陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕04民终1949号 上诉人(原审被告)李红军。 委托诉讼代理人杨晓蓉，陕西池阳律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)孙祖祥。 委托诉讼代理人王晓民，男，1970年7月22日出生，汉族，住三原县。 委托诉讼代理人郭振杰，三原县法律援助中心法律工作者。 原审被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住咸阳市秦都区中华西路宝瑞阳光小区售楼部**东半部及**全部。（未到庭） 负责人：徐强胜，该公司经理。 上诉人李红军因与被上诉人孙祖祥、原审被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省三原县人民法院(2018)陕0422民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已缺席审理终结。 李红军上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判由上诉人赔偿被上诉人经济损失198049.95元。诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人关于扣除疾病参与度的请求合法合理，应予支持。确定被上诉人损失时，应首先剔除20-30%，再根据事故责任确定上诉人的赔偿数额。 孙祖祥辩称：其所患疾病属于陈旧性疾病并不影响日常工作及生活，对自身造成的伤残完全因上诉人侵权行为所引起，请求驳回上诉，维持原判。 中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司未作答辩。 孙祖祥向一审法院起诉请求：判令被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称保险公司）在保险限额内赔偿原告包括医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等合计1095770.81元，不足部分由被告李红军赔偿。本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定：2017年2月4日，被告李红军驾驶陕Ｄ×××××号轿车沿高渠发展服务中心前道路行驶至信用社门前时，与相对方向原告驾驶的无牌两轮摩托车发生相撞事故。原告受伤后原告即被送往三原县医院急救。原告花费【115+450（急救费）】565元，被告李红军花费2934.55元，共计花费3499.55元。当日，原告被送往西安交通大学第二附属医院住院治疗，入院诊断为胸椎骨折、强直性脊柱炎、肋骨骨折、胸腔积液、头皮裂伤清创缝合术后、多处软组织损伤、颈椎骨折精髓损伤伴不全瘫。原告住院期间共花费（129610.57+7+90+60）129767.57元。2017年3月8日，由西安急救中心将原告送往陕西省康复医院继续治疗，急救费花费130元。2017年9月29日，原告出院，住院花费89082.87元。2017年10月9日，原告在三原县中医院住院继续治疗，住院花费19296.33元。住院期间，原告在西安交通大学第二附属医院购买药物花费（1244.7+998.32+1086.25+501）3830.27元，在陕西省康复医院购买药物花费159.26元，在三原健民大药房有限公司购药花费567元，在陕西星宇医疗器械有限公司购买医用轮椅、医用拐杖花费655元，在河北奥美佳医疗器械有限公司购买空气波按摩仪花费690元，在康祥国际贸易（北京）贸易有限公司购买轮椅花费3950元。2018年1月15日，原告出院。2017年2月14日，三原县公安局交通警察大队做出三公交认字【2017】第017号道路交通事故认定书，认为李红军违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第四十三条：“有下列情形之一的，不得超车：（二）与对面来车有会车可能的；”之规定；孙祖祥违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款：“饮酒、服用国家管制的精神药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。”之规定，李红军负事故的主要责任，孙祖祥负事故的次要责任。原告在治疗过程中，被告李红军向原告赔偿103700元。被告李红军驾驶陕Ｄ×××××号轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司处投保交强险和限额为30万元的商业第三者责任保险。被告保险公司向被告李红军赔偿88260元。审理中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、护理人数等进行司法鉴定；被告保险公司申请对原告自身疾病强直性脊柱炎在原告治疗以及产生后遗症的参与度进行司法鉴定。2018年5月21日，陕西平安法医司法鉴定所作出陕平安司鉴（2018）临鉴字第0311号司法鉴定意见书，认为原告孙祖祥双下肢截瘫伤残等级属三级、误工期限为伤残评定前一日、护理期限为长期、护理人数可需一人护理。该所收取鉴定费3000元。2018年5月21日，陕西平安法医司法鉴定所作出陕平安司鉴（2018）临鉴字第0324号司法鉴定意见书，认为原告孙祖祥疾病的参与度为20%-30%。2017年陕西省城镇居民人均可支配收入为30810元。一审法院认为，一、被告李红军与原告驾驶的无牌机动车发生交通事故，致原告受伤。在此次事故中因被告李红军违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第四十三条“有下列情形之一的，不得超车：（二）与对面来车有会车可能的；”之规定，负事故的主要责任。原告违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”、第二十二条第二款“饮酒、服用国家管制的精神药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。”的规定，负事故的次要责任。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，确定原告与被告李红军按照3:7的比例承担责任。二、关于原告的损失。一、医疗费：①根据西安交通大学第二附属医院、西安急救中心、陕西省康复医院、三原县中医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明，本院确认原告的医疗费用为：（3499.55元+129767.57元+130元+89082.87元+19296.33元+3830.27元+159.26元）245765.85元。②原告其住院期间在三原健民大药房有限公司购药、在陕西星宇医疗器械有限公司购买医用轮椅、医用拐杖花费、在河北奥美佳医疗器械有限公司购买空气波按摩仪、在康祥国际贸易（北京）贸易有限公司购买轮椅，因无处方或医嘱，不能证明与原告治疗之间的因果关系，本院不予采信。二、残疾赔偿金：按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，根据受害人伤残等级为三级，按照陕西省城镇居民2017年人均可支配收入标准计算的请求应当予以支持，数额为[（30810元/年×20年）/80%]492960元。三、护理费：按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，根据鉴定意见书中长期护理以及护理人数为一人的意见，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。①住院期间的护理费按照每天100元计算，数额为（100元/天×334天）33400元。②出院后护理费按照每天80元、期限为10年计算，数额为（80元/天×365天/年×10年）292000元。护理费以上共计325400元。四、精神抚慰金：原告请求的精神抚慰金15000元，符合法律规定，本院予以支持。五、住院伙食补助费：原告请求的（30元/天×334天）10020元，符合法律规定，本院予以支持。六、营养费：原告请求的（30元/天×334天）10020元，符合法律规定，本院予以支持。七、误工费：因原告不能证明其收入因此次交通事故而减少，故对原告的该项请求不予支持。八、交通费：因原告在三医院治疗，本院酌定交通费为1500元。九、鉴定费：根据鉴定费收据，本院确定为3000元。以上损失共计：（245765.85元+492960元+325400元+15000元+10020元+10020元+1500元+3000元）1103665.85元。三、关于原告因自身疾病，是否应当自负相应责任的问题。本案中，虽然原告孙祖祥所患的患强直性脊柱炎疾病对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告不应因自身疾病对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故被告李红军、保险公司请求扣除原告自身疾病参与度20%-30%的请求，本院不予支持。四、关于二被告承担责任的问题。被告李红军驾驶的陕Ｄ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险，故原告以上损失应先由该公司在交强险的限额范围内予以赔偿，即被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告死亡赔偿金110000元。原告损失部分在交强险赔偿后剩余部分【（1103665.85元-10000元-110000元）×70%】688566元，应由被告李红军予以赔偿。陕Ｄ×××××号车辆在被告保险公司投保商业第三者责任保险，故应先由该公司在商业三者险限额内赔偿原告以上损失的剩余部分中应由被告李红军赔偿部分，即30万元。综上，被告保险公司共计赔偿（10000元+110000元+300000元）420000元，扣除已赔偿88260元外，再应赔偿331740元。原告损失部分剩余部分由被告李红军赔偿，数额为【（688566.1元-300000元）】388566.1元，扣除其在保险公司赔偿款外另行赔偿部分【（103700元+2934.55元-88260元）18374.55元】，再应赔偿370191.55元。综上所述，原告请求中，医疗费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费本院予以支持、误工费予以驳回。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条的规定，作出判决：一、限本判决生效后一月内，被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司赔偿原告孙祖祥331740元。二、限本判决生效后三月内，被告李红军赔偿原告孙祖祥370191.55元。三、驳回原告孙祖祥其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10250元，减半收取5125元，由被告李红军负担。 本院经审理查明：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，经陕西平安法医司法鉴定所作出陕平安司鉴（2018）临鉴字第0324号司法鉴定意见书，认为孙祖祥疾病的参与度为20%-30%，双方当事人对该鉴定结论均无异议，孙祖祥所患的强直性脊柱炎疾病对损害后果的发生具有一定的影响，此节虽不是侵权责任法等法律规定的过错，根据公平原则，结合该因果关系的鉴定结论，孙祖祥所患的强直性脊柱炎对本案中损害结果的发生及造成其三级残疾有一定影响，故李红军请求扣除孙祖祥自身疾病参与度20%-30%的请求，本院予以部分支持，该扣除比例并不必然针对孙祖祥的全部损失，以其残疾赔偿金492960元的25%为宜，经扣除后，孙祖祥的残疾赔偿金调整为369720元（492960元×75%），其全部损失为：980425.85元。关于上诉人李红军、中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担责任的问题。李红军驾驶的陕Ｄ×××××号车辆在保险公司投保交强险，故以上损失应先由该公司在交强险限额范围内予以赔偿，即保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。孙祖祥损失部分在交强险赔偿后剩余部分【（980425.85元-10000元-110000元）×70%】602298.1元，应由李红军予以赔偿。陕Ｄ×××××号车辆在保险公司投保商业第三者责任保险，故应先由该公司在商业三者险限额内赔偿30万元。综上，保险公司共计赔偿420000元（10000元+110000元+300000元），扣除已赔偿88260元外，再应赔偿331740元，剩余部分由李红军赔偿，数额为（602298.1元-300000元）302298.1元，扣除其在保险公司赔偿款外另行赔偿部分（103700元+2934.55元-88260元）18374.55元，李红军再应赔偿283923.55元。 综上所述，李红军的上诉理由和请求部分成立，应部分予以支持；原判认定事实清楚，在对孙祖祥的残疾赔偿金确定时未扣除自身疾病参与度一节适用法律不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持陕西省三原县人民法院(2018)陕0422民初759号民事判决第一、三项，即：“一、限本判决生效后一月内，被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司赔偿原告孙祖祥331740元。三、驳回原告孙祖祥其他诉讼请求。” 二、变更陕西省三原县人民法院(2018)陕0422民初759号民事判决第二项“限本判决生效后三月内，被告李红军赔偿原告孙祖祥370191.55元。”为：限本判决生效后三个月内，由李红军赔偿孙祖祥283923.55元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10250元，减半收取5125元，由李红军负担。 二审案件受理费3742元，由李红军负担1871元，由孙祖祥1871元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇一八年十一月二十日 书记员  许 聪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。