云南省会泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云0326民初3166号 原告：宣威市龙潭建筑建材公司，住所地云南省曲靖市宣威市龙潭乡龙潭村。 法定代表人：解开网，系宣威市龙潭建筑建材公司总经理。 委托诉讼代理人：周鸟，云南明尧律师事务所律师，特别授权代理。 被告：龙贵云，男，1971年3月20日生，汉族，云南省会泽县人，务农，住云南省曲靖市会泽县。 委托诉讼代理人：赵书亮，云南省曲靖市中兴法律服务所会泽工作站法律工作者，特别授权代理。 原告宣威市龙潭建筑建材公司（以下简称龙潭建材公司）与被告龙贵云劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告龙潭建材公司的委托诉讼代理人周鸟、被告龙贵云及其委托诉讼代理人赵书亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙潭建材公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决确认原告无义务向被告支付一次性伤残就业补助金57707元、解除劳动关系经济补偿金3890元、停工留薪期待遇17450元、缴纳2016年6月至2017年4月期间的基本养老保险和基本医疗保险费用；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告工伤待遇纠纷一案，原告不服会泽县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案案字[2017]第19号仲裁裁决，依法向法院提起诉讼。1、原告不应向被告支付一次性伤残就业补助金、解除劳动关系经济补偿金。一次性伤残就业补助金及解除劳动关系经济补偿金应当以双方存在劳动关系为前提，而被告提供劳务的方式具有临时性和不稳定性，被告实际提供劳务的种类与时间每次均不相同，且被告提供劳务的时间并不连续，即被告不是每天都会来参与原告项目的建设，被告的工资结算都是按照被告每次来参与劳动的种类与时长支付的，在这样的情形下，原告与被告根本不具有签订劳动合同的条件，故被告与原告不存在符合《劳动法》及《劳动合同法》规定的劳动合同关系，所以一次性伤残就业补助金及解除劳动关系经济补偿金不应由原告支付。同时，被告是2016年11月9日到原告施工处干活，自被告受伤后即终止了双方的劳务关系，双方不存在解除劳动合同的事实。2、原告不应向被告支付停工留薪误工费。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变；职工评定伤残等级后，停发原待遇。而被告住院时间仅为40天，其停工留薪期应为多少天无从确认。3、原告不应为被告补缴基本养老保险和基本医疗保险。参加社会保险的前提是以双方存在劳动合同关系为前提，结合本案实际情况，正因为基于原告与被告之间不能建立正规的劳动合同关系，原告不能为被告缴纳基本养老保险和医疗保险，因此国家才出台建筑业按相关项目参加工伤保险的相关规定，按项目参加工伤保险的对象是针对不能按用人单位参保，流动性大的职工特别是农民工，因此原告在为被告缴纳按项目参加工伤保险费用后，其余基本养老保险费不应再另行缴纳。综上所述，被告向原告提供的是临时性务工，属非全日制用工性质，因此，原告无义务向被告支付一次性伤残就业补助金、经济补偿金、停工留薪误工费及缴纳基本养老保险和基本医疗保险。 龙贵云辩称，原告的诉请无事实和法律依据，被告系原告公司员工是铁定的事实，也是原告申请相关部门认定被告的伤为工伤、伤残等级为玖级的依据，根据《工伤保险条例》第37条、《云南省实施办法》第39条的规定，被告系原告公司员工，在从事安排的工作中受伤，系工伤，原告应支付一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、解除劳动合同补偿金等，会泽县劳动人事争议仲裁委员会的裁决依法有据，请求驳回原告的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。 龙潭建材公司向本院提交了以下证据： 1、营业执照副本、法定代表人身份证明书各1份，欲证实原告具有合法的诉讼主体资格； 2、工伤保险费一次性待遇支付审批表1份，欲证实龙贵云主张的一次性伤残补助金已由会泽县社会保险管理服务中心依法核发，金额为35010元； 3、云南省企业职工工伤保险医疗费支付审核表1份，欲证实龙贵云主张的住院伙食补助费、护理费已在云南省企业职工工伤保险医疗费支付时一并审核计发； 4、裁决书1份，欲证实双方争议已经过会泽县劳动人事争议仲裁委员会裁决； 5、施工日志1份，欲证实原告方项目中的消防水池项目于2016年11月5日才开始施工，因此会泽县劳动人事争议仲裁委员会裁决书认定双方劳动关系从2016年6月份起没有任何依据。 经过质证，龙贵云对证据1无异议；对证据2、3的三性无异议，但不认可其待证观点，因为根据保险法及保险实施条例规定，原告违反了保险法的规定，不为被告缴纳其他保险不能作为原告的抗辩的理由；证据4符合法律的规定；对证据5的三性不认可。 龙贵云向本院提交了以下证据： 1、龙贵云身份证复印件1份，欲证实龙贵云诉讼主体适格及基本身份信息； 2、认定工伤决定书1份，欲证实原告于2016年12月19日向云南省曲靖市人力资源和社会保障局提出申请，因龙贵云在会泽县就业和社会保障服务设施工作中受伤，申请对龙贵云在原告安排施工中受伤依法认定为工伤，2016年12月30日曲靖市人力资源和社会保障局依法对龙贵云受伤行为认定为工伤； 3、曲靖市劳动能力鉴定委员会曲劳鉴[2017]234号文件1份，欲证实龙贵云受伤后，经原告向曲靖市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，龙贵云本次受伤劳动能力伤残等级定为玖级。 经过质证，龙潭建材公司对龙贵云提交的证据1无异议；对证据2、3真实性无异议，但该两组证据不能证实原被告之间是劳动合同关系，原告方向曲靖市人力资源和社会保障局提出申请是基于原告按项目参加工伤保险经办规程为被告购买了工伤保险，基于程序，原告方才提出申请认定为工伤来获得赔偿，但不能断定原被告之间就属于劳动合同关系。 综合龙潭建材公司、龙贵云所举证据，经过庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院做如下认定：龙潭建材公司提交的证据5，因不能证实其待证事实，本院不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 龙贵云于2016年6月进入龙潭建材公司工作，双方未订立书面劳动合同。2016年11月21日，龙贵云在进行龙潭建材公司承建的会泽县县级就业和社会保障服务设施工程消防水池模板支护过程中，扛架子管从水池边经过时跌入水池底部受伤，经会泽县中医医院诊断，龙贵云的伤为“右胫腓骨下段粉碎性骨折”。2016年12月19日，龙潭建材公司作为申请人，提出对龙贵云的本次受伤作工伤认定，2016年12月30日，曲靖市人力资源和社会保障局出具“曲人工认字[2016]第50095号认定工伤决定书”，认定龙贵云于2016年11月21日所受伤害属于工伤，双方对该认定决定均未申请行政复议或提起行政诉讼。2017年4月5日，曲靖市劳动能力鉴定委员会作出“曲劳鉴[2017]234号关于龙贵云同志劳动能力鉴定结论的通知”，对龙贵云因工负伤作出“该同志的伤残等级定为玖级，无生活自理障碍”的结论，双方对此亦未提出再次鉴定申请。后因工伤待遇等发生纠纷，龙贵云以龙潭建材公司作为被申请人向会泽县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求龙潭建材公司赔偿其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪待遇误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、解除劳动关系经济补助费、补交一年五险一金费用、交通费共计309300元。2017年11月13日，会泽县劳动人事争议仲裁委员会作出会劳人仲案案字[2017]第19号裁决书，裁决内容如下：1、由工伤保险基金支付龙贵云一次性伤残补助金35010元，一次性工伤医疗补助金13317元。2、由龙潭建材公司支付龙贵云一次性伤残就业补助金57707元，停工留薪期待遇17450元，解除劳动合同经济补偿金3890元。3、由龙潭建材公司为龙贵云补缴自2016年6月至2017年4月的基本养老保险和基本医疗保险，应当由用人单位承担的部分由龙潭建材公司承担，应当由个人承担的部分由龙贵云承担，补缴数额和补缴比例以会泽县社会保险管理服务中心和会泽县医疗保险管理局核定的为准。4、双方劳动关系自2017年4月5日终止。5、其余请求不予支持。裁决书送达后，龙潭建材公司认为其与龙贵云之间不存在劳动关系，不应当向龙贵云支付一次性伤残就业补助金57707元、停工留薪期待遇17450元、解除劳动合同经济补偿3890元以及补缴2016年6月至2017年4月的基本养老保险和基本医疗保险，于2017年11月24日向本院提起诉讼。 另查明，龙潭建材公司按项目参加了工伤保险，但未为龙贵云缴纳其他社会保险。龙贵云住院期间，龙潭建材公司向其支付了2000元的生活费。由工伤保险基金支付龙贵云的一次性伤残补助金35010元及一次性工伤医疗补助金13317元已核发到龙潭建材公司。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证实。本案中，龙贵云受伤后，龙潭建材公司以其为本单位职工因工受伤而申请工伤认定，相关部门亦依申请作出了认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论，现龙潭建材公司又以龙贵云提供的系临时性劳务、属非全日制用工性质、双方不存在劳动关系为由要求不承担用人单位责任，但其提供的证据不能证实该主张，龙潭建材公司依法应承担举证不能的不利后果，本院对龙潭建材公司自2016年6月起与龙贵云建立有劳动关系、并于2017年4月5日劳动能力鉴定结论书生效后双方劳动关系终止的事实予以确认。 劳动者的合法权益受法律保护。龙潭建材公司依法缴纳了工伤保险费，龙贵云因工作原因受到事故伤害，且经认定为工伤，伤残等级为玖级，并与龙潭建材公司依法解除了劳动关系，根据《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》的相关规定，职工因工伤发生的一次性伤残补助金、解除劳动合同时应享受的一次性工伤医疗补助金等费用按照国家规定从工伤保险基金中支付；治疗工伤期间的工资福利、解除劳动合同时应当享受的一次性伤残就业补助金按照国家规定由用人单位支付，一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因此，龙潭建材公司应当依照《云南省实施办法》第三十九条的规定以2016年曲靖市在岗职工月平均工资4439元为基数向龙贵云支付13个月的费用作为一次性伤残就业补助金，并按照曲靖市人力资源和社会保障局关于印发曲靖市处理劳动人事争议问题的意见的通知（曲人社[2014]97号）的规定，支付龙贵云从受伤到劳动能力等级鉴定结论做出之日止的工资福利待遇。因双方均不能提供龙贵云的工资情况，根据人社险中心函[2015]38号文件《关于印发建筑业按项目参加工伤保险经办规程（试行）的通知》第二十条的规定，确定以2015年曲靖市在岗职工月平均工资3890元计算龙贵云停工留薪期间（5个月）的工资收入。又根据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；劳动者与用人单位依法解除劳动合同时，用人单位应当按照法律规定向劳动者支付经济补偿。龙贵云在龙潭建材公司工作的时间为10个月，龙潭建材公司应向龙贵云支付一个月的工资作为解除劳动合同经济补偿；因未为龙贵云缴纳自2016年6月至2017年4月期间的基本养老保险、基本医疗保险，龙潭建材公司应予补缴。 综上所述，除依法由工伤保险基金向龙贵云支付的一次性伤残补助金35010元、一次性工伤医疗补助金13317元外，还应由龙潭建材公司向龙贵云支付下列费用：解除劳动合同应当享受的一次性伤残就业补助金4439元×13个月＝57707元、停工留薪期待遇3890元×5个月-2000元（已支付）＝17450元、解除劳动合同经济补偿金3890元×1个月＝3890元以及补缴自2016年6月至2017年4月期间应由用人单位承担的基本养老保险、基本医疗保险。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、宣威市龙潭建筑建材公司与龙贵云的劳动关系自2017年4月5日终止； 二、由宣威市龙潭建筑建材公司于本判决生效后15日内一次性向龙贵云支付一次性伤残就业补助金57707元、停工留薪期待遇17450元、解除劳动合同经济补偿3890元，以上费用合计79047元；由宣威市龙潭建筑建材公司于本判决生效后15日内为龙贵云补缴自2016年6月至2017年4月期间的基本养老保险和基本医疗保险，应当由用人单位承担的部分由宣威市龙潭建筑建材公司承担，应当由个人承担的部分由龙贵云承担，补缴数额和补缴比例以会泽县社会保险管理服务中心和会泽县医疗保险管理局核定的为准。 案件受理费10元，免予交纳。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 审 判 长  王绍英 人民陪审员  谢德荣 人民陪审员  付琼艳 二〇一八年三月十二日 书 记 员  张雁翎