.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   山西省静乐县人民法院   刑事判决书   （2017）晋0926刑初76号   公诉机关静乐县人民检察院。   被告人田某，男，1963年1月28日出生，本科文化，干部，中共党员，山西新华书店集团党委书记、董事长，户籍地山西省太原市，住太原市。2016年5月7日因涉嫌受贿罪被忻州市人民检察院取保候审,2017年11月29日被静乐县人民法院取保候审。   辩护人：余浩，男，山西鼎信泽律师事务所律师。   忻州市中级人民法院于2016年9月23日以（2016）晋09刑指字第16号指定管辖决定书指定由本院审理此案。静乐县人民检察院根据忻州市人民检察院2016年10月13日忻检诉一交诉（2016）批55号交办案件通知书，以静检公诉刑诉（2016）66号起诉书指控被告人田某犯受贿罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院于2016年12月14日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，2017年8月30日作出（2016）晋0926刑初75号刑事判决。判后被告人天文生不服判决，提起上诉。忻州市中级人民法院于2017年11月8日作出（2017）晋09刑终371号刑事裁定书，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。静乐县人民检察院指派检察员常应平、秦丽萍出庭支持公诉，被告人田某及其辩护人余浩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   静乐县人民检察院指控，2011年，山西新华书店集团经过招投标，让山西晋煤广告装饰公司设计店面标识，为集团所属全省各公司做了外立面装潢设计，而且让该公司承揽了集团所属70余家分（子）公司外立面装潢工程，总价款约7千多万元。该公司总经理郭某为表示感谢，于2011年5月在太原磐古一号饭店约被告人田某等人吃饭后，应田某要求，将事先准备好的10万元人民币交给田某同事何某。何某用此款还清了田某购置照相设备的欠款。在纪委调查期间，于2016年1月下旬，田某安排何某将10万元人民币退给郭某。   2012年4月，郭某拿着50万元人民币送给被告人田某时，田某没有接受。郭某就找到田某的朋友卢晓红，通过卢晓红将50万元人民币转送给田某。2014年11月，田某看到网上举报，便将50万元人民币退给郭某。   2013年初，郭某安排公司员工高彬先后送给被告人田某价值1.1万元的尼康相机一部、价值14.6万元的莱卡相机一部。在纪委调查期间，于2016年1月下旬，田某将上述两部相机退还给高彬。   被告人田某辩称，1、起诉书指控我受贿的10万元，是我当时手头紧张临时向郭某借用的，事后我安排何某及时的还给郭某。2、起诉书指控的50万元，是郭某给我送了两次我拒收后，他又通过他人转送给我，我当时就打电话让他去拿，但因为郭某没时间去拿，我放在办公室的文件柜里，一直未动，后我退给了郭某。3、关于相机的事情，高彬给我后，我让高彬自己来拿相机，但高彬说需郭某同意才行，是他自己不来取，我没有想要他们财物的想法，相机我退回去了。4、我没有利用职务上的便利为晋煤公司办过任何事情，晋煤公司承揽的工程都是经过合法招投标做的。综上，我主观上不存在受贿的故意，客观上已经退交财物，不符合受贿罪的构成要件。   辩护人余浩的辩护意见，1.田某没有受贿的主观故意，郭某曾在没有第三方知晓的情况下，一次拿100万元钱，一次拿50万元银行卡送给田某，田某都当场拒绝，而主动接受通过他人转交送来50万元和两部相机，不符合一般逻辑常理。田某在被动收下财物后，主动退还。依据两高关于受贿司法解释第十六条第二款规定，特定关系人收受他人财物后，国家工作人员知道后未退还的或者上交的，应当认定国家工作人员有受贿的故意。田某在接收本案财物后，马上打电话让对方取走，对方拖延时间不拿，自己又积极主动退还,故主观上没有受贿的故意。2、公诉机关指控田某受贿10元，系田某向郭某的借款，田某在同步录音录像中已明确说该10万元是借款；证人何某、郭某在笔录里及出庭作证时，均证明10万元系田某向郭某的借款，且已经归还。3、涉案的两部相机不是送给田某个人的。公诉机关指控田某收取了郭某两部相机，但前次开庭法庭调查时，高彬、郭某当庭证实两台相机不是送给田某个人的，是送给新华书店集团的，田某可以代书店收，因此不能认定两部相机是送给田某个人的。4.田某的第一次讯问笔录，存在明显的诱供及刻意隐瞒对其有利的情形，依法不应当作为证据使用。侦查机关对田某的第一次讯问笔录，程序违法应当予以排除。1）、对田某的第一次讯问笔录是早拟好的，根据笔录的记录时间结合实际推断，该笔录存在较大疑问。2）、文字笔录与同步录音不一致，涉及到可能导致被告人无罪的话语，讯问笔录没有记载。3）笔录存在诱供，依法不应当作为证据使用。4）文字笔录与同步录音无法完整印证，文字笔录与同步录音录像的真实性无法确认，该份笔录与同步录音录像应当作为非法证据排除。5）依据最高人民法院、最高人民检察院相关规定，田某的行为不构成贿赂犯罪。综上所述，指控田某受贿的主要证据，获取程序违法，田某没有受贿的主观故意，客观上所收取的财物已经全部退还，检察机关指控被告人田某受贿的事实不存在，证据不充分，依据相关法律规定，田某不构成受贿罪。   经审理查明：2011年，山西新华书店集团经过招投标，让山西晋煤广告装饰公司设计店面标识，为集团所属全省各公司做了外立面装潢设计，而且让该公司承揽了集团所属70余家分（子）公司外立面装潢工程，总价款约7千多万元。该公司总经理郭某为表示感谢，于2011年5月在太原磐古一号饭店约被告人田某等人吃饭后，应田某要求，将事先准备好的10万元人民币交给田某同事何某。何某用此款还清了田某购置照相设备的欠款。2016年1月下旬，田某安排何某将10万元人民币退给郭某。   2012年4月，郭某拿着50万元人民币送给被告人田某时，田某拒绝接受。郭某就找到田某的朋友卢晓红，通过卢晓红将50万元人民币转送给田某，田某将该款放在自己办公室的文件柜里。2014年11月，田某将50万元人民币退给郭某。   2013年初，郭某安排公司员工高彬先后送给被告人田某价值1.1万元的尼康相机一部、价值14.6万元的莱卡相机一部。2016年1月下旬，田某将上述两部相机退还给高彬。   证明上述犯罪事实的证据：   1、常住人口基本信息、干部履历表，证实被告人田某的基本身份信息。   2、相某、会议记录、形象设计图、投标文件、工程施工合同、证人证言、被告人供述,证实起诉书指控的犯罪事实。   本案量刑证据有：退缴赃款收据、涉案物品清单，证实被告人田某已经退缴了本案的涉案财物。   以上证据经庭审举证、质证，相互印证，足以认定。   本院认为，被告人田某身为国有企业山西省新华书店集团有限公司党委书记、董事长，在任职期间，收受他人贿赂达75.7万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人田某及其辩护人辩称不构成受贿罪的辩称意见，于法无据，与事实不符，本院不予支持。被告人案发前主动退缴赃款、赃物，确有悔罪表现,可酌情从轻处罚。经社区调查，被告人此前无违法犯罪行为，适宜社区矫正。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院》第二条、第十九条之规定，判决如下：   被告人田某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二十万元。   （缓刑考验期从判决确定之日起计算）   （罚金在判决书生效后二十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 邱明应   审判员 王梅艳   审判员 李玉怀     二0一八年三月三十日   书记员 温宵玲