广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1802民初95号原告：张七毛，女，1975年3月11日出生，汉族，住湖北省崇阳县，被告：清远市汉尔斯医院有限公司，住所地：清远市清城区石角镇马头村万科城****地下室规划医疗配套用房商铺，统一社会信用代码：91441802MA4UXU5PXL。法定代表人：王洁，总经理。委托代理人：韩嵩，广东德良律师事务所律师。原告张七毛与被告清远市汉尔斯医院有限公司（简称汉尔斯医院）劳动合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张七毛、被告的委托代理人韩嵩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原告自2017年2月到被告处工作，口头约定试用期工资4000元，试用期后工资6000元。工资发放形式为微信转账。经原告多次催促，被告才于2017年6月底倒签空白合同，合同约定用工时间从2017.6.1-2018.5.31日。被告始终未给原告缴纳社会保险。因原告在微信转发帖子，被告以原告言论不当为由，2017年8月31日，通知原告“经公司讨论决定，认为你已不适应我司工作，于8月31日解除已签订的劳动合同”。并当即安排护卫清理我个人资料，将我逐出办公区。9月15号才结算了8月份工资及代通知金。原告在微信转发帖子，是行使言论自由权。原告言论如果违法，法律规定是由政府进行处罚。政府没有处罚原告，证明原告没有违法。被告没有限制职工言论的规定，未公示过此类规定，在原告没有违反劳动合同也没有违法的情况下，被告以原告在网上言论为由解除劳动关系，应当承担违法解除劳动合伺的法律责任。为此，特提起诉讼，请求法院判决：1、被告向原告支付2017年2月至6月间未签订劳动合同双倍工资8961.29元（4000元/31天×9天+3800元+4000元=8961.29元)；2、被告支付原告解除劳动合同补偿金12500元（6250元／月×2)；3、被告支付原告代通知金差额1002元(7252元-6250元）；4、被告支付原告2017年8月31日解除合同之日至案件终结期间的工资；5、被告支付原告经济补偿金50%的额外经济补偿金；6、被告承担诉讼费用。被告汉尔斯医院辩称：1、同意按照仲裁裁决书的内容执行裁决。2、不同意原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告张七毛于2017年2月起入职被告汉尔斯医院，所在部门是门诊部，职务是医生，没有参加社会保险。双方于2017年6月1日签订《劳动合同》，约定合同期限为2017年6月1日起至2018年5月31日止，试用期从2017年6月1日起至2017年6月31日止。工作时间工资按基本工资、职务工资等执行，试用期工资为2500元/月，被告每月15日发放上月工资。被告前法定负责人张颖舒通过微信转账方式支付原告每月工资如下：2017年2月900元（现金）、2017年3月4000元、2017年4月3800元、2017年5月4000元、2017年6月5397.85元、2017年7月5850.85元、2017年8月7252.85，合计31201.55元。经核算，除非正常工作的2017年2月900元，原告的月平均工资为5050.26元。另查明，2017年8月31日，被告以原告在互联网发布反政府反社会言论为由，向原告发出《劳动合同解除通知书》，解除原、被告于2017年6月1日签订的劳动合同，并于2017年9月14日通过微信转账的方式支付原告6250元。后原、被告双方因解除劳动合同关系引发争议，原告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付未签订劳动合同双倍工资18750元、违法解除赔偿金12500元、代通知金差额1002元、试用期工资差额800元、工资差额6751.3元、补办社保、支付仲裁期间工资、50%额外经济补偿金。2017年12月6日，清城区劳动人事争议仲裁委员会作出城劳人仲案字[2017]524号裁决书，原告不服，遂向本院起诉，并提出上述诉讼请求。庭审中，原告增加诉讼请求，要求继续履行劳动合同。被告不同意原告此项请求。以上事实，有原、被告提供的证据及本院庭审笔录在案佐证。本院认为，本案为劳动合同纠纷。原告不服清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字[2017]524号仲裁裁决的事项，向本院提起诉讼，该劳动仲裁裁决不发生法律效力，本院依据本案的事实重新作出处理。根据民事诉讼法律关于举证责任的规定，原、被告双方对其各自主张的事实均应提供相应的证据。对于原告当庭增加的要求继续履行劳动合同的请求，该请求已对原仲裁请求作出实质性的变更，违反了劳动仲裁前置的法定程序，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，原告申请仲裁时已请求被告支付赔偿金，应视为其不要求继续履行合同，因此，对原告增加的该项请求，本院予以驳回。结合原告的诉讼请求及经审理查明的本案事实，现对原告的各项请求作如下认定：一、关于未签订劳动合同双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，原告于2017年2月起入职被告处，双方于2017年6月1日签订《劳动合同》，被告应从原告实际入职的次月起向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，经核算，被告应支付给原告8961.29元（4000元÷31天×9天+3800元+4000元=8961.29元)。二、关于赔偿金的问题。被告提出原告在互联网发布反政府反社会言论，认为其是以欺诈的手段获得劳动合同，但并未提出证据予以证明，被告以此为由解除劳动合同实属不妥。被告单方解除劳动合同应以经济补偿金标准的二倍向原告支付赔偿金，根据原告在被告处的工作年限及月平均工资，被告应支付给原告赔偿金10100.52元（5050.26元×2倍）。三、关于代通知金差额问题。代通知金是指用人单位未提前30日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同而额外支付劳动者1个月的工资。被告向原告发出《劳动合同解除通知书》时便即时解除双方的劳动合同，应向原告支付代通知金，但原告离职后（2017年9月15日），被告已向其支付6250元，该金额已超出原告的月平均工资，因此原告请求被告支付代通知金差额的主张，本院不予支持。四、关于原告请求解除劳动合同之日至案件终结期间的工资问题。一旦产生代通知金问题，双方的劳动关系已实际发生解除，原告请求解除劳动合同后的工资无事实和法律依据，本院不予支持。五、关于原告请求额外支付50%经济补偿金问题。原告已主张赔偿金，赔偿金带有一定的惩罚性，且经济补偿金和赔偿金不能同时适用，因此原告请求额外经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。六、关于原告仲裁请求被告支付试用期工资差额及试用期后工资差额问题。因原告并未提供任何证据证明双方有约定试用期工资及试用期后的工资金额，原告应承担举证不能的不利后果，对该项仲裁请求，本院不予支持。七、关于原告仲裁请求被告补办社会保险问题。该请求不属于劳动争议处理范畴，原告应向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决，对该项请求，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条的规定，判决如下：一、被告清远市汉尔斯医院有限公司于本判决生效之日起7日内向原告张七毛支付2017年2月至5月期间未签订劳动合同二倍工资差额8961.29元；二、被告清远市汉尔斯医院有限公司于本判决生效之日起7日内向原告张七毛支付解除劳动合同的赔偿金10100.52元；三、驳回原告张七毛的其他诉讼请求；四、驳回原告张七毛的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告清远市汉尔斯医院有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  郭少文二〇一八年三月二十九日书记员  朱雪云附有关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。