内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内07民初45号原告（反诉被告）：呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区成吉思汗广场名仕园小区5号楼三层。法定代表人：张淑芬，总经理。委托诉讼代理人：孙洪波，内蒙古蒙盛睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵倩，内蒙古蒙盛睿律师事务所律师。被告（反诉原告）：呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区胜利办诺敏路华联商厦第四层401号。法定代表人：陈祥，董事长。委托诉讼代理人：王建军，呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司副总经理。委托诉讼代理人：林泽，广东洋三律师事务所律师。原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司（以下简称联华公司）与被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司（以下简称龙凤公司）租赁合同纠纷一案，本院于2017年8月21日受理后，依法组成合议庭，并于2017年11月15日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）联华公司的委托诉讼代理人孙洪波、赵倩，被告（反诉原告）龙凤公司的委托诉讼代理人王建军、林泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联华公司向本院提出诉讼请求：一、解除联华公司、龙凤公司于2011年5月12日签订的房屋租赁合同；龙凤公司立即将租赁房屋恢复原状并交还给联华公司；二、龙凤公司给付联华公司租赁费20858225.7元，并支付违约金至实际支付之日止，暂计算至2017年7月31日，共计13912667.2元；三、龙凤公司向联华公司支付接受联华公司超市设备属具费3390656.31元，并支付违约金至实际支付之日止，暂计算至2017年7月31日共计3646650.86元；四、龙凤公司向联华公司支付办公区固定资产、电子类设备、低值易耗品费1038656.12元，并支付违约金至实际支付之日止，暂计算至2017年7月31日共计1117074.66元；五、龙凤公司向联华公司支付联华公司垫付龙凤公司所雇佣人员社保费172260.85元。上述款项合计人民币：44136191.7元。案件审理过程中，联华公司将第五项诉讼请求社保费172260.85元变更为135273.52元。事实和理由：联华公司、龙凤公司于2011年5月12日签订了《合作经营合同》，实际为房屋租赁合同，龙凤公司用于开设商场。双方对所租赁房屋的位置、面积、租赁期限、租金支付时间及计算方式、标的物及其他物品交接方式、商户及人员接收、双方的其他权利与义务及违约责任等均进行了约定。合同签订后，联华公司如约履行了全部交付义务，龙凤公司予以接收。至此，联华公司的合同义务已经履行完毕。龙凤公司对房屋进行装修，开始经营商场。然而龙凤公司在经营商场的过程中，并未完全依照合同约定履行义务。因双方约定的租金支付方式为上打租，即应当先交纳房租，再对房屋进行使用。但从2011年9月1日开始，龙凤公司从未按期足额支付过租金。2016年7月，因龙凤公司拖欠租金不缴，联华公司依法提起诉讼。因龙凤公司一次性向联华公司支付了10330000元的租金，并保证将继续如约履行合同，故联华公司撤诉。后期，龙凤公司又不按期支付房屋租金，联华公司以电话、派员亲自到场等方式，多次向龙凤公司催收房租，无果。龙凤公司已延迟将近一年时间未支付房屋租金。根据双方约定的支付租金的期间计算，2012年3月1日至2017年8月31日，龙凤公司尚欠联华公司房屋租赁费用20858225.7元。因龙凤公司的违约行为，给联华公司造成了巨大的损失，龙凤公司应当给付联华公司违约金。龙凤公司拒不支付租金及折价物品费的行为导致联华公司交付房屋却无法获取租金。联华公司有理由相信在后续的4年租赁期间，联华公司无法获取相应的租金，继续履行合同只会导致龙凤公司单方获益而联华公司单方受损的不公平结果。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定及双方签订的合同关于龙凤公司超过三个月没有支付租金，联华公司有权解除该合同约定，该合同应予解除。除此之外，龙凤公司还存在其他违约行为。龙凤公司在接收冷链设备、办公区固定资产等资产后，拒绝与联华公司进行折价核算，不签订《补充协议》，导致联华公司无法得到上述物品相应的价款。另外，双方交接初期，龙凤公司以社保账户尚未开设为由，要求联华公司垫付龙凤公司所聘用员工的社保费。联华公司为龙凤公司垫付其所聘用员工社保费共计172260.85元，龙凤公司应予给付联华公司。综上，双方签订的《合作经营合同》实为房屋租赁合同，龙凤公司本应依约按时支付相应的租金及所接收物品的价款。现龙凤公司拒不支付租金及物品款的行为已经违约，且龙凤公司的行为导致联华公司已经无法实现获取租金收益的合同目的，构成根本违约，故请求一审法院解除《合作经营合同》，并维护联华公司的其他诉讼请求。被告龙凤公司辩称，关于龙凤公司应当给付联华公司租金数额，应在双方对账后按照对账结果抵销后的所欠款项给付，联华公司的其他诉讼请求均不成立，应予驳回。事实和理由：一、联华公司请求解除合同没有法律依据。1、根据合同法第九十四条的规定，只有违约方的违约行为足以导致合同目的不能实现，守约方才能行使合同解除权。联华公司属于违约方，因此联华公司不享有合同解除权；2、联华公司没有按照合同约定全面交付租赁物，少交面积7436平方米，占应交付使用面积25128.1平方米的29.5%，联华公司先行违约，造成龙凤公司无法使用十四户租户使用的场地；3、自2011年9月龙凤公司向联华公司缴纳租金56677583.68元，联华公司应向龙凤公司开具发票，在联华公司拒绝开具发票的先行违约的情况下，根据合同法第六十六条的规定，龙凤公司有权行使同时履行抗辩权。因联华公司未给龙凤公司出具发票，因此给龙凤公司造成的税务损失14000000元；4、在合同履行期间，至2017年7月，龙凤公司为联华公司垫付房产税及土地使用税、电费、储值卡兑换及其他代垫项目总金额10875164.75元，龙凤公司有权要求在应缴的租金中扣除代垫款项，系龙凤公司行使抵销权。根据合同法九十九条的规定，因联华公司拒绝抵销，故龙凤公司拒付部分租金是行使同时履行抗辩权；5、根据合同法第六十八条的规定，龙凤公司目前有充足的证据和理由相信联华公司有严重丧失商业信誉、转移财产、抽逃资金、逃避债务的可能，在其没有按照法律规定以及合同约定履行合同义务前，出于龙凤公司可能承担巨大法律风险的恐惧，龙凤公司拒付部分租金是行使不安抗辩权。自2011年9月龙凤公司向联华公司交纳租金，联华公司要求龙凤公司将租金打入一个个人账户，联华公司涉嫌逃税罪、拒不执行判决、裁定罪，此种交付租金的方式，龙凤公司存在巨大的法律风险。龙凤公司请求将本案涉及刑事的部分转入公安机关立案侦查；6、根据合同法第九十五条的规定，2014年双方由于经营问题进行磋商，龙凤公司曾经提出解除合同，联华公司明确表示拒绝解除合同，已经放弃了合同解除权；7、联华公司的解除权属于形成权，已经超过除斥期间。在本案的合同履行过程中，龙凤公司曾于2014年发出解除通知，联华公司明确表示拒绝，因此，该权利消灭。二、解除合同不利于解决矛盾，不利于社会稳定，不符合社会主义法治理念。双方的争议焦点在于是否应抵扣龙凤公司为联华公司代垫的费用以及联华公司是否应给龙凤公司开具发票，这些问题均不属于导致合同目的不能实现的原因。况且，双方签订租赁合同以后，龙凤公司对商场进行了巨额投入，零售业的利润薄，盈利周期长。目前刚刚有所好转，龙凤公司创造了几千人的就业岗位。如果解除合同，这几千人将面临失业，几千个家庭也将面临经济危机。请求人民法院本着促进交易，维护稳定的原则，慎重处理本案。三、截止到2016年7月8日，龙凤公司多交付联华公司租金3420000元，该时间节点龙凤公司不存在违约行为。即使计算违约金，也应从租金中扣减龙凤公司代垫费用后，再计算违约金或者利息。关于联华公司主张固定资产、低值易耗品等资产的费用，联华公司出示的证据残缺不全，没有龙凤公司人员签字的确认单，龙凤公司不认可接收，有杨某签字的确认单中载明的资产龙凤公司认可接收了，但是应该折旧计算；而且该项请求超过诉讼时效，2016年联华公司起诉龙凤公司时并未主张，故法院应当驳回联华公司的该项诉讼请求。关于联华公司代龙凤公司交纳的社保费，双方已经在对账时，予以扣减，故联华公司的该项主张，本院不应维护。反诉原告龙凤公司反诉请求：一、联华公司将龙凤公司为其代缴垫付的房产税及土地使用税、电费、储值卡兑换、员工行业风险金、保洁费、代垫税金等共计10875164.75元从龙凤公司应缴纳的租金中抵销；二、联华公司将应支付龙凤公司为其代缴垫付10875164.75元的利息1670023.18元(自2011年7月25日至2017年8月15日)，计算至实际给付之日，从龙凤公司应缴纳的租金中抵销；三、联华公司为龙凤公司开具已经缴纳的56677583.68元租金的税务发票；四、联华公司承担诉讼费。事实和理由：2015年双方签订了《合作经营合同》，该合同对房屋面积、租赁期限、免租期、租金及租金交纳方式进行了明确约定。在合同履行初期，双方在每一年度进行对账，并进行了书面确认。截止到2017年7月，龙凤公司为联华公司代缴垫付的房产税等代垫项目总金额为10875164.75元，联华公司拒绝返还或者从租金中扣减。自2011年9月开始缴纳租金至今，龙凤公司给联华公司缴纳租金共计56677583.68元。上述租金按照联华公司的要求打入一个个人账户。龙凤公司考虑到租金打入第三方个人账户存在可能不被联华公司认可的风险，而且联华公司可能故意违法避税甚至是故意规避法院的执行，也会给龙凤公司带来巨大的法律风险。同时由于联华公司没有出具正规税票，龙凤公司无法冲抵费用给其造成巨大的财税负担。因此，龙凤公司要求联华公司开具正规税票。2016年5月，联华公司起诉要求龙凤公司支付欠付租金，龙凤公司要求其同时扣减房产税等垫付费用并开具发票，在联华公司承诺同意的情况下，龙凤公司于2016年7月8日向联华公司缴纳了10330000元的租金。后联华公司却违反承诺依旧以解除合同收回房屋相要挟，拒绝开具发票。综上，联华公司应返还龙凤公司为其代缴垫付的房产税等费用共计10875164．75元，或从应缴纳的租金中抵销扣减，并开具已经缴纳的56677583．68元租金的税票。请求一审法院维护龙凤公司的反诉请求。反诉被告联华公司答辩称，一、对于《合作经营合同》的性质为房屋租赁合同这一事实，双方并无异议。二、龙凤公司请求以房产税等抵销租金，该项诉讼请求部分不合理，根据合同约定相关费用应由其自行承担，不能从租金中抵销。根据合同第六条6.2款的约定，龙凤公司经营中实际发生的各项费用及各项经营税金等均由其自行承担并缴纳。该条所涵盖的应缴税款的范围包括房产税、土地使用税、营业税（增值税）及房屋租赁税费等各项税费，所确定的缴纳税款的责任主体是龙凤公司。且龙凤公司已经以自己的名义缴纳了税款并开具了发票，依双方合同约定不能抵顶租金。合同签订至今已有6年之久，但在69笔租金支付的过程中，龙凤公司从未向联华公司提起税费的问题，即使在2016年的诉讼中龙凤公司也没有谈到税票。根据双方签订合同的约定及双方履行合同的实际情况，能够说明双方之间已经约定各项税费由龙凤公司承担。因此，龙凤公司主张税费抵扣租金的请求不能成立。根据合同第4.2款约定，龙凤公司要求以电费1031020.37元抵顶租金没有任何依据。龙凤公司在经营过程中支出的电费为其自行经营的成本，不能抵顶租金。实际上电费中仅有475387.33元为龙凤公司垫付，剩余电费均是龙凤公司实际经营过程中用电所产生的费用，依约定不能抵顶租金。根据合同的约定，各项保洁费、抽污水、地面修复及清扫雪费用为龙凤公司自行承担的成本，与联华公司无关，不是垫付款项。所谓的"网吧补偿款"要求联华公司承担没有任何依据。销售超市设备款只是龙凤公司自行进行了挂账处理，并未向联华公司支付，且龙凤公司拒绝对账，所以超市设备款应为合同约定的数额3390656.31元。电玩、网吧、台球租金均是龙凤公司实际经营过程中所产生的，与联华公司无关。美容院取暖费不应由联华公司承担。李某某、徐某某赔偿款项不应由联华公司全部承担，联华公司仅承担赔偿李某某340000元的义务。王某某、于某某受伤医药费与联华公司无关。关于储值卡兑换、员工行业风险金，合同中有明确约定，待双方对账后确定具体数额抵顶租金。淘气堡保证金予以认可，数额经对账后明确。三、龙凤公司第二项反诉请求没有任何依据，无法得到支持。因第一项反诉请求的项目、数额本身存在不合理之处。同时，双方也并没有约定过所谓的"垫付利息"。四、对账单不是认定数额的唯一依据，应当综合全案证据对双方债权债务数额进行认定。对账不能仅以对账单为唯一依据，而是需要做到帐证相符、账账相符、账实相符。龙凤公司出示的对账单存在瑕疵，没有对账结果，同时该对账单的内容与龙凤公司出示的2011-2017年垫付款项明细中的票据不能一一对应，2011-2017年垫付款项明细内的票据也并不能与其首页明细相对应，无票、没有正规票据、数额差距大等诸多问题。在龙凤公司出示的两份证据内容不能对应的情况下，不能简单以签字盖章的对账单作为认定数额的唯一依据。综上，龙凤公司代垫的电费共计475387.33元，华联会员卡积分消费27046元、员工行业风险金91350元、淘气堡保证金12400元、储值卡兑换246446.36元、李某某赔偿款340000元、2012年转电玩、网吧、台球租金109741.25元能够从最终确认的债务数额中扣除，上述费用共计1302370.94元。最后，根据双方签订的合同约定，联华公司收取龙凤公司的租金，也无需为龙凤公司出具发票。联华公司为证明其诉讼主张提供如下证据：证据一、《合作经营合同》，欲证明该合同性质为房屋租赁合同，该合同对所租赁房屋的位置、面积、租赁期限、租金支付及计算方式、标的物及其他物品交接方式、商户及人员接收、双方其他权利与义务及违约责任等进行了约定。该合同内容及形式均符合法律规定，应受法律保护，双方应共同遵守。龙凤公司经质证后对该证据的真实性及证明目的无异议。本院经审查后认为，因龙凤公司对该证据的真实性及证明目的无异议，故本院予以采信。证据二、龙凤公司应付租金明细表、龙凤公司欠租金、违约金计算表，欲证明根据《合作经营合同》约定的租金计算方式，截至2017年8月31日，龙凤公司应向联华公司支付租金74940989.7元，至今尚欠租金20858225.7元。截至2017年7月31日，因龙凤公司拖欠租金而产生的违约金为13912667.2元。龙凤公司经质证后认为，该证据为联华公司自行制作，对计算表的结果龙凤公司也不认可。截至2017年8月31日，龙凤公司应付联华公司的租金应为73315093.54元，已付56677583.68元,尚欠16637509.86元，扣减了对账单上的10875164.75元，实际欠款不足6000000元。龙凤公司有充足理由未支付剩余租金。至2016年7月8日龙凤公司支付联华公司租金10330000元，已经多支付了1150000元，所以不存在违约金的问题。本院经审查后认为，该证据为联华公司单方制作，龙凤公司并不认可，故对该证据不予采信。证据三，超市设备属具、固定资产、低值易耗品等交付确认书，欲证明双方签订合同后，龙凤公司对超市设备属具、固定资产、低值易耗品等进行接收并确认上述物品价值为3390656.31元，龙凤公司应当向联华公司支付该款。龙凤公司经质证后对确认书的真实性不认可，认为确认书中没有龙凤公司公章或者工作人员的签字确认，因此对于该证据的证明目的不认可。本院经审查后认为，因该证据没有龙凤公司的公章或其工作人员的签字，且龙凤公司并不认可实际接收了超市设备属具等资产，故对该证据不予采信。证据四、办公区固定资产、电子类设备、低值易耗品等交付确认书附交接明细表，欲证明合同签订后，龙凤公司对办公区固定资产、电子类设备、低值易耗品等进行接收并确认上述物品价值为1038656.12元，龙凤公司应当向联华公司支付该款。龙凤公司经质证后对该组证据的真实性无异议，认为双方交接确认的固定资产盘点表中未对固定资产的评估值进行确认且在交接确认书上最后一页龙凤公司的代表人杨某注明了核实无误，价格由双方财务审核后生效，因此固定资产的价格应该由双方财务人员核对后进行价格确认，故对该组证据的证明问题不认可。本院经审查后认为，龙凤公司对交付确认书中的签字无异议，故本院对龙凤公司实际接收了办公区固定资产的设备的事实，予以确认。证据五、龙凤公司应付固定资产价值违约金计算表，欲证明因龙凤公司接收相应的物品后一直没有支付价款，根据合同约定，应当承担违约金4763725.52元。龙凤公司经质证后认为该项请求没有事实根据且超过诉讼时效，故对该证据的证明目的不认可。本院经审查后认为，该证据为联华公司单方制作，龙凤公司并不认可，故对该证据不予采信。证据六、呼伦贝尔华联商厦有限公司保险费缴费申报表、关于垫付社保费的说明、垫付社保款收据，欲证明联华公司为龙凤公司垫付员工社会保险费用共计172260.85元，龙凤公司应将该款支付给联华公司。龙凤公司经质证后对该组证据真实性认可，认为联华公司垫付龙凤公司员工的社保费的事实属实，但是龙凤公司认为代垫的数额应由双方进行对账，且龙凤公司认为该笔款项在对账单里已经扣减，故对该组证据证明目的不予认可。本院经审查后认为，双方当事人对该组证据的真实性无异议，故对该组证据的真实性予以确认。龙凤公司针对联华公司的诉讼请求，提供如下证据：证据一、合作经营合同、收据，欲证明该合同是双方的真实意思表示。龙凤公司缴纳租金总额56677583.68元，龙凤公司已付租金里不包括给付郎某某的租金2594819.68元，对方一直拒绝开具发票。联华公司经质证后对合作经营合同的真实性认可，收据真实性无法确认。联华公司实收龙凤公司租金54082764元，截止时间为2017年7月5日。本院经审查后认为，对双方形成了租赁合同关系的事实予以确认，龙凤公司给付联华公司租金的合计数额应以双方对账的结果为准。证据二、民事起诉状、海拉尔区法院准许撤诉的民事裁定书、联华公司的撤诉申请书、延期审理申请书，欲证明2016年双方履行租赁合同过程中发生纠纷，2016年7月28日前双方达成口头协议龙凤公司付联华公司10330000元，双方对租金及违约金已经达成和解，且龙凤公司多给付联华公司1157787.52元，因此龙凤公司不存在违约行为。如果计算违约金也应从2016年7月8日后开始计算。联华公司经质证后对起诉状、裁定书及撤诉申请书的真实性认可，但认为与本案无关，故对该组证据的证明目的不予认可。本院经审查后认为，因龙凤公司提供的该组证据仅体现了双方因租赁合同发生诉讼及龙凤公司给付联华公司租金的事实，且给付租金的数额应以双方在本案诉讼过程中的对账结果为准，该组证据无法体现联华公司对龙凤公司于2016年7月之前逾期给付租金的违约金予以免除，故本院对该组证据不予采信。证据三、联华公司给龙凤公司董事长的信函，欲证明2014年龙凤公司提出与联华公司解除合同，联华公司予以拒绝，根据合同法规定联华公司已经放弃了合同解除权，因此联华公司要求解除双方签订的合作经营合同并返还房屋的诉讼请求没有法律根据。联华公司经质证后对该证据的真实性及证明目的均不认可。现联华公司因龙凤公司的违约行为提出解除合同，与该函没有因果关系。本院经审查后认为，该份证据为复印件，无法核对其真伪，且根据该证据载明的关于龙凤公司要求解除合同，联华公司对此不同意的内容与本案联华公司因龙凤公司逾期支付租金要求解除合同无关联性，故本院对该证据不予采信。证据四、超市设备采购合同，欲证明双方在交接物品的时候，联华公司自行销售了部分物品。龙凤公司仅对有杨某签字的交接确认单中载明的物品实际予以接收，对其他物品并未接收。联华公司经质证后对该证据的真实性及证明目的均不予认可。认为该证据与本案无关联性，同时该证据恰恰能够证明龙凤公司已经收到了联华公司的超市设备及冷链等物品并进行了出售。本院经审查后认为，该组证据无法体现出售设备的主体，故本院对该组证据的证明目的不予采信。证据五、照片、施工合同，欲证明龙凤公司在接收房屋时的初始状态，之后龙凤公司进行了大量的投入，现属于海拉尔地标建筑。联华公司经质证后对该组证据的真实性均不认可，认为该组证据与本案无关，不能证明龙凤公司所要证明的问题。本院经审查后认为，因照片无法体现拍摄的具体时间及场所，而施工合同为复印件，无法核对其真伪，故对该组证据的真实性不作确认。证据六、企业信用信息公示报告、裁定书、判决书，欲证明合同履行中发现了联华公司的股东在全国范围内有大量的失信信息及被执行信息，联华公司要求龙凤公司把所有租金打入第三人个人账户，以逃税和规避法院执行，因此龙凤公司拒付部分租金是行使不安抗辩权。联华公司经质证后对该组证据真实性认可，但认为与本案无关，无法证明龙凤公司要证明的问题。本院经审查后，对该组证据的真实性予以确认，但对证明目的是否采信后续予以论述。证据七、补充协议、租赁合同，欲证明双方约定原属于联华公司所有的6号楼二层建筑面积2031.17平方米的物业，根据内蒙古自治区高级人民法院的两份民事裁定书产权已经变更为郎某某所有，龙凤公司与朗某某签订的租赁合同。因此，2031.17平方米租金龙凤公司应向朗某某缴纳，而不应向联华公司缴纳。补充协议约定履行期限自2012年9月1日开始履行。2031.17平方米已经从联华公司物业面积中扣除。联华公司经质证后对于补充协议的真实性认可，同意扣除2031.37平方米的租金，但应从2013年11月3日协议签订的日期开始扣除。本院经审查后认为，案件审理过程中，组织双方当事人对账，双方当事人对于2012年9月1日开始在租赁面积中扣除2031.17平方米无异议，故对该组证据予以采信。证据八、商户入驻合同书，欲证明联华公司未按合同约定的面积全部交付给龙凤公司。联华公司经质证后认为，对该组证据的真实性认可，但对证明目的不认可。龙凤公司所述与实际情况不符，联华公司不存在违约行为。本院经审查后认为，双方对该组证据的真实无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认。证据九、银行汇款凭证，欲证明除了2016年7月8日付的10330000元汇入联华公司的对账户外，其他租金均汇入第三方账户。联华公司经质证后认为，对该组证据的真实性认可，但认为该组证据与本案无关，故对该组证据的证明目的不认可。本院经审查后认为，联华公司对该组证据的真实无异议，且对龙凤公司给付联华公司的租金数额无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认。证据十、商铺销售合同及付款凭证，欲证明联华公司在没有取得商品房预售许可证的情形下将商铺对外出售的不仅仅是这两户，一共100多户。联华公司为了实现吸收存款的目的，以高额返租的方式与业主签订租赁合同，实际不是租赁的关系。联华公司经质证后对该组证据的真实性不认可，联华公司认为将商铺返租只是一种经营方式，故对龙凤公司的证明目的不认可。本院经审查后认为本案系租赁合同纠纷，主体为本案的双方当事人，联华公司与第三人之间的销售合同关系与本案无关联性，故本院对该证据的证明目的不予采信。龙凤公司为证明其反诉主张提供如下证据：证据一、对账单，欲证明对账单全部加盖双方当事人的公章，并有双方财务人员签字确认，每张对账单最后一栏注明正数表示贵公司欠款，负数表示贵公司余额，正数是联华公司欠龙凤公司，负数是龙凤公司欠联华公司，最后的对账数额应当从租金中扣减，共计10875164.75元。如果从2011年至2015年的电费及房产税等都由联华公司承担，那么2016年、2017年龙凤公司代缴的费用部分仍应由联华公司承担。联华公司经质证后认为，对账单不是确认单，2016年7月8日、2017年8月15日没有联华公司的公章，其他有联华公司的公章，只有核对无误的签字，不明确，并没有最后的对账结果。并且这些所有数据都由龙凤公司自行列出，无证明力。双方在合作经营合同中对此内容有明确约定，双方应依照履行，因此该组证据不能证明龙凤公司的证明目的。本院经审查后对有联华公司签字、盖章的部分对账单真实性予以确认。证据二、2011年至2017年房产税、土地使用税、交款凭证；缴纳电费明细，共计10875164.75元。欲证明龙凤公司替联华公司垫付费用10875164.75元。联华公司经质证后认为双方应当再进行对账，因为其中很多票据是龙凤公司自行出具，或者龙凤公司自行盖章确认，并没有其他单位的签字盖章。由于合作经营合同约定上述费用应由对方承担，还有其中一些票据并不合理。所以并不能证明龙凤公司所要证明的10875164.75元数额。本院经审查后认为，票据的本身无法证明承担缴费义务的责任主体，故对该证据的证明目的不予采信。联华公司针对龙凤公司的反诉请求，提供如下证据：证据一：民事判决书、民事调解书，欲证明根据民事调解书的内容，龙凤公司与联华公司应当共同赔偿李某某680000元，龙凤公司要求联华公司全额承担680000元没有依据。龙凤公司应当全额赔偿徐某某170000元，该款与联华公司无关，龙凤公司无权要求联华公司承担该费用。龙凤公司经质证后对该组证据的真实性无异议，对于证明目的不认可。其认为该组证据如果涵盖在对账单明细中，最后应以对账单为准，对账单确认的债权债务，属于债务转移，是联华公司自愿承担并在对账单中签字、盖章予以确认。本院经审查后对该组证据的真实性予以确认。证据二、2010-2013年度商铺委托经营合同、2013-2016年度商铺委托经营合同，欲证明在2010-2013年度，联华公司以平均2元每平方米的价格返租；2013-2016年度，联华公司以平均2.5元每平方米的价格返租。而龙凤公司承租的价格远低于此，其根本原因在于双方签订合同时已经明确约定税费由龙凤公司承担。龙凤公司经质证后对于该组证据的真实性、关联性及证明目的均不予认可。本院经审查后认为，因双方签订的合同对税费具体包括的项目约定不明确，且联华公司返租房屋的单价亦无法直接证明其所要证明的问题，故对该组证据不予采信。证据三、（2009）内执字第16-5号民事裁定书，欲证明在合同签订之后，六号楼第二层面积2617.39平方米的房产才进行分割执行，郎某某等人的面积可在总租赁面积中减除。龙凤公司经质证后对该证据的真实性认可，对于证明目的也认可，但是强调联华公司的诉讼请求中并没有实际扣除郎某某的面积。本院经审查后认为，双方当事人对此无异议，故本院对该证据的证明目的予以采信。本院根据上述证据及当事人的陈述，审理查明如下事实：2011年5月12日，联华公司与龙凤公司签订了关于呼伦贝尔市海拉尔区胜利大街5号华联商厦合作经营合同，联华公司将位于呼伦贝尔市××区号华联商厦6、7号楼一层、二层、三至四层、五层办公区及6、7号楼的外立面、广告位以及停车场与龙凤公司合作经营百货商场及相关业务，该场所房屋建筑面积合计为38837.8平方米。该合同第三条约定：合作经营期限为十年，自合同签订之日起联华公司给付龙凤公司三个月的免租期，免租期内该合作经营场所所发生的各项水费、电费、采暖费等其他相关费用由龙凤公司承担。本合同交租金起止日期为2011年9月1日至2021年8月31日。第四条4.2约定：龙凤公司自行对该合作经营场所进行物业管理，并按合作场所当地政府或相关部门规定的水、电、暖等各项计费标准，由龙凤公司直接向当地公用事业管理部门缴纳，联华公司不再另行收取龙凤公司的物业管理费用。4.4约定：联华公司目前应用的冷链、货架、超市设备属具、收银系统、通讯网络设备及办公场所之种类办公用品等，一并折价转交给龙凤公司，具体折价标准由双方另行协商确定，折价后总金额龙凤公司需在《补充协议》签订之日起10日内支付给联华公司。4.5约定：联华公司前期销售发放的储值购物卡由联华公司负责处理及收回，龙凤公司协助联华公司办理联华公司储值购物卡置换成龙凤公司储值购物卡的工作，龙凤公司按储值卡的置换金额抵减相应支付给联华公司的租金。第五条关于费用及支付方式：龙凤公司每半年向联华公司一次性支付全年一半的费用。第一次支付的方式为：合同签订之日起10日内向联华公司支付定金2000000元；7月1日前支付剩余的半年费用为2425201.50元。该费用计算日期按照本合同起止日期计算，以后各次支付的时间为：每半个合作年开始之日起10天内，即：龙凤公司在每半个合作年开始之日起10日内向联华公司支付该合作全年一半的费用。租金计算方式为根据每平方米租金进行计算或按龙凤公司商厦内全年销售额的2.8%进行计算，两者取其高。第六条约定：运营期间的各项税费，合作期间龙凤公司经营实际各项营业费用、管理费用、财务费用及各项经营税金等均由龙凤公司自行承担并缴纳。该合作场所的外立面、广告位以及停车场等相关物业费用使用管理由龙凤公司自行承担，联华公司不再收取龙凤公司物业管理费，龙凤公司自行办理及承担因使用该类场所而发生的政府相关部门的手续及费用。第八条约定：联华公司的权利和义务：龙凤公司延迟支付本合同的经营合作费用连续超过三个月的或未经联华公司认可开业后出现连续停业三个月造成不良社会影响的，联华公司有权解除该合作合同，若非龙凤公司原因，联华公司要求提前解除合同，视为联华公司违约，需赔偿龙凤公司及经营户直接及间接等所有经济损失。第九条约定：龙凤公司的权利和义务：龙凤公司应按合同规定如期支付经营合作的费用及其它应向联华公司或相关单位支付的费用，如龙凤公司迟延支付相关款项的，应自迟延之日起每日按照应付而未付款万分之五的标准向联华公司支付违约金。双方签订合作经营合同后，联华公司将涉案房屋交付给龙凤公司使用。并于2011年5月20日双方对办公区固定资产、电子类设备、低值易耗品等进行交接，联华公司盘点人员为刘某某，龙凤公司盘点人为杨某，并形成了交付确定书，该确定书对资产的名称、数量、单价（账面值）等记载明确，对评估值未做记载，账面值总计为118786.46元。联华公司的负责人孙某及龙凤公司的负责人陈某某签字，双方盘点人员刘某某、杨某也予以签字，杨某同时标注：数量核实无误，价格由双方财务审核生效。双方履行合同过程中，2012年11月8日、2013年3月5日、2013年4月22日、2013年6月3日、2013年8月8日、2013年9月23日、2014年11月26日、2015年12月8日，联华公司财务人员王某某2与龙凤公司财务人员洪某某陆续对账，并分别形成了对账单，对账单中对款项的用途及金额记载明确，并在对账的最后一栏载明"余额正数表示贵公司欠款负数表示贵公司余额"。发生金额分别为644868.09元、1166531.38元、1164743.38元、1187767.99元、2826320.16元、3380825.33元、6726368.08元、6429435.16元，即截至2015年12月8日余额为6429435.16元。自2011年9月1日至2017年8月31日，龙凤公司应付联华公司租金、实付租金及欠付租金的数额，具体如下：2011年7月1日前龙凤公司应付租金4425201.6元，实付租金4137764元，欠付租金287437.6元。2012年3月10日前龙凤公司应付租金4425201.6元，实付租金500000元，欠付租金4212639.2元。2012年9月10日前龙凤公司应付租金5507905.48元，实付租金1900000元，欠付租金7820544.68元。2013年3月10日前龙凤公司应付租金5507905.48元，实付租金2700000元，欠付租金10628450.16元。2013年9月10日前龙凤公司应付租金6256276.48元，实付租金4500000元，欠付租金12384726.64元。2014年3月10日前龙凤公司应付租金6256276.48元，实付租金3000000元，欠付租金15641003.12元。2014年9月10日前龙凤公司应付租金6256276.48元，实付租金4010000元，欠付租金17887279.6元。2015年3月10日前龙凤公司应付租金6256276.48元，实付租金7060000元，欠付租金17083556.08元。2015年9月10日前龙凤公司应付租金6256276.48元，实付租金4000000元，欠付租金19339832.56元。2016年3月10日前龙凤公司应付租金6256276.48元，实付租金3770000元，欠付租金21826109.04元。2016年9月10日前龙凤公司应付租金7100459.97元，实付租金13693000元，欠付租金15233569.01元。2017年3月10日前龙凤公司应付租金7100459.97元，实付租金3512000元，欠付租金18822028.98元。2017年8月31日前龙凤公司实付租金1300000元，欠付租金17522028.98元。综上，自2011年9月1日至2017年8月31日龙凤公司应当给付租金合计71604792.98元，龙凤公司实际给付联华公司租金合计54082764元，欠付租金合计17522028.98元。龙凤公司认可联华公司为其垫付社会保险共计135273.52元。2016年7月，联华公司因龙凤公司未按双方签订的合作经营合同的约定给付租金，向海拉尔区人民法院提起诉讼。2016年7月8日，龙凤公司给付联华公司租金10330000元，联华公司撤回起诉，海拉尔区法院裁定准许撤诉。本院认为，本案争议焦点为：一、本诉部分，合同履行过程中，龙凤公司是否存在根本性违约行为，联华公司要求解除合同、将房屋恢复原状予以返还的诉讼请求是否成立；截至2017年8月31日龙凤公司欠付联华公司租金的具体数额及联华公司主张的违约金应否维护，如维护，违约金的具体数额如何确定；龙凤公司是否接收了联华公司的超市设备属具，联华公司要求龙凤公司给付超市设备属具费及违约金的诉讼请求是否成立;联华公司要求龙凤公司给付办公区固定资产等物品的费用及违约金应否维护，联华公司的该项诉讼请求是否超过了诉讼时效；龙凤公司应否给付联华公司为龙凤公司垫付的社保费用。二、反诉部分，龙凤公司依据对账单主张为联华公司代缴垫付的房产税、土地使用税、电费、储值卡兑换、员工行业风险金、保洁费、代垫税金共计10875164.75元及利息应从欠付联华公司的租金中予以抵销的诉讼请求是否成立；联华公司应否为龙凤公司出具56677583.68元租金的税务发票。关于本案争议焦点一：关于合同履行过程中，龙凤公司是否存在根本性违约行为，联华公司要求解除合同、将房屋恢复原状予以返还的诉讼请求是否成立的问题。根据合作经营合同的内容，双方签订的合同实际是房屋租赁合同，对此双方当事人亦表示认可。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条关于"租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同"的规定，联华公司的主合同义务为交付房屋，联华公司的交付义务已经实际履行完毕。龙凤公司的主合同义务为交付租金。根据双方签订的合作经营合同的约定，除了第一次支付租金外，其余租金的支付时间系龙凤公司应于每半个合作年开始之日起10日内向联华公司支付该合作全年一半的费用，即上打租的方式。根据双方对账的结果，龙凤公司均未能按照协议的约定以"上打租"的方式全额交纳租金。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款关于"当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同"及合作经营合同第八条关于龙凤公司延迟支付本合同的经营合作费用连续超过三个月，联华公司有权解除该合同的约定，自2012年龙凤公司未按双方协议的约定足额给付联华公司租金，自2016年7月至今，龙凤公司未全额交付租金已经连续超过了三个月，联华公司向本院起诉时龙凤公司已拖欠租金连续超过了三个月的事实客观存在，龙凤公司的行为已构成根本性违约，联华公司的单方解除权已具备行使条件，故联华公司有权解除该合作合同。龙凤公司认为联华公司请求解除合同没有法律依据，并提出如下事由：1、龙凤公司认为联华公司违约在先，不符合约定或法定的解除条件，且龙凤公司提出联华公司未按合同约定的面积全面交付租赁物。对此龙凤公司于庭审中未能提出其曾向联华公司主张该项抗辩权的相应证据，且龙凤公司对其按照协议约定的面积给付联华公司租金并无异议。即使联华公司在交付房屋时未能全面交付租赁物存在瑕疵，也未影响龙凤公司正常使用房屋，因此不能就此认定联华公司无权依据协议约定或法律的规定要求解除合同。故龙凤公司的该项抗辩理由不成立，本院不予支持；2、龙凤公司以其为联华公司代缴税费联华公司未在应缴的租金中扣除及龙凤公司交纳租金联华公司从未出具发票为由，主张行使同时履行抗辩权。根据《中华人民共和国合同法》第六十六条关于"当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求"的规定，当事人行使同时履行抗辩权要求：双方的债务没有先后履行顺序，且双方的债务具有相应性、对价性，系指一方拒绝履行的部分必须与对方不符合约定的行为相适应。关于龙凤公司主张其为联华公司代缴税费联华公司未在租金中扣除的问题。双方签订的合作经营合同明确约定了龙凤公司给付租金的具体期限，而龙凤公司未提供证据证明其主张代缴税费行使抵销权的具体时间，因此双方互负的债务有先后履行顺序，与同时履行抗辩权规定的"没有先后履行顺序"不符。双方当事人对联华公司应否在租金中扣除龙凤公司代缴税费的问题分歧较大，即使按照龙凤公司主张的代缴税费的数额10870000元应在租金中予以扣减，龙凤公司也不能以此为由长期拖欠联华公司租金高达1700多万元，即双方互负债务不具有相应性。关于龙凤公司主张其交纳租金联华公司从未出具发票的问题。本案系租赁合同纠纷，双方当事人在合同履行过程中，联华公司的主合同义务为交付房屋，龙凤公司的主合同义务为交付租金，系联华公司交付房屋与龙凤公司交付租金具有对价性，而联华公司出具发票的该项义务系联华公司履行合同过程中的从义务，而非主给付义务。因该项义务与龙凤公司给付租金不具有对价性，且联华公司的该项义务是否履行也未影响龙凤公司正常使用房屋。综上，龙凤公司主张行使同时履行抗辩权的上述两项事由均不成立，本院不予支持；3、龙凤公司主张其有充分的证据和理由认为联华公司严重丧失商业信誉、转移财产、抽逃资金、逃避债务、故意违法逃税的可能，龙凤公司拒付部分租金即行使不安抗辩权。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条关于"应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任"的规定，龙凤公司行使不安抗辩权的条件之一是其有确切的证据证明联华公司不能或不会作出对待履行。因龙凤公司提供的企业信用信息公示报告中的企业非本案联华公司，而判决书、裁定书等证据涉及的当事人也非联华公司，且龙凤公司提供的证据不足以证明上述证据中涉及的企业与联华公司为关联企业。因此，龙凤公司提供的证据无法证明联华公司存在丧失商业信誉等情形。根据《中华人民共和国合同法》第六十九条关于"当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同"的规定，龙凤公司未提供证据证明其曾向联华公司作出中止履行的通知，行使了不安抗辩权。结合双方从2011年签订合作经营合同至今，龙凤公司在未按时足额交付租金的情形下，一直在使用租赁房屋正常经营的事实，龙凤公司以其行使不安抗辩权为由拒绝给付联华公司租金的理由不成立，本院不予支持；4、龙凤公司主张联华公司已经放弃合同解除权及解除权已经超过除斥期间。即使根据龙凤公司提供的联华公司给龙凤公司董事长的信函，2014年龙凤公司因经营问题曾向联华公司提出解除合同，联华公司当时并未同意。而本案联华公司因龙凤公司迟延交付租金而要求解除合同。2014年龙凤公司要求解除合同的主体及事由均与本案有所不同。并且合同没有约定龙凤公司享有单方合同解除权，也没有约定联华公司拒绝解除合同后，联华公司则放弃或丧失了关于解除合同的权利。故龙凤公司的该项理由不成立，本院不予支持。5、龙凤公司提出解除合同不利于解决矛盾，不利于社会稳定。2016年联华公司曾因租金问题向法院提起诉讼后撤诉，本案联华公司又因租赁合同纠纷诉至法院，龙凤公司向法院提起反诉。本院考虑到龙凤公司经营的龙凤新天地商场对当地经济发展的影响等实际情况，为此积极调解本案，因双方分歧较大，未能达成一致意见。双方矛盾较大，难于继续履行合同。龙凤公司作为商事主体，有悖诚实信用原则。根据合作经营合同的约定，龙凤公司对未按期足额给付租金联华公司有权解除合同的法律后果应有所预见。且联华公司于一审审理过程中表示，其会对合同解除后的相关问题，做出妥善处理。故龙凤公司以此为由不同意解除合同，理由不成立。综上，造成涉案合同解除的主要原因是龙凤公司未依约按期交纳租金，联华公司主张解除合同符合双方约定且不违反诚信原则。龙凤公司抗辩的理由均不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于"合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失"的规定，双方解除合同后，龙凤公司应将房屋返还给联华公司。因联华公司要求将涉案房屋恢复原状，该请求不明确具体且不利于涉案房屋的整体建设，协议中对此也无明确约定，故对该项请求，本院不予准许。关于截至2017年8月31日龙凤公司欠付联华公司租金的具体数额及联华公司主张的违约金应否维护，如维护，违约金的具体数额如何确定的问题。根据双方对账，双方对龙凤公司应当给付联华公司租金71604792.98元无异议，及联华公司已经实际给付龙凤公司租金54082764元也无异议。故龙凤公司应当给付联华公司尚欠租金数额为17522028.98元。关于联华公司主张的违约金问题，根据双方签订的合作经营合同关于龙凤公司应按合同规定如期支付经营合作的费用，否则应自迟延之日起每日按照应付而未付款万分之五的标准向联华公司支付违约金的约定，龙凤公司未按约定交纳租金的行为，已经构成违约，故龙凤公司应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于"约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少"及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条(以下简称合同法解释（二）第二十九条)关于"当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'"之规定，龙凤公司主张违约金数额过高，人民法院可以根据龙凤公司的请求对不合理的违约金数额进行调整。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，可以认定为"过分高于造成的损失"。龙凤公司迟延交付租金给联华公司造成的损失客观存在，但联华公司未能就其实际损失提供证据予以证明。龙凤公司未按时交付租金给联华公司造成的损失为迟延交付租金所产生的利息损失。双方约定了日万分之五的违约金明显高出联华公司利息损失的30%，故应依法予以调整。结合本案实际，对2017年7月31日之前的违约金酌定为5000000元，自2017年8月1日之后的违约金，以欠付的租金为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算至实际给付之日止。另外，龙凤公司主张如果给付联华公司违约金，也应自2016年7月8日给付，但龙凤公司提供的证据不足以证明双方当事人曾就2016年7月8日之前龙凤公司迟延交付租金产生的违约金，联华公司明确表示放弃的事实，故对龙凤公司的该项抗辩理由本院不予维护。关于联华公司要求龙凤公司给付超市设备属具费及违约金的诉讼请求是否成立的问题。因联华公司提供的交接确认单没有龙凤公司的签字或盖章，且龙凤公司对接收资产的事实并不认可，故联华公司要求龙凤公司给付超市设备属具费及违约金的诉讼请求，依据不足，本院不予维护。关于联华公司要求龙凤公司给付办公区固定资产等物品的费用及违约金应否维护。联华公司的该项诉讼请求是否超过了诉讼时效的问题。本案房屋租赁合同为连续性合同，而双方交接固定资产等物品系因租赁合同履行过程中相关附随物品作出的处理，且双方对固定资产等物品价格多年来一直未进行确定，故联华公司的该项诉讼请求并未超过诉讼时效。龙凤公司对接收了办公区固定资产等物品的事实表示认可，但认为固定资产等物品应当进行价值评估，故对联华公司主张的数额并不认可。本院认为，交接确认单中对评估值未做记载，且龙凤公司的工作人员签字时明确了价格应由双方财务审核确定。虽然双方均表示尊重法院对固定资产等物品费用数额进行确定，但因固定资产等物品大部分没有购买时间，法院无法作出认定。庭审过程中，向联华公司释明，是否申请对固定资产等物品费用作价格鉴定，联华公司明确表示不作价格鉴定。因联华公司依据交接确认单给付办公区固定资产等物品费用的数额依据不足，故本院对联华公司的该项诉讼请求不予维护。关于龙凤公司应否给付联华公司为其垫付社保费用的问题。联华公司主张为龙凤公司垫付社保费用172260．85元，后变更数额为135273.52元。龙凤公司认可联华公司垫付其社会保险费共计135273.52元，但龙凤公司抗辩已经在对账单中予以冲减，却未能明确对账单中冲减的时间及数额，故龙凤公司的抗辩理由不成立。故龙凤公司应当给付联华公司为龙凤公司垫付社保费用135273.52元。关于本案争议焦点二：关于龙凤公司依据对账单主张为联华公司代缴垫付的房产税、土地使用税、电费、储值卡兑换、员工行业风险金、保洁费、代垫税金共计10875164.75元及利息应从欠付的租金中予以抵销的诉讼请求是否成立的问题。根据龙凤公司提供的对账单载明的内容，对账单中涉及款项发生的时间、用途、金额明确具体，且联华公司财务人员王某某2签字并加盖公司的财务专用章，同时在最后一栏注明了正数表示贵公司欠款、负数表示贵公司余额，该对账单为龙凤公司出具，且龙凤公司提供了交纳对账单中各项费用的票据，虽联华公司认为该对账单没有对账结果，且单证不一。本院认为，双方当事人的财务人员多次对账，并形成了对账单。双方财务人员作为财务管理的专业人士，对账单的形成过程中对单证的核对，较之一般人员，应负有更大的审慎注意义务，双方财务人员均注明确认无误，且注明了欠款及余额的情况，故该对账单能够作为双方债权债务关系确认的依据。关于联华公司认为龙凤公司代缴的费用根据合同约定应由龙凤公司承担的抗辩，理由不成立。理由如下：合作经营合同仅对龙凤公司经营过程中税、费进行了约定，但未明确是否包含房产税、土地使用税等费用；房产税等费用如联华公司所述，均应由龙凤公司缴纳，那么，联华公司不应与龙凤公司就房产税等费用进行多次对账，并形成了对账单，且对账单显示了联华公司应当给付龙凤公司费用的金额。因此，龙凤公司主张抵销的诉讼请求成立。关于抵销的数额，因2015年12月8日之前的对账单有联华公司的签字、盖章，2016年之后的对账单没有联华公司的签字、盖章，故本院根据2015年12月8日之前的对账单确认的费用6429435.16元在龙凤公司应当给付联华公司的租金17522028.98元中抵销，龙凤公司仍欠付联华公司租金11092593.8元。关于抵销的时间，龙凤公司主张以每份对账单形成的时间即时进行抵销，对此本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十九条关于"当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限"的相关规定，双方当事人主张抵销应以通知对方时生效，因对账单中未对欠款的给付时间进行约定，而对账单的本身也无法作为双方抵销的时间计算点，龙凤公司虽然声称一直在主张抵销，但其未提供证据证明该事实。2016年联华公司起诉龙凤公司要求给付租金时，龙凤公司提供的证据也不足以证明其对此问题要求解决。因此，抵销的时间以本院向联华公司送达反诉状的时间2017年9月13日为宜。关于联华公司认可龙凤公司代缴费用1302370.94元，在未付租金中扣除的部分，各项费用均发生在2015年之前，系包含在龙凤公司与联华公司2015年12月8日形成的对账单即代缴费用6429435.16元之内，故不再重复予以抵销。关于龙凤公司主张的利息，因双方未对代缴费用约定利息，且龙凤公司提供的证据不足以证明龙凤公司行使了抵销权，故对龙凤公司主张的利息，本院不予维护。关于联华公司应否为龙凤公司出具56677583.68元租金的发票问题。发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。因联华公司收取了龙凤公司的租金，现龙凤公司要求联华公司为其出具发票，联华公司应当为龙凤公司出具发票。联华公司抗辩合作经营合同约定了联华公司没有义务为龙凤公司出具发票，依据不足，本院不予支持。双方经对账，龙凤公司已付租金的数额为54082764元，故联华公司应为龙凤公司出具54082764元租金的税务发票。综上，对于联华公司的部分诉讼请求，本院予以支持。对龙凤公司的部分反诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第六十六条、第六十八条、第六十九条、第九十三条第二款、第九十九条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司与被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司于2011年5月12日签订的《合作经营合同》；二、被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司于本判决生效之日起三个月内将租赁房屋（呼伦贝尔市海拉尔区胜利大街5号华联商厦6、7号楼一层、二层、三至四层、五层办公区及6、7号楼的外立面、广告位以及停车场）返还原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司；三、被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司租金17522028.98元；四、被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司违约金：2017年7月31日前的违约金为5000000元；自2017年8月1日至2017年9月12日的违约金计算，以17522028.96元为基数，利率按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%的标准计算；自2017年9月13日至实际给付之日止的违约金计算，以11092593.8元为基数，利率按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%的标准计算；五、被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司垫付的社保费用135273.52元；六、原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司应当给付被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司代缴的费用6429435.16元；七、原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内为被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司出具54082764元租金的税务发票；八、驳回原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求；九、驳回被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费262480元，由原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司负担90000元，被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司负担172480元。反诉费用48535.56元，由被告（反诉原告）呼伦贝尔市龙凤新天地购物广场有限责任公司负担20000元，由原告（反诉被告）呼伦贝尔市联华房地产开发有限责任公司负担28535.56元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长  周凤环审判员  王丽英审判员  印 帅二〇一八年三月三十日书记员  吴 双附本判决所依据的相关法律：《中华人民共和国合同法》第六条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十六条：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。《中华人民共和国合同法》第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第六十九条：当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十九条：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国合同法》第二百一十二条：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;(二)判决认定的事实和理由、适用的法律和理由;(三)判决结果和诉讼费用的负担;(四)上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。