院依法改判。被上诉人桂江公司辩称，一、在2017年5月31日双方的劳动合同到期之前，上诉人并没有向被上诉人提出续约要求，上诉人与被上诉人未就双方的劳动关系存续达成合意，被上诉人是按照法律规定在劳动合同期满后终止合同，被上诉人不存在违法解除劳动合同的事实，故上诉人要求支付双倍赔偿金205251.87元没有事实依据。二、上诉人在一审时主张赔偿金78883.80元，在二审时却主张赔偿金205251.87元，上诉人的上诉请求已超出其一审诉讼请求的范围，其超出一审诉讼请求的部分无法律依据，即使有法律依据，按照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，该超出部分也不能在本案处理。三、关于平均工资问题，双方争议的79811.40元是2013年度的业务提成分配奖金，并非2017年的工资，该事实有当时上诉人等职工领取该笔款项时的签字确认凭据可以证实，一审的庭审笔录也可以证实上诉人对一审法院认定的工资标准无异议。综上，请求二审法院依法驳回上诉。孟建国向一审法院起诉请求：1.判决被告桂江公司向原告孟建国支付赔偿金205251.87元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告孟建国于1990年12月开始到被告桂江公司（原桂江造船厂，2007年7月变更为中船桂江造船有限公司）工作，入职时从事船体舾装工，2013年3月开始从事机械设备部业务员。在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，原告孟建国于2016年5月25日在《员工劳动合同期满征求意见表》中向被告桂江公司明确表示同意按原合同签订，但被告桂江公司同意签订一年期劳动合同。劳动合同履行期满，双方于2016年6月14日签订了一份《劳动合同》，合同约定：甲方桂江公司、乙方孟建国；劳动合同期限为固定期限壹年，自2016年6月1日至2017年5月31日止；甲方安排乙方从事业务员工作；甲乙双方解除、终止本合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》规定进行。合同还约定了劳动报酬、社会保险和福利待遇、劳动合同的履行等内容。签订合同后，原告孟建国没有对合同提出任何异议。2017年5月4日，被告桂江公司向原告孟建国发出《关于终止劳动合同的通知》，通知原告孟建国因劳动合同期满原因，公司将于2017年5月31日起终止与其的劳动合同并支付经济补偿金，同时要求原告孟建国在2017年5月31日前办理完工作交接及离职手续。但原告孟建国未办理交接离职手续。2017年5月29日，被告桂江公司在梧州日报发表《终止劳动合同声明》，声明双方从2017年6月1日起终止双方劳动关系，并再次要求孟建国在2017年5月31日前回单位交接，但孟建国一直未回单位办理交接手续。2017年6月6日，原告孟建国向梧州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求桂江公司支付：1.1990年12月至2008年1月1日12个月经济补偿金125418.72元；2.1990年12月至2008年1月1日50%额外的经济补偿金62709.28元；3.2008年1月1日至2017年5月31日的经济补偿金99289.82元；4.2008年1月1日至2017年5月31日的赔偿金198579.64元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2017年7月7日作出梧劳人仲案字[2017]第347号仲裁裁决书,裁决：桂江公司支付孟建国2008年1月1日至2017年5月31日共9.5个月的经济补偿金39441.91元;驳回孟建国的其他仲裁请求。原告孟建国不服梧劳人仲案字[2017]第347号仲裁裁决，向该院提起诉讼，要求桂江公司支付赔偿金。另查明，原告孟建国在2016年6月至2017年5月的月平均工资为4151.78元。2017年5月24日，被告桂江公司发放了2013年年度业务提成分配奖金79811.40元。一审法院认为，原告孟建国与被告桂江公司签订了《劳动合同》,形成了劳动关系。原告孟建国虽然在被告桂江公司工作期满十年，但双方于2016年6月14日仍签订一年期限的固定劳动合同，该劳动合同系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性和禁止性的规定，属合法、有效合同。本案争议焦点为：一、被告桂江公司是否存在违法解除或者终止劳动关系；二、2017年5月24日发放的奖金79811.40元能否计算为2016年6月至2017年5月的月工资。关于被告桂江公司是否存在违法解除或者终止劳动关系的问题。该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”的规定，原告孟建国与被告桂江公司在2016年6月14日签订的劳动合同中约定了劳动合同期满日期为2017年5月31日，因此，被告桂江公司于2017年5月31日终止与原告孟建国的劳动关系符合双方的约定，不存在违法解除或者终止劳动关系的行为，原告孟建国主张被告桂江公司违法解除劳动合同无事实依据。二、关于2017年5月24日发放的奖金79811.40元能否计算为2016年6月至2017年5月的月工资的问题。该院认为，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，而对于2017年5月24日发放的奖金79811.40元，原告孟建国亦签字确认该款项系2013年年度非船业务提成，属2013年年度的收入。因此，该奖金不能视为2017年的工资收入，不能计算为2016年6月至2017年5月的月工资。综上所述，原告孟建国要求被告桂江公司支付因违法解除劳动合同的赔偿金，应当要以有违法解除或者终止的事实和行为为前提，但原告孟建国没有提供任何证据证明被告桂江公司违法解除和终止的事实，应当承担举证不能的后果。为此，对原告孟建国要求被告桂江公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，因缺乏事实依据，该院予以驳回。双方终止劳动关系后，用人单位应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定向劳动者支付2008年1月1日至2017年5月31日的经济补偿金，因2017年5月24日发放的奖金79811.40元系2013年年度非船业务提成而不属2017年的工资收入，不应计为月工资，因此，经济补偿金应按月平均工资4151.78元予以计算。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第八十七条、第九十七条的规定，判决：一、被告中船桂江造船有限公司支付原告孟建国2008年1月1日至2017年5月31日共9.5个月的经济补偿金39441.91元；二、驳回原告孟建国要求被告中船桂江造船有限公司支付赔偿金的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告孟建国负担。二审期间,上诉人孟建国和被上诉人桂江公司均没有向本院提交新证据。经本院审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，被上诉人桂江公司在2017年4月向上诉人孟建国发放了的劳动合同期限为2017年5月31日的《员工劳动合同期满征求意见表》，该表中的备注栏记载有“请按要求填写此表，并在合同期满当月的15日前上交到人力资源管理部门，如各方面的意见都无异议，请本人于合同期满当月的25日前到人力资源管理部门签订劳动合同（不再另行电话通知），逾期按照劳动者本人自动终止合同处理”的打印字样。一审庭审过程中，上诉人孟建国和被上诉人桂江公司均确认除双方有争议的2017年5月24日发放的奖金79811.40元外，上诉人孟建国的月平均工资为4151.78元。本院认为，上诉人孟建国与被上诉人桂江公司在二审时的诉、辩意见表明，本案争议的焦点是：1.被上诉人桂江公司是否存在违法终止涉案劳动合同的行为；2.被上诉人桂江公司是否应当向上诉人孟建国支付赔偿金205251.87元，2017年5月24日发放的奖金79811.40元是否应当计入上诉人孟建国2016年6月至2017年5月的工资。关于被上诉人桂江公司是否违法终止涉案劳动合同的问题。从1990年12月起至2017年5月止，上诉人孟建国已在被上诉人桂江公司工作二十六年多，双方最后一份固定期限的劳动合同的期限为2016年6月1日至2017年5月31日，根据《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款“劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同”及《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第一项“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的”之规定，上诉人孟建国已符合订立无固定期限劳动合同的条件，若上诉人孟建国提出或者同意续订劳动合同的，除其本人提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。现被上诉人桂江公司在上诉人孟建国并未就最后一份固定期限劳动合同到期后是否续订劳动合同及订立何种类型的劳动合同发表意见的情况下，就单方向上诉人孟建国发出《关于终止劳动合同的通知》，并于2017年5月29日登报声明终止双方的劳动关系，很明显违反了上述法律对在同一单位连续工作时间较长的劳动者的保障性规定。被上诉人桂江公司抗辩认为上诉人孟建国未在《员工劳动合同期满征求意见表》注明的截止时间前发表是否续订劳动合同的意见，因此就视为其自动终止最后一份固定期限劳动合同。但被上诉人桂江公司事实上并未等待《员工劳动合同期满征求意见表》注明的截止时间届满就已单方终止双方的劳动关系，因此，对被上诉人桂江公司的抗辩意见，本院不予采纳。上诉人孟建国主张被上诉人桂江公司违法终止双方的劳动关系，理据充分，本院予以支持。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。关于被上诉人桂江公司是否应当向上诉人孟建国支付赔偿金205251.87元和2017年5月24日发放的奖金79811.40元是否应当计入上诉人孟建国2016年6月至2017年5月的工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”之规定，被上诉人桂江公司依法应向上诉人孟建国支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，结合上诉人孟建国的主张，经核算，被上诉人桂江公司应向上诉人孟建国支付的赔偿金为78883.82元（4151.78元/月×9.5个月×2=78883.82元）。关于上诉人孟建国上诉主张2017年5月24日发放的奖金79811.40元应当计入2017年的工资收入的问题，因被上诉人桂江公司已举证证明该笔奖金系2013年年度非船业务提成，不属于2017年的工资收入，因此，对上诉人孟建国的该项上诉主张，本院不予采纳。此外，对于上诉人孟建国在仲裁时要求被上诉人桂江公司支付因违法终止劳动合同而产生的1990年12月至2008年1月1日12个月经济补偿金125418.72元、1990年12月至2008年1月1日50%额外的经济补偿金62709.28元以及2008年1月1日至2017年5月31日的经济补偿金99289.82元的仲裁请求，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”之规定，被上诉人桂江公司在向上诉人孟建国支付因违法终止劳动合同的赔偿金后，不需再支付经济补偿金，故上诉人孟建国的上述三项仲裁请求于法无据，不应得到支持，一审判决认定被上诉人桂江公司应向上诉人孟建国支付2008年1月1日至2017年5月31日共9.5个月的经济补偿金39441.91元有误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2017）桂0403民初883号民事判决；二、被上诉人中船桂江造船有限公司应于本案判决生效之日起十日内向上诉人孟建国支付2008年1月1日至2017年5月31日共9.5个月的赔偿金78883.82元；三、被上诉人中船桂江造船有限公司不需向上诉人孟建国支付1990年12月至2008年1月1日12个月经济补偿金125418.72元、1990年12月至2008年1月1日50%额外的经济补偿金62709.28元以及2008年1月1日至2017年5月31日的经济补偿金99289.82元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院申请执行。一审案件受理费5元，由被上诉人中船桂江造船有限公司负担；二审案件受理费10元（上诉人已预交），由被上诉人中船桂江造船有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 莫金华审 判 员 朱卓慧审 判 员 黄 俊二〇一八年三月十二日法官助理 叶 丹书 记 员 廖远杰附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。