河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终809号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司统一社会信用代码：9143020088430851X2住所地：株洲市炎帝广场公园大道*楼。负责人：徐杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴文豹，河南金誉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陆再玉，女，汉族，1970年7月15日生，住光山县。委托诉讼代理人：易建国，河南鼎聚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈群，男，汉族，1983年11月27日生，住光山县。被上诉人（原审被告）：李玉霞，女，1993年3月11日，住址同上，系陈群之妻。上诉人中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司（下称平安财险株洲支公司）因与被上诉人陆再玉、陈群、李玉霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省光山人民法院（2017）豫1522民初1718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人平安财险株洲支公司的委托诉讼代理人吴文豹，被上诉人陆再玉的委托诉讼代理人易建国到庭参加诉讼，被上诉人陈群、李玉霞经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。平安财险株洲支公司上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审，被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、上诉人在法定期间内向一审法院提出了对受害人医保范围内用药鉴定及后续治疗费的重新鉴定申请，并交纳了鉴定费用，一审法院仅对被上诉人陆再玉住院期间医疗费与院外的关联性进行鉴定，没有支持上诉人的重新鉴定申请，剥夺了上诉人的诉讼权利，审理程序违法，后续治疗费不应支持。2、已经有湖南高院的判例，上诉人不承担非医保用药。3、陆再玉未在单位务工，不存在误工损失，一审法院按照制造业计算误工费，与客观事实不符。4、一审法院酌定交通费7000元、精神抚慰金7000元违反法律规定，没有遵循司法实践。5、陆再玉没有提供财产损失及残疾辅助器具的任何票据，一审法院支持该笔费用有失客观公正。陆再玉辩称，1、一审法院除了认定上诉人垫付5648元错误外，其他事实清楚、程序合法，没有剥夺上诉人的诉讼权利，但漏掉了被上诉人二次治疗费的误工费、营养费、护理费等共计10478元。2、根据合同的相对性原则，保险合同的约定不能对抗受害人。医院是针对受害人的伤情和个人体质进行治疗，不会考虑是否为非医保用药。3、司法鉴定意见书是双方协商、法院委托，上诉人申请重新鉴定后，将被上诉人的医疗费核减19523.9元。4、湖南高院的判决不是指导性案例，不可参照适用。5、被上诉人提供的营业执照、收入证明、养老保险手册等足以证明其损失，没有见到上诉人提供的照片等。6、被上诉人往返光山、武汉等多次，一审法院酌定的7000元交通费不够实际损失。被上诉人因伤还要整容，带来了巨大的精神痛苦，7000元精神抚慰金不高。7、被上诉人在一审期间提供了财物损失、残疾辅助器具费的证据。请求二审法院驳回上诉、维持原判。陆再玉向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、其它支出等362169.82元，其中被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险限额内（含精神损害抚慰金）和商业险第三者责任险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告陈群承担；2、判令被告陈群承担本案的诉讼费用和鉴定费。一审法院认定事实：2017年1月30日21时55分许，被告陈群驾驶豫Ｓ×××××号小轿车沿光山县三环路由南向北“金帝酒店”门前路段，撞上前方同向行驶的原告陆再玉驾驶的二轮电瓶自行车，造成两车受损、陆再玉受伤的道路交通事故。经光山县公安交通警察大队第20170130066号道路交通事故认定书认定：被告陈群负该起交通事故的全部责任。陆再玉无责任。事故发生后，原告陆再玉于次日送往光山县人民医院治疗，经诊断为：1、右踝多发骨折；2、右腓骨骨折；3、右眼眶内侧壁骨折；4、口唇挫裂伤；5、右额顶部头皮血肿；6、颜面部多处软组织损伤；住院6天。2017年2月6日转入华中科技大学同济医学院附属协和医院治疗，经诊断为：右腓骨骨折、右踝骨折、右眶内壁骨折、头面部软组织损伤；住院11天。2017年2月18日转回光山县人民医院，经诊断为：1、右踝及右胫腓骨骨折术后；2、右眶内侧壁骨折；3、口唇挫裂伤；4、头面部软组织损伤；住院53天。2017年5月16日因外伤后双耳间断流水伴听力下降3月余入华中科技大学同济医学院附属协和医院，经诊断为：鼓膜穿孔、慢性中耳炎，住院10天。共花医疗费113374.32元（不含陈群垫付的1836.01元）。后经信阳息州法医临床司法鉴定所司法鉴定意见为“被鉴定人陆再玉的伤残程度为十级伤残；误工期180日，营养期90日，护理期60日，今后二期手术（取内固定物）误工期60日，营养期30日，护理期30日；后期医疗费用预估为壹拾壹万伍仟元（115000.00）。”2017年12月6日，经安徽高诚司法鉴定所司法鉴定：陆再玉2017年5月26日在光山县人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院先后四次住院期间花去医疗费105181.82元，与本次交通事故无直接关联的医疗费用共计19523.9元。期间被告陈群先行给付原告4000元、为原告垫付医疗费1836.01元，被告平安财险株洲支公司垫付费用5648元。另查明，陈群系豫Ｓ×××××号小型轿车的驾驶人，李玉霞系豫Ｓ×××××号小型轿车的所有人，该车在平安财险株洲支公司投保有交强险和第三者责任险（保额50万元），事故发生在保险单有效期内。原告陆再玉兄妹三人，尚有赡养义务人父亲陆德林生于1941年12月16日，母亲李世英生于1948年8月30日，均为居民家庭户口。一审法院认为，公民合法的人身权利和财产权利受法律保护。原告陆再玉在交通事故中受伤，其合理损失依法应获得相应的赔偿。光山县公安交通警察大队第20170130066号道路交通事故认定书，符合事实及法律规定，且双方当事人无异议，予以采信。根据该道路交通事故认定书，被告陈群负全部责任，原告陆再玉在该事故中遭受的各项经济损失，依法应先由陈群驾驶车辆投保交强险和第三者责任险即被告平安财险株洲支公司在保险限额内进行赔偿，不足部分由陈群、李玉霞赔偿。原告陆再玉请求赔偿的数额和范围，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》及河南省道路交通事故赔偿标准来确定。对原告陆再玉的经济损失确认如下：1、医疗费210686.43元（医院医疗费113374.32元+后期医疗费115000元+被告陈群垫付1836.01元-鉴定无关用药费用19523.9元）；2、误工费20385.86元【制造业41338元/年÷365天×180天】；3、护理费8348.30元【居民服务业33857元/年÷365天×90天×1人】；4、营养费3600元【30元/天×120天】；5、住院伙食补助费4050元（100元/天×11天+50元/天×59天），后期住院10天，非治疗交通事故伤情予以扣除；6、交通费原告主张8100元，酌定7000元；7、残疾赔偿金54466元【27233元/年×20年×10%】；8、精神损害抚慰金酌定7000元；9、被抚养人生活费：父亲陆德林3015元（18088元/年×5年×0.1÷3），母亲李世英6632[18088元/年×（20-9）年×0.1÷3]；10、护理人员住宿费，因受害人是住院治疗，并已计算了护理费，故不予保护；11、财物损失酌定2000元；12、残疾辅助器具费1390元。以上合计328573.59元，由被告平安财险株洲支公司在交强险和三责险范围内予以赔偿。二次手术产生的误工费、营养费、护理费，本次诉讼原告未主张，不予调整，原告可另行主张。被告平安财险株洲支公司已垫付的5648元应予扣除。被告陈群、李玉霞为原告垫付的费用5836.01元（4000元+1836.01元），待保险公司理赔到位后一并结算。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险和三责险范围内赔偿原告陆再玉各项损失322925.59元，于本判决生效后十日内付齐；二、驳回原告陆再玉其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2068元，第一次鉴定费2353.5元，由被告陈群承担；第二次鉴定费2400元，由原告陆再玉承担。二审中，当事人没有提交新证据。另查明，交通事故发生后，上诉人平安财险株洲支公司向被上诉人李玉霞（××）预付保险理赔款5648元。一审查明的其他事实二审予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，1、一审法院是否剥夺了上诉人的诉讼权利，审理程序是否违法。2、后续治疗费、误工费、交通费、精神抚慰金、财产损失、残疾辅助器具费是否应予支持，是否应当从赔偿数额中扣除非医保用药费用。事故发生后，信阳息州法医临床司法鉴定所对陆再玉的伤残程度、“三期”、后续治疗费作出了司法鉴定意见书。上诉人对有关后续治疗费的鉴定不服，向一审法院申请重新鉴定，一审法院未予处理，程序上存在一定的瑕疵。因该鉴定为人民法院对外委托，上诉人虽申请重新鉴定，但未提供该鉴定意见存在程序违法、鉴定依据明显不足等证据，该鉴定意见书应当作为人民法院认定事实的依据，后续治疗费应予以支持。故，该程序上的瑕疵不影响案件的处理结果。经安徽高诚司法鉴定所司法鉴定后，一审法院已经扣除了与本次交通事故无直接关联的医疗费用19523.9元，一审法院有关医疗费的判决并无不当。被上诉人陆再玉在一审期间虽提供了信阳水泵厂出具的证明、工资册、养老保险手册等证据材料，但内容相互矛盾，与本案查明的事实不符，不能证明其制造业误工标准，本院按照2016年河南省城镇居民人均可支配收入的标准核定其误工费：27232.92元/年÷365天×180天=13430元（取整），一审法院多计算的6955.86元（20385.86—13430）应予扣除。交通事故发生后，造成陆再玉“1、右踝及右胫腓骨骨折；2、右眶内侧壁骨折；3、口唇挫裂伤；4、头面部软组织损伤”，经鉴定为十级伤残，并多次在光山县人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院治疗，一审法院酌定交通费7000元，精神抚慰金7000元，该处理并无不当。交通事故责任认定书及病历载明，此次交通事故造成陆再玉“两车受损”、“右踝及右胫腓骨骨折”，使用残疾辅助器具是治疗康复的必要支出，且提供了相关票据，一审法院有关财产损失及残疾辅助器具费用的处理并无不当。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司的上诉请求部分成立，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省山人民法院（2017）豫1522民初1718号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险和三责险范围内赔偿陆再玉各项损失315969.73元，于本判决生效后十日内付齐；三、驳回陆再玉其他诉讼请求。一审案件受理费按照原判决执行，二审案件受理费2068元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司承担1800元，被上诉人陆再玉承担268元。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  吴 斌审判员  王道新二〇一八年三月二十六日书记员  熊霄宇