贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔26刑终46号原公诉机关贵州省黎平县人民检察院。上诉人（原审被告人）龙凯江，男，1997年12月10日出生，侗族，初中文化，贵州省黎平县人，住黎平县。因涉嫌贩卖、运输毒品罪，于2017年4月13日被黎平县公安局刑事拘留，2017年5月12日被逮捕。现羁押于黎平县看守所。辩护人顾崇罡，贵州全红律师事务所律师。辩护人孟洪斌，贵州全红律师事务所律师。原审被告人朱德宏，曾用名江波，男，1993年1月11日出生，侗族，初中文化，贵州省黎平县，住黎平县,农民。因涉嫌贩卖、运输毒品罪，于2017年4月13日被黎平县公安局刑事拘留，2017年5月12日被逮捕。现羁押于黎平县看守所。贵州省黎平县人民法院审理贵州省黎平县人民检察院指控原审被告人朱德宏、龙凯江犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月8日作出（2017）黔2631刑初253号刑事判决。原审被告人龙凯江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定：2017年4月12日，被告人龙凯江通过微信联系得知某女子欲购买毒品冰毒15克，龙凯江遂联系被告人朱德宏说有人要购买15克毒品。被告人朱德宏通过龙凯江与该女子约好在半路上交易以及该女子先微信转账500元作为定金。得定金后，二人携带毒品冰毒乘坐朱德宏驾驶车牌号为“贵Ａ×××**”的红色雪铁龙轿车从黎平县中潮镇长春村往黎平县德凤镇方向行驶，欲在半路上进行交易。在交易途中被查获。从轿车上收缴出毒品冰毒疑似物6袋，经称量，净重45.4克。经鉴定，6袋毒品冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分。公安机关扣押毒品冰毒疑似物45.4克、朱德宏使用的金色OPPOA57手机一部及黑色BOVVAY直板手机一部、ACCT电子秤一台、“贵Ａ×××**”的红色雪铁龙轿车一台、香烟盒两个、打火机壳子一个、吸管一把、吸毒工具冰壶一套；扣押了龙凯江使用的粉红色VIVO-V3max手机一台。上述物品中，扣押的毒品冰毒45.4克，已上交黔东南州公安局禁毒支队，贵Ａ×××**红色雪铁龙轿车存放于黎平县公安局，其余物品已随案移送。原判认定上述事实的证据有下列经庭审举证质证的证据证实：一、物证扣押物品、文件清单两份、随案移送清单一份证实：从朱德宏处扣押毒品冰毒疑似物45.4克、其使用的金色OPPOA57手机一部、黑色BOVVAY直板手机一部、ACCT电子秤一台、“贵Ａ×××**”的红色雪铁龙轿车一台、香烟盒两个、打火机壳子一个、吸管一把、吸毒工具冰壶一套；从龙凯江处扣押其使用的粉红色VIVO-V3max手机一台。除贵Ａ×××**红色雪铁龙轿车存放于黎平县公安局外，其他物品均已随案移送的情况。二、书证1、受案登记表、立案决定书、采取强制措施材料证实：本案受案、立案及采取强制措施情况。2、户籍证明证实：被告人朱德宏、龙凯江作案时已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。3、毒品称量记录一份、称量照片及见证人龙某1的身份证明证实：2017年4月12日，对在“贵Ａ×××**”的红色雪铁龙轿车上查获毒品冰毒疑似物6袋逐一进行称量，经称量净重共计45.4克。4、现场检测报告书两份证实：龙凯江、朱德宏均系吸毒人员。5、开户信息、通话记录及调取证据清单证实：对朱德宏持有的180××××****、159××××****和龙凯江持有的151××××****的电话号码进行开户信息及通话记录查询，证实二人在案发当天有相互通话记录。通过龙凯江提供的买方微信号×××经查询未查到开户信息。6、户籍证明、吸毒人员动态管控信息表、证明证实：通过龙凯江提供的短号“559136”，查出对应长号是“183××××****”，开户人系中潮镇长春村10组村民吴某，即龙某2母亲。涉案人员龙某2的基本身份情况，系吸毒人员，现外出去向不明。7、全国公安机动车信息查询表证实：本案涉案车辆的所有人系朱某2（朱德宏的父亲）。三、现场勘验笔录、现场平面示意图及现场照片、抓获照片及见证人朱某1的身份证明证实：抓获现场位于黎平县德凤镇202国道上，黎平县公安局干警当场抓获龙凯江、朱德宏，并在“贵Ａ×××**”的红色雪铁龙轿车上查获毒品冰毒疑似物6袋，共计45.4克，并进行了拍照。四、鉴定意见及收据1、(黔东南)公（司法）鉴（毒品）字（2017）62号鉴定文书、鉴定意见通知书证实：所查获的6袋毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。龙凯江、朱德宏对该鉴定意见无异议。收据证实涉案毒品已上交黔东南州公安局禁毒支队。2、(黔东南)公（司法）鉴（法物）字（2017）116号法医物证鉴定书、鉴定意见通知书证实：对本案的包装毒品塑料袋进行DNA及同一认定，该检材检出生物成分为朱德宏所留，不支持其他随机个体所留。朱德宏对该鉴定意见无异议。五、视听资料及电子数据1、查获现场视频光盘两个、对龙凯江第一次讯问视频光盘、对朱德宏第一次讯问视频光盘、对龙凯江与“老满”的微信聊天语音播放光盘各一个（共五个）证实：现场查获、讯问程序合法有效。2、对龙凯江、朱德宏的手机微信聊天记录进行勘验检查、拍照取证并依法固定电子数据哈希值证实：被告人龙凯江、朱德宏的微信聊天记录内容与转账信息。3、对龙凯江的手机微信聊天记录进行勘验检查、拍照取证并依法固定电子数据哈希值证实：某女子向龙凯江和“他”询问购买15克冰毒，并约好在半路交易以及该女子先微信转账500元定金的事实。六、被告人的供述及辩解1、被告人龙凯江的供述及辩解证实：吸毒人员龙某2联系龙凯江要购买毒品15克后，龙凯江联系朱德宏，二人在前往交易的途中被当场查获的事实经过。2、被告人朱德宏的供述及辩解证实：被告人朱德宏的第一、二、三次供述及最后一次供述均证实龙凯江联系到购买人后，朱德宏、龙凯江二人在前往交易的运输毒品过程中被当场查获的事实经过。原审法院认为，被告人朱德宏、龙凯江明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人龙凯江、朱德宏通过微信与购买毒品的人谈好了交易地点，毒品数量，且已收到定金，并在交易的途中被查获，符合贩卖毒品罪的构成要件，应定贩卖毒品罪。被告人朱德宏放在车上的毒品共计45.4克应计入其贩卖毒品的数量。而被告人龙凯江对朱德宏多带的毒品不知情，故对龙凯江贩卖毒品的数量认定为15克。被告人朱德宏、龙凯江在侦查阶段能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中认罪态度比较好，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人朱德宏、龙凯江犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出判决如下：一、被告人朱德宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。二、被告人龙凯江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。三、随案移送的金色OPPOA57手机一部、黑色BOVVAY直板手机一部、粉红色VIVO-V3max手机一台、ACCT电子秤一台、香烟盒两个、打火机壳子一个、吸管一把、吸毒工具冰壶一套，依法予以没收。宣判后，原审被告人龙凯江不服，提出上诉，其主要上诉理由是：上诉人只是起到帮助龙某2向朱德宏联系购买15克冰毒毒品，在本案中起到帮助朱德宏引路和协助收取龙某2定金的辅助性作用，运输毒品的车辆属于朱德宏安排、拥有，驾车运输毒品为朱德宏驾驶，贩卖毒品的利润属于朱德宏所得，车上的毒品系朱德宏所采购取得，毒品的买卖、处分、使用权均由朱德宏决定，原审法院对运输、贩卖45.5克冰毒的朱德宏判处九年有期徒刑，对只是协助朱德宏贩卖15克冰毒的上诉人判处有期徒刑七年显然过重。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由相同。经审理，本院查明朱德宏、龙凯江贩卖、运输毒品的犯罪事实与一审判决认定的一致。认定本案的证据已经一审庭审举证、质证、认证，本院予以确认。本院认为，原审法院认定事实清楚、证据确实充分，但定罪不准确。刑法第三百四十七条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，对同一宗毒品分别实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照所实施犯罪行为的性质并列确定罪名。对朱德宏、龙凯江的行为应定贩卖、运输毒品罪。关于本案的量刑，原判未区分主从犯不当，朱德宏贩卖、运输毒品海洛因45.4克，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。龙凯江参与贩卖、运输15克毒品海洛因，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，相对主犯朱德宏的量刑，原判对其量刑过重。上诉人龙凯江的上诉理由及辩护人的辩护意见能够成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省黎平县人民法院（2017）黔2631刑初253号刑事判决的第三项，即三、随案移送的金色OPPOA57手机一部、黑色BOVVAY直板手机一部、粉红色VIVO-V3max手机一台、ACCT电子秤一台、香烟盒两个、打火机壳子一个、吸管一把、吸毒工具冰壶一套，依法予以没收。二、撤销贵州省黎平县人民法院（2017）黔2631刑初253号刑事判决的第一项、第二项，即一、被告人朱德宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。二、被告人龙凯江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。三、原审被告人朱德宏犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月13日起至2026年4月12日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）四、上诉人（原审被告人）龙凯江犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月13日起至2022年4月12日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长  张振宁审判员  潘年钢审判员  杨 宁二〇一八年三月十四日法官助理向敏书记员潘鸿丹