辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽11民终422号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地盘锦市兴隆台区。负责人：吕震，该公司总经理。委托诉讼代理人：褚金龙，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈国兴，男，1957年7月15日出生，汉族，住盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：孟亮，盘山县胡家镇法律服务所法律工作者。原审被告：曲永，男，1976年7月30日出生，汉族，住盘锦市大洼区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈国兴，原审被告曲永机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1104民初3051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人褚金龙，被上诉人陈国兴的委托诉讼代理人孟亮，原审被告曲永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人的伤残鉴定为单方委托的，程序不合法，鉴定结果不合理；被上诉人误工天数计算到定残前一天过长。故请求二审法院依法改判或发回重审。被上诉求人陈国兴答辩称：鉴定系由交警队开具公函，经法定程序分配到市中心医院司法鉴定中心进行的合法鉴定；根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条规定，误工时间可以计算至定残日前一天。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。原审被告曲永同意保险公司的答辩意见。陈国兴向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因肇事导致的损失154,454.96元；2、由被告承担涉诉费用。一审法院认定事实：2016年10月18日7时，被告曲永驾驶松花江货车由北向南行驶至大洼区电视台南路口处左转弯与原告陈国兴所驾驶的无号牌两轮摩托车由东向西行驶相撞发生交通事故，事故中原告受伤、松花江货车、无号牌两轮摩托车受损。2016年10月31日，大洼县公安局交通管理大队就涉案交通事故出具事故认定书，认定被告曲永负此事故的主要责任，原告陈国兴负此事故的次要责任。事故发生后，原告被送往盘锦市大洼区人民医院住院治疗，经诊断为：脑震荡、蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、鼻骨骨折、上唇贯通伤、左1、右12牙齿外伤性丢失、右4、5牙齿折断、左手拇指剥脱伤。住院治疗42天，均为二级护理。2017年8月14日，经大洼县公安局交警大队委托，盘锦市中心医院法医司法鉴定所为原告所受伤害出具司法鉴定意见书，认为原告的颅脑损伤伤残等级为十级，肢体损伤伤残等级为十级。原告陈国兴居住地为大洼区大洼街道新兴社区湖岸丽景小区，属于城镇居民。原告因该起事故受到伤害，共发生医疗费16,964.24元(盘锦市大洼区人民医院门诊医疗费647元、住院医疗费16,317.24元)，其他损失：住院伙食补助费840元（20元×42天）、营养费630元（15元×42天）、误工费40,022.47元(48,694元/365天×300天，原告受伤至伤残评定结论前一天共300天，原告为个体工商户，按批发零售业标准计算误工损失)、护理费4,517.52元（39,261元/365天×42天，比照居民服务业标准计算)、残疾赔偿金85,477.60元（32,876元/年×20年×13%，原告为城镇居民)、交通费200元、财产损失1000元、鉴定费1000元。以上原告各项损失总计150，651.83元。另查明，被告曲永驾驶的松花江货车在被告平安保险盘锦支公司投保了交强险和30万元不计免赔的第三者责任险，该起事故发生在保险期限内。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项规定：“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。同时根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，被告曲永承担事故的主要责任，原告陈国兴承担事故的次要责任，被告平安保险盘锦支公司作为被告曲永驾驶车辆交强险和第三者责任险的保险人，应该在交强险保险限额内对原告的损失承担赔偿责任，对于超出或不属于交强险赔偿的部分在商业第三者险限额内按70%予以赔偿，超出保险理赔范围的损失，应该由被告曲永承担70%的赔偿责任,原告陈国兴自担30%责任。对于原告主张的500元交通费，因原告未提交证据予以证明，结合原告的住院天数及居住地与医院距离，本院酌定交通费数额为200元。对于原告主张的财产损失，因原告未提交证据予以证明，被告平安保险盘锦支公司同意赔偿1000元，故本院按1000元予以支持。对于原告要求被告支付精神损害抚慰金20,000元的请求，因此次伤害事故造成原告伤残，给原告今后的身体健康和正常的工作、生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，故本院酌情确定被告应给付原告精神抚慰金7000元。对于被告平安保险盘锦支公司提出原告不属于城镇居民的主张，因与原告提交的证据不相符，且未提供有效证据予以证明其主张，故本院不予支持。对于平安保险盘锦支公司提出对原告伤残等级不予认可并要求重新鉴定的主张，因其未提供证据证明原告提交的鉴定结论在鉴定资质、鉴定程序方面存在瑕疵，也未对鉴定结论提出实质性异议，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后十日内在交强险的赔偿限额内给付原告陈国兴理赔款121,000元[医疗费项下赔偿10,000元（原告医疗费损失16,964.24元、住院伙食补助费840元、营养费630元，总额超过10,000元限额，按10,000元予以支持）；死亡伤残项下赔偿110,000元（护理费4,517.52元、误工费40,022.47元、残疾赔偿金85,477.60元、交通费200元、精神损害抚慰金7000元，总额超过限额110,000元，按110,000元予以支持，其中精神损害抚慰金优先赔付）；财产损失项下赔偿1000元]。二、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内给付原告陈国兴保险理赔款25,656.28元[36,651.83元（总损失157，651.83元-交强险险赔付的121,000.元）×70%]。三、被告曲永不承担给付义务。案件受理费3389元（原告已预交），减半收取1,694.50元，由被告曲永负担1,616.50元，由原告陈国兴负担78元。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应承担损害赔偿责任。原审被告曲永驾驶车辆造成被上诉人陈国兴身体损害并承担主要责任的交通事故，应赔偿相应的损失。因该肇事车辆在上诉人保险公司处投保了交强险和30万元不计免赔的第三者责任险，故上诉人保险公司应承担直接给付赔偿责任。上诉人保险公司未提供被上诉人的鉴定结果与实际损伤不相符的证据，该鉴定结果系公安机关依法委托有鉴定资质的鉴定机构所作出的意见。故原审未支持其要求重新鉴定的请求并无不当。被上诉人陈国兴出院病历医嘱中未明确要求休息的天数，原审认定截止到定残前一日为其误工天数亦无不当。综上，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3389元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵长伟审判员  郭安福审判员  石 光二〇一八年三月三十日书记员  刘艳妮