安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终8574号上诉人（原审原告）:合肥亚典美容医院有限公司，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山南路鼎盛时代广场9幢2-103、2-203。法定代表人：吴空缘，院长。委托诉讼代理人：陈郁松，安徽正茂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王晓露，女，1998年7月1日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：杨海波，安徽汉合律师事务所律师。上诉人合肥亚典美容医院有限公司（以下简称“亚典公司”）因与被上诉人王晓露劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2017）皖0111民初6773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚典公司上诉请求：撤销原审判决，支持亚典公司一审诉讼请求。事实与理由：1、一审法院判决支付王晓露解除劳动合同经济补偿金3835元没有事实依据。该经济补偿金应当按照王晓露的基本工资给付。2、一审法院判决支付王晓露加班工资7309元没有事实依据。亚典公司根据不同工作岗位实际情况安排调休时间，同时对因工作需要不能安排调休的员工，在工资发放时���将加班费一并发放，不存在亚典公司没有给付王晓露加班费的事实。3、亚典公司不应当支付王晓露未签订劳动合同双倍工资。王晓露2016年8月到亚典公司时系实习兼职工作，2017年1月双方正式确立工作关系，即签订了劳动合同并经网签备案。双方虽然没有纸质劳动合同，但亚典公司不应当承担未签订劳动合同双倍工资。4、一审法院判决亚典公司为王晓露补缴2016年9月至2016年12月的社会保险费无事实依据。王晓露2016年8月到亚典公司时系实习兼职工作，亚典公司没有为其办理社会保险的义务。2017年1月双方正式确立工作关系，亚典公司立即为其办理社会保险。综上，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决，支持亚典公司一审诉讼请求。王晓露辩称，一、亚典公司同意向王晓露支付1个月经济补偿金，其在上诉状中声称应以月基本工资为标准不符合法律规��。亚典公司于2017年3月15日向王晓露发出解除劳动合同书，载明“……根据公司规定，决定从3月15日，解除劳动合同，并根据规定赔偿一个月工资或者工资结算日到4月15日。”因此，亚典公司对于须向王晓露支付经济补偿金的事实已认可，依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，即经济补偿金的计算标准是劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，而不是亚典公司所称的每月基本工资2700元。根据一审法院查明事实，王晓露此前的月平均工资为3835元，所以一审法院据此判令亚典公司向王晓露支付解除劳动合同经济补偿金3835元符合法律规定，亚典公司应当向王晓露支付欠付的工资（2017年2月、2017年3月）合计5598元。二、亚典公司声称其已对王晓露安排了调休时间或已将加班费发放在王晓露的奖金中，缺乏事实依据。亚典公司的劳动纪律明确规定实行周单休制度，导致王晓露在职期间每周只能休息一天，亚典公司已违反了劳动法的相关规定，应当支付王晓露休息日加班工资，同时亚典公司并未举证证明其已对王晓露安排了调休或已将加班费发放在奖金中，应当对此承担不利后果，因此一审法院判令亚典公司支付王晓露加班工资7309元符合本案客观事实且于法有据。三、亚典公司以王晓露为“实习兼职工作人员”为由未对其缴纳社保并签订书面劳动合同，没有事实和法律依据。王晓露于2016年8月5日到亚典公司处从事绣师工作，双方虽未签订书面劳动合同，但口头约定工资为基本工资加奖金，王晓露入职以后，亚典公司向其书面告知了劳动纪律，其中明确规定王晓露实行周单休制度，王晓露工作期间遵照亚典公司的劳动纪律每日按时考勤，每月领取工资，其后，亚典公司于2017年3月15日向王晓露出具《解除劳动合同书》要求解除双方劳动关系。结合上述事实和相关证据，王晓露自入职时就以全日制员工的形式与亚典公司建立事实劳动关系，亚典公司没有提出任何证据证明其对王晓露的用工方式为“实习兼职工作人员”，且实习兼职工作人员的性质和工作形式与上述事实不符。亚典公司称王晓露系实习兼职工作人员实际是想通过为王晓露设定试用期从而规避未自用工之日起与王晓露签订书面劳动合同的法律责任。亚典公司自用工之日起一个月内未与王晓露订立书面劳动合同，一审法院依法判令亚典公司向王晓露支付未签订劳动合同的双倍工资24421元符合法律规定。亚典公司向一审法院起诉请求：一、亚典公司无需支付王晓露双休日加班工资8230元；二、亚典公司无需支付王晓露未签订书面劳动合同双倍工资24421元；三��亚典公司无需为王晓露补缴2016年9月至2016年12月期间的社会保险；四、王晓露承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年8月5日王晓露到合肥红妆美容医院有限公司（以下简称“红妆公司”）处从事绣师工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为基本工资加奖金，2016年每月基本工资为2500元，2017年为2700元。王晓露入职后，红妆公司向其书面告知了劳动纪律，该劳动纪律规定实行周单休制度。2017年3月15日，红妆公司向王晓露出具《解除劳动合同书》，载明：由于王晓露屡次违反劳动纪律，根据公司的规定，决定于3月15日解除劳动关系，并赔偿一个月工资或工资结算到4月15日。3月16日王晓露从红妆公司处离职，此前其月平均工资为3835元。红妆公司为王晓露缴纳了2017年1月至3月的社会保险，未支付王晓露2017年2月、3月的工资。王晓露在职期间每周��息一天，加班31天（2016年21天，2017年10天）。王晓露向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求红妆公司：1、支付2017年2月、3月的工资共6112元；2、支付解除劳动合同经济补偿金3890元；3、支付2016年8月至2017年3月期间双休日加班10024元；4、支付未签订劳动合同双倍工资27230元；5、补缴2016年9月至2016年12月的社会保险费。合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月29日作出裁决：一、红妆公司支付王晓露2017年2月至3月15日的工资共5598元；二、红妆公司支付王晓露解除劳动合同经济补偿金3835元；三、红妆公司支付王晓露双休日加班工资8230元；四、红妆公司支付王晓露未签订劳动合同双倍工资24421元；五、红妆公司为王晓露补缴2016年9月至2016年12月的社会保险费。2017年7月10日，红妆公司依法变更名称为亚典公司。一审法院认为，亚典公司、王晓露双方对仲裁裁决第一项、第二项均无异议，且该裁决结果符合法律规定，予以支持。关于双休日加班工资问题，一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。亚典公司的劳动纪律明确规定实行周单休制度，导致王晓露在职期间每周休息一天，实际每周工作48小时，亚典公司违反了上述工作时间的规定，应支付王晓露休息日加班工资。王晓露在职期间共加班31天，亚典公司应支付其加班工资7309元（2500÷21.75×21×200%+2700÷21.75×10×200%）。关于双倍工资问题，一审法院认为，王晓露于2016年8月与亚典公司建立劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款的规定，其应与王晓露签订书面劳动合同���但其直至王晓露离职时一直未与王晓露签订劳动合同，依法应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，支付王晓露未签订劳动合同的双倍工资，计24421元（3835元／月×6月+3835÷21.75×10）。关于缴纳社会保险费问题，一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。王晓露在职期间，亚典公司仅为其缴纳了2017年1月以后的社会保险费，而未为其缴纳2016年9月至12月期间的社会保险费，故亚典公司应为王晓露补缴2016年9月至12月期间的社会保险费。综上，亚典公司的诉讼请求无法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条（二）项、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条（二）项、第四十七条第一���、第三款，第八十二条第一款之规定，判决：一、合肥亚典美容医院有限公司支付王晓露2017年2月至3月15日的工资共5598元；二、合肥亚典美容医院有限公司支付王晓露解除劳动合同经济补偿金3835元；三、合肥亚典美容医院有限公司支付王晓露加班工资7309元；四、合肥亚典美容医院有限公司支付王晓露未签订劳动合同双倍工资24421元；五、合肥亚典美容医院有限公司对判决第一项至第四项确定的义务均于判决生效之日起十日内履行完毕；六、合肥亚典美容医院有限公司于判决生效之日起三十日内为王晓露补缴2016年9月至2016年12月的社会保险费（具体缴费金额由社保经办机构审核，费用由双方按比例承担）；七、驳回合肥亚典美容医院有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由合肥亚典美容医院有限公司负担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。本院认为，亚典公司上诉称对解除劳动合同经济补偿金数额有异议，但其在一审中对该项仲裁内容并无异议，亦未就此项内容向一审法院提起诉讼，现其在二审中提出该项上诉请求，本院不予支持。亚典公司上诉主张加班费已在工资中发放，不应支付王晓露加班费7309元，其并未提供相关证据予以证明，本院对其该项上诉请求不予支持。亚典公司未与王晓露签订书面劳动合同，其上诉主张劳动合同已经备案，不应支付未签订劳动合同双倍工资无法律依据，一审此项判决并无不当。亚典公司上诉主张王晓露2016年8月上班时系实习兼职工作人员，2017年1月双方正式建立劳动关系，但其该项主张在一审、二审中均未提供证据证明，亚典公司仅为王晓露缴纳了2017年1月以后的社会保险费，故一审法院判决亚典公司为王晓露补缴2016年9月至2016年12月的社会保险费亦无不当。综上所述，亚典公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由合肥亚典美容医院有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  沈 静审判员  马枫蔷二〇一八年三月二十六日书记员  俞文静附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决���裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。