河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终1533号上诉人（原审被告）：洛阳宛奇重工机械有限公司，住所地：洛阳市涧西区西马沟村。法定代表人：张范，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚落忠、孔德斌，河南益唐律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张遂立，男，1967年6月10日出生，汉族，伊川县吕店乡孙沟村六组，现住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：孔令朝，河南明耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭社军，男，1970年10月24日出生，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：张国辉，河南民天律师事务所律师。上诉人洛阳宛奇重工机械有限公司（以下简称宛奇公司）和张遂立因与郭社军身体权纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初2965号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张遂立向本院提出如下上诉请求：1、撤销洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初2965号民事判决，改判张遂立不承担赔偿责任或将此案发回重审；2、本案诉讼费用、鉴定费用由郭社军承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、张遂立虽临时雇佣郭社军干活，但郭社军意外受伤现场并非施工现场，也非施工必去之地。郭社军受伤现场的管理权和所有权属宛奇公司所有，同时，张遂立并未指派郭社军到出事现场，一审法院判决张遂立承担赔偿责任没有任何事实和法律依据。二、一审判决错误重重。郭社军系临时在城镇从事劳务活动，工作时间和工作内容均不固定，一审法院按城镇标准主张残疾赔偿金没有依据，明显错误。一审法院虽认定郭社军在此案中承担30%的责任，但就本案事实来看，本案的意外发生郭社军应承担全部和主要责任，一审认定其承担30%太少。郭社军在治疗费用中有一部分并非因意外事故而必须支出的费用，不应在赔偿中计算。综上，请求二审法院依法公正判决。宛奇公司向本院提出如下上诉请求：1、撤销洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初2965号民事判决，发回重审或依法改判；2、本案一审二审受理费由郭社军承担。事实与理由：一、本案砌护坡应为加工承揽合同关系，一审法院认定宛奇公司将砌护坡的工作分包给不具备用工资质的张遂立，进而判决宛奇公司承担连带责任，依据不足。郭社军是在护坡之外的地点受伤，受伤与砌护坡的工作无关，与宛奇公司是否选任有资质单位更没有关联性。二、郭社军对自己受伤存在严重过错，应对自身损害承担主要责任，一审法院酌定郭社军仅承担30%的责任与客观事实不符。一审判决认定郭社军损失金额过高，且有计算错误之处。综上，要求二审法院重新认定事实，正确适用法律，依法改判或发回重审。郭社军答辩称：本案建设护坡行为包含土木工程和建筑工程，明显为建筑施工关系。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人和分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中郭社军虽然在洛阳没有固定工作，但是常年来一直在洛阳打工、居住、生活，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关赔偿费用应当按照城镇居民的相关标准计算。关于医疗费和护理费等项费用的计算完全按照法律的规定，并无不当之处。综上，一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，故请求二审法院维持原判，驳回上诉。郭社军向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令宛奇公司和张遂立连带赔偿郭社军医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等项共计254668.66元；2、本案诉讼费及相关费用由宛奇公司和张遂立承担。一审法院经审理认定事实如下：宛奇公司为了防止漏水，其公司负责人范新奇找到张遂立，让其找几个人垒筑护坡（包工不包料）。经人介绍，郭社军跟随张遂立到施工现场施工，平时吃住均在张遂立家。2017年2月5日早晨施工时，因需要安装水管，郭社军抄近路到车间内接水管时，不慎坠入一机坑内受伤。后被送至洛阳东方医院接受治疗，至2017年3月23日出院，实际住院46天，花费医疗费68367.44元。双方当事人对赔偿事宜协商未果，郭社军诉至法院。郭社军为明确其伤残及出院后情况，经由法院委托，洛阳开元法医临床司法鉴定所于2017年9月16日出具了洛开元司鉴所【2017】临鉴字第62号司法鉴定意见书，认定郭社军腰椎骨折构成九级伤残，右跟骨骨折构成十级伤残，右股骨骨折不构成伤残；同日，该鉴定所另作出洛开元司鉴所【2017】医评估字第175号医疗评估意见书，认定郭社军出院后需1人护理74日，后续治疗费约需10000元。郭社军支付鉴定费、检查费共计2710元。一审法院认定郭社军损失如下：医疗费69177.44元（68367.44元+检查费810元，不含郭社军未主张的购买护具费用）。郭社军主张的误工费、护理费计算标准及天数均无明显不当，郭社军主张的误工费25199元，法院予以支持；护理费按10950.4元（92.8元/天×118天，郭社军主张天数为120天，庭审中认可被告方陪护了2天）。营养费按10元/天计算为宜，应为460元。住院伙食补助费按30元/天计算为宜，应为1380元。交通费按500元计算为宜。宛奇公司对鉴定书提出异议，但本案的鉴定意见书是经双方质证及选定的鉴定机构作出的，程序并无不当，宛奇公司的意见法院不予采信。结合郭社军的受伤地点、户口性质及村委会证明，郭社军主张按城镇标准计算残疾赔偿金费用并无不当，对郭社军主张的残疾赔偿金114378.26元和被扶养人生活费6010.61元，法院予以采信。郭社军主张的鉴定费1900元，法院予以采信。本案郭社军伤情较重，后续治疗情况不明，为妥善处理后续治疗问题，郭社军主张的后续治疗费10000元，本案不予处理，二次治疗费待实际产生后，郭社军可另行主张。本案中郭社军的受伤，并非因张遂立和宛奇公司侵权或过错所致，且郭社军亦有一定的过失，对郭社军主张的精神损害抚慰金，法院不予支持。上述，法院认定的郭社军损失共计229955.71元。庭审中，郭社军认可其主张医疗费部分，张遂立垫付了61700元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。郭社军受张遂立雇佣，在从事雇佣工作时受伤，张遂立应当赔偿郭社军的损失。宛奇公司将其公司发包给不具备用工资质的张遂立，依据法律规定，宛奇公司应当对事故的发生承担连带赔偿责任。另，郭社军作为一完全民事行为能力人，在施工时应当尽到注意义务，根据郭社军陈述的受伤经过，其对自身受伤亦应承担部分责任。依据法律规定，结合郭社军受伤经过，法院酌定郭社军对其受伤承担30%的责任。张遂立作为雇主承担70%的责任。结合法院认定的郭社军损失，张遂立应向郭社军支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费共计160969元（229955.71元×70%），扣除已垫付61700元，实际应付99269元。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、张遂立于判决生效后五日内向郭社军支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费共计99269元；二、洛阳宛奇重工机械有限公司对上述判决事项承担连带清偿责任；三、驳回郭社军的其他诉讼请求。如未按判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4229元，郭社军承担729元、洛阳宛奇重工机械有限公司、张遂立承担3500元。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有响应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，郭社军被张遂立雇佣从事杂工，其在工作期间受伤，张遂立应当承担赔偿责任。因郭社军未尽到安全注意的义务，有一定的过错，原审法院酌定其对自身受伤承担30%的责任并无不当。宛奇公司作为发包方，将砌护坡的建设工程发包给没有施工资质的张遂立，故应对相应金额承担连带清偿责任。原审判决认定郭社军各项损失项目和数额均不违反有关法律规定，应予维持。宛奇公司和张遂立主张郭社军的治疗费用过高，但并未提出具体的数额和依据，故本院无法认定。张遂立和宛奇公司的上诉请求均理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1000元，由上诉人张遂立承担500元，苑奇公司承担500元。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年三月二十九日书记员  张 利