贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0123民初1248号原告：周之明，男，1971年02月16日出生，汉族，住四川省合江县。委托诉讼代理人：朱华江，四川凯翰律师事务所律师。被告：珠海中隆建设工程有限公司，住所地广东省珠海市横琴新区永兴三巷****。法定代表人：沈炳兴。被告：珠海中隆建设工程有限公司贵州分公司，住，住所地贵州省贵阳市南明区朝阳村沙冲组[后巢乡]/div>负责人：袁建林。被告：罗艺辉，男，1970年11月12日出生，汉族，住重庆市江**。原告周之明与被告珠海中隆建设工程有限公司（以下简称“珠海中隆公司”）、珠海中隆建设工程有限公司贵州分公司（以下简称“珠海中隆贵州分公司”）及罗艺辉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年08月11日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月09日依法裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告周之明及其委托诉讼代理人朱华江到庭参加诉讼，被告珠海中隆公司、珠海中隆贵州分公司及罗艺辉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告周之明向本院提出诉讼请求：判令被告珠海中隆公司及罗艺辉连带向原告退还履约保证金500000.00元，支付违约金250000.00元。事实和理由：2016年04月07日，珠海中隆公司未来星城项目部、罗艺辉与原告签订《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》，合同载明“鉴于贵州中科房地产开发有限公司与珠海中隆公司签订施工承包合同，珠海中隆公司取得了包括本合同项下工程在内的修文县南片区改造安置房（二）工程的施工承包权，…，珠海中隆公司、罗艺辉与原告就修文县南片区改造安置房（二）劳务分包工程的相关事宜协商一致，并订立本合同”，约定由原告向被告珠海中隆公司、罗艺辉分包修文县南片区改造安置房（二）工程，地，地点位于贵州省修文县程规模约100000平方米（以实际结算为准）；分包方式为：劳务大清包；分包工程按建筑面积计综合包干单价，综合包干价为：425.00元/㎡。关于履约保证金，合同中约定：在签订合同并生效后本日内原告向被告珠海中隆公司及罗艺辉提交担保金额为500000.00元的履约保证金，若在提交履约保证金后贰个月内原告不能进场进行工程实体施工，视为被告珠海中隆公司及罗艺辉违约，原告提出退还保证金申请。被告珠海中隆公司及罗艺辉收到原告申请3日内支付原告750000.00元（包含退还履约保证金500000.00元及违约金250000.00元）；该合同还约定，若被告未按合同约定及时支付工程进度款及退还履约保证金，拖延的资金应按照月息5%支付给原告。合同签订后第二日，原告根据被告罗艺辉的指示，在四川泸州江阳农村商业银行大山坪支行将修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务保证金500000.00元汇入贵州中科投资控股有限公司账户内。转账完成后，被告罗艺辉在收款收据上加盖了被告珠海中隆公司的印章。原告按照被告罗艺辉指示将履约保证金汇入指定账户后，被告珠海中隆公司及罗艺辉并未按照合同约定安排周之明进场施工。两个月期满后（即2016年06月08日），原告即根据合同约定向被告珠海中隆公司及罗艺辉提出退还保证金及赔付违约金的请求，但被告珠海中隆公司及罗艺辉均以工程即将开工进场为由拒绝支付。据上，原告特诉至法院，请求判决支持原告的诉讼请求。被告珠海中隆公司未作答辩。被告珠海中隆贵州分公司未作答辩。被告罗艺辉未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告珠海中隆公司、珠海中隆贵州分公司及罗艺辉经公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票后，均未到庭参加诉讼，视为其放弃质证抗辩权。对原告提交的原告及被告罗艺辉的身份证复印件各一份、被告珠海中隆公司及珠海中隆贵州分公司的工商登记信息打印件各一份、《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》一份、原告与被告罗艺辉短信记录一份、《收据》一份、四川省农村信用合作社取款《业务凭证》、《结算业务申请书》及《内部记账贷方凭证》各一份、2016年06月21日的《承诺》一份、照片三张（一页），上述证据经本院审查，具备证据三性，本院予以采信。对原告提交的珠海中隆贵州分公司授权委托书复印件及被告罗艺辉与案外人杨家富的短信记录各一份，与上述《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》的内容能够相互印证，客观真实，本院予以采信。对原告提交的《原告预期收益结算表》原件一份，因该表系原告自行制作，无被告签字认可，本院不予采信。对原告提交的案外人贵州中科房地产开发有限公司于2016年08月01日出具的《承诺》一份，与本案无关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年04月07日，被告罗艺辉以珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部的名义与原告周之明签订了《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》，合同约定：“甲方：珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部乙方：周之明……一、工程概况及范围1.1、工程名称：修文县南片区改造安置房（二）工程1.2、工程地点：贵州省修文县……2.3、履约保证金：2.3.1、本工程不支付工程预付款，本工程履约保证金为人民币80万元（大写捌拾万元整）。2.3.2、在签订合同并生效后本日内乙方向甲方提交担保金额为人民币50万元（大写伍拾万元整）的履约保证金，若在提交履约保证金后贰个月内乙方不能进场进行实体施工（即地梁垫层开始施工），视为甲方违约，乙方提出退还保证金申请，甲方收到乙方申请3日内支付乙方人民币柒拾伍万元整（包含退还履约保证金50万元及违约金25万元，合计75万元整）。……建行贵阳金世纪支行账号：52×××57备注：在合同生效后，一个月内达到进场施工。补充协议：①如因甲方原因造成停工三天以上，甲方赔偿乙方所有费用。”，协议经原告周之明签字捺印、珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部加盖印章、被告罗艺辉签字。同日，被告罗艺辉向原告发送短信确定保证金汇入案外人“贵州中科投资控股有限公司”，账号为：52×××57，开户行为：建行贵阳金世纪支行。同时，珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部及被告罗艺辉共同向原告出具收据，载明：“今收到周之明交纳修文未来星城安置房劳务合同履约保证金人民币伍拾万元整（￥500000.00元）。收款人：罗艺辉2016年4月7日”，该收据加盖了珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部印章。2016年04月08日，原告周之明通过银行向被告罗艺辉指定的“贵州中科投资股份有限公司”账户汇入500000.00元保证金。2016年06月21日，被告罗艺辉向原告出具《承诺》，载明：“‘中科.未来星城’安置房于2016年7月5日之前进行基地土石方施工，否则，将退还周之明所交纳的合同履约保证金。罗艺辉2016年6月21日”，该《承诺》由罗艺辉签名捺印。《承诺》出具至今，原告一直未进入涉案工程进行施工，三被告亦未向原告退还所交保证金。另查明，珠海中隆贵州分公司于2016年03月20日向被告罗艺辉出具《授权委托书》，授权被告罗艺辉为修文中科.未来星城项目部负责人，负责该项目一切事宜。在诉讼过程中，原告申请追加贵州中科房地产开发有限公司、贵州中科投资控股有限公司作为本案第三人参加诉讼，本院经审查认为该公司与本案无利害关系未予准许。本院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，违反法律、行政法规的强制性规定而订立的合同无效，合同被确认无效，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。本案中，原告与珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部签订的《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》，虽名为“劳务分包合同”，但实际内容却属于“建设工程施工合同”，根据我国《中华人民共和国建筑法》第十三条的规定，只有具备相应资质的法人单位才有资格和建设单位签订施工合同，个人签订的建设工程施工合同因为合同主体不合格而无效，由于原告系无建筑资质的个人，本案的《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》属无效合同。因涉案合同无效，故珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部依据该合同所收取的合同履约保证金应予以返还。同时，原告周之明提供的《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》，虽系被告罗艺辉以珠海中隆建设工程有限公司未来新城项目部名义签订，但珠海中隆贵州分公司已授权被告罗艺辉作为修文未来星城项目部负责人，被告罗艺辉以珠海中隆建设工程有限公司未来新城项目部与原告周之明签订《修文县南片区改造安置房（二）工程建设工程劳务分包合同》，其行为应认定为履行职务行为，后果应由珠海中隆贵州分公司承担，又因被告珠海中隆贵州分公司是被告珠海中隆公司设立的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，被告珠海中隆贵州分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告珠海中隆公司承担。综上，原告交纳的500000.00元保证金，应由被告珠海中隆公司予以返还，原告周之明要求被告罗艺辉承担连带责任，本院不予支持。关于原告提出判令被告支付违约金250000.00元的诉讼请求。原告与珠海中隆建设工程有限公司未来星城项目部签订的合同属无效合同，根据《合同法》第五十六条第一款：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”的规定，该合同自始无效，双方的合同关系不再存在，合同中约定的违约责任条款也应归于无效，该合同对双方当事人不再具有法律约束力，原告也不得基于原合同要求被告承担违约责任，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条第一款、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告珠海中隆建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周之明返还履约保证金500000.00元；二、驳回原告周之明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300.0元，由被告珠海中隆建设工程有限公司负担8800.00元，由原告周之明负担2500.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审  判  长  李沙沙二〇一八年三月五日书记员（代）  龙书碧