贵州省独山县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔2726民初9号 原告：江苏大汉建设实业集团有限责任公司，统一社会信用代码913203227933411545，住所地江苏省沛县沛城镇歌风路6号。 法定代表人：张开文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴治园，贵州疆道律师事务所律师。 被告：汤远明，男，1965年2月15日生，住重庆市武隆县。 委托诉讼代理人：李继武，独山县百泉法律服务所法律工作者。 原告江苏大汉建设实业集团有限责任公司与被告汤远明劳动争议纠纷一案，本院2018年1月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏大汉建设实业集团有限责任公司委托诉讼代理人吴治园、被告汤远明委托诉讼代理人李继武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：依法判决撤销独山县劳动人事争议仲裁委员会作出的独劳（人）仲案字[2017]36号仲裁裁决书，驳回被告要求原告承担的工伤待遇请求。事实和理由：原告与被告不存在劳动关系，黔南州人力资源和社会保障局工伤认定是错误的，独劳（人）仲案字[2017]36号仲裁裁决书依据没有生效的工伤认定进行仲裁，程序错误。 被告辩称，原告所述与客观事实不符，请求支持被告在仲裁申请时提出的工伤待遇要求，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了质证，原告提供独山县劳动人事争议仲裁委员会独劳（人）仲案字[2017]36号仲裁裁决书，被告对仲裁裁决书真实性无异议，本案审理中，双方对仲裁裁决书查明的事实均无异议，本院予以确认。被告提供黔南州人力资源和社会保障局工伤认定决定书、工伤文书送达回证、独山县劳动人事争议仲裁委员会应诉通知书及送达回证、黔南州劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书，原告对证据真实性无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2017年3月4日到被告承建的都独同城大道210国道第一标段处务工，2017年4月1日在独山县深河大桥6号桥墩拆除钢模板时被压伤，2017年4月1日至2017年4月13日在独山县人民医院住院治疗，之后转黔南州人民医院住院至2017年5月5日，总计住院34天。2017年6月9日，经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年8月31日，经黔南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，原告支付鉴定费320元。受伤后，原告从被告处借支费用10000元。在治疗中，原告自行垫付医疗费用为900.70元。 原告向独山县劳动人事仲裁委员会申请对工伤待遇进行仲裁，各项待遇请求为：医疗费1030.70元、一次性伤残补助金39930元、一次性医疗补助金41841元、一次性伤残就业补助金41841元、停工留薪工资18150元、住院伙食补助费340元、护理费4386元、营养费340元、鉴定费320元、交通费1076.50元。独山县劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月7日作出独劳（人）仲案字[2017]36号仲裁裁决书，裁决解除原、被告双方的劳动关系，由原告支付工伤待遇123773.10元，驳回被告的其他仲裁请求。原告对仲裁不服，在法定期限内向本院提起诉讼。 原告在被告处务工期间，没有参加工伤保险。2016年贵州省黔南州职工月平均工资为4649元。 本院认为，关于原告要求判决撤销独山县劳动人事争议仲裁委员会作出的独劳（人）仲案字[2017]36号仲裁裁决书的诉讼请求，该仲裁裁决书经原告在法定期限内向人民法院起诉后，仲裁裁决并未生效，不存在撤销仲裁裁决的问题。 职工因工作遭受事故伤害依法享有工伤保险待遇，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告受伤后，已经被认定为工伤，没有参加工伤保险，依法应当享有的工伤待遇由原告承担。根据被告在原告处工作时间，按照《工伤保险条例》的规定，被告的月平均工资按统筹地区职工月平均工资的60%计算即4649ｘ60%=2789.40元。被告汤远明依法应当享有的工伤待遇如下：1、《工伤保险条例》第三十条规定的医疗待遇，双方对仲裁裁决书查明的事实无异议，医疗费以900.70元认定，伙食补助费按《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条第（一）项的规定以每天10元计算为340元；2、《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。原告没有需要延长停工留薪期的证据，综合考虑原告住院及伤残评定时间，按5个月计算停工留薪期为宜，停工留薪待遇为2789.40元ｘ5个月=13947元。住院期间护理费酌情按100元/天计算为34天ｘ100元=3400元；3、《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。被告的一次性伤残补助金计算为2789.40元ｘ11个月=30683.40元。事故发生后，被告已经提出解除劳动合同，应当计算《工伤保险条例》第三十七条规定的八级伤残一次性就业补助金和一次性医疗补助金，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第六条、第七条规定八级伤残分别计算9个月，计算一次性医疗补助金为9个月ｘ4649元=41841元，一次性伤残就业补助金为9个月ｘ4649元=41841元；4、鉴定费320元；5、交通费酌定500元。共计133773.10元。扣除被告认可收到原告给付的10000元，原告应当再向被告支付工伤待遇123773.10元。被告计算超过上述待遇的部分，证据不足，不予支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告江苏大汉建设实业集团有限责任公司支付被告汤远明工伤待遇医疗费、护理费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、鉴定费等共计133773.10元。扣除已经先行支付的10000元，原告江苏大汉建设实业集团有限责任公司应当再向被告汤远明支付123773.10元。限于本判决生效后15日内支付。 二、驳回原告江苏大汉建设实业集团有限责任公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告江苏大汉建设实业集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  吴光福 二〇一八年三月二十日 书记员  黄 蕾