福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0104民初3654号 原告：福建海业融资担保有限公司，住所地福州市鼓楼区湖东路298号邦发新村1座四层，统一社会信用代码：913500007380462750。 法定代表人：吴谋详，董事长。 委托诉讼代理人：汤桂凤、许伟彬，福建闽润律师事务所律师。 被告：福州弘音乐器有限公司，住所地福州市鼓楼区湖东路76号1层12、13、14间店面，统一社会信用代码：91350102751399008M。 法定代表人：林红。 被告：陈桐，男，汉族，1973年9月15日出生，住福建省永泰县。 被告：林红，女，汉族，1973年4月11日出生，住福州市晋安区。 原告福建海业融资担保有限公司与被告福州弘音乐器有限公司、陈桐、林红追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人汤桂凤，被告福州弘音乐器有限公司、陈桐、林红，经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福建海业融资担保有限公司（下称海业担保公司）向本院提出诉讼请求：1.判令被告福州弘音乐器有限公司（下称弘音乐器公司）偿还原告代偿款954946.07元，并支付利息、逾期还款违约金（其中利息以同期贷款利率为标准，逾期还款违约金按日万分之五标准，均以代偿款954946.07元为基数，自2016年6月28日起计至款项还清之日止）、担保费（按日万分之五标准，以1300000元的担保额为计息基数，自2016年5月6日起计至款项还清之日止）及律师费9500元；2.判令被告陈桐、林红对前述债务承担连带清偿责任；3.原告有权以被告林红所有的坐落于福州市晋安区远洋路508号汇诚东方水都5座101单元、福州市鼓楼区湖东路能补天巷住友公寓整座1B单元的房地产折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿第一项诉讼请求下的债务；4.本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2015年3月5日，原告与被告弘音乐器公司签订编号HW2015005《最高额委托保证合同》，约定：原告为被告弘音乐器公司向中国银行股份有限公司福州市市中支行（下称中行市中支行）办理期间为2015年3月5日至2016年3月5日的信贷业务，提供最高限额为2000000元的连带责任保证，保证期间按主合同项下每笔债务分别计算，自每笔债务合同或其他形成债权债务所签订的法律性文件签订之日起至该笔债务履行期届满之日后两年；由被告陈桐、林红为原告给被告弘音乐器公司提供的担保行为提供反担保。合同还约定，自主债务逾期之日起，被告弘音乐器公司应向原告每日按万分之五比例支付担保费；原告因履行保证责任而代偿的，有权向被告弘音乐器公司及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照每日万分之五比例向被告弘音乐器公司收取罚息。 同日，原告与被告弘音乐器公司签订《最高额委托保证合同补充协议》，约定由被告弘音乐器公司向原告交纳贷款总额的20%也即400000元作为原告为被告弘音乐器公司的贷款业务提供最高额保证担保的风险保证金。如被告弘音乐器公司在主合同项下的借款债务履行期限届满之后仍未还清所有借款债务的，在原告为其借款债务履行了代偿的担保责任之后，原告有权立即将该笔风险保证金直接予以扣划，直接冲抵甲方应还款项，并按利息、违约金、费用、本金逐序逐次扣除。 2015年3月5日，被告陈桐、林红与原告签订了《最高额反担保（保证）合同》（编号HF2015005-1），约定由被告陈桐、林红为原告就被告弘音乐器公司向中行市中支行（受益人）贷款2000000元所作最高额保证提供保证反担保，保证反担保的范围包括主债权及利息、违约金、赔偿金和实现债权所发生的一切费用。保证期间按主合同项下每笔债权分别计算，自每笔借款合同或其他形成债权债务所签订的法律性文件签订之日起至该笔债权履行期限届满之日后两年止。 同日，被告陈桐、林红作为抵押人与原告签订了《反担保（房地产抵押）合同》（编号HD2015005-2），约定由被告陈桐、林红提供林红所有的坐落于福建省福州市晋安区远洋路508号汇诚东方水都5座101单元（国有土地使用证号：榕晋国用（2006）第××号、房产证号：榕房权证Ｒ字第××号）、福建省福州市鼓楼区湖东路能补天巷住友公寓整座1B单元（国有土地使用证号：榕鼓国用（2014）第××号，房产证号：榕房权证Ｒ字第××号）的房地产，为原告就被告弘音乐器公司向中行市中支行贷款2000000元所作最高额保证提供反抵押担保。抵押反担保的范围包括主债权及利息、违约金、赔偿金和实现债权所发生的一切费用。双方于2015年04月14日在福州市房屋登记中心办理抵押登记（抵押权证号：榕房他证ＦＺ字第××号、榕房他证ＦＺ字第××号）。 2015年3月5日，被告弘音乐器公司与中行市中支行签订《授信额度协议》（编号为2015年SME福市人授字003号），约定由中行福州市市中支行向被告弘音乐器公司提供4000000元的授信额度。 同日，原告与中行市中支行签订《最高额保证合同》（编号2015年SME福市人最保字005号），约定原告为被告弘音乐器公司与中行福州市市中支行签署的编号为2015年SME福市人授字003号的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议及其修订或补充合同项下的债权（包括贷款本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权所发生的一切费用）提供最高本金余额为200万元的连带责任保证。 2015年4月30日，被告弘音乐器公司与中行市中支行签订《流动资金借款合同》（编号2015年SME福市人借字025号），借款本金为1300000元，借款期限为12个月，自实际提款日起算，借款用途为购原材料。 2015年5月5日，中行市中支行依约向被告弘音乐器公司发放了贷款1300000元。然而，被告弘音乐器公司因自身经营不善，财务状况恶化，无法按约偿还贷款本息。 2016年06月23日，中行市中支行依据上述的《流动资金借款合同》及《最高额保证合同》向原告发出《要求代偿通知书》，要求原告代偿被告弘音乐器公司逾期偿还的贷款本息。接到中行市中支行的代偿通知后，原告分别于2016年6月27日代弘音乐器公司向中行福州市市中支行偿还了贷款本息1346440.27元（含被告弘音乐器公司向原告交纳的风险保证金400000元）、2016年6月28日代被告弘音乐器公司向中行市中支行偿还了贷款本息8505.80元。2016年7月6日，中行市中支行出具《代偿证明》，证明原告代被告弘音乐器公司代偿金额共计954946.07元，其中代偿本金900000元，代偿利息及罚息54946.07元。 被告弘音乐器公司、陈桐、林红未作答辩，也未提交书面证据材料。 原告围绕诉讼请求，依法提交了《最高额委托保证合同》（编号HW2015005）、《补充协议》、《最高额反担保（保证）合同》（编号HF2015005-1）、《反担保（房地产抵押）合同》（编号HD2015005-2）、《授信额度协议》（编号2015年SME福市人授字003号）、《最高额保证合同》（编号2015年SME福市人最保字005号）、《流动资金借款合同》（编号2015年SME福市人借字025号）、《要求代偿通知书》、《代偿证明》、贷款还款回单等证据材料，被告弘音乐器公司、陈桐、林红未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。原告提交的证据材料，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据经审查确认的证据，本院确认原告上述所述属实。 另查明，原告为本案诉讼支出律师费9500元。 本院认为,本案所涉的《最高额委托保证合同》、《补充协议》、《最高额反担保（保证）合同》、《反担保（房地产抵押）合同》、《授信额度协议》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应遵照合同约定履行各自的义务。 原告为被告弘音乐器公司向案外人中行市中支行借款提供担保，在被告弘音乐器公司未按合同约定还款的情况下，原告履行保证责任向案外人中行市中支行代偿款项共计954946.07元，根据《中华人民共和国担保法》第十二条关于“已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿”的规定和《最高额委托保证合同》第8.4条关于“原告因履行保证责任而代偿的，有权向被告弘音乐器公司及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照每日万分之五比例向被告弘音乐器公司收取罚息”的约定，原告自清偿之日起有权向被告弘音乐器公司行使追偿权，被告弘音乐器公司负有向原告偿还代偿款的义务。原告请求被告弘音乐器公司偿还代垫款954946.07元，符合双方合同约定和法律规定，本院予以支持。原告主张被告弘音乐器公司支付利息并按日万分之五支付逾期付款违约金，该利息和违约金之和未超过年利率24%，本院予以支持。 关于原告诉求的担保费的主张，根据《最高额委托保证合同》第8.3条关于“自主债务逾期之日起，被告弘音乐器公司向原告每日按日万分之五比例支付担保费”的约定，原告有权要求被告弘音乐器公司支付合同约定的担保费，因该合同未对担保费的计算基数作约定，担保费的计算基数应为原告实际为被告弘音乐器公司代偿的款项954946.07元，故原告诉求的担保费主张，本院部分予以支持。原告要求被告弘音乐器公司支付律师费9500元的主张，符合双方合同约定，且原告已实际支付，本院予以支持。 被告林红将其所有的坐落于福州市晋安区远洋路508号汇诚东方水都（现名汇诚花园）5#楼101单元、福州市鼓楼区湖东路能补天巷住友公寓1B单元房地产为原告的最高额保证合同的保证责任提供抵押反担保，与原告签订《反担保（房地产抵押）合同》，并就抵押物办理了抵押登记，故原告要求拍卖、变卖抵押房产所得款项优先用于偿还上述代偿款、利息和违约金，本院予以支持。 本案债权既有物的担保又有人的担保，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”的规定，原告承担保证责任后，除有权向债务人被告弘音乐器公司追偿外，还可根据其与被告陈桐、林红签订的《最高额反担保（保证）合同》的约定，要求被告陈桐、林红承担反担保责任。被告陈桐、林红承担担保责任后，有权向被告弘音乐器公司追偿。被告弘音乐器公司、陈桐、林红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条,《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告福州弘音乐器有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建海业融资担保有限公司支付代偿款954946.07元及利息和逾期还款违约金（其中，利息以中国人民银行同期贷款利率为标准，逾期还款违约金按日万分之五标准，均以代偿款954946.07元为基数，自2016年6月28日起计至款项还清之日止）； 二、被告福州弘音乐器有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建海业融资担保有限公司支付担保费（以代偿款954946.07元为基数，按日万分之五标准，自2016年5月6日起计至款项还清之日止）； 三、被告福州弘音乐器有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建海业融资担保有限公司支付律师费9500元； 四、原告福建海业融资担保有限公司有权对被告林红提供的抵押物[坐落于福建省福州市晋安区远洋路508号汇诚东方水都（现名汇诚花园）5#楼101单元（国有土地使用证号：榕晋国用（2006）第××号，房产证号：榕房权证Ｒ字第××号）、坐落于福建省福州市鼓楼区湖东路能补天巷住友公寓1B单元（国有土地使用证号：榕鼓国用（2014）第××号、房产证号：榕房权证Ｒ字第××号）]拍卖、变卖所得价款，在本判决第一、二、三项确定的债权范围内优先受偿。被告林红在承担的抵押担保责任范围内，有权向被告福州弘音乐器有限公司追偿； 五、被告陈桐、林红对本判决第一、二、三项确定的被告福州弘音乐器有限公司应负担的债务承担连带清偿责任，被告陈桐、林红在承担担保责任后，有权向被告福州弘音乐器有限公司追偿； 六、驳回原告福建海业融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13444元，由被告福州弘音乐器有限公司、陈桐、林红负担。被告应于本判决生效之日起七日内向本院交纳，逾期本院将予以强制执行。公告费260元由被告福州弘音乐器有限公司、陈桐、林红负担，原告凭公告费发票结算。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 兰    幼    清 人民陪审员 林祥珍人民陪审员李慧 二〇一八年三月二十六日 法官助理潘彩虹 书记员林建华 附一：本民事判决书引用的主要法律条款 1.《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 2.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 3.《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附二：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。