云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）云31刑初194号公诉机关德宏傣族景颇族自治州（以下简称德宏州）人民检察院。被告人余平顺，女，1984年4月16日出生，汉族，小学文化，务农，湖南省祁东县人，户籍地：湖南省祁东县，捕前暂住云南省盈江县。2017年3月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被盈江县公安局取保候审，2018年1月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被盈江县公安局刑事拘留，2018年2月14日被盈江县公安局执行逮捕。现羁押于盈江县看守所。指定辩护人王芳，云南圣锦律师事务所律师。德宏州人民检察院以德检公诉刑诉［2018］198号起诉书指控被告人余平顺犯贩卖、非法持有毒品罪，于2018年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年10月30日公开开庭审理了本案。德宏州人民检察院指派检察员毕胜、杨渝蓉出庭支持公诉，被告人余平顺及指定辩护人王芳到庭参加诉讼。现已审理终结。德宏州人民检察院指控：2017年3月16日5时45分，盈江县勐腊派出所对余平顺居住的位于盈江县出租房进行搜查，当场从其居住的出租房内多处搜查出毒品甲基苯丙胺，经称量，净重404.50克。2018年1月17日23时许，余平顺向他人贩卖50元毒品甲基苯丙胺。2018年1月18日11时许，余平顺在盈江县民警抓获，从其房间窗台外与墙的夹缝内、进门左手边的房间窗台外夹缝中查获毒品甲基苯丙胺，经称量，净重89.42克。本案共计查获毒品甲基苯丙胺493.92克。针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了抓获经过、户口证明、毒品称量笔录、取样笔录、物证照片、物证检验报告书、鉴定意见通知书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、微信勘验笔录、证人证言、被告人的供述等证据。公诉机关认为被告人余平顺的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款(一)项、第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、非法持有毒品罪追究被告人余平顺的刑事责任，余平顺应对查获的404.50克甲基苯丙胺承担非法持有毒品罪的刑事责任，对查获的89.42克甲基苯丙胺承担贩卖毒品罪的刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人余平顺及指定辩护人王芳对公诉机关出示的证据未提出实质性异议，也无证据向法庭提交。指定辩护人王芳提出辩护意见：1、关于涉案毒品数量问题。2018年1月18日，民警从被告人房间窗台外与墙的夹缝内、进门左手边的房间窗台外夹缝中查获的甲基苯丙胺89.42克毒品不应认定为涉案毒品。首先，该毒品不是在被告人可控制的房间内查获的，毒品外包装上没有被告人的指纹，不应将该毒品认定为本案的涉案毒品；其次，该毒品是在被告人的房间窗台外与墙的夹缝中发现的，根据被告人陈述，其房间窗台与另一栋楼相邻，另一栋楼也有几个窗户，而民警查获的89.42克毒品是来自被告人的房屋外，不能排除该毒品系他人所有或他人藏匿；再次，本案被告人已经认可本案约大多数涉案毒品404.50克，同时承认向他人出售6颗毒品卖得50元钱的事实，没有理由拒绝承认相对较少的毒品，不应将89.42克认定为涉案毒品。2、被告人具有酌定从轻、减轻情节。首先，被告人具有坦白、如实、悔罪等酌定从轻或者减轻处罚的情形。被告人认罪态度好，自始至终都是以诚恳的态度配合调查，没有翻供等恶劣行为。其次，被告人余平顺系初次犯罪，没有任何犯罪前科，被公安机关抓获时没有任何反抗、逃跑的行为。到案后如实陈述，真诚改过，没有避重就轻、隐瞒，其积极、主动、如实供述自己的犯罪行为，系坦白。希望法庭给其一个改过自新的机会，对被告人从轻或者减轻处罚。余平顺同意其辩护人提出的辩护意见，希望法庭给她一个机会，少判她一点。经审理查明:2017年3月16日5时57分许，盈江县勐腊派出所民警对被告人余平顺居住的位于盈江县出租房进行搜查，当场从其居住的出租房内多处搜查出毒品甲基苯丙胺，经称量净重404.50克。上述事实，有下列公诉机关提供的经庭审举证、质证的证据证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、搜查笔录、搜查证、取保侯审决定书。证实2017年3月16日5时57分许，盈江县勐腊派出所民警接到线索举报前往盈江县余平顺的出租房抓获被告人余平顺，查获毒品的经过。因余平顺被抓获时怀孕，盈江县公安局于2017年3月16日对其决定取保候审。2、户籍证明。证实被告人余平顺的基本身份情况。3、称量、取样笔录、提取笔录、检验报告、鉴定意见通知书。证实经称量，2017年3月16日，从被告人余平顺租住的位于盈江县出租房查获的毒品甲基苯丙胺净重404.50克，经抽取样品用于鉴定，检出甲基苯丙胺成分。称量、取样结果及鉴定意见已告知被告人余平顺。4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。证实查获的毒品、人民币8670元、乐视手机一部已被侦查机关依法扣押。5、物证照片。证实查获毒品的位置、形状、包装、称量、取样情况以及被告人对查获毒品进行指认的情况，被告人余平顺当庭辨认后无异议。6、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、证实余平顺因吸毒毒品于2013年3月20日被盈江县公安局行政拘留十日，3月30日被盈江县公安局接受社区戒毒三年；2013年5月30日因吸毒被盈江县公安局行政拘留十五日，2013年6月14日因吸食毒品被强制隔离戒毒二年。7、电话通讯勘查笔录。证实被告人余平顺的手机通话情况。8、现场检测报告书。证实经提取被告人余平顺的尿液使用吗啡/甲基安非他明联合检测试剂盒进行检测，结果吗啡呈阴性，甲基安非他明呈阳性。9、证人证言。岳老六证实2017年3月16日凌晨，他在余平顺的出租房里休息，后来公安机关进来把他们查获了，民警从房间内余平顺的手提袋内查获了一些毒品，从他身穿的外套内查获了一瓶海洛因。他没有贩卖过毒品，查获的海洛因是他于2017年3月13日在盈江县弄璋街上和一不知名的景颇族中年妇女以50元人民币的价格购买来的。10、被告人余平顺供述称，从其出租房内查获的毒品是她的。毒品是她被抓五、六天前，她到盈江县上跟一个男子以每包3500元购买了两包毒品。11、视听资料、同步录音录像。证实对被告人余平顺的讯问程序合法。上述证据经当庭质证，其来源合法，内容客观、真实且相互印证，可以作为定案的根据，本院予以确认。2018年1月17日23时许，余平顺向他人贩卖50元毒品甲基苯丙胺。2018年1月18日11时许，余平顺在盈江县民警抓获，民警从其房间窗台外与墙的夹缝内、进门左手边的房间窗台外夹缝中查获毒品甲基苯丙胺，经称量净重89.42克。上述事实，有下列公诉机关提供的经庭审举证、质证的证据证实：1、接处警登记表、立案决定书、搜查笔录、搜查证、抓获经过。证实2018年1月18日9时35分，盈江县公安边防大队侦查队民警接到匿名群众举报前往盈江县余平顺租住的出租房进行查证。当日10时55分，民警到达盈江县平原三楼出租房镇门口，发现三楼出租房的铁门关着但能听到房内有人打电话。民警上前观察，这时房内走出来一名女子，民警立即向该女子出示人民警察证表明身份后让其开门，该女子边打电话边回答：“门是反锁着的，我找钥匙来开门。”11时01分，该女子将铁门打开，民警进入盈江县出租房。发现房间内只有该女子一人。经询问，该女子自称叫余平顺，是盈江某人。民警问其是否吸毒，其称吸毒。民警问吃剩下的还有没有了，其回答说没有了。民警问其有没有卖过毒品给其他人，其回答没有。随后民警对其出租房进行搜查，从其房间窗台外与墙的夹缝内查获淡黄色粉末状甲基苯丙胺可疑物一瓶，从出租房进门左手边的房间窗台外夹缝中的黑色塑料袋内的一个白色塑料袋中查获外用白色塑料袋装内用透明塑料纸包裹的红色片剂状甲基苯丙胺可疑物45包；外用透明密封袋内用透明塑料袋纸包裹的红色片剂状甲基苯丙胺可疑物17包，用白色塑料纸装的红色片剂状甲基苯丙胺可疑物2包；外用透明塑料装内用卫生纸包裹的甲基苯丙胺可疑物1包。从窗台外的夹缝内查获人民币1060元。后民警当场对查获的甲基苯丙胺可疑物、手机、人民币进行扣押。将余平顺拘传至盈江县公安局平原边防派出所进行讯问调查。2、户籍证明。证实被告人余平顺的身份情况。3、称量、取样笔录、提取笔录、理化检验报告、鉴定意见通知书。证实2018年1月18日，从余平顺租住在盈江县出租房窗台与墙的夹缝内查获甲基苯丙胺可疑物经称量，净重89.42克。经抽取样品用于鉴定，检出甲基苯丙胺成分。称量、取样结果及鉴定意见已告知被告人余平顺。4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。证实查获的毒品、人民币1060元、手机一部已被侦查机关依法扣押。5、物证照片。证实查获毒品的位置、形状、包装、称量、取样情况以及被告人对查获毒品进行指认的情况，被告人余平顺当庭辨认后无异议。6、电话通讯勘查笔录、微信勘查笔录。证实被告人余平顺用手机微信与杨某进行聊天的情况，2018年1月17日晚，杨某向余平顺购买了50元的毒品。7、辨认笔录及照片。证实经混同照片辨认，余平顺辨认出7号照片上的女子就是向其贩卖毒品的李祖会；其未辨认出六哥的男子。8、现场检测报告书。证实经提取被告人余平顺的尿液使用吗啡/甲基安非他明联合检测试剂盒进行检测，结果吗啡呈阳性，甲基安非他明呈阳性。9、证人证言、辨认笔录及照片。房东陈某证实，余平顺从2017年8月份开始和其租住房子，房租一个月450元左右。余平顺的微信名叫“谁在意我留下的泪”。陈某辨认出7号照片上的人就是租住其房子的余平顺。10、被告人余平顺供述称，2018年1月18日早上她在房间里睡觉，接到一个快递的电话说是有其包裹让她下楼去拿，她就让快递把放在三楼她住处门口，过了一会儿，她起来准备上厕所，顺便去拿包裹，刚打开第一道门时就有一个人从四楼楼梯下来叫她开门，她问那人是什么人，那人让她开门就行了。后来警察就进入了房间。查获的毒品是其六哥岳老六在被抓前一天拿来的，是她和他六哥一起吃的，她看见过，但不知道其六哥藏在哪里。她的手机微信昵称是“谁在意我留下的泪”杨某于1月17日晚上跟其购买过50元的麻堵。房子是其租的，大概租了三个多月了，每个月四百块钱。11、视听资料、同步录音录像。证实对被告人余平顺的讯问程序合法。上述证据经当庭质证，其来源合法，内容客观、真实且相互印证，可以作为定案的根据，本院予以确认。本院认为，被告人余平顺无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，明知毒品而非法持有，且毒品数量较大，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。其因怀孕在取保候审后又将毒品零星贩卖给他人的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项的规定，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑,并处没收财产，余平顺犯有数罪，应对其数罪并罚。公诉机关的指控的犯罪事实及罪名成立。指定辩护人王芳提出2018年1月18日，民警从被告人房间窗台外与墙的夹缝内、进门左手边的房间窗台外夹缝中查获的甲基苯丙胺89.42克毒品不应认定为涉案毒品。经查，该出租房系余平顺租住，租金也是由其本人支付。案发现场位于一幢四层楼房内，余平顺租住的出租房位于三楼的走廊尽头，只有一道门可进入房间，因该出租房所在的整幢楼与相邻的楼房只隔着一条夹缝，相邻的那幢楼侧面是墙面没有窗子，可以排除他人将毒品藏放在余平顺的窗台上的可能性，余平顺将毒品零星贩卖给他人，民警后又从其住所查获了89.42克毒品，其应对查获的毒品承担刑事责任。故指定辩护人提出余平顺不应对查获的89.42克承担刑事责任，不能排除该毒品系他人所有和他人藏匿的辩护意见，本院不予支持。指定辩护人提出2017年查获404.50克甲基苯丙胺，被告人认罪态度好，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。本院为维护社会秩序，保护公民的身心健康，惩治毒品犯罪，根据被告人余平顺犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百四十八条、第五十二条、第五十九条、第六十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人余平顺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十八年，并处没收个人财产人民币三万元，罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月18日起至2036年1月17日止）。二、查获的毒品甲基苯丙胺493.92克及侦查机关扣押的手机二部、涉案财物依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  丁志翔审判员  杨云梁审判员  陈 丽二〇一八年十一月二十六日书记员  刘晓梦