浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终99号 上诉人（原审原告）：天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司，住所地：浙江省杭州市下城区东新路**。统一社会信用代码：913301033219336888。 负责人：林惠金，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：金超，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：潘水明，男，1978年9月3日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司（以下简称安驾杭州公司）因与被上诉人潘水明劳动争议一案，不服杭州市下城区人民法院（2017）浙0103民初4097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 一审判决认定:2015年1月7日，安驾杭州公司与潘水明签订固定期限劳动合同，约定潘水明根据安驾杭州公司工作需要，担任驾驶员岗位工作，劳动合同期限自2015年1月7日起至2018年1月6日，试用期为3个月，从2015年1月7日起至2015年4月6日；安驾杭州公司每月15日前为潘水明发放上月工资，实行先工作后付薪制度，基本工资为每月2500元，试用期基本工资为每月2000元；等等。2015年1月6日，潘水明领取了安驾杭州公司发放的《神州专车驾驶员管理手册》，该手册第一部分中载明对“驾驶员使用公司车辆有异动情况（无订单情况下）、响应率低于70%或消极怠工”的违规、违纪行为的处罚标准为解除劳务用工关系。2016年1月8日，安驾杭州公司以潘水明严重违反公司有关管理制度为由，解除与潘水明的劳动关系。2016年12月5日，潘水明向下城区仲裁委提出仲裁申请，要求安驾杭州公司支付违法解除合同赔偿金、加班费、未休年休假工资、克扣工资、未出具解除劳动关系证明的赔偿费以及失业金。2017年5月12日，下城区仲裁委作出下劳人仲案字〔2016〕第0697号仲裁裁决书，裁决安驾杭州公司支付潘水明2015年1月7日至2016年1月8日期间加班工资11034.48元，赔偿金15501.21元，一次性生活补助损失2380.8元，驳回潘水明的其他仲裁请求。2017年6月2日，安驾杭州公司诉至一审法院，请求判令：1.安驾杭州公司不支付潘水明赔偿金15501.21元；2.安驾杭州公司不支付潘水明加班费11034.48元；3.安驾杭州公司不支付潘水明生活补助损失2380.80元；4.潘水明支付此次诉讼费用。 仲裁裁决查明：2015年1月至7月，潘水明社会保险费的缴费单位为杭州易才人力资源管理有限公司，2015年8月至2016年1月，潘水明社会保险费的缴费单位为安驾杭州公司；潘水明离职前十二个月的平均工资为5167.07元。 一审法院认为，双方均未能提交证据证明具体的加班时间，但双方对潘水明每周做六休一的工作时间没有异议。一审法院据此确认潘水明的加班时间为每周一天，自2015年1月7日至2016年1月8日期间共计加班48个休息日。故潘水明该阶段的加班工资为11034.48元（2500元/21.75天×2倍×48天）。安驾杭州公司认为已足额支付加班工资，但并未就该意见进行举证，一审法院不予采纳。故一审法院确认安驾杭州公司应支付潘水明加班费11034.48元。关于安驾杭州公司是否需要支付违法解除合同赔偿金问题，安驾杭州公司认为其是依据潘水明违反《神州专车驾驶员管理手册》21、22项规定，消极怠工和实际未上班手机挂在线时长骗取上班时间，而解除与潘水明的劳动关系。一审法院认为，虽然该手册中有关于消极怠工等情形属于解除劳务用工关系的处罚标准的相关内容，但对消极怠工的认定标准并未作出明确约定。且安驾杭州公司不能证明“神州租车VPN管理系统”截图的客观性、真实性，仅凭该VPN截图认定潘水明严重违反公司规章制度，依据不足。现安驾杭州公司未能举证证明潘水明严重违反公司规章制度，故对安驾杭州公司要求不予支付潘水明违法解除合同赔偿金的诉请，一审法院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的标准，根据潘水明离职前十二个月的平均工资标准计算得15501.21元（5167.07元×1.5月×2倍）。关于一次性生活补助费的问题。双方当事人劳动关系存续期间，安驾杭州公司作为用人单位未依法为潘水明参加失业保险，造成潘水明不能按照规定享受一次性生活补助，应当按照潘水明一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。鉴于潘水明户籍性质为农村户口，根据《浙江省失业保险条例》第二十三条、第二十七条之规定，农民合同制职工连续工作满一年，其用人单位已按照规定缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由经办机构对其支付一次性生活补助。一次性生活补助按照不低于相同缴费时间的城镇职工可以享受失业保险金总额的百分之四十确定。失业人员享受失业保险待遇的期限，缴费时间满一年的，领取二个月失业保险金，故安驾杭州公司应当赔偿潘水明一次性生活补助损失2380.8元（1488元×2个月×40%×2倍）。综上，一审法院对安驾杭州公司的相关诉讼请求均不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第八十七条，《浙江省失业保险条例》第二十三条、第二十七条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、安驾杭州公司于判决生效之日起十日内支付潘水明赔偿金15501.21元；二、安驾杭州公司于判决生效之日起十日内支付潘水明2015年1月7日至2016年1月8日期间的加班工资11034.48元；三、安驾杭州公司于判决生效之日起十日内支付潘水明一次性生活补助损失2380.8元；四、驳回安驾杭州公司的全部诉讼请求。如果安驾杭州公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由安驾杭州公司负担。 宣判后，安驾杭州公司不服，向本院提起上诉称:一审法院认定事实不清。一、潘水明要求安驾杭州公司支付工资及加班工资认定事实不清。双方签署相应的劳动合同，明确约定了基本工资为2500元，试用期间为2000元。潘水明的薪资构成是：基本工资+加班费+奖金，安驾杭州公司严格按照劳动法和公司相关制度规定，按时、足额发放了劳动报酬。从未克扣工资及加班费，潘水明在职的1年时间，也从未提出过任何异议。 二、潘水明由于消极怠工，挂时长，躲避订单，骗取工资和加班费，严重违反公司规章制度。如：2015年11月22日，挂时长8.5小时，期间一个订单也未完成。2016年1月1日到1月7日期间，7天时间，只完成14个订单，日均完成2单。其他司机的平均日均单量在11单。潘水明挂时长，躲避订单，消极怠工的行为，严重违反神州专车驾驶员管理手册，经劝说无效，无奈安驾杭州公司与其解除劳动合同关系。无需支付其经济补偿金。 三、潘水明2015年1月7日入职，2016年1月8日离职。在职期间安驾杭州公司一直又为其缴纳社保；2015年1月至7月是安驾杭州公司委托第三方杭州易才人力资源管理有限公司代为缴纳，2015年8月至2016年1月由天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司缴纳。故从未中断过潘水明的社保，因此，安驾杭州公司无需支付潘水明一次性生活补助。综上，请求判令：1.改判安驾杭州公司无需支付潘水明赔偿金15501.21元；2.改判安驾杭州公司无需支付潘水明加班费11034.48元；3.改判安驾杭州公司无需支付潘水明一次性生活补助损失2380.8元；4.由潘水明支付一审、二审诉讼的费用。 潘水明答辩称：潘水明进入安驾杭州公司时即说好每月6500元，潘水明已按要求完成工作，而安驾杭州公司却扣潘水明的钱。潘水明认可一审法院的判决，请求驳回上诉，维持判决。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，安驾杭州公司以潘水明存在消极怠工、挂时长、躲避订单，骗取工资和加班费的行为严重违反公司规章制度为由解除与潘水明的劳动合同，对此，安驾杭州公司仅提交“神州租车VPN管理系统”截图，不能证明该截图的真实性，潘水明对该证据亦不认可，且《神州专车驾驶员管理手册》对异动、消极怠工的认定标准并未作出明确规定。因此，一审法院判令安驾杭州公司支付潘水明违法解除劳动合同赔偿金并无不当。 安驾杭州公司与潘水明对潘水明每周做六休一均无异议，一审法院据此确认加班时间并计算加班工资并无不当。安驾杭州公司认为其已经足额支付加班工资并未提交有效证据证实，也无证据证明其已经发放给潘水明的加班工资具体数额。据此，安驾杭州公司称其已经足额支付潘水明加班工资的理由不能成立。 安驾杭州公司未为潘水明缴纳失业保险，致潘水明不能享受一次性生活补助。因潘水明系农村户口，一审法院依据《浙江省失业保险条例》相关规定判令安驾杭州公司赔偿潘水明一次性生活补助损失亦无不当。综上所述，安驾杭州公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 盛 峰 审判员 陈 艳 审判员 徐 丹 二〇一八年三月十三日 书记员 朱创威