成都市成华区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0108刑初53号 公诉机关成都市成华区人民检察院。 被告人娄小伟，男，1977年10月10日出生，汉族，户籍所在地河南省平舆县。1995年6月1日因犯抢劫罪被河南省平舆县人民法院判处有期徒刑十年。因涉嫌犯招摇撞骗罪，于2018年3月28日被成都市公安局刑事拘留，经成都市人民检察院批准，同年5月3日被成都市公安局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人葛黎亮、黄乾隆，四川道融民舟（成都）律师事务所律师。 成都市成华区人民检察院以成华检公诉刑诉[2019]32号起诉书指控被告人娄小伟犯诈骗罪，于2019年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市成华区人民检察院指派检察员朱鹏飞出庭支持公诉，被告人娄小伟及其辩护人葛黎亮、黄乾隆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 成都市成华区人民检察院指控： 2009年9月，被告人娄小伟与被害人邱某某通过ＱＱ聊天工具相识。为骗取被害人邱某某信任，娄小伟通过ＱＱ聊天工具向邱某某发送自己身着他人警察制服照片，以及身穿警察制服到被害人邱某某位于成都市成华区家中冒充警察与被害人邱某某及其家人一起吃饭。在取得被害人邱某某信任之后，娄小伟通过虚构在云南蒙自开发铁矿需要应酬、打点等事实为由骗取被害人邱某某共计人民币1119693.52元。 2018年3月28日，被告人娄小伟手持“郎仕建”身份证以及利用该身份证所购买的火车票在河南省洛阳市龙门火车站被公安民警挡获。 公诉机关认为，被告人娄小伟诈骗他人人民币1119693.52元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人娄小伟当庭辩解称，其与被害人在一起共同生活四年，是有真实感情的，被害人给了其120多万元，其给了被害人70多万元，其他钱主要用于给被害人治病，还有两人共同生活使用，其没有想过挥霍也没有与被害人失去联系，开发铁矿也是真实的。 其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人娄小伟的犯罪行为符合招摇撞骗罪的构成要件，虽然持续时间较长，但属连续犯，应当按招摇撞骗追究其刑事责任。2、金额统计有误，应当扣除被告人娄小伟购买的大众轿车金额；2013年4月向被害人邱某某偿还的1万多元、被告人与被害人长期间共同生活开支和旅游花销、为被害人治病的费用。3、此次犯罪系被告人为满足自己虚荣心，未严重损害国家机关形象和威信，且上有年迈、身体状况不好的父母，下有子女需要照顾。4、被告人与被害人现有达成和某的意愿，证明被告人犯罪行为危害性不大。综上，恳请法院在量刑时酌情考虑。 经审理查明的事实与起诉指控的事实一致。 另查明，被告人娄小伟于2013年4月向被害人邱某某偿还1万元。 再查明，2013年5月23日成都市公安局经济犯罪侦查支队接到成都市公安局交办的《成都市公安局领导阅信交办单》，信访人邱某某称被娄小伟骗取钱财120余万元。成都市公安局于2013年6月8日立案。 以上事实，有受案登记表、立案决定书、交办案件通知书；被告人的基本情况、户籍证明、辨认说明、民事判决书、刑事判决书；娄小伟身着警服照片及所写材料，冒充警察与邱某某的QQ聊天记录及短信，云南安宁公安局提供的函，驻马店公安局提供的证明、查询结果；身份证复印件，火车票复印件，郎仕建的户籍资料；中国工商银行驻马店分行银行账户资料，中国邮政储蓄银行驻马店市驿城区支行银行账户资料，中国建设银行河南省分行银行账户资料，中国工商银行驻马店分行账户流水资料，中国工商银行平舆支行账户流水资料，中国银行成华支行银行流水账户资料，中国工商银行双林兆支路支行银行账户资料，中国建设银行驻马店分行、中国邮政储蓄银行竞成路营业所银行账户资料，邱某某转账给娄小伟的明细，娄小伟与邱某某之间转账交易明细；情况说明；被害人的陈述及辨认笔录；证人吴某英、鄢某、周某雪、秦某峰、秦某利、郑某卫、娄某刚、李某的证言及辨认笔录；被告人娄小伟的供述及辩解等证据在案证实，足以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构的事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案中，被告人娄小伟在同被害人邱某某相识、相某，一直自称为警察，且有深厚的社会关系，并到邱某某家中与邱某某家人吃饭，陪同邱某某出游等一系列举动取得邱某某的信任，被害人邱某某基于错误认识，为了维系交往而主动支付交往期间产生的与被告人一同生活、旅游消费等一系列费用，以及娄小伟通过虚构投资开发铁矿的事实向邱某某索要钱款，且在收取钱财后拖延并无意返还，也无力返回的行为，其行为符合诈骗罪的法律特征，故被害人邱某某基于错误认识而主动支付的1119693.52元，应计入被告人娄小伟的诈骗金额。同时根据最高人民法院《关于申付强诈骗案如何认定诈骗数额的请示》的回复之规定，在具体认定诈骗犯罪数额时，应把案发前已被追回的被骗款额扣除。因此被告人娄小伟于2013年4月向被害人邱某某偿还的1万元应当从诈骗金额中扣除，因此本案认定的诈骗数额为1109693.52元。 根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，本案诈骗金额为1109693.52元，属于数额特别巨大，应当处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十九条之规定，招摇撞骗罪的最重量刑幅度为三年以上十年以下有期徒刑。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，冒充国家机关工作人员进行诈骗，同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。因此，无论被告人娄小伟是否构成招摇撞骗罪，均应当以诈骗罪定罪量刑。故对辩护人提出被告人娄小伟的行为应当定性为招摇撞骗罪的辩护意见，本院不予采纳。 针对被告人娄小伟提出的金额异议以及开发铁矿真实的辩解意见，因本案无证据印证，本院不予采纳。 针对辩护人提出的车辆问题，在案证据未能证明被告人娄小伟在买受该车辆时系使用的被害人邱某某的钱，且该车辆现车主不明，价值不明，故对辩护人提出车辆的价值应当从诈骗金额中扣除的辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出的被告人的家庭情况与本案无关，提出的与被害人和某的辩护意见无证据印证，本院均不予采纳。 综上，被告人娄小伟以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，共计1109693.52元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。成都市成华区人民检察院指控被告人娄小伟所犯罪行罪名成立，本院予以支持。据此，为保护公私财产所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下: 一、被告人娄小伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金50000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2018年3月8日起至2029年3月7日止。所处罚金限被告人在本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。 二、对被告人的违法所得依法予以追缴，不足部分责令退赔给被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  徐 佐 人民陪审员  陈远发 人民陪审员  梅志超 二〇一八年三月二十二日 书 记 员  杨颖竹 附：《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。