中华人民共和国上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0113民初4121号原告：董淑贞(SHUCHENCOULDRAKE)，女，1956年5月15日生。委托诉讼代理人：王翌敏，上海市君悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：何志法，上海市君悦律师事务所律师。被告：上海杏王光电科技有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：陈平，总经理。委托诉讼代理人：陈宇。原告董淑贞与被告上海杏王光电科技有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年11月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王翌敏及被告委托诉讼代理人陈宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董淑贞向本院提出诉讼请求：被告向原告归还借款本金人民币(以下币种相同)2,000,000元并支付逾期还款违约金(以2,000,000元为基数，按日万分之三的标准计算，自2016年8月10日起算至实际还款日止)。审理中，原告变更诉请为被告向原告归还借款本金1,808,000元并支付逾期还款违约金(以1,808,000元为基数，按日万分之三的标准计算，自2016年8月13日起算至实际还款日止)。事实和理由：2015年8月12日，原、被告签订借款协议书，约定被告向原告借款5,000,000元，其中首批借款2,000,000元，借款期限自2015年8月10日起至2016年8月9日止，借款利息按月利率千分之八计算为192,000元，借款期满后如被告不能按期还款，则自逾期之日起加收每日万分之三的违约金。同日，原告将2,000,000元借款转账至被告账户。2016年8月12日借款期满后，被告向原告出具了4张支票用于归还借款，但原告将支票解入银行却因被告账户存款不足而遭银行退票。后经原告多次催讨，被告一直拒不还款。被告上海杏王光电科技有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原、被告之间名义上是借款关系，实际上是股权投资关系。2015年7月26日，原告与被告法定代表人陈平签订投资合作经营协议，约定原告注资加盟陈平新创立的公司。2015年8月12日，原、被告签订借款协议书，约定原告以借款的名义将投资款汇入被告账户。2015年10月12日，被告向原告出具公司股权赠送证明书，约定被告将5%的原始股权赠送给原告，股权转让手续待5,000,000元借款全部到账后再办理。但原告实际上仅在2015年8月12日支付了第一笔投资款2,000,000元，第二笔投资款3,000,000元却一直未支付，故股权转让手续至今没有办理。2015年10月27日，原告与陈平及其爱人陈某以及案外人夏某某曾签订过协议书，约定陈平、陈某将陕某某农业科技有限公司(以下简称陕某某公司)30%的股权转让给原告，原告出资认购后由夏某某代持。综上，原告没有按照约定于2015年12月1日前完成5,000,000元的出资义务，系原告违约在先，被告保留向原告追缴出资的权利。原告董淑贞就其主张向本院提交了以下证据材料：1、借款协议书，证明原、被告于2015年8月12日签订借款协议，约定了借款及还款等事项。2、银行转账凭证，证明原告按照约定于2015年8月12日向被告出借了2,000,000元借款。3、支票及退票通知，证明借款期满后被告向原告出具支票用于归还借款，但因被告账户存款不足而遭银行退票，被告没有按照约定归还借款。4、原告在中国大陆从事慈善事业的部分材料，证明原告多年来在中国大陆从事慈善事业，原告本来是打算将本案系争款项继续投入到慈善事业中的。5、原告病历证明，证明由于被告拒不还款，且其法定代表人陈平还谩骂攻击原告，导致原告身患XXX疾病。被告上海杏王光电科技有限公司对原告董淑贞提交的证据质证如下：对证据1是认可的，是真实存在的。对证据2也是认可的，钱确实收到了。对证据3也无异议。对证据4、5，被告认为原告生病与本案无关，其余证据都是客观真实存在的。被告上海杏王光电科技有限公司就其抗辩向本院提交了以下证据材料：1、2015年7月26日原告与被告法定代表人陈平签订的投资合作经营协议、2015年8月12日原告与被告签订的借款协议书(与原告举证的一致)、2015年10月12日被告出具给原告的公司股权赠送证明书、2015年10月27日原告与陈平及其爱人陈某以及案外人夏某某签订的协议书2份、陕某某公司与夏某某股东知情权纠纷一案的民事调解书及执行裁定书，证明本案系争款项并非借款，而是因合作经营而产生的，之所以签署借款协议，是因为原告的外籍身份，由于原告没有按照借款协议的约定履行出资义务，第二批3,000,000元借款一直没有到位，所以导致股权转让手续没有完成。原告董淑贞对被告上海杏王光电科技有限公司提交的证据质证如下：被告当庭举证已经过了举证期限，被告举证的证据中原告的签字均属实，但相关内容均是涉及陕某某公司的股权合作事宜，与本案的借贷事实无关。公司股权赠送证明书中也提到“……董淑贞女士在我公司原始积累发展期间急需周转资金时向我公司提供及时的资金和积极帮助，先后提供月息5‰的借款总额500万元人民币……”，从该份证据可见本案的借贷事实是另行存在的。关于陕某某公司与夏某某股东知情权纠纷一案的民事调解书及执行裁定书，当时在法院调解后，因被告没有主动履行，所以才会进入执行程序。本院经审理认定事实如下：2015年8月12日，原告与被告签订借款协议书，约定被告向原告借款5,000,000元，借款期1年；首批借款2,000,000元，自2015年8月10日借款完成，还款期为2015年8月10日起至2016年8月9日止；第二批借款3,000,000元，自2015年12月1日借款完成，还款期至2016年11月30日止；原告借款划转到被告指定公司账户上即为借款完成；如有特殊原因，借款以实际到账日期为准，被告还款期则以借款期365天顺延；借款月利率千分之八，首批借款2,000,000元利息为192,000元，第二批3,000,000元借款利息为288,000元；原告在借款予被告时可直接将被告应付原告的该批次借款年利息一次性从本金中扣除；被告于有效收到原告两批次借款之日，即支付该批次借款年利息；借款期满，被告应按照本协议约定时间将借款本金打入原告指定账户，如被告不能按期还款，则自逾期之日起加收每日万分之三的违约金。同日，原告将2,000,000元借款从原告银行账户转账至被告银行账户。2016年8月12日借款期满后，被告向原告开具了4张支票用于还款，但原告持支票向银行提示付款，却因被告账户存款不足而遭银行退票。审理中，原、被告一致确认，该2,000,000元借款期内的利息192,000元被告已经支付给原告。原告表示该192,000元利息被告是在收到2,000,000元借款后的一个月左右支付的，原告现愿意在借款本金中扣除该192,000元，诉讼请求因此调整为被告向原告归还借款本金1,808,000元并支付逾期还款违约金(以1,808,000元为基数，按日万分之三的标准计算，自2016年8月13日起算至实际还款日止)。另查明，2015年7月26日，原告(甲方)与被告法定代表人陈平(乙方)签订投资合作经营协议，主要内容：甲方注资加盟乙方新创立的辽太食品科技股份有限公司；双方合作投资公司注册资金50,000,000元(合法认缴虚拟注资制)，首次投入实际到账资金3,000,000元，以后根据实际运作所需要的资金，再由双方按比例增资。2015年10月12日，被告向原告出具公司股权赠送证明书，主要内容：董淑贞女士在我公司原始积累发展期间急需周转资金时向我公司提供及时的资金和积极帮助，先后提供月息5‰的借款总额5,000,000元，真可谓雪中送炭，为表特别感谢之诚意，特赠送其原始股权5%，该股权为永不退股金之股权；该5%的股权，不管股本金增加多少，都不能予以减少，并且在股权未转让前订定股权转让协议书，并约定在2015年12月底前至工商局办理股权转让，由于外资，所以股本资金必须由上海杏王光电科技公司法人股出资划到董淑贞国外账户，再由董淑贞汇款汇到上海光电科技有限公司作合资款；赠送股办理时间在2015年12月底前，即由董淑贞或董淑贞担任法人代表的公司提供的5,000,000元借款全部到账之后办理。审理中，被告表示因原告未提供全部5,000,000元的借款，因此双方实际并未办理相关股权转让手续。2015年10月27日，原告(乙方)与陈平及其爱人陈某(甲方)以及案外人夏某某(丙方)签订协议书，主要内容：甲方持有陕某某公司100%的股权，甲方同意出让其中30%股权给乙方，由甲乙双方合作经营陕某某公司；由于乙方系境外人士，持国外护照，变更股东程序手续复杂，故由丙方代表乙方以丙方名义挂名成为甲、乙双方共同投资陕某某公司的法定股东。陕某某公司工商登记的股东为陈平、陈某及夏某某，其中陈平持股60%，陈某持股10%，夏某某持股30%。本院认为：原、被告之间签订的借款协议是当事人真实意思的表示，内容合法有效，本院对此予以确认。协议签订后，原告已将2,000,000元借款汇入被告账户，被告理应按期足额归还借款，现其未能按约还款，已经构成违约，故原告有权向被告主张借款本金及相应逾期还款违约金。原告将被告已付的192,000元在借款本金中扣除，要求被告归还借款本金1,808,000元，系原告自行处分诉讼权利，故对原告主张被告归还借款本金1,808,000元的诉讼请求，本院予以支持。借款协议约定自逾期还款之日起加收每日万分之三的违约金，该计算标准未超过法律法规强制性规定，故对原告主张自2016年8月13日起以1,808,000元为本金按日万分之三的标准计收违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称与原告之间实际系股权投资关系，但根据庭审查明的事实，被告提及的股权投资与本案系争民间借贷属不同的法律关系，并不影响本案原、被告之间借款关系的成立和处理，故本院对被告该抗辩意见不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告上海杏王光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告董淑贞借款本金1,808,000元；二、被告上海杏王光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董淑贞自2016年8月13日起至实际清偿之日止的违约金(以1,808,000元为本金，按日万分之三的标准计算)。案件受理费23,194元(原告董淑贞已预缴)，由被告上海杏王光电科技有限公司负担。如不服本判决，原告董淑贞可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，被告上海杏王光电科技有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判长  谢连明审判员  闻 怡审判员  张 静二〇一八年三月二十日书记员  茅金娣附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。法律条文