河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终155号上诉人（原审被告）：洛阳市第二十六中学，住所地：洛阳市西工区解放路23号。法定代表人：卢跃华，该校校长。委托诉讼代理人：韩林枫，该校办公室主任。委托诉讼代理人：赵莹，河南惠人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：靳磊，男，汉族，1982年6月5日出生，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：王晓飞，河南天基律师事务所律师。上诉人洛阳市第二十六中学（以下简称二十六中学）因与被上诉人靳磊劳动争议纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2016）豫0303民初4912号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。靳磊向本院提出的上诉请求：1、撤销（2016）豫0303民初4912号民事判，依法改判或发回重审，驳回二十六中学的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由二十六中学承担。事实和理由：双方之间的聘用合同于2015年12月31日已经期满终止，一审判决继续履行事实上不存在的“合同”缺乏事实基础和法律依据。二十六中学只在2012年9月1日与靳磊签订过一次聘用合同，2015年12月31日合同期满后双方未再续签合同，2015年12月31日后双方的劳动人事聘用关系已经终止，双方已经不存在继续履行合同的前提和基础，但一审判决不顾双方只签订过一份聘用合同的事实，在无任何证据证明双方于2015年12月31日以后仍然存在聘用关系的情况下，判令二十六中学继续履行合同违反客观事实，应当予以纠正。二十六中学及上级管理机关对靳磊作出辞退的相关处理，是按照双方的合同约定以及相关法律法规作出的，没有任何不当之处，一审法院适用法律错误。根据2012年9月1日双方签订聘用合同之约定以及《事业单位人事管理条例》等法律法规，事业单位工作人员连续旷工超过15个工作日，或者1年内累计旷工超过20个工作日的，事业单位可以解除聘用合同，无需通知，事业单位单方解除即生效，自聘用单位依法解除之日起，与聘用合同人员的人事关系终止。一审法院认为二十六中学没有采用上门、邮寄等方式将辞退通知送达靳磊，而是以报纸公告方式进行通知，不符合法律关于送达辞退通知的规定，是对法律的曲解和误用。二十六中学已经依法解除双方的聘用合同，该合同也在2015年12月31日期满而终止，在双方未再续订合同，靳磊未再提供任何正常工作和相关手续情况下，双方已经不存在聘用关系。一审判决内容超出靳磊诉讼请求范围，强加给二十中学的合同履行义务也超出自身能力和职责。靳磊诉讼请求中要求其承担诉讼费，而一审却判决二十六中学承担诉讼费，明显违反了诉讼中立的原则。对靳磊做出辞退决定和人事关系的相关处理，二十六中学本身无权自行决定，因事业单位属于公益性组织，其人员聘用、岗位设置、相关工作考核等都必须经上级主管机关批准，因此，一审判决继续履行合同显然是要求二十六中学违反上级主管机关已经下发的辞退决定，违反相关法律规定，也违反上级已经作出的指示和安排。二十六中学保留向靳磊追讨相关损失的权利。二十六中学因工作失误，人事管理工作欠完善等原因，对靳磊的考勤、考核都未能进行妥善布置和安排，导致靳磊藐视工作纪律和相关考核制度，长期旷工和擅自离职，造成诸多不良影响和经济损失，以及聘用合同解除后错误支付给其的一系列工资、保险及福利待遇等费用，二十六中学将依法行使另案另诉追讨相关损失的权利。靳磊辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。本案一审判决是依据劳动争议案件举证责任分配的法律规定，由二十六中学承担举证不能的法律后果，一审判决事实清楚，适用法律正确。二十六中学解除与靳磊的劳动人事合同，无事实依据，所提交的考勤统计表和签到表均系伪造。靳磊履行了请假手续，因靳磊讨要二十六中学克扣的寒暑假工资，而遭到二十六中学领导的蓄意陷害。二十六中学在上诉状中自认对靳磊的考勤考核未能进行妥善的布置和安排以及没有靳磊的考勤记载，也足以说明二十六中学在一审中提交的考勤情况统计表和教职工签到表系事后伪造，靳磊根本不存在旷工。学校已经自认没有对靳磊考勤，因此，法院应当判决驳回二十六中学的上诉。靳磊向一审法院提出诉讼请求：1.判令依法撤销二十六中学作出的解除劳动合同（辞退）决定，恢复双方劳动（人事）关系，继续履行合同；2.判令二十六中学向靳磊支付自2016年4月起的工资收入，约每月2000元，并加付应得月工资收入25%的赔偿金；3.本案诉讼费由靳磊承担。一审法院根据当事人的诉辩意见及证据认定事实如下：靳磊于2012年9月1日与二十六中学签订《河南省事业单位聘用合同》。合同记载的靳磊的家庭地址为：洛阳市西工区史家屯。聘（任）期为2012年9月1日至2015年3月1日止。合同到期后双方又于2015年3月签订续聘（任）记录，聘（任）期从2015年3月2日至2018年3月2日止。2014年8月30日靳磊向二十六中学请事假120天，期限为2014年9月1日至2015年1月1日。假期结束后靳磊未再到二十六中学上班。二十六中学于2016年2月3日、4日、5日连续三天在洛阳日报刊登声明，要求靳磊于2016年2月21日前返校上班，否则按旷工处理。靳磊并未按期返校工作。2016年4月6日二十六中学向洛阳市教育局人事科提交《洛阳市第二十六中学关于靳磊同志自动离职的报告》一份，上载明：靳磊系二十六中学物理老师，2015年9月至今旷工，脱岗半年左右，在编不在岗、长期脱岗。二十六中学的老师、校长多次通过多种方式通知靳磊返岗，其未返岗。二十六中学又在报纸登公告通知其上班，其仍未返岗，故二十六中学根据其校教职工出勤考核管理办法，经该校领导班子研究，给予靳磊自动离职处理。洛阳市教育局于2016年4月20日批复同意给予靳磊辞退处理。后二十六中学于2016年5月30日在《洛阳日报》刊登解除劳动合同通知书的声明。靳磊得知其被辞退后，于2016年9月29日向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求撤销二十六中学作出的解除劳动合同（辞退）决定，恢复双方劳动（人事）关系，继续履行合同；要求裁决二十六中学向靳磊补发自2016年4月起的工资收入，并加付应得工资收入25%的赔偿金。2016年11月28日该仲裁委作出洛劳人仲案字[2016]第190号仲裁裁决书，裁决：对靳磊的仲裁请求不予支持。靳磊不服该仲裁，诉至该院，引发本案纠纷。另查，二十六中学给靳磊缴纳社会保险至2016年5月，在靳磊未上班期间单位未给其发放工资。一审法院认为，靳磊与二十六中学签订《河南省事业单位聘用合同》一份，双方应按照聘用合同约定享受权利、履行义务。靳磊在履行聘用合同期间长期未到二十六中学上班，靳磊称其未上班系因岳父长期生病不能自理，故请假在家照顾，其已向二十六中学相关领导请假。二十六中学对此并不认可，其称靳磊未履行请假手续，长期旷工、脱岗，故依此作出辞退处理，解除其与靳磊之间的聘用合同。那么，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中二十六中学首先出具“教职工签到表”及“考勤情况统计表”欲证明靳磊未按时考勤，但是经审查该两份表格，其所载内容并不能完全对应，不能真实反映其所有教职工上班、请假、休假、旷工等情况。其次，二十六中学庭审时提交请假条一份，证明靳磊自2014年9月1日至2015年1月1日请假120天，但其给教育局人事科提交的《洛阳市第二十六中学关于靳磊同志自动离职的报告》载明靳磊2015年9月起旷工，二十六中学又未提交这个期间靳磊请假的书面请假条，二者时间不能对应。再次，二十六中学未提交证据证明其单位关于请假方式的相关规定。故二十六中学所提交的证据不足以证明靳磊未上班系旷工，其未完成此项举证义务，应承担举证不能的法律后果。故靳磊要求继续履行双方聘用合同的诉讼请求予以支持。靳磊与二十六中学签订的聘用合同中明确载明靳磊的家庭住址，二十六中学作出解除双方聘用合同的决定后，未先采用上门、邮寄等方式送达靳磊本人，而是以报纸公告方式进行通知，不符合法律关于送达辞退通知的规定。靳磊在2016年4月起并未给二十六中学提供劳动，故其要求二十六中学支付2016年4月起工资及加付应得月工资收入25%赔偿金的诉讼请求不予支持。综上所述，靳磊要求继续履行双方聘用合同的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、洛阳市第二十六中学与靳磊签订的《河南省事业单位聘用合同》继续履行合同；二、驳回靳磊的其他诉讼请求。本案受理费10元，由洛阳市第二十六中学承担。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，二十六中学以靳磊长期旷工为由给予靳磊自动离职处理，但其向法院提交的考勤记录存在多处矛盾，无法全面反映靳磊的出勤情况，另外二十六中学对靳磊送达解除双方聘用合同决定的程序存在瑕疵，而靳磊和二十六中学的续聘期从2015年3月2日起至2018年3月2日止。故原审判决处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人洛阳市第二十六中学承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年三月二十三日书记员  张 利