.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）晋09民终255号上诉人（原审原告）：冀年康，男，1959年1月25日出生，定襄县人，现居本村23号。委托代理人：石有林，男。委托代理人：冀艳召，男，1986年5月20日生，定襄县人，现居定襄县襄苑小区南楼1单元102室，系冀年康之子。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司，住所地：定襄县五安路城内小区门面房10号。负责人：曲燕飞，职务：经理。委托代理人：雷高升，山西惠胜昌律师事务所律师。原审被告：王犇，男，1993年2月8日生，现居定襄县河边镇牛台村***号。上诉人冀年康与上诉人中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司及原审被告王犇机动车交通事故责任纠纷一案，不服定襄县人民法院（2017）晋0921民初764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冀年康的委托代理人冀艳召、石有林，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司的委托代理人雷高升，原审被告王犇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人冀年康的上诉请求：依法撤销原判第二条，改判被上诉人在×××车辆第三者责任保险限额范围内赔偿原告50万元。事实与理由：1、原审判决护理费的赔偿标准适用法律错误；上诉人证明了护理人员从事农业职业，因此本案应参照2016年山西省农业行业在岗职工年平均工资45871元的标准，赔偿上诉人护理费，所以原审判决按照2016年山西省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年工资标准36872元赔偿上诉人护理费没有事实和法律依据。2、原审认定的残疾赔偿金数额错误；山西金石司法鉴定中心、山西嘉信司法鉴定中心分别对上诉人因本次交通事故造成身体伤害的伤残等级进行了鉴定，鉴定意见均为二级伤残，只是后者多了一个损伤参与度75%的鉴定意见。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、安全部、司法部颁布的2017年1月1日实施的《人体损伤致残程度分级》4.3规定，上诉人认为嘉信鉴定中心的鉴定意见明显缺乏鉴定依据，本案应以金石鉴定中心的鉴定意见作为认定事实的依据。赔偿义务人应当赔偿上诉人残疾赔偿金181476元，而非一审认定的136107元。3、原审判决各赔偿义务人赔付比例计算错误。上诉人认为因本次交通事故造成上诉人的损失，应当由交通事故当事人按照《交通事故认定书》认定的责任承担赔偿责任。保险公司应当按照保险合同的约定，为各自的承保车辆承担替代赔偿责任。原审判决是在未确定各责任人赔偿数额的情况下，减除交强险24万元，再计算各当事人的赔偿数额。按原审的计算方法，王犇的赔偿数额显然没有达到70%的赔偿比例。可见，原审判决计算错误。综上所述，上诉人的诉讼请求有充分的事实和法律依据，故提出上诉，望上级法院支持上诉人的诉讼请求。上诉人中国人寿财产保险有限公司定襄县支公司上诉请求：1、依法撤销（2017）晋0921民初764号民事判决第二项，依法改判，争议金额544329.25元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定对冀年康的护理依赖为完全护理依赖，该次事故对完全护理依赖承担全部责任，判决不公。依据山西嘉信司法鉴定中心的鉴定意见：冀年康需完全护理依赖，损伤参与度75%。说明本次交通事故是造成冀年康完全护理依赖的重要原因，但不是唯一因素，冀年康有既往伤、病史，该因素也是导致冀年康完全护理依赖不可或缺的原因。一审法院将冀年康需完全护理依赖的原因全部归责于此次事故有失公平，上诉人认为本次交通事故造成冀年康需完全护理依赖的作用比例为75%，在此基础上上诉人按主次责任比例承担责任（36872元/年/365天×201天×75%=15228.6元）。2、一审法院判决对冀年康的护理期限为20年，期限过长。冀年康被鉴定为二级伤残，且将近60岁，是否需要20年护理期限具有很大不确定性。上诉人认为护理费的给付分5年给付一次较为合理（即36872元/年×5年×0.9×75%=124443元）以上诉请，请法院支持。冀年康向一审法院起诉请求，请求依法判决二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计850141元；被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司在交强险和第三者商业险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由被告王犇赔偿。一审法院认定事实，2017年3月10日19时30分许，杨国伟驾驶无号牌的小型轮式拖拉机由南向北行驶至××县段时，因车辆灯光损坏停放路边，原告冀年康协助杨国伟维修过程中，被告王犇驾驶自己所有的车牌为×××小轿车由南向北行驶与杨国伟所有的小型轮式拖拉机追尾，造成原告受伤。2017年4月19日，定襄县公安局交警大队出具定公交认字【2017】第172432号道路交通事故认定书，认定被告王犇负此次事故的主要责任，杨国伟负此次事故的次要责任，原告无责任。事故发生后，原告在山西医科大学第二医院住院10天，在定襄县人民医院住院15天，除去被告王犇给付的医疗费用，原告共支付医疗费43157.46元。2017年9月27日，山西金石司法鉴定中心出具金石司鉴中心[2017]时限评字第75号司法评定意见书，评定意见为：被鉴定人冀年康因交通事故受伤需要完全护理依赖，应给付被鉴定人护理依赖费用为100%；金石司鉴中心[2017]残鉴字第99号司法鉴定意见书，鉴定意见为：冀年康因交通事故受伤构成伤残等级为二级。原告支出鉴定费3500元。经被告王犇申请重新鉴定，2017年12月22日，山西嘉信司法鉴定中心出具晋嘉司鉴【2018】临鉴字第3号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人冀年康胸10-11椎体水平脊髓损伤的后遗症构成二级伤残，损伤参与度拟为56%-95%，参考均值75%；2、被鉴定人冀年康需完全护理依赖，损伤参与度为75%。被告王犇所有的×××小轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司投有交强险与第三者责任保险（保险限额50万元，不计免赔）。交强险保险期间自2016年9月10日0时至2017年9月9日24时；第三者责任保险期间自2016年11月5日0时至2017年11月4日24时。事故发生在保险期间。另外，2017年3月14日，被告王犇另行给付原告3000元。以上事实，有原、被告陈述、定公交认字【2017】第172432号道路交通事故认定书、王犇驾驶证、行驶证、机动车辆保险单、原告住院病历、住院证、出院证、医疗费票据、王犇出具收条、杨焕英出具收据、金石司鉴中心【2017】时限评字第75号司法评定意见书、金石司鉴中心【2017】残鉴字第99号司法鉴定意见书、鉴定费票据、晋嘉司鉴【2018】临鉴字第3号鉴定意见书经庭审质证，相互印证，足以认定。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护,侵害他人身体权的，应当承担侵权责任。定公交认字【2017】第172432号道路交通事故认定书定性准确，责任划分适当，原、被告均对责任认定无异议，本院予以确认。山西嘉信司法鉴定中心鉴定原告损伤后遗症构成二级伤残，损伤参与度拟为56%-95%，参考均值75%。考虑原告存在一定的既往伤、病因素或者潜在性病变和病理基础，其伤残系外伤作用于原有潜在病患基础上共同作用所致，既往伤、病因素或者潜在性病变和病理基础对伤残起到促进与辅助作用，故对山西嘉信司法鉴定中心鉴定意见即原告损伤后遗症构成二级伤残，损伤参与度参考均值75%，本院予以采纳。对于护理，即使是原告存在既往伤、病因素或者潜在性病变和病理基础，但不会造成护理的结果，护理直接由本次交通事故造成，故对冀年康因本次交通事故受伤需要完全护理依赖，其护理费应按100%计算。原告冀年康因本次交通事故获得赔偿项目及数额：1、医疗费43157.46元。原告在定襄县人民医院支出医疗费4684.46元，山西医科大学第二医院支出37000元，忻州市中医医院门诊支出1473元，共计43157.46元，本院予以认定。2、误工费25260元。原告为农民，请求按2016年山西省农林牧渔平均工资标准45871元计算，误工期从事故发生日计算至司法鉴定前一日共计201天，该项为25260元（45871元/年÷365天×201天），本院予以认定。3、护理费684000.85元。按照2016年山西省居民服务、修理和其他服务业标准36872元计算。定残前的护理费，从事故发生日计算至司法鉴定前一日共计201天，合计20304.85元（36872元/年÷365天×201天）；定残后的护理费，按照20年计算，合计663696元（36872元/年×20年×0.9）。两项合计该项为684000.85元。4、住院伙食补助费1900元。原告在山西省医科大学第二医院住院10天，按照每天100元计算，合计1000元；定襄县人民医院住院15天，按照每天60元计算，合计900元。原告请求合理，本院予以认定，该项为1900元。5、营养费4500元。按照每天30元计算，本院酌定150天，该项为4500元。6、残疾赔偿金136107元。原告经山西嘉信司法鉴定中心鉴定构成二级伤残，损伤参与度参考均值75%，本院予以采纳。原告为农户，未满60岁，参照山西省2016年度农村人均可支配收入10082元计算，该项为136107元（10082元/年×20年×0.9×0.75）。7、精神损害抚慰金45000元，原告请求合理，本院予以支持。8、交通费800元。原告虽未提交证据，但考虑到原告就医有实际的交通费支出，本院酌定800元。9、鉴定费3500元。原告提交鉴定费票据，证据充分，本院予以支持。以上九项合计944225.31元。此外，原告认可被告王犇另行给付过3000元，故原告应得的赔偿总额应为941225.31元。被告王犇所有的×××小轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司投保交强险与第三者责任保险50万元且不计免赔，事故发生在保险期间。故本案中原告冀年康的损失应先由被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司与本次事故次要责任人杨国伟在交强险责任限额内赔付，再由被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司在商业第三者责任险限额内按70%的责任比例赔付，不足部分由被告王犇负担。综上，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司于本判决生效后十日内在×××车辆交强险范围内赔偿原告冀年康120000元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司于本判决生效后十日内在×××车辆第三者责任保险范围内赔偿原告冀年康488407.72元【（937725.31元-240000元）×70%）】。三、被告王犇在本判决生效后十日内赔偿原告冀年康鉴定费3500元。案件受理费12301.41元，被告王犇负担8854.55元，原告冀年康负担3446.86元。二审中当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案交通事故造成冀年康受伤致残，山西嘉信司法鉴定中心鉴定冀年康损伤后遗症构成二级伤残，伤情较为严重，需要长期护理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司上诉主张护理费计算不当，护理期限过长，护理费五年给付一次的请求，法律依据不足，本院不予支持。对于冀年康护理费计算依据的问题，一审依据2016年山西省居民服务业在岗职工工资标准计算也无不当，予以认定。一审判决对于冀年康护理费及护理期限的认定并无不当，本院予以认可。对于上诉人冀年康的上诉请求因无充分的事实依据和法律依据，本院也不予支持。综上所述，上诉人冀年康及上诉人中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9333元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司定襄县支公司负担9243元，冀年康负担90元。本判决为终审判决。审判长孙建新审判员杨剑审判员梁晓峰二0一八年三月二十六日书记员冯君慧