河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终997号上诉人(原审被告)：赵刘义，男，1981年11月10日出生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：王霄力，河南裕达律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：夏祖六，男，1974年7月5日出生，汉族，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：ＸＸ鹏，郑州市法律援助中心律师。委托诉讼代理人：夏祖朝，男，1967年8月2日出生，汉族，住河南省邓州市。原审被告：新蒲建设集团有限公司，住所地郑州市电厂路3号。法定代表人：王建峰，董事长。原审被告：林州建国建筑劳务有限公司，住所地林州市振林中路7号城关供销社家属楼1幢2单元302号。法定代表人：吕建国，总经理。上诉人赵刘义因与被上诉人夏祖六及原审被告新蒲建设集团有限公司（以下简称新蒲建设公司）、林州建国建筑劳务有限公司（以下简称林州建国公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初2952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵刘义的诉讼代理人王霄力，被上诉人夏祖六的诉讼代理人ＸＸ鹏、夏祖朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵刘义上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判为支付夏祖六55680元；2、本案诉讼费用由夏祖六承担。事实和理由：1、夏祖六是农村户口，且没有连续在城镇生活超过一年，残疾赔偿金应按农村户口标准计算；2、一审判决认定赵刘义支付夏祖六生活费及护理费4350元数额错误，赵刘义支付夏祖六的生活费及护理费是11775元，应从总赔偿款中扣除；3、一审判决认定夏祖六仅承担10%的责任，有失公允，夏祖六应承担50%的责任；4、一审判决交通住宿费1500元过高，应为500元为宜。综上，夏祖六是农村户口，不符合按城镇赔偿标准计算的条件，××，对伤害后果也应承担50%的责任，请求二审法院查清事实，依法改判。夏祖六辩称：1、一审判决认定夏祖六截至事故发生时已在城镇连续居住满一年的事实清楚；2、一审判决认定赵刘义向夏祖六垫付了44700元，而夏祖六在一审中要求支付的医疗费中已经扣除了该部分费用，并没有再要求赵刘义支付，因此一审判决认定的事实清楚，符合法律规定；3、一审判决认定夏祖六承担10%的责任，认定正确；4、一审判决认定交通住宿费的费用合理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赵刘义上诉无事实和法律依据，应依法予以驳回。新蒲建设公司、林州建国公司未到庭亦未答辩。夏祖六向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失共计542060.64元。一审法院认定事实：2015年6月20日，被告新蒲建设公司作为发包方，被告林州建国公司作为承包方，签订《恒大翡翠华庭3#、6#住宅楼、地下车库、商铺土建主体工程施工劳务承包合同》一份，约定工程地点为郑州市莲花路与银杏路交叉口，工程名称为恒大翡翠华庭3#、6#住宅、地下车库、底层商铺。被告新蒲建设公司、被告林州建国公司分别在该合同上加盖公章。庭审中被告赵刘义称其系挂靠被告林州建国公司的资质与被告新蒲建设公司签订合同，并由其组织工人进行施工，原告系其雇佣的工人。2016年7月5日上午，原告在施工过程中下地下室清理电梯井内垃圾时，从梯子上坠落受伤。原告受伤后被送往郑州市中心医院治疗，诊断为：腰椎骨折L1、脊髓损伤、肺挫伤。原告在郑州市中心医院住院21天，于2016年7月26日出院，出院诊断为：1、腰1椎体爆裂骨折；2、不完全性脊髓损伤；3、肺挫伤；4、脊髓灰质炎。出院医嘱为：1、佩戴胸腰支具固定3个月，3个月后避免腰背完全负重活动；2、继续促进骨愈合、改善循环等药物治疗；3、加强营养支持，建议卧床休息，在家人陪护下积极锻炼腰背肌及下肢肌力；4、定期复查X线，术后1-2年可取出内固定物；5、如有不适，我科随诊。庭审中原告称该次住院期间，被告赵刘义垫付过医疗费44700多元。2016年12月5日，原告再次前往郑州市第二人民医院治疗，主诉为摔伤腰椎后排尿困难伴尿失禁3月，现病史部分记载有××患者3个月前从高处坠落致腰椎骨折在郑州市中心医院治疗，腰椎手术后拔尿管后排尿困难，反复留置尿管3次，拔尿管后排尿困难并有尿失禁”。既往史部分记载有××2岁时患小儿麻痹症，2016年7月高处坠落腰椎骨折”。原告经诊断为：1、神经源性膀胱、尿潴留、前列腺增生、特指肾盂积水、陈旧性腰椎骨折、尿失禁、泌尿道感染。原告住院11天，于2016年12月16日出院，出院医嘱为：1、注意伤口清洁、定期换药；2、一月更换造瘘管；3、多饮水、注意饮食；4、继续口服药治疗；5、营养神经治疗。原告支付住院费6845.5元。经原告申请，一审法院委托鉴定机构对原告的伤情进行鉴定。河南同一法医临床司法鉴定所于2017年7月20日作出豫同一司法鉴定所（2017）临鉴字第0365号鉴定意见书，认定原告脊髓损伤后神经源性膀胱构成七级伤残，护理期限为四个月，营养期限为三个月，骨折内固定物取出费用约10000元，定期更换造瘘管的费用以实际发生为准。原告另支付鉴定费1900元、检查费1249元。另查明，1、庭审中被告赵刘义称原告受伤时其不在现场，当时现场有苏世江和夏祖朝。2、庭审中被告赵刘义提交有2016年10月2日、10月19日、11月2日、11月20日、12月3日证明各一份，上述证明上均有原告哥哥夏祖朝的签字。被告赵刘义称上述证明中记载的支付给原告及夏祖朝的费用是原告的生活费及护理费。该五份证明中记载的费用共计4350元。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相关资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告赵刘义挂靠被告林州建国公司资质，与被告新蒲建设公司签订劳务承包合同，并雇佣原告进行施工，原告在施工过程中所受的损害应由被告赵刘义作为其雇主承担赔偿责任。被告林州建国公司作为被告赵刘义的挂靠单位，应对原告的损失与被告赵刘义承担连带赔偿责任。原告作为成年人，在施工过程中未尽到安全注意义务，导致坠落受伤，其自身亦具有一定过错。根据原告的过错程度，一审法院酌定原告对其自身损失承担10%的责任，被告赵刘义作为原告雇主承担90%的赔偿责任，被告林州建国公司对该部分承担连带赔偿责任。原告因本次事故造成的各项损失计算如下：1、医疗费：根据原告提交的住院费票据，一审法院对原告自行支付的医疗费为6845.5元予以确认。2、住院伙食补助费：原告共住院32天，按照30元每天计算，该项费用为960元。3、营养费：根据原告伤情及鉴定意见书，一审法院认定原告的营养期限为三个月，按照30元每天计算，该项费用为2700元。4、误工费：原告于2016年7月5日受伤，鉴定机构于2017年7月20日作出鉴定意见书，按照误工时间计算至定残前一日的方式计算误工期间则明显过长。根据原告的伤情及住院治疗的具体情况，一审法院酌定原告的误工期限为住院期间及院外八个月，共计272天。因原告在进行施工劳务期间受伤，依据上年度河南省建筑业工资标准41283元/年计算，原告的误工费为30764.3元。5、护理费：根据原告的伤情及鉴定意见书，一审法院酌定原告的护理期限为四个月。原告未提交护理证据，依据上年度河南省居民服务业标准33857元/年计算，原告的护理费为11131.1元。6、交通住宿费：根据原告受伤及住院治疗的具体情况，一审法院酌定原告的该项费用为1500元。7、残疾赔偿金：原告伤情被评定为七级伤残，一审法院酌定赔偿系数为40%。原告出生于1974年，赔偿年限应为20年。根据原告提交的证据可以确认截止事故发生时原告已在城镇连续居住满一年。依据上年度河南省城镇人均可支配收入27233元/年计算，原告的残疾赔偿金为217864元。8、鉴定、检查费：根据原告提交的鉴定费及检查费票据，一审法院对该项费用为3149元予以确认。9、精神抚慰金：依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定及原告的伤残情况，一审法院酌定原告的精神抚慰金为20000元。10、后续治疗费：根据原告提交的鉴定意见书，一审法院对原告的内固定取出费用为10000元予以确认。原告请求定期更换造瘘管费用96420.23元、成人尿不湿费用41038.2元、一次性引流袋费用82076.4元。因上述费用尚未发生，且鉴定意见书亦载明××定期更换造瘘管的费用以实际发生为准”，故对原告该请求一审法院不予处理。经计算原告因本次事故产生的各项费用共304913.9元，应由原告自行承担10%，剩余部分为274422.51元，扣除被告赵刘义已支付原告的生活费及护理费4350元，以及原告认可的被告赵刘义为其垫付的医疗费44700元中，应由其自行承担的10%部分即4470元，剩余部分为265602.51元，应由被告赵刘义作为原告雇主承担赔偿责任。被告林州建国公司作为被告赵刘义的挂靠单位对该部分数额承担连带赔偿责任。对于原告请求数额过高部分一审法院不予支持。被告林州建国公司经一审法院传票传唤未到庭，视为对诉讼权利的放弃。原告请求被告新蒲建设公司承担连带赔偿责任。因被告新蒲建设公司将本案工程承包给了具有施工资质的被告林州建国公司，原告亦未提交证据证明被告新蒲建设公司存在应承担连带赔偿责任的情形，故对原告该请求一审法院不予支持。被告赵刘义称原告系××下梯子时脚滑了一下，从不到一米处落地，又踩到石子脚崴了一下，腰撞在钢板上受伤”。因被告赵刘义认可原告受伤时其不在现场，而苏世江、夏祖朝在现场，其所陈述的原告受伤过程与苏世江、夏祖朝的证言内容不一致，故对被告赵刘义上述陈述一审法院不予采纳。被告赵刘义称原告受伤当日诊断有腰椎骨质增生、双肾轻度积水、左侧输尿管上端扩张、左肾髓质钙化灶、××，××情对鉴定结论具有一定的因果关系和关联性，××与原告鉴定结果××因脊髓损伤后神经源性膀胱七级伤残”的关联性及参与度进行鉴定。被告赵刘义未提交证据证明原告在本案受伤之前即存在××症，××症与原告的伤残等级具有关联性，原告亦不同意进行该鉴定，且原告的病历材料记载有××腰1椎体爆裂骨折、不完全性脊髓损伤”、××患者3个月前从高处坠落致腰椎骨折在郑州市中心医院治疗，腰椎手术后拔尿管后排尿困难，反复留置尿管3次，拔尿管后排尿困难并有尿失禁”，原告鉴定为七级伤残的依据亦为××因脊髓损伤后神经源性膀胱”，故原告受伤后××情与鉴定结论可相互印证。被告赵刘义该鉴定申请无进行的必要性，一审法院不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵刘义于本判决生效后10日内，赔偿原告夏祖六265602.51元。二、被告林州建国建筑劳务有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告夏祖六的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9221元，由原告负担3937元，由被告赵刘义、被告林州建国建筑劳务有限公司共同负担5284元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵刘义为支持其上诉请求，向本院提交以下证据：1、郑州供水12月份水费通知单及照片三份。证明夏祖六在一审提交的《房屋租赁合同》中载明的东岸尚景B11号楼3单元8楼802号房屋的所有权人不是王俊伟，房主是韩子峰，该《房屋租赁合同》是虚假的，不能证明夏祖六在郑州居住超过一年，残疾赔偿金的计算标准应按农村户口的计算标准计算。2、证人付某、李某出庭作证。证明夏祖六在工地居住，且在城镇生活不到一年时间。3、证人赵某出庭作证。证明赵刘义支付夏祖六的生活费及护理费一共是11775元。夏祖六对以上证据的质证意见为：对照片真实性无异议，对水费通知单的真实性不予认可，通知单残缺不全，对其证明目的不予认可，夏祖六自2015年4月开始在那住，有时会住工地，在郑州居住生活至2017年7月后到江苏打工；对证人证言的真实性及证明目的均不予认可，证人与赵刘义均存在利害关系。夏祖六为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：照片及车票各一组，证明夏祖六有劳动能力，完全可以单独完成工地交给的施工任务。赵刘义对以上证据的质证意见为：对以上证据的真实性均无异议，但对证明目的不予认可，其中从2015年1月15日的车票中可以看出夏祖六不在郑州，也不可能在出租房里居住，到受伤之日在郑州居住期限不超过一年。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，夏祖六在赵刘义承包的工地上提供劳务时受伤，赵刘义作为雇主，应当对夏祖六所受伤害承担相应的赔偿责任。一审法院根据双方过错程度，酌定赵刘义对夏祖六所受伤害承担90%的赔偿责任，符合法律规定及本案的实际情况，本院予以维持。关于赔偿标准，根据夏祖六所提供的证据及双方当事人陈述，应当认定夏祖六常年在外打工及事故发生前已在城镇连续居住满一年的事实，赵刘义虽对此提出异议，但其所提供的证据不足以反驳上述事实，一审法院按照城镇居民的相关标准对夏祖六的相关损失进行计算，并无不当。关于赵刘义已支付的生活费及护理费，一审法院依据有效证据认定为4350元，亦无不当。关于交通住宿费及其他相关费用，一审法院根据相关证据及本案实际情况进行认定，符合法律规定。综上所述，赵刘义的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4449元，由上诉人赵刘义负担。本判决为终审判决。审判长  侯军勇审判员  张向军审判员  安 军二〇一八年三月二十一日书记员  邱 琳