.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省大同市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2018）晋02民终261号上诉人（原审原告）：马全有，男，1957年4月8日出生，汉族，左云县人，小学文化，农民，现住左云县。被上诉人（原审被告）：杨跃荣，男，1975年5月30日出生，汉族，山西省忻州市人，初中文化，农民，现住山西省忻州市。委托诉讼代理人：郭秀兰，山西辰平律师事务所律师。上诉人马全有因与被上诉人杨跃荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省左云县人民法院（2017）晋0226民初339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马全有、被上诉人杨跃荣及其委托诉讼代理人郭秀兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马全有上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审法院（2017)晋0226民初339号的错误判决，改判被上诉人立即赔偿上诉人各项损失127155.14元或发回重审；2、本案的一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人的损伤与被上诉人的雇佣活动没有直接的因果关系显属错误的事实认定。1、各位证人在庭上的证言与原告的陈述自始至终一致，乃事实真实面貌，不存在矛盾之处。一审认为证人陈某的证言与原告陈述前后矛盾，对其证言不予采信依据不足。2、一审判决认为上诉人是回家顺路通知李某工作是错误的。李某家和上诉人家并不在一条路上，李某家住北环路，上诉人家住东环路，上诉人是专门去李某家询问是否愿意到工地上班，不存在顺路一说。3、一审判决认为上诉人受伤是”发生在工作时间和工作场所之外”是错误的。上诉人受伤发生在”工地之外”，但并不能说是发生在”工作场所之外”，因为上诉人此时的工作是寻找工人，不是平整土地。被上诉人因为工人少影响工程进度，两次让上诉人骑摩托到工人家去找找，必然上诉人受伤时不在工地上。二、应当依法判决被上诉人立即赔偿上诉人各项损失127155.14元或发回重审。上诉人马全有受雇于被上诉人杨跃荣，2017年3月20日被上诉人杨跃荣让上诉人骑摩托外出为其寻找工人，上诉人在寻找工人途中摔伤。根据最高人民法院《人身损害赔偿解释》第十一条”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被上诉人应当赔偿上诉人的全部损失。杨跃荣辩称：1、答辩人雇佣被答辩人的内容是在工地上工作，并未指派其中午骑摩托车找工人，一审法院认定其损伤与答辩人的雇佣活动没有直接的因果关系合理合法；2、被答辩人摔伤是其自身原因，答辩人不存在任何过错，因此对其损伤无责任。马全有向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期医疗费以及司法鉴定费、交通费、被抚养人生活费、精神抚慰金，共计127155.14元;2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年3月20日，被告杨跃荣雇佣原告马全有在工地工作，按日支付工资。当天，由于被告工地需要工人，被告让原告帮忙电话联系几个工人，当天早上原告电话联系陈某到工地工作，当天中午原告电话联系张某，下午张某到工地工作，原告中午回家路过李某家，让李某下午去被告工地工作，李某未去工地工作。当天中午12点多，原告马全有骑摩托车摔伤，造成左膝部损伤。经左云县人民医院诊断为左侧髌骨粉碎性骨折、高血压病、冠心病，住院治疗14天，支付医疗费用16665.14元。2017年6月22日，原告委托山西明鉴司法鉴定中心鉴定，原告之损伤被评为X(十）级伤残，需后期治疗费8000元，评定误工期180日、护理期90日、营养期60日，同时原告支付鉴定费3500元。一审法院认为，被告杨跃荣雇佣原告马全有在工地上工作，双方已形成了劳务关系，原告的工作地点系该工地。原告主张在工作过程中，被告指派其骑摩托车帮助被告找几个工人到工地上工作，并提供了证人陈某的证言，因陈某在庭上的证言与原告的陈述相互矛盾，故对证人陈某的证言不予采信，原告提供的证人张某、李某的证言只证实了原告电话联系张某，李某虽在回家路过通知了下午去工地工作，但李某没有去工地工作。原告的损伤发生在工作时间和工作场所之外，且无证据证明损伤发生在给被告找工人的过程中，原告的损伤与被告的雇佣活动没有直接的因果关系，故对原告的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告马全有的诉讼请求。案件受理费2843元，由原告马全有负担。经审理查明，对一审判决认定的事实，上诉人认为其家住东环路，李某家住北环路，是骑摩托车专门去找李某，不是顺路。被上诉人认为双方之间就找工人一事并未形成雇佣关系，对”原告中午回家路过李某家，让李某下午去被告工地工作”的真实性不认可，对其他事实无异议，本院对双方当事人没有异议的事实予以确认。关于被上诉人杨跃荣是否让上诉人马全有找人来工地干活一节，上诉人马全有陈述2017年3月20日在工地干活时，被上诉人杨跃荣让其中午骑摩托车找几个工人，以免影响工程进度。从李某家里出来，我在找下一个工人时因为天气原因（雨夹雪），道路比较湿滑，为避让横穿马路的小孩时摔伤，后打车去了医院，让人通知被上诉人，但被上诉人一直没去。被上诉人杨跃荣称没雇上诉人骑摩托车去找人，只是同意让他帮助联系几个工人，上诉人雇人的时候他知道，受伤的事不知情。上诉人在一、二审期间提供了以下证据：1、陈某的证人证言，内容为：我在杨跃荣的工地上干活，3月20日上午9点左右杨跃荣到工地上让马全有找三、四个工人干活，马全有说没有那么多人的电话，杨跃荣说你骑摩托车回家时找三、四个人。到中午下班的时候杨又说让马全有找四个人，马全有说行。我们下班回家了，中午吃饭的时候马全有给我打电话说他的腿摔断了，让我下午上班时告诉杨跃荣，我就告诉了。2、张某的证人证言，内容为：2017年3月20日中午，马全有给我打电话叫我去大河湾忻州兰村工程工地干活，日工资120元，按日结清。我下午去工地开始干活，干了十来天，杨跃荣给我开的工资。3、李某的证人证言，内容为：2017年3月20日中午12点左右，马全有到我家说工地想要几个工人，每天120元，让我去杨老板（指杨跃荣）工地，因我家有急事没有去,上述证人在一审期间均出庭接受质证。综合分析上述证据，证人陈某的证言能够证实被上诉人杨跃荣让上诉人在中午时为其找工人干活，且与上诉人的陈述一致。证人李某的证言能够证实上诉人在中午时到其家通知到工地干活，与上诉人的陈述、陈某的证人证言相互印证，能够证实被上诉人杨跃荣雇佣上诉人马全有找工人为其工地干活并于途中骑摩托车摔伤的事实，故本院对上述事实予以确认。关于赔偿费用，确认如下：1、医疗费16665.14元，有票据证实，予以确认；2、误工费23400元，按日工资130元计算180天；3、护理费8154元（36307元÷365天×90天）；4、营养费3000元（50元×60天）；5、住院伙食补助费1400元（100元×14天）；6、残疾赔偿金54704元（27352元×20年×10%）；7、后续医疗费8000元，有鉴定结论证实，予以确认；8、鉴定费3500元，有鉴定费票据证实，予以确认；9、交通费酌情确定500元；10、被抚养人生活费2832元（16993元×5年×10%÷3人）；11、精神损害抚慰金5000元，以上共计127155.14元。本院认为,上诉人马全有受被上诉人杨跃荣的安排和指示，为被上诉人雇佣工人过程中受伤，双方形成雇佣法律关系，杨跃荣为雇主，马全有为雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。马全有在为杨跃荣雇佣工人的过程中，因天气原因道路湿滑，其不注意观察路面情况，致骑摩托车时摔倒，未尽到安全注意义务，应承担主要责任，杨跃荣作为雇主也应承担一定的责任，结合本案的实际情况，本院确定被上诉人杨跃荣对上诉人马全有的损失承担40%的赔偿责任，故杨跃荣应赔偿马全有各项损失共计50862元。综上所述，上诉人马全有的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销山西省左云县人民法院（2017）晋0226民初339号民事判决；二、被上诉人杨跃荣于判决生效后十日内一次性给付上诉人马全有医疗费等各项损失共计50862元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各2843元，共计5686元，由上诉人马全有负担3411.6元，由被上诉人杨跃荣负担2274.4元。本判决为终审判决。审判长柴涛审判员李华审判员邓亮二〇一八年三月二十八日书记员郭嵘