贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔05民终656号 上诉人(一审被告)被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地贵州省毕节市七星关区贵毕路观邸（御景华庭）正******，统一社会信用代码:915205007988170437。指定联系人：罗为。 负责人王峰，该公司总经理。 被上诉人（一审原告）顾绍军，男，1982年8月10日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（一审被告）吴道云，男，1970年12月15日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（一审被告）胡平果，女，1976年10月21日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称平安产险毕节中支公司）因与被上诉人顾绍军及吴道云、胡平果机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5845号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人平安产险毕节中支公司上诉请求：撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5845号民事判决，发回原审人民法院重新审理，或依法改判由上诉人赔偿被上诉顾绍军医疗费55.43元、住院伙食补助费570元、护理费4191.34元、误工费13284元、营养费1800元、后续治疗费9800元，上述费用共计30400.77元，顾绍军1900元的鉴定费由被上诉人胡平果、吴道云承担，驳回被上诉人顾绍军对上诉人的其他诉讼请求。二、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由:2016年贵州省国家机关工作人员出差补助标准为30元/天，顾绍军因此次交通事故所受伤情产生的营养费、住院伙食补助费应当以30元/天计算。一审法院适用100元/天的赔偿标准计算住院伙食补助费、营养费，属事实认定错误。 各被上诉人二审未提交书面答辩意见。 原审原告顾绍军一审起诉请求：判决被告平安产险毕节中支公司在交强险限额内赔偿原告医疗费755.43元、误工费13,284.00元、住院伙食补助费2,000.00元、护理费8,256.55元、营养费6,000.00元、后续治疗费10,800.00元、交通费1,000.00元、鉴定费1,900.00元，合计43,995.98元。 一审法院认定的事实：2017年2月8日，被告吴道云驾驶贵FL36**号小型普通客车从七星关区撒拉溪镇龙凤村往七星关区撒拉溪镇街上方向行驶，16时0分左右，该车行驶至撒拉溪镇龙凤村林场路段时与原告驾驶的贵FDC2**号普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。原告家属向毕节市公安局七星关分局交通警察大队报案，其乘坐原告顾绍军驾驶的贵FDC2**号普通二轮摩托车被贵FL36**号小型普通客车撞到，贵FL36**号小型普通客车肇事逃逸。毕节市公安局七星关分局交通警察大队于2017年2月22日作出七星公交证字（2017）00208号道路交通事故证明。该道路交通事故证明载明：此事故中被告吴道云不存在肇事逃逸行为，但事故责任无法查清。原告受伤后被送往毕节周驿医院抢救2天，经该院诊断，左手第4掌骨骨折。花去医疗费755.43元；于2017年2月10日转到毕节市第三人民医院住院治疗17天，经该院西医诊断：左手第4掌骨骨折，左中指皮肤裂伤清创缝合术后、左环指皮肤裂伤清创缝合术后、左足背软组织受伤，2017年2月27日出院。原告在该院所产生的医疗费用由被告平安产险毕节中支公司全额垫付。双方为原告的损害赔偿未达成协议，原告诉来本院，同时申请对其伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续治疗费进行司法鉴定，本院受理后，委托毕节市第一人民医院法医司法鉴定所对原告的上述请求事项进行司法鉴定，该所受理后，分别作出司法鉴定意见书2份、司法鉴定意见补正书1份，司法意见书1份载明鉴定意见：原告顾绍军的病情不构成伤残等级；另1份载明鉴定意见：原告顾绍军的后续治疗费为8,800.00元-10,800.00元，误工期为90日、护理期为40日，营养期为60日，以上期限自受伤之日起开始计算。原告支付鉴定费1,900.00元。又查明：被告吴道云驾驶的贵FL36**号车的所有人为被告胡平果，其在被告平安产险毕节中支公司投保交强险，保险限额为122,000.00元，保险期限为2016年8月6日0时起至2017年8月5日24时止，事故发生在保险期限内。根据相关法律规定，结合2016年贵州省国民经济及社会发展统计公报有关数据及标准，经审核，原告顾绍军在此次事故中受伤应获得的损害赔偿项目和数额为：1、医疗费755.43元，2、住院伙食补助费1,900.00元（按2016年贵州省国家机关工作人员出差补伙食助标准100.00元／天计算，原告住院19天，即100.00元×19=1,900.00元），3、护理费4,191.34元（原告不能证明护理人员减少多少收入，按2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业标准38,246.00元／年计算,经鉴定，原告的护理期为40日，即38,246.00元÷365×40=4,191.34元），4、误工费13,284.00元（原告不能举证证明其误工减少的收入，经鉴定，原告的误工期为90日，其从事农业生产，按贵州省2016年农林牧渔业53,874.00元／年标准计算，即53,874.00元÷365×90=13,284.00元），5、营养费6,000.00元（按2016年贵州省国家机关工作人员出差补伙食助标准100.00元／天计算，经鉴定，原告的营养期为60日，即100.00元×60=6,000.00元），6、后续治疗费9,800.00元（经鉴定，原告的后续治疗费8,800.00元-10,800.00元，酌定9,800.00元），7、鉴定费1,900.00元。以上共计：755.43元+1,900.00元+4,191.34元+13,284.00元+6,000.00元+9,800.00元+1,900.00元=37,830.77元。 一审法院认为：综合诉、辩主张，本院双方争议的焦点主要是，原告受到的损失是多少，应由谁承担赔偿责任。对双方争议的焦点，对原告主张的交通费1,000.00元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告的主张，其不能提供证据加以证明，应由原告承担对自己不利的法律后果，因此，对原告的该主张，本院不予支持；对原告主张的护理费、后续治疗费、误工费等，超过本院认定的部分，本院不予支持；对原告要求赔偿鉴定费，因其申请鉴定的伤残等级不能构成，使产生鉴定费，属扩大损失，其应承担，因原告提供的鉴定费票据不能区分伤残等级和其他鉴定分别产生的鉴定费用，故可考虑各产生一半的鉴定费用，即1,900.00元÷2=950.00元。原告在此事故中受到损害，其合法权益应获得保护。虽然毕节市公安局七星关分局交通警察大队于2017年2月22日作出七星公交证字（2017）00208号道路交通事故证明载明：事故责任无法查清。但根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”的规定。本案被告吴道云驾驶贵FL36**号车在被告平安产险毕节中支公司投保交强险，保险金额为122,000.00元，发生该事故均在保险期限内，故应由被告平安产险毕节中支公司在保险限额内承担赔偿责任。因此，发生交通事故后，应由被告平安产险毕节中支公司在交强险122,000.00元限额内先予赔偿，所以，对被告平安产险毕节中支公司主张只在无责范围内向原告赔付11,000.00元的理由不成立，本院不予支持；对被告平安产险毕节中支公司主张不承担诉讼费用和鉴定费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”，根据《中华人民共和国立法法》的规定，《中华人民共和国保险法》属上位法，而《机动车交通事故责任强制保险条款》属下位法，两法相冲突时，应适用上位法的规定，因此，对被告的该主张，本院不予支持。综上所述，发生该交通事故造成原告顾绍军的各项损害赔偿数额为37,830.77元，其中应由原告承担鉴定费中的950.00元，其余37,830.77元（37,830.77元-950.00元=36,880.77元）应由被告平安产险毕节中支公司在贵FL36**号车投保的交强险122,000.00元限额内直接赔付原告。原告诉讼请求超过的部分，不予支持。 一审法院判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵FL36**号车投保的保险限额内直接赔付原告顾绍军医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费、营养费等合计36,880.77元。限本判决发生法律效力之日起十日内一次付清；二、驳回原告顾绍军的其他诉讼请求。案件受理费375.00元，由原告顾绍军负担65.00元，被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担310.00元。 本院二审审理查明的事实与一审法院查明事实一致，没有新的事实和证据。 综合上诉人的上诉理由及审理查明的案件事实，归纳本案二审的争议焦点为：住院伙食补助费、营养费按何种标准计算。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”和第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经查，2014年5月1日起施行的《贵州省省级党政机关差旅费管理办法》第十七条规定，贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费为每人每天100元。据此，原审按照100元/天的标准确定本案的住院伙食补助费和营养费并无不当。对上诉人所提按30元/天的标准计算本案住院伙食补助费和营养费的上诉请求，没有事实依据，本院不予采纳。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确；上诉人平安产险毕节中支公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费750.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 陈红梅 二〇一八年三月二十二日 书记员 何 莹