安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖07民终822号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号，统一社会信用代码9134080085133974XJ。负责人：施亚东，该分公司经理。委托诉讼代理人：徐胜民，安徽胜悦律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：丁桂民，男，1963年7月4日出生，汉族，个体工商户，住安徽省枞阳县，委托诉讼代理人：汪光发,安徽振风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张成俊，男，1986年11月27日出生，汉族，户籍地安徽省六安市裕安区，住安徽省安庆市迎江区，被上诉人(原审被告):胡娟,女,1987年8月6日出生,汉族，住安徽省安庆市迎江区,上述两被上诉人的共同委托诉讼代理人：马健，男，1988年4月14日出生，回族，金诚理赔有限公司员工，住安徽省安庆市迎江区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司(以下简称人保财险安庆公司)因与被上诉人丁桂民、张成俊、胡娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省枞阳县人民法院（2017）皖0722民初2079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人保财险安庆公司的委托诉讼代理人徐胜民，被上诉人丁桂民的委托诉讼代理人汪光发、张成俊、胡娟的共同委托诉讼代理人马健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险安庆公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失82940.99元（上诉金额46429.02元）；2、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：1、医疗费依据保险条款约定,超出国家医保之外的用药,不属于保险范围,因丁桂民未提交用药清单,故医疗费应扣除15%非医保用药。依据安徽省高院指导意见,张成俊垫付的医疗费,应另案处理。此项请求核减3831.86元(36493.9元×15%×70%)。2、误工费。一审法院按批发零售业计算误工不妥,丁桂民提交的营业执照是在事发前两个月才颁发的，且生猪养殖系农副业,其误工费应按农副业平均工资93.87元/天计算。该项应核减6725.16元(21368.88－93.87元×156天)。3、残疾赔偿金。丁桂民无论是户籍还是居住地均属于农村，金社乡并非建制镇，杨市大市场不属于城镇范围内，一审将丁桂民居住地认定为城镇不妥。该项损失核减34872元（58312元－23440元）。4、一审认定精神抚慰金5000元过高，请核减1000元。被上诉人丁桂民答辩称：上诉人的上诉请求不能成立。一、扣除15%非医保，需先证明其相关免责条款的效力，否则不能成立；二、丁桂民从事生猪养殖和饲料销售，误工费应当按照农副业计算；三、丁桂民在乡镇有固定的住所和收入，残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。被上诉人张成俊、胡娟答辩称：胡娟在上诉人处购置了全保车险，所有财产、人身损害赔偿、诉讼费应由上诉人承担。丁桂民向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿医疗费45493.90元(含后续医疗费9000元)、住院伙食补助费1530元、营养费2700元、误工费21372元、护理费14580元、交通费1224元、残疾赔偿金58312元、被抚养人生活费3267.70元、鉴定费2700元、精神抚慰金7000元、车辆损失费3300元，合计161479.60元,扣除丁桂民承担的部分,应赔偿149172.40元。一审法院认定事实：对本起交通事故的发生及交警部门的责任认定、肇事车辆的保险、医疗费的垫付情况本院予以确认。对有争议的事实认定：1、丁桂民提供了2011年1月24日以其妻陶福英名义办理的枞阳县××社乡杨市大市场A＃楼41-42＃房地权证，证明丁桂民领取营业执照并从事生猪养殖、饲料销售，故应按2016年度安徽省城镇居民标准计算误工费、残疾赔偿金。2、丁桂民虽因本起事故构成十级伤残，但未提供丧失劳动能力的证据，对其要求赔偿被抚养人生活费的请求不予支持。3、本起交通事故造成丁桂民三轮摩托车损坏客观存在，因施救、修理必然会产生费用，鉴于三轮摩托车未定损，该项损失酌定为1500元（含施救费）。4、根据司法实践，丁桂民十级伤残，精神损害以5000元为宜。一审法院审理认为，丁桂民的损失,医疗费45493.90元(36493.90元＋后续医疗费9000元)、护理费14582.40元(120天×121.52元/天)、住院伙食补助费1530元(51天×30元/天)、营养费2700元(90天×30元/天)、误工费21368.88元(156天×136.98元/天)、残疾赔偿金58312元(29156元/年×20年×10%)、财产损失1500元、交通费800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2700元、合计153987.18元。张成俊驾驶的皖Ｈ×××××号小型客车在人保财险安庆公司投保了交强险和责任限额为100万元的不计免赔第三者责任商业险,因此张成俊应当承担的赔偿责任应由人保财险安庆公司在交强险范围内赔偿丁桂民医疗费1万元、护理费14582.40元、误工费21368.88元、残疾赔偿金58312元、精神抚慰金5000元、财产损失1500元、交通费800元，合计111563.28元。除鉴定费2700元以外，超出交强险责任限额的39723.90元，由于张成俊负事故的主要责任，人保财险安庆公司应在不计免赔第三者责任商业险范围内承担70%即27806.73元。综上所述，人保财险安庆公司在交强险范围内赔偿丁桂民各项损失111563.28元,在第三者商业险范围内赔偿27806.73元,合计139370.01元。鉴定费2700元由张成俊负担。为减少当事人讼累，人保财险安庆公司、张成俊垫付的医疗费可在本案中一并处理，张成俊的车辆损失应另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿丁桂民经济损失139370.01元(111563.28元＋27806.73元),扣除已支付的1万元,尚应赔偿129370.01元;二、被告张成俊赔偿原告丁桂民经济损失2700元(此款从张成俊为丁桂民垫付的1万元中抵扣,丁桂民在获得上述赔偿后返还张成俊7300元);上述款项于本判决生效后十日内履行完毕;三、驳回原告丁桂民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3279元，减半收取1639.50元，由张成俊负担。二审中，当事人均未提交新证据；当事人二审所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当承担相应的赔偿责任。诉讼中，各方当事人对公安机关作出的交通事故责任认定和丁桂民的伤残等级鉴定，均无异议，应予以确认。综合本案证据及诉辩双方的陈述答辩，本案争议焦点为：1、一审法院判决丁桂民的误工费、残疾赔偿金计算标准是否正确；2、丁桂民的医疗费是否有非医保用药，如有，是否应予扣除。关于一审判决丁桂民的误工费、残疾赔偿金计算标准是否正确的问题。人保财险安庆公司上诉称，丁桂民户籍地属于农村，金社乡并非建制镇，杨市大市场不属于城镇范围内，一审法院认定丁桂民属于城镇居住不当。《中华人民共和国城市规划法》第三条：“本法所称城市，是指国家按行政建制设立的直辖市、市、镇”。2017年8月，安徽省人民政府批复《关于同意撤销枞阳县××社乡设立金社镇的函》显示原金社乡已经变更为金社镇。一审期间，丁桂民向法院提交了杨市大市场房屋产权证、个体工商户营业执照、金社乡畜牧兽医站证明、户口本等证据，证明自己居住在枞阳县××社乡并从事生猪个体经营。一审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。人保财险安庆公司主张丁桂民残疾赔偿金不应按城镇居民标准计算的请求，无证据能证明，故不予支持。人保财险安庆公司主张丁桂民从事的生猪养殖属农副业，但丁桂民在从事生猪养殖的同时还经营饲料销售，故一审判决丁桂民误工费参照批发零售业计算，并无不当，应予维持。关于丁桂民的医疗费是否有非医保用药的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。本案中，人保财险安庆公司未提供证据证明丁桂民医疗费中哪些属于非医保用药,故对其上诉请求不予支持。丁桂民与张成俊驾驶车辆发生碰撞致身体受伤，经鉴定机构鉴定构成十级伤残，一审法院根据丁桂民的伤残等级确定精神抚慰金5000元，并无不当。人保财险安庆公司主张一审认定丁桂民精神抚慰金过高，无事实依据和法律依据，故不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1639.50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 卉审判员 范道云审判员 珠 容二〇一八年三月八日书记员 许 也附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。