河北省滦平县人民法院民 事 判 决 书(2018)冀0824民初629号原告：汤志华，男，1966年4月30日出生，满族，住河北省承德市滦平县。委托诉讼代理人：贺静，河北国正律师事务所律师。被告：承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司，住所地：滦平县小营满族乡盆窑村，统一社会信用代码：911308247791757190。法定代表人：陈力民，职务：经理。委托诉讼代理人：陈铁贤，河北滦峰律师事务所律师。原告汤志华与被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司（以下简称天宝铁丰）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤志华及其委托诉讼代理人贺静、被告天宝铁丰委托诉讼代理人陈铁贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤志华向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告与被告解除劳动关系；2、请求依法判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金60200.00元（月平均工资4300.00元/月×14个月）；3、请求依法判令被告向原告支付2017年10月-11月工资合计8600.00元，12月份1-5日五天的工资即715.00元，合计9315.00元；4、请求依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金38700.00元（4300.00元/月×9个月）、一次性医疗补助金123448.00元（4748.00元/月×26个月）、一次性伤残补助金47480.00元（4748.00元/月×10个月）、护理费200.00元×54天＝10800.00元、住院期间伙食补助费20.00元×54天＝1080.00元、交通费500.00元、停工留薪工资25800.00（4300.00元/月×6个月）、2017年5月至9月五个月的生活费合计6500.00元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告于2004年2月到被告处工作，先后从事尾矿库班长、破碎班长、维修班长工作。2015年6月27日经承德市职业病诊断鉴定委员会鉴定原告因接触粉尘患职业病诊断结论为矽肺壹期，2016年1月27日经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原告患职业病后调整工作为维修班长。2015年9月28日上午7点45分，原告在给2号球磨机加球时，由于装球铁斗摇晃不稳，被铁斗打下球磨，导致右脚受伤。2015年10月30日被承德市人力资源和社会保障局认定为工伤（【2015】08240416）。2017年9月30日经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残、停工留薪期6个月（承德市劳鉴委2017年08240164号）。原被告就该工伤赔偿一事未能协商一致，原告遂于2017年11月21日向滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会依法提起仲裁，仲裁委作出滦劳人裁字【2017】147号仲裁裁决书，原告对此裁决不服，为此特向滦平县人民法院依法提起诉讼。原告认为，仲裁委的裁决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1、原告2004年到被告处工作，且原告月平均工资系4300元，故被告应向原告支付自2004年到2018年14月的经济补偿金即60200元。滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会按照滦平县最低工资标准1480元计算经济补偿金，没有事实和法律依据。2、原告月平均工资4300元，被告欠原告2017年10月至11月工资8600.00元和12月份1-5日五天的工资715.00元，合计9315.00元。滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会认为被告欠原告工资4708.06元没有事实和法律依据。3、原告系因工伤，应该享受工伤待遇得到工伤赔偿，滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会认为医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金及交通费不属于仲裁委受理范围不支持没有事实及法律依据。原告因受工伤所支出的费用及损失应该得到合理的赔偿，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告天宝铁丰辩称：1、同意解除劳动关系，解除的时间是按劳动仲裁委为准2017年12月5日；2、对于原告所述工作时间及受伤时间以及工伤认定没有异议，对于诉讼请求做说明，一、经济补偿金，因原告要求工伤待遇自己要求解除劳动关系，不应支付经济补偿金；二、如支付，也应以解除劳动关系前原告的12个月平均工资为准，时间是从2008年1月1日《劳动合同法》实施之后补偿，不超过12个月；3、经济补偿金，仲裁委所计算的解除劳动关系前12个月的平均工资是正确的，因涉及到工伤停工留薪期满后没有继续工作；支付工资情况，被告已支付2017年11月以前的工资，2017年12月1-4日4天的工资正在核算，仲裁委按照原告要求的按每天80元计算的。一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费，属于工伤保险理赔的范围，不应由被告支付；一次性伤残就业补助金，认可仲裁委的认定的47489.2元。停工留薪期6个月，仲裁委所计算的数额是正确的，但应扣除超过停工留薪期以后单位支付原告没有工作期间的款项。关于生活费，原告停工留薪期满后没有到被告处工作，依据法律规定，不应支付任何费用。关于护理费，当时与原告协商，单位出人护理，如果不同意单位护理，每天的护理费是50.00元，并已履行完毕。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证：原告汤志华提交如下证据：证据一、滦平县医院的住院记录，证明原告在县医院住院10天后又转院到市医院治疗。证据二、承德市中心医院的住院记录，证明原告二次手术的期限为18天，该证据仲裁时没有提供。两次住院时间共计54天。其他证据与仲裁时提交一致。被告天宝铁丰质证：对原告提交的两份证据没异议。对于原告在仲裁时提交的证据的质证意见与仲裁时一致。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告天宝铁丰是依法注册成立的企业法人单位，具有用工主体资格。原告汤志华2005年6月1日开始在被告天宝铁丰工作。被告天宝铁丰为原告汤志华办理了2013年6月至2017年12月的工伤保险，办理了2014年1月至2017年12月的失业保险，但是没有办理职工医疗保险。2015年8月26日，承德市人力资源和社会保障局认定原告汤志华所患职业病（矽肺壹期）属于工伤。2016年1月27日，承德市劳动能力鉴定委员会认定原告汤志华所患职业病为七级伤残。2015年9月28日，原告汤志华在工作过程中右脚受伤。原告汤志华受伤后，先后在滦平县医院、承德市中心医院住院治疗，合计住院35天。2015年10月30日，承德市人力资源和社会保障局认定原告汤志华所受伤害属于工伤。2017年3月30日，原告汤志华在承德市中心医院进行二次手术，住院18天。2017年9月30日，承德市劳动能力鉴定委员会认定原告汤志华的伤残等级为九级，停工留薪期为6个月。被告天宝铁丰支付给原告汤志华护理费1750.00元，工伤待遇1500.00元。2017年12月5日，原告汤志华以被告天宝铁丰矿业没有为其缴纳医疗保险为由申请解除二者之间的劳动关系。被告天宝铁丰同意于2017年12月5日解除二者之间的劳动关系。2017年11月21日，汤志华向滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求天宝铁丰支付解除劳动关系经济补偿金、工资、工伤待遇和生活费。2018年1月11日，滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会作出滦劳人裁字（2017）147号仲裁裁决书，该裁决书裁决：1、天宝铁丰与汤志华自2017年12月5日解除劳动关系；2、天宝铁丰一次性支付给汤志华停工留薪期工资差额部分11670.84元、住院护理费差额部分2950.63元、一次性伤残就业补助金47489.20元，合计62110.67元；3、天宝铁丰一次性支付给汤志华2017年10月工资2544.03元、11月工资1844.03元、12月1日至4日工资320.00元，合计4708.06元；4、天宝铁丰一次性支付给汤志华解除劳动关系经济补偿金14800.00元；5、汤志华其他请求没有支持。本院认为，1、原告汤志华于2017年12月5日不再到被告天宝铁丰处工作，并诉请与被告天宝铁丰解除劳动关系，双方协商一致。解除劳动关系的行为符合法律规定，应认定为有效。因此对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。2、原告诉请被告支付解除劳动合同经济补偿金60200.00元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，被申请人应支付给申请人自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起至2017年12月5日解除劳动关系之日共10个月的经济补偿金。因申请人解除劳动关系前12个月（2016年12月至2017年11月）出勤了2个月，平均工资不足滦平县月最低工资标准，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，申请人解除劳动关系前12个月的平均工资应按照滦平县月最低工资标准1480.00元计算为宜。故被告应支付原告经济补偿金为：1480.00元/月×10个月=14800.00元。3、原告诉请被告支付原告2017年10月至11月的工资，因被告未提供支付给原告工资的记录，因此对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。具体数额以被告提交的工资表为准，2017年10月工资2544.03元、2017年11月工资1844.03元。被告认可尚欠原告2017年12月1日至2017年12月4日的四天工资，但未提交工资表证明应发数额，但原告主张被告天宝铁丰应支付715.00元的工资，数额过高，本院不予认可，原告在仲裁时要求被告按照每天80.00元支付2017年12月1日至2017年12月4日四天的工资，天宝铁丰认可汤志华的该项诉求，仲裁委也予以支持，本院认为应以每天80.00元，合计320.00元支付原告2017年12月1日至2017年12月4日四天的工资为宜。4、原告诉请被告支付因工伤发生的各项费用，因被告天宝铁丰已经为原告汤志华办理了工伤保险，因此原告汤志华的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院期间伙食补助、交通费应由工伤保险基金支付，而不应由被告天宝铁丰支付，因此，对于原告汤志华要求被告天宝铁丰支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院期间伙食补助、交通费的诉讼请求，本院不予支持。对于一次性伤残就业补助金，应按照河北省2016年度职工月平均工资4748.92元计算，给付原告汤志华10个月的一次性伤残就业补助金，合计金额为4748.92元/月×10个月=47489.20元。对于护理费，原告第一次住院35天，应按照2014年河北省职工月平均工资3853.25元计算。被告应支付原告第一次住院期间护理费3853.25元/月÷21.75天×35天=6200.63元，第二次住院18天，应按照2016年河北省职工月平均工资4748.92元计算，被告应支付原告第二次住院期间护理费4748.92元/月÷21.75天×18天=3930.14元。合计被告应支付原告住院期间护理费10130.77元，因被告天宝铁丰已经支付原告汤志华1750.00元的护理费，因此被告天宝铁丰还应支付原告8380.77元护理费。对于停工留薪期工资，原告停工留薪期为2015年9月28日至2016年3月28日，原告2014年10月至2015年9月平均工资为4391.97元，因此被告应支付原告4391.97元×6个月=26351.82元，被告已经支付14680.98元，因此还应再支付原告停工留薪期工资11670.84元。对于生活费，原告称是被告不让原告到被告处工作，不是原告自己的原因不去被告处工作，但并未提交证据加以证明。原告汤志华在提起仲裁时称其停工留薪期满后没有及时上岗的原因是“受伤部位肿胀，不能继续工作”，不符合《河北省工资支付规定》第二十八条规定的用人单位应向劳动者支付生活费的情形，因此对于原告生活费的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《河北省工资支付规定》第七条、第二十八条、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条的规定，判决如下：一、原告汤志华与被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司的劳动关系自2017年12月5日解除；二、由被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司于本判决生效后十日内支付给原告汤志华解除劳动合同经济补偿金14800.00元；三、由被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司于本判决生效后十日内支付给原告汤志华2017年10月工资2544.03元、11月工资1844.03元、12月1日至4日工资320.00元，合计4708.06元；四、由被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司于本判决生效后十日内支付给原告汤志华一次性伤残就业补助金47489.20元、支付原告汤志华住院期间护理费8380.77元、支付原告汤志华停工留薪期工资11670.84元，合计67540.81元；五、原告汤志华已经从被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司领取的1500.00元应予扣除；六、驳回原告汤志华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告承德天宝矿业集团铁丰矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审判员  高照阳二〇一八年三月七日书记员  李明利河北省滦平县人民法院民事判决书附页一、判决主文引用的相关的法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金;(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金;(九)劳动能力鉴定费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。《河北省工资支付规定》第七条用人单位应当足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。工资必须以法定货币形式支付，不得以实物或者有价证券等替代货币支付。第二十八条非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工伤情严重或者有特殊情况的，经设区的市或者省直劳动能力鉴定委员会确认，停工留薪期可以适当延长，但延长的时间不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按《条例》和本办法的规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。在工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，副本两份，上诉于承德市中级人民法院。上诉当事人应在上诉期限届满前向承德市中级人民法院预交二审诉讼费，二审诉讼费与一审诉讼费相同。如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行庭予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之次日起计算。