云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云06民终287号上诉人(原审原告)中国有色金属工业第十四冶金建设公司，统一社会信用代码：91530000216580104C。住所地：云南省昆明市五华区滇缅大道**。法定代表人：李劲松，董事长。委托代理人蒋鸿，男，中国有色金属工业第十四冶金建设公司职工，特别授权。被上诉人(原审被告)重庆业强建筑劳务有限公司，统一社会信用代码：91500116668926575P。住所地：重庆市江津区几江滨江西段**金沙海岸******门市/div>法定代表人：刘声祥，总经理。委托代理人：曹承晋，重庆渝津律师事务所律师，特别授权。上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司（以下简称“十四冶金公司”）因与被上诉人重庆业强建筑劳务有限公司（以下简称“业强公司”）追偿权纠纷一案，不服鲁甸县人民法院（2017）云0621民初985号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理确认的法律事实：2013年12月13日，十四冶金公司与业强公司签订《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》。十四冶金公司将其承建的翠屏尚居商住楼1栋共17层的劳务承包给业强公司。双方在合同中对工程建筑面积、结算方式、保证金的缴纳及工程款拨付等事项作了约定，后因十四冶金公司未按约定拨付工程款，业强公司以建设工程施工合同纠纷向本院起诉。在审理过程中，双方于2015年11月30日自愿达成协议，解除双方签订的《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》，由十四冶金公司一次性支付业强公司工程款、损失费、保证金合计997552元。同时约定，业强公司对当时在现场的周辅材料进行拆除退场的时间，明确了因（2015）昭阳民初字第1944号案件中产生的违约金由双方平均分担。现（2015）鲁民初字第889号调解书已生效，并已申请执行。后因十四冶金公司与多家机械设备租赁商、周转材料供应商存在租赁合同纠纷，并被起诉。十四冶金公司认为签订这些合同加盖的“中国有色金属工业第十四冶金建设公司昭通市翠屏尚居项目部”印章属于伪造，其与业强公司签订的《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》关于“辅材周转材料、机械设备”的约定清楚，起诉要求法院判令业强公司支付其款项3848745.33元。原审法院认为：（2015）鲁民初字第889号民事调解书已经发生法律效力，并已申请执行。现十四冶金公司要求业强公司支付款项的证据不足，本院不予支持，对于十四冶金公司认为业强公司存在伪造“中国有色金属工业第十四冶金建设公司昭通市翠屏尚居项目部”印章与他人签订合同的主张，不属于本案审查范围，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司的诉讼请求；案件受理费13990元，由原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担。一审宣判后，十四冶金公司不服，向本院提起上诉。其上诉的主要理由为：一审认定事实错误。一审法院认为十四冶金公司支付款项的证据不足与事实不符，十四冶金公司遭受的损失是客观存在并有相关判决和支付凭证。十四冶金公司与业强公司于2013年12月13日签订《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》，约定由业强公司承包十四冶金公司承建的鲁甸县翠屏上居工程劳务分包工作，业强公司授权唐朝国签署了该协议并授权唐朝国负责该劳务分包工程实施及管理。《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》第3.2条约定承包内容“铺材周转材料、机械设备的承包范围：（1）为完成本工程所必须投入的焊条、扎丝、钉子，对拉螺杆、对拉片、止水螺杆、安全网等相关辅材；（2）必须投入到本工程中的电源线（项目部到二级箱）、照明设备、抽水机、打夯机、振动器、振动棒、水管、推车、以及完整的钢筋加工设备、垂直运输设备、搅拌机等。（3）为保证工期和质量所必须投入到本工程中的满足使用要求的钢管、钢膜、各种扣件、层板、跳板等周转材料。”上述合同中已经明确约定了业强公司的承包内容包括周转材料及机械设备的租赁，然而，在签订上述合同后，业强公司又授权代表人唐朝国与机械设备租赁商、周转材料供应商等签订租赁合同等。并加盖了伪造的“中国有色金属工业第十四冶金建设公司昭通屏翠上居项目部”印章，其上述行为致使十四冶金公司无辜被多家机械设备租赁商及周转材料供应商起诉，很多案件已有判决和支付凭证，判令十四冶金公司承担支付租金及违约金的责任，上述因业强公司原因所发生的案件已导致十四冶金公司被起诉或判决赔偿3656428.57元（截止2017年11月）。综上所述，一审判决在事实认定上存在明显错误，请求查明事实，依法进行改判，支持十四冶金公司的全部诉讼请求。被上诉人业强公司未作答辩。本案在二审诉讼中，除十四冶金公司对一审认为十四冶金公司支付款项的证据不足提出异议外，双方当事人对原审判决认定的其余事实均无异议，对无异议的事实本院依法予以确认。二审另查明如下事实：一、2015年11月30日，业强公司与十四冶金公司建设工程施工合同纠纷一案，经鲁甸县人民法院主持调解，并制作（2015）鲁民初字第889号民事调解书。该解调书载明双方达成的调解协议为：1、业强公司与十四冶金公司自愿解除双方于2013年12月13日签订的《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》；2、十四冶金公司自愿支付业强公司已完成的工程款：1、基础部分按55元/平方米计算，面积以22668平方米计算，共计1246740元；２、已完成的其余部分按380元/平方米计算（未做砖的每平方米扣除60元，未抹灰的每平方米扣除60元）。以上两项费用共计5136964元，扣除十四冶金公司已支付的4289412元，十四冶金公司还应支付业强公司工程款847552元；3、现场模板、钢管、扣件、木方、层板、设备由业强公司于2015年11月30日后拆除退场，所有周转材料损耗产生的经济损失由业强公司承担。2014年10月12日至2015年11月30日期间的一切周辅材料租赁费用由十四冶金公司承担；2014年10月12日之前和2015年11月30日以后的周辅材料租赁费用由业强公司承担；因（2015）昭阳民初字第1944号建筑设备租赁合同纠纷案产生的违约金，由业强公司、十四冶金公司平均分担；4、十四冶金公司退还业强公司履约保证金100000元；5、由十四冶金公司一次性补偿业强公司其他损失费用50000元；6、上述第二、四、五项费用共计997552元，定于2015年12月31日前一次性支付完毕。二、昭通市昭阳区众诚建材租赁站与十四冶金公司建筑设备租赁合同纠纷一案，经昭阳区人民法院依法审理，制作昭阳区人民法院（2015）昭阳民初字第1944号民事判决书。该民事判决书一审送达后，十四冶金公司对昭阳区人民法院（2015）昭阳民初字第1944号民事判决书不服提起上诉，昭通市中级人民法院2017年7月25日作出（2016）云06民终1201号民事判决书，该民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。三、昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司与十四冶金公司建筑设备租赁合同纠纷一案，经鲁甸县人民法院依法审理，制作（2016）云0621民初1208号民事判决书。该民事判决书判决：1、解除昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司与十四冶金公司签订的《塔吊租赁合同》；2、由十四冶金公司于本判决生效后十日内向昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司支付自2014年10月12日至2015年11月30日期间的租赁费174079元；3、驳回昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司的其他诉讼请求。四、昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司与十四冶金公司建筑设备租赁合同纠纷一案，经昭阳区人民法院依法审理，制作（2016）云0602民初2862号民事调解书。该民事调解书确认：1、昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司与十四冶金公司自愿解除双方于2014年9月23日签订的《施工电梯租赁合同》；2、十四冶金公司自愿于2017年4月28日前一次性向昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司支付施工电梯租赁费17万元；3、昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司自愿放弃其他诉讼请求。十四冶金公司已支付该案执行款180187.36元。五、昭通市昭阳区金祥建筑租赁站与十四冶金公司租赁合同纠纷一案，经重庆市璧山区人民法院依法审理，制作（2016）渝0120民初2974号民事判决书。（一）该民事判决书审理查明的事实：2014年9月6日，十四冶金公司与昭通市昭阳区金祥建筑租赁站签订了租赁合同。合同第一条载明：甲方向乙方提供租赁物资，租金计算标准：钢管每米每天0.009元，扣件每套每天0.006元，顶托每套每天0.02元；租赁物资赔偿价格标准：钢管每米16元，十字扣件每套6.6元，直接旋转扣件每套7.6元；……2014年9月30日至2015年1月31日的租金为32315.88元，从2015年2月1日至2016年4月21日的租金等为101423.10元，尚未退还的租赁物资为的钢管11524米、十字扣件17000套、直接扣件3615套。十四冶金公司截止2016年4月21日尚欠租金等为133738.98元。……（二）该民事判决书判决：1、解除2014年9月6日昭通市昭阳区金祥建筑租赁站与十四冶金公司签订的《周转材料合同》；2、十四冶金公司于判决生效后三日内给付昭通市昭阳区金祥建筑租赁站截止2016年4月21日尚欠的租金等款133738.96元；3、十四冶金公司于判决生效后三日内返还昭通市昭阳区金祥建筑租赁站的尚欠的钢管11524米、十字扣件17000套、直接扣件3615套，如未能返还，则按照“钢管每米16元、十字扣件每套6.6元、直接扣件每套7.6元”的标准予以赔偿；4、十四冶金公司给付昭通市昭阳区金祥建筑租赁站从2016年4月22日起至租赁物资退还或赔清时止按照“钢管每米每天0.009元，扣件每套每天为0.006元”计算的租金。如上述租赁物资提前返还，按照实际的租赁物资的数量和时间计算十四冶金公司给付的租金；5、十四冶金公司支付昭通市昭阳区金祥建筑租赁站违约金26000元；6、驳回昭通市昭阳区金祥建筑租赁站的其他诉讼请求。（三）十四冶金公司对重庆市璧山区人民法院作出的（2016）渝0120民初2974号民事判决书不服提起上诉，2017年2月9日重庆市第一中级人民法院作出（2016）渝01民终9244号民事判决书。该民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。（四）2017年6月1日，重庆市璧山区人民法院作出（2017）渝0120执1697号之二民事裁定书，该裁定书裁定：将十四冶金公司在华夏银行昆明高新支行10×××13账户的银行存款600741元扣划至重庆市璧山区人民法院账户。随后，十四冶金公司账户中的600741元被扣划。二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。根据二审查明的事实和诉辩情况，二审争议焦点是：原审判决驳回十四冶金公司的诉讼请求是否恰当。针对本案争议焦点，本院认为：十四冶金公司与业强公司签订《鲁甸翠屏上居工程劳务施工承包合同》后，于2015年11月30日经鲁甸县人民法院调解解除该合同，但双方在解除合同的同时对模板、钢管、扣件、木方、层板、设备等周转材料的租赁物租金承担及租赁物的处理进行了重新约定，并制作(2015)鲁民初字第889号民事调解书。该调解书第三项载明：现场模板、钢管、扣件、木方、层板、设备由业强公司于2015年11月30日后拆除退场，所有周转材料损耗产生的经济损失由业强公司承担。2014年10月12日至2015年11月30日期间的一切周辅材料租赁费用由十四冶金公司承担；2014年10月12日之前和2015年11月30日以后的周辅材料租赁费用由业强公司承担；因（2015）昭阳民初字第1944号建筑设备租赁合同纠纷案产生的违约金，由业强公司、十四冶金公司平均分担。现该民事调解书已发生法律效力且未被依法撤销，故双方当事人均应按照调解书确定的内容履行义务。即业强公司应承担2014年10月12日之前和2015年11月30日以后的周辅材料租赁费用，同时，应当承担模板、钢管、扣件、木方、层板、设备的拆除退场义务，如果上述材料一直被占用，并因此产生的损失应当由业强公司承担。现十四冶金公司依据（2015）鲁民初字第889号民事调解书、（2015）昭阳民初字第1944号民事判决书、（2016）云0621民初1208号民事判决书、（2016）云0602民初2862号民事调解书、（2016）渝0120民初2974号民事判决书向业强公司行使追偿权。本院分别评判如下：一、针对十四冶金公司提供的已经生效的由云南省昭阳区人民法院作出的（2015）昭阳民初字第1944号民事判决书,该民事判决书判决十四冶金公司应向昭通市昭阳区众诚建材租赁站支付租赁费及相关损失等费用，但十四冶金公司未提供证据证明已经实际履行该判决书确定的给付义务。因此，十四冶金公司只能待实际履行该民事判决书确定的义务后，另行起诉。二、针对云南省昭阳区人民法院（2016）云0602民初2862号民事解调书，该解调书确认：十四冶金公司自愿于2017年4月28日前一次性向昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司支付施工电梯租赁费17万元。但该调解书并未裁明17万元租金是从什么时间开始计算至什么时间结束，依据（2015）鲁民初字第889号民事调解书中双方约定的各自承担租赁费的时间来看，无法确定（2016）云0602民初2862号案中双方各自承担租金的时间段及具体金额。且十四冶金公司亦未提供证据证明17万元租金的起止时间及日租金金额，属于举证不能，应承担举证不能的不利后果。故十四冶金公司针对该案行使的追偿权，本院不予支持。三、针对云南省昭通市鲁甸县人民法院作出的（2016）云0621民初1208号民事判决书。该民事判决书判决：由十四冶金公司于本判决生效后十日内向昭通市昭阳区鸿图建筑机械租赁有限公司支付自2014年10月12日至2015年11月30日期间的租赁费174079元。但十四冶金公司在原庭庭审中认可该案未生效且在原审庭审中明确表示该案所涉及的请求数额待该案判决生效后另案起诉。故针对该案行使的追偿权，本院不予支持。四、针对重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初2974号案。（一）租金的起算时间为2014年9月30日，重庆市璧山区人民法院裁定扣划十四冶金公司账户中存款的时间为2017年6月1日，且（2016）渝0120民初2974号民事判决书明确认定钢管11524米，每米每天0.009元，十字扣件17000套、直接扣件3615套，每套每天0.006元。根据双方在鲁甸县人民法院达成的（2015）鲁民初字第889号民事调解书中约定的各自承担租金的时间段，2014年9月30日至2014年10月12日止为12天，2015年11月30日至2017年6月1日止为547天，合计569天的租金应当由业强公司承担。业强公司在该案中应当承担的租金为11524米×569天×0.009元+（17000套+3615套）×569天×0.006元=129394.014元。（二）（2016）渝0120民初2974号民事判决书中明确认定尚未退还的租赁物资为的钢管11524米、十字扣件17000套、直接扣件3615套；判决如果不能返还钢管和扣件，按照钢管每米16元、十字扣件每套6.6元、直接扣件每套7.6元计算赔偿款。根据双方在鲁甸县人民法院达成的（2015）鲁民初字第889号民事调解书中“所有周转材料损耗产生的经济损失由业强公司承担”的约定。业强公司在该案中应当承担的赔偿款为11524米×16元+17000套×6.6元+3615套×7.6元=324058元。上两项合计324058元+129394.014元=453452.014元。关于十四冶金公司主张的与重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初2974号案有关的律师费、诉讼费及因本案产生的保险费，因双方在鲁甸县人民法院作出的（2015）鲁民初字第889号民事调解书中对以上费用未作约定，故本院不予支持十四冶金公司关于该部分费用的诉讼请求。综上所述，原审认定基本事实不清，判决驳回十四冶金公司的诉讼请求不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销鲁甸县人民法院（2017）云0621民初985号民事判决；二、由重庆业强建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付中国有色金属工业第十四冶金建设公司款项453452.014元；三、驳回中国有色金属工业第十四冶金建设公司的其他诉讼请求。一审案件受理费13990元，由重庆业强建筑劳务有限公司承担6212元，由中国有色金属工业第十四冶金建设公司承担7778元；二审案件受理费13990元，由重庆业强建筑劳务有限公司承担6212元，由中国有色金属工业第十四冶金建设公司承担7778元。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判长  杨稳香审判员  李恩鹏审判员  余 帅二〇一八年三月二十七日书记员  霍晨宇