福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0503民初2512号 原告（反诉被告）：福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司，住所地泉州市丰泽区城东东星后园广电网络大厦，统一社会信用代码91350503595971235E。 法定代表人：温志加，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈小冠、黄素春，福建顺济律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建中润置业有限公司，住所地泉州市丰泽区北峰街道招联社区中润嘉园，统一社会信用代码91350500565381736L。 法定代表人：陈永年，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：洪秋生、谢珊珊，福建泓源律师事务所律师。 原告(反诉被告)福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司与被告（反诉被告）福建中润置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月1日立案受理后，依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄素春及被告的委托代理人谢珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款157700元，并支付自2015年5月30日起至实际付款日止按日0.3‰计算的迟延付款违约金；2、被告承担本案的诉讼费。事实和理由:2014年10月份，原、被告签署《中润嘉园项目有线电视网络建设工程建设合同》。双方就被告开发建设的位于泉州市丰泽区招联社区的中润嘉园楼盘的广播电视网络配套工程建设施工事宜达成协议。约定由原告负责中润嘉园广播电视网络设计、施工、开通手续的办理及开通数字电视信号及开通后的维护工作。合同约定按380元/端口单价包干的方式计取工程款总金额，总价合计315400元，被告应于合同签订后7日内支付预付款157700元，并定于原告进场后7日内一次性将工程余款157700元支付给原告。双方约定若被告迟延付款每迟延一日应按应付款的0.3‰向原告支付违约金。合同签订后，原告根据被告要求进行施工建设，且涉案工程已经全部竣工投入使用。但被告仅支付第一期工程款157700元，剩余工程款157700元被告以各种理由推诿未支付。 被告福建中润置业有限公司辩称，原告与答辩人签订的《中润嘉园项目有线电视网络建设工程建设合同》未实际履行，原告无权请求支付工程款，且应当向答辩人返还已付工程款157700元，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。答辩人开发的中润嘉园项目的广播电视网络配套工程已于2012年3月由泉州市东南科技发展有线公司（下称东南科技）承包建设。东南科技于2012年2月23日中标取得案涉广播电视网络配套工程的承包权，于2012年3月20日与答辩人签订《中润嘉园有线数字电视管道预埋承包合同书》，后根据答辩人的指示进场施工，该工程于2014年12月25日通过竣工验收。2014年10月，答辩人向原告申请开通案涉工程的有线数字电视服务时，原告提出需将该广播电视网络配套工程交由其承建才能为答辩人开通有线数字服务，答辩人为开通服务，只能与原告签订《中润嘉园项目优先电视网络建设工程合同》，并向原告支付工程款157700元，但该项目已由东南科技承建且即将竣工，故原告并未实际进场施工，合同没有实际履行。答辩人认为，案涉合同在签订时不是出于答辩人的真实意思表示，履行时不具备履行条件，且合同目的亦不是完成该广播配套工程的施工建设，该合同属于虚假合同。而原告未履行合同义务，不仅无权请求答辩人支付剩余工程款157700元，还应当向答辩人返还不当得利157700元。因此，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 反诉原告福建中润置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司向反诉原告返还工程款157700元，并按银行同期贷款利率支付自2014年12月起至实际返还款项之日止的利息；2、反诉被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：反诉被告原委托泉州市东南科技发展有限公司承建反诉原告开发建设的泉州中润嘉园项目的广播电视网络配套工程，双方于2012年3月20日签订《中润嘉园有线数字电视管道预埋承包合同书》并于2012年7月31日补充签订《中润嘉园小区内总平面广电管道增加电信管道合同书》，该工程于2015年1月5日施工完成并通过验收。2014年10月，反诉原告向反诉被告申请开通该工程的有线数字电视服务，反诉被告提出需将该网络配套工程交由其承建才能为反诉原告开通有线数字电视服务，反诉原告为开通服务，与反诉被告签订《中润嘉园项目有线电视网络建设工程建设合同》一份，并向反诉被告支付工程款157700元。合同签订后，因该工程实际上已由泉州市东南科技发展有限公司施工完成，反诉被告并未按照合同约定进场施工，该合同没有实际履行，反诉被告未履行合同义务，无权要求反诉原告支付工程款。 反诉被告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司答辩称：被告的反诉请求不能成立，被告主张返还工程款没有事实和法律依据，本案中原告已完全履行合同内容，依约应当取得全部工程款，被告主张原告未实际施工，被告没有提供有效证据来证明，被告主张工程款已过两年诉讼时效，其主张不能成立。 原告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司对其主张提供以下证据：1、企业营业执照。2、法定代表人身份证明。1-2证明原告的工商登记基本情况，以及温志加在公司担任总经理，是负责人的事实。3、企业登记信息查询，证明被告的企业登记基本情况，以及陈永年在公司担任执行董事兼总经理，是公司法定代表人的事实。4、《中润嘉园项目有线电视网络建设工程建设合同》，证明原、被告于2014年10月份就被告开发的中润嘉园广播电视网络配套工程建设事宜达成协议，以及双方关于建设内容、工程款数额、工程款支付时间、违约责任等项内容的约定。5、建筑业统一发票（记账联）复印件，证明原告已经按照合同约定，就被告应支付款项向被告开具全额完税建安发票的事实。6、广电泉州公司关于要求被告支付有线电视网络建设费的催款函。7、国内标准快递单。6-7共同证明就被告拖欠原告有线电视网络建设工程款事宜，原告发出催款通知的事实。8、中润嘉园1-8幢部分广电网络用户有线数字电视增值服务受理单，证明原告已按约定完成涉案广播电视网络配套工程的施工建设，案涉楼盘已有部分住户开通有线数字电视增值业务的事实。 被告福建中润置业有限公司质证认为：对证据1-3三性均无异议。对证据4的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，合同无实际履行，被告开发建设的中润嘉园项目的广播电视网络配套工程已于2012年3月由泉州市东南科技发展有线公司承包建设。对证据5，真实性无异议，发票仅开具157700元，也有实际支付了157700元。对证据6，真实性无异议，关联性有异议，只能证明有进行催款的事实，不能证明有欠款的事实。对证据8，真实性无异议，无法证明广电实际施工的事实，只能证明广电为部分业主进行开户的事实，不能证明有实际履行合同的事实。 被告（反诉原告）福建中润置业有限公司对其主张提供以下证据：1、中标通知书复印件。2、中润嘉园有线数字电视管道预埋承包合同书。3，中润嘉园小区内总平面广电管道增加电信管道合同书。证据1-3共同证明被告开发建设的中润嘉园项目的广播电视网络配套工程已于2012年3月由泉州市东南科技发展有线公司承包建设。4、工程验收报告复印件。5、中润嘉园工程项目完成确认表。证据4-5共同证明中润嘉园有线数字电视工程由泉州市东南科技发展有线公司施工完成并通过验收。 原告（反诉被告）福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司质证认为：证据1-3是被告与案外第三人单方制作，与本案无关联性，被告提供的与案外人的承包合同，并非本案原被告之间签订的施工内容，两份施工内容是不一致的，也不能证明被告没有施工的事实。对证据4，无原件，真实性无法确认。对证据5，质证同证据1-3，不能证明其已经实际履行。 本院经审查认为，原告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司提供的以上证据，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以采信。被告（反诉原告）福建中润置业有限公司提供的以上证据不符合证据的属性，且原告有异议，本院不予采纳。 本院经审理查明事实与原告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司所述一致。审理中，被告福建中润置业有限公司向本院申请对案涉《中润嘉园项目有线电视网络建设工程建设合同》与泉州市东南科技发展有限公司承建的中润嘉园广播电视网络配套工程的施工内容是否一致进行鉴定，本院经过摇号对外委托厦门市工程检测中心有限公司泉州分公司(该公司现更名为健研检测集团有限公司泉州分公司)进行鉴定，鉴定机构经审查后回函本院称“鉴定要求不属于建设工程施工质量鉴定，已超出我司鉴定能力范围，无法受理本案件”。 本院认为，原、被告之间签订的《中润嘉园项目有线电视网络建设工程建设合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方均应按合同约定全面履行各自义务。原告按约定进场施工，被告支付部分款项后，未再按约定向原告支付工程款，已构成违约，应依法承担相应的违约责任。原告请求判令被告支付尚欠工程款157700元并按合同约定支付迟延付款违约金，符合法律规定，本院予以支持，但其请求自2015年5月30日起计算迟延付款违约金，证据不足，本院依法调整为自原告发函催讨欠款之日即2016年12月28日起至实际付款日止按日0.3‰计算。反诉原告的反诉请求，缺乏证据支持，对其反诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三条、第四条、第五条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172?deid=472069"t"_blank?)，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条判决如下： 一、被告福建中润置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司工程款157700万元并支付自2016年12月28日起至实际付款日止按日0.3‰计算的迟延付款违约金； 二、驳回原告福建广电网络集团股份有限公司泉州分公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告福建中润置业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费4094元，由被告福建中润置业有限公司负担；反诉受理费3876元，减半收取1938元，由反诉原告福建中润置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄小梅 人民陪审员  彭和平 人民陪审员  郭丽娜 二〇一八年三月二十三日 书 记 员  陈银珠 附本案引用的主要法律法规条文： 《中华人民共和国合同法》 第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 第4当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172?deid=472069"t"_blank?)当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。