广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0703民初3333号原告：江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司，住所地广东省江门市蓬江区荷塘镇法定代表人：罗江幼，该公司总经理。委托代理人：李志恒，广东泓科律师事务所律师。委托代理人：钟玉田，广东泓科律师事务所律师。被告：赖存金，男，1981年11月4日出生，住江西省上饶市上饶县,委托代理人：郑育蔓，广东良匠律师事务所律师。委托代理人：刘毅辉，广东良匠律师事务所律师实习律师。被告：容志旋，男，1972年8月24日出生，住广东省江门市蓬江区,委托代理人：尹华，广东定海针（江门）律师事务所律师。被告：李德凡，男，1974年6月11日出生，住广西壮族自治区南宁市横县,现住江门市蓬江区,原告江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司（以下简称腾龙汇公司）诉被告赖存金、容志旋、李德凡企业承包经营合同纠纷一案，本院于2018年5月11日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2018年7月20日、2018年9月21日、11月14日公开开庭进行了审理。原告腾龙汇公司的委托代理人李志恒、钟玉田；被告赖存金的委托代理人郑育蔓、刘毅辉；被告容志旋的委托代理人尹华到庭参加诉讼。被告李德凡经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾龙汇公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告立即清偿2018年2月至2018年5月租金363285.6元及滞纳金（违约金）53197.25元给原告（租金及违约金暂计至2018年5月15日，违约金按双方签订《承包经营协议》约定按欠款数额每日3‰支付，之后费用继续计算）；2.请求判令三被告立即清偿2018年2月至2018年5月的分摊应收费用44936.72元（暂计至2018年5月15日，之后费用继续计算）；3.请求判令三被告立即清偿2018年1月至2018年3月代付税费及杂费17158.43元（暂计至2018年3月，之后费用继续计算）；4.请求判令三被告立即清偿2018年2月及4月的水电费用40094．63元；上述四项合共518672．63元；5.本案全部诉讼费用由三被告承担。事实及理由：原告于2016年12月3日与被告赖存金签订《承包经营协议》，约定：1.原告将腾龙汇公司承包给其经营，独立核算，自主经营，自负盈亏；2.承包期为2016年12月12日起至2019年12月11日止；3.承包费用2017年4月－2019年12月每月为100000元／月（不含税金，不含管理和相关费用，纯属承包费）；4.履约保证金为人民币200000元，期满无息退回；5.其它费用约定：其中水电费标准为电费按1.3元／度＋10％损耗费＝实收电费，冷水按4.2元／度＋10％损耗费＝实收冷水费，热水按30元／度＋10％损耗费＝实收热水费。6.承包期内，双方必须遵守合同的约定，任何一方违反本合同的约定，均须承担违约责任；7.乙方如不能在本合同约定的时间内将租金、水、电费足额支付给甲方，每逾期1天，须按应交付费用的千分之三向甲方支付违约金。被告容志旋、李德凡为涉案租赁场地的实际经营者，依法应与被告赖存金承担连带责任。截至2018年6月，被告拖欠原告租金及各项费用已达518672.63元（详见欠费明细表），该款经原告多次追讨，三被告分文未付，如三被告继续拖欠款项，原告的损失还将进一步扩大。为维护原告的合法权益，故向法院起诉，请法院依法判决。原告腾龙汇公司于2018年7月20日开庭时当庭增加诉讼请求：6.要求确认从2018年7月1日起解除双方所签订的《承包经营协议》；7.已经收取的押金归原告所有。并于2018年11月6日提交《关于原告增加诉讼请求的说明》显示,对起诉时诉讼请求变更为：一、判令三被告立即清偿2018年2月至2018年6月的租金463285.6元及滞纳金118220.51元;二、判令三被告清偿2018年2月至5月的分摊应收费用44936.72元，放弃5月之后的分摊费用;三、判令三被告清偿2018年1月至3月代付税费及杂费17158.43元，放弃3月之后的代付税费及杂费;四、判令三被告清偿2018年2月至4月的水电费40094.63元，放弃4月之后的水电费用;五、确认双方签订的《承包经营协议》已于2018年7月1日自行解除;六、判令原告没收履约保证金200000元。原告腾龙汇公司在举证期限内提供的证据有：证据1.《营业执照》复印件一份；证据2.赖存金身份证复印件一份；证据3.《承包经营协议》和增值税发票各一份；证据4.关于催缴租金的通知一份；补充证据5.银行进账单（26张）和银行流水（23张）原件一份；补充证据6.缴纳杂费的收据原件一份（10张）；补充证据7.租金收据原件一份（10张）;补充证据8.租金收据复印件一份；补充证据9.杂费收据复印件一份；补充证据10.网上银行电子回单复印件一份；补充证据11.个人网上银行流水清单复印件一份；补充证据12.公证书三份。被告赖存金答辩称：1.根据被告赖存金与原告在2017年9月份双方达成的协议，租金由100000元调整为80000元，而且被告一直有按照80000元缴纳租金，不存在拖欠的事实。反而原告在2017年9月份、12月份、2018年3月7日及4月7日在没有通知被告的情况下，擅自停水停电，是原告违约在先，应由原告按照协议约定承担违约责任。即使法院没有认定原告违约，但原告自2018年4月7日起停水停电至今，导致被告没有办法经营，因此原告所主张的2018年4月份之后的费用，被告无需承担，应由原告自行承担。2.原告所主张的费用包括水电费、税金款等均没有相应的票据或数据予以佐证，对于这些费用应予以驳回。3.原告在未与被告赖存金解除租赁协议的情况下擅自将经营场所转租给第三方。因此，原告在上一次庭审时才增加解除合同以及没收押金的请求，是原告掩盖本身违约的事实。双方约定的合同期限并没有届满，同时原告所寄出的解除合同通知在2018年7月23日才寄出，我方认为双方合同在2018年7月1日还未解除，解除合同的通知到达我方之日才是合同解除的时间，所以，解除合同是原告的原因所造成的，因此请求法院驳回原告没收押金的请求。被告赖存金在举证期限内提供证据有：证据1.《承包经营协议》一份；补充证据2.《经营承包协议》复印件一份。被告容志旋答辩称：我方没有参与涉案娱乐KTV的经营，实际是由被告李德凡实际经营，被告容志旋只是在该公司担任兼职的业务总监，因被告容志旋有经营酒水的商行，参与该娱乐KTV的经营目的是与该场所经营酒水生意。所以，本案跟被告容志旋是没有关联性，被告容志旋不应承担相应的资金以及其他的费用。被告容志旋在举证期限内无提供证据。被告李德凡无到庭、无答辩、在举证期限内无提供证据。经审理查明：腾龙汇公司与赖存金于2016年12月12日签订了《承包经营协议》，该《承包经营协议》显示：“甲方：腾龙汇公司，乙方：赖存金，承包事项：乙方以甲方名义经营所有与经营管理相关的场所和事宜。承包经营方式：本合同承包经营期限内，甲方将腾龙汇公司全部经营权发包给乙方，由乙方独立核算，依法纳税，自主经营，自负盈亏。承包经营的期限为叁年，即从2016年12月12日起至2019年12月11日止。承包费以月为单位计算：2017年1月-2017年3月为免交期，免交期内，涉及到承包事项的所有房产税全部由乙方承担；2017年4月-2019年12月，承包费人民币100000元/月，2020年1月起，承包费人民币120000元/月（不含税金，不含管理和相关费用，纯属承包费）。签订本合同之日起3日内，乙方需向甲方支付履约保证金人民币贰拾万元整（人民币200000元整）作为定金。本合同期满后，若乙方没有违反合同的约定并付清一切应付费用，甲方自乙方履行完毕上述义务之日起15日内不计利息退回本金给乙方。……第四条其他费用约定：1.乙方负责娱乐部所有员工的工资及法定费用；2.乙方负责政府派驻保安费用/酒店两名保安工资；3.乙方支付每月产生的税金及房产税；4.乙方负责承包事项的相关水电费/柴油费/垃圾费/电话费/公共费；5.甲方承包场所内现有的库存品全部由乙方承接，乙方须在一个月内结算付款给甲方；6.水电费计算方式：冷水、热水、电按酒店标准收费，电费按1.3元/度+10%损耗费=实收电费；水费：冷水按4.2元/度+10%损耗费=实收冷水费，热水按30元/度+10%损耗费=实收热水费……第七条解除合同的约定：合同期内，乙方有下列行为之一者，甲方有权单方解除合同……4.不按时支付租金及水/电费超过30天的。第八条违约责任：……4.乙方不能在本合同约定的时间内将租金、水、电费足额支付甲方的，每逾期1天，须按应交付费用的千分之三向甲方支付违约金”。腾龙汇公司的法定代表人罗江幼，赖存金均在《承包经营协议》上签名盖指模确认，腾龙汇公司亦在上述协议中盖章。另外，《承包经营协议》后有附件一，分摊应收费用一栏列明“公共费用人民币2000元/月、保安工资2人人民币7000元/月、垃圾费人民币500元/月、监控室电费按费用的1/2分摊”；国家法定收费一栏显示“社保参保人员7人/月，房产税（根据实际国家规定）每月支付、治安费1500元/月”。另查明，腾龙汇公司于2018年5月1日向赖存金、容志旋、李德凡出具《关于催缴租金的通知》，显示：截止2018年5月应支付的租金及其他费用含违约金共512287.06元。腾龙汇公司提供税收完税证明显示，增值税、文化事业建设费、城市维护建设税、企业所得税合计7658.43元；据银行账户交易明细回单显示，维保费7400元；据收据显示，外账工资500元/月，版权费34822元、2017年汇算清缴费用500元、营业执照代办年审费用100元，上述代付费用共52980.43元。另外，根据腾龙汇公司提供的2018年2月-4月费用明细显示，腾龙汇公司支出2月电费13785.2元、水费1025.22元、公共电费2000元、保安停车管理费7000元、垃圾费500元、房产税1734.18元；3月电费17345.9元、水费1552.74元、公共电费2000元、保安停车管理费7000元、垃圾费500元、房产税1734.18元；4月电费5291元、水费1094.57元、公共电费2000元、保安停车管理费7000元、垃圾费500元、房产税1734.18元。还查明，根据腾龙汇公司提供的网上银行电子回单显示：容志旋分别于2018年2月5日、2018年2月12日、2018年3月6日、2018年3月7日、2018年3月25日通过手机银行向罗结民转账52000元、10000元、65000元、28400元、10000元，合计165400元。再查明，腾龙汇公司于2018年7月2日与案外第三人李超签订了《承包经营协议》。由江门市公证处于2018年7月24日分别出具的（2018）粤江江门第14751、14752、14753号《公证书》显示：“申请人腾龙汇公司为证明其已经履行相关义务并维护其合法权益，现委托容翠兰为代理人，向我处申请向赖存金、容志旋、李德凡寄送[解除《承包经营协议》通知书]一份的内容及过程进行保全证据，并于2018年7月23日邮寄[解除《承包经营协议》通知书]”。[解除《承包经营协议》通知书]中显示：“腾龙汇公司与你们（赖存金代表）于2016年12月12日签订的《承包经营协议》在2018年7月31日正式解除。二、请你们于2018年7月31日前将属于你们的物品（协议约定以外）搬离腾龙汇公司，逾期搬离，腾龙汇公司有权自行处置。三、你们所支付的人民币贰拾万元履约保证金归腾龙汇公司所有，不予退回。”庭审中，腾龙汇公司陈述称，赖存金自2018年2月份开始没有交租金及其他相应费用，2018年2月份之前的费用已经全部结清。庭审后，腾龙汇公司补充情况说明称，腾龙汇公司的实际管理人为罗江幼，涉案经营场地现为案外人李超所使用。腾龙汇公司于2018年7月2日与李超签订承包经营协议，约定承包经营期限是自2018年8月1日至2021年7月31日。由于腾龙汇公司已于本案第一次庭审期间增加解除承包经营合同的诉讼请求，以及后来于2018年7月24日委托江门市公证处向赖存金等三人送达解除《承包经营协议》的通知，因此腾龙汇公司并无违法解除承包经营合同的事实。而且赖存金等人早于2018年2月份已无按合同约定交纳承包费和其他费用，构成严重违约。腾龙汇公司申请本院向江门市蓬江区劳动和社会保障局荷塘人社所调取了赖存金、容志旋、李德凡的《询问笔录》三份，该《询问笔录》中赖存金、容志旋、李德凡均确认是腾龙汇公司的实际经营股东，其以自然人形式承包腾龙汇公司日常一切经营管理，但一直以“江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司”名称对外经营。承包形式为每月向罗结民账户交纳承包费，罗结民与腾龙汇公司法定代表人罗江幼是父子关系。庭审时，腾龙汇公司及赖存金、容志旋、李德凡均对该三份《询问笔录》无异议。本院认为，关于本案案由问题。本案立案时为租赁合同纠纷，但经审理查明，腾龙汇公司与赖存金签订了书面的《承包经营协议》，该协议明确列明合同的订立主体、内容、时间等，均系赖存金对腾龙汇公司进行经营并向公司的法定代表人缴纳相应费用，因此，本案应属于企业承包经营合同纠纷。腾龙汇公司与赖存金均在承包协议上签名盖章确认，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规禁止性规定，依法应确认为有效。一、关于腾龙汇公司请求解除《承包经营协议》的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十四条第二款：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”的规定，由于腾龙汇公司与赖存金均确认签订了《承包经营协议》，双方均应按照该协议的约定履行相应权利义务。腾龙汇公司提出赖存金自2018年2月起未按时足额支付承包费及水、电费，已经超过30天，因此，根据上述协议约定其有权单方解除合同。腾龙汇公司确认其于2018年7月2日已与案外人李超另行签订了《承包经营协议》，并于2018年8月1日起将场地交由案外人使用，之后于2018年7月24日才通过公证处向赖存金、容志旋、李德凡三人发出解除《承包经营协议》的通知，且该通知中显示解除协议的时间为2018年7月31日。但腾龙汇公司庭后主张，双方已于2018年7月1日解除涉案的《承包经营协议》，相关费用亦仅计算至2018年7月1日。本院认为，腾龙汇公司作为享有合同解除权的一方，其另行与第三方签订新的合同的行为，表明其不再履行与赖存金的签订的《承包经营协议》，故本院确认腾龙汇公司与赖存金的《承包经营协议》应于2018年7月1日解除。赖存金答辩称，解除合同的通知到达之日才是合同解除的时间的意见，本院不予采纳。二、关于腾龙汇公司请求的承包费的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，由于双方签订的《承包经营协议》中约定的承包费为每月人民币100000元，腾龙汇公司确认2018年2月之前的承包费已经结清，且根据本院确认双方的上述协议自2018年7月1日起解除，故赖存金拖欠腾龙汇公司的承包费为人民币466666.67元（100000元×4个月+100000元÷30天×20天）。赖存金称与腾龙汇公司口头约定自2017年9月份起承包费变更为每月按照80000元的标准收取，且腾龙汇公司在2018年4月后无故停电及锁门，导致其无法进场经营的抗辩意见，由于赖存金没有提供相应的证据予以证实，因此，对赖存金上述抗辩意见，本院不予采纳。三、关于腾龙汇公司请求支付水电费等其他费用的问题。双方签订的《承包经营协议》已明确约定水、电费，公共电费，保安工资，垃圾费，房产税，治安费的计费标准，腾龙汇公司也已提供详细的用水、用电量的计费明细，且根据腾龙汇公司提交的水电费票据、收据等均显示产生相应的费用，而赖存金没有提供任何证据证明其已支付上述费用。因此，腾龙汇公司请求赖存金支付2018年2月-7月1日期间的各项费用的请求，于法有理，本院予以支持。据腾龙汇公司提交的用水量明细显示：2018年2月份各项费用合计26044.6元；2018年3月份各项费用合计30132.82元；2018年4月份各项费用合计17619.75元；由于腾龙汇公司书面请求放弃2018年5月之后的各项费用，因此，经本院计算，赖存金应向腾龙汇公司支付关于《承包经营协议》涉及的2018年2月-5月1日期间的各项费用共73797.17元（26044.6元+30132.82元+17619.75元）。关于腾龙汇公司请求的其他费用的问题。由于腾龙汇公司提出的代付税金款、外账工资、汇算清缴、营业执照代办年审费用、电梯维护费、代付税费杂费等费用，双方在《承包经营协议》中未能明确约定该费用由赖存金承担，且赖存金对上述相关费用提出异议，故对腾龙汇公司请求赖存金承担上述其他费用的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。四、关于腾龙汇公司请求支付违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，由于腾龙汇公司与赖存金签订的《承包经营协议》明确约定“乙方自2017年5月起，须在每月的15号之前将当月承包费交付给甲方”，且本院确认赖存金自2018年2月份开始没有足额支付承包费、水电费等相关费用，其行为已构成违约，故应向腾龙汇公司支付违约金。由于双方签订的《承包经营协议》约定的违约金过高，本院酌情予以调整为赖存金自2018年2月16日起至2018年7月1日止按每日1‰支付违约金给腾龙汇公司。具体计算方式如下：2018年2月承包费100000元和各项费用合计26044.6元，扣减已经支付承包费62000元，尚未支付的承包费等费用为64044.6元（100000元+26044.6元-62000元），以64044.6元为基数自2018年2月16日起按1‰计至2018年7月1日的违约金为8710.07元（64044.6元×1‰×136天）。同理计算可得：2018年3月违约金为2887.14元[（100000元+30132.82元-103400元）×1‰×108天]。2018年4月违约金为9056.72元[（100000元+17619.75元）×1‰×77天]。2018年5月违约金为4700元（100000元×1‰×47天）。2018年6月违约金为1066.67元（66666.67元×1‰×16天）。故本院确认，赖存金自2018年2月16日至2018年7月1日止应向腾龙汇公司支付的违约金合计人民币26420.6元（8710.07元+2887.14元+9056.72元+4700元+1066.67元），2018年7月2日起的违约金应按赖存金最终尚欠的承包费及相关费用的总额为基数以每日1‰计算至全部债务清偿之日止。五、关于腾龙汇公司请求没收定金200000元及赖存金最终尚欠的承包费及相关费用的总额的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”的规定，虽然腾龙汇公司主张该定金为押金，且赖存金欠缴承包费等相关费用给腾龙汇公司构成违约，但因本院已支持腾龙汇公司关于违约金的诉请，故对于腾龙汇公司请求没收定金的诉讼请求，本院不予支持。腾龙汇公司已收取的定金200000元，可用于扣减赖存金应支付的承包费等相关费用。扣减后，赖存金最终尚欠腾龙汇公司的承包费及相关费用的总额为人民币175063.84元（承包费466666.67元+2018年2月-5月1日期间的费用73797.17元-赖存金已经支付的费用165400元-定金200000元），腾龙汇公司请求超出上述数额的部分，本院不予支持。六、关于容志旋、李德凡应承担的责任问题。虽然《承包经营协议》签订的签订主体为腾龙汇公司与赖存金，但结合本院江门市蓬江区人力资源和社会保障局所出具的《询问记录》及赖存金、容志旋的庭审陈述，承包腾龙汇公司的实际经营者为赖存金、容志旋、李德凡三人。赖存金、容志旋、李德凡三人共同承包腾龙汇公司进行经营管理，故赖存金、容志旋、李德凡应对承包经营期间所产生的债务承担连带清偿责任。因此，腾龙汇公司请求容志旋、李德凡对赖存金负担本案涉案债务承担清偿责任的诉请，于法有据，本院予以支持。被告李德凡经本院合法传唤，没有正当理由拒不到庭，依法可予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条第二款、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司与被告赖存金于2016年12月12日签订的《承包经营协议》自2018年7月1日起解除；二、被告赖存金应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司支付最终尚欠的承包费及相关费用的总额人民币175063.84元及2018年7月2日之后的违约金（该违约金以175063.84元为基数，自2018年7月2日起按照每日1‰计算至全部债务清偿之日止）；三、被告赖存金应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司支付2018年2月16日至2018年7月1日的违约金人民币26420.6元；四、被告容志旋、李德凡应对被告赖存金上述涉案债务承担连带清偿责任；五、驳回原告江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8987元，增加诉讼请求受理费3650元，保全费3520元，合计16157元，由原告江门市蓬江区腾龙汇娱乐有限公司负担12473元，由被告赖存金负担3684元，被告容志旋、李德凡对被告赖存金负担的部分承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  王雅斯人民陪审员  刘长杰人民陪审员  梁荣豪二〇一八年十一月十五日书 记 员  梁淑云书 记 员  黄嘉颖