河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2018）冀02民终3100号上诉人（原审原告）：徐鑫，男，1972年12月15日出生，满族，现住遵化市。委托诉讼代理人：杨金宝，河北力公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清东陵文物管理处。法定代表人：贾宝忠，主任。委托诉讼代理人：许敏，该管理处职工。委托诉讼代理人：马军戊，河北京遵律师事务所律师。上诉人徐鑫因与被上诉人清东陵文物管理处劳动争议一案，不服河北省遵化市人民法院（2017）冀0281民初6093号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人徐鑫上诉请求：一、撤销（2017）冀0281民初6093号民事判决，依法改判为：1、确认被告单方解除与原告之间的劳动关系违法，并恢复二者的劳动关系；2、由被告向原告补发自其违法解除劳动关系之日起即从2005年8月份起至2017年11月份期间共147个月的工资总额共151574元；3、由被告为原告向社保机构补缴上述期间的养老、医疗等各项保险金等；或发回重审。二、本案一审、二审诉讼费用由被告承担。事实和理由：一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一审判决认定："原被告于2005年8月解除劳动关系，应视为原告自2005年8月起己经知道或者应当知道其权利被侵害，而其申请仲裁的时间是2017年I1月2日，故原告申请仲裁时已超过法律规定的仲裁申请时效期间"属于认定事实及适用法律错误。一、双方从未就解除劳动关系事宜进行过协商或达成过合意，上诉人因患有严重疾病，长期处于治疗过程中，对于其父亲私自与被上诉人签订了有关补偿协议的事项更是一无所知。据此，认定双方于2005年8月已解除劳动关系，并不符合事实，实际情况是被上诉人单方解除了与上诉人的劳动关系，而就此事宜，上诉人因需长期外出治病、回家卧床休养、消息闭塞等原因，经过了相当长的时间内才基本搞清情况，继而才开始与被上诉人进行接触、问询、协商，直至最终产生严重分歧，开始进行维权。二、上诉人提起仲裁的时间并未超出仲裁时效。理由是：1、一审判决曲解了《劳动法》第82条"劳动争议之日是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日"的应有之意。知道或应当知道其权利被侵害，始于劳动争议发生之日，而非劳动权益被侵害之日。根据劳动保障部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第85条及相关规定，劳动争议之日是指劳动争议发生时起，当事人知道或者应当知道其权利此前被侵害之日，权利被实际侵害但当事人不知道或者不应当知道存在争议的对象或内容发生，故没有争议的意思及行动，则无所谓劳动争议发生及起算劳动争议发生之日的合理依据。即知道或应当知道的日期如存在，应在劳动争议发生之日向后。2、劳动争议发生之日，通常是一方对对方就相关争议的回复、表态或后续措施不满意、不同意，以致双方产生严重分歧，进而双方所涉劳动争议由渐进协商状态转化为尖锐对立之状态的起点。而本案中上诉人提起仲裁申请完全是在其与被上诉人就所涉争议经过了协商、上访、答复、对答复不满意之后的合理时段之内。上诉人经历了不知被侵害的麻木期，是否被侵害的求解期，以及双方协商不成后产生尖锐对立的分歧期，而只有在分歧期以后，才是劳动争议发生之日。（1）根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第一条第二款"因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。"该款表明，即使用人单位能证明劳动者在主张权利之日前因解除或者终止劳动关系与劳动者发生劳动争议，该争议之日也非劳动争议发生之日。（2）根据劳动保障部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第82条"用人单位与劳动者发生劳动争议不论是否订立劳动合同，只要存在事实劳动关系，并符合劳动法的适用范围和《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》的受案范围，劳动争议仲裁委员会均应受理。"第84条"国家机关、事业组织、社会团体与本单位工人以及其他与之建立劳动合同关系的劳动者之间，个体工商户与帮工、学徒之间，以及车队、武警部队的事业组织和企业与其无军籍的职工之间发生的劳动争议，只要符合劳动争议的受案范围，劳动争议仲裁委员会应予受理。"根据上述规定，遵化市劳动争议仲裁和调解委员会不受理上诉人申请违法、违规。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，故依法提起上诉，请二审人民法院撤销（2017）冀0281民初6093号民事判决，发回重审。补充上诉理由如下：1、根据一审判决第三页第15至第17行，一审判决并没有认定上诉人的病是重大疾病，上诉人所患的是进行性肌营养不良症，是世界疑难重病，是不死的癌症，至今没有有效方法和有效药物进行治疗，同时此种病症又分多种病行，目前诊断手段主要有肌电图、肌肉活检、肌肉检测三种方法，病因复杂。2000年4月份上诉人诊断书中写了三点意见，直到2012年4月份最终被北京协和医院确诊为甲肥大性进行性及营养不良症，此病情是该病中最严重的一种，所以上诉人认为，此情况完全可以成为诉讼时效或仲裁时效中止的正常理由。2、根据一审证据不能证明我方已收到解除或终止劳动关系的书面通知，推断不能成为法院判决依据，一审有三份文字证据。3、该案件中被上诉人存在明显过错，如对方所述，被上诉人应到我方家中取得书面签字或书面文件，对方并没有走这些程序。被上诉人清东陵文物管理处答辩称，上诉人理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。主要理由如下：上诉人要求补缴养老及医疗保险不属于法院受案范围。上诉人是以自己患有疾病认为未过时效，上诉人是否患病与我们没有任何关系，不是因为工作患病。2005年我方按照上级政策要求对未在编人员清退，通过职代会对人员名单进行公告和讨论，一同清退有200人左右，包括上诉人，不是针对上诉人，2005年8月份工作完成。上诉人父亲就是我方科长，与上诉人一同共同生活居住，能够代表上诉人签字，解除协议包括支领款项，当时上诉人病情并没有确诊也不存在不能行走的情形，一审卷有记载，清退都知道，是大事，上诉人过了时效，仲裁时效是一年。上诉人之所以在十二年以后又提起这事，是因为2016年看到了兰州大学一个教授因为患病提起诉讼，卷中也有这部分陈述，本案一审法院认定事实正确，适用法律正确，不存在违法解除，劳动关系2005年8月就与其他清退人员一并解除，请求二审维持一审判决。徐鑫向一审法院提出诉讼请求：一、确认被告单方解除与原告之间的劳动关系违法，并恢复二者之间的劳动关系；二、被告向原告补发自其违法解除劳动关系之日起即从2005年8月起至2017年11月期间共计147个月的工资147000元；三、被告为原告补缴上述期间的养老、医疗等各项保险金；四、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：原告徐鑫原系被告处的职工，双方于2005年8月解除劳动关系。2017年11月2日，原告向遵化市劳动争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，遵化市劳动争议调解仲裁委员会以仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出不予受理通知。一审法院认为，1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。2008年5月1日起施行的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据庭审情况及相关证据，原被告于2005年8月解除劳动关系，应视为原告自2005年8月起已经知道或者应当知道其权利被侵害，而其申请仲裁的时间是2017年11月2日，故原告申请仲裁时已超过法律规定的仲裁申请时效期间。原告虽主张其曾向相关部门主张权利且其因病不能在仲裁时效期间内申请仲裁，但原告提交的证据载明其主张权利的最早时间是2016年12月14日，自争议发生至该时间，仍超过了法律规定的申请仲裁的时效期间，不能引起仲裁时效中断；且根据原告的陈述，原告仅是隔段时间到北京等地买药后，在家吃药治疗，并不影响其向相关部门主张权利，故原告不存在引起仲裁时效中断或中止的事由。被告清东陵文物管理处主张原告已超过法律规定的申请仲裁的时效期间，于法有据，故对原告徐鑫的诉讼请求，依法应予驳回。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：驳回原告徐鑫的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告徐鑫承担。经审理查明，二审认定事实与原判认定事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述所证实，并记录在卷。本院认为，1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。2008年5月1日起施行的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，双方于2005年8月解除劳动关系，而上诉人徐鑫申请仲裁的时间是2017年11月2日，徐鑫虽主张其曾向相关部门主张权利且其因病不能在仲裁时效期间内申请仲裁，但其提交的证据载明其主张权利的最早时间是2016年12月14日，且其陈述因病治疗的情形，不属于仲裁时效中断或中止的事由，不影响其向相关部门主张权利，故一审以上诉人徐鑫超过法律规定的仲裁时效为由，驳回其诉讼请求符合法律规定。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人徐鑫上诉所提理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由上诉人徐鑫负担。本判决为终审判决。审判长 刘江静审判员 周 文审判员 周 丽 二○一八年三月二十三日书记员 张 倩