上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0101民初26194号原告：上海森岑人才服务有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：范晓香，上海森岑人才服务有限公司执行董事。委托诉讼代理人：刘子樱，上海森岑人才服务有限公司员工。委托诉讼代理人：朱素宝，上海融力律师事务所律师。被告：马某，男，1979年11月2日，汉族，户籍地河南省郑州市。委托诉讼代理人：裘际玮，上海日盈律师事务所律师。被告：上海赛玛餐饮有限公司，住所地上海市。法定代表人：王靖，上海赛玛餐饮有限公司董事长。委托诉讼代理人：朱素宝，上海融力律师事务所律师。原告上海森岑人才服务有限公司诉被告马某、上海赛玛餐饮有限公司(下称赛玛公司)劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月12日立案受理后，被告马某、被告上海赛玛餐饮有限公司亦不服裁决，在法律规定的期间内向本院递交起诉状。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，合并审理原、被告的诉讼请求，以本案的原、被告确定双方当事人的诉讼地位。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海森岑人才服务有限公司之委托诉讼代理人刘子樱、朱素宝，被告马某及其委托诉讼代理人裘际玮、被告上海赛玛餐饮有限公司之委托代理人朱素宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海森岑人才服务有限公司向本院提出诉讼请求：不同意向被告马某支付2016年的未休年假折算工资人民币1,605.52元，同意仲裁委裁决的向马某支付工资。原告的事实与理由：2016年6月期间，马某有5天缺勤，而公司按全勤支付工资，故马某已使用2016年度的5天年假，另还有3天未休，是马某违纪被解约所致。2016年10月－11月期间，马某存在旷工，被用工单位赛玛公司退回，公司遂与马某解除劳动合同，公司的解约合法。原告同时辩称，不同意被告马某的诉讼请求。被告马某辩称并诉称，其于2004年入职赛玛公司，2011年与原告签署劳动合同，被派至赛玛公司工作。2016年11月收到“退回通知”及“解约通知”。不同意原告及赛马公司的诉讼请求。马某提出的诉讼请求：原告支付①解约赔偿金104,760元、②2016年度未休年假折算工资5,418.62元、③2016年11月的工资1,563.23元、④2016年3月－6月的加班工资5,619元，⑤被告赛马公司对上述给付义务承担连带责任。被告赛玛公司支付2016年7月－11月的饭贴880元、支付2016年度年终奖6,547.50元、报销差旅费120元、支付财物损失500元。被告上海赛玛餐饮有限公司辩称并诉称，马某因旷工被公司退回原告处，确认原告的诉请，不同意被告马某的诉讼请求。本院经审理查明本案事实如下：被告马某于2004年10月起入职被告赛玛公司，与赛玛公司签署了数份岗位合同。2011年7月，被告马某与原告签署三年期劳动合同，由原告将马某派至赛玛公司任吧台主管。后双方续约，合同期限至2017年6月30日止，约定月工资4,000元。2016年1月起，马某的月工资为4,500元。2016年6月，赛玛公司因经营场地需整体改造而停止营业，赛玛公司推出解约、再安排、留任等方案，与众员工解决用工事宜。赛玛公司通知马某商议解约或工作安排，最终，马某被安排继续留在赛玛公司，负责看管场地。2016年10月10日，马某赴新华医院就诊，称“左足扭伤三天”，该就诊未进行摄片检查，院方临床诊断为“足痛”，向马某开具7天病假证明。10月17日起，马某一直未赴赛玛公司上班。11月7日下午13：36，马某赴医院就诊，院方开具休一周病假证明(至11月13日止)。11月8日起，马某回赛玛公司上班。11月9日，赛玛公司向马某出具“通知书”，载明：请在11月11日前就10月17日－11月6日期间的缺勤递交证明或做出解释，否则将按规定处理派遣关系。马某遂致函赛玛公司，表示：由于新华医院每次就诊只能出具休息一周的病假证明，而自己因脚很痛无法走路，所以一周后没能再就诊续开病假证明；当时医生说是拉伤，不是骨折，医生说不需要摄片；11月7日赴院就诊，医生拒绝倒开病假。希望公司体谅并理解。11月11日，赛玛公司向马某出具“退回森芩公司通知书”，载明：你2016年10月17日－11月6日连续旷工，严重违纪，决定将你退回森芩公司。11月12日，原告向马某出具“2016年11月12日与你解除劳动合同”的通知。另查，2016年10月9日晚，马某发信给同事谢某，称：下班时踩空摔了一跤，次日要去就诊，不能上班，如不严重下午去上班，如严重就请假。谢某表示知晓。11月1日，谢某发信给马某，问：三个星期了，脚怎样？并要求马某上传拍摄的病假单。马某以没有流量打不开网络为由，表示会电话联络。11月3日，谢某再次向马某索要病假单，马某表示昨天(11月2日)医院人太多没有排队就诊，今天要去岳母家取件，下周一上班了再带过去。11月7日中午，谢某问马某何时交病假单？马某答下午二点。又查，赛玛公司向马某支付2016年6月的全勤工资4,685元(实发)。仲裁委审理期间，马某确认2016年6月有5天未上班。本案庭审中，马某称是公司不让其上班，所以才没有打卡。庭审中，马某称：①公司每两个月支付一次加班工资，3月份支付了1月－2月的加班工资，而3月起未支付加班工资；自己每天都存在延时加班，估算每天加班时间为一小时；②公司每天提供午餐一顿，价格在16元－22元之间，自己按16元/顿计算；③公司可以作为差旅费报销休年假回家的火车票，自己未享受年假，无法提供车票，但可以作为差旅费报销。④在岗期间若无不良记录，年后可获1个月或2个月或1.5个月的工资作为年终奖；⑤自己留守在工地，但更衣箱被撬，导致箱内现金损失。原告及赛玛公司对马某的陈述均不予认可，称：若存在加班，公司已向马某支付加班工资；公司每天提供盒饭一份，不存在饭贴；公司根本没有回家探亲可以报销火车票的规定；2016年上半年公司已停业，根本不存在年终奖之说。公司停业，该场地全面施工，全体人员撤离，更衣箱自然也需要拆除，马某所说的箱内有现金，何人知晓。本院庭审后，马某就加班事宜致函本院，并提供考勤表(影印件)及右脚踝照片(影印件)等证据。马某(申请人)于2017年7月3日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求上海森岑人才服务有限公司(被申请人一)支付①违法解约赔偿金104,760元;②2016年1月－11月未休年假折算工资6,021元；③2016年11月的工资4,365元，④2016年3月－6月平日加班工资5,619元；⑤2016年7月－11月饭贴880元；⑥2016年的年终奖6,547.50元；⑦因公产生的损失500元；上海赛玛餐饮有限公司(被申请人二)对①、③、⑦承担连带责任；⑦被申请人二报销2015年6月的差旅费120元。该委于2017年8月29日裁决[黄劳人仲(2017)办字第1248号]：被申请人一支付申请人2016年1月－11月11日未休年假折算工资1,605.52元；被申请人一支付申请人2016年11月7日病假工资183.91元、11月8日－11月11日工资827.59元，被申请人二承担连带责任。申请人的其它请求不予支持。原、被告均不服裁决，先后诉至本院。本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告就与被告马某解约一节提供了相应的证据，该组证据证实了马某在2016年10月17日－11月7日期间未到岗上班，而马某未能提供证据证实不到岗上班是因为存在病假。尽管马某有证据显示10月10日－10月16日期间因“左脚痛”而病假一周，但马某未能提供后续可以继续病假的证明。马某所谓的医院不肯开具一周以上的病假证明、因脚痛不能去医院就诊等说辞，都不能成为无病假证明且可以不到岗上班的合理理由。况且，赛玛公司在马某未到岗期间，曾一再询问马某脚伤情况，要求马某先拍照提供病假证明，而马某却以没有流量予以敷衍，拒绝提供病假证明。事实上，当时马某并无病假证明，所谓的“下周一带去公司”，也是在同事谢某不断催讨病假单的情况下，马某再赴医院向院方索要的。马某在没有病假证明的情形下，擅自不到岗，是无视、轻看企业劳动纪律的表现，马某违反劳动纪律，应为自己的行为付出代价。原告与马某解除劳动合同，符合法律规定，马某要求原告支付解约赔偿金之请求，本院不予支持。关于带薪年假，根据马某连续工作的年限计算，马某可享带薪年假十天。截至2016年11月被告马某离职时，马某可享年假8天。有证据证实2016年6月，马某已休5天并获薪，这5天未上班，不管是赛玛公司安排马某不要来上班，还是马某主动不去上班，这带薪的5天即可视为马某带薪休假，故原告应向马某支付剩余3天的年假折算工资。原告所谓的马某因违纪解约，不能再享有剩余带薪年假之说，没有法律依据，本院不予采信。原告不同意向马某支付未休年假折算工资之请求，本院不予支持。关于2016年11月的工资，11月1日－11月6日，马某未到岗，故没有工资；11月7日马某赴医院就医，持有病假证明，故此日马某虽未到岗，但可视为马某病假，原告应向马某支付该日的病假工资。仲裁委裁决的病假工资，高于马某应得的，原告对此不持异议，本院予以采纳；11月8日至解约时，马某均有到岗，故原告应向马某支付在岗期间的工资。仲裁委裁决的该工资高于马某应得的，原告森岑公司与被告赛玛公司均不持异议，本院对此亦予采纳。关于加班工资，马某应对加班事实提供证据予以证实，马某所提供的考勤表是影印件的打印件，且也未能反映确切的加班时间，估算不能作为认定事实的依据。本院对马某此项诉请不予支持。关于饭贴，马某没有证据证实与赛玛公司有约定每天以16元的标准支付就餐补贴，故马某此项诉请，本院亦不予支持。关于年终奖，年终奖是企业根据本年度的经济效益、结合员工的工作成绩，对这一整年在企业进行工作的员工进行奖励的一种制度，企业对此具有一定的自主权。首先，马某没有证据证实赛玛公司与其约定了每年发放年终奖及奖金额度；其次，2016年度赛玛公司处于停业状态，企业根本不存在效益，故马某的此项诉请，本院不予支持。关于差旅费、经济损失，马某依然未能提供证据证实提出诉请所依据的事实，故马某承担举证不能的责任。本院对马某的该两项诉请，亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条之规定，本院判决如下：一、原告上海森岑人才服务有限公司于判决生效之日起七日内支付被告马某2016年度3天未休年假折算工资人民币1,204.14元；二、原告上海森岑人才服务有限公司于判决生效之日起七日内支付被告马某2016年11月的工资1,011.50元(含病假工资)，被告上海赛玛餐饮有限公司承担连带责任；三、驳回被告马某的其它诉讼请求；四、驳回被告上海赛玛餐饮有限公司的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元减半收取，人民币5元由原告上海森岑人才服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额向本院预交上诉费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  邹靖宇二〇一八年三月五日书记员  黄 凯附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。