河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0305民初5399号原告鑫融基投资担保有限公司，住所地：洛阳市涧**中州西路**院**。法定代表人年永安，该公司董事长。委托代理人王玮玮、刘朝峰，该公司员工。代理权限：特别授权。被告洛阳磐石混凝土科技有限公司，，住所地：洛阳市洛龙区龙门镇裴村原香山水泥厂内法定代表人王秀兰，该公司董事长。委托代理人黄剑宗，该公司副总。代理权限：特别授权。被告洛阳宜华滚动体有限公司,,住所地：洛阳市洛龙区李楼乡景华工业园法定代表人张顺利，该公司董事长。委托代理人牛恒超，河南绿剑律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告洛阳佳一机电设备有限公司，，住所地：孟津县朝阳镇刘寨村法定代表人李喜灵，该公司执行董事。委托代理人刘阳，河南凯仁律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告河南省智杰置业集团有限公司，，住所地：洛阳市西工区人民东路**401-412法定代表人于俊义，该公司董事长。委托代理人尤佳迪，河南智明律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告洛阳正龙混凝土科技有限公司，，住所地：洛阳市西工区红山乡杨冢村法定代表人张涛，该公司董事长。委托代理人黄剑宗，该公司副总。代理权限：特别授权。被告张留现，男，1970年7月15日出生，汉族，住河南省宜阳县。被告符红峰，女，1970年9月5日出生，汉族，住洛阳市涧**。委托代理人黄剑宗，洛阳磐石混凝土科技有限公司副总。代理权限：特别授权。被告张贯一，男，1957年3月27日出生，汉族，住洛阳市涧**。委托代理人黄剑宗，洛阳磐石混凝土科技有限公司副总。代理权限：特别授权。被告刘艳萍，女，1981年2月12日出生，汉族，住洛阳市涧**。被告符虎朝，男，1977年7月13日出生，汉族，住洛阳市涧**。被告李喜灵，女，1973年6月15日出生，汉族，住洛阳市涧**。委托代理人刘阳，河南凯仁律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告徐青兰，女，1958年11月15日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。原告鑫融基投资担保有限公司诉被告洛阳磐石混凝土科技有限公司、洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰借款合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鑫融基投资担保有限公司的委托代理人王玮玮、刘朝峰和被告洛阳磐石混凝土科技有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张贯一、符红峰的共同委托代理人黄剑宗，被告洛阳宜华滚动体有限公司的委托代理人牛恒超，被告洛阳佳一机电设备有限公司、李喜灵的共同委托代理人刘阳及被告河南省智杰置业集团有限公司的委托代理人尤佳迪到庭参加了诉讼;被告张留现、刘艳萍、符虎朝、徐青兰经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告鑫融基投资担保有限公司诉称，2014年6月23日被告洛阳磐石混凝土科技有限公司委托原告为其1000万元的银行借款提供担保，双方签订了《委托担保合同》，同时被告洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰向原告提供了保证反担保。2014年6月23日，中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行（以下简称建设银行）与被告洛阳磐石混凝土科技有限公司签订了《人民币流动资金贷款合同》，借款金额1000万元，期限12个月（从2014年6月23日至2015年6月22日），原告为该笔借款提供了保证担保。合同签署后建设银行依约发放了该笔借款。借款合同到期后被告洛阳磐石混凝土科技有限公司不能按时偿还贷款，导致原告受到建设银行的追偿，2015年6月24日原告代偿本金500万元。为维护原告利益，制裁违约行为，现向人民法院提出诉讼，请支持原告各项诉讼请求：一、判令被告洛阳磐石混凝土科技有限公司支付原告代偿款5000000元及违约金（自2015年6月24日起至本息结清为止期间，以5000000元为基数，按日万分之十二计算违约金）。二、判令其他被告对上述债务承担连带保证责任。三、本案全部诉讼费、保全费、诉讼保全担保费及原告为实现债权所支出的一切费用（包括但不限于邮寄费、差旅费、律师费等）均由各被告承担。被告洛阳磐石混凝土科技有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张贯一、符红峰共同辩称，建设银行的借款1000万元属实，确实是原告进行的担保。到期后2015年6月24日向原告借了500万元偿还给了建行，洛阳磐石混凝土科技有限公司2015年6月29日自筹了500万元偿还给了建行，这不是代偿，实际原来的借款在2015年6月24日已经还给建行了500万元，2015年6月29日还了5014062.5元。2、符红峰声称没有在原来的反担保合同上签过字，要求鉴定。被告洛阳宜华滚动体有限公司辩称，本案借款到期后，借款人已经正常归还，正常归还借款后担保人责任就应免除。洛阳磐石混凝土科技有限公司第二次向原告借款500万元，洛阳宜华滚动体有限公司没有提供担保，因此在本案中不应承担保证还款责任。被告洛阳佳一机电设备有限公司、李喜灵共同辩称，洛阳佳一机电设备有限公司、李喜灵是为洛阳磐石混凝土科技有限公司的借款提供的反担保，洛阳磐石混凝土科技有限公司已经偿还了全部借款，洛阳佳一机电设备有限公司、李喜灵的担保责任已经免除，不应再承担保证责任。被告河南省智杰置业集团有限公司辩称，鑫融基投资担保有限公司（以下简称“鑫融基”）就洛阳磐石混凝土科技有限公司（以下简称“磐石公司”）在建设银行贷款1000万元提供担保，答辩人为磐石公司提供反担保，贷款到期前，鑫融基与磐石公司形成新的债权债务关系，答辩人不应当对鑫融基承担保证责任。首先，鑫融基履行担保责任的形式不合法，其实质上是与磐石公司形成了新的债权债务关系。鑫融基作为1000万元贷款的保证人，应当是债务人磐石公司的贷款到期后，向债权人偿还该笔借款。但是，实际情况是鑫融基并未直接向债权人偿还或者应债权人的要求进行偿还，而是直接将款项支付到磐石公司的账户，其款项的支付对象为磐石公司，而非债权人银行。因此，不应当视为其履行担保责任，而是磐石公司向鑫融基借款500万元，作为磐石公司已经向债权人清偿贷款，而答辩人基于该笔贷款而产生的反担保责任也应当相应予以解除。其次，鑫融基与磐石公司存在恶意串通诈害答辩人的嫌疑。在本案所涉及的贷款到期前，磐石公司即向鑫融基进行借款，而鑫融基为了使答辩人等一众反担保人继续为其履行保证责任，与磐石公司私下通过“代偿申请”的形式，在未通知任何反担保人的情况下，直接将款项支付给磐石公司，而非向债权人银行履行保证责任，其行为不免存在债务人与保证人串通，故意使该笔借款发生追偿的事实，使反担保人承担偿还义务。所以，该笔追偿款项的发生，磐石公司与鑫融基均存在缺乏正当动机的前提，其行为存在恶意串通的嫌疑，答辩人不应当承担保证责任。综上所述，本案所诉的该笔款项为鑫融基与磐石公司之间的债权债务，磐石公司已经向债权人银行偿还全部借款，答辩人不应当对鑫融基向磐石公司的出借款承担保证责任。被告张留现、刘艳萍、符虎朝、徐青兰未出庭，无答辩意见。经审理查明，2014年6月23日，被告洛阳磐石混凝土科技有限公司（借款人、甲方）与中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行（贷款人、乙方）签订了编号为建洛公工流[2014]270号《人民币流动资金贷款合同》一份，主要约定：“鉴于经营周转需要，甲方向乙方申请借款，乙方同意向甲方发放贷款。甲方向乙方借款人民币（金额大写）壹仟万元整。本合同约定借款期限为壹拾贰个月，即从2014年6月23日起至2015年6月22日。本合同项下的贷款利率为年利率，利率为固定利率，即LPR利率加174基点，在借款期限内，该利率保持不变等等”。2014年6月23日，被告洛阳磐石混凝土科技有限公司（甲方）与原告鑫融基投资担保有限公司（乙方）签订了编号为鑫融基（2014）委字第叁-YB-01-0058号《委托担保合同》一份，合同主要约定：甲方委托乙方对其与贷款人中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行签订的编号为建洛公工流[2014]270号的《人民币流动资金贷款合同》（以下称主合同，主合同贷款金额为人民币（大写）壹仟万元整，贷款期限：2014年6月23日到2015年6月22日）所约定的债务，和因甲方违约而应向贷款人支付的利息、罚息等以及贷款人实现其债权的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）向贷款人提供信用担保，保证方式为连带责任保证。乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于律师费等等），违约金按照乙方代偿金额日万分之十二计算等等。2014年6月23日，原告鑫融基投资担保有限公司（保证人、甲方）与中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行（债权人、乙方）签订了编号为建洛公工流[2014]270号-保01号《保证合同》一份，主要约定：“为确保洛阳磐石混凝土科技有限公司（以下称“债务人”）与乙方签订的编号为建洛公工流[2014]270号的《人民币流动资金贷款合同》（以下称“主合同”）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证。本合同的保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费等）。甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年等等”。2014年6月23日，原告鑫融基投资担保有限公司（甲方）分别与被告洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰（乙方）签订了编号为鑫融基（2014）担字第叁-YB-02-0058-1号、鑫融基（2014）担字第叁-YB-02-0058-2号《（保证）反担保合同》二份，主要约定：“被反担保的主债权种类及金额为贷款人中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行与借款人洛阳磐石混凝土科技有限公司所签订的主合同，并由甲方提供担保所形成的担保债权，主债权金额为人民币（大写）壹仟万元。主合同贷款金额为壹仟万元，贷款期限为12个月，自2014年6月23日至2015年6月22日。乙方承担连带责任保证。如借款人在债务到期时未能全部向贷款人偿还债务，造成甲方承担保证责任，甲方有权直接要求乙方在反担保范围内承担反担保保证责任。反担保范围为代偿款，即甲方代借款人偿还贷款人的本金、利息等以及贷款人实现债权所产生的其他费用，甲方为实现担保债权而支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）。反担保保证期间自甲方承担或部分承担保证责任之日起2年。实现担保债权的顺序为1、实现担保债权的费用；2、违约金；3、损害赔偿金；4、利息；5、代偿款。本合同生效后，当事人双方应全面履行本合同约定的义务。任何一方不履行或不完全履行本合同约定的义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失等等”。2015年6月15日，被告洛阳磐石混凝土科技有限公司向原告鑫融基投资担保有限公司出具《代偿申请》一份，载明：“我公司于2014年6月23日在建行贷款1000万元，由贵公司担保，该笔贷款将于2015年6月22日到期。现我公司由于流动资金不足，自筹500万元，剩余500万元申请由贵公司代偿，并申请将代偿的500万元（大写：伍佰万元整）转账至以下账户：户名：洛阳磐石混凝土科技有限公司，账户号：41×××28，开户行：中国建设银行洛阳高新技术开发区支行”。2015年6月24日，原告鑫融基投资担保有限公司通过银行转账方式将5000000元转入被告洛阳磐石混凝土科技有限公司指定的中国建设银行洛阳高新技术开发区支行账户。另查明，2018年1月11日，被告符红峰向本院提出书面《笔迹鉴定申请书》，申请对《（保证）反担保合同》等证据中“符红峰”的签名及指纹进行司法鉴定。2018年2月9日，本院向其邮寄了书面《通知》，限其于2018年3月5日9时之前将鉴定所需的检材提供到本院进行司法鉴定工作。但至今本院未收到上述检材。本院认为，原告鑫融基投资担保有限公司与被告洛阳磐石混凝土科技有限公司签订的《委托担保合同》，与被告洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰签订的《（保证）反担保合同》，与中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行签订的《保证合同》，以及被告洛阳磐石混凝土科技有限公司与中国建设银行股份有限公司洛阳高新技术开发区支行签订的《人民币流动资金贷款合同》均未违反我国法律、法规的禁止性规定，均合法有效。被告洛阳磐石混凝土科技有限公司未按照约定还款，导致原告鑫融基投资担保有限公司向债权人代偿，已构成违约。原告鑫融基投资担保有限公司代偿后，有权向被告洛阳磐石混凝土科技有限公司追偿。因此，原告鑫融基投资担保有限公司要求被告洛阳磐石混凝土科技有限公司偿还代偿款5000000元及违约金的诉讼请求，本院予以支持。但原、被告约定的违约金过高，已超出了法律规定，对超出部分，本院不予支持。原告鑫融基投资担保有限公司按照被告洛阳磐石混凝土科技有限公司的代偿申请将5000000元转入其指定的收款账户，应当视为原告鑫融基投资担保有限公司履行了代偿义务、承担了保证责任。因此，被告洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、符红峰、张贯一、李喜灵关于原告鑫融基投资担保有限公司未履行担保责任，其不应当承担反担保责任的辩解意见，本院不予采信。被告洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰为被告洛阳磐石混凝土科技有限公司的上述债务向原告鑫融基投资担保有限公司提供反担保，其应当承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告洛阳磐石混凝土科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告鑫融基投资担保有限公司代偿款5000000元及违约金（以5000000元为基数按照月利率2%自2015年6月25日起计算至实际付清之日止）；被告洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰对上述第一项还款义务承担连带清偿责任；驳回原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求。本案受理费46800元、保全费5000元，合计51800元由被告洛阳磐石混凝土科技有限公司、洛阳宜华滚动体有限公司、洛阳佳一机电设备有限公司、河南省智杰置业集团有限公司、洛阳正龙混凝土科技有限公司、张留现、符红峰、张贯一、刘艳萍、符虎朝、李喜灵、徐青兰共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  丁继军人民陪审员  赵国权人民陪审员  丁玉平二〇一八年三月二十二日书 记 员  王丽媛