贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终333号 上诉人（原审原告）：贵州金日久物流运输有限公司，住所地：贵州省毕节市毕节经济开发区小坝大道A段。统一社会信用代码：915205003224410953。 法定代表人：高尧，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：阮履冬，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴旭东，男，1989年11月9日出生，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：周蓉，毕节市法律援助中心法律服务工作者。 上诉人贵州金日久物流运输有限公司（以下至判决主文之前简称金日久公司）因与被上诉人吴旭东劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5119号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金日久公司上诉请求：依法改判上诉人无需支付被上诉人经济补偿金。主要事实及理由：上诉人与被上诉人解除劳动关系系因被上诉人自身原因提出离职，并不是出现法律规定的情形解除劳动关系，故一审认定事实错误，上诉人无需支付被上诉人经济补偿金。 吴旭东二审答辩称，金日久公司未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险、未签订书面劳动合同等违反法律规定的情形，其应支付劳动者经济补偿金、二倍工资差额及拖欠工资。上诉人称吴旭东系因自身原因离职无事实依据。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判。 金日久公司向一审法院起诉请求：1.判决原告无需向被告支付经济补偿金5000元；2.判决原告无需向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额55000元；3.判决原告只需向被告支付拖欠的工资29702.1元。 一审法院认定事实：1.当事人无争议的事实：被告2015年11月2日至2016年11月30日期间在原告公司工作；原告未与被告签订书面劳动合同；被告于2017年6月20日申请劳动仲裁。2.当事人有争议的证据和事实：原告提交的《吴旭东未发工资表、工资册》、支付凭证等证据能够反映本案真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，可以作为认定本案事实的依据。被告提交的毕市劳人仲案字（2017）第66号仲裁裁决书，因原告起诉而未发生效力，其认定的事实不能作为认定本案事实的依据。依据原告提交的工资表，可以认定：被告月工资为4061元（离职前11个月应发薪水的平均数）；原告拖欠被告工资29702.1元。 一审法院认为，本案争议的焦点为被告申请劳动仲裁是否超过申请期限，经济补偿金、二倍工资差额、拖欠的工资如何计算。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。具体到经济补偿金及工资争议，仲裁时效期间从劳动合同解除或者终止之日起计算一年。被告工作至2016年11月30日，于2017年6月20日申请劳动仲裁未超过一年的申请期限。具体到二倍工资差额，用人单位未按法律规定与劳动者订立书面劳动合同的违法行为具有持续性，劳动者工作满一年的，违法行为持续至用工之日起满一年的前一日（用工之日起满一年的当日视为已订立无固定期限劳动合同），仲裁时效期间从用工满一年的当日起计算一年。被告2015年11月2日开始在原告公司工作，至2016年11月2日工作满一年，仲裁时效期间从2016年11月2日起计算一年，原告于2017年6月20日申请劳动仲裁未超过一年的申请期限。综上所述，被告申请劳动仲裁未超过申请期限。 依据《中华人民共和国劳动法》第五十条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原告拖欠被告工资29702.1元，应及时足额支付被告。被告请求原告支付工资29000元，应予以支持。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未及时足额支付劳动者报酬的，劳动者可以解除劳动合同并可以要求用人单位支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告未及时足额支付被告工资，因此被告可以解除劳动合同并要求原告支付经济补偿金。自2015年11月2起至2016年11月30日止，被告在原告处工作1年零28天，原告应当支付被告经济补偿金4061元×1.5=6091.5元。被告请求原告支付经济补偿金5000元，应予以支持。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定，用人单位自用工之日起超过一个月满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者每月支付两倍的工资。被告2015年11月2日开始在原告公司工作，原告未与其签订书面劳动合同，原告应当自2015年12月2日（用工之日起满一个月的次日）起至2016年11月1日（满一年的前一日）向被告支付两倍工资，应支付的两倍工资差额为4061元×11=44671元。 有关建立社会保险关系的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，法院不予审理。 依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、确认原告与被告2015年11月至2016年11月期间存在劳动关系；二、原告贵州金日久物流运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴旭东工资29000元、经济补偿金5000元、二倍工资差额44671元，共计78671元。案件受理费5元，由原告贵州金日久物流运输有限公司负担。 二审双方当事人均未提交证据。 二审经审理查明：吴旭东于2015年11月2日起在金日久公司从事驾驶员工作，工作期间金日久公司未与吴旭东签订书面劳动合同，吴旭东月平均工资为4061元。因金日久公司拖欠2016年4月至11月工资29702.1元，吴旭东于2016年11月离开金日久公司。2017年6月20日吴旭东作为申请人向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、申请人与被申请人2015年11月2日至2016年11月期间的劳动用工关系成立；2、解除申请人与被申请人的劳动关系，支付申请人经济补偿金5000元和支付11个月的双倍工资差额55000元；3.被申请人支付拖欠申请人工资29000元；4、被申请人为申请人办理用工期间的养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险。2017年7月31日毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1、申请人与被申请人2015年11月至2016年11月期间存在劳动关系；2、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金5000元；3、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资的差额55000元；4、被申请人支付申请人工资29000元；5、被申请人为申请人缴纳2015年11月至2016年11月期间的社会保险。金日久公司不服该仲裁裁决，向人民法院提起诉讼。 二审双方当事人争议的焦点是：上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金。 本院认为，上诉人存在长期拖欠被上诉人工资的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”的规定，被上诉人可以单方面解除劳动合同，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。一审根据被上诉人的请求判决上诉人支付经济补偿金5000元并无不当，上诉人认为被上诉人是因自身原因提出离职，其无需支付被上诉人经济补偿金，但对于该主张一、二审中上诉人均未能提供相应证据加以证明，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人应承担举证不能的后果，其上诉理由本院不予采纳。 综上，金日久公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州金日久物流运输有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  田川 审判员  朱莉 二〇一八年三月二十六日 书记员  向旭