贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔01民终314号上诉人（原审原告）:贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区延安南路100号亚太中心20层1号、21层1号、22层1号。法定代表人：张义勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张斌，男，该公司员工。委托诉讼代理人：周汉祥，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：余洪春，男，1956年6月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市。被上诉人（原审被告）：周月兴，男，1978年7月13日出生，汉族，住贵州省遵义市绥阳县。上诉人贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称省建一公司）因与被上诉人余洪春、周月兴财产损害赔偿纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初6951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。省建一公司上诉请求：1、依法请求撤销贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初6951号民事判决书，依法予以改判支持省建一公司的一审诉讼请求；2、上诉费用由余洪春、周月兴承担。事实和理由：省建一公司与中天城投集团股份有限公司签订《施工合同》，承建中天世纪新城项目及中天花园项目，具体由省建一公司第五项目部实施。该项目负责人为张文彬，周月兴虽系省建一公司的职员，但仅为该项目部的管理人员。周月兴与余洪春的债权债务属于其个人经济纠纷，而一审法院依据余洪春提供的财产线索将案外人中天城投股份有限公司本应支付给省建一公司的工程款中的1182305元作为执行标的扣划到法院账户，法院的错误执行措施源自于余洪春的错误申请，给省建一公司造成巨大损失，因此应当承担相应的侵权责任；周月兴作为公司员工，未尽到其尽职义务，将其个人经济纠纷牵扯到省建一公司的权益中，让省建一公司承担莫名的责任，给省建一公司带来巨大损失，省建一公司有理由相信余洪春、周月兴恶意串通利用司法程序损害省建一公司利益，故一审法院认定事实不清，请求二审法院依法予以改判，支持省建一公司的诉讼请求。余洪春辩称，余洪春申请执行是合法的，法院的执行也是合法的，省建一公司没有权利起诉余洪春侵权，省建一公司的上诉事实和理由都是不能成立的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。周月兴辩称，前面的几次调查已经调查得很清楚了，涉案的款项是用于省建一公司在中天项目的材料和人工钱，不是周月兴私用的。因当时中天没有钱支付，工程材料商在工地闹事，所以当时我们才不得已由张文彬开口借钱，然后周月兴再与张文彬完善相关手续。这笔钱出来解决人工工资外，剩余的钱都转给材料商了，有录音会议纪要证明这笔钱是用在省建一公司的项目的。经法院调查该笔钱不是周月兴私用的，是用于省建一公司在中天的工地的，因此省建一公司陈述的不是事实，请求驳回上诉，维持原判。省建一公司向一审法院起诉请求：1、请求判决周月兴赔偿省建一公司工程款1182305元；2、判令余洪春与周月兴承担连带赔偿责任；3、诉讼费由余洪春、周月兴承担。一审法院认定事实：2013年9月3日，贵阳市南明区人民法院作出（2013）南民初字第1150号民事判决书，判决：1、被告周月兴、李梅归还余洪春借款本金70万元及利息（按照月利息1.57%的标准计算，从2012年11月1日起至还清该借款时止）；2、被告周月兴在本判决生效后五日内支付余洪春借款70万元的利息316601元（从2010年6月2日计算至2012年10月30日止）；3、驳回余洪春其余诉讼请求。案件受理费10544元，周月兴负担8752元，余洪春负担1792元。判决生效后，周月兴未按期履行，贵阳市南明区人民法院根据余洪春的申请向案外人贵州中天城投（集团）股份有限公司（以下简称中天城投）先后送达了（2013）南民执字第1532－1号执行裁定书、（2013）南民执字第1532－2号协助执行通知书，并于2015年3月26日再次向中天城投发出（2013）南民执字第1532－3号《通知》，责令中天城投协助提取周月兴在该公司收入1182305元及其应加倍支付的迟延期间债务利息据实一并计算。同月27日，中天城投以指定提取周月兴收入缺乏事实依据为由向法院提出执行异议，贵阳市南明区人民法院2015年5月18日以（2015）南执他字第3号执行裁定书，驳回中天城投的执行异议。中天城投不服该驳回执行异议裁定，又向法院提起案外人执行异议之诉，贵阳市南明区人民法院于2015年8月12日作出（2015）南民初字第3377号民事裁定书，认为其应当向贵阳市中级人民法院提出复议而驳回中天城投起诉。中天城投不服贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第3377号民事裁定，向贵阳市中级人民法院提起上诉，贵阳市中级人民法院2015年11月10日以（2015）筑民一终字第1913号民事裁定书作出驳回上诉裁定。此后贵阳市南明区人民法院因中天城投未按《通知》内容履行协助义务，作出（2013）南执字第1532－5号执行裁定书，并于2016年5月11日冻结了中天城投银行存款1182305元。中天城投对该裁定书提出异议，贵阳市南明区人民法院于2016年8月31日作出（2016）黔0102执异20号执行裁定书，驳回异议人中天城投的异议。中天城投不服该裁定又提出案外人执行异议之诉，贵阳市南明区人民法院于2017年3月10日作出（2016）黔0102民初6672号民事裁定书，驳回中天城投的起诉。此后省建一公司向法院申请财产保全，贵阳市南明区人民法院于2017年6月2日作出（2017）黔0102财保81号民事裁定书，裁定冻结被申请人余洪春、周月兴的银行存款人民币1182305元，或者查封、扣押其相应价值的财产。随后省建一公司在采取保全措施后向法院提出诉请如前。同时查明，上述中天城投提起的（2015）南民初字第3377号、（2015）筑民一终字第1913号、（2016）黔0102民初6672号案外人执行异议之诉案件审理过程中，省建一公司均作为相关案件的第三人参与诉讼。以上事实，有各方当事人陈述、（2013）南民初字第1150号民事判决书、（2013）南民执字第1532－2号协助执行通知书、（2015）南执他字第3号执行裁定书、（2015）南民初字第3377号民事裁定、（2015）筑民一终字第1913号民事裁定书、（2016）黔0102执异20号执行裁定书、（2016）黔0102民初6672号民事裁定书、（2017）黔0102财保81号民事裁定书等证据材料在卷佐证，并经庭审质证核实，足以认定。一审法院认为，省建一公司认为余洪春提供的线索导致法院错误执行扣划，此错误执行措施系源于余洪春的错误申请，给其造成损失为由请求周月兴、余洪春承担侵权赔偿责任。而侵权赔偿的基础应当是周月兴、余洪春有过错，且侵害了省建一公司的合法权益，但通过审理查明的事实，余洪春是依照法院生效判决作为依据，余洪春与周月兴之间的债权债务关系已经予以明确，其据以申请强制执行是法律赋予的权利，在执行过程中提供被执行人的财产线索是申请人的义务，法院的扣划行为是由执行机关依照法律规定审查后所作出，现省建一公司亦未能提供证据证实余洪春、周月兴在主张余洪春的权益过程中有过错，故对省建一公司之诉请不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司的全部诉讼请求。案件受理费7720元已减半收取，由原告贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司自行负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，查明如下：二审审理中，周月兴向本院提交了有关2011年借钱一事的会议纪要录音，欲证明当时的借款是用于支付省建一公司在中天项目的人工工资及材料供应商的货款，不是周月兴私自借钱。经质证，省建一公司认为召开这种会议应有省建一公司的领导参加，对该录音证据的来源及真实性均不予认可。余洪春则表示其当时未在现场，不清楚具体情况。另查明，二审中，省建一公司称周月兴为该公司内部员工，涉案项目由张文彬负责，法院执行案件时所划走的这笔钱是省建一公司在中天的工程尾款。此外，二审经审理查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，省建一公司要求余洪春、周月兴连带承担侵权赔偿责任的诉请能否得以支持的前提应在于周月兴、余洪春是否因过错行为共同侵害了省建一公司的合法权益。本案中，余洪春依据生效判决向法院申请强制执行是法律赋予债权人的权利，同时在执行过程中提供被执行人的财产线索又是强制执行申请人余洪春的义务，而执行法院依照法律规定进行审查后所作出的扣划行为则是法院履行法定职责的其中一种形式。因省建一公司诉讼中未能提供直接证据证明余洪春、周月兴确实存在过错共同给省建一公司造成了损失，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原判对省建一公司有关判令余洪春、周月兴承担连带责任赔偿省建一公司工程款1182305元的诉请不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，省建一公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7720元，由贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  邓 艳二〇一八年三月十五日书记员  宋小艳