山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁05民终46号 上诉人（原审原告）：秦进元，男，1984年10月07日出生，汉族，现住广饶县。 委托诉讼代理人：徐同诚，山东众成清泰（东营）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东金宇实业股份有限公司，住所地东营市广饶县经济开发区。 法定代表人：延万华，总经理。 委托诉讼代理人：范英超，男，山东金宇实业股份有限公司职工。 委托诉讼代理人：李敏，女，山东金宇实业股份有限公司职工。 上诉人秦进元因与被上诉人山东金宇实业股份有限公司（以下简称金宇公司）劳动争议一案,不服山东省广饶县人民法院（2017）鲁0523民初3857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 秦进元上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、根据被上诉人规避法律不与上诉人签订书面劳动合同及未按规定为上诉人缴纳社会保险的事实，被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金。2017年6月27日上诉人已向广饶县劳动人事争议委员会提出仲裁请求，不存在旷工事实，被上诉人解除劳动合同存在恶意。二、上诉人请求被上诉人支付在职期间的社会保险129064元和加班费125057元具有法律依据。上诉人工作期间每天上下班均进行指纹打卡，被上诉人存有的打卡记录可以证明上诉人的加班时间。综上，请求支持上诉人的上诉请求。 金宇公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、上诉人违反公司规章制度，被上诉人在此情况下与上诉人解除劳动合同，无需支付经济补偿金和赔偿金。二、社会保险的征缴不属于法院民事受案的范围。三、对于加班费上诉人应当承担举证责任，金宇公司不存在加班现象，即使有加班也已足额支付加班费。综上，上诉人的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。 秦进元向一审法院起诉请求：依法判令金宇公司支付解除劳动合同补偿金60000元、加班费125056元、补缴在职期间的社会保险129064元。 一审法院认定事实：自2013年10月份起至2016年11月底，秦进元被案外人定陶众智达人力资源有限公司通过劳务派遣的形式进入金宇公司工作。2016年11月28日秦进元、金宇公司签订劳动合同，金宇公司给秦进元交纳了相应的社会保险费用。2017年2月26日、2017年4月12日秦进元参加了金宇公司组织的请假流程、旷工处理等培训。2017年5月26日秦进元按照请假流程办理了自2017年5月26日至2017年6月13日的请假手续。但以后秦进元在未办理续假等情形下，未到公司上班。2017年7月13日经金宇公司工会同意该公司依据其规章制度出具了《解除劳动合同通知》，金宇公司将该《解除劳动合同通知》于2017年7月14日通过快递公司邮寄给秦进元，秦进元于2017年7月16日收到。2017年7月27日秦进元向金宇公司发出解除劳动合同通知，2017年7月27日该快件被退回。2017年6月27日广饶县劳动人事争议仲裁委员会立案受理秦进元与金宇公司的劳动争议案，秦进元仲裁请求为：1.裁决金宇公司补缴社会保险129064元及滞纳金；2.裁决金宇公司支付给秦进元解除劳动赔偿金60000元。2017年8月21日广饶县劳动人事争议仲裁委员会出具广劳人仲案字【2017】第321号裁决书，裁决驳回秦进元的仲裁请求。 一审法院认为，本案争议焦点为：金宇公司应否支付给秦进元解除合同经济补偿金、补缴社会保险费用并支付加班费。 一、关于金宇公司应否支付给秦进元解除劳动合同经济补偿金。秦进元、金宇公司双方均认可，秦进元曾系金宇公司的职工，参加过公司规章制度的培训。2017年5月26日秦进元按照公司的规定，办理了自2017年5月26日至2017年6月13日的请假手续。请假期间届满后，秦进元未再办理任何手续，于2017年6月14日离职。2017年7月13日金宇公司根据其单位规章制度并经该公司工会同意，作出与秦进元解除劳动合同的决定，并于2017年7月14日通过快递的方式邮寄送达给秦进元，秦进元于2017年7月16日收到。秦进元以金宇公司未给其足额缴纳社会保险为由，于2017年7月22日向金宇公司发出解除劳动合同通知书，于2017年7月27日退回。金宇公司基于秦进元无故旷工达五日以上，违反公司的管理规定，作出解除与秦进元劳动合同关系的决定并经工会同意且送达给秦进元本人，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定。秦进元在收到金宇公司解除劳动合同通知后，再以其他理由向金宇公司发出解除劳动合同的通知，系一种规避法律规定的行为。从秦进元、金宇公司所举证据见，金宇公司为秦进元交纳了在职期间的社会保险费用，是否足额是双方在这一问题上的争议焦点，但是否缴纳或是否足额缴纳社会保险费用，不属于人民法院民事受案范围，法院对此不予审理。法律仅是规定用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以解除合同并获得补偿金，但未规定用人单位未足额缴纳社会保险费用的，劳动者享有解除劳动合同并获得补偿金的规定。综上，金宇公司依据其规章制度，依照法定程序解除与秦进元的劳动合同，符合法律的规定。此种解除劳动合同的情形，不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。 二、金宇公司是否应当给秦进元补缴在职期间的社会保险费用问题的认定。在前一争议焦点问题的分析中涉及到了本问题。按时足额缴纳各种社会保险费用即是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门、税务机构的法定职责。已经参加社会统筹的用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，应由税务机关或者劳动行政部门设立的社会保险经办机构负责征收，故该种争议不属于人民法院民事受案范围，一审法院不予审理。 三、关于秦进元加班费问题的认定。秦进元不能向法庭提交证据证实其在金宇公司加班的事实，其主张金宇公司应当支付加班费缺乏事实依据。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回秦进元的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，秦进元负担。 二审中，被上诉人提交会议纪要、培训签到表，拟证明：被上诉人在制定公司规章制度《人员流动管理规定》时经过了民主程序，依法征集了工会成员及员工代表的意见。上诉人对以上证据进行了质证。 本院经审查认为，被上诉人提交的证据能够证实被上诉人就据以与上诉人解除劳动合同的《人员流动管理规定》征询了职工代表意见，该单位规章制度符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定的制定程序。 二审中，上诉人没有提交新证据。 本院经审理查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本案二审争议焦点为：上诉人要求被上诉人向其支付解除劳动合同经济补偿金、补缴社会保险并支付加班费有无事实和法律依据。 关于上诉人应否支付解除劳动合同经济补偿金。本院认为,根据被上诉人金宇公司一审提交的证据，被上诉人与上诉人签订了劳动合同并为其缴纳了社会保险，上诉人以被上诉人不与其签订劳动合同和未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，并要求被上诉人向其支付解除劳动合同经济补偿金，缺乏事实和法律依据。上诉人请假至2017年6月13日，自6月14日起未到单位上班，6月27日方向广饶县劳动人事争议仲裁委员会提出相关仲裁请求。被上诉人以上诉人无故连续旷工5天以上，违反单位规章制度为由解除与上诉人的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，无需向上诉人支付经济补偿金。 关于被上诉人应否为上诉人补缴社会保险的问题。本院认为，上诉人已为被上诉人缴纳社会保险，至于其缴纳的社会保险基数是否正确不属于人民法院民事受案范围，一审法院对此项诉讼请求予以驳回是正确的。 关于加班费。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。”上诉人未提交证据证实其加班事实，亦未提交证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，其要求用人单位支付加班费证据不足，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人秦进元负担。 本判决为终审判决。 审判长  丁文强 审判员  童玉海 审判员  王 辉 二〇一八年三月六日 书记员  王一然