广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初5042号原告：韦雪艳，女，汉族，1992年7月6日出生，身份证地址安徽省临泉县，委托诉讼代理人：刘组虎，广东安国律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈祝阶，广东安国律师事务所实习律师。被告：唐恒兵，男，汉族，1975年3月4日出生，身份证地址内蒙古包头市青山区，被告：谭建军，男，汉族，1990年8月1日出生，身份证地址广东省英德市，原告韦雪艳诉被告唐恒兵、谭建军特许经营合同纠纷一案，本院于2017年4月14日受理后，依法组成合议庭，并于2018年1月31日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘组虎到庭参加了诉讼。两被告经本院公告通知其到庭应诉，期限届满未到庭应诉。本案已审理终结。原告韦雪艳向本院提起诉讼请求：1、要求判决解除原告与广州阳阳服饰实业有限公司签订的《经销协议书》；2、判决广州阳阳服饰实业有限公司向原告返还代理费8万元及利息(8万元含定金5万元、违约金3万元，利息从2016年11月10日起按中国人民银行同期贷款利率计付)。事实和理由：2016年11月9日，原告加盟“欢乐部落”品牌经营体系，原告与广州阳阳服饰实业有限公司签订《经销协议书》，约定：原告以8万元的价格获得广州阳阳服饰实业有限公司所在区域的产品区域经营权。合同签订后，原告依约履行了付款义务。后经原告了解，广州阳阳服饰实业有限公司并不具备许可特许经营权的资质，且广州阳阳服饰实业有限公司提供的产品存在严重的质量问题。后原告与广州阳阳服饰实业有限公司协商，要求解除合同，但遭到了广州阳阳服饰实业有限公司的拒绝。无奈之下，原告唯有起诉。诉讼期间，原告以广州阳阳服饰实业有限公司两股东唐恒兵、谭建军组成的清算小组未履行通知与公告义务，导致原告未及时申报债权而未得清偿，两股东的行为已经实际寻到原告债权无法从公司中得到实现，因此，申请将广州阳阳服饰实业有限公司股东唐恒兵、谭建军为本案被告，对广州阳阳服饰实业有限公司的债务承担清偿责任。同时因广州阳阳服饰实业有限公司已注销，原告撤销对广州阳阳服饰实业有限公司的诉讼请求，变更诉讼请求要求被告唐恒兵、谭建军向原告返还代理费8万元及利息(8万元含定金5万元，违约金3万元，利息从2016年11月10日起按中国人民银行同期贷款利率计付)。被告唐恒兵辩称：无答辩。被告谭建军辩称：无答辩。经审理查明：2016年11月9日，原告(乙方)与广州阳阳服饰实业有限公司(甲方)签订《总经销协议》，约定：—、双方的法律关系。在本协议期内，甲、乙双方始终是各自完全独立的民事主体，各自为各自的行为完全独立承担责任。甲乙双方之间仅存在受本协议约束而形成的供销法律关系，乙方不具有代行甲方或代为甲方而发生任何行为的权利；经销区域及地址：1、乙方经过详细的市场调查后，向甲方申请加入“欢乐部落”品牌经营体系，自愿接受甲方之经营理念，认同并服从甲方的经营管理模式；2、协议期限为2016年11月9日到2017年11月8日。甲方授权乙方在安徽省阜阳市临泉区(县)行使在该区域的甲方所有产品的区域经营权；乙方的区域经营权的授权期限与本协议的有效期限一致；三、合作模式：1、产品名称：欢乐部落童装；2、双方合作条件：甲乙双方自协议签订之日起，乙方向甲方一次性交纳代理费人民币元8万元整，乙方调换货时须提前通知甲方，并填写调换货原因及换货明细，在甲方确认同意后方可发至甲方指定地点，否则甲方有权拒收，调换货的运费由乙方承担；为支持乙方及时正常开业，促进乙方业务拓展，甲方给乙方铺货人民币8万元的首批货品，提供人民币5000元开业赠品，甲乙双方货款两清，乙方即成为甲方的总经销商，后续乙方进货额度无论多少，甲方均按总经销商折扣价向乙方供货。在协议有效期内，乙方进货每累计达30万元以上奖励5%;每累计达50万元以上奖励6%;每累计达80万元以上奖励8%；上限不超过8%；3、产品价格：乙方获得甲方在授权区域内的经销权后，享受甲方品牌折扣价进货优惠（特价商品除外）；4、订单生成与支付：乙方应保证向甲方发出的订单内容的准确性，甲方接受的订单均为不可撤销的订单。乙方在向甲方发出订单的同时，向甲方支付全部货款。乙方所有产品订购均需将全额货款汇入甲方指定帐户后，甲方方给予发货；5、交货方式、地点：乙方自提或由甲方代办托运至乙方所在地；6、产品配送与验收：甲方在收到货款后负责及时将产品合理配送。由于货物的运输大部分情况属托运，双方无法直接办理交接手续。所以，如果乙方或乙方的代理人在货运处提货后一周内无书面异议，则表明乙方同意甲方可以凭发货凭证认定乙方已完全收到此批货物，并视为此批货物全部质量合格、数量准确、价值无误；7、产品的调换：乙方在协议期间内有滞销的产品，调换货期限为每批从购货之日起三个月内可享受调换货服务（按公司的调换货制度，执行100%调换）影响甲方二次销售的商品不得调换货，每次调换货前须提供换货明细，并须填写调换货原因，逾期不予调换；8、产品的质量：为保证货物品种的统一调配性，乙方首批货品的配备方案由甲方营运中心的配货师负责协商配备，后期购货由乙方根据卖场所需自行决定；9、优惠政策：为支持乙方及时正常开业，乙方在经销区域内发展的销售商，其配货，由乙方负责。甲方如在乙方经销区内每发展一家经销商，甲方给乙方奖励金2000元；10、售后服务：乙方在销售甲方的产品时，应当及时全面地做好售后服务工作；若未能正确及全面做好售后服务，因自己的经营原因而损害了第三者利益时，由经销商承担赔偿损失的责任。如果甲方赔偿后，有权向乙方追索；四、投资返还与奖励：1、甲方为支持乙方经营和销售将根据乙方实际进货总金额返还首批投资款返还按照乙方二次累计进货人民币2万元返人民币5000元，直到首批投资款返完为止；2、返还首批投资款后，装修费按乙方店型补贴人民币15000元，按照乙方二次累计进货人民币1万元返还人民币1500元，直到装修房补贴完为止；3、返还装修款后，房租费用按乙方店型补贴人民币5000元；4、返还房租费后，广告费用按乙方二次累计进货金额达到1万元，返还人民币1500元，直到广告费补贴返还完为止；5、所有奖励及返还均在乙方达到相对应条件时方可结算，以上条款中首次金额和退换金额不计入累积金额。乙方领取奖励后其进货量将被清零，然后重新开始累计；五、店址和经营区域：1、乙方享有其经营区域内的甲方产品的经营权，乙方必须严格遵守甲方制定的区域保护原则，不得跨区开展经营活动；2、为防止各销售商们店址布局重复而引起恶性竞争，乙方追加建店或变更店址，向甲方提出书面申请，报请甲方同意新的店址，在经过甲方同意；六、解约与续约：乙方在没有出现违约的情况下，甲方不得取消乙方销售商资格。续约时，乙方应在本协议期满前两个月向甲方提出书面申请。续约时乙方无需缴纳其他费用，如逾期未办理，则视乙方自动放弃续约的权力，到期后本协议自行终止；出现有下列情形之一，甲方有权拒绝与乙方签订次年的续约协议，或单方面提前解除本协议，书面通知达乙方之日，视为本协议解除之日，甲方有权在该区域重新发展经销商：1、乙方因违法经营，被政府部门下令停业整顿或吊销营业执照时；2、乙方违反本协议，侵犯甲方合法权益；3、乙方在甲方授权经营场所销售非甲方授权产品；4、乙方在无任何书面说明的情况下，连续两个月未向甲方订货；5、乙方未提前通知甲方，擅自变更店址或转让经销权；6、乙方未能遵守甲方的体系规定，并且不服从或不配合甲方的合理化管理及发；7、乙方故意诋毁甲方的品牌声誉，恶意中伤甲方的品牌形象及管理；七、违约责任：协议履行期间，甲方在收到乙方货款后，应依约向乙方发放货物，否则视为甲方违约；甲、乙双方须履行协议协定中的各自义务，否则视为单方违约；因不可抗力原因而造成本协议的任何一方无法履行本协议所规定的义务，则不必向对方承担任何责任。但是遇到不可抗力事件的一方必须在十五日内以书面的形式通知另一方，除非双方的所有通讯方式均不能够进行。同时，该方还应当采取一切必要措施以减少不可抗力所造成的损失，否则，该方不能完全免责。如果不可抗力事件持续一个月以上，另一方可以终止或解除本协议，双方互不追究责任；在协议履行期内任何一方违约，违约方均应按协议款总额的50%作为罚金付给对方，并且对方有权无条件解除协议；八、附则：乙方理解和同意以下事实：在甲方说明中所展示的各种广告宣传资料不作为本协议的相关事项或条充，仅仅只是说明成功的可能性，并不是对乙方经营事业的获利的承诺；以上条款未尽事宜由双方协商解决，另外议定的补充协议条款，经双方签订后作为本协议的附件，被视为与本协议具有同等法律效力；甲，乙双方兹承认已阅读及明白本协议所列条款包含之规定，并同意受其约束。本协议一式二份，甲乙双方各执一份。本协议经双方签字盖章成立，并于乙方向甲方交纳全额货款之日起生效。补充条款：1、若乙方所选货物与所收货物质量不等同，则甲方按原价100%退货或换货；2、乙方可享受售后结算服务；3、乙方已交定金5万元整，余款人民币3万元整货到乙方当地补齐，合同生效，定金不退。同日，广州阳阳服饰实业有限公司向原告出具5万元的收据，并向原告颁发开店资格证、授权书、商标准用证，准予原告独立开办“童依库”、“欢乐部落”童装服饰专营店及使用，并使用“童依库”、“欢乐部落”。庭审中，原告无提交相关证据证实其向广州阳阳服饰实业有限公司交纳余款3万元。另查：广州阳阳服饰实业有限公司于2015年2月6日经广州市白云区工商行政管理局核准成立，注册资本500万元人民币，其中公司章程明确股东唐恒兵出资150万元，谭建军出资350万元，出资时间确定在2065年12月。2016年12月21日，广州阳阳服饰实业有限公司股东会决议：同意公司停止一切经营活动，进行清算备案，同意注销本公司；同意成立清算组对公司进行清算，清算组成员为唐恒兵、谭建军，其中负责人为唐恒兵。同日，广州阳阳服饰实业有限公司向广州市工商行政管理局白云分局递交备案申请。同月23日，广州市工商行政管理局白云分局发出备案通知书确认广州阳阳服饰实业有限公司提交的清算组备案申请，申请材料齐全，符合法定形式，予以备案。2017年5月5日，两被告做出广州阳阳服饰实业有限公司清算报告。清算报告载明：根据《公司法》及《公司章程》的有关规定，广州阳阳服饰实业有限公司于2016年12月21日，召开股东会决议解散，并成立公司清算组于2016年12月21日开始对公司进行清算，清算情况如下：一、公司清算组已于2016年12月21日向公司登记机关备案，并取得《备案通知书》，清算组成员由唐恒兵、谭建军等人成立，由唐恒兵担任清算组负责人；二、通知和公告债权人情况：公司清算组于2016年12月29日通知公司债权人申报债权，并已于2016年12月29日在信息时报刊登清算公告；三、至2017年5月5日，本公司已了结所有未完业务，停止一切生产经营活动；四、本公司所有税款已清缴；五、至2017年5月5日，公司资产总额为0元，负债总额为0元；六、公司已按以下顺序清偿债务：1、清算费用0元；2、所欠职工工资、社会保险费用和法定补偿金0元；3、税款0元；4其他债务0元；七、清偿债务后，公司剩余财产0元。同日，广州市工商行政管理局白云分局发出登记受理通知书，受理广州阳阳服饰实业有限公司注销登记。同月10日，广州市工商行政管理局白云分局发出企业核准注销登记通知书，核准广州阳阳服饰实业有限公司注销登记。诉讼期间，因广州阳阳服饰实业有限公司注销，原告撤销对广州阳阳服饰实业有限公司的诉讼请求，以广州阳阳服饰实业有限公司两股东唐恒兵、谭建军组成的清算小组未履行通知与公告义务，导致原告未及时申报债权而未得清偿，两股东的行为已经实际导致原告债权无法从公司中得到实现，因此，申请追加广州阳阳服饰实业有限公司股东唐恒兵、谭建军为本案被告，对广州阳阳服饰实业有限公司的债务承担清偿责任。以上事实，有总经销协议、收据、开店资格证、授权书、商标准用证、企业登记档案材料及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（即特许人）以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（即被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据涉案《总经销协议》约定内容分析：原告与广州阳阳服饰实业有限公司的合作方式为原告向广州阳阳服饰实业有限公司申请加入“欢乐部落”品牌经营体系，自愿接受广州阳阳服饰实业有限公司之经营理念，认同并服从广州阳阳服饰实业有限公司的经营管理模式，向广州阳阳服饰实业有限公司支付了相应费用，进而原告获得广州阳阳服饰实业有限公司“欢乐部落”及其名旗下品牌的经营权等，双方的合作符合商业特许经营的法律特征，故涉案合同虽名为《总经销协议》，但性质应属于特许经营合同。因涉案《总经销协议》是双方自愿签订，且内容无违反法律、行政法规的效力性强制规定，因而合法有效。经审查涉案《总经销协议》中未约定一定期限内可单方解除合同的条款，但原告于2016年11月9日与广州阳阳服饰实业有限公司签订了涉案合同，2017年4月14日要求解除该合同，间隔时间较短，且无证据证实原告利用广州阳阳服饰实业有限公司的特许经营资源进行实际经营，原告有权依照《商业特许经营管理条例》第十二条规定，解除与广州阳阳服饰实业有限公司所签订的涉案合同。但是合同相对方广州阳阳服饰实业有限公司在合同履行期间于2017年5月5日经工商行政管理部门核准注销登记，涉案合同事实上已终止，合同解除已无实际意义。因合同终止，广州阳阳服饰实业有限公司应退还原告的合同定金5万元由清算组在清算过程中以广州阳阳服饰实业有限公司财产予以清偿。由于原告与广州阳阳服饰实业有限公司签订涉案合同至广州阳阳服饰实业有限公司股东会决议解散仅一个月11日，为涉案合同履行前期，因此，广州阳阳服饰实业有限公司对与原告存在合同关系是应当知道，根据现有证据不能证实清算组对原告履行书面通知义务，从而导致原告未能申报债权，侵犯了原告的法定权利，造成原告债权无法获得清偿，因此，清算组成员两被告应承担全部的赔偿责任。故原告要求两被告给定金5万元诉讼请求予以支持。因现有的证据证明涉案合同原告履行了交付定金5万元义务，双方无履行其他权利义务，因此，涉案合同第七条违约责任的约定不适用于本案，在涉案合同无约定双倍返还定金前提下，原告要求两被告支付违约金3万元无法律事实和依据予以驳回。对于原告要求两被告从2016年11月10日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息的请求应调整为从其主张权利之日起即2017年4月14日起计付为宜。两被告因下落不明，经本院公告传唤，期限届满未到庭应诉，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国公司》第一百八十五条、《中华人民共和国合同法》第九十一条第（七）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第九十二条，第一百四十四条，参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第二十二条《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告唐恒兵、谭建军给付原告韦雪艳5万元及该款利息(利息按以5万元为本金从2017年4月14日按中国人民银行同期贷款利率计至还清之日止)；二、驳回原告韦雪艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1800元，由原告韦雪艳负担675元，被告唐恒兵、谭建军负担1125元。被告唐恒兵、谭建军于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长 ：张联斌人民陪审员 ：刘葵生人民陪审员 ：聂清玉二〇一八年三月二十五日书 记 员 ：张家裕