福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0582民初4155号 原告：潘志端，男，1989年4月10日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：陈双凤，福建华忠盛律师事务所律师。 被告：晋江爱乐国际酒店有限责任公司，住所地福建省晋江市梅岭街道双沟泽沟北路17号1幢-5幢。 法定代表人：林世钢，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：林春容，系公司职员。 委托诉讼代理人：郭震宇，福建伟盛律师事务所律师。 原告潘志端与被告晋江爱乐国际酒店有限责任公司（以下简称为爱乐公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年5月5日立案后，依法适用简易程序，后依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告潘志端的委托诉讼代理人陈双凤，被告爱乐公司的委托诉讼代理人林春容、郭震宇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘志端向本院提出诉讼请求：1.解除潘志端与爱乐公司的劳动关系；2.爱乐公司支付潘志端工伤保险待遇209968.1元。事实与理由：潘志端于2013年7月进入爱乐公司担任保安，未签订书面劳动合同，约定月薪为3000元。2015年10月30日19时12分，潘志端在爱乐公司室外车场指挥车辆停车时被何海健驾驶的闽Ｃ×××××小型轿车撞伤。该事故被晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级。潘志端于2017年3月14日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后裁决爱乐公司共计支付潘志端119741.96元。潘志端认为仲裁认定月工资有误，关于护理费、停工留薪期工资过低，不支持交通费不能成立。 爱乐公司辩称，双方签订了书面劳动合同，潘志端月工资为1200元；同意解除与潘志端的劳动关系；潘志端诉求的工伤保险待遇209968.1元，存在部分不合理，应予以驳回；医疗费已由第三方何海健及保险公司足额赔偿，重复主张缺乏依据；住院伙食补助费标准高呼，且已由第三人何海健及保险公司赔偿，重复主张不应得到支持；潘志端主张的护理没有事实依据，其受伤住院期间已由爱乐公司轮流进行全天护理，潘志端并未聘请护理人员，并未产生护理费用，第三人何海健及保险公司也赔偿了潘志端护理费，重复主张不应得到支持；停工留薪期工资过高，潘志端主张按十二个月计算没有依据，第三人及保险公司赔偿了潘志端的误工费，其性质与停工留薪期工资相同，属于重复计算；潘志端并未到泉州统筹地区以外就医，不应支付交通费；一次性伤残补助金与第三人赔偿的残疾赔偿金性质相同，属于重复赔偿不应得到支持；潘志端并未提供证据证明实际支出鉴定费，不应得到支持；潘志端向爱乐公司借取5000元，应予以抵扣。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.关于潘志端的月工资应如何认定的问题。爱乐公司虽辩称潘志端月工资为1200元，但其所提供的潘志端工资发放银行流水单显示潘志端月工资均在2900元左右，结合潘志端所陈述其居住于爱乐公司宿舍及每月工资需扣除水电费，可以认定潘志端的每月工资为3000元。 2.关于潘志端因工伤所产生的损失应如何认定的问题。潘志端在机动车交通事故中已获得的赔偿有医疗费21566.02元、营养费2600元、住院伙食补助费680元、后续治疗费6500元、交通费394.98元、护理费7750元，误工费21941.5元、残疾赔偿金56567.5元、精神损害抚慰金4000元，在本案中请求工伤保险待遇有医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费，其中在机动车交通事故案中的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金属于侵权损害赔偿所特有的项目，不属于工伤待遇范畴。而本案中的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等请求项目属于工伤保险待遇所特有，不属于机动车交通事故案中赔偿项目，即该部分费用属于兼得类范畴，可以获得双赔。而医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费属于重合类，以填补损失为旨，只能就高赔偿，不能兼得。 故潘志端在本案工伤保险待遇中主张医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费缺乏事实和法律依据，本院对其该部分主张不予支持。潘志端另主张的停工留薪期工资36000、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金38732元、一次性伤残就业补助金38732元，不超过法律规定的工伤保险待遇标准，本院对其该部分主张予以支持。 综上，潘志端因工伤所产生的损失为140464元（36000元+27000元+38732元+38732元）。 3.关于爱乐公司应承担何责任的问题。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。在本案中，爱乐公司未依法缴纳工伤保险费，故其应对潘志端的上述损失承担全部的赔偿责任，即应支付潘志端工伤保险待遇140464元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：潘志端为爱乐公司工作，月工资为3000元，后在工作期间受伤，并认定为工伤，伤残等级九级，停工留薪期为12个月。潘志端已在交通事故中获得医疗费、住院伙食补助费、交通费赔偿，因该工伤所产生的工伤保险待遇损失为140464元。 综上所述，本院认为，潘志端、爱乐公司之间的劳动关系成立，现双方一致同意解除劳动关系，应对此予以确认。潘志端因工受伤，依法享有工伤保险待遇。因爱乐公司未能依法缴纳工伤保险费，故潘志端因工伤所产生的损失应由爱乐公司承担。爱乐公司主张抵扣5000元，潘志端对此予以认可，故爱乐公司尚应支付潘志端工伤保险待遇135464元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下： 一、解除潘志端、晋江爱乐国际酒店有限责任公司之间的劳动关系； 二、晋江爱乐国际酒店有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付潘志端停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计135464元； 三、驳回潘志端本案的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由潘志端负担8元，由晋江爱乐国际酒店有限责任公司负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  苏恬恬 审 判 员  林裕雄 人民陪审员  唐春来 二〇一八年三月二十六日 书 记 员  许玉娇 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 第四十二条由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。