河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀05民终806号 上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司，住所地河北省邯郸市肥乡区肥乡镇兴安路28号一层西侧。 负责人：张永杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：李申朝，河北达活泉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵书焕，女，1959年12月28日出生，汉族，住河北省广宗县。 委托诉讼代理人：霍建彪，河北国途律师事务所律师。 上诉人泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司（以下简称泰山财险肥乡支公司）因与被上诉人赵书焕机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省广宗县人民法院（2017）冀0531民初979号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 泰山财险肥乡支公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判。二、请求依法改判上诉人不承担鉴定费和诉讼费。三、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由为，一、误工费认定没有依据。被上诉人赵书焕已过退休年龄，退休年龄是衡量受害人是否丧失劳动能力的重要标准。如果当事人超过了退休年龄，法律应推定其已丧失了劳动能力，除非其提供充分证据证明其确有工作收入并因受伤而导致收入的减少。如果无法证实上述事实，法院不应支持其误工费的主张。具体到本案，赵书焕未提供任何证据证明其工作、收入，以及赵书焕因交通事故受伤后无法从事该行业导致的收入减少，法院判决误工费没有依据。二、护理费认定缺乏事实依据。法院判决护理费每日478元缺乏有效的事实依据，赵书焕有其他子女，其庭审并未有护理人郭寿水的银行流水等证据，其证据并不能形成完整的证据链，证明护理人误工损失的真实情况，该证据只是赵书焕受伤前的工资收入，并不能证明郭寿水为实际的护理人，也无法护理期内其误工费有收入减少的情况。三、中国保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》（下称《保险条款》）第十条第四项：“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为保险公司不负责赔偿和垫付。”《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”因保险合同中已经约定，属于免责条款，故上诉人不承担鉴定费和诉讼费。综上，上诉人认为，一审法院事实认定不清，适用法律错误，鉴于此，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉。请求中级人民法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。 赵书焕辩称，一、退休年龄不是判定是否丧失劳动能力的标准，且答辩人系农村居民，事故发生前答辩人一直从事劳动，且答辩人也提供了相应的证据，司法鉴定机构鉴定答辩人误工期为110日，法院酌定误工总损失为3000元，日均为27.3元，一审法院的上述误工损失认定合情、合理、合法，上诉人的上诉理由无任何事实依据。二、答辩人提交了护理人的劳动合同，工资表、完税证明，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，可以证明护理人具有固定收入，答辩人也提交了收入减少的证明，证据完整，能够相互印证，可以证明答辩人的护理人实际产生了误工费，一审法院认定的事实及适用的法律均正确，上诉人的上诉理由缺乏法律依据，上诉理由错误。三、鉴定费属于查明答辩人误工及护理期限产生的费用，属于保险法第六十四条规定的查明损失程度而支付的合理、必要费用，应由保险公司承担；依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费由败诉方承担。上诉人怠于履行保险责任才产生本案诉讼，判决上诉人承担诉讼费，适用法律正确。 赵书焕向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费10,000元；护工费、护理费、残疾赔偿金精神抚慰金、车辆损失费等待评定后确定；二、诉讼费用由被告承担。一审诉讼过程中，赵书焕变更诉讼请求为，要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金、被扶养人生活费等各项损失为89,562.75元。 一审法院认定事实：对于各方没有争议的事故经过，交警部门对事故责任的认定、泰山财险肥乡支公司承保冀Ｅ×××××号长安牌轿车交强险等事实，予以确认。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定如下：2017年6月16日10时30分，赵书焕驾驶申彭电动三轮车，沿大牙线由北向南行驶至广宗县处，向左转弯时，与由南向北行驶的朱振宇驾驶的冀Ｅ×××××号长安牌小型轿车相碰撞，造成：原告受伤、电动三轮车损坏的事故。该事故经广宗县公安交通警察大队作出广公交认字［2017］第00168号道路交通事故认定书，认定原告赵书焕与朱振宇负事故的同等责任，原告受后在广宗县医院住院18天。另查明，肇事车辆冀Ｅ×××××号长安牌小型轿车，登记车主为朱振宇，该车辆在被告泰山财险肥乡支公司投保交强险一份，事故发生在保险期内。再查明，原告赵书焕与朱振宇就超出交强险部分损失以调解，且已履行。一审法院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，应由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿，超过责任赔偿限额的部分，则应根据当事人在交通事故中的过错程度，按责任比例承担。由于本案中原告超过交强险部分损失，以调解且已履行，现只对交强险限额内的损失进行审理。根据上述证据原告赵书焕交强险限额内损失应按照2017年度河北农村居民标准计算，具体认定如下：（一）医疗费，10000元；（二）误工费，由于原告已超过法定退休年龄，但其确有劳动能力，其受伤必然导致其产生误工损失，故酌定为3000元；（三）交通费，结合原告的住院治疗、家庭情况及提交的交通费票据，该部分费用确已产生，故酌定交通费为600元；（四）护理费28680元，根据鉴定原告护理期为60天，护理人郭寿水有固定收入，每天按478元计算；（五）残疾赔偿金共计25063元，根据鉴定原告十级伤残一处，按照10%计算为23838元；被抚养人生活费为1225元，被扶养人生活费计入残疾赔偿金；（六）精神损害抚慰金，考虑原告伤情较重，这的确对其造成了一定的精神损害，故酌定精神损害抚慰金为3000元；（七）车损1400元；（八）鉴定、评估费1800元；原告上述损失共计73543元。由于该损失在机动车强制保险责任限额内，所以损失由被告泰山财险肥乡支公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决：被告泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告赵书焕医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车损、评估鉴定费共计73543元。案件受理费819.5元，被告泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于被上诉人赵书焕误工费的认定问题。误工费系受害人受伤后因误工而减少的收入。本案中，赵书焕虽已超过法定退休年龄，但其属农村居民，未享受养老保险待遇。原审法院结合赵书焕确有劳动能力的事实情况，酌定其误工损失为3000元并无不妥。关于本案的护理费问题，依据赵书焕所提供的护理人郭寿水劳动合同、完税证明、工资表、工资停发证明等证据材料，一审法院确定的护理费数额具有事实依据。关于一审诉讼费问题。根据《诉讼费用交纳办法》第六条、第二十九条的规定，诉讼费用包括案件受理费、申请费等，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。本次交通事故发生后，赵书焕为维护自己的合法权益提起诉讼，法院依法作出判决由赔偿义务人承担赔偿责任，由此产生的诉讼费用由败诉方承担符合法律规定。关于鉴定费问题，依据保险法第六十四条之规定，鉴定费系确定本案损失所发生的合理、必需的费用，依法应由保险人即上诉人承担。 综上所述，泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,639元，由上诉人泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许易然 审判员  陈勤耕 审判员  武 聪 二〇一八年三月八日 书记员  文子杨