山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁1002民初1668号 原告：中国银行股份有限公司威海分行，住所地威海市青岛北路9号，统一社会信用代码：91371000866682137P。 负责人：高智，行长。 委托诉讼代理人：马广路，山东英良泰业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许露露，山东英良泰业律师事务所律师。 被告：荣成市杰通水产食品有限公司，住所地威海市荣成市宁津街道办事处耩后杨家村，统一社会信用代码91371082728609679L。 法定代表人：卢筱妮。 被告：中建八局第一建设有限公司，住所地山东省济南市工业南路89号，统一社会信用代码：91370000163048471Q。 法定代表人：董文祥，董事长。 委托诉讼代理人：李国友，山东中诚信律师事务所律师。 被告：邢吉龙。 委托诉讼代理人：李国友，山东中诚信律师事务所律师。 被告：李明，。 委托诉讼代理人：龙海，山东德衡（威海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘昌忠，山东时中律师事务所律师。 被告：杨秉杰。 被告：卢筱妮。 原告中国银行股份有限公司威海分行与被告荣成市杰通水产食品有限公司、中建八局第一建设有限公司、邢吉龙、李明、杨秉杰、卢筱妮金融借款、抵押、保证合同纠纷一案，本院于2017年3月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国银行股份有限公司威海分行之委托诉讼代理人马广路、许露露、被告中建八局第一建设有限公司及邢吉龙之委托诉讼代理人李国友、被告李明之委托诉讼代理人龙海、刘昌忠到庭参加诉讼。被告荣成市杰通水产食品有限公司、杨秉杰、卢筱妮经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国银行股份有限公司威海分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告荣成市杰通水产食品有限公司偿还原告借款本金6386127.7元；2、判令被告荣成市杰通水产食品有限公司偿还原告截至2017年3月10日的利息、罚息94719.69元及自2017年3月11日至实际还款日的利息、罚息（按合同约定计算）；3、判令被告荣成市杰通水产食品有限公司支付律师费256825元、财产保全申请费5000元；4、判令原告对被告荣成市杰通水产食品有限公司抵押的位于荣成市号的房产和土地使用权（土地使用权证号为荣国用（2002）字第210376号）拍卖、变卖后所得价款享有相应的优先受偿权；5、判令被告中建八局第一建设有限公司、邢吉龙、李明、杨秉杰、卢筱妮对被告荣成市杰通水产食品有限公司的上述付款义务承担连带保证责任。事实和理由为：原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司于2014年3月10日签订了一份最高额抵押合同，于2015年12月8日签订了一份授信额度协议，与保证人中建八局第一建设有限公司威海分公司、杨秉杰、卢筱妮于2015年12月8日签订了一份最高额保证合同，与被告荣成市杰通水产食品有限公司于2015年12月9日、2016年2月22日、2016年3月25日分别签订了借款金额为1400000元、3000000元和2000000元的流动资金借款合同，约定由原告向被告荣成市杰通水产食品有限公司发放贷款共计6400000，其中1400000元和3000000元贷款的贷款期限为12个月，2000000元贷款的期限为6个月；被告荣成市杰通水产食品有限公司以其位于荣成市号的房产和土地使用权[土地使用权证号为荣国用号]设定不动产抵押作为还款保证，保证人中建八局第一建设有限公司威海分公司、杨秉杰、卢筱妮承担连带保证责任。合同签订后，原告按约定向被告荣成市杰通水产食品有限公司发放了贷款并办理了抵押登记手续。在贷款到期后，被告荣成市杰通水产食品有限公司未按约定全部偿还到期贷款的本金和利息。因保证人中建八局第一建设有限公司威海分公司已于2016年7月4日被注销，被告中建八局第一建设有限公司、邢吉龙、李明系保证人中建八局第一建设有限公司威海分公司的股东，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第二十条的规定，公司未经清算即办理注销登记，债权人有权主张有限责任公司的股东对公司债务承担清偿责任。因此，被告中建八局第一建设有限公司、邢吉龙、李明对该三笔借款应当承担连带保证责任。故原告诉至法院，请求处理。 荣成市杰通水产食品有限公司未到庭答辩，但向法庭提交了书面答辩意见，其辩称，1、本案所涉及的借款，由中建八局第一建设有限公司威海分公司提供担保，其已按照该公司的要求，将其中的3000000元作为回报交付给中建八局第一建设有限公司威海分公司使用至今，因此该3000000元本金及产生的利息等责任应当由被告中建八局第一建设有限公司、邢吉龙、李明负担；2、原告提交的授信额度协议只是约定在借款人违约时，原告有权要求借款人赔偿其损失，包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等，但并未约定被告应当支付该费用，且原告可以指派自己的员工参加诉讼，不是必须聘请律师，故原告主张的律师费，没有法律依据，请求法庭予以驳回。 中建八局第一建设有限公司辩称，1、其公司并未授权中建八局第一建设有限公司威海分公司为被告荣成市杰通水产食品有限公司向原告提供保证，原告提交的最高额保证合同上所加盖的“中建八局第一建设有限公司威海分公司”的公章系被告李明私刻并假冒中建八局第一建设有限公司威海分公司名义所为，该最高额保证合同系无效合同；2、其与中建八局第一建设有限公司威海分公司并未参与原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司之间的借款合同，其并不存在任何过错，而原告作为一个专业的金融机构应向不具有担保资格的分支机构的上级进行核保落实，但原告并未进行核保工作，原告存有严重过错，因合同无效而产生的法律后果理应由原告与被告李明承担。 邢吉龙辩称，同意被告中建八局第一建设有限公司的答辩意见，另补充如下：其仅仅是中建八局第一建设有限公司威海分公司的负责人，并未授权任何人向外提供借款担保，涉案担保合同其也并没有参与，也不知情，本案与其没有任何关系，请求法庭驳回原告对其的诉讼请求。 李明辩称，对被告荣成市杰通水产食品有限公司向原告的借款事实予以认可，并且同意对债务承担赔偿责任，但是因为其个人能力所限，其要求在被告荣成市杰通水产食品有限公司所提供的抵押物拍卖或变卖后不能够完全清偿原告的债务的情况下，其同意对余额部分承担连带清偿责任。 杨秉杰、卢筱妮未作答辩。 根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月10日，原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司签订了一份最高额抵押合同，该合同约定为了担保原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司之间自2014年2月8日起至2017年2月7日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同及其修订或补充项下债务的履行，被告荣成市杰通水产食品有限公司自愿将其名下的位于荣成市号的房产及国有土地使用权[土地使用权证号为荣国用号]向原告提供最高额抵押担保；所担保债权的最高本金余额为4699200元，担保范围包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给原告造成的损失和其他所有应付费用等。2014年3月11日，原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司就上述房产及国有土地使用权办理了相应的抵押登记手续。 2015年12月8日，原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司签订了一份授信额度协议，该协议约定原告同意向被告荣成市杰通水产食品有限公司提供授信额度6400000元，使用期限自本协议生效之日起至2016年12月2日止；担保方式为由中建八局第一建设有限公司威海分公司提供最高额保证并签订相应的最高额保证合同、由被告杨秉杰及其配偶卢筱妮提供最高额保证并签订相应的最高额保证合同、由被告荣成市杰通水产食品有限公司提供最高额抵押并签订相应的最高额抵押合同；被告荣成市杰通水产食品有限公司未按本协议、单项协议的约定履行对原告的支付和清偿义务，原告有权宣布本协议、单项协议或双方之间的其他协议项下尚未偿还的贷款、贸易融资款项及保函垫款本息和其他应付款项全部或部分立即到期，有权要求被告荣成市杰通水产食品有限公司赔偿因违约而给原告造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失，有权行使担保物权，有权要求保证人承担保证责任。 上述协议签订后，原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司分别于2015年12月9日签订了一份借款金额为1400000元、借款期限为12个月的流动资金借款合同、于2016年2月22日签订了一份借款金额为3000000元、借款期限为12个月的流动资金借款合同、于2016年3月25日签订了一份借款金额为2000000元、借款期限为6个月的流动资金借款合同，上述合同均约定借款利率为浮动利率，按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；对逾期还款的，从逾期之日起，就逾期部分，按约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止；对借款人不能按期支付的利息以及罚息，按约定的罚息利率计收复利；逾期贷款的罚息利率在基础利率水平上加收30%；除双方另有约定外，借款人须按借款期限届满日归还本合同项下全部借款；借款人未按本合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务，贷款人有权宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款/贸易融资款项本息和其他应付款项全部或部分立即到期，有权要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失，有权行使担保物权，有权要求保证人承担保证责任。 2015年12月8日，原告与被告杨秉杰、卢筱妮签订了一份最高额保证合同，该合同约定为担保原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司之间自2015年2月9日至2016年12月2日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同及其修订或补充项下债务的履行，被告杨秉杰、卢筱妮自愿向原告提供最高额保证担保，所担保债权之最高本金余额为6400000元，担保范围包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给原告造成的损失和其他所有应付费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权发生期间届满之日起两年；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。 2015年12月8日，原告与中建八局第一建设有限公司威海分公司签订了一份最高额保证合同，约定由中建八局第一建设有限公司威海分公司向原告提供最高额保证担保，该合同的内容与上述最高额保证合同的内容一致。该合同的尾部加盖有中建八局第一建设有限公司威海分公司的公章，并有被告李明的签字。庭审中，原告向法庭提交了一份中建八局第一建设有限公司威海分公司于2015年12月4日出具的股东会决议，其上载明：经股东会研究，同意中建八局第一建设有限公司威海分公司为荣成市杰通水产食品有限公司在中国银行股份有限公司威海分行申请的6400000元授信提供最高额连带责任保证担保，期限为一年；在中国银行股份有限公司威海分行办理的每笔业务均以此决议为准，单笔业务不再决议；同时授权李明全权办理在你行授信业务的相关事宜，期限自2015年12月4日至2016年12月4日；李明，职务为总经理。该股东会决议尾部股东会成员签字处加盖有“中国建筑第八工程局第一建筑公司”的印章及张作合的私人印章、有邢吉龙及李明的签字，并加盖有“中建八局第一建设有限公司威海分公司”的印章。经质证，被告中建八局第一建设有限公司对上述最高额保证合同及股东会决议的真实性均不予认可，主张其上所加盖的公章均系被告李明私刻的，当时中建八局第一建设有限公司的法定代表人已经变更为徐爱杰，且被告邢吉龙的签字也并非其本人的签字。庭审中，被告李明认可其上述公章均系其私刻的，且其本人并非被告中建八局第一建设有限公司或其威海分公司的职工或股东，其只是当时挂靠在中建八局第一建设有限公司威海分公司的名下从事一些劳务分包工程。 上述合同签订后，原告依约向被告荣成市杰通水产食品有限公司发放了贷款，现合同约定的借款期限已经届满，但被告荣成市杰通水产食品有限公司并未依约偿还原告全部贷款本息，截止至2017年3月10日，被告荣成市杰通水产食品有限公司尚欠原告贷款本金6386127.7元、利息及罚息94719.69元。此后六被告均未再向原告偿还任何款项。另，原告为本案诉讼支出律师代理费256825元，该律师代理费系按照山东省律师服务收费办法计算得出。 另查，被告李明于2014年9月23日以加盖有“中国建筑八局第一建设有限公司”公章（系其私刻）的补照申请及加盖有“中建八局第一建设有限公司”公章（系其私刻）的授权委托书、证明向威海市工商局申请补发营业执照正、副本，其称“中建八局第一建设有限公司威海分公司的营业执照正、副本及公章、财务章不慎丢失，已于2014年9月24日在大众日报及威海晚报声明作废，现申请补发营业执照正、副本”。后威海市工商局为其办理了补发手续，之后被告李明凭借补发的营业执照正、副本到相关部门为中建八局第一建设有限公司威海分公司办理了新的公章，加盖在原告与中建八局第一建设有限公司威海分公司签订的最高额保证合同上的公章即为该枚公章。 又查，被告荣成市杰通水产食品有限公司曾于2014年以授信协议的形式向原告申请贷款8000000元，该笔贷款现已经还清。该笔贷款由中国建筑第八工程局第一建筑公司威海分公司为其提供了最高额保证担保。庭审中，原告向法庭提交了中国建筑第八工程局第一建筑公司威海分公司与其于2014年2月8日签订的最高额保证合同一份及中国建筑第八工程局第一建筑公司威海分公司于2014年1月22日出具的股东会决议一份，在该最高额保证合同的尾部加盖有“中国建筑第八工程局第一建筑公司威海分公司”的公章并有被告李明的签字，在该股东会决议的尾部加盖有“中国建筑第八工程局第一建筑公司”的公章及张作合的私人印章、被告邢吉龙及被告李明的签字、“中国建筑第八工程第一建筑公司威海分公司”的公章。经质证，被告中建八局第一建设有限公司对该最高额保证合同及股东会决议的真实性不予认可，主张该证据均系被告李明伪造的，中国建筑第八工程局第一建筑公司已在2006年更名为现名称，法定代表人也已经由张作合变更为徐爱杰，不可能再使用之前的公章，其上被告邢吉龙的签字也并非其本人所签。庭审中，被告李明认可上述公章系其私刻。 再查，被告中建八局第一建设有限公司的前身为中国建筑第八工程局第一建筑公司，后于2006年6月27日更名为现名称，其法定代表人于2008年1月16日由张作合变更为徐爱杰。中建八局第一建设有限公司威海分公司（其前身为中国建筑第八工程局第一建筑公司威海分公司，成立于2004年）成立于2007年7月25日，其负责人为邢吉龙，该公司系中建八局第一建设有限公司依法设立的分公司，后于2016年7月4日被注销。2015年7月24日，被告李明向被告中建八局第一建设有限公司出具声明一份，其上载明：我当时在2004年往威海分公司抵顶一辆车，需办理过户。当时你们还是经理部，我知道是我去帮忙办理的分公司手续，后来贵公司好像在2007年注册的。现将补办的机构代码证邮寄给你们，给你们工作带来不便，敬请谅解，其他都已丢失还是交工商。由于我们没有以贵公司名义进行违法及经营活动，如由于此给你们带来不便，深表歉意，有什么事情望及时沟通，工商这边需要我协助的，通知我。 本院认为，原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司签订的最高额抵押合同、综合授信协议及流动资金借款合同，原告与被告杨秉杰、卢筱妮签订的最高额保证合同，均系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律、法规的相关规定，上述合同均合法有效。各方当事人均应依约履行合同义务。本案中，原告依约向被告荣成市杰通水产食品有限公司发放了贷款共计6400000元，被告荣成市杰通水产食品有限公司理应依约偿还原告贷款本息，现合同约定的贷款期限已经届满，但被告荣成市杰通水产食品有限公司未能依约偿还原告全部贷款本息，其行为已经构成了违约，现原告有权要求被告荣成市杰通水产食品有限公司偿还原告全部贷款本息（包括截止至还款之日的利息、罚息）。至于被告荣成市杰通水产食品有限公司取得借款后将其交给何人使用，系其自行支配款项的行为，该行为与原告无关，亦不影响借款合同的相对性及有效性，不能因此否认其以借款人的身份与原告签订借款合同的事实，故对于被告荣成市杰通水产食品有限公司主张其只负有3400000元还款义务的抗辩主张，本院不予采信。又，双方在合同中约定，被告荣成市杰通水产食品有限公司未按合同约定履行还款义务的，原告有权要求被告支付律师费等相关费用，且原告主张的律师费并未超过相关标准，故对原告要求被告荣成市杰通水产食品有限公司支付律师代理费的诉讼请求，本院依法予以支持。原告与被告荣成市杰通水产食品有限公司已就上述房产及土地使用权办理了相应的抵押登记，故原告对上述房产依法享有优先受偿权。根据最高额保证合同的约定，被告杨秉杰、卢筱妮自愿为被告荣成市杰通水产食品有限公司的上述借款向原告提供最高额连带责任保证担保，现保证期间并未届满，且原告主张的本金余额并未超过最高额保证合同约定的本金余额，故原告有权要求被告杨秉杰、卢筱妮对被告荣成市杰通水产食品有限公司的上述付款义务承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向被告荣成市杰通水产食品有限公司追偿。 关于原告与中建八局第一建设有限公司威海分公司签订的最高额保证合同的效力问题。本院认为该份合同应认定为无效合同，理由为：第一，被告李明并非被告中建八局第一建设有限公司及其分公司的工作人员，被告中建八局第一建设有限公司及其分公司也并未授权被告李明与原告签订合同，被告李明向原告提交的授权委托书上加盖的中建八局第一建设有限公司威海分公司的公司印章系其通过虚假的手段骗取工商部门为其补办的，被告李明无权代表公司与原告签订保证合同。第二，我国法律规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。本案中，中建八局第一建设有限公司威海分公司对外提供担保必须经过被告中建八局第一建设有限公司的同意，但实际上并未经被告中建八局第一建设有限公司的同意，被告李明提供的股东会决议上加盖的“中建八局第一建设有限公司”的公章系其伪造的，故上述最高额保证合同应认定为无效合同。 关于被告中建八局第一建设有限公司是否承担责任的问题。一方面，原告作为一家专业银行，有自己的风险防控部门，为了防控资金风险，其应对当事人提供的资料进行严格审查，但如果要求银行对公章的真实性进行核实，明显对其过于苛刻，但本案中被告李明提交的相关材料中还存在多种明显漏洞，比如中建八局第一建设有限公司的更名问题；2014年和2015年两份股东会决议中被告邢吉龙的签字明显不一致的问题；中建八局第一建设有限公司威海分公司的股东性质问题等等。对于上述明显的瑕疵，原告作为一家专业银行，完全可以从相关途径进行信息核实，但原告并未尽到审慎审查的义务，原告对于贷款无法收回造成的损失应当承担一定的责任。另一方面，被告中建八局第一建设有限公司虽然辩称上述公章均系被告李明私刻，与其无关，但被告中建八局第一建设有限公司在2015年7月份就已经发现了被告李明私刻公章的问题，但被告中建八局第一建设有限公司并未第一时间采取相关的措施来规避可能存在的风险，被告中建八局第一建设有限公司对于原告贷款无法收回造成的损失理应承担一定的责任。综合考虑合同的履行情况、双方当事人的过错情况，被告中建八局第一建设有限公司应当对荣成市杰通水产食品有限公司不能清偿部分的债务成都不超过二分之一的赔偿责任，其承担责任后，有权向被告荣成市杰通水产食品有限公司追偿。 被告李明同意对被告荣成市杰通水产食品有限公司的上述付款义务在抵押物拍卖或变卖不足以清偿的部分承担连带清偿责任，系其对自身权利的处分，本院予以确认。被告邢吉龙并非中建八局第一建设有限公司威海分公司的股东，且原告亦未有证据证实被告邢吉龙存在过错，故原告无权要求被告邢吉龙承担连带清偿责任。 综上，原告诉讼请求之合理部分，本院依法予以支持。被告荣成市杰通水产食品有限公司、杨秉杰、卢筱妮经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告荣成市杰通水产食品有限公司偿还原告中国银行股份有限公司威海分行贷款本金6386127.7元，利息及罚息（计算至2017年3月10日的利息及罚息为94719.69元，自2017年3月11日至实际履行之日的利息及罚息，按相关合同约定的方式及标准计算），并支付律师代理费256825元； 二、原告中国银行股份有限威海分行对被告荣成市杰通水产食品有限公司名下的位于荣成市号房产及其土地使用权[土地使用权证号为荣国用号]在最高本金余额4699200元、利息及相关费用的范围内享有优先受偿权； 三、被告杨秉杰、卢筱妮对被告荣成市杰通水产食品有限公司的上述付款义务在最高本金余额6400000元、利息及相关费用的范围承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向被告荣成市杰通水产食品有限公司追偿； 四、被告李明就原告中国银行股份有限公司威海分行实现上述抵押权后仍不能清偿的部分承担连带清偿责任； 五、被告中建八局第一建设有限公司就原告中国银行股份有限公司威海分行实现上述抵押权后被告荣成市杰通水产食品有限公司仍不能清偿部分的债务承担不超过二分之一的赔偿责任，其承担责任后，有权向被告荣成市杰通水产食品有限公司追偿； 六、驳回原告中国银行股份有限公司威海分行的其他诉讼请求。 上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费58964元，财产保全申请费5000元，由被告荣成市杰通水产食品有限公司、杨秉杰、卢筱妮负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长 李 艳 人民陪审员 刘 甄 人民陪审员 刘俊珍 二〇一八年三月二十六日 书 记 员 刘向蓉