福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终901号 上诉人（原审被告）：吴建注，男，1972年9月29日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：盛庆川，福建磊德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许剑明，福建磊德律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：林景中，男，1966年7月10日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：谢文笔，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨玲玲，福建重宇合众（泉州）律师事务所实习律师。 原审被告：陈荣兰，女，1971年8月8日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 上诉人吴建注因与被上诉人林景中、原审被告陈荣兰民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2017）闽0502民初1360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴建注的委托诉讼代理人盛庆川、许剑明，被上诉人林景中的委托诉讼代理人谢文笔、杨玲玲到庭参加诉讼，原审被告陈荣兰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴建注上诉请求：一、撤销一审民事判决，并发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由林景中承担。事实和理由：一、一审判决程序违法。一审是经过公告送达的方式向吴建注送达开庭传票，根据民事诉讼法的规定，只有穷尽了送达方式还无法送达，才能使用公告送达。但本案判决书能够以快件方式送达吴建注，足以说明法院是可以通过快件方式送达相关法律文书的，且吴建注在法院也有其它案件，都是通过快递方式送达。本案以公告方式送达传票，导致吴建注不清楚案件情况，不能参加诉讼，程序违法。二、一审判决认定事实错误。一审法院以吴建注、陈荣兰未提供证据证明本案债务属于非夫妻共同债务的情形来推定本案债务属于夫妻共同债务是错误的。涉案借条是是明确载明该笔借款是用于天都广场2号楼2梯增设电梯所用，作为债权人是明显知道该笔款项不是用于吴建注与陈荣兰婚姻存续期间的共同生活，根据法律规定，不属于夫妻共同债务。当庭补充如下上述事实和理由：一、林景中并没有向吴建注实际交付讼争借款，一审判决认定的事实错误，林景中未提供任何付款凭证，一审庭审中其主张是现金交付，不符合常理，一审法院在没有任何资金支付的情况下仅凭借条认定事实是错误的；二、一审法院适用法律错误。根据2018年1月18日施行的《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，本案系吴建注个人所出具的借条，借条载明的借款已超过家庭日常需要，林景中未能提供证据证明借款用于夫妻共同生活或共同经营，应承担举证不能的后果，一审适用法律错误，应适用新的司法解释。 林景中辩称：一审判决正确，应予维持。一、一审不存在送达程序违法的问题，一审已经穷尽相应送达程序，在无法送达的情况下才通过公告送达的方式送达，并未损害吴建注合法权益。二、该笔债务应为夫妻共同债务。该债务借款用途是天都广场2号楼2梯电梯增设工程，该房屋属于吴建注和陈荣兰的共同财产。且从本案中，吴建注能替陈荣兰代交答辩状，可看出吴建注与陈荣兰有共同生活。电梯是自筹自建，相应的筹建工程是每家每户都通知的，相应的借款吴建注和陈荣兰均知情，陈荣兰也因电梯的增设而获益。三、电梯已经实际建成，相应的借款已经实际支付给电梯建造商。 陈荣兰未到庭，但向本院递交书面答辩状，辩称：一、林景中未能提供证据证实其已向吴建注实际交付了讼争借款，一审法院判决吴建注与陈荣兰偿付林景中借款并支付利息于法无据。林景中仅提供《借条》，未提供任何付款凭证，无法证明双方存在借贷关系。一审法院违规送达，剥夺了陈荣兰和吴建注参加一审诉讼的权利。涉案金额高达14600元，林景中所谓现金支付不服常理。二、假定林景中向吴建注交付了讼争借款，该借款亦不属于夫妻共同债务，一审法院适用法律错误。根据2018年1月18日生效的《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，林景中应举证证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，否则应承担举证不能的法律后果。综上，一审判决缺乏事实和法律依据，应发回重审或依法改判。 林景中向一审法院起诉请求：吴建注、陈荣兰应立即共同偿还借款146000元及应付的利息（自2016年8月1日起至实际还款之日止按月利率2%计算）。 一审法院认定事实：1999年12月11日，吴建注与陈荣兰办理结婚登记手续。2016年7月30日，吴建注出具借条一份交由林景中收执。借条载明：吴建注向林景中借款146000元，月利率2%，借款期限6个月（自2016年8月1日起至2017年1月31日止），该笔借款用于天都广场2号楼2梯增设电梯。本人承诺未还清借款之前703及803单元住户不使用该增设电梯。若发生争议，双方同意由泉州市鲤城区人民法院管辖。2017年5月24日，林景中以借款期限届满后，吴建注仍未能还款付息，而本案的借贷发生于吴建注、陈荣兰婚姻关系存续期间，属夫妻共同债务，应共同承担还款责任为由，向鲤城法院提起本案诉讼。 一审法院认为：合法的民间借贷受法律保护，债务应当清偿。林景中与吴建注之间的民间借贷合同关系，是双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。由于本案的借贷双方约定借款期限至2017年1月31日已届满，吴建注仍未偿还借款本息，已构成违约，而本案的借贷约定借款利息为月利率2%，并没有违反法律法规强制性规定，故林景中主张吴建注偿还借款146000元，并支付该款项自2016年8月1日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息，具有事实与法律依据，予以支持。由于本案的借贷发生于吴建注与陈荣兰的婚姻关系存续期间，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定情形除外。吴建注、陈荣兰未提供证据证明本案债务属于该法律条款规定的非夫妻共同债务的情形，因此，本案诉争债务依法应按吴建注与陈荣兰夫妻共同债务处理，由二人共同承担偿还责任。吴建注、陈荣兰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：吴建注、陈荣兰应在判决生效之日起十日内偿还林景中借款146000元及应付的利息（自2016年8月1日起至实际还款之日止按月利率2%计算）。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3804元，由吴建注、陈荣兰负担。 二审中，除吴建注认为讼争借款没有实际交付外，双方当事人对原审查明的其他案件事实均无异议，本院依法予以确认。 二审中，林景中向本院递交下列证据：《泉州市房屋登记信息查询结果表》，证明天都广场2号楼703、803属于吴建注与陈荣兰的夫妻共同财产。 吴建注质证称：真实性无异议，但与本案不具有关联性，不能达到林景中的证明目的，表上载明所有权人是吴建注，是否属于夫妻共同财产无法证明。 本院认为，《泉州市房屋登记信息查询结果表》为泉州市不动产交易登记档案馆出具的证明，内容真实合法，可以证明坐落于鲤城区系吴建注所有。 本案争议的焦点为：一审判决程序是否违法；本案诉争借款是否实际发生；本案借款是否为夫妻共同债务。 一、关于一审判决程序是否违法的问题。原审法院于2017年6月6日、6月7日两次通过司法特快专递向吴建注、陈荣兰住所地邮寄送达相关诉讼材料，均被“拒收”退回，原审法院又至吴建注所经营的湖景酒店送达未果后，向吴建注、陈荣兰公告送达诉讼材料。综上，一审法院的送达程序合法，吴建注主张一审法院存在程序违法，没有事实根据，本院不予支持。二、关于本案诉争借款是否实际发生的问题。根据《最高人民关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，因吴建注未在法定上诉期内提出“本案诉争借款未实际发生”的上诉理由，且亦未能提供相应的证据予以证明，本院不予支持。三、关于本案借款是否为夫妻共同债务的问题。涉案借条载明“该笔借款用于天都广场2号楼2梯增设电梯”，吴建注亦明确“都广场2号楼2梯”系其所有的坐落于鲤城区的房产，该房产办理房屋权属证明的时间处于吴建注与陈荣兰夫妻关系存续期间，吴建注也未提交证据证明该房产不属于夫妻共有财产，本院采信林景中关于上述房产属于夫妻共有财产的主张。因本案借款的用途是增设共有房屋的电梯，属于夫妻共同生活而产生的债务，系夫妻共同债务，陈荣兰应对本案债务承担共同还款责任。 综上，吴建注的上诉主张无事实和法律依据，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3804元，由吴建注负担。 本判决为终审判决。 审判长  魏献平 审判员  张小燕 审判员  王莉莉 二〇一八年三月二十八日 书记员  倪洁瑜 速录员  庄灵煜 一、引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。