河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)冀01刑终192号 原公诉机关河北省元氏县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李杰，男，1988年5月13日出生，汉族，群众，中专文化，户籍所在地山西省阳泉市矿区。2005年1月24日因犯抢劫罪被阳泉市矿区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3000元；因犯盗窃罪、抢劫罪、抢夺罪于2009年9月22日被山西省阳泉市中级人民法院数罪并罚判处有期徒刑九年，并处罚金1万6千元。因涉嫌犯有走私、贩卖、运输、制造毒品罪、经元氏县公安局决定2017年5月19日被元氏县公安局执行刑事拘留，经元氏县人民检察院批准2017年6月21日被元氏县公安局执行逮捕，现羁押于元氏县看守所。 辩护人王慧勇，山西泽晋律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）高宏强，男，1980年10月5日出生,汉族，群众，初中文化，户籍所在地山西省阳泉市矿区。2012年11月23日因犯贩卖毒品罪被元氏县人民法院判处有期徒刑五年，罚金1万元。因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪，非法持有毒品罪，经元氏县公安局决定2017年4月14日被元氏县公安局指定居所监视居住，经元氏县公安局决定2017年4月26日被元?氏县公安局刑事拘留，经元氏县人民检察院批准，于2017年5月19日被元氏县公安局执行逮捕，现羁押于元氏县看守所。 河北省元氏县人民法院审理河北省元氏县人民检察院指控原审被告人李杰、高宏强犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪一案，于2017年12月20日作出（2017）冀0132刑初186号刑事判决，原审被告人李杰、高宏强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判审理查明：一、2017年初的一天，被告人李杰从他人处取得50克冰毒以每克125元出售给被告人高宏强，被告人高宏强支付李杰6300元毒资，后李杰将毒资交给他人并从中获利300元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人李杰的供述：2016年一天我和李某一块吃饭时他说他手里有点冰毒，问我认不认识要买冰毒的人，我说我给你留意一下。我媳妇家和高宏强家住的不远，我媳妇认识高宏强，说高宏强曾经因为贩卖毒品被公安机关处理了，现在判了刑刚放出来，李某跟我说让我帮他找贩卖冰毒的下家之后，我就想起高宏强了，我就跟我媳妇要了高宏强的电话问他要不要，高宏强说：“看一看，能要的话就要”还问我多少钱一克，我就又给李某打电话，李某说125元1克，如果我帮他卖出去的话每克给我提5块钱，高宏强就同意了，他说他要50克。我跟李某打电话说让他拿上50克的冰毒来找我，我们作伴去给高宏强交易，我们是在阳泉二矿广场附近一个小区交易的，到了二矿高宏强让我去一个小区楼道去找他，我就让李某在不远处一栋楼的一个楼道里等我，我拿着50克冰毒去找的高宏强，看见高宏强之后我拿出冰毒让他看了看，高宏强说能要就给了我6300元现金，高宏强拿上冰毒从楼道出去就走了，我拿上钱就去找李某给了他6300元，李某给我分了300元提成，然后我们就各自走了。 2.被告人高宏强的供述：大概是2017年初的时候，我自己没有冰毒吸了，就联系了李杰，后来商谈了半天，说好了要50个，一克140元，后来在当天晚上，在他对象楼下附近我给的他现金，他给了我50克冰毒，我感觉只有45克。这些冰毒我吸了一部分，有一部分让我卖了，给了李杰6000多块钱，交易的地点在一矿的前庄家属楼一片空地上交易的。 3.被告人高宏强对被告人李杰的辨认笔录，证实李杰系卖给其冰毒的人。 二、2017年3月31日，被告人李杰从他人处取得100克冰毒出售给高宏强，高宏强支付李杰12500元毒资，后李杰将毒资交给他人并从中获利500元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人李杰的供述：2017年4月初左右的一天下午六、七点，高宏强给我打电话说再要100克冰毒，然后我说我联系一下看看，然后我给李某打了电话，李某说有，还是125元钱一克，一克给我提5块钱。然后我就给高宏强打了电话，说让他过来拿，后来李某当天晚上八点左右将冰毒给我送到了我家小区门口，我拿上冰毒先回了家，等到晚上十点左右，高宏强给我打了电话说他回来了，在我家小区门口，然后我下了小区，当时高宏强开着他上次开的那辆银白色别克轿车，他下车，我领着他去了我们小区门口钱庄附近的一个楼道里，在那我给了他100克冰毒，然后高宏强用支付宝给我转了10000元钱，微信转了2500元钱。第二天上午我将钱转到了我的建设银行卡里，并将12500元钱取了出来，然后我将钱给李某送到了他家小区门口，李某拿了钱之后给了我500块钱的提成，拿了500块钱我就回家去了。再后来我就没有再卖过冰毒给高宏强。每克给我提成5块钱。我记得当时我帮李某卖冰毒一克他给我提5块钱，我觉得有点低，我还和他谈过，想让他给我高一点，但是李某不同意。李某，他的微信我给他备注叫雷达。高宏强我微信上两个备注叫111，高宏强支付宝叫“红心”。 2.被告人高宏强的供述：3月底的时候，联系了李杰，商量好要100克的，每克125元，当天晚上是在山西阳泉市李杰家楼下交易的，那的地名叫“前庄”，当时我给他转的帐，支付宝转了10000元，另外一个微信号转了2500元。 3.被告人李杰与高宏强的微信及支付宝转账记录，证实支付宝转帐10000元，微信转帐2500元。 4.被告人高宏强对被告人李杰的辨认笔录，证实李杰系卖给其冰毒的人。 三、2017年1月的一天晚上，崔某通过他人联系被告高宏强，在阳泉市儿童公园对面的苹果园侧门处以100元钱的价格从高宏强处购买了0.3克冰毒用于自己吸食。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人高宏强的供述：具体时间记不清了，我卖给过小崔两次冰毒，每次小崔就是买100块钱的，我给他0.3克。两次交易都是在晚上，第一次是在阳泉市，向我买了0.3克冰毒，另外一次是在金源小区门口我卖给了他100块钱0.3克冰毒。 2.涉案人员崔某的证言：2017年1月份的一天晚上，我喝了酒，想溜冰（吸食冰毒）玩，就给我的朋友邱某打电话联系，邱某就给了我一个171的电话（这个人的微信名字叫“我心飞翔”），让我和这个人联系。我当晚就给这个人打了电话，在电话中我告诉他说我要100块钱的冰毒，这个人说他不认识我，不能随便的卖给我，让我通过邱某联系他，之后就给我挂了电话。我就赶紧给邱某打了一个电话，告诉邱某说人家不认我，让他帮我联系，邱某说我给你打个电话说一声。之后过了半个小时，那个“我心飞翔”给我打来了电话，问我还要不要（冰毒），我说要，我心飞翔给我说了地址（阳泉市儿童公园对面苹果园侧门），然后我打车过去到了那，在路边我给了他100块钱的现金，他给了我一小包冰毒，然后我拿着冰毒就打车回家了。 四、2017年4月初的一天，“峰峰”通过张某找到吴静（另案处理），让吴静帮忙购买5克冰毒，之后吴静以750元从高宏强处购买5克冰毒后又将冰毒出售。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人高宏强的供述:从2016年11月份到2017年1月份，吴某向我购买过三四次冰毒，每次都是买1克冰毒（实际给0.7克左右），吴某都说是自己吸的。吴月，真名吴静，微信名叫心愿。地点是吴静在四矿的出租房中，时间好像是晚上，具体几点记不清楚了，以140元钱的价格卖给山西的吴静，卖给吴静5克左右，从中获取利润。 2.涉案人员吴静的供述：2017年4月初的时候，我的朋友张某给我打电话，说他一个朋友想买10克冰毒，让我帮忙联系一下，之后我电话联系了高宏强，让高宏强给我拿10克冰毒，高宏强同意了，并告诉晚上让他来我家楼下，晚上8点多，张某带着他那个买冰毒的人来了，我一看认识是峰峰，但是峰峰说带的钱不够，先要5克吧，我记得当时说是150元1克，过了一会儿，高宏强打电话说他到了，我向峰峰要了钱，然后就下楼，在高宏强的车里向高宏强买了5克冰毒，（当时高宏强给了我5包冰毒，有4包一样，有一包贵10元，说是质量更好一点）。我回到楼上之后，将冰毒给了峰峰和张某，然后我们三个人吸了那包贵的，吸了半包，剩下的半包峰峰给了我，算是我的辛苦费了。 3.被告人高宏强对涉案人员吴静的辨认笔录，证实吴静系购买其冰毒的人。 五、2016年夏天的时候，梁策（另案处理）通过他人介绍以每克200元（实际200元只有0.6克）向被告人高宏强购买冰毒。从2016年至2017年被告人高宏强分四次向梁策出售1000元、2000元、6000元、8000元共计17000元冰毒，实际交易约51克冰毒。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人高宏强的供述：2016年11月、12月份的时候，我认识了李杰，因为当时没有钱吸冰毒了，就开始从李杰那里以125元钱每克的价格购买冰毒，然后再向外贩卖，从中赚取差价来以贩养吸。我从去年12月份开始到今年的3月份总共四次将冰毒卖给梁策及其朋友，第一次卖给梁策1000块钱的冰毒，第二次卖给梁策及其朋友2000块钱的冰毒，第三次卖给梁策及其朋友6000块钱的冰毒，第四次卖给梁策及其朋友8000块钱的冰毒，我按200块钱0.6克的价格卖给的梁策。卖给赵某的冰毒是一包200元，说是1包1克，其实1包我只给赵迪0.6克，一开始我有秤，一小包我称着装0.6克。 2.涉案人员梁策的供述：我从“我心飞翔”处购买的冰毒200元一包，我心飞翔说一包是1克的，但我感觉一包不到1克。第一次我自己买了1000元的，第二次我和魏某共同买了2500元的（魏某买了2000元，我买了500元的），第三次魏某买了6000元的，第四次我和魏某共同买了8000元的其中我买了1000元的，魏某买了7000元的，我的手机上有微信转账记录，魏某购买的冰毒他说是他自己吸的，第二次魏某给了我9000元，我帮他买冰毒6000元，3000元还在我这。第三次7000元全部给他买了冰毒，我当时还拿了1000元买冰毒，我微信转账上都有记录，两次数额较大的购买魏某都是看着转账的。我心飞翔说200元一包，一包1克，其实只有0.6克左右，是按包卖的。 3.涉案人员魏某供述：于某用微信给我转了2000元，我见到梁策后，梁策给了我五包冰毒，具体一包多少克不清楚，我用微信给梁策转了2000元。回去我把这五包冰毒给了于某。后来于某又向梁策要冰毒。梁策不告诉于某是谁，就是让我给跟着去，于某微信给我转了7000元，我转给了梁策我就和梁策开着梁策的白色宝马车去了山西平定县。一下高速，我在饭店等着。梁策开车就出去拿了。大概半个小时后，梁策回来了，我们就回了元氏县城，梁策给了一包冰毒，具体多少我也不知道。梁策走后，于某过来就拿走了，今年正月的时候于某给我说让梁策再给他弄点冰毒。于某用微信转了一万元，并告诉我里面有三千是单独给梁策的。在午后梁策开着他的宝马就去了山西平定。下了高速以后，我们就在高速路口等着对方，等了大概半小时左右，对方开了一辆黑色轿车来了。我和梁策就下车了，上了对方的车。对方的车上就一个人，梁策就问对方冰毒纯不纯等问题，我就又回梁策的车了。没多长时间，梁策也下车，对方就走了，我们也就回石家庄了。这趟我给了梁策微信转了9000元，回元氏以后，我和梁策就直接到了于某在县城昌盛街和文化路交口西南角的家属院的住处，梁策把冰毒给我就走了。 4.被告人高宏强与涉案人员梁策的微信转账记录，证实梁策微信转帐15000元。 5.被告人高宏强对涉案人员梁策（赵迪）的辨认笔录，证实梁策系购买给其冰毒的人。 6.被告人梁策、魏某对被告人高宏强的辨认笔录，证实高宏强系卖给其冰毒的人。 六、2017年4月13日14时，被告人高宏强欲再次向梁策出售冰毒时被抓获，在其身上搜出白色透明晶体颗粒6包共30.45克（冰毒）和1包15片共1.42克的红色药片（麻古）。经石家庄市公安局物证鉴定所鉴定6包白色晶体中含有甲基苯丙胺，红色药片中含有甲基苯丙胺及咖啡因。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人高宏强的供述：2017年4月13日中午12点多，在我微信上一个我备注网名叫“赵迪”的元氏县男子给我发微信说想买冰毒，后来他给我打过来了电话，说他要3000块钱的冰毒，并说他马上要上高速，我就答应了，说好了在平定县见面。在快到平定县的时候，我给他打了电话，他说快到了，在高速口等着我，然后我就开着过去了，到了那我看到了他的白色宝马轿车，就将车开到他的车前面，拿上冰毒放到口袋里，下车准备去给他，我刚走到他的车跟前，突然冒出来一群公安，把我给抓住了，之后我被带到了元氏县公安局。他说要3000块钱的，应该是不到10克。“赵迪”，男，20来岁，元氏县人。 3.扣押清单及现场称重报告书，证实2017年4月13日18时，被告人高宏强在其身上搜出白色透明晶体颗粒6包共30.45克（冰毒）和1包15片共1.42克的红色药片（麻古）。 4.石家庄市公安局物证鉴定所公冀石物证鉴化字[2017]56号检验报告，证实所扣押的6包白色晶体中含有甲基苯丙胺，红色药片中含有甲基苯丙胺及咖啡因。 另外，本案由公诉机关提交并经法庭、举证、质证的综合证据如下： 1.上交毒品登记表，证实所扣押的涉案毒品已经上交石家庄市公安局禁毒支队。 2.被告人李杰、高宏强的户籍证明，证实二被告人已达到刑事责任年龄具备完全刑事责任能力。 3．前科判决及释放证明，证实被告人李杰2005年1月24日因犯抢劫罪被阳泉市矿区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年、并处罚金3000元；2009年9月22日因犯盗窃罪、抢劫罪、抢夺罪于2009年9月22日被山西省阳泉市中级人民法院数罪并罚判处有期徒刑九年，并处罚金16000元。于2015年2月6日释放；被告人高宏强2012年11月23日因犯贩卖毒品罪被元氏县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元，于2016年4月22日释放。 原判认为，被告人李杰伙同他人贩卖毒品，并从中获取费用，其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人高宏强购买冰毒后用于自己吸食和向他人出售，其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人李杰的辩护人认为被告人李杰属于从犯的辩解意见，经查，被告人李杰在他人与高宏强买卖毒品活动中处于居间介绍作用，并获取800元，针对于买卖毒品的交易双方其起了辅助作用，系从犯，对其辩解意见予以采信，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人李杰认罪态度较好，可以从轻处罚。关于被告人高宏强在庭审中称其在前两次供述系刑讯逼供，经查被告人高宏强的供述与辩解多次，所供述的犯罪事实一致，且其在看守所入所体检时身体未见异常，对其辩解意见不予支持。关于被告人高宏强对公诉机关指控的第一起事实及交易毒品的重量所提异议，经查，第一起事实由被告人李杰及其供述和相互的辨认笔录所证实，交易毒品的重量有涉案人员及其供述所证实，对其辩解意见不予支持。关于被告人高宏强对公诉机关指控的第六起事实毒品的纯度不够及抓获时携带的毒品应按照非法持有毒品罪定罪的辩解意见，经查，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，2017年4月13日被告人高宏强系应他人购买冰毒而准备交易时被公安人员抓获，其主观目的是为了向他人出售毒品，故应按照贩卖毒品罪定罪量刑，对其辩解意见不予支持。但因该次毒品交易未完成，应认定为未遂，可以比照既遂犯对其从轻、减轻处罚。被告人李杰、高宏强被判处有期徒刑以上刑罚，在刑法执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人高宏强因犯贩卖毒品罪被判处刑罚又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。被告人李杰、高宏强的违法所得应予以追缴，上缴国库。扣押在案的涉案毒品由公安机关予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十三条、第二十七条、第六十四条，第六十五条、第六十七条之规定，判决如下： 一、被告人李杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元。 二、被告人高宏强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币10000元。 三、被告人李杰、高宏强的违法所得予以追缴上缴国库。 四、扣押在案的涉案毒品由公安机关予以没收。 原审被告人李杰上诉及其辩护人辩称，李杰是从犯，认罪态度好，原判量刑重。 原审被告人高宏强上诉称，原判认定其交易毒品数量与实际不符，从其身上搜出的冰毒和麻古不应认定为犯罪贩卖未遂，原判量刑重。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 原审被告人李杰、高宏强犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪的证据经一审质证，二审核实，合法有效，本院予以确认。 本院认为，原审被告人李杰伙同他人贩卖毒品，并从中获取费用，其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审被告人高宏强购买冰毒后用于自己吸食和向他人出售，其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法惩处。高宏强交易毒品的数量有其本人及其涉案人员的供述和相互的辨认笔录等证据所证实，事实清楚。2017年4月13日，高宏强应他人购买冰毒而准备交易时被公安人员抓获，其主观目的是为了向他人出售毒品，故应按照贩卖毒品罪定罪量刑，但因该次毒品交易未完成，应认定为未遂，可以比照既遂犯对其从轻、减轻处罚。高宏强的上诉理由不成立，本院不予采纳。李杰、高宏强被判处有期徒刑以上刑罚，在刑法执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，系累犯，应当从重处罚。高宏强因犯贩卖毒品罪被判处刑罚又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。李杰在他人与高宏强买卖毒品活动中处于居间介绍作用，起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。原判量刑时对上述情节已予以考虑，量刑并无不当，李杰、高宏强上诉称原判量刑重的理由不成立,本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王峰 审判员  彭冲 审判员  高雷 二〇一八年三月二十日 书记员  郅茎