四川省乐山市中级人民法院刑 事 判 决 书(2018)川11刑抗1号原公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。原审被告人张伦，男，出生于1967年3月14日，汉族，出生地四川省峨眉山市，初中文化，住文化，农民，住四川省峨眉山市。1996年6月12日因吸毒被送劳动教养二年六个月；2001年2月15日因犯盗窃罪被峨眉山市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2,000元，2002年12月10日刑满释放；2004年11月16日因吸毒被送劳动教养三年；2008年1月28日因犯贩卖毒品罪被峨眉山市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3,000元，2011年8月30日刑满释放。2017年7月8日因涉嫌盗窃罪被夹江县公安局刑事拘留，同年8月8日被该局执行逮捕。现羁押于夹江县看守所。原审被告人张伦犯贩卖毒品罪一案，四川省峨眉山市人民法院于2008年1月28日作出（2008）峨眉刑初字第30号刑事判决。四川省乐山市人民检察院于2018年1月18日作出乐检诉审刑抗（2018）1号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市人民检察院指派检察员王昌举出庭履行职务，原审被告人张伦到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。四川省峨眉山市人民法院判决认定：被告人张伦于2007年6月解除劳动教养回家后，不思悔改，又吸食毒品海洛因。由于经济能力无法承担吸毒的开支，便开始以贩养吸。同年10月中旬开始先后多次从他人处购买回毒品海洛因，用花色塑料吸管分成若干小包，再以每包30元的价格多次转卖给李高文、张勇、余廷军等其他多名吸毒人员。2007年10月31日，峨眉山市公安局缉毒大队警察在我市高桥镇高桥磷肥厂张伦的家中缴获海洛因9包，净重0.17克。同年11月14日峨眉山市公安局缉毒大队对张伦所持毒品送乐山市公安局进行刑事技术鉴定。检验结论：从所送检材中检出海洛因成分。峨眉山市人民法院认为，被告人张伦多次贩卖毒品海洛因给多人，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。峨眉山市人民检察院指控的事实和罪名成立。被告人张伦在庭审中否认其行为构成贩卖毒品罪的辩解与查明事实不符，不予采信。据此，本院为打击毒品犯罪，维护社会秩序，根据被告人犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，判决被告人张伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3,000元。四川省乐山市人民检察院抗诉称，原审被告人张伦前罪于2002年12月10日执行完毕，在五年内又于2007年10月31日犯贩卖毒品罪，其行为依法构成累犯，但峨眉山市人民法院（2008）峨眉刑初字第30号刑事判决书遗漏该量刑情节。属认定事实、适用法律错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对（2008）峨眉刑初字第30号刑事判决书，提出抗诉，请依法判处。原审被告人张伦辩称，当年和我差不多的毒品犯罪，不管是毒品数量比我多还是情节比我重的，都比我判的轻；我的累犯情节不是我不认，难道公安机关不清楚吗？本院再审查明，2001年2月15日，原审被告人张伦因犯盗窃罪被峨眉山市人民法院以（2001）峨眉刑初字第31号刑事判决书判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2,000元，于2002年12月10日刑满释放。2004年8月因吸食毒品被送劳动教养三年，于2007年6月解除劳动教养回家后，不思悔改，又吸食毒品海洛因。由于经济能力无法承担吸毒的开支，便开始以贩养吸。同年10月中旬开始先后多次从他人处购买回毒品海洛因，用花色塑料吸管分成若干小包，再以每包30元的价格多次转卖给李高文、张勇、余廷军等其他多名吸毒人员。2007年10月31日，峨眉山市公安局缉毒大队警察在峨眉山市高桥镇高桥磷肥厂张伦的家中缴获海洛因9包，净重0.17克。经乐山市公安局刑事技术鉴定：从所送检材中检出海洛因成分。上述事实，有下列证据证实。1、原审被告人张伦的供述摘录，我于2007年10月30日下午到罗目镇找一个叫“牛皮”的人手中买了0.5克海洛因，花了250元钱。买到毒品后我拿回磷肥厂的家中用塑料吸管分装成21包。昨天晚上磷肥厂的李高文来买了2包60元钱，另一个叫“陶娃儿”的来买了1包30元钱，我自己注射了3针，每针3包，今天早晨你们公安来时我身上还有9包海洛因。我是今年6月份解教回来，7、8月份又开始吸食毒品。10月中旬的一天我找我哥要了2,200元，除了生活开销就是买海洛因吸食（注射），到10月16号只剩下1,000元钱了，眼看要的钱快花完了，为了维持吸毒，就在罗目镇一个叫“牛皮”的人手中买了0.5克海洛因，拿回家后分装成21包。把毒品分装好后，我看见磷肥厂的李高文、“陶娃儿”的时候就告诉他们我手中有零包的毒品，让他们要的时候来找我，并告诉了我的小灵通（551****）。后来李高文和“陶娃儿”就到我家来找我买过几次毒品，每次30元一2、证人李高文的证言证实，我于今年8月份开始复吸毒品，并与高桥镇的张伦一起注射。毒品是从张伦手里购买的，买后就在张伦家和他一起注射，每次以每小包30元的价格购买。我从8月份开始在张伦手里买过毒品海洛因5、6次，共用去100多元，到现在还差他几十元。张伦在账本上写的有，一般是两、三天就还给他，有时是张伦自己记的账。今天上午10点30分左右，我带了100多元钱到张伦家准备还我所欠毒品的钱，同时再买30元钱的毒品时就被公安人员挡获。3、证人张勇的证言证实，我花30元在张伦那里买的毒品，最近在张伦那里买毒品的人有李高文、龚利、余文兴等人，我亲眼看见。4、证人余廷军的证言证实，我于2007年10月份开始复吸毒品海洛因，10月中旬在高桥镇碰到一个叫张勇的人他说“张三娃儿”（即张伦）在“卖药”（指贩毒），我便在10月18号到他家里去买了一包高桥镇上耍了一会儿又去买了一小包，共用去60元，每小包30元。今天上午10点过钟，我从家中到张伦家时碰到何三，我便与他一起到张伦家，在张伦门口喊张伦时，被警察抓住。5、证人何伦强的证言证实，我于2007年10月22日到张伦家中买了一包50元的海洛因，隔了两天又去找张伦买了一包30元的海洛因。今天我在街上遇到小胖（余廷军），我们一起去张伦家时被警察抓了。我在张伦手里买的毒品都是用花的塑料吸管包裹的，每次都是直接在他家里找他。我在本月20几号去找张伦买海洛因，因没有钱赊了一包50元的海洛因给我，所以欠张伦50元钱。6、四川省乐山市公安局（2007）公刑技字第87号《刑事技术鉴定书》证明，峨眉山市公安局缉毒大队于2007年11月12日对张伦所持毒品作毒品送该局进行毒品定性分析，经鉴定：从所送检材中检出海洛因成分。7、《常住人口登记表》证明，被告人张伦的基本身份情况。8、《扣押物品文件清单》证明，公安机关依法对被告人张伦所持花色塑料包装的疑似毒品9小包及涉案物品依法予以扣押。9、《提取笔录》、《称量笔录》证明，公安机关对从张伦住处搜出的疑似毒品海洛因9小包进行提取后，称量净重0.17克。10、现场照片能直观反映案发现场及缴获的毒品的概貌。11、《工作笔记》记录证明，李高文、高老三、小胖（余廷军）、陶娃、何二（何伦强）等人购买毒品分别欠原审被告人张伦数额不等的毒资。12、峨眉山市公安局高桥派出所出具的《抓获经过》证明，2007年10月31日上午10时许，在工作中发现辖区中兴社区张伦有贩毒嫌疑，我所民警前往该社区，在其家中将张伦挡获。从其身上搜出毒品海洛因及分装工具，对其进一步审查时，陆续抓获前来购买毒品的李高文、余迁军、何伦强等人。四人对吸、贩毒事实供认，且尿检呈阳性。13、辨认笔录证明，辨认人李高文、何伦强、张勇在公安机关提供的12张不同男性免冠照片中，分别辨认出张伦是向其贩卖毒品的人。14、乐劳教（96）字第319号、乐劳字（2004）第517号劳动教养决定书，分别证明，被告人张伦吸食毒品和复吸毒品分别被乐山市人民政府劳动教养管理委员会决定执行劳动教养二年六个月和三年的事实。15、峨眉山市人民法院（2001）峨眉刑初字第31号刑事判决书证实，原审被告人张伦因犯盗窃罪于2001年5月15日被峨眉山市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2,000元。16、四川省峨眉监狱释放证明书，原审被告人张伦2002年12月10日刑满释放。17、四川省绵阳监狱释放证明书，原审被告人张伦2011年8月30日刑满释放。本院再审认为，原审被告人张伦多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。原审被告人张伦因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2,000元，执行完毕后，在五年内又犯罪，其行为依法构成累犯，应从重处罚。四川省乐山市人民检察院的抗诉理由成立。原审被告人张伦辩称的理由与查明的事实和法律规定相悖，不予采纳。原一审判决认定事实和适用法律错误。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、第二百二十五条第二项的规定，裁定如下：一、撤销峨眉山市人民法院（2008）峨眉刑初字第30号刑事判决书；二、被告人张伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3,000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已执行刑期四年六个月，剩余刑期六个月将继续执行）。本判决为终审判决。审 判 长 肖伟勋审 判 员 王永红审 判 员 伍 健二〇一八年三月二十一日法官助理 刘 丹书 记 员 王振宇附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行，如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。