福建省平和县人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0628民初2304号原告:卢燕女，女，1959年5月6日出生，汉族，农民，住址平和县。委托诉讼代理人：卢小荣（系原告卢燕女的女儿），女，1987年6月17日出生，汉族，农民，住址同上。委托诉讼代理人：陈亮辉，平和县148法律服务中心法律工作者。被告：曾凡福，男，1966年11月15日出生，汉族，驾驶员，住平和县。委托诉讼代理人：曾志烈，福建仁胜律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区延安北路51号公路大厦，统一社会信用代码：91350600770675354M。负责人：王志超，总经理。委托诉讼代理人：叶国胜，系该公司员工。原告卢燕女与被告曾凡福、中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2017年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢燕女的委托诉讼代理人卢小荣、陈亮辉，被告曾凡福的委托诉讼代理人曾志烈到庭参加诉讼;被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢燕女向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同赔偿原告因机动车交通事故受伤的医药费等各项损失计人民币266456.57元（医疗费89803.25元、护理费12185.22元、住院伙食补助费840元、误工费18487.92元、营养费17960.72元、交通费2000元、鉴定费1800元、残疾赔偿金119993.6元、精神损害抚慰金40000元，合计人民币303070.71元；2、本案诉讼费由被告承担。保险公司应承担交强险的120000元，超出交强险部分曾凡福承担80%责任146456.57元）。事实和理由：2017年2月17日12时45分许，被告曾凡福驾驶闽Ｅ×××××号二轮摩托车从平和县小溪镇沿官九线往平和县九峰镇方向，靠非机动车道行驶，行驶至官九线平和县霞寨镇团结村下楼组路段时，与从道路右侧往左侧方向步行的行人卢燕女发生碰撞，造成车损人伤的交通事故。该事故经平和县公安局交警大队认定，被告曾凡福负本事故主要责任，原告卢燕女负本事故次要责任。原告受伤后，被及时送往平和县医院救治，共住院42天，花去医疗费用共计人民币89803.25元。原告出院后委托福建闽南司法鉴定所对原告的伤残等级程度、护理期限进行鉴定，该所已于2017年8月21日作出闽南司鉴[2017]临鉴字第0859号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人卢燕女的损伤评定为七级伤残；2、被鉴定人卢燕女的护理期限以出院后90日为宜。被告曾凡福为闽Ｅ×××××号二轮摩托车的驾驶人及所有人，应承担民事赔偿责任。被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司为闽Ｅ×××××号二轮摩托车的保险人，依法应在交强险责任限额范围内承担责任。曾凡福辩称，一、答辩人的车辆并没有与原告发生碰撞，车辆也并没有损坏，当时是原告在过马路时，没有注意安全，看到有其他车辆要快速通过时，自己心理一害怕而往后退，也就是逆向走，在后退时过程中，其自己肩上挑的水桶（浇菜用的）刮到答辩人低速行驶的车辆（当时车辆挂一档位行驶，所以速度很慢），然后自己倒地受伤。所以，答辩人的车辆并没有直接与原告发生接触，更没有发生碰撞。当时答辩人是正常缓慢行驶的，并不存在避让的问题，是原告自己主动刮到答辩人的车辆，因此，原告横穿道路时突然往后走，才是事故发生的全部原因。二、因平和县公安局交通警察大队在本次交通事故调查过程中，程序违法，且对事故的事实及成因认定错误，因此，其出具的《道路交通事故认定书》不具有合法性，依法无效，不能作为定案的依据，最终应以法院认定的事实及双方的过错程度作为定案的依据。三、平和县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》至今都尚未送达至答辩人，没有告知答辩人向公安机关交通管理部门申请复核、调解和直接向人民法院提起民事诉讼的权利、期限，完全剥夺了答辩人的法定权利，公安部门的做法程序严重违法，该事故认定书依法无效，对答辩人不产生法律效力，不能作为定案的依据。四、原告在诉前自已单独对其伤残等级申请鉴定，其申请鉴定时离出院还不足两个月，病情还远未恢复，临床治疗效果还远未稳定，鉴定时机还远未成熟，其结果必然是错误的，因为颅骨缺损修补术是个大手术，术后身体恢复缓慢，不可能在不到两个月的时间就完全恢复。此外，福建闽南司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》内容明显前后矛盾，也没有肌张力报告。因此，该鉴定意见不能作为定案的依据。再者，原告在诉前自已单独申请鉴定，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第一款的规定，所以，该鉴定意见书依法无效，不能作为定案的依据。五、原告的损失，不能按原告负次要责任，答辩人负主要责任来分担，最多只能按原告负主要责任，答辩人负次要责任来分担。六、答辩人在原告住院后的第二天有支付2000元给原告，该2000元应予以抵扣。七、原告的医药费用药明显不合理，且大部用药是用于治疗非因本次交通事故产生的伤情，而是用于治疗原告自身就有的疾病，如：双侧××、电解质代谢紊乱等疾病。因此，医药费用当中不合理的用药以及与本案交通事故伤情无关的部分应予以扣除。八、原告营养费按10%计算太高，应按5%来计算才较为合理，且第二次住院不应有营养费，因为在出院小结的医嘱中并没有强调加强营养。九、交通费2000元没有依据，原告并未举证证明有该项支出，也没有提供合法有效的票据。十、司法鉴定费是原告自己举证的费用，应由原告自己承担。十一、因《鉴定意见书》不能作为定案的依据，因此，本案并不存在残疾赔偿金和精神损害抚慰金的问题，即使存在，该残疾赔偿金和精神损害抚慰金也偏高，残疾赔偿金不能按0.4的系数来计算，精神损害抚慰金40000元依法无据。综上，《道路交通事故认定书》及《鉴定意见书》不能作为定案的依据。对于原告的损失，不应按原告负30%的责任，答辩人负70%的责任来划分，因此，请求法院驳回原告不合理的诉讼请求。中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司书面辩称，答辩人仅在交强险范围内承担赔偿责任，依据交通事故强制保险条款的约定，保险公司不承担诉讼费。本院经审理认定事实如下：2017年2月17日12时45分许，曾凡福持C1E类机动车驾驶证驾驶闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车从平和县小溪镇沿官九线往平和县九峰镇方向靠非机动车道行驶，行驶至官九线平和县霞寨镇团结村下楼组路段时，机动车未能按机动车道通行，遇行人横过马路，未能有效避让，与从道路右侧往左侧方向步行的行人卢燕女发生碰撞，造成车辆损坏、人员受伤的交通事故。平和县公安局交警大队经现场勘查后于2017年2月27日作出第201700073号道路交通事故认定书，认定曾凡福负本事故主要责任，卢燕女负本事故次要责任。原告受伤后被送往平和县医院住院治疗，其伤情经医师诊断为：1、双额叶脑挫裂伤伴血肿形成；2、双额部、右颞部硬膜下血肿；3、蛛网膜下腔出血；4、枕骨骨折；5、后枕部头皮挫伤；6、双肺××；7、电解质代谢紊乱。出院医嘱：门诊随访，近期注意休息、加强营养及避免精神刺激、过度劳累，一个月左右来院复查颅脑SCT，2个月后来院行颅骨缺损修补术。2017年6月2日，卢燕女再次入院行颅骨缺损修补术，医师诊断为：1、右额部颅骨缺损；2、脑外伤开颅术后。并医嘱：1、门诊随诊；2、带药。经原告自行委托，福建闽南司法鉴定所于2017年8月21日作出闽南司鉴[2017]临鉴字第0859号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人卢燕女的损伤评定为七级伤残；2、被鉴定人卢燕女护理期限以院外90日为宜。本案审理期间，因曾凡福对原告的伤残等级及用药合理性不认可，申请对原告伤残等级重新鉴定并对原告用药合理性进行鉴定，经本院依法委托，福建寻真司法鉴定所于2017年12月29日作出寻真司法鉴定所[2017]临鉴字第0925号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、卢燕女伤残等级经评定为七级伤残。同时声明曾凡福拒不缴纳鉴定费，自行放弃用药合理性鉴定。曾凡福系闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车的登记车主，以其为被保险人在中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保机动车交通事故责任强制险，事故发生在保险期间。上述事实，有当事人举证的交通事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、门诊病历、疾病诊断证明书、出院小结、检查报告单、医疗费票据、费用汇总清单、司法鉴定意见书及当事人的陈述等证据为凭，并经庭审质证和本院审查，可以认定。本案争议的焦点在于：平和县公安局交警大队作出的第201700073号《道路交通事故认定书》的效力问题。被告曾凡福认为，该认定书程序违法，对事故的事实及成因认定错误，且尚未送达给曾凡福，因此，其出具的《道路交通事故认定书》不具有合法性，依法无效，不能作为定案的依据，并提供当事人曾凡福的陈述材料证明曾凡福未与卢燕女发生碰撞。针对曾凡福的上述答辩，原告提供平和县公安局交警大队的送达回证证明交警大队经办民警已将《道路交通事故认定书》邮寄送达曾凡福。本院认为，曾凡福以其单方提交的陈述材料对抗交警大队民警的现场勘查事实，认为交警部门的认定事实错误，证明力不足；交警大队依照办案程序将认定书按照曾凡福提供的地址以挂号信的形式邮寄给曾凡福，应视为已送达曾凡福；曾凡福在收到认定书后未在合理期限内对认定书提出异议，应视为其对认定书所认定的事实无异议。故本院认为，平和县公安局交通警察大队出具的第201700073号《道路交通事故认定书》，事实清楚，程序合法，依法可以认可其证明力。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。针对原告的各项诉讼请求，经庭审质证和本院审查，以及根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并参照福建省公安厅交警总队闽交警网传[2017]53号《关于传发2017年度道路交通事故损害赔偿调解有关数据的通知》和[2017]177号《关于传发2016年度城镇单位从业人员平均劳动报酬相关数据的通知》，本院分析并认定如下：1、原告主张医疗费89803.25元,有医疗机构出具的正式票据，应予支持；2、原告主张住院伙食补助费840元，根据原告住院日期42天（24天+18天），按20元/天计算，应予支持；3、原告主张营养费17960.72元，参照医疗机构的建议，可酌情按第一次入院的医疗费10%支持即（893.4元+59290.15元）×10%=6018元，超出部分，不予支持；4、原告主张护理费12185.22元，参照原告住院42天及鉴定机构意见，原告未鉴定护理依赖程度，应按部分护理计算出院后护理费，即42天×140.06元/天+90天×140.06×50%=12185.22元，原告的主张未超出规定的标准，可以支持；5、原告主张误工费18487.92元，参照原告的住院天数及伤残等级等情况，原告确实存在持续误工的情形，故原告的主张未超出规定的标准，可以支持；6、原告主张交通费2000元，参照原告的住院天数及住院地点，酌情可以支持420元，超出部分，不予支持；7、原告主张鉴定费1800元，属案件诉讼费用，应由原、被告按诉讼费承担比例分摊；8、原告主张残疾赔偿金119993.6元，参照鉴定机构意见及原告的户籍、年龄等状况，可计算为14999.2元/年×20年×40%=119993.6元，原告的主张符合法律规定，应予支持；9、原告主张精神损害抚慰金40000元，根据原告的伤情及鉴定机构意见，并参照事故责任，依法可以支持24000元。综上所述，卢燕女主张的各项经济损失可计算并确定如下：医疗费89803.25元、住院伙食补助费840元、营养费6018元、护理费12185.22元、误工费18487.92元、交通费420元、残疾赔偿金119993.6元、精神损害抚慰金24000元；以上合计人民币271747.99元。对于原告上述损失，依法应由被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告人民币10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告人民币110000元（含精神损害抚慰金），合计120000元；根据《福建省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第五十三条第一款第（二）项规定：“非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；”故超出交强险部分，应由被告曾凡福承担原告卢燕女损失80%的赔偿责任即（271747.99元-120000元）×80%=121398.4元，抵扣曾凡福已支付的2000元，曾凡福应再赔偿卢燕女119398.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司应在交强险责任限额内赔偿原告卢燕女交通事故损失人民币120000元，款限本判决发生法律效力后十日内履行完毕。二、被告曾凡福应在交强险赔偿限额外按事故责任赔偿原告卢燕女经济损失121398.4元，抵扣曾凡福已支付的2000元，曾凡福应再赔偿卢燕女119398.4元，款限本判决发生法律效力后十日内履行完毕。三、驳回原告卢燕女的其他诉讼请求。标的款履行方式：汇入本院执行账户，户名：平和县人民法院，开户行：平和县农村信用合作联社营业部，账号：9081010010010991100303。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5297元，减半收取2648.5元，鉴定费1800元，合计4448.5元，由原告卢燕女负担451.5元，被告曾凡福负担3997元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审判员  叶俊杰二〇一八年三月十五日书记员  叶 真执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。