山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0881民初3500号原告：孔祥金，男，1961年9月23日出生，汉族，住曲阜市小雪街道白杨树村西二胡同**，现住曲阜市。委托诉讼代理人：罗海良，山东千城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张继超，山东千城律师事务所实习律师。被告：王进田，男，1971年4月1日出生，汉族，，住潍坊市诸城市委托诉讼代理人：张静，曲阜中兴法律服务所法律工作者。被告：李庆安，男，1957年11月20日出生，汉族，住泗水县。原告孔祥金与被告王进田、李庆安提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月26日作出（2015）曲民初字第1187号民事判决，被告王进田不服该判决，上诉于山东省济宁市中级人民法院，山东省济宁市中级人民法院于2016年11月7日作出（2016）鲁08民终3953号民事裁定书，发回重审，本院于2017年4月21日作出（2016）鲁0881民初3532号民事判决，原告孔祥金、被告李庆安不服该判决，上诉于山东省济宁市中级人民法院，山东省济宁市中级人民法院于2017年10月15日作出（2017）鲁08民终3630号民事裁定书，再次发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孔祥金及其委托诉讼代理人罗海良、张继超、被告王进田的委托诉讼代理人张静到庭参加诉讼，被告李庆安经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔祥金向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、伤残赔偿金及伤残鉴定费共计133271.80元；2、要求被告承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，将数额增加为：医疗费28577.30元、后续治疗费15000.00元、误工费12610.00元、护理费2600.00元、交通费400.00元、伙食补助费780.00元、伤残赔偿金183664.80元及伤残鉴定费1400元，共计245032.10元。事实和理由：2015年5月13日，被告王进田雇佣的管理人员李庆安到劳务市场找人干工程挂瓦的活。经协商，原告为被告王进田在曲阜市旁的工程挂瓦，被告王进田每天向原告支付130元的劳务费。谈妥后，原告直接到了工程施工地去挂瓦，由于施工现场没有安全施工设施，不具备安全施工条件，原告在挂瓦过程中坠落摔伤。原告受伤后到曲阜市人民医院住院治疗，诊断为胸腰椎骨折，并鉴定为八级伤残。原告向被告王进田提供劳务，双方构成雇佣关系。为维护合法权益，原告特诉至贵院。被告王进田辩称，本案原告的雇主是李庆安，我不应承担赔偿责任；原告系无证违章作业存在严重过错，应对自身损害承担责任。另外，原告孔祥金主张按照城镇居民计算伤残赔偿金，但其在2016年2月2日延期开庭申请中写明现住小雪镇白杨树村，而且原审判决赔偿也是按照农村标准计算的，原告提交的租赁合同及租赁费收条中的房主刘爱晶的签名，笔迹明显不一致，房主刘爱晶未出庭作证；原告称1993至1997在曲阜市区从事个体经营，不能证明其2015年事故发生前在城镇长期生活；其子女早已成年，不能证明在一起生活，他们的邮寄地址及宽带安装地址，不能证明原告本人也在此居住；原告提交的电费收据，仅能说明以原告孔祥金名义开户缴纳，不能证明原告系实际用电人；综上，原告提交的证据不确凿充分，不能形成完整的证据链，不能证明原告本人在事故发生前长期在城镇居住生活，其要求按照城镇居民计算伤残赔偿金的诉讼主张不应得到支持。被告李庆安未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告李庆安等人曾在位于曲阜市关、被告王进田所有的洗车场内干活（主要是垒墙、泥墙皮）。2015年5月9日起，李庆安等人再次来干活，李庆安及其他老师的劳动报酬按每天130元计算（小工的报酬因说法较多不，且均无证据证实，不作认定），按日结算，建设期间，工程材料由王进田提供，工地由胡艳新（王进田的朋友）帮王进田负责照管。5月9日、10日的劳动报酬被告王进田已付清。5月11日，被告王进田有事外出，被告李庆安带领其他人继续干活，因门楼房需要挂瓦，被告李庆安于5月13日到宏达劳务市场，找原告孔祥金干门楼房挂瓦的活，经协商，原告同意劳务费由被告王进田按每天130元支付后前往干活。被告李庆安到曲阜市脚手架后，原告、被告李庆安分别扎的门楼旁北边、南边的脚手架，因脚手架不够长，原告按照被告李庆安的指示，找到了原活动板房用过的旧彩钢瓦（两面系铁皮、中间是泡沫），由原告、被告李庆安共同将彩钢瓦放在中间两边脚手架上（彩钢瓦未进行捆绑），彩钢瓦下垫上一个铁梯子，原告站在彩钢瓦上施工，施工中铁梯子被他人取走，原告继续站在彩钢瓦上施工，中午11点20分许，因彩钢瓦断裂，原告随彩钢瓦坠落摔伤，后被送往曲阜市人民医院治疗，经诊断为胸腰椎骨折（胸12、腰2），右跟部损伤，住院26天后于2015年6月8日出院，医疗费共计28577.3元已由原告支付。医院出具诊断证明载明：住院期间需陪护2人、出院后继续休息半年，再次手术取内固定物约需15000元，定期门诊复查。应原告孔祥金诉前委托，济宁正诚法医司法鉴定所于2015年8月20日出具【2015】临鉴字第893号鉴定意见书，鉴定其伤情为：1、T12、L2椎体压缩性骨折，其中L2椎体系爆裂性椎体骨折，并行腰椎后路切开复位内固定术，属八级伤残；2、二次医疗费约15000元，孔祥金支付鉴定费1400元。被告王进田于2015年11月10日对原告的伤残级别提出重新鉴定，本院依法委托枣庄正平司法鉴定所重新进行鉴定，该所于2016年1月13日出具【2016】临鉴字第2号鉴定意见书，结论为：原告伤残评定为八级伤残，外伤参与度拟为85%-95%，被告王进田花鉴定费2000元。另查明，原告2015年5月13日的工资130元，已由被告王进田实际支付；原告的二次手术已经做完（未提供二次手术的病历材料和医疗票据）;原告及其家人在曲阜市洙河西街至2015年9月7日起诉时已连续居住生活一年以上。本院认为，原、被告争议的焦点问题有两个：一、王进田、李庆安、孔祥金三者之间的相互法律关系，既谁是原告孔祥金的劳务接受者？二、能否按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。关于第一个问题，本院认为，首先，在被告王进田所有的、位于曲阜市关洗车场的房屋建设中，王进田提供工程所需材料，并安排其朋友胡艳新照管工地，被告李庆安主要干泥墙皮的活，其以自身的技能为王进田提供劳务，王进田指定李庆安的工作场所、工作范围，并按天支付被告李庆安等人劳动报酬，足以认定王进田与李庆安之间系劳务关系，王进田主张其与李庆安之间属工程承包关系，但未提供充分有效的证据依法证实，故对王进田主张的其与李庆安系承包关系的意见不予采纳；其次，王进田在曲阜市安全生产管理局的询问笔录（见15-1187号卷宗102页）能够证实李庆安提供劳务并负责组织其他工人为被告王进田干活，在案涉门楼需要挂瓦时，李庆安作为负责组织的人员通过宏达劳务市场找到原告，由原告给门楼挂瓦，双方协商的原告的报酬每天130元由王进田实际支付，王进田接受原告的劳务，原告与王进田之间形成劳务关系；再次，王进田未能证实李庆安在原告的报酬发放中有抽利获益行为，原告与李庆安之间不存在劳务关系。综上，应该依法认定孔祥金、李庆安二人均与王进田形成劳务关系，王进田是孔祥金的劳务接受者。关于第二个问题，本院认为，原告提供的其村委证明、更道居委会证明及该居委会收取原告2015年度卫生费的收据、租房合同（落款日期2010年4月26日）及租金收条、证人刘某,4（房主的母亲）出庭作证、曲阜市供电公司出具的原告2013年5月至2017年1月交付电费情况证明、原告2010年8月至2015年1月间的部分电费专用收据，上述证据已经形成证据链，且能够相互印证，能够依法认定原告在2015年9月7日起诉时已连续在城镇生活一年以上，其收入来源已不再以农村土地收入为主，故根据有关规定，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。关于责任承担问题，本院认为，被告王进田在工程施工中未采取安全措施，且未向本院提供有效的证据、证明其向原告提供的工作场所已经具备安全保障，对事故应承担主要过错；原告具有多年的瓦工经验，应该具有安全认识能力，而其没有尽到相应的安全注意义务（彩钢瓦未捆绑且未戴安全帽），在铁梯子被抽走的情况下，仍然站在彩钢瓦上施工致使伤害事故发生，其自身亦有过错，应适当减轻王进田的赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，结合本案的原告及王进田二人各自的过错，原告、王进田按2：8的比例承担损失较为公平；被告李庆安组织工人施工，在施工架子的搭建及现场管理中存在过失，对原告意外摔伤亦有过错，但其赔偿责任按照侵权责任法三十五条的规定应由其劳务的接受者王进田承担，而不是直接分担原告的损失，王进田在履行义务后，如认为有必要，可依法行使追偿权。关于原告的损失问题，对于原告要求的医疗费及鉴定费，有票据证实，予以认定；对于原告的二次手术费15000元，原告已经做完二次手术，具体损失已经能够确定，但其不提供相关病历及医疗费票据，而依据鉴定结论主张15000元的权利，不符合法律规定，依法不予支持；对于原告的误工费，扣除2015年5月13日工资已支付，误工期应为2015年5月14日至8月19日，共计98天，原告主张每天130元的赔偿标准，与2015年度建筑行业的工资标准大体相当，原告的主张符合法律规定，依法予以支持；对于原告要求的护理费，依据诊断证明原告住院期间的护理应按两人计算，要求每人每天按50元计算（其护理人员无固定收入），未超出当前的赔偿标准，依法予以支持；对于原告要求的交通费400元，酌情予以支持；对于住院期间的伙食补助费，原告的要求与国家公布的生活支出标准相当，予以支持；对于原告的伤残赔偿金，其伤残级别为八级，外伤参与度拟为85%-95%，以外伤参与度为90%、按城镇居民标准计赔为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及有关法律规定，判决如下：一、原告孔祥金的医疗费28577.30元、误工费12740.00元（98天×130。00元/天）、护理费2600.00元（50.00元/天×2人×26天）、交通费400.00元、住院期间伙食补助费780.00元（30.00元/天×26天）、伤残赔偿金183664.80元（34012.00元/年×20年×30%×90%）及鉴定费1400.00元，共计230162.10元，由被告王进田于本判决生效后十日内赔偿原告孔祥金184129.68元（230162.10元×0.8）。二、驳回原告孔祥金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4975元，由原告孔祥金负担992元，被告王进田负担3983元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  刘洪利人民陪审员  王旭红人民陪审员  王 领二〇一八年三月三十日书 记 员  张绪冉