安徽省潜山市人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0824民初2161号原告：潜山市食品公司，住所地安徽省潜山市梅城镇南岳路**（原北街路**），统一社会信用代码913408241539818665。法定代表人：肖皖峰，经理。委托诉讼代理人：邓访民，安徽安潜律师事务所律师。被告：胡兴全，男，汉族，1967年2月28日出生，农村居民，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：储柱东，安徽中辉律师事务所律师。原告潜山市食品公司与被告胡兴全确认合同无效纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潜山市食品公司委托诉讼代理人邓访民、被告胡兴全及委托诉讼代理人储柱东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潜山市食品公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令潜山县食品公司余井食品站与被告签订的国有资产转让《协议书》无效并要求被告返还财产；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2005年1月8日，潜山县食品公司余井食品站（已注销，权利义务及资产由潜山县食品公司承接）因国家生猪计划陆续取消拟处置座落在龙潭乡（原杜埠乡杜埠村李咀、高桥组）杜埠食品站（用地面积1642.5㎡、建筑面积561.32㎡）国有资产，潜山县食品公司余井食品站经请示上级领导单位潜山县食品公司，潜山县食品公司于2005年2月28日制发潜食秘字[2005]05号文件并上报县商务局，县商务局根据国有资产处置管理法律法规规定要求潜山县食品公司余井食品站报请县国资委审批，但后潜山县食品公司余井食品站未经县国资委审批的情况下擅自于2005年3月2日与被告签订《协议书》，将杜埠食品组土地使用权及地上附着物作价155000.00元一并转让给被告。后经当地部分村民举报，案经省委巡视组巡查，定性为违规处置国有资产并要求原告及主管部门商务局依法查处纠正。综上，原告认为，根据《中华人民共和国企业国有资产法》相关规定，潜山县食品公司余井食品站在未经国有资产管理机关批准擅自处置国有资产的行为，依法应属于无效的民事行为。故诉请依法支持原告的诉讼请求。胡兴全辩称，1、对2005年1月8日余井食品站与被告签订转让协议的事实没有异议。2、国有资产评估办法规定国有资产要转让的应当进行资产评估，但仅为管理性规定，不是禁止性规定，不应认为未经评估转让协议无效。3、企业国有资产法自2009年5月1日起施行，不适用本案的转让行为。本案协议签订时没有国有资产转让须报国有资产管理部门审批的强制性规定。4、讼涉国有资产转让目的正当，且被告支付了合理对价，未损害国家利益。5、原、被告签订协议时间发生在2005年距今十几年，已超过诉讼时效。原告的诉讼请求依法应予驳回。本院经审理认定事实如下：2005年1月8日，潜山县食品公司余井食品站因国家生猪计划陆续取消拟处置座落在龙潭乡（原杜埠乡杜埠村李咀、高桥组）杜埠食品站（用地面积1642.5㎡、建筑面积561.32㎡）国有资产，向上级单位潜山县食品公司书面报告，潜山县食品公司于2005年2月28日制发潜食秘字[2005]05号文件向潜山县商务局请示，该局于2005年3月1日在请示文件上批注“同意处置。请国资局审批。”后潜山县食品公司余井食品站在未得到同级人民政府国有资产管理机构批复的情况下，2005年3月2日与自然人胡兴全签订《协议书》，约定潜山县食品公司余井食品站将座落于龙潭乡（原杜埠乡杜埠村李咀、高桥组）的杜埠食品组的国有划拨用地1642.5平方米[国有土地使用权证潜国用（93）字第21002号]及占地561.32平方米的建筑以15.5万元的价款转让给胡兴全。胡兴全支付价款后，潜山县食品公司余井食品站于2007年11月19日向其交付了讼涉国有资产，但一直未办理转让登记。2017年8月，龙潭乡杜埠村李咀、高屋两组部分村民向中共安徽省委巡视组反映杜埠食品组国有资产违规转让问题。后中共潜山县委、潜山县人民政府信访局交办潜山县商务局调查处理。致讼始。潜山县食品公司余井食品站为潜山县食品公司设立的法人分支机构，2018年7月4日予以注销[（皖工商）登记企销字（2018）第230号]。2018年8月，经潜山县商务局、潜山县国有资产管理委员会办公室同意，该站持有的国有资产归属潜山县食品公司。本案审理期间，因撤县建市，潜山县食品公司更名为潜山市食品公司。本院认为，本案争议焦点一为潜山县食品公司余井食品站与胡兴全签订的《协议书》是否合法有效；二为潜山市食品公司的起诉是否超过诉讼时效；三为潜国用（93）字第21002号国有土地及地面建筑是否应当返还。关于《协议书》的效力问题。潜山县食品公司余井食品站为全民所有制企业，隶属于潜山县食品公司。依据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》第二条的规定，该企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分享的原则授予企业经营管理；企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。《国有资产评估管理办法》[1991年第91号国务院令]第三条规定，国有资产占有单位有资产拍卖、转让情形的，应当进行资产评估。国务院《关于加强国有资产管理工作的通知》[国发（1990）38号]第二条中规定，“用国有资产参股经营、合资经营，以及进行企业兼并、向非全民所有制法人或自然人出售境内外国有资产等活动，必须报同级或上级国有资产管理机构批准，并按规定由国有资产管理机构核准的资产评估机构对资产价值进行评估，办理产权转移手续。”国务院《关于加强国有土地资产管理的通知》（2001年4月30日颁布）第四条中规定，“划拨土地使用权未经批准不得自行转让”。《企业国有产权转让管理暂行办法》（2003年第3号财政部令，2014年2月1日起施行，2017年12月29日废止）第八条规定，国有资产监督管理机构对企业国有产权转让履行下列监管职责：（二）决定或者批准所出资企业国有产权转让事项，研究、审议重大产权转让事项并报本级人民政府批准。《中华人民共和国城市房地产管理法》（1995年1月1日起施行）第三十九条规定，“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定报有批准权的人民政府审批。”以上讼涉国有资产转让时有效实施的法律、法规、规章及规范性文件的相关规定均明确：讼涉国有划拨土地及房产转让给胡兴全个人时，应当进行资产评估；同时必须报同级或上级国有资产管理机构批准，如属重大产权转让事项并报本级人民政府批准；划拨土地使用权未经批准不得自行转让；即使经国有资产管理机构批准转让，在办理转让登记时，也应经有批准权的人民政府批准。而潜山县食品公司余井食品站在讼涉国有资产转让协议签订前虽征得上级单位潜山县食品公司及主管部门潜山县商务局同意，但没有证据证明已进行资产评估和经国有资产管理机构及有批准权的人民政府批准，违反了法律、行政法规的强制性规定，其与胡兴全签订的讼涉国有资产转让《协议书》无效。关于诉讼时效问题。无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。胡兴全依据无效的国有资产转让《协议书》取得潜国用（93）字第21002号国有划拨土地及建筑物，一直处于占有使用状态，潜山市食品公司据此要求其返还，依法不适用诉讼时效的规定。关于讼涉国有资产的处理问题。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。胡兴全依据无效的其与潜山县食品公司余井食品站签订的《协议书》取得1642.5平方米国有划拨土地及占地561.32平方米的建筑物，而潜山县食品公司余井食品站已被注销，其权利义务由设立法人潜山市食品公司享有和承担，潜山市食品公司据此要求胡兴全返还讼涉国有资产，本院依法予以支持；潜山县食品公司余井食品站依据讼涉《协议书》向胡兴全收取的15.5万元转让费依法也应一并由潜山市食品公司予以返还。因本案未涉补偿或赔偿事项，双方对此均可另行提起诉讼或协商处理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第七十五条第一款、第一百四十三条第（三）项、第一百五十七条、第一百九十六条第（二）项、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条的规定，判决如下：一、潜山县食品公司余井食品站与胡兴全于2005年3月2日签订的《协议书》无效；二、胡兴全于本判决生效后一个月内向潜山市食品公司返还潜国用（93）字第21002号国有土地使用权证载明的1642.5平方米土地及占地561.32平方米的建筑物；三、潜山市食品公司于本判决生效之日起一个月内向胡兴全返还转让费15.5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400元，减半收取1700元，由潜山市食品公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  储昭著（代）二〇一八年十一月三十日书记员  徐淑娴附：《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。第七十五条设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。……第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：……（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。第一百九十六条下列请求权不适用诉讼时效的规定：……（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；……《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。履行义务告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入失信人员名单；3、对被执行人限制高消费、限制出境；4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。