广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤01民终2274号上诉人(原审原告)：广东粤缆电线电缆有限公司，住所地：广东省广州市增城区。法定代表人：杨清焕，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈宇佳，广东君厚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：邓永高，男，1979年8月17日出生，土家族，住湖北省宣恩县。委托诉讼代理人：纪晓玲，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘丹，北京市盈科（广州）律师事务所律师。上诉人广东粤缆电线电缆有限公司（以下简称粤缆公司）因与被上诉人邓永高劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2017）粤0183民初6305号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。粤缆公司一审诉讼请求：一、粤缆公司支付邓永高停工留薪期待遇差额为5356元；二、粤缆公司无需支付邓永高一次性工伤医疗补助金27519元；三、粤缆公司无需支付邓永高一次性伤残就业补助金114662.50元；四、本案诉讼费由邓永高负担。原审法院经审理认定事实如下：邓永高于2016年8月30日入职粤缆公司处，任绞线工，双方于2016年9月7日签订《劳动合同》，约定：合同期限从2016年9月7日起至2017年9月7日止，试用期从2016年8月30日起至2016年9月29日止；工作内容为54盘绞线；工作时间采计时工作制，按11.5元/时计算，试用期工资为9.2元/时。粤缆公司未为邓永高购买社保。2016年10月14日，邓永高因工受伤后被送往暨南大学附属第一医院治疗至2016年10月28日，共住院14天。2017年2月9日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出穗增人社工伤认【2017】001270号《工伤认定决定书》，对邓永高的受伤认定为工伤。2017年3月1日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2017]011171号鉴定结论：邓永高的劳动功能障碍程度（伤残等级）为七级，停工留薪期为2016年10月14日至2017年2月14日。2017年7月10日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字[2017]0673号鉴定结论：邓永高伤残等级为七级。邓永高于2017年3月30日以粤缆公司为被申请人向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁请求：一、被申请人支付申请人的工伤待遇265740元（一次性伤残补助金71396元、一次性伤残就业补助金137300元、一次性工伤医疗补助金32952元、停工留薪期工资差额14722元、住院伙食补助费980元、后续医疗费8000元、劳动能力鉴定费390元）；二、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资2311元；三、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金5492元。在仲裁阶段，邓永高主张其每月工资为计件工资，保底工资4500元，另有加班费，受伤前平均工资应为5492元，粤缆公司于2017年1月补发其2016年9月工资差额1811元，其于2017年2月因工伤导致无法工作而离职；粤缆公司则主张邓永高于2016年8月30日入职，每月工资为计时工资，2016年9月工资为4054元，10月工资为5119元，受伤前月平均工资为4586.5元，其于2017年1月发放给邓永高的工资1811元为当月工资，并非补发工资，其于2017年2月曾要求邓永高回来上班，但邓永高拒绝继续上班，因此双方劳动关系已经解除。仲裁委于2017年8月2日作出穗增劳人仲案[2017]435号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人于本裁决生效之日起五日内支付申请人停工留薪期工资差额9289元；二、被申请人于本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人一次性伤残补助金59624.5元；三、被申请人于本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人一次性工伤医疗补助金27519元；四、被申请人于本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人一次性伤残就业补助金114662.5元；五、被申请人于本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人住院伙食补助费980元；六、被申请人于本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人劳动能力鉴定费390元；七、驳回申请人本案的其他仲裁请求。”粤缆公司对该仲裁裁决不服，遂于法定起诉期限内诉至原审法院。本案一审庭审中，粤缆公司、邓永高均对仲裁裁决查明的事实无异议。在本案一审审理期间，粤缆公司、邓永高均确认双方的劳动关系于2017年6月21日仲裁庭审当天已解除。粤缆公司主张邓永高在停工留薪期满后没有回公司上班，其多次要求邓永高回公司上班，邓永高称已回老家，且以粤缆公司已搬离原址为由拒绝回来上班。邓永高主张其在2016年10月底出院，停工留薪期至2017年2月，其在2016年10月至2017年1月期间仍住在粤缆公司原址的工厂宿舍，2017年1月底，粤缆公司搬迁至增城，要求邓永高搬离原宿舍，新工厂未为邓永高预留宿舍，且停发了邓永高的停工留薪期工资，故邓永高未再回公司上班。一审另查明，粤缆公司提交了2016年9、10月份工资单及2016年10月15日、11月15日、12月15日、2017年1月15日、1月20日的《支付业务回单凭证》（付款），拟证明邓永高停工留薪期前的月平均工资为3603.25元。邓永高对上述证据真实性无异议，但认为无法证明粤缆公司的主张，反而可以证明粤缆公司在仲裁时确认的邓永高的平均工资为4586.5元，而支付业务回单凭证中粤缆公司每月发放工资时并未区别加班工资和工资，所以粤缆公司一直将加班工资和工资未作区别，与其在仲裁阶段的主张是一致的。根据该组证据记载：邓永高2016年9月工资4501.35元、加班工资1121.25元、全勤奖100元、绩效225元、应发工资5947.60元、扣款1893.35元、实发工资4054元；10月工资4303.43元、加班费815.25元、应发工资为5118.68元、绩效-30元、实发工资5119元；11月实发工资3623元、12月实发工资3623元、2017年1月实发工资1811元。原审法院认为，邓永高在粤缆公司工作过程中受伤，已被认定为工伤，有《工伤认定决定书》等为凭，原审法院予以确认。因粤缆公司未为邓永高参加工伤保险，《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”，邓永高的工伤待遇应由粤缆公司承担。因粤缆公司、邓永高均未对仲裁裁决书中裁决的如下数额：一次性伤残补助金59624.5元、住院伙食补助费980元、劳动能力鉴定费390元提出异议，视为服从仲裁裁决，原审法院予以确认。关于停工留薪期工资差额。粤缆公司主张停工留薪期待遇按原工资福利待遇计算时，邓永高的原工资福利待遇应扣除加班工资平均计算。原审法院认为，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”和第六十六条第（二）项规定：“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”，并未明确规定“工资福利待遇”不应包含加班工资在内，粤缆公司主张将加班工资排除在“工资福利待遇”之外，缺乏法律依据。此外，尽管法律法规未对“工资福利待遇”的内涵作出明确的界定，但参照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条的规定“工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资组成”和《广东省工资条例》第六十二条第（一）项中的规定：“工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬，一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。”，均可得出加班工资属于工资福利待遇的结论，邓永高主张停工留薪期的“原工资福利待遇”应涵盖加班工资在内，合法合理，原审法院予以采纳。对邓永高主张2017年1月20日发放的1181元为2016年9月的工资差额，因邓永高未提供证据予以证实，原审法院不予采信。本案工伤发生时间为2016年10月14日，邓永高受伤前的平均福利待遇应为5533.14元[（5947.60元＋5118.68元）÷2]，粤缆公司应支付邓永高停工留薪期工资22132.56元（5533.14元×4个月）。鉴于粤缆公司已支付邓永高2016年11月至2017年1月工资共计9057元，粤缆公司仍需支付停工留薪期工资差额13075.56元（22132.56元－9057元）。因邓永高服从仲裁裁决确认的停工留薪期差额9289元，原审法院予以照准。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。因粤缆公司、邓永高均已确认双方的劳动关系已于第一次仲裁庭审2017年6月21日解除，故根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”以及第三十五条：“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”的规定，粤缆公司应当支付邓永高一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。粤缆公司在仲裁时已确认邓永高受伤前月平均工资为4586.50元，现又对此提出异议，且未提供证据证实以及相关的法律依据，故原审法院不予采纳。粤缆公司应支付邓永高一次性工伤医疗补助金为27519元（4586.50元×6个月），一次性伤残就业补助金为114662.50元（4586.50元×25个月）。据此，粤缆公司的全部诉讼请求，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条第二款、第三十五条、第五十七条第一款、第六十六条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原审法院判决如下：一、粤缆公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付邓永高停工留薪期工资差额9289元；二、粤缆公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付邓永高一次性伤残补助金59624.50元；三、粤缆公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付邓永高一次性工伤医疗补助金27519元；四、粤缆公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付邓永高一次性伤残就业补助金114662.50元；五、粤缆公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付邓永高住院伙食补助费980元；六、粤缆公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付邓永高劳动能力鉴定费390元；七、驳回粤缆公司本案的全部诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费10元，由粤缆公司负担。判后，上诉人粤缆公司不服，向本院提起上诉。上诉请求：一、撤销原审判决第一、三、四项；二、改判邓永高停工留薪期待遇差额为5356元；三、本案诉讼费用由邓永高承担。上诉理由：一、停工留薪期工资计算基数应当剔除加班工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。该规定中的“原工资福利待遇”应指正常工作时间的福利待遇，而加班工资是超出正常工作时间的劳动报酬，不应计算在“原工资福利待遇”的范畴内。二、邓永高违法解除劳动合同，粤缆公司无需支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，如劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，才符合支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的情形。而邓永高自2017年2月起一直没有到粤缆公司上班，也未向粤缆公司办理任何请假手续，长期旷工。粤缆公司曾于2017年2月要求邓永高回来上班，但邓永高拒绝继续上班。因此，本案情况不属于上述规定的情形之一，粤缆公司无需支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。被上诉人邓永高服从原审判决，不同意粤缆公司的上诉请求。对于原审法院查明的事实，双方当事人均无异议的，本院予以确认。本院经审理认为：原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，粤缆公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对粤缆公司的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广东粤缆电线电缆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 丹审判员 肖 凯审判员 黄小迪二〇一八年三月二十三日书记员 陈嘉慧谢兵罗敏婷