温州市龙湾区人民法院行 政 判 决 书（2017）浙0303行初138号原告王会云，男，1947年8月23日出生，汉族，住温州市龙湾区。被告温州市龙湾区综合行政执法局（原温州市龙湾区城市管理与行政执法局），住所地温州市龙湾区永中街道永昌路466号高新大楼。法定代表人郑祥迪，局长。行政机关负责人林丽，副局长。委托代理人郑忠朝、邵和畴（特别授权），浙江东瓯律师事务所律师。原告王会云不服被告温州市龙湾区综合行政执法局（以下简称龙湾区执法局）城建行政强制一案，于2017年11月30日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，于2017年12月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年2月7日公开开庭审理了本案。原告王会云，被告龙湾区执法局行政机关负责人林丽及委托代理人郑忠朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告龙湾区执法局分别于2016年12月10日、2016年12月20日强制拆除原告位于温州市龙湾区永中街道城北村下六宅路31弄13号的建筑物。原告王会云诉称，龙湾区永中街道城北村下六宅路31弄13号房屋是在原告合法宅基地上所建，该地原是自留地，原告与村里签了协议，同意作为宅基地建房，因原告家庭困难一直没有建设。后原告于2015年开始建设，两间一层，共120平方米，房屋建了一半，被告龙湾区执法局于2016年9月28、9月29日在没有法律依据的情况下强制拆除了原告上述房屋，请求确认被告龙湾区执法局强制拆除原告龙湾区永中街道城北村下六宅路31弄13号房屋的行政行为违法。原告在举证期限内向本院提交的证据：1、身份证，以证明原告主体资格。2、温龙城法责改字[2016]第013606号责令限期改正通知书，以证明被告作出的限期改正通知书的内容。3、查询申请人家庭已有住房情况联系单，以证明原告家庭住房情况。4、协议书，以证明涉案房屋坐落土地来源。5、收据，以证明涉案房屋的水表安装情况。6、证明，以证明涉案房屋被被告强制拆除。7、照片，以证明房屋被拆除后的状况。被告龙湾区执法局辩称，一、原告提起诉讼的时间已经超过法定起诉期限，应当在知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。二、被告在管辖范围内发现原告正在进行违法建设行为，且没有取得建设工程规划许可等相应审批手续，涉案建筑物建设行为属于违法建筑，事实清楚，证据确实充分，依法应当予以拆除。三、根据《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》的规定，相关职能部门是违法用地、违法建设的共同责任主体，依法履行各自职责，对违法建筑依照有关法律、法规处理，城管与执法部门依法查处违法建设行为，行使政府责成的违法建筑拆除强制执行权，全程参与各区（功能区）政府（管委会）、街道办事处组织的联合执法行为，依法移送违法建筑人涉嫌违纪、违法的案件。被告通过直接送达的方式向原告送达了责令限期改正通知书，要求原告立即停止违法行为，于2016年9月11日前自行拆除违法建筑，在原告未履行拆除义务的基础上，被告在自身职责范围内实施了拆除行为，程序合法。请求驳回原告的诉讼请求。被告龙湾区执法局在举证期限内向本院提交的证据：1、温龙城法责改字[2016]第013606号责令限期改正通知书、现场照片，以证明原告未办理规划审批手续正在进行违法建设行为及被告依法已送达责令限期改正通知书的事实。2、浙江省人民政府关于温州市城市总体规划的批复，证明涉案地块处于温州市城市总体规划区内的事实。3、《浙江省城乡规划条例》第五十九条、《温州市整治和查处违法建筑暂行办法》第七条、《中华人民共和国行政强制法》第四十四条，作为被告龙湾区执法局作出被诉行政行为的法律依据。经庭审质证，原告对被告证据未提出异议，但认为原告的涉案土地属于合法宅基地，地上的建筑应受保护，被告没有权力拆除，且程序违法。被告对原告证据1、2没有异议，认为证据2证明被告已送达责令限期改正通知，并已告知其相应的救济途径，证据3关联性有异议，证据4三性有异议，无法确认其来源、内容及形式为待证事实，证据5真实性、关联性有异议，证据6关联性有异议，不是本案坐落的房屋，证据7真实性无法核实，应以被告提供的照片为准，可以印证原告房屋未经过审批手续，系违法建筑。本院对上述证据认证如下：原告证据1证明原告的身份情况，证据2、7与被告证据1可以证明被告对原告发出责令限期改正的通知以及涉案房屋被拆除前后的状况，对上述原被告证据本院予以采信。原被告其他证据与被诉行政强制行为均不具有关联性。原告对被告作出被诉行政行为的法律依据未提出异议。经审理查明，原告王会云于2016年在温州市龙湾区永中街道城北村下六宅路31弄13号进行建设。2016年9月8日，被告龙湾区执法局作出温龙城法责改字[2016]第013606号责令限期改正通知书，认为原告存在未取得建设工程规划许可证或未按照建设工程规划许可证建设的行为，责令其立即停止违法行为，于2016年9月11日前自行拆除违章建筑，并要求携带相关证件到被告处接受处理。原告未在上述规定期限内自行拆除，被告分别于2016年12月10日、2016年12月20日对原告上述房屋予以强制拆除。原告不服，遂诉至本院。另查明，2016年11月10日，原温州市龙湾区城市管理与行政执法局更名为温州市龙湾区综合行政执法局，负责龙湾区全区综合行政执法和城市管理工作，包括城乡规划管理方面的行政处罚及相关行政监督检查、行政强制等职权。本院认为，1、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条第一款规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。被告辩称分别于2016年12月10日、2016年12月20日实施被诉房屋行政强制行为，但未能举证证明已经告知原告诉权或起诉期限，原告于2017年11月30日向本院提起行政诉讼，未超过上述规定的一年起诉期限，故被告辩称原告起诉超过起诉期限的意见，本院不予支持。2、《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。本案中，被告虽向原告发出责令限期改正通知书要求其限期拆除涉案房屋，但该通知未对涉案房屋是否属于可以采取改正措施消除对规划实施影响的情形作出认定，亦未告知原告相应的救济途径，故该责令限期改正通知书不能作为被诉行政强制行为的执行依据，被告实施被诉房屋行政强制缺乏事实依据。3、《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定，城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。根据上述法律规定，作出责令限期拆除决定而当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的和县级以上地方人民政府作出书面责成是强制拆除的两个法定前提，本案中城乡规划主管部门既未对涉案房屋作出限期拆除决定，被告又未报经县级以上地方人民政府作出书面责成，故被告实施被诉房屋行政强制行为缺乏职权依据且程序违法。综上，被告龙湾区执法局作出被诉房屋行政强制行为缺乏事实依据、职权依据并程序违法，原告诉请确认该强制拆除行为违法的意见，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告温州市龙湾区综合行政执法局于2016年12月10日、2016年12月20日强制拆除原告王会云位于温州市龙湾区永中街道城北村下六宅路31弄13号建筑物的行政行为违法。本案受理费50元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  余凌雯人民陪审员  沈慧慧人民陪审员  杨一丹二〇一八年二月二十八日书 记 员  吴晶晶附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。前款所称行政行为，包括法律、法规、规章授权的组织作出的行政行为。第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，适用前款规定。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条城乡规划主管部门作出责令停止建设的决定后，当事人不停止建设的，城乡规划主管部门应当立即向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起十日内书面责成有关部门采取查封施工现场等措施。城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。????13?