江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终1873号上诉人（原审原告）：南京途牛国际旅行社有限公司，住所地江苏省南京市玄武区玄武大道699-1号徐庄软件基地管委会行政服务中心3楼。法定代表人：张伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨帆，女，1991年6月30日生，汉族，南京途牛国际旅行社有限公司职员，住江苏省南京市江宁区。委托诉讼代理人：蒋华，男，1982年3月21日生，汉族，南京途牛国际旅行社有限公司职员，住江苏省南京市玄武区。被上诉人（原审被告）：陈午阳，男，1990年10月5日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。委托诉讼代理人：葛松涛，江苏九州祥和律师事务所律师。上诉人南京途牛国际旅行社有限公司（以下简称途牛旅行社）因与被上诉人陈午阳劳动争议纠纷一案，不服江苏省南京市玄武区人民法院(2017)苏0102民初8264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人途牛旅行社上诉请求：途牛旅行社无需支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元。事实和理由：陈午阳在职期间，严重违反公司的相关制度规定及劳动合同约定，违背诚实信用原则：1、陈午阳利用公司资源私下为与途牛旅行社存在利益冲突的公司服务。陈午阳利用工作时间参与亲子机构“childlife时光机”旅游产品线路设计、规划及课程、文案制作，共享其职务作品及公司产品资源。以上行为严重违反公司《商业道德行为准则》、《员工手册》、《员工行为规范管理规定》、《行政处罚执行标准》，同时也违反劳动合同中对于保密及竞业禁止条款的约定。2、陈午阳利用途牛学院niu—learning管理权限，泄露公司认证考试答案、虚报培训考勤，严重违反途牛旅行社规章制度。综上，一审法院认定事实错误，导致途牛旅行社的合理主张未被支持，请求二审法院依法予以改判。被上诉人陈午阳辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回途牛旅行社的上诉请求，维持一审判决。途牛旅行社向一审法院起诉请求：依法判决其无需支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元。一审法院认定事实：2016年2月1日，陈午阳入职途牛旅行社，先后从事亲子游专项组旅游新产品专员和途牛学院学习与发展组培训专家，双方签订期限自2016年2月1日至2019年2月1日的劳动合同。2017年6月26日，途牛旅行社向陈午阳送达通知书，以陈午阳严重违反公司规章制度为由解除劳动合同。2017年8月15日，陈午阳提起劳动争议仲裁，请求裁决途牛旅行社支付违法解除劳动合同赔偿金60000元，同年10月9日，南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会作出宁玄劳人仲案[2017]326号仲裁裁决书，裁决途牛旅行社需支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元。一审庭审中，双方当事人确认解除劳动合同前十二个月陈午阳的月平均工资为17907.87元。一审另查明，途牛旅行社解除劳动合同未征询工会意见。双方当事人对途牛旅行社解除劳动合同是否符合法律规定存在争议。途牛旅行社认为陈午阳已构成严重违反公司规章制度，公司解除劳动合同符合法律规定，依法提交下列证据：1.员工手册、商业道德行为准则。陈午阳签字确认已阅读理解员工手册，已阅读并遵守商业道德行为准则。证明陈午阳知晓弄虚作假、泄露商业秘密、从事第二职业均触及公司价值观红线，属于严重违反规章制度的行为。2.员工行为规范管理规定、价值观红线解读、行政处罚执行标准。证明公司内部为其他人或单位从事任何工作、弄虚作假、以权谋私、从事第二职业均属于严重违反规章制度的行为。3.腾讯通即时通讯聊天记录及电脑后台监控图、3名员工的陈述书。本组证据载明了陈午阳利用工作时间私下为竞争性机构设计旅游产品、利用职务之便泄露考试答案、替他人伪造考勤，证明陈午阳已构成严重违反公司规章制度。4.打印机记录、旅游产品线路设计PPT、childlife微信公众号及其经营主体信息。陈午阳私下服务竞争性机构上线产品与其为公司设计的旅游产品存在高度重合，证明其严重违反公司规章制度。陈午阳质证认为，证据1员工手册、商业道德行为准则的签名没有异议，但对方未提供证据证明通过民主程序制定，故规章制度不具备法律效力；证据2员工行为规范管理规定、价值观红线解读、行政处罚执行标准，对方也未能证明通过民主程序制定，且没有明确告知途牛旅行社，不发生法律效力；证据3打印机记录、旅游产品线路设计PPT、childlife微信公众号及其经营主体信息，因为不符合电子证据的要件，所以均不予认可；陈述书因陈述人未出庭作证，不予认可；证据4打印机记录、旅游产品线路设计PPT、childlife微信公众号及其经营主体信息，不符合电子证据要件，不能达到其证明目的，故不予认可。一审案件争议焦点：途牛旅行社是否应当支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果告知工会。上述法律规定已明确了用人单位单方解除劳动合同的法定程序，即用人单位应当事先将解除劳动合同的理由通知工会，并听取工会的意见。途牛旅行社单方提出与陈午阳解除劳动合同，未依法履行通知工会的程序，违反上述法律规定，陈午阳主张途牛旅行社支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，一审法院予以支持。陈午阳工作年限1.5年，月平均工资17907.87元，故其应得赔偿金53723.61元（17907.87×1.5×2）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、驳回南京途牛国际旅行社有限公司的诉讼请求；二、南京途牛国际旅行社有限公司应于判决发生法律效力之日起10日内一次性支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元。二审中，途牛旅行社除对一审查明的“途牛旅行社解除劳动合同未征询工会意见”有异议外，双方当事人对一审查明的其他事实均无异议，本院依法予以确认。本院二审期间，当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。途牛旅行社提交其向南京途牛科技有限公司工会发出的《通知函》及《回复函》（复印件），证明途牛旅行社已经就解除劳动合同事宜向工会履行了通知及工会回函的法律程序。陈午阳对通知函及回复函的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该两份证据不属于二审新证据。本院认为，本案二审的争议焦点为：途牛旅行社是否应当支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，2017年6月26日，途牛旅行社以陈午阳严重违反公司规章制度为由解除劳动合同，其应就陈午阳严重违反公司规章制度的事实承担举证责任。虽然途牛旅行社提供了公司员工詹超与陈午阳的RTX聊天记录、旅游产品线路设计PPT、childlife微信公众号截图等证据，以证明陈午阳利用公司资源私下为与途牛旅行社存在利益冲突的公司服务，利用途牛学院管理权限泄露公司认证考试答案，弄虚作假，严重违反途牛旅行社的规章制度，但途牛旅行社所举证据尚不足以证明陈午阳利用公司资源私下为与途牛旅行社存在利益冲突的公司服务以及陈午阳泄露公司认证考试答案的事实成立，故途牛旅行社与陈午阳解除劳动合同，缺乏事实依据。另经本院审查，途牛旅行社虽于二审中提交其向南京途牛科技有限公司工会委员会告知其与陈午阳解除劳动合同的通知函和回复函的复印件，以证明其履行了事先告知工会的法定程序，但其在本案一审中明确称其与陈午阳解除劳动合同未告知工会并征询意见。据此，途牛旅行社于本案二审中提交的上述证据的真实性存疑，不足以证明其当时与陈午阳解除劳动合同已事先通知了工会，其未能提供其他证据予以印证。故对其称已将解除劳动合同的决定通知了工会的上诉意见，本院不予采纳。据此，途牛旅行社与陈午阳解除劳动合同违反法律规定，属违法解除。一审法院判决途牛旅行社支付陈午阳违法解除劳动合同赔偿金53723.61元，并无不当，本院依法予以维持。综上所述，途牛旅行社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由南京途牛国际旅行社有限公司负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 崔 民审判员 吴 勇审判员 吴晓静二〇一八年三月二十六日书记员 储 娜