新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）新2324刑初107号 公诉机关玛纳斯县人民检察院。 被告人张映辉，男，1964年4月27日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族，公民身份证号码：×××，大专文化程度，新疆天成裕隆房地产开发有限公司总经理,户籍所在地新疆石河子市，住新疆石河子市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年7月20日被玛纳斯县公安局刑事拘留，2017年8月3日经玛纳斯县人民检察院批准逮捕，因羁押期限届满，于2019年1月18日被玛纳斯县人民法院取保候审。 辩护人：尼继兵，新疆君正律师事务所律师。 玛纳斯县人民检察院以玛检公刑诉〔2018〕34号起诉书指控被告人张映辉犯非法采矿罪，于2018年4月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案，2018年6月11日我院以（2018）新2324刑初34号刑事判决书判决被告人张映辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币50000元。被告人张映辉违法所得257110元，追缴后上缴国库。被告人张映辉不服提出上诉，昌吉回族自治州中级人民法院于2018年11月12日以违反法定程序为由发回重审，本院另行组成合议庭，于2018年12月12日公开开庭审理了本案，玛纳斯县人民检察院指派检察员梁泽群出庭支持公诉，被告人张映辉及辩护人尼继兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 玛纳斯县人民检察院指控：2009年3月26日,被告人张映辉代表石河子天成裕隆房地产开发有限公司与华翔电建砂石料场签订《砂石料场经营承包合同》，合同约定：承包期自2009年3月26日至2014年3月26日，年承包费20万元，允许承包方以玛电或华翔电建公司砂石料场的名义做销售宣传，承包方对三期灰坝内的戈壁料有权优先开采，用于筛砂石料。 2010年8月，根据玛防办发（2010）18号关于加强玛纳斯河东岸防洪管理的紧急通知，因防洪需要，华翔电建砂石料场于当月被取消开采权，并于同年10月办理工商注销手续。 2011年7月，新疆华翔工贸有限公司与石河子天成裕隆房地产开发有限公司法定代表人签订《砂石料场经营承包合同》终止协议及补充说明。双方合同关系自2009年3月26日起至2011年7月止，且2010年8月公司被注销至2011年7月期间双方不存在承包费用纠纷。 2011年至案发，被告人张映辉在未取得国土部门颁发的采矿许可证情形下，仍带领施工团队占据原华翔电建砂石料场，无视玛纳斯县国土、水利、公安等相关单位的制止和行政处罚，长期在玛电三期灰坝及玛河河道等处非法采挖砂石料，运送至原华翔电建公司砂石料场分筛加工后销售获利。2015年7月至2017年7月间，被告人张映辉采挖并销售砂石料共计51422立方米，经鉴定，该砂石料价值人民币257110元。 2017年7月20日，被告人张映辉被公安机关抓获归案。 公诉机关认为，被告人张映辉违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下擅自采矿，情节严重，其行为构成非法采矿罪，请依法予以惩处。 针对上述指控，公诉机关出示并宣读了物证、书证、勘验、检查、辨认笔录、证人证言、鉴定意见、被告人供述和辩解等相关证据。 被告人张映辉对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，认为其无罪。辩称其长期在玛电三期灰坝采挖砂石料的事实存在，95%均被用于玛河防洪堤坝上，剩余5%（大约1.1万方）砂石料全部出售。我是被招商引资到玛纳斯县，案发前我有相关手续，虽未取得采矿证，但政府开会确认先施工后补资料，我亦委托玛纳斯金土地公司对资料进行审核，同时，玛纳斯县国土资源局收取的30万元采矿权价款票据上亦载明是探矿权、采矿权，因此我具有采矿权。另外，对鉴定意见不认可，该鉴定并未向我送达，也从未见过，鉴定中心没有矿产鉴定的资质，且该鉴定是案发前就已经存在的。对鉴定戈壁料每立方米5元的结论亦不认可。我只认可销售了1.1万方戈壁料，并非公诉机关指控的5.1万方。对抓获我的经过不认可，我是自己到公安局去的，在公安局楼下遇到几名警察将我带到刑警队，故我不是被抓获的。 辩护人尼继兵辩称：尊重被告人张映辉无罪的辩解意见，同时鉴定意见缺少鉴定资质和鉴定人员情况，估价鉴定部门只能对价格作出认定，本案涉及砂石种类，该估价中心是否具有相关资质并不清楚。同时，戈壁料是否是矿产法中的建筑用料没有结论，如果不属于矿产，就不需要办理采矿证，那被告人的行为就不构成非法采矿罪。 经审理查明，2006年8月22日，新疆国土资源厅划拨国有未利用土地57.8公顷给新疆天山电力股份公司玛纳斯电厂作三期扩建建设项目。 2009年3月26日,被告人张映辉代表石河子天成裕隆房地产开发有限公司承包新疆华翔工贸有限责任公司电建砂石料场（以下简称华翔电建砂石料场）的三期灰坝，并取得优先开采用于筛砂石料的权利。2010年，因防洪需要，华翔电建砂石料场被玛纳斯县防汛抗旱指挥部办公室取消开采权，并于同年10月28日办理工商注销手续。 2011年7月，新疆华翔工贸有限公司（华翔电建砂石料场系其分公司）与石河子天成裕隆房地产开发有限公司签订《砂石料场经营承包合同》终止协议及补充说明。双方合同承包关系自2009年3月26日起至2011年7月止，并在华翔电建砂石料场被注销至2011年7月期间双方不存在承包费用纠纷。 2011年8月30日被告人张映辉向玛纳斯县国土局缴纳30万元探矿权、采矿权价款，同年8月24日向玛纳斯县财政局缴纳50万元环境恢复治理保证金。 2017年2月24日，玛纳斯县国土资源局针对被告人张映辉递交的发放采矿许可证申请书做出书面答复：“根据《新疆维吾尔自治区矿产资源管理条例》第二十四条之规定：“设立矿山企业，应当依照法律、法规的规定，向地质矿产主管部门提交矿区范围申请报告、矿产资源综合利用方案和矿山地质环境保护方案”。经查询，你未向我局提供以上资料。因此，你申请的事项没有法律依据。你此前向我局预交的30万元“探矿权采矿权价款”因申请不符合规定，现予以退还。请你收到此答复后到我局领取退款。”但被告人张映辉一直未办理退款手续。 2011年7月至今，被告人张映辉未取得国土部门颁发的采矿许可证，带领施工团队占据原华翔电建砂石料场，无视玛纳斯县国土、水利、公安、天山电力公司等相关单位的制止和玛纳斯县国土资源局3次行政处罚、17次责令停止违法开采行为，长期在玛电三期灰坝及玛河河道等处非法采挖砂石料，运送至原华翔电建公司砂石料场分筛加工后销售获利。2015年7月至2017年7月间，被告人张映辉采挖并销售砂石料共计51422立方米，销售砂石料价值人民币257110元。 2017年7月20日，被告人张映辉在其砂场内被公安机关抓获归案。 上述事实，有以下经庭审质证并确认的证据证实：1、物证：柴油发电机3台，附登记保存通知书、证据保存清单；2、书证：国土资源局移送的涉嫌犯罪材料、报案材料、抓获经过、户籍证明、缴款书、结算票据、请示、建设项目用地批复、砂石料场经营承包合同、终止协议及补充说明、移交协议、购销协议、魁运运输公司及鑫和商砼公司提供的出库单，砂石料买卖合同、石河子市魁运运输公司及新疆天富集团、玛管处出具的情况说明、招商协议、玛电华翔砂石料场和华翔电建公司出具的通知、新疆天山电力公司出具的情况说明函、运输发票、轮胎买卖协议、送货凭证等；3、现场勘验笔录、照片、辨认笔录；4、证人木某、徐某、黄某、李某等人的证言；5、被告人张映辉的供述和辩解。 针对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院评判如下： 一、被告人张映辉提出虽未取得采矿证，但政府开会确认先施工后补资料，玛纳斯县国土资源局收取的30万元采矿权价款票据上亦载明是探矿权采矿权，因此我具有采矿权的辩解意见。根据我国宪法、矿产资源法的规定，矿产资源属于国家所有，由国务院行使国家对矿产资源的所有权，禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏矿产资源。勘查、开采矿产资源，必须依法分别申请，经批准取得探矿权、采矿权，并办理登记。因此，我国矿产资源的开发、利用需经国家相关部门的审批，未经审批不得开采。而本案中，被告人张映辉在未取得采矿权、未完成向国土部门提交初步申请相关材料的情况下，缴纳30万元探矿权、采矿权价款的行为，仅是预缴纳，在缴纳相关费用后，仍由国土部门对申请人提交的证明材料进行审查后再依程序进行办理。同时，2017年2月24日玛纳斯县国土资源局依法对被告人张映辉采矿许可申请做出明确的书面答复，以被告人张映辉未提交矿区范围申请报告、矿产资源综合利用方案和矿山地质环境保护方案的相关资料，其申请的事项没有法律依据为由，要求其办理领取30万元探矿权、采矿权价款退款手续。综上，被告人张映辉向玛纳斯县国土资源局缴纳30万元探矿权、采矿权价款的行为并不代表已被批准取得采矿许可证，其未取得采矿许可的情况下，采挖并销售砂石料的行为违反法律规定，对该辩解意见，本院不予采纳。 二、被告人张映辉提出鉴定报告并未向其送达，也从未见过，鉴定中心没有矿产鉴定的资质，且该鉴定是案发前就已经存在，对鉴定戈壁料每立方米5元的结论亦不认可的辩解意见。由于公安机关未向被告人送达该鉴定意见，违反法律程序，本院对该鉴定意见不予采纳。砂石料单价的确认并非是必须需要鉴定确定的项目，根据公诉机关提供的玛纳斯县国土资源局2013年5月27日、2014年8月19日、2015年7月7日、2016年5月18日询问笔录中被告人张映辉的自述戈壁料市场价格5元/立方米；2013年6月9日玛国土资罚（2013）4号、2014年8月28日玛国土资罚（2014）18号、2015年8月6日玛国土资罚（2015）5号行政处罚决定书均认定戈壁料市场价格5元/立方米，再结合证人木某、徐某、赵某、王某证人证言也可证实从被告人张映辉砂石料场拉出或购买的砂石料均是按照市场价5元/立方米计算的，另外，销售单上记载的戈壁料价格亦为5元/立方米，上述四组证据间可相互印证被告人张映辉销售的砂石料单价为5元/立方米，能够形成证据锁链，本院对起诉书认定的砂石料单价5元/立方米予以确认。被告人该辩解意见，与其自述内容矛盾，与国土资源局处罚决定书确认单价、与处罚决定告知书确认单价、与证人证言确认单价、与销售单确认单价均不相符，本院不予采纳。 三、对被告人张映辉提出只认可销售了1.1万方戈壁料，并非公诉机关指控的5.1万方的辩解意见。根据公诉机关提供的木某、徐某、黄某、李某、王卫东、邵斌龙、赵某、许保健、张成海、周正华等证人的证言，可证实被告人张映辉在玛纳斯电厂三期灰坝非法开采砂石料并予以销售的事实，其中张伟、赛尔江·巴合提汗、马琪、伊利亚·卡的江、杨贵勇、张家辉等人的证言可直接证实被告人张映辉将非法采挖的砂石料销售给魁运运输公司和鑫和商砼公司。结合公诉机关提供的石河子市魁运运输公司、鑫和商砼公司出库单，可证实被告人张映辉销售砂石料给上述二公司共计51422立方米。故对该辩解意见，本院不予采纳。 四、对被告张映辉提出，其不是被抓获，而是自己到公安局，在公安局楼下遇到几名警察将其带到刑警队的辩解意见。据玛纳斯县兰州湾派出所出具的抓获经过，可证实被告人张映辉无主动到案情节。故对被告人提出不是被抓获的辩解意见，本院依法不予采纳。 五、对辩护人尼继兵提出鉴定意见缺少鉴定资质和鉴定人员情况，估价鉴定部门只能对价格作出认定，本案涉及砂石种类，该估价中心是否具有相关资质并不清楚的辩护意见。因鉴定意见未向被告人送达、鉴定资质和鉴定人员情况缺失，违反法律规定，对该鉴定意见本院不予采纳。 六、对辩护人尼继兵提出戈壁料是否是矿产法中的建筑用料没有结论，如果不属于矿产，就不需要办理采矿证，那被告人的行为就不构成非法采矿罪的辩护意见。国务院1994年3月26日发布的《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第二条之规定：“矿产资源是指由地质作用形成的，具有利用价值的，呈固态、液态、气态的自然资源。”以及该细则所附《矿产资源分类细目》第三大类-非金属矿产，可证实戈壁料属非金属矿产中的建筑用砂资源。对辩护人提出砂石料不属于矿产的辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人张映辉违反矿产资源法的相关规定，在明知未取得玛纳斯县发电厂三期灰坝砂石料采矿许可证的情况下，违规开采砂石料，三年内因非法采矿行为被玛纳斯县国土资源局3次行政处罚、17次责令停止违法行为，仍继续实施非法采矿行为，非法销售51422立方米、价值257110元的砂石料，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究被告人张映辉的刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。 案发前，被告人张映辉长期、非法开采砂石料，并无视玛纳斯县国土、水利、公安等相关单位多次制止和行政处罚，应酌情从重处罚。案发后，被告人张映辉拒不认罪，无认罪、悔罪表现，应酌情从重处罚。经合议庭评议，并报经本院审判委员会2019年3月18日第3次会议讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一项、第三条第一款第一项、第三项、第八条、第十二条、第十三条之规定，判决如下： 一、被告人张映辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币50000元。 二、被告人张映辉违法所得257110元，追缴后上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月20日起至2019年1月19日止；罚金于本判决发生法律效力后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  王 铂 审 判 员  刘 敏 人民陪审员  吕爱华 二〇一九年三月二十五日 书 记 员  陈星月