山东省青岛市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2017)鲁02行初283号 原告贾升当，男，1967年8月27日生，汉族，住青岛市即墨区。 委托代理人张立核，北京创为律师事务所律师。 被告青岛市即墨区人民政府，住所地青岛市即墨区振华街**。 法定代表人吕涛，区长。 委托代理人刘翔宇，该区政府法制办公室工作人员。 委托代理人林礼善，山东文鼎律师事务所律师。 原告贾升当因要求确认被告青岛市即墨区人民政府实施征收温泉镇南黄埠村黄埠山南侧的房屋及土地的行为违法一案，于2017年10月9日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案受理后，于2017年10月11日向被告送达了起诉状副本、举证通知书、应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月16日在本院第二十七审判庭开庭审理了本案。原告贾升当及其委托代理人张立核，被告青岛市即墨区人民政府的委托代理人刘翔宇、林礼善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贾升当诉称，其房屋及土地位于青岛市即墨区（原即墨市）温泉街道南黄埠村黄埠山南侧，原告对其拥有合法权益。一、2017年3月24日，被告青岛市即墨区人民政府作出《征收土地方案公告》：因山东省人民政府鲁政土字【2017】448号《关于即墨市2016年第13批次建设用地的批复》，决定征收温泉街道办事处南黄埠村7.5949公顷。自知道房屋土地面临征收至今，原告从未见过任何与此次征地有关的征收决定，也未签署任何补偿协议。《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”本案中，原告从未见过任何征收土地公告及相关文件。二、原告向青岛市国土资源局、即墨市国土资源局、青岛市规划局等政府部门申请信息公开，得到的回复均为在该土地上无供地方案也未进行任何供地。由此可知，被告在尚未取得供地批复也未出具评估报告的情况下即擅自开始征地工作。该次征地的前置审批手续严重缺失。2017年3月24日被告作出《征收土地方案公告》，并未存在原告的名字，也从未向原告征求过任何意见，且未加盖公章。按照法律规定，市、县级人民政府作出征收决定前需要由房屋征收部门拟定征收补偿方案，征收补偿方案应当包括征收方案和补偿方案两方面，具体内容应当有征收的详细理由、如何补偿、补偿的落实等诸多方面。依照国务院2010年10月10日通过的“加强法治政府建设的29条意见”，在房屋征收过程中，政府的每个涉及公共利益的行政决定都应当举行听证，政府的每个涉及他人重大利益的行政决定都应当告知利害关系人有申请听证的权利，如果利害关系人申请，那么就必须组织听证。因此，被告作出《征收土地方案公告》的前置程序违法，依照前置程序所作出的文件也应当被认定违法。综上所述，被告此种“先征后批”行为严重违反《土地管理法》、《土地管理法实施条例》、《征收土地公告办法》及其他法律法规的相关规定是违法行为，严重侵害了原告的合法权益，为此原告提起本案行政诉讼，请求依法确认被告实施征收温泉镇南黄埠村黄埠山南侧的房屋及土地的行为违法；诉讼费由被告承担。 原告为证明其所主张权益的房屋和土地被征收提交如下证据： 1、原村委书记、村委主任的《证明》，证明原告曾与村委会签订过涉案地块承包合同，原告自1995年就开始承包涉案地块并经营。 2、2017年7月6日原告之子与收合同时的村委书记蓝某某对话录音，证明承包合同被村委会收回，村委书记及村主任是当时的经办人，村委书记承认合同被收回、由村主任保管的事实。 3、2017年7月10日原告之子与村委会主任要合同的录音，证明村委书记、村主任是收回村民手中合同的经办人，并证明收回合同的原因是为了进一步规范合同。 4、《评估结果明细表》，证明村委会曾两次发给原告《评估结果明细表》，其中第一次评估地上附着物共补偿1093307元，经过更正后，第二次的评估结果为1197751元，同时证明村委会就原告家庭的补偿问题与原告进行过告知和协商，原告认为被告将补偿工作委托给村委会不符合法律规定。 5、2017年5月18日，原告之子与村委负责人代理书记对话录音，证明村委会曾与原告家讨论过地上附着物及土地补偿方案，也曾通知可以领盖章的《评估结果明细表》。 6、2017年5月18日原告之子与王某某书记对话录音，证明事项同证据3。 被告青岛市即墨区人民政府辩称，一、原告所称“被征收房屋及土地”无合法权益，无权提起行政诉讼。原告主张的温泉街道南黄埠村滨海公路以东搭建的暂养棚属于违章建筑，无任何合法审批手续。2017年4月27日，即墨区综合行政执法局已对原告作出了《责令限期改正通知书》，确认了其所称的“拥有合法权益的房屋”属于违章建筑，应予以拆除。违章建筑所占土地，即原告所称的“拥有合法权益的土地”与南黄埠村委会无承包合同，也未交纳任何承包费用，属于违法占用村集体土地的侵权行为。二、原告所称“被征收房屋及土地”并未征收，其所诉无事实依据。经被告核实即墨区温泉街道南黄埠村已征收土地情况，发现原告所称的“拥有合法权益的房屋及土地”并不在已征收土地范围之内，其所诉无事实依据。三、原告提起的诉讼程序违法，应予驳回。根据《中华人民共和国行政复议法》第三十条的规定，公民法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。原告在行政起诉状中称被告发布了《征收土地方案公告》，“决定征收温泉街道办事处南黄埠村7.5949公顷”，即使按照原告所诉事实与理由中的陈述，其认为被告的行政行为侵犯了其已经依法取得的土地使用权，根据上述规定，也应当先行申请行政复议，而不能直接提起行政诉讼。综上，原告的起诉应依法予以驳回。 被告青岛市即墨区人民政府在法定举证期限内提交如下证据：1、原即墨市2016年第13批次建设用地征地文件一宗，其中包含山东省人民政府2017年3月21日鲁政土字【2017】448号《关于即墨市2016年第13批次建设用地的批复》、原即墨市国土资源局2016年11月30日《城市批次建设用地方案》、原即墨市人民政府2016年12月14日《关于2016年第十三批次城市建设用地的请示》、青岛市国土资源和房屋管理局2016年12月28日《关于即墨市2016年第13批次建设用地的审查报告》、青岛市人民政府2016年12月30日《建设用地呈报申请书》及拟征收土地补偿安置方案的听证通知、土地征收补偿安置协议、土地征收勘测调查清单、原即墨市人民政府2017年3月24日作出的2017年第9号《征收土地方案公告》、勘测定界图等材料； 2、原即墨市综合行政执法局2017年4月27日即综执限改字【2017】WQ018号《责令限期改正通知书》； 3、卫星坐标图； 4、原即墨市温泉街道南黄埠村民委员会《证明》。 为证明原告所主张权益的土地及房屋均不在原即墨市2016年第13批次建设用地批复范围内，被告当庭出示了鲁政土字【2017】448号《关于即墨市2016年第13批次建设用地的批复》及原即墨市人民政府2017年第9号《征收土地方案公告》所涉征地范围的勘测定界图、原告所主张权益的土地及房屋的卫星定位图。 经庭审质证，被告认为原告的证据不足以证明其所主张权益的土地及房屋位于原即墨市2016年第13批次建设用地批复的征地范围内。对于被告提交的勘测定界图及原告所主张权益的土地、房屋的卫星定位图、征地批复及公告的真实性，原告予以认可。 经审查，本院认为，被告提交的勘测定界图、卫星定位图、鲁政土字【2017】448号《关于即墨市2016年第13批次建设用地的批复》及原即墨市人民政府2017年第9号《征收土地方案公告》及张贴材料内容客观，且与本案待证事实相关联，本院予以采信，原告提交的1-6号证据与本案待证事实无关，本院不予审查。 经审理查明，2017年3月21日，山东省人民政府作出鲁政土字【2017】448号《关于即墨市（现为青岛市即墨区）2016年第13批次建设用地的批复》，批复同意将原即墨市45.7476公顷的农用地转为建设用地并征收，同时征收0.0619公顷的建设用地、1.5378公顷的未利用地，总计征收土地47.3473公顷，上述集体土地原属于温泉街道等4个（镇）街道共计12个村，其中包括温泉街道南黄埠村。2017年3月24日，被告青岛市即墨区人民政府发布2017年第9号《征收土地方案公告》，将山东省人民政府鲁政土字【2017】448号《关于即墨市（现为青岛市即墨区）2016年第13批次建设用地的批复》批准征收该区土地的相关内容进行公告，其中涉及：征收南黄埠村共计4个地块，面积分别为：1.8629公顷、4.1464公顷、11.6078公顷、7.5949公顷，合计25.2120公顷，上述4个地块基本按照从北到南的顺序排开，其中7.5949公顷地块位于最南端。2017年3月29日，被告将该征收土地方案公告在南黄埠村委予以张贴。 原告贾升当系青岛市即墨区温泉街道南黄埠村村民，其所主张的涉案土地位于该村黄埠山南侧。原告认为在其未见过任何征收土地公告及相关文件的情况下，其上述土地被征收不当，而被告于2017年3月24日发布的2017年9号《征收土地方案公告》属于违法行为，严重侵害了其合法权益，遂提起本案行政诉讼，要求确认被告实施征收温泉镇南黄埠村黄埠山南侧的房屋及土地的行为违法。 另查明，经原、被告双方当事人当庭比对原告所主张权益的土地及房屋的卫星坐标图、原即墨市2016年第13批次建设用地批复的勘测定界图可以确认：原告所主张权益的涉案土地及房屋紧邻即墨市科委食用菌研究所，而7.5949公顷地块在原告所主张权益的土地及房屋的北侧，两者距离较远，且没有任何交叉重叠。因此，原告所主张权益的涉案土地及房屋不在原即墨市2016年第13批次建设用地批复的征收范围内。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。第四十九条第（一）项规定，提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人获取其他组织。本案中，根据原、被告当庭确认，原告所主张权益的涉案土地及房屋并非在原即墨市2016年第13批次建设用地批复所涉南黄埠村土地征收范围之内，故被告根据上述土地征收批复于2017年3月24日发布的2017年第9号《征收土地方案公告》及实施的征收温泉镇南黄埠村土地的行为与原告没有利害关系，原告无权以其涉案土地及房屋被侵害为由就被告的该征地行为提起行政诉讼。 综上，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回原告贾升当的起诉。 案件受理费人民币50元，不予收取。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  李玉兰 人民陪审员  于素燕 人民陪审员  刘振英 二〇一八年三月二十七日 书 记 员  赵洪峰 书 记 员  王倩倩