辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽01民终10643号上诉人（原审被告）:铁法煤业集团铁强（沈阳）墙体材料有限责任公司，住所地康平县。法定代表人:荆俭，该公司董事长。委托诉讼代理人:申怀富，辽宁昊天律师事务所律师。委托诉讼代理人:王慧文，该公司律师。上诉人（原审被告）:铁岭成冠人力资源管理有限公司，住所地铁岭。法定代表人:贺琳，该公司经理。委托诉讼代理人:宫妍红、董伟，辽宁永盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:程艳媛，女，1970年5月10日出生，汉族，住辽宁省康平。委托诉讼代理人:刘晶涛，辽宁伟业律师事务所律师。上诉人铁法煤业集团铁强（沈阳）墙体材料有限责任公司（以下简称铁强公司）、铁岭成冠人力资源管理有限公司（以下简称成冠公司）与被上诉人程艳媛劳动争议纠纷一案，因不服辽宁省康平县人民法院（2017）辽0123民初841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。铁强公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人不承担连带赔偿责任。事实与理由：根据《劳务派遣暂行规定》第12条规定，上诉人将被上诉人退回成冠公司，符合法律规定，我方不应承担连带责任。成冠公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人不应当给付被上诉人解除劳动合同经济补偿金。事实与理由：上诉人与被上诉人已经签订了《解除劳动关系证明》，被上诉人要求给付经济补偿金无法律依据。被上诉人在上诉人单位只工作了不足一年，一审按照四年零六个月的时间计算经济补偿金错误。程艳媛辩称，同意一审判决。程艳媛向一审法院起诉请求：1、请求法院判令铁强公司、成冠公司共同支付经济补偿金20,000元；2、要求补缴2015年11月、12月社会保险费；3、要求支付2015年11月、12月工资8,000元;4、要求支付经济赔偿金40,000元。一审法院认定事实：2011年4月1日，程艳媛与铁岭市恒信人力资源管理发展有限公司签订《劳务派遣劳动合同书》一份，双方约定合同期限为2011年4月1日起至2011年12月31日止，工作地点为铁强公司院内，工作内容为码坯。2012年1月1日，程艳媛与铁岭市恒信人力资源管理发展有限公司续签《劳务派遣劳动合同书》一份，双方约定合同期限为2012年1月1日起至2013年12月31日止，工作地点为铁强公司院内，工作内容为码坯。2014年，程艳媛又与成冠公司签订《劳务派遣劳动合同书》一份，双方约定合同期限为2014年1月1日起至2015年12月31日止，工作地点为铁强公司院内，工作内容为码坯。合同签订后，程艳媛一直在铁强公司工作。2015年11月15日，铁强公司因生产经营发生困难，停止生产，以单位减员为由将程艳媛退回成冠公司。2015年12月31日，成冠公司为程艳媛出具《解除劳动关系证明》一份，明确写明程艳媛的工作期限为2014年1月至2015年10月，因连续旷工、单位辞退解除劳动关系。程艳媛在该证明上签字确认。成冠公司为程艳媛发放了2015年10月之前的工资，铁强公司为程艳媛发放了2015年11月1日至2015年11月15日期间的工资。2016年4月21日，程艳媛向铁岭经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付经济补偿金14,000元、补缴2015年11月、12月社会保险、支付2015年11月、12月工资8,000元。该仲裁委员会于2017年3月31日作出铁开劳人仲字(2016)第091号仲裁裁决书，对要求支付经济补偿金及工资的仲裁请求不予支持，对要求补缴社会保险的仲裁请求予以支持。另查明，程艳媛与成冠公司解除劳动合同前12个月应发工资分别为2014年11月2,889元，2014年12月1,598元，2015年1月2,325元，2015年2月2,129元，2015年3月1,901元，2015年4月1,731元，2015年5月2,658元，2015年6月4,122元，2015年7月3,985元，2015年8月3,952元，2015年9月2,778元，2015年10月3,634元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。用工单位违反劳动合同法和有关劳务派遣规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，成冠公司作为劳务派遣单位，具备法律规定的用工主体资格，程艳媛与成冠公司之间签订了书面的《劳务派遣劳动合同书》，该《劳务派遣劳动合同书》合法有效，受法律保护，故成冠公司应当履行用人单位对劳动者的义务。铁强公司作为用工单位，在《劳务派遣劳动合同书》未到期前，以单位亏损为名，将程艳媛退回劳务派遣公司，不符合《劳动合同法》和《劳务派遣暂行规定》的相关规定，系违法退工。在用工单位违法退工的情形下，劳动者虽未按照规定期限报到，但成冠公司亦未向劳动者履行通知义务。成冠公司以旷工为由解除劳动关系系违法解除，应承担违法解除劳动合同相应的法律责任。因铁强公司违法退工，依据《劳动合同法》相关规定，铁强公司应与成冠公司对程艳媛的损失承担连带赔偿责任。故程艳媛要求支付经济补偿金不违反法律规定，程艳媛自2011年4月1日至2015年11月一直在铁强公司工作，工作具有连续性，故成冠公司应按照程艳媛在铁强公司提供劳动的年限，工作每满一年支付一个月工资的标准向程艳媛支付经济补偿金。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。劳动者月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。程艳媛解除劳动合同前12月平均工资为2808.5元[（2,889元＋1,598元＋2,325元＋2,129元＋1,901元＋1,731元＋2,658元＋4,122元＋3,985元＋3,952元＋2,778元＋3,634元）/12个月]。程艳媛共计在铁强公司工作4年零7个月，故经济补偿金应按程艳媛5个月工资计算，应为14,042.5元。关于程艳媛诉请的要求补缴社会保险问题不属于人民法院受理民事案件范围，故对该项诉讼请求一审法院不予支持。关于程艳媛诉请的要求支付2015年11月、12月工资问题，因程艳媛与成冠公司于2015年10月便解除了劳动关系，虽程艳媛在实际用工单位铁强公司继续工作至2015年11月15日，但铁强公司已经支付了此期间的工作，铁强公司、成冠公司均不拖欠程艳媛工资，故对程艳媛的该项诉讼请求一审法院不予支持。关于程艳媛诉请的要求支付经济赔偿金问题，因该项诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，故对该项诉讼请求一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第六十五条、第九十二条之规定，判决：一、铁岭成冠人力资源管理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付程艳媛解除劳动合同经济补偿14,042.5元；二、铁法煤业集团铁强（沈阳）墙体材料有限责任公司对上述款项承担连带给付责任；三、驳回程艳媛其他诉讼请求。案件受理费10元，由铁岭成冠人力资源管理有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于铁强公司提出其不承担连带赔偿责任的问题。本案中，铁强公司作为用工单位，在《劳务派遣劳动合同书》期限届满前，以单位亏损为由，将被上诉人退回劳务派遣公司，不符合《劳动合同法》和《劳务派遣暂行规定》的相关规定，系违法退工。一审法院判决铁强公司承担连带责任并无不当，故对铁强公司的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人成冠公司提出其不应给付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的问题。成冠公司主张其与被上诉人签订了《解除劳动关系证明》，但该证明并未就解除劳动关系的经济补偿进行协商约定。且铁强公司的《退回劳务派遣人员登记表》记载退回原因是单位减员，退回时间是2015年12月2日，但成冠公司出具的《解除劳动关系证明》记载期限是2014年1月至2015年10月，与《退回劳务派遣人员登记表》的退回时间相矛盾。成冠公司未举证证明其向被上诉人发出书面通知要求被上诉人回单位报到，并为其安排新的用工单位。故一审法院判决成冠公司支付被上诉人经济补偿金，并无不当。关于经济补偿金的年限问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案被上诉人自2011年4月1日至2015年11月一直在铁强公司工作，工作具有连续性，故一审判决按照被上诉人在铁强公司提供劳动的年限向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金并无不当。故对成冠公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，铁法煤业集团铁强（沈阳）墙体材料有限责任公司、铁岭成冠人力资源管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由铁法煤业集团铁强（沈阳）墙体材料有限责任公司、铁岭成冠人力资源管理有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 李晓颖二〇一八年十一月十二日法官助理池骋书记员康赦