浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0602民初10049号原告绍兴环球精益技术有限公司，住所地绍兴市人民东路1437号（7号车间）。法定代表人赵炯来，董事长。委托代理人（特别授权代理）邢炜军，浙江越泽律师事务所律师。被告宋涛，男，1977年3月29日出生，汉族，住绍兴市越城区。原告绍兴环球精益技术有限公司（以下简称环球公司）与被告宋涛保证合同纠纷一案，本院于2017年9月5日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序审理，于2018年2月26日公开开庭进行了审理。原告环球公司委托代理人邢炜军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告环球公司诉称：2017年5月2日，绍兴相会贸易有限公司（以下简称相会公司）与原告签订资产买卖协议1份，协议约定环球公司以2000万元的含税价收购相会公司名下位于绍兴市越城区的工业房地产及附属物；相会公司应与现有全部租赁户解除租赁关系，于2017年6月3日前完成腾空、腾退。协议第五条违约责任第四项同时约定，如环球公司无法取得相会公司相应资产的，则相会公司应承担违约金100万元，被告宋涛对相会公司协议项下应履行的义务承担连带担保责任。协议签订当天，环球公司依约向相会公司指定的账户汇入首期资产购买款200万元及厂房腾退补偿款75万元。后由于相会公司相应的资产被第三方通过绍兴市柯桥区人民法院淘宝网司法拍卖平台竞拍成功，导致双方2017年5月2日签订的资产买卖协议无法实际履行。2017年5月2日签署的《资产买卖协议》及《厂房腾退备忘录》，相会公司应自协议签署之日起二个月内一次性返还给环球公司购买款及腾退补偿款共计275万元，并支付月利率1.5%的利息至款清之日止。逾期返还的，环球公司有权依据双方签署的资产买卖协议中约定的违约责任条款向相会公司及宋涛继续追究相应的违约责任。被告宋涛作为相会公司的实际控制人自愿承担连带担保责任，担保范围为相会公司应返还的本金、利息及环球公司提起诉讼产生的案件受理费、诉讼财产保全费、财产保全担保费、律师费等一切费用，并以担保人的身份在协议上签字。上述协议约定的返还款项期限已届满，相会公司却不履行返款义务，被告宋涛也不履行其连带担保责任。原告现诉至法院，请求判令：一、被告立即向原告返还厂房购买款及厂房租赁腾退补偿款共计人民币275万元，并按月利率1.5%支付自2017年6月29日起至款项付清之日止的利息（暂计至2017年9月5日的利息为90750元）；二、被告向原告支付违约金人民币100万元；三、被告承担原告为主张权利支付的律师代理费人民币13万元和诉讼财产保全担保费人民币4000元；四、本案诉讼费用由被告承担。被告宋涛未到庭发表答辩意见，也未向本院提交证据。经审理认定，2017年5月2日，相会公司（甲方）与环球公司（乙方）签订《资产买卖协议》1份，约定：甲方拥有坐落于绍兴市越城区工业房地产及附属物，上述房产已被法院查封，其中有证房产及土地已向建设银行平水支行设定抵押。建设银行平水支行已申请强制执行，上述资产已于2016年11月16日在绍兴市柯桥区人民法院淘宝网司法拍卖平台进行首次挂牌拍卖后流拍。上述房屋存在租赁情况，尚在租赁期内。乙方以含税价2000万元收购甲方上述资产，收购过程中产生的一切税收、费用均由甲方承担，乙方不再另行支付收购过程中所产生的各种费用和税收，甲方不履行相关税、费支出义务的，视为违约。该2000万收购价包含乙方通过法院淘宝网司法平台拍卖竞拍成交后汇入法院的成交价或通过司法途径协议收购价。拍卖款或协议收购价产生的相应水费也由甲方全额承担。甲方保证在收到乙方支付的首期款项200万元的一个月内腾空绍房权证绍市第00002590**号两幢厂房和办公楼一层、三层的现有租赁户，确保乙方进场后没有任何纠葛，并保证收到三证后4个月内全部腾空其余的所有租赁户。保证因第三人竞拍或参与司法协议收购原因导致乙方无法对甲方资产成功竞拍或通过司法途径协议收购而解除本协议后，乙方能继续租赁使用甲方厂房和办公楼六年。甲方违反保证义务第四项，导致乙方无法取得甲方资产的，甲方应向乙方承担违约金100万元。由于宋涛系甲方公司的实际控制人，所以本协议及双方签订的租赁合同项下的甲方应承担的各项义务由宋涛承担连带担保责任，担保范围包括且不限于各项违约金、赔偿金、退款、法院诉讼费用、律师费用、财产保全费用和财产保全担保费用等，担保期限为甲方各项义务发生之日起三年。2017年5月2日，相会公司（甲方）与环球公司（乙方）签订《厂房腾退补偿协议》，约定：根据双方2017年5月2日签订的资产收购协议，甲方应最迟在拿到三证后4个月内全部腾空现有租赁户，并结清所有租赁户的水电费。乙方为鼓励甲方抓紧腾退，承诺在收到甲方与两幢厂房和办公室一层、三层现有租赁户的解除租赁关系并腾退合同一个工作日内另行向甲方支付人民币75万元，该75万元不计入双方确定的收购价中。如甲方收款后未能按协议约定时间腾空厂房，则应向乙方返还该75万元。2017年6月28日，相会公司（甲方）与环球公司（乙方）签订《协议书》1份，约定：甲乙双方于2017年5月2日签订的《资产买卖协议》及《厂房腾退备忘录》各1份，乙方向甲方购买甲方坐落于绍兴市越城区工业房地产及附属物。上述协议签订后，乙方已先后向甲方支付购买款200万元及腾退补偿款75万元，合计275万元。由于甲方原因，现上述资产已被第三人通过绍兴市柯桥区人民法院淘宝网司法拍卖平台竞拍成功，导致双方签订的协议无法履行，经双方协商：一、即日起解除双方2017年5月2日签订的《资产买卖协议》及《厂房腾退备忘录》，双方不再履行。二、上述协议及备忘录解除后，甲方应返还乙方275万元，由于甲方资金周转原因，暂无法立即向乙方返还相应款项。甲方承诺在本协议签署之日其二个月内一次性归还，并愿意承担月利率1.5%的利息，利息在返还本金时一并支付。三、为确保乙方资金安全，在本协议签署日至甲方最终向乙方返还275万元本息之日期间，甲方实际控制人宋涛愿意将其向诸暨世纪金源投资有限公司购买并已支付款项320万元的诸暨红星美凯龙华夏城的三层商业用房抵押给乙方授权代表孙礼康。由于上述商业用房目前还没有办理权证，无法办理抵押他项权证，故宋涛负责将其已支付320万元的购房发票和相应购房合同买受人的主体变更为孙礼康，并办理好网签手续。五、甲方逾期向乙方返还275万元及相应利息的，乙方有权不履行其本协议第四条规定之义务，直至甲方向乙方全部返还本息及承担相应的违约责任后再履行。甲方逾期履行其还款义务的，乙方有权向管辖权法院提起对甲方的诉讼，且乙方有权依据双方签署的资产买卖协议中约定的违约责任条款向甲方及宋涛继续追究相应的违约责任。本协议甲方的义务由宋涛承担连带担保责任。担保期限为二年，担保范围为甲方应返还的本金、利息和乙方提起诉讼产生的法院案件受理费、诉讼财产保全费、财产保全担保费、律师费等一切费用。该协议由被告宋涛签字。以上事实由原告提交的资产买卖协议1份、厂房腾退补充协议1份、协议书1份、汇款凭证2份、收款收据1份，以及原告庭审陈述予以证实。本院认为，2017年6月28日原告环球公司与案外人相会公司、被告宋涛签订《协议书》，被告宋涛自愿对该协议书中约定的相会公司各项义务承担连带保证责任，上述协议系被告真实意思表示，依法具有法律效力，原告有权要求被告承担相应的保证责任。原告的各项请求中，厂房购买款及厂房租赁腾退补偿款合计275万元及利息，根据上述协议约定，该款相会公司应于协议签署之日其2个月内一次性归还，并按月利率1.5%支付利息，利息于返还本金时一并支付。现协议约定的还款时间已届满，案外人相会公司未按约归还上述款项及支付利息，原告要求被告归还上述款项及利息，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的违约金，根据上述协议约定，相会公司逾期履行其还款义务的，原告有权依据双方签订的资产买卖协议中约定的违约责任条款向相会公司及宋涛继续追究相应的违约责任。又根据原告与相会公司签订的《资产买卖协议》约定，相会公司违反保证义务第四项即保证因第三人竞拍或参与司法协议收购原因导致原告无法对相会公司资产成功竞拍或通过司法途径协议收购而解除协议后，原告能继续租赁使用相会公司厂房和办公楼六年的，相会公司应承担违约金100万元。此后由于案涉资产被案外人竞拍所得，相会公司无法履行上述《资产买卖协议》中约定的保证原告租赁的义务，已构成违约，原告有权要求相会公司及被告承担相应的违约金，故对原告该项请求，本院予以支持。关于原告主张的律师代理费及诉讼财产保全担保费用，虽然原告与被告在协议中约定被告的担保范围包括律师费及财产保全担保费，但因原告与相会公司未就律师费及财产保全担保费进行明确约定，故上述费用已超出原告与相会公司的债务范围，对原告该部分请求，本院不予支持。被告宋涛经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院可依法缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宋涛应返还给原告绍兴环球精益技术有限公司厂房购买款、厂房租赁腾退补偿款共计275万元，并支付该款自2017年6月29日起至履行之日止的利息（按月利率1.5%计算），并支付违约金100万元，上述款项于本判决生效之日起三十日内履行；二、驳回原告绍兴环球精益技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费38598元，由原告绍兴环球精益技术有限公司负担1301元，被告宋涛负担37297元，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  赵 钦人民陪审员  陈瑜根人民陪审员  徐文英二〇一八年三月九日书 记 员  黄美娟本案引用的法律条文《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。?*MERGEFORMAT?1??*MERGEFORMAT?8??*MERGEFORMAT?7?