广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终5162号 上诉人（原审原告）：黄瑞云，女，1962年7月20日出生，汉族，住广西容县。 委托诉讼代理人：蒙华，广西道森律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃海光，广西道森律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西银雪面粉有限责任公司，住所地：广西南宁市西乡塘区新阳路**。 法定代表人：蒋红武，董事长。 委托诉讼代理人：马乃海，广西广合律师事务所律师。 上诉人黄瑞云因与被上诉人广西银雪面粉有限责任公司（以下简称银雪面粉公司）确认劳动关系纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初字第1675号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。 上诉人黄瑞云上诉请求：撤销一审判决,改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。 事实和理由：一、一审判决遗漏如下重要事实：上诉人的同事梁某某的就业登记卡明确登记上诉人的就业单位是被上诉人的前身南宁面粉厂，所从事的岗位就是被上诉人登记经营的装卸业务，上诉人自己的出入证上记载的就业单位也是南宁面粉厂，工作岗位是三车间装车，该出入证是进出工作单位的凭证，只有在被上诉人车间工作的才可能持有该出入证。上诉人提交的《计生合同》、《通知》等，上面记载工作单位是被上诉人，表明上诉人与被上诉人存在直接的管理与被管理的关系。上诉人的同事黄某雄的子女也在面粉厂子弟学校就读，入学登记表等文件上也登记记载了工作单位就是南宁面粉厂。证人卢某也证实上诉人在卢某退休前一直在南宁面粉厂从事装卸工作，节假日不得休假，不到岗必须请假，没活干时随时在岗待命，参与仓库管理及清扫仓库卫生等。被上诉人的职工印某某在上诉人填写的《工作日记》上审阅并签名，结合考勤表登记可以看出上诉人是受被上诉人管理监督的，上诉人二十多年来长期居住被上诉人职工宿舍，该职工宿舍是被上诉人给予单位员工的福利用房，上诉人长期享受被上诉人的职工福利，可以证实是被上诉人的单位员工。二、一审认定事实错误。1、一审认为就业登记卡没有加盖被上诉人公章而不予采信是错误的。就业登记卡盖有南宁市劳动局公章，并且需要年审，劳动局对劳动关系的登记是权威的公示确认。2、一审认为卢某的证言不能证实有劳动关系是错误的，上诉人与卢某等在编员工同时到岗，接受卢某的工作安排，全年几乎无休，无条件清扫仓库卫生，不到岗需请假，接受被上诉人工作管理，二十多年全年无休不间断为被上诉人装卸工作，按月领取劳动报酬，双方是适格用工主体，存在管理与被管理的劳动关系，而非平等的雇佣关系或劳务关系。3、一审认定上诉人请假不需要书面手续，不需要上下班打卡，不需要遵守被上诉人的规章制度，不存在管理与被管理的关系是错误的。口头请假也是一种管理，被上诉人也没有证据证实其制定的规章制度是什么，上诉人口头请假后工头考勤登记，被上诉人根据考勤登记核发工资，这是用人单位对劳动关系的正常管理，符合劳动合同关系的特征。4、一审法院认为上诉人提交的考勤表不能证明上诉人受被上诉人劳动制度的约束是错误的。上诉人提交的考勤表不仅反映上诉人的工作量，也反映被上诉人对上诉人到岗的考核和管理，是对上诉人的约束。三、一审法院适用法律错误。上诉人与被上诉人是适格的用工主体，其制定的劳动规章制度适用于上诉人，上诉人接受其管理监督，从事的是其安排的有偿劳动且劳动是被上诉人业务组成部分，根据《劳动和社会保障部确立劳动关系事项的通知》，足以认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，一审法院没有适用该依据确认双方存在劳动关系是适用法律错误。综上，上诉人提交的一系列证据足以证明上诉人接受被上诉人管理以及工作二十多年的事实。请求撤销一审判决，改判支持上诉人的请求。 被上诉人银雪面粉公司答辩称：一审事实清楚，证据充分，判决应当予以维持。被上诉人1999年6月2日经区政府批准改制，2001年改制完成。改制过程中被上诉人出于歇业状态，不存在被上诉人聘请上诉人在装卸工岗位工作的事实。改制完成后被上诉人将所有生产设备场地租赁给银雪兄弟公司，被上诉人自己至今未从事生产经营，根本不需要一线生产工人，不存在聘请被答辩人作为装卸工的事实。上诉人提交的证据不能证明与被上诉人存在劳动关系。上诉人申请劳动仲裁已超过1年时效，应驳回其全部诉讼请求。被上诉人1999年9月成立至今没有给上诉人发放过工资，上诉人2015年6月才提起劳动仲裁申请，已超过仲裁时效。综上，请求驳回上诉，维持原判。 黄瑞云向一审法院起诉请求判令：1、确认黄瑞云与银雪面粉公司从1995年1月起至2015年6月15日存在劳动合同关系；2、确认从2015年6月15日起双方劳动合同关系解除；3、银雪面粉公司支付黄瑞云从1995年1月1日起算至2015年6月15日加班工资241866.61元；4、银雪面粉公司向黄瑞云赔偿因没有缴付社会保险造成黄瑞云20**年6月起未享受养老保险待遇损失787012.8元：5、银雪面粉公司向黄瑞云支付1995年1月起至2015年4月止解除劳动合同经济补偿金70000元：6、银雪面粉公司2008年2月1日至2008年12月30日未与黄瑞云签订劳动合同向黄瑞云支付双倍工资38500元；7、本案的诉讼费用由银雪面粉公司承担。 一审法院判决：驳回黄瑞云的全部诉讼请求。 二审争议的焦点问题：上诉人与被上诉人是否存在劳动关系；如存在，上诉人的各项诉讼请求是否应予支持。 二审中各方当事人对一审判决查明的事实没有异议，本院对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。理由如下：1、被上诉人成立于1999年9月13日，从该日起方具备用工主体资格，上诉人提供的同事梁某某的就业登记卡是被上诉人成立之前办理的，登记的上诉人的就业单位和住址是南宁面粉厂，上诉人提交的同事黄某某子女的入学登记表上登记的工作单位也是南宁面粉厂，而南宁面粉厂与被上诉人虽然存在承继关系，但从法律的角度而言仍是不同的民事主体，因此上述证据起不到证明上诉人主张的作用。故对上诉人要求确认被上诉人成立之前与上诉人存在劳动关系，本院不予支持。被上诉人2001年4月1日之后即将场地和生产设备出租给案外人银雪兄弟公司使用，自身不再有实际的生产经营，不存在与上诉人建立劳动关系的事实基础，因此本院亦不认定上诉人与被上诉人在2001年4月1日之后存在劳动关系；2、关于1999年9月13日至2001年3月31日期间上诉人与被上诉人是否存在劳动关系。上诉人提交的“工作日记”、“考勤表”、“寄住证”等均不是此段期间的记载，故起不到证明作用，本院不予采信；上诉人提供的证人卢某1999年6月即从南宁市面粉厂退休，其提供的证言不能证实其退休之后发生的事实，对其证言本院亦不予以采信。上诉人提交的2000年房屋租金收据，也只能证实上诉人与被上诉人存在房屋租赁关系，对是否存在劳动关系起不到实质性的证明作用。虽然被上诉人与上诉人签订了《流动人口计生合同》，但被上诉人依据政府有关计生法规与上诉人签订此合同，与对劳动过程实施管理有本质的区别，不能认定为对上诉人进行过劳动管理，上诉人提交的“出入证”也与一般意义上的“工作证”在内涵上有本质区别，同样不应视为被上诉人对上诉人实施劳动管理的证据，而且上诉人未能提交证据证实其在1999年至2001年期间从被上诉人处领取过劳动报酬的证据，因此，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，上诉人提供的证据并未满足证实存在该通知第一条规定的几个情形，即实施劳动管理，领取劳动报酬等，故本院亦不认定1999年9月13日至2001年3月31日期间上诉人与被上诉人存在劳动关系。综上，黄瑞云的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实和适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由黄瑞云负担。 本判决为终审判决 审 判 长  李 帮 代理审判员  黄向洁 代理审判员  马良政 二〇一八年三月五日 书 记 员  杨彩英