四平市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0302民初1452号原告：孟宪军，男，1958年6月25日出生，汉族，个体户，现住梨树县。委托代理人：经守义，吉林北奉化律师事务所律师。被告：徐修波，男，1968年7月19日出生，汉族，农民，现住梨树县。被告：吉林省金利水利水电工程有限公司。法定代表人：孟宪忠，经理。委托代理人：李长勇，技术员。委托代理人：倪学，现场经理。原告孟宪军与被告徐修波、吉林省金利水利水电工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月13日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孟宪军及其委托代理人经守义，被告吉林省金利水利水电工程有限公司委托代理人李长勇、倪学到庭参加了诉讼，被告徐修波在第二次开庭审理时经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟宪军向本院提出诉讼请求：l、要求二被告共同给付水利工程款15万元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告吉林省金利水利水电工程有限公司在2016年中标梨树县水利局农田基本建设项目工程，该公司在梨树刘家馆子镇设有项目部，并将部分工程：十家堡镇营城子村七社盖板桥、一社盖板桥、张家沟塘坝、营城子塘坝、上三台村鹰门沟塘坝，违规承包给没有资质没有任何能力的梨树人张凤山，张凤山又将以上工程转包给没有资质的村民徐修波。原告通过朋友在不知情的情况下，从徐修波手中承包了营城子村塘坝的各项工程。2017年1月份，被告金利公司项目部在知道我承包工程的情况下，将我完成部分的工程款343523元全部付给被告徐修波（项目部和水利局的领导和技术员常来原告工程检查工作，并有监理住在原告工地），徐修波又以各种借口，不算账，不接电话，不给原告结算工程款，给原告造成很大经济损失和身心伤害，故依法起诉，请求人民法院依法裁决。徐修波辩称，原告不是从我手包的活，我从张凤山手包的活，我猜的中间人委托孟宪军管理现场，张凤山从哪包的活我不知道，我是给张凤山管理现场，我不知原告15万元从哪里来的。进工地十天，孟宪军和村民发生纠纷，我找中间人，把工程停了，让他撤出工地。后来他找中间人说和这事，我和中间人说我不能在这工地看到他，他没有信誉，这是我原来的想法。后来中间人把孙玉芝介绍给我，中间人说原来投资的钱都是孙玉芝投的，我看孙玉芝可怜，让孙玉芝继续施工，并告诉孙玉芝我不想在这工地看到孟宪军，而且工地的事情一直都是孙玉芝跟我联系，因为这事我留了孙玉芝5000元押金，后来这活孙玉芝干的。吉林省金利水利水电工程有限公司辩称，1、我方否认与孟宪军有合同债务关系；2、我方质疑孟宪军诉我方的合理性合法性，我们可以提供相关的证据。孟宪军围绕自己的主张，提供下列证据：（一）、张凤山2017年3月29日证明一份：2016年，张家沟塘坝和营城子塘坝当初是我与金利水利水电工程有限公司签订的施工合同，后期因为我身体不好，不能胜任此项工程的施工，全权授权给徐修波负责施工与后期结算全部事宜。张家沟塘坝由徐修波自建，营城子塘坝由徐修波转包给孟宪军承建。徐修波对该份证据质证意见为：姬殿勇（姬鹏）找我说他要干点活，进工地把孟宪军介绍给我，让孟宪军在现场管理，他说他那头忙，我当时也认可。吉林省金利水利水电工程有限公司对该份证据质证意见为：对证据不认可，张凤山与我们是合作关系，他主要负责清工辅料和现场组织施工，没有权利说把这活包给谁，至于张凤山提供的证据我们不知何因。（二）、梨树县水利勘测规划院院长李志强2017年7月26日证明：十家堡镇营城子塘坝除险加固工程是2016年梨树县农田水利建设项目的一部分，是吉林省金利水利水电工程有限公司已中标的项目之一，孟宪军从该项目承包人徐修波手中将该工程包到手，于2016年9月6日进入工地施工。该工程已完成工程总量的90%，在工程施工期间，县水利局的技术负责人员，金利公司驻梨树项目部的项目经理及技术人员，吉林省吉利监理公司的总监及技术人员经常到工地监督检查工程质量和工程进度情况。徐修波对该份证据质证意见为：他不清楚具体怎么回事，我不明白他这么说什么意思。吉林省金利水利水电工程有限公司对该份证据质证意见为：施工参建方到现场检查工作属正常工作范围，与原告所说承包没关系。（三）、工程师王晓军2017年8月7日证明一份，证明其经姬鹏介绍到营城子塘坝工地打工，该工程由孟宪军全面组织负责，已完成的工程量结算表上报给金利公司项目部，项目部汇总后上报梨树县水利局。该部分工程款梨树县水利局已于2017年初下拨，孟宪军没有收到结算款，我的工资24500元也没有领到。徐修波对该份证据质证意见为：说的都不属实。吉林省金利水利水电工程有限公司对该份证据质证意见为：对证明材料有否认意见，这里的人工费及工程款都是由公司支付，王晓军所述材料中的数据没有真实性。（四）、施工协议书一份，证明孟宪军雇佣胡连仲等11人从事劳务，进行混凝土浇筑工程。徐修波对该份证据质证意见为：他找工人这事我不知道，是孙玉芝委托他还是怎么让他找的我不知道，由工人到水利局要工资去了，这些工资已全部付清。吉林省金利水利水电工程有限公司对该份证据质证意见为：胡连仲干活的事，水利局要求我们在年底之前结清，这个钱是经过徐修波同意从徐修波工程款里一次性扣除的。（五）、徐修波代表项目部向工地提供钢筋等材料的收据。徐修波对该份证据质证意见为：有这个事，每次提货都是我签字，每次都是孙玉芝给我打电话。吉林省金利水利水电工程有限公司对该份证据质证意见为：徐修波提料用于工地施工，与原告无关，这属于我们正常施工的程序。徐修波、吉林省金利水利水电工程有限公司围绕自己的辩称，未提供证据。综上，本院对孟宪军提供的证据做如下认定：孟宪军提供的证据，徐修波、吉林省金利水利水电工程有限公司虽然提出异议，但均未能提供反驳证据，况且徐修波在庭审中，明确承认吉林省金利水利水电工程有限公司拨付的营城子村塘坝工程款343523元，扣除人工费、材料费，最后到其手中为12万元，与孟宪军结算，剩余3000元左右。同时，发放胡连仲等人的工资，亦是以孟宪军提供的工资表为依据确认，由吉林省金利水利水电工程有限公司从拨付的营城子村塘坝工程款343523元中予以扣除。通过徐修波的陈述、工资表，可以认定营城子塘坝工程，孟宪军系实际施工人，吉林省金利水利水电工程有限公司知晓上述情况，故本院对上述证据予以确认。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，吉林省金利水利水电工程有限公司中标梨树县农田水利项目县建设工程项目，之后，将张家沟塘坝、营城子塘坝工程转包给无施工资质的张凤山，因张凤山身体原因，上述工程由徐修波负责，徐修波将营城子塘坝工程通过姬鹏转包给同样没有施工资质的孟宪军，双方未签订合同。该工程，除护坡草皮、路边石、路面石料工程外，其余工程由孟宪军施工完毕，吉林省金利水利水电工程有限公司为孟宪军实际完成的工程量拨付工程款343523元，扣除30%质保金和企业税费103057元、胡连仲等人人工费17235元、料石款50000元、钢筋19838元、水泥17690元、无纺布6900元，实际支付128808元，该款由徐修波领取，在庭审中，孟宪军对该事实予以认可，要求给付128808元。本院认为，吉林省金利水利水电工程有限公司将由其从梨树县水利局承建的农田基本建设项目工程中的十家堡镇营城子塘坝工程非法转包给张凤山，张凤山在工程实施前已将塘坝工程在吉林省金利水利水电工程有限公司和徐修波均同意的情况下转让给徐修波建设，张凤山与该工程已无实际利害关系，徐修波又将该工程违法转包给孟宪军进行实际施工。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”以及第五十二条第五项：“有下列情形之一的，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，吉林省金利水利水电工程有限公司与张凤山、徐修波之间的转包合同、徐修波与孟宪军之间的转包合同均因违反法律的强制性规定而归于无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，虽合同无效，但实际施工人请求参照合同约定支付工程价款的主张，应予以支持。且涉案工程已经发包人梨树县水利局验收合格并已交付，故徐修波应给付孟宪军余欠工程款，吉林省金利水利水电工程有限公司应对此承担连带责任。徐修波对提出的结算完毕的事实未提供证据予以证明，本院不予确认，其在第二次开庭审理时未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权而对孟宪军诉讼请求的默认。综上所述，对孟宪军的诉讼请求，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用的若干规定》第九十条的规定，判决如下：一、徐修波于本判决发生法律效力后十日内给付孟宪军工程款128808元；二、吉林省金利水利水电工程有限公司与徐修波互付连带给付责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由徐修波负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。审 判 长  闫国辉人民陪审员  王 卓人民陪审员  孙红杰二〇一八年三月十二日书 记 员  王 鹤—1—