河北省新河县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）冀0530刑初31号 公诉机关河北省新河县人民检察院。 被告人赵某，男，1983年10月14日出生于河北省新河县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地及现住址河北省邢台市新河县。因非法制造、储存爆炸物于2017年10月12日被新河县公安局行政拘留七日。2017年12月7日，因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，被新河县公安局刑事拘留，2018年1月6日转为监视居住，同年1月17日经新河县人民检察院批准被逮捕。现羁押于南宫市看守所。 辩护人牛开钦，河北翊正律师事务所律师。 被告人陈保伍，男，1972年3月5日出生于河北省新河县，汉族，文盲，务工，户籍所在地及现住址河北省邢台市新河县。因犯盗窃罪，于2002年6月7日被新河县人民法院判处拘役六个月，并处罚金两千五百元；因犯抢劫罪，于2005年6月15日被新河县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金两千元。2017年12月7日，因涉嫌犯非法制造爆炸物罪被新河县公安局刑事拘留，2018年1月6日被转为监视居住，同年1月17日经新河县人民检察院批准被逮捕。现羁押于南宫市看守所。 辩护人付世冬，河北翊正律师事务所律师。 被告人赵某1，男，1967年8月17日出生于河北省新河县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地及现住址河北省邢台市新河县。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2017年12月7日被新河县公安局刑事拘留，2018年1月6日被转为监视居住，同年1月17日经新河县人民检察院批准被逮捕。现羁押于南宫市看守所。 被告人张某，男，1968年8月27日出生于河北省新河县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地及现住址河北省邢台市新河县。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2017年12月7日被新河县公安局刑事拘留，2018年1月6日被转为监视居住，同年1月17日经新河县人民检察院批准被逮捕。现羁押于南宫市看守所。 辩护人庞华敬，河北翊正律师事务所律师。 被告人张某1，女，1956年3月9日出生于河北省新河县，汉族，文盲，务工，户籍所在地及现住址河北省新河县。2014年12月9日因非法制造危险物质被新河县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2018年3月20日被新河县公安局取保候审。2018年8月28日因本案被我院取保候审。 被告人于某，男，1963年6月26日出生于河北省新河县，汉族，小学文化，务农，户籍所在地及现住址河北省新河县。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2018年3月21日被新河县公安局取保候审。2018年8月28日因本案被我院取保候审。 被告人张某2，女，1968年7月4日出生于河北省新河县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地及现住址河北省邢台市新河县。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2018年1月3日被新河县公安局取保候审。2018年8月28日因本案被我院取保候审。 新河县人民检察院以新检公诉刑诉［2018］33号起诉书指控被告人赵某、陈保伍、赵某1、张某、张某1、于某、张某2犯非法制造爆炸物罪，于2018年8月28日向本院提起公诉。同年10月23日，以新检公诉刑变诉［2018］4号变更起诉决定书将被告人张某、张某1、于某、张某2的行为由以非法制造爆炸物罪追究刑事责任变更为以非法经营罪追究刑事责任。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新河县人民检察院指派检察员陈起增出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人牛开钦、被告人陈保伍及其辩护人付世冬、被告人张某及其辩护人庞华敬、被告人赵某1、张某1、于某、张某2均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 新河县人民检察院指控，2017年11月中旬，被告人赵某、陈保伍、张某3（在逃）商议生产“二踢脚”，张某3负责生产，赵某负责原材料采购及成品销售，陈保伍负责提供场地，所获利润三人平分。后三人在未取得《烟花爆竹安全生产许可证》的情况下，在位于新河县陈保伍的平房住宅内，先后雇佣被告人赵某1、张某、于某、张某1、张某2非法生产“二踢脚”。开始生产时，张某、张某2、于某负责，张某配制烟火药，张某2、于某装药、堵垫、封顶、装箱。张某1受雇参与生产后，四人分成两组生产，张某、张某2一组，张某配制烟火药，张某2装药、堵垫、封顶、装箱；张某1、于某一组，张某1配药，于某装药、堵垫、封顶、装箱。后赵某1受雇佣负责配制烟火药，张某、张某2、于某、张某1装药、堵垫、封顶、装箱。2017年12月6日陈保伍非法制造烟花爆竹的平房被公安机关查获，现场查获疑似生产烟花爆竹用“烟火药”的灰色粉末14.75kg、成品“二踢脚”336箱（100个/箱）及制造烟花爆竹的部分原材料及工具等物品。赵某、陈保伍、张某3雇佣赵某1、张某、张某1、于某、张某2等人生产“二踢脚”1000多箱，已销售700多箱（50元/箱），未销售336箱，总价值50000多元，获利15000余元。现场查获14.75kg灰色粉末状物质，经河北省公安厅理化检验认定含有烟火药所具备的成分，经河北省烟花爆竹安全质量监督检验中心鉴定为烟火药；经公安机关侦查实验，该灰色粉末状物质在外界作用下燃烧、爆燃，爆炸产生声、光、色、烟雾等效果，灰色粉末状物质属于烟火药。 就上述事实，公诉机关提供了书证及勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、鉴定意见、视听资料、证人证言、被告人的供述等证据予以证实，认为被告人赵某、陈保伍、赵某1非法制造烟花爆竹并自制烟火药，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，应以非法制造爆炸物罪追究其刑事责任，被告人张某、张某1、于某、张某2违反国家规定，非法生产烟花爆炸，四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请我院依法判处。 被告人赵某未辩解、辩护，表示认罪，请求法庭从轻处罚。 其辩护人牛开钦的辩护意见是：1、辩护人对公诉机关指控被告人赵某犯非法制造爆炸物罪的罪名有异议，不论是从罪名构成（被告人赵某主观上不具有危害公共安全的故意）还是从侦查机关鉴定报告（本案认定烟火药的三份检验报告和侦查实验等证据程序违法，不具有刑事案件证明效力，依法不应采纳）等证据来看，指控被告人赵某犯非法制造爆炸物罪证据不足，但是被告人涉嫌非法经营罪，建议法庭以非法经营罪追究被告人的刑事责任。2、退一步讲，即使被告人赵某构成非法制造爆炸物罪，其具有如下法定或者酌定的从轻处罚情节：首先，被告人到案后能够如实坦白自己的主要罪行，并当庭自愿认罪，应从轻处罚；其次，本案被告人犯罪并未造成严重后果，非法经营时间不长，仅仅获利五千元，社会危害性不大；第三，对被告人判处刑罚应当结合当地实际情况，做到罪刑适应，法律效果和社会效果统一。 被告人陈保伍未辩解辩护，表示认罪，请求法庭从轻处罚。 其辩护人付世冬的辩护意见是：主要辩护意见同意被告人赵某的辩护人的辩护意见，被告人虽有前科，但不构成累犯；被告人陈保伍，家庭条件困难，本次犯罪是由于文化程度较低造成，犯罪初衷仅仅是为了增加收入，让家庭更好的生活，其主观恶性较小，综合考虑以下情节，建议对被告人陈保伍从轻处罚。 被告人赵某1表示认罪，辩护称以前不知道这是犯法，自己上有老下有小，以后不再干违法的事儿，希望法庭给其改过自新的机会。 被告人张某表示认罪，辩护称自己不懂法，以后好好改造，做个合法公民，请求法庭从轻处罚。 其辩护人庞华敬的辩护意见是，被告人张某是从犯，应从轻或减轻处罚；2、法律意识淡薄，当庭自愿认罪，如实供述主要犯罪事实；3、危害性在生产烟火爆竹的秩序上，而不是公共安全上，社会危害性较小，科以较轻刑罚不至于危害社会，建议对被告人张某从轻处罚。 被告人张某1表示认罪，辩护称，自己没文化，家中有多病的丈夫需要照顾，以后不再干这事儿，做个合法公民，请求法庭从轻处罚。 被告人于某表示认罪，辩护称，自己不懂法做了这事儿，请求法庭从轻处罚。 被告人张某2表示认罪，辩护称自己有自首情节，系从犯，家里生活困难，请求法庭从轻处罚。 经审理查明，2017年11月中旬，被告人赵某、陈保伍、张某3（在逃）商议生产“二踢脚”，张某3负责生产，赵某负责原材料采购及成品销售，陈保伍负责提供场地，所获利润三人均分。后三人在未取得《烟花爆竹安全生产许可证》的情况下，在位于新河县大众浴池西侧胡同内陈保伍的平房住宅内，先后雇佣被告人赵某1、张某、于某、张某1、张某2非法生产“二踢脚”。开始生产时，雇佣了张某、张某2、于某三人，由张某配制烟火药，张某2、于某装药、堵垫、封顶、装箱。张某1受雇参与生产后，四人分成两组生产，张某、张某2一组，张某配制烟火药，张某2装药、堵垫、封顶、装箱；张某1、于某一组，张某1配药，于某装药、堵垫、封顶、装箱。后赵某1受雇佣负责配制烟火药，张某、张某2、于某、张某1装药、堵垫、封顶、装箱。2017年12月6日，陈保伍非法制造烟花爆竹的平房被公安机关查获，现场查获疑似生产烟花爆竹用“烟火药”的灰色粉末14.75kg、成品二踢脚336箱（100个/箱）及制造烟花爆竹的部分原材料及作业工具等物品。赵某、陈保伍、张某3雇佣赵某1、张某、张某1、于某、张某2等人共生产“二踢脚”1000多箱，已销售700多箱（50元/箱），未销售336箱，总价值50000多元人民币，获利15000余元。现场查获的14.75kg灰色粉末状物质，经河北省公安厅理化检验，认定含有烟火药所具备的成分，河北省烟花爆竹安全质量监督检验中心鉴定为烟火药；经侦查机关侦查实验，该灰色粉末状物质在外界作用下燃烧、爆燃，爆炸产生声、光、色、烟雾等效果，灰色粉末状物质属于烟火药。 另查明，被告人赵某、陈保伍、赵某1、张某归案后，如实供述了自己的犯罪事实；被告人张某2主动到案，如实供述了自己的犯罪事实；被告人张某1、于某主动到案，到案后并未如实供述自己的犯罪事实，在公安机关后期的讯问中如实进行了供述，当庭自愿认罪。被告人赵某因涉嫌非法制造、储存爆炸物于2017年10月12日被新河县公安局行政拘留七日。被告人陈保伍因犯盗窃罪曾于2002年6月7日被新河县人民法院判处拘役六个月，并处罚金两千五百元；因犯抢劫罪，于2005年6月15日被新河县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金两千元。被告人张某1曾因非法制造危险物质于2014年12月9日被新河县公安局行政拘留十五日。 上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、书证 （1）被告人赵某的户籍证明、新河县公安局荆家庄派出所出具的证明，证实被告人赵某的基本情况，其具备刑事责任能力。被告人赵某曾因涉嫌非法制造、储存爆炸物于2017年10月12日被新河县公安局刑事拘留，2017年10月19日被取保候审。2018年10月12日，新河县公安局对该行为作出行政处罚决定，对赵某行政拘留七日。 （2）被告人陈保伍的户籍证明、前科证明、新河县人民法院（2002）新刑初字第06号、（2015）新刑初字第10号刑事判决书，证实被告人陈保伍的基本情况，其具备刑事责任能力。2002年6月7日，曾因犯盗窃罪被新河县人民法院判处拘役六个月，并处罚金两千五百元；2005年6月15日，因犯抢劫罪被新河县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金两千元。 （3）被告人赵某1的户籍证明，证实被告人赵某1的基本情况，其具备刑事责任能力。 （4）被告人张某的户籍证明、无前科证明，证实被告人张某的基本情况，其具备刑事责任能力，无犯罪前科。 （5）被告人张某2的户籍证明、无前科证明，证实被告人张某2的基本情况，其具备刑事责任能力，无犯罪前科。 （6）被告人张某1的户籍证明、新河县公安局荆家庄派出所出具的前科证明，证实被告人张某1的基本情况，其具备刑事责任能力。张某12014年12月9日曾因非法制造危险物质被新河县公安局行政拘留。 （7）被告人于某的户籍证明，证实被告人于某的基本情况，其具备刑事责任能力，无违法犯罪记录。 （8）河北安全生产管理局的证明，证实被告人陈保伍、赵某、张某3未在该局办理烟火爆竹生产企业安全生产许可证。 （9）侦查机关出具的发、破案经过及被告人陈保伍、赵某、赵某1、张某、张某2、张某1、于某的到案情况说明，证实被告人陈保伍、赵某、赵某1、张某被抓获归案，到案后如实供述了主要犯罪事实；被告人张某2主动到案，如实供述自己的主要犯罪事实；被告人张某1、于某主动到案，但未如实供述，后在公安机关再次讯问时，如实供述了自己的主要犯罪事实。 （10）侦查机关出具的被告人陈保伍、赵某、张某3非法制造烟花爆竹价值及获利情况说明，证实侦查机关根据被告人的供述及证人的证言，统计出被告人陈保伍、赵某、张某3非法制造的烟花爆竹总价值50000多元人民币，三人共获利15000余元。 （11）新河县西流乡陈村村委会出具的证明、赵某2（赵某1之父）、赵某3（赵某1之女）的申请书，证实赵某1之妻离家出走，其父年事已高，体弱多病，现有一未成年女儿正在求学，需要其抚养，家中无任何经济来源，生活特别困难。 （12）河北省高级人民法院、河北省人民检察院、河北省公安厅冀公治（2008）192号文件，国家安全生产总局发布的烟花爆竹、烟火药认定方法，国家质量监督检验检疫总局、国家标准化管理委员会发布的烟花爆竹烟火药、烟火药定性测量，证明国家规定了烟火药的认定方法及常见烟火药的配方成分、形状及用途。 2、物证 扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片，证实侦查机关依法扣押了被告人赵某、陈保伍、张某3等人非法生产烟花爆竹所使用的工具（筛子2个、铁钎4把、度量衡2个）、原材料（硫磺1袋、高氯酸钾5袋、银粉51袋、白色粉末2桶）及自制烟火药（烟火药29.5斤）、二踢脚成品（双响356箱、每箱100个）。 3、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录 （1）被告人赵某的辨认笔录，证实经被告人赵某辨认，于某、张某1、张某参与了非法制造烟花爆竹；非法制造烟花爆竹用的二踢脚空筒是从巨鹿县王某处购买。 （2）王某、张某4、孙某的辨认笔录，证实经王某辨认，赵某是让王某加工二踢脚空炮筒的人；经张某4辨认，赵某、张某3是卖给其二踢脚的人；经孙某辨认，赵某是出售给其二踢脚的人。 （3）现场照片、称重照片，证实侦查机关查获被告人非法制造烟花爆竹的现场情况，从现场查获自制的烟火药14.75公斤，查获部分原材料、原材料包装、作业工具、成品二踢脚等。 （4）侦查实验笔录，证实通过对被告人赵某、陈保伍等人非法配制的灰色粉状物（制造烟花爆竹用）及生产的二踢脚进行侦查实验，均可产生声、光、色、烟雾效果，并具有燃烧、爆燃、爆炸性能，属于爆炸物。 （5）非法制造烟花爆竹现场方位图，证实被告人陈保伍、赵某、张某3在居民区非法制造烟花爆竹。 4、鉴定意见 （1）河北省公安厅物证鉴定中心出具的检验报告，证实公安机关现场查获的灰色粉状物检出硝酸根离子、氯酸根离子及Mg、Al、Ca、Ba等元素。 （2）河北省烟花爆竹安全质量监督检验中心出具的检验报告3份，证实公安机关从现场查获的灰色粉状物为烟花爆竹用烟火药。 5、视听资料、电子数据。 （1）现场称重烟火药录像光盘一张，证实对烟火药的称重过程。 （2）侦查实验录像光盘一张，证实对陈保伍等人非法配制的灰色粉状物（制造烟花爆竹用）及生产的二踢脚进行侦查实验的过程。 6、证人证言 （1）证人段某的证言，证实段某通过QQ联系上新河一高个胖男子，身高185cm，从高个胖男子那里购买过三次二踢脚。第一次在宁晋某村加油站旁边的公路上交易的，第二次、第三次是段某将货车开到新河县距离河边挺近的一个村边的路上，然后胖男子将车开走装好二踢脚后再给段某开回来，三次总共买了100多箱30型二踢脚成品，每箱100个，每箱价格85元。 （2）证人孙某的证言，证实孙某在巨鹿县有一个临街门市，办理过烟花爆竹零售许可证，卖烟花爆竹。赵某找孙某问是否需要30、40型二踢脚，并互留了电话。后来孙某需要二踢脚时赵某就将货送过去。孙某购买过二三次，大部分是30型的，每箱100个，约120箱，一小部分是40型的，约20箱。30型的50元一箱，40型的80元一箱总共进了约8000元的二踢脚。 （3）证人张某5的证言，证实2017年11月底12月初，张某5为其姐夫赵某接送过工人，赵某还让张某5从陈保伍家中往巨鹿送过几次二踢脚成品。 （4）证人王某的证言，证实2017年11月份，赵某让王某加工二踢脚炮筒（在空炮筒中间的位置装上红土，大约3cm厚，红土中间装上一根6cm的内引线，在节子下面装上一根外引线），30型的260多捆，40型90包，每包12捆，每捆50个，约50000个，30型的拉走了，40型的500多捆没有拉走就被公安查处了。 （5）证人张某4（曾用名：张某6）的证言，证实2017年7月份，张某4在辛集市亲戚的婚宴上认识了赵某，曾从赵某手中购买过130多箱30型6000元的二踢脚，每箱50元，赵某身高约185cm，身材较胖，送货的还有一名男子叫学康。 7、被告人的供述 （1）被告人赵某的供述，证实2017年11月中旬，赵某与张某3、陈保伍商议制造二踢脚，陈保伍提供场地，张某3负责生产，赵某负责购买原材料、销售成品二踢脚。制造二踢脚的原材料是“四儿”以前在荆庄制造二踢脚剩下的部分原料，自己又购买了一部分锯末和银粉，赵某还提供了筛子、铲子、塑料盆、台秤等工具，不够的工具由陈保伍和张某3另行购买。赵某通过QQ联系辛集的货主购买了50多袋银粉，货主把货送到县城北大堤，赵某同张某3再用车拉到陈保伍邻居的北屋中，空二踢脚筒是从巨鹿神堂坡以南的代留村（音译）一个叫“涛”的人那里购买的，盛放二踢脚的箱子是通过QQ群从“箱婆”那里所买。总共制造了九百箱二踢脚，一箱一捆，一捆有一百个的，有五十个的。参与制造二踢脚的于某、张某是赵某联系的，后来张某又喊上了他媳妇，赵某1、张某1是陈保伍联系的。赵某1才来时不会配药，张某3会配药，这几个人一捆二踢脚提4.5元，他们自己分。赵某把成品二踢脚卖给了宁晋两个人，每箱都是按50元直接收的现金，共卖了600多捆，赵某、张某3、陈保伍每人分了四五千元钱。 （2）被告人陈保伍的供述，证实2017年11月份，西关村的“二康”（张某3）与赵某找陈保伍商量制造烟花爆竹，由二康出资并购进生产原材料，赵某负责销售，陈保伍负责提供自家的平房作为场地，烟花爆竹挣的钱平分。共生产了约1000箱，卖了约700箱，还有300多箱在院子里被公安查获了，陈保伍分了5700元。最开始张某和他媳妇张某2、于某生产二踢脚，张某负责配药，于某、张某2装药、添锯末、堵垫、封口、装箱，张某1去了后分成了两组，张某1配药，于某装药、封箱等，张某同他媳妇张某2一组，赵某1去后就给两个组配药。张某、张某2、于某是张某3介绍去的，张某1、赵某1是陈保伍招去的。2017年12月6日，公安机关在生产二踢脚的现场查获的烟火药是赵某1配制的。 （3）被告人赵某1的供述，证实赵某1平时在家干农活，农闲时在城内打工，赵某1在陈保伍的平房居住，陈保伍给赵某1说现在钱不好挣，他自己卷炮，让赵某1帮他干点活可挣个钱。2017年11月底，陈保伍让赵某1去生产二踢脚，赵某给了赵某1配制烟火药的配方，赵某1按配方配制烟火药，2017年12月4日早上6点多，赵某1去了陈保伍家开始配药，配了两天药，每天配10份上药、10份下药，一份上药10公斤，一份下药6公斤。将配好的烟火药分别分给张某和张某1两个组，有时帮他们推沙子、送生产的成品二踢脚成品。2017年12月6日公安机关当场查获的烟火药是赵某1前一天上午配置的，不知道张某配置的烟火药是否有剩余。参与制造二踢脚的有陈保伍、张某3、赵某、赵某1、张某、张某2、于某、张某1。当时，陈保伍说五天一结账，一捆二踢脚给赵某10.5元，赵某1干了两天还没有结账。 （4）被告人张某的供述，证实2017年11月份，在陈保伍平房内，张某3让生产二踢脚，最开始是于某、张某和张某的媳妇张某2在一起干活，张某负责配药，张某2和于某负责堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，张某有时候也堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，他们一共干了两个半天，第一个半天他们三个人生产了70多箱的二踢脚成品，第二个半天他们生产了80多箱的二踢脚成品。停了两天后，张某1过来了，他们四个人分成了两组：张某和张某2一组，在南边的厂房里制造二踢脚，张某负责配药并堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，张某2负责堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，成品箱子就堆放在南边厂房里；于某和张某1一组，在北边的厂房里制造二踢脚，张某1负责配药并堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，于某负责堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，成品箱子堆放在北边厂房里。赵某1参与后，赵某1就负责配药，他们两组就负责堵垫、装药、填锯末、封顶、装箱，就这样他们又干了两天。张某总共去了四天，干了三天半活，每制作一捆22号的二踢脚给2.2元，30号的给2.7元，还没有给工资。参与制造二踢脚的有陈保伍、张某3、赵某、张某、张某2、于某、张某1。2017年12月6日公安机关查获的烟火药是赵某1配置的，张某之前配置的烟火药没有剩余。 （5）被告人张某2的供述，证实2017年12月，赵某找到张某2说让其帮忙干点活，刚开始张某2和于某、张某一起干了两天，张某负责配置烟火药，张某2和于某装药、堵垫、封顶、装箱。每天陈保伍、张某3开车接送张某2和张某去制造二踢脚。张某1去后分成了两组，张某2和张某一组，张某负责配药，于某、张某1一组，张某1负责配药，“老大”（赵某1）去后，老大负责配药，两个组装药、堵垫、封顶、装箱，每箱100个，总共生产了1400多箱成某二踢脚。张某因制造二踢脚被公安拘留后，张某2就到派出所投案自首了。 （6）被告人张某1的供述，证实2017年11月27日的前几天，赵某、陈保伍找张某1让其干几天活，张某1当时没答应，过了两天，他们再次要求时，张某1表示同意。第二天早上7点多，陈保伍开车把张某1接到生产二踢脚的地方，也就是陈保伍的家中，张某1同于某一组，张某1负责配药，于某装药、填锯末、堵垫、封顶、装箱。张某和张某2一组，生产了两天。因为没有空二踢脚筒停了几天工。过了几天再开工时“老大”就去了，“老大”负责给两组配药，这样大概生产了三天，张某1就离开不干了，两组总共生产了940多箱二踢脚。2018年3月20日，张某1到新河县派出所投案。 （7）被告人于某供述，大约在2017年11月18日，赵某、陈保伍到家中找我，让我帮忙做二踢脚，过了两天又找我，我就答应了。第二天早上6点多，陈保伍接上我，又开车接上张某和张某2到陈保伍家中造二踢脚的地方，我们三人一起生产了三天，生产了500多箱，张某配置烟火药，张某2装药、填锯末，我堵垫、封顶、装箱，停了几天家中有事没有干。大约11月底的前几天，陈保伍又接我去他家生产二踢脚，这次多了张某1，赵某、陈保伍两个老板将我们分成两组，我和张某1一组，张某1配药，张某、张某2一组，张某配药，两组共生产了420多箱二踢脚。12月初，我再去陈保伍家生产二踢脚时多了一个叫“老大”的男子给我们两组配药，两组共生产了500多箱，我们总共生产了1600多箱二踢脚。 本院认为，被告人赵某、陈保伍私自购买原材料配制烟火药，生产烟花爆竹，事实清楚，证据确实充分。从被告人陈保伍家中查获的灰色粉末经河北省公安厅物证鉴定中心检验，检验出硝酸根离子、氯酸根离子以及Mg、Al、Ca、Ba等元素，这些元素是烟火药所具备的成分，结合河北省烟花爆竹安全质量监督检验中心出具的检验报告及侦查实验笔录，足以认定灰色粉末为烟火药。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全监管总局〈关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹行为刑事责任追究的通知〉》第一项：“非法生产、经营烟花爆竹及相关行为涉及非法制造、买卖、运输、邮寄、储存黑火药、烟火药，构成非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物罪的，应当依照刑法第一百二十五条的规定定罪处罚。”明确规定了“黑火药、烟火药”属于爆炸物的范畴。本案中，被告人赵某、陈保伍在没有取得合法手续的情况下，私自购买银粉、高氯酸钾、硝酸钡、硫磺等原料配制烟火药的行为，属于非法制造爆炸物的行为，构成非法制造爆炸物罪，其在未取得《烟花爆竹生产许可证》的情况下，非法生产烟花爆竹的行为又构成非法经营罪，系牵连犯，应择一重罪处罚，以非法制造爆炸物罪定罪处罚。被告人赵某、陈保伍的辩护人提出的被告人赵某、陈保伍不构成非法制造爆炸物罪的辩护意见，与查明事实不符，本院均不予采纳。 被告人赵某1在帮助被告人赵某、陈保伍非法制造烟花爆竹的过程中非法制造爆炸物，危害公共安全，情节严重，其行为亦已构成非法制造爆炸物罪；被告人赵某1在共同犯罪中，起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚或减轻处罚。 被告人张某、张某1、于某、张某2明知他人非法生产烟花爆竹而积极参与生产，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪的从犯，依法应从轻处罚、减轻或免除处罚。 被告人张某2有自首情节，可以从轻或减轻处罚。 被告人赵某曾因非法制造、储存爆炸物被公安机关行政处罚，被告人陈保伍有两次犯罪前科，被告人张某1曾因非法制造危险物质被公安机关行政处罚，在量刑时对三被告人酌定从重处罚。 被告人赵某、陈保伍、赵某1、张某归案后，如实供述了自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；被告人张某1、于某当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。 被告人赵某、陈保伍、张某的辩护人所提被告人赵某、陈保伍、张某所具有的从轻或减轻处罚的量刑情节，与庭审查明事实相符，本院均予以采纳。 被告人赵某1、张某、张某1、于某、张某2是为生计给被告人赵某、陈保伍打工，因不懂法而触犯刑律，主观恶性较小，认罪、悔罪态度较好，未造成危害后果，适用缓刑不致再危害社会，对五被告人可宣告缓刑。 根据七被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及各被告人在共同犯罪中所起的作用，综合上述各量刑情节，对各被告人分别予以量刑。对被告人赵某、陈保伍、赵某1依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院的解释》第一条第一款第（六）项的规定，对被告人张某、张某1、于某、张某2依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下： 一、被告人赵某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2022年12月16日止。） 二、被告人陈保伍犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2022年12月16日止。） 三、被告人赵某1犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 五、被告人张某1犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 六、被告人于某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 七、被告人张某2犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 八、扣押的涉案物品，由侦查机关依法处置。 九、涉案赃款一万五千元依法追缴，上缴国库。 十、扣押的作案工具，由侦查机关依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  宋兆瑞 审 判 员  郭栋敏 人民陪审员  秦月霞 二〇一八年十一月十九日 书 记 员  刘鹏悦