山东省青州市人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0781民初2267号原告杨苏兰，女，1960年5月6日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘忠龙，男，1960年2月9日出生，汉族，北京铁路局邯郸工务段职工，系杨苏兰之夫。被告：青州市人民政府黄楼街道办事处，统一社会信用代码：11370781004305469Q。法定代表人：丁艳杰，该办事处主任。委托诉讼代理人：董军，山东海岱律师事务所律师。委托诉讼代理人：张承彪，山东海岱律师事务所律师。第三人：青州市春林置业投资有限公司。法定代表人：张春林，该公司经理。原告杨苏兰诉被告青州市人民政府黄楼街道办事处（以下至判决主文前简称黄楼街办）、第三人青州市春林置业投资有限公司（以下至判决主文前简称春林置业公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2017年5月2日受理后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨苏兰的委托诉讼代理人刘忠龙，被告黄楼街办的委托诉讼代理人张承彪到庭参加诉讼，第三人春林置业公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杨苏兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告黄楼街办向原告履行代位清偿义务，支付欠款人民币147270元（利息计算自2016年4月20日——2018年1月13日，以后另计）。事实和理由：原告与第三人春林置业公司借款合同纠纷一案，已经青州市人民法院审理作出（2015）青民初字第1133号民事判决，判令第三人春林置业公司向原告履行给付金钱义务合计金额95620元。该判决于2016年4月8日生效，第三人春林置业公司未履行义务，现又产生延迟履行债务利息51650.55元，合计欠款147270元。经查，被告黄楼街办在组织实施青州市黄楼街道杨姑桥社区（以下简称杨姑桥社区）旧村改造建设项目期间，为诱使开发商投资，违法采用“协议方式”承诺出让国有建设用地使用权，并预收土地收益800万元。但被告未能依约完成土地招拍挂交易，致项目泡汤。按照双方协议约定，该800万元土地收益款为暂时垫付，被告违约应当返还。但被告至今没有返还。原告认为，第三人拥有被告的此项债权，合法有据且已经到期，金额足以清偿所欠债务；债务人无钱还债又怠于行使到期债权，损害了原告合法债权的实现。原告为维护自己的合法权益，根据合同法第七十三条和最高法院合同法司法解释（一）第十五条“债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，符合本解释第十四条的规定和民事诉讼法第一百零八条规定的起诉条件，应当立案受理，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告黄楼街办辩称：被告与第三人春林置业公司从无业务往来，第三人春林置业公司在被告处也无债权，原告起诉被告主体不适格。第三人春林置业公司未述称。原告杨苏兰围绕诉讼请求向本院提交本院（2015）青民初字第1133号民事判决书一份、（2016）鲁0781执1380号民事裁定书一份、被告出具的土地收益收据两份、杨姑桥社区拆迁安置开发协议书一份、黄楼街道执行异议书一份、杨姑桥社区拆迁安置开发框架协议一份、股权转让协议书复印件一份、执行异议书一份、河南省驻马店市峄城区人民法院刑事判决书一份。本院依法组织当事人进行了质证，被告对原告提交的本院（2015）青民初字第1133号民事判决书、本院（2016）鲁0781执1380号民事裁定书无异议；对原告提交的拆迁安置开发协议书的真实性无异议，但认为该协议书是被告与河南久久企业咨询有限公司、青州市黄楼开发建设投资有限公司签订的，与本案第三人没有关联；对原告提交的开发框架协议书的真实性有异议，认为该协议书是复印件，原告应当提供原件；对原告提交的收款收据的真实性有异议，认为该收款收据也是复印件，被告要求庭后5日内核实；对原告提交的股权转让协议书复印件无异议，对原告提交的河南省驻马店市峄城区人民法院刑事判决书无异议，对原告提交的执行异议书无异议。被告向本院提交中国农业银行交易回单三份，证实被告收到的800万元是河南久久企业咨询有限公司支付的。经原告质证，原告对证据的真实性没有异议，但认为河南久久企业咨询有限公司与第三人春林置业公司均为张春林的个人独资公司。本院认为，原、被告提供的上述证据，与本案相关联，证据的来源、形式合法，内容真实，对本案事实具有证明力。庭后，被告黄楼街办向本院提交河南省驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702执4834号之一执行裁定书一份。经原告质证，原告认为，被告未在举证期限内提交证据应视为放弃举证权利，人民法院审理时不组织质证。根据原被告陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月15日，原告杨苏兰向本院提起诉讼，要求春林置业公司偿还借款7万元及利息18200元。2016年1月19日，本院作出（2015）青民初字第1133号民事判决，判决春林置业公司偿还原告杨苏兰借款本金70000元及利息18200元（利息计算至2016年1月18日，此后利息按照月利率2%另行计算）；案件受理费2005元，由春林置业公司负担。该判决生效后，原告杨苏兰向本院申请执行，本院以（2016）鲁0781执1380号立案执行，该案执行期间，以春林置业公司无存款、无履行能力为由，于2016年10月12日裁定终结执行程序。2016年11月10日，被告黄楼街办向本院递交执行异议书一份，载明春林置业公司已无债权，春林置业公司在其处的债权已全部支付到杨姑桥项目中，请求撤销（2016）鲁0781执1380号执行裁定。2012年11月13日，黄楼街办(甲方)与青州黄楼开发建设投资有限公司、河南久久企业咨询有限公司（乙方）签订黄楼街道杨姑桥社区拆迁安置开发协议书一份。协议约定，甲方规划红线内杨姑桥村约447亩建设项目用地447亩交乙方开发建设销售。村民回迁及公建占地约147亩，剩余土地约300亩，在甲方给乙方办理好剩余约300亩国有土地证后，交乙方共同开发建设销售，以上土地以实际丈量为准；为加快项目尽快实施，由甲方安排专人全程协助乙方办理相关手续，本项目边完善手续边施工，该项目所有开发手续按照乙方共同的要求，由甲方负责向上级机关审批。甲方成立拆迁安置领导小组，负责项目的评估、政策解释。拆迁、房屋腾空等由乙方负责，甲方给与积极配合。村民拆迁、安置建房、土地收益、办理国有土地证相关手续等费用由乙方暂时垫付。乙方在300亩国有土地上支付的费用为100万元/每亩，此费用包含但不限于各级政府收益、村民拆迁、安置、补偿、地上附属物的赔偿等。乙方在拿到300亩国有土地证以后，负责和甲方清算所有支出垫付的费用。清算完成后一个月内向甲方支付剩余土地收益。本宗招拍挂的土地，不包括村民安置居住用地、公建用地。甲方负责保证乙方招拍挂后得到本宗土地。本协议三方签字后，乙方首付甲方拆迁费用300万元，2012年12月30日之前甲方保证将300亩土地进入土地征收手续，乙方再付拆迁费用400万，2013年1月31日之前，甲方负责协助300亩土地进入招拍挂出让程序，乙方再付拆迁费用300万元。双方还对合同其他内容进行了约定。2014年5月12日，青州黄楼开发建设投资有限公司（甲方）与春林置业公司（乙方）签订股权转让协议书一份。协议约定，甲方不能偿还所欠乙方欠款，无法继续进行项目开发建设，现自愿将其持有的山东省青州市杨姑桥村旧村改造项目30%股权转让给乙方，转让价款为730万元，乙方在青州市杨姑桥村旧村改造项目的股权由原先的70%变更为100%，本协议签署之日起，甲方在青州市杨姑桥村改造项目的股东身份及全部股东权益丧失，该项目期间的任何盈亏与甲方无关，乙方按照协议约定依法办理股东、股权变更等相关手续，甲方应给与积极协助、配合。2013年2月25日，青州市黄楼街道杨姑桥村民委员会（甲方）与春林置业公司签订黄楼街道杨姑桥社区拆迁安置开发框架协议一份。协议约定，杨姑桥村拆迁安置由乙方承办，甲方保证在2013年4月1日前完成拆迁范围内150亩土地的拆迁工作，2013年10月1日前完成全部拆迁工作。若拆迁无法顺利进行，拖延两个月以上，乙方享有合同解除权，甲方同意与黄楼街办一起承担连带返还责任。返还乙方已付所有费用，并按银行同期贷款利率的四倍支付利息。双方还对合同的其他内容进行了约定。2012年11月14日、2013年2月27日，被告黄楼街办分别为第三人春林置业公司出具收款收据各一份，分别载明收到春林置业公司土地收益款300万元、500万元，共计800万元。2016年12月13日，河南省驻马店市驿城区人民法院以（2016）豫1702刑初222号刑事判决书判决王金兰犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑两年零十个月，并处罚金10万元,对被告人王金兰存入河南久久企业咨询有限公司的违法所得170万元，依法予以追缴，扣押在案的财物459673.93元依法予以追缴，对其余经济损失继续予以追缴，发还被害人。该刑事判决认定王金兰系河南久久企业咨询有限公司的会计，2012年11月14日，户名王金兰的工商银行、邮政储蓄银行账户分别向被告黄楼街办账户各汇入150万元，共计300万元，2013年2月27日，河南久久企业咨询有限公司账户向被告黄楼街办汇入500万元。2017年1月22日，河南省驻马店市驿城区人民法院作出（2016）豫1702执4834号之一执行裁定,裁定冻结、划拨被执行人王金兰（河南久久企业咨询有限公司）在黄楼街办账户中的存款800万元。本院认为,《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限，债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）、债务人的债权已到期；（四）、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，原告杨苏兰华对债务人春林置业公司的债权合法；但原告杨苏兰所主张的春林置业公司对被告享有的债权800万元并非到期债权。从本院查明的事实看，被告黄楼街办收到了土地收益款300万元、500万元，共计800万元，该土地收益款确系王金兰、河南久久企业咨询有限公司通过银行汇入。但河南省驻马店市驿城区人民法院认定该800万元属于被扣押在案的财物，应予以追缴。并非第三人春林置业公司对被告黄楼街办享有的到期债权，原告亦未提供其他证据证实第三人春林置业公司对被告黄楼街办享有的其他到期债权。因此，原告提起的诉讼不符合法律规定的代位权诉讼的条件，对两原告的主张，本院不予支持。第三人春林置业公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见，应视为对自己所享诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第十六条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下:驳回原告杨苏兰的诉讼请求。案件受理费3245元，由原告杨苏兰负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本。个人上诉的，应同时提交身份证复印件两份；单位上诉的，应同时提交加盖公章的法定代表人身份证明书、法人营业执照（登记证书）复印件各一份，分别预交二审案件受理费3245元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  冯 伟人民陪审员  张广利人民陪审员  冀洪昌二〇一八年三月一日书 记 员  郇 蕾