广西壮族自治区扶绥县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1421民初156号 原告：冯茜，女，1971年1月8日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：罗昌烈，广西创想律师事务所执业律师。 被告：广西东成建筑工程有限责任公司，住所地广西南宁市锦春路**。统一社会信用代码：914501001982269526。 法定代表人：包家倚，董事长。 委托诉讼代理人：黄富叶，广西国海律师事务所执业律师。 第三人：广西壮族自治区扶绥种畜场，住所地扶绥县新宁镇空港大道**。 法定代表人：李活礽，场长。 委托诉讼代理人：梁进东，广西恒聚律师事务所执业律师。 原告冯茜与被告广西东成建筑工程有限责任公司（以下简称东成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月25日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。根据广西壮族自治区扶绥种畜场（以下简称扶绥种畜场）的申请，于2018年2月9日追加其作为有独立请求权的第三人参加诉讼，并公开开庭进行了审理。冯茜的委托诉讼代理人罗昌烈，东成公司的委托诉讼代理人黄富叶，扶绥种畜场的委托诉讼代理人梁进东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冯茜向本院提出诉讼请求：1、东成公司退还给冯茜道路硬化及电路及排水管网安装费18572元；2、东成公司支付资金被占用期间的利息2167元（计算方法：以18572元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年8月1日暂计算至2018年1月2日，以后另计）。事实和理由：2009年12月份，冯茜（甲方）与东成公司（乙方）就X号地块签订了一份《代建住宅工程协议书》，该协议书就“扶绥种畜场职工安居小区代建工程”相关事宜作了详细的约定。此后于2015年5月30日经双方协商，签订了一份《“代建协议”终止协议书》，双方同意终止《代建住宅工程协议书》并对东成公司已完成的主体工程进行价款结算，同时约定“扶绥种畜场职工小区住宅工程的工程款项明细确认函签订后15个工作日内，双方结付工程价款，代建费多还少补，但道路硬化及电路及给排水管网安装费在整体项目35户业主全部签订终止协议前先按2013年预算价18572元予以扣留（若甲方代建费无剩余或剩余的代建费不足以扣留该项费用的，甲方必须补齐），在整体项目全体户业主签订终止协议签约率达到90%后，该项费用应当在5个工作日内全部退还甲方”。2015年6月4日，冯茜、东成公司双方又签订了《扶绥种畜场职工小区住宅工程款项明细确认函》，对工程价款进行了结算，同时东成公司从剩余代建费中扣留冯茜道路及水电到户部分费用18572元。2015年8月份，35户业主已全部签订了《“代建协议”终止协议书》。后“扶绥种畜场职工安居小区代建工程”道路硬化及电路及给排水管网工程，冯茜与其他业主共同委托了第三方建设单位进行了施工，现相关设施已投入使用，但至今东成公司仍不按照《“代建协议”终止协议书》及《扶绥种畜场职工小区住宅工程款项明细确认函》的约定履行退款义务，经冯茜多次催促仍拒不履行。东成公司的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。 东成公司辩称，冯茜没有证据证明代建协议书签订的时间。根据东成公司掌握的证据材料，最近一位业主林志文签订终止协议书的时间是2017年5月5日。涉案小区东9、10，西9、10四条支路的道路硬化和水电管网安装工程由扶绥种畜场垫资委托第三方施工。冯茜与东成公司争议的是代建费是否退还问题，而不是道路硬化和水电管网安装费的问题，冯茜的第一项诉请不正确。根据终止协议第二条的约定，整体项目全体业主签订终止协议书的签约率达90%，东成公司才需退还代建费，冯茜没有证据证明签约率已经达到90%，条件没有成就，东成公司无需退还代建费；即使东成公司应该退还代建费，利息计算应当从起诉之日起算。 扶绥种畜场陈述：小区东9、10，西9、10的道路建设和水电管网施工工程是扶绥种畜场垫资委托广西海能建设公司建设，费用是570000元，四条支路受益的总共是39户人，平均每户应当分担14615元。四条支路原来约定是由东成公司建设，因为工程纠纷，东成公司没有进行建设。由于主路和周边的工程未建设会影响其他人的生产生活，因此扶绥种畜场是为了整个小区的共同利益才垫资委托第三方进行建设，并非冯茜所称的是他们委托第三方建设。为此，扶绥种畜场申请冯茜把自己应当分担的14615元归扶绥种畜场所有。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。东成公司、扶绥种畜场对冯茜提交的身份证复印件、企业信用信息公示单、《“代建协议”终止协议书》、《扶绥种畜场职工住宅工程款项明细确认函》、（2017）桂1421民初706号民事判决书以及（2017）桂14民终554号民事判决书均无异议，冯茜、东成公司对扶绥种畜场提交的《施工合同》、招标工程量清单、工程款支付凭证、工程建设图纸的真实性、合法性均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认，上述证据与本案存在关联，可以作为本案证据使用并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：冯茜与东成公司曾就坐落于扶绥县X号地住宅签订了一份《代建住宅工程协议书》，并进行了施工。2015年6月4日，经协商冯茜、东成公司签订了一份《“代建协议”终止协议书》，约定双方同意终止《代建住宅工程协议书》并对东成公司已完成的主体工程进行价款结算，由东成公司就已经完成的主体工程做出结算书后交冯茜复核，无异议的，双方签订扶绥种畜场职工小区住宅工程款项明细确认书；扶绥种畜场职工小区住宅工程的工程款项明细确认函签订后15个工作日内，双方结付工程价款，代建费多还少补，但道路硬化及电路及给排水管网安装费在整体项目35户业主全部签订终止协议前先按2013年预算价18572元予以扣留（若甲方代建费无剩余或剩余的代建费不足以扣留该项费用的，甲方必须补齐），在整体项目全体户业主签订终止协议签约率达到90%后，该项费用应当在5个工作日内全部退还甲方等；同时还约定了其他权利义务。同日，冯茜、东成公司双方在《扶绥种畜场职工小区住宅工程款项明细确认函》上签字盖章，对工程价款进行了结算，同时确认了东成公司从剩余代建费中扣留冯茜道路及水电到户部分费用18572元。 另查明，2015年3月30日、4月29日，扶绥种畜场与广西海能建筑工程有限公司分别签订了《广西壮族自治区扶绥种畜场职工住宅区道路及排水工程招标工程量清单》及《广西扶绥种畜场职工住宅区道路及排水工程施工合同》，约定由广西海能建筑工程有限公司以总价包干的形式对广西扶绥种畜场职工住宅区道路及排水工程进行施工，工程涉及东九、东十、西九、西十等四条支路，工程总价为575765元。过后，广西海能建筑工程有限公司进行了建设施工，扶绥种畜场共支付了工程款570000元。扶绥县X号住宅位于扶绥种畜场垫资建设的上述支路。现扶绥种畜场职工安居小区道路硬化及电路及给排水管网工程等相关设施已投入使用。东成公司未退还扣留的道路硬化及电路及给排水管网安装费18572元。 本院认为，冯茜与东成公司签订的《“代建协议”终止协议书》及《扶绥种畜场职工小区住宅工程款项明细确认函》系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、法规的禁止性规定，是合法有效的。协议签订后，双方均应按合同的约定履行各自的义务。现冯茜、东成公司双方已经就工程款进行结算。虽然双方明确约定东成公司扣留18572元代建款作为道路（支路）硬化及电路及排水管网安装费，在整体项目全体户业主签订终止协议签约率达到90%后，该项目费用应当在5个工作日内全部退还冯茜。但现东成公司未能举证证实退款条件尚未成就，且扶绥种畜场职工安居小区代建工程道路硬化及电路及给排水管网工程实际已由扶绥种畜场委托第三方建设单位进行了施工完毕并投入使用，东成公司继续扣留18572元代建款没有事实与法律依据，应予退还。为此，冯茜诉请东成公司退还道路硬化及电路及给排水管网安装费18572元，本院予以支持。冯茜诉请以应退金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息，符合法律规定，本院予以支持。但冯茜未能举证说明退款条件成就的具体时间，应承担举证不能的后果，利息计算时间应从冯茜起诉之日起算。关于扶绥种畜场申请冯茜应分担的14615元归其所有的问题，扶绥种畜场未能够举证说明扶绥种畜场与冯茜、东成公司之间就本案道路硬化及电路及给排水管网安装费的金额、权属存在明确的约定，应承担举证不能的后果，本院不予支持。扶绥种畜场与冯茜之间的纠纷，可在另行协商解决或另案处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决如下： 一、广西东成建筑工程有限责任公司于本案判决生效之日起十日内退还冯茜道路硬化及电路及给排水管网安装费18572元； 二、广西东成建筑工程有限责任公司于本案判决生效之日起十日内支付冯茜逾期付款利息（利息计算：以18572元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2018年1月25日起计算至付清之日止）； 三、驳回冯茜的其他诉讼请求； 四、驳回广西壮族自治区扶绥种畜场的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案适用简易程序审理，案件受理费减半收取159元，由广西东成建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审判员  李泠满 二〇一八年三月十三日 书记员  陈汉君