广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤52民终59号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住揭阳市东山区站前大道中段金叶大厦一、二层。负责人：喻辉。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴宝兰，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄建光，男，1954年2月26日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。委托诉讼代理人：李庆和，广东粤剑律师事务所律师。原审被告：郭泽鹏，男，1972年7月13日出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（下称保险公司）因与被上诉人黄建光、原审被告郭泽鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服揭阳市揭东区人民法院（2017）粤5203民初1061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、驳回黄建光的护理费和误工费诉求。2、对（2017）粤5203民初1061号民事判决书中的护理费35074.12元和误工费7041.21元依法进行改判。3、本案一审、二审的全部诉讼费用由黄建光承担。其上诉的事实与理由：一、护理费部分，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，本案一审中，黄建光并未向法院提交任何的证据材料证实其住院治疗期间存在雇佣护工进行陪同护理的事实，并因此产生相应的护理费支出损失，为此保险公司不认可其护理费的诉求，请求二审法院直接将该举证不利的结果归于其自身，直接驳回其该部分诉求。二、误工费部分，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，黄建光作为一年满62周岁的老人，其向法院提交的材料中，并无相应真实合法的劳动合同、事故前后工资证明、个人完税证明以及社保证明等证据材料，保险公司不认可其误工费的诉求，请求法院直接将该举证不利的结果归于其自身，直接驳回其该部分诉求。黄建光辩称，一、一审法院对黄建光护理费的计算是正确的。黄建光因本宗交通事故致12处受伤，经法医评定为八级及十级伤残各一处，伤势十分严重，确实需要他人护理。按照黄建光的伤情，每天是需要多人护理的，实际每天参加护理的亲戚朋友不少于2人，但鉴定机构只是鉴定伤后前期60天，配护理人员2名，其余护理期限45天，配护理人员1名，黄建光也只得按鉴定意见计算护理费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。原审法院根据上述的法律规定及黄建光住院治疗的揭阳市人民医院出具的诊断证明书和鉴定机构的鉴定意见，确认黄建光护理费，没有违反法律的规定，完全是正确的。二、一审法院判决保险公司赔偿黄建光的误工费是正确的。本案黄建光本来就是一名农民，近几年来一直在村中从事农业工作，这有堂后村村民委员会出具的证明可以证实。黄建光因交通事故受伤，无法从事农业的种植工作，明显存在误工损失，保险公司理应予以赔偿。黄建光作为一名农民，在自己村中从事农业的种植工作，又不是外出打工，要与谁签订劳动合同？何来的工资证明及社保证明？黄建光的收入并没有超过纳税的起点，不用纳税，何来的纳税证明？可见，保险公司的主张无法律依据，明显是鸡蛋里找骨头，不能予以支持。三、关于诉讼费的问题。国务院《诉讼费交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担”。因此，诉讼费的负担分配，是由人民法院根据上述的规定以及当事人在案件中胜、败诉的具体情况决定。因此，保险公司要求黄建光承担本案一审、二审的诉讼的全部诉讼的上诉理由违反上述的规定，不能予以支持。综上所述，原审法院判决保险公司赔偿黄建光护理费和误工费是正确的，保险公司的上诉没有事实和法律依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。郭泽鹏未作陈述。黄建光向一审法院起诉请求：1.保险公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿黄建光损失196662.57元。2.郭泽鹏对黄建光的损失在超出交强险责任限额部分与保险公司承担连带责任。3.本案一切诉讼费用由保险公司、郭泽鹏承担。一审法院认定事实：2017年2月12日18时10分，郭泽鹏驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车，沿G206由汕头方向往揭阳方向行驶，行至三友村路口时，与黄建光驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成黄建光受伤和双方车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队认定郭泽鹏负事故全部责任，黄建光无责任。黄建光受伤后被送往揭阳市人民医院住院治疗。经诊断，黄建光的伤情为：1.左侧第1-11肋骨骨折；2.右侧第1肋骨骨折；3.胸骨骨折；4.左肺挫裂伤并左侧血气胸；5.右肺挫伤；6.右侧多发肺大疱；7.左侧肩胛骨粉碎性骨折；8.左侧肩锁关节脱位；9.脑震荡；10.额部皮肤软组织挫裂伤；11.全身多处皮肤软组织挫擦伤；12.肝右叶小囊肿。同年5月8日，黄建光出院，用去医疗费199023.2元（其中外购药品26801.11元）。出院医嘱：1.院外继续休息治疗，近期避免剧烈活动。2.骨折愈合后行内固定物取出术。3.定期随访、复查，门诊随诊。经黄建光委托，广东榕江法医临床司法鉴定所于2017年5月26日作出粤榕江司鉴所[2017]临鉴字第05164号《鉴定意见书》，评定黄建光：1.构成八级伤残、十级伤残各1处；2.建议给予出院后继续治疗费用1500元，整容费用6000元，二期手术费用12000元；3.康复费用为2000元；4.护理期限为105天，其中伤后前期60天建议配备护理人员2名，其余护理期限45天建议配备护理人员1名；5.营养期限为105天，建议给予营养费2100元；6.误工期限为102天。黄建光支付鉴定费2700元。2017年7月12日，黄建光进行检查治疗，用去医疗费1510.2元。黄建光系农村户口。2017年8月8日，黄建光诉至一审法院。另查明，粤Ｖ×××××号小型轿车登记车主系郭泽鹏，保险公司为该车承保交强险和商业三者险（责任限额为100万元，含不计免赔）。事故发生在保险期间。一审法院认为，交警部门认定郭泽鹏负事故全部责任，黄建光无责任，当事人均没有异议，一审法院予以确认。郭泽鹏作为侵权人，保险公司作为粤Ｖ×××××号小型轿车的交强险、商业三者险承保人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，黄建光因本案交通事故所造成的损失应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分由保险公司在商业三者险责任限额内按责予以赔偿，郭泽鹏承担连带赔偿责任，仍有不足的，由郭泽鹏依法予以赔偿。对于黄建光的损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的规定予以确定。医疗费凭据确认为199023.2元。保险公司未能举证证明黄建光的哪部分用药不合理，其对于非医保用药部分不承担赔偿责任的理由不成立，一审法院不予采信。对2017年7月12日的检查治疗费1510.2元，因没有相应处方，无法证明与本次事故的关联性，且鉴定机构已对黄建光的后续治疗费进行评定，故对该笔费用，不予支持。住院伙食补助费为（85+15）天×100元/天=10000元。黄建光请求的营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、康复费、鉴定费，符合规定，予以支持。护理费，根据《解释》第二十一条的规定，护理期限和人数参照鉴定机构的意见，住院期间85天和二次手术15天，前60天按每天2人，余40天按每天1人，并按其他服务业在岗职工年平均工资78888元计，出院后5天按每天1人，并按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资35995元计算，为35074.12元。交通费，黄建光虽未能提供相应凭据，但黄建光及其必要的陪护人员因就医确实需要发生交通费，酌情支持1000元。误工费，因黄建光已年逾60周岁，根据《解释》第二十条的规定，酌情按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资35995元的70%计算至定残日前一天，共102天，为7041.21元。精神损害抚慰金，综合考虑双方当事人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及一审法院所在地平均生活水平，酌定为15000元。黄建光的总损失为369917.82元。黄建光交强险限额内的医疗费损失是医疗费、住院伙食补助费、营养费，共230623.2元，超出医疗费用赔偿限额220623.2元；黄建光交强险限额内的伤残损失是交通费、残疾赔偿金、护理费、康复费、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金，共139294.62元，超出伤残赔偿限额29294.62元。黄建光交强险责任限额内的损失是12万元，该款由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿。黄建光超过交强险责任限额部分的损失是249917.82元，由郭泽鹏承担赔偿责任，该款没有超出商业三者险责任限额，保险公司应予赔偿，抵除保险公司和郭泽鹏分别已支付的142000元、42822.05元，保险公司尚应在商业三者险责任限额内赔偿黄建光65095.77元。对于郭泽鹏预付黄建光的款项，郭泽鹏可另行向保险公司主张权利。关于诉讼费的负担是根据《诉讼费用交纳办法》及当事人在案件中胜、败诉的具体情况决定的，保险公司认为其无须承担诉讼费用的理由不成立，一审法院不予采信。黄建光请求不合理部分，一审法院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起5日内在交强险责任限额内赔偿黄建光12万元。二、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起5日内在商业三者险责任限额内赔偿黄建光65095.77元，郭泽鹏承担连带赔偿责任。三、驳回黄建光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2116元，由黄建光负担115元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担2001元。中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应负担的受理费，应于本判决生效之日起5日内向一审法院交纳。二审期间，双方当事人均没有提供新证据。一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。关于一审判决认定黄建光的护理费是否正确的问题。因黄建光未能提供护理人员的收入情况，且所诉法院地区还未有护工的工资标准，故黄建光的护理费住院期间参照其他服务业的人年平均收入78888元的标准计算，出院后按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资35995元计算；黄建光的护理期和护理人数按实际住院天数和鉴定意见确定计算；一审判决据此计算黄建光的护理费为35074.12元正确，应予维持。保险公司上诉请求驳回黄建光的护理费诉求理由不成立，予以驳回。关于一审判决认定黄建光的误工费是否正确的问题。黄建光发生交通事故时虽已年满60周岁，但在农村实际情况中不少该年龄的居民仍需从事生产劳动以取得生活来源，且鉴定部门也评定黄建光误工期限为102天，故一审判决赔偿误工费并按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资35995元的70%计算误工费并无不当，本院予以维持。保险公司关于误工费的上诉理由不成立，本院予以驳回。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费852元，由中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林汉葵审 判 员  卢树君代理审判员  郑宋玲二〇一八年三月十四日代书 记员  李翠梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。