安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初88号 原告：沈博，男，汉族，1981年8月6日出生，现住。 被告：安徽中元化肥股份有限公司，住所地宿州市埇桥区经济开发区金寨路**。 法定代表人：何世杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：张支明，安徽皖光大律师事务所律师。 原告沈博与被告安徽中元化肥股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告沈博、被告安徽中元化肥股份有限公司委托诉讼代理人张支明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈博向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告违法解除劳动合同经济赔偿金88000元人民币；2.依法判决被告为原告补发2016年11月份至2017年8月份应得工资40000元；3.依法判决被告为原告缴纳2015年10月份2017年8月份社会保险费和医疗保险费；4.依法判决被告为原告缴纳2017年8月份之前的失业保险金；5.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、2007年5月28日，原告进入被告单位工作，2008年3月签订劳动合同，一直工作至今。工作中任劳任怨，脏活重活主动干，被提升班长职务后，更是尽职尽责，经常带头带领全班职工加班加点赶生产，得到全班同志的好评。2015年8月27日原告蒙冤被限制人身自由，羁押在宿州市看守所，2016年10月27日，变更强制措施为取保候审。案经一、二审法院裁判后，埇桥区人民检察院撤回起诉，退回公安机关，埇桥区公安分局以原告无犯罪事实理由终止侦查，埇桥区人民法院作出国家赔偿决定，对原告进行了国家赔偿，最终蒙冤得雪。2016年10月27日,原告即到被告处说明蒙冤情况，要求安排工作，被告口说原告已被辞退，拒绝安排上班。原告索要书面决定，被告拒绝出具任何书面通知或决定。继之原告持埇桥区人民法院作出国家赔偿决定和埇桥区公安分局作出无犯罪事实终止侦查决定多次找被告要求安排上班，被告仍然口说原告已被辞退拒绝安排原告上班，拒绝出具任何书面通知或决定。原告据法争辩自己是蒙冤并未被追究刑事责任，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的单位可以解除劳动合同的任何一种情形，被告属于违法解除劳动合同,被告根本不予理会。2017年8月21日，在原告强烈要求下，被告为达到掩盖其非法解除劳动合同之目的，发给原告一份《劳动合同终止（解除）证明书》，编造“自动辞职”理由，妄称原告是自动辞职终止（解除）劳动合同，证明书落款时间却提前到2015年10月23日。而这个时间原告尚被关在看守所，家有两个幼儿和老婆需要抚养，失去工作就意味着失去生活门路，原告会辞职吗？任何人都不会相信原告“自动辞职”！被告对替其效力多年老员工的不幸遭遇，不同情、不关爱、不帮助且如此冷漠，让原告极度心寒，在这样的企业工作没有丝毫安全感，原告也不愿继续履行劳动合同。2015年10月23日，被告不作出书面通知和决定，对不符合解除条件的劳动者擅自单方解除劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，其行为属于违法解除劳动合同，严重侵害了原告的相关权利。据此，原告为了维护自己的合法权益，无奈向宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）不是以本案证据认定案件事实，而是主观臆定一个案件事实，在臆定的事实上作出裁决，导致认定事实错误，适用法律错误。1、违法解除劳动合同问题。被告出具的《劳动合同终止（解除）证明书》证明，在原告被羁押不久被告就单方违法解除了劳动合同，被告也是以解除劳动合同为由拒绝安排原告工作，造成原告失业，已排除国家原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第28条规定适用的余地，因为没有该28条规定的暂时中止劳动履行事实发生。本案是因违法解除劳动合同而引发争议，仲裁委应当就是否存在解除劳动合同事实及是否违法进行确认，而后对解除劳动合同的效力作出裁决，只有在此基础上才能安排其他行为。本案中，仲裁委却反其道而行之，先主观臆定一个“劳动合同中止履行”事实，而后再认定被告在不知原告被羁押的情况下，因原告旷工而解除劳动合同并无过错。把“应当将解除劳动合同通知书送达给申请人或送达给共同居住的直系亲属”这一重大程序规定（说他重大，因为违反该程序可导致解除劳动合同无效），解释成是程序上的瑕疵。始终未对违法解除劳动合同的效力予以确认。却在其主观臆定“劳动合同中止履行”事实上确认，被告可以按照规定恢复与原告劳动合同履行，而不应该拒绝安排其工作。既然被告解除劳动合同并无过错，只是程序上的瑕疵，那么就不影响解除的效力，不会存在工作安排问题，谈工作安排必然要否定解除的效力，二者必居其一，不能既有效力又无效力。再者解除劳动合同和“劳动合同中止履行”事实不同，也无法把解除劳动合同和“劳动合同中止履行”解释成同一事实，因为事实发生时既已固定，不会变化。仲裁委故意避开违法解除劳动合同的效力，把解除劳动合同事实混同于“劳动合同中止履行”事实，把规范劳动合同中止履行的法律规定适用于解除劳动合同事实上，必然造成适用法律错误。因为不同的事实要求适用不同的法律规定，这是基本遵循。因此仲裁委不确认被告违法解除劳动合同无效，裁决错误。2、关于违法解除劳动合同经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告已明确表态不愿意继续履行劳动合同，依照上述法律规定，被告违法解除劳动合同应当按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。仲裁委不予支持，其裁决的被告为原告安排工作，既非被告意愿也非原告意愿，只是仲裁委的一厢情愿。3、关于补发2016年11月份至2017年8月份应得工资40000元问题。本案是因被告违法解除劳动合同致使原告不能提供正常劳动，是被告过错所造成的，没有发生《安徽省工资支付规定》第二十七条所述“非劳动者原因用人单位停工、停产”致使原告不能提供正常劳动事实，因此该规定不能适用于本案，被告应当全额补发原告工资。仲裁委据《安徽省工资支付规定》第二十七条规定裁决支付工资，适用法律错误。4、关于保险金支付问题。被告违法解除劳动合同不产生法律效力，原告和被告在依法解除劳动合同前，依然存在劳动关系，原告依然是被告职工。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条职工应当参加基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。原告要求被告支付社会保险金既有事实基础也有法律依据，仲裁委妄说无事实和法律依据，不予支持，裁决错误。综上所述，请求埇桥区人民法院依法查清案件事实，全部支持原告上述的诉讼请求。 安徽中元化肥股份有限公司辩称，应当驳回原告的诉讼请求。理由如下：一、原告涉嫌诈骗罪被刑拘、逮捕后,故意隐瞒了自己被刑拘逮捕的事实，造成连续旷工达到15天以上。被告在不知情的情况下,解除与原告之间的劳动合同没有过错,不构成违法解除劳动合同；二、被告和原告之间的劳动合同在原告被羁押期间，应当认定为劳动合同中止；三、原告要求被告补发2016年11月至2017年8月期间的工资40000元无事实和法律依据；四、原告要求被告给其补缴被羁押期间的社会保险费(含失业保险费)也无事实依据；另外，拖欠社会保险费的纠纷也不属于法院民事案件的受理和审理范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院经审理认定如下：原告沈博自2008年3月入职被告安徽中元化肥股份有限公司工作。2015年8月28日，原告因涉嫌诈骗罪被刑事拘留。2016年10月27日，原告被取保候审。2016年12月18日，宿州市埇桥区人民法院作出（2016）皖1302刑初1070号刑事裁定，裁定准许宿州市埇桥区人民检察院对沈博撤回起诉。2017年6月12日，原告获得国家赔偿132804.92元。 沈博向宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项：1.支付违法解除劳动合同经济赔偿金88000元；2.补发2016年11月至2017年8月期间工资40000元；3.缴纳2015年10月份至2017年8月份期间社会保险费和医疗保险费；4、缴纳2017年8月之前的失业保险费。2017年12月1日，宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会作出埇劳仲字（2017）79号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决书生效时，安排申请人原工作，并且按照规定支付申请人的工资，如果被申请人不安排工作则应每月支付申请人基本生活费，基本生活费的标准不得低于宿州市最低工资标准的70%；二、2016年11月至2017年8月期间的生活费8750元；三、驳回申请人其他的仲裁请求。2018年1月2日，沈博不服该仲裁裁决，提起诉讼。 本院认为，根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第二十八条规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止履行劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要去有关部门赔偿。由于原告于2015年8月28日系因涉嫌诈骗罪被公安机关刑事拘留、后转逮捕造成无法上班旷工数日，被告安徽中元化肥股份有限公司在不知原告被限制人身自由的情况下，因原告旷工连续十五天以上于2015年10月23日以自动辞职的理由解除与原告的劳动合同并无过错，该解除并非属于法律规定的违法解除劳动合同的情形，且解除劳动合同的证明书未送达原告，解除并未对原告发生效力，原、被告自2015年8月28日至2016年10月27日这一期间系劳动关系中止期间。故，原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金88000元，无事实依据，本院不予支持。原告于2016年10月份，向被告提出回单位上班，但被告并未允许，被告应当按不低于宿州当地最低工资标准的的70%支付原告生活费，经计算，被告应当向原告支付2016年11月至2017年8月这一期间的生活费8750元（1250×70%×10=8750）。原告提出要求被告补发2016年11月至2017年8月这一期间工资40000元的诉讼请求，超过8750元的部分，无法律依据，本院不予支持。原告要求被告补缴2015年10月至2017年8月期间的社会保险费（包括医疗保险费、失业保险费）的诉讼请求，不属于法院民事受案范围，应当向社会保险管理部门寻求救济，本院在本案不予处理。原告要求被告支付失业保险金，由于原告未提供证据证明其因被告原因无法领取失业保险金，故对该诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告安徽中元化肥股份有限公司于本判决生效后十日内向原告沈博支付2016年11月份至2017年8月份这一期间的生活费8750元。 二、驳回原告沈博的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的上述期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告安徽中元化肥股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长 李 培 人民陪审员 王 强 人民陪审员 徐保亚 二〇一八年三月十九日 书 记 员 陈春丽