.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书(2018)宁02民终149号上诉人（原审原告）：李亚萍，女，1981年9月16日出生，汉族，系宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学教师，住石嘴山市大武口区。委托诉讼代理人：刘宗杰，宁夏宁众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学，住所地石嘴山市大武口区。法定代表人：姜建明，系宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学校长。委托诉讼代理人：姜有育，宁夏宁正律师事务所律师。上诉人李亚萍因与被上诉人宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学（以下简称隆湖四站小学）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2017）宁0202民初2903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李亚萍上诉请求：1、依法撤销一审判决之第二项，改判隆湖四站小学向李亚萍支付解除劳动合同经济补偿金34880元（2180元/月×16个月）；2、本案诉讼费用由隆湖四站小学承担。事实和理由：应发工资应该不包含社会保险费用，而隆湖四站小学缴纳保险时从李亚萍的工资里代扣了个人承担的部分，如果按照一审认定，代扣部分不包含在应发工资内，将会损害李亚萍的合法权益；一审按照1289.3元/月计算经济补偿金标准过低，即使不能认定工资标准为2180元/月，也应该按照石嘴山市地区的最低工资标准1480元/月计算。一审判决经济补偿金按照实发工资1289.3元/月计算错误，应按照应发工资2180元/月计算经济补偿金。隆湖四站小学辩称，李亚萍是由政府招聘，经费来源于政府核拨。根据大武口区政府相关规定，核拨的经费中包含有个人工资、单位配套五险和个人应缴纳的保险，李亚萍以全部核拨经费作为计算经济补偿金的依据，其请求不能成立，应当依法驳回李亚萍的全部上诉请求。李亚萍向一审法院起诉请求：1、依法判决解除李亚萍与隆湖四站小学之间的劳动合同关系；2、依法判决隆湖四站小学向李亚萍支付解除劳动合同经济补偿金37060元（2180元/月×17个月）；3、判令隆湖四站小学返还李亚萍违法扣除的自2006年1月至2017年6月期间养老保险费及失业保险费共计65074.74元；4、判令隆湖四站小学为李亚萍补缴2006年1月至2017年7月期间基本医疗保险、工伤保险、生育保险中应由隆湖四站小学缴纳部分费用；5、本案诉讼费由隆湖四站小学负担。一审法院认定事实：李亚萍2001年8月被招聘为编制外代课老师，并于2001年9月至2002年9月在隆湖经济开发区二站小学任教，2002年9月至今在隆湖四站小学任教。李亚萍于2006年5月10日取得教师资格证书。工龄共计16年，双方未签订书面劳动合同。隆湖四站小学仅给李亚萍缴纳了职工养老保险和失业保险，李亚萍月平均工资为1289.3元。2017年7月4日，李亚萍申请大武口区劳动人事争议仲裁委员会进行劳动仲裁，该委于2017年8月3日作出仲裁裁决，因李亚萍对该裁决不服，故诉至法院。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。虽然双方未签订书面劳动合同，但双方形成了事实上的劳动关系。鉴于隆湖四站小学未依法足额给李亚萍缴纳社会保险，故李亚萍要求与隆湖四站小学解除劳动关系的诉讼请求成立，予以支持。隆湖四站小学应当根据其工作年限、参照其工资标准支付李亚萍解除劳动合同经济补偿金，数额为20628.8元（1289.3元×16年）。李亚萍要求隆湖四站小学返还违法扣除的自2006年1月至2017年7月期间养老保险费及失业保险费65074.74元的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。李亚萍要求隆湖四站小学为其补缴2006年1月至2017年7月期间基本医疗保险、工伤保险、生育保险中应由隆湖四站小学缴纳部分费用的诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围，不予处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款规定，判决：一、解除原告李亚萍与被告宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学之间的劳动关系；二、被告宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学于判决生效后五日内支付原告李亚萍经济补偿金20628.8元；三、驳回原告李亚萍的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，李亚萍的月应发工资为2180元，二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点为：李亚萍解除劳动合同经济补偿金应按何种工资标准计算。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条：”劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入......”的规定，应得工资不同于实发工资。本案中，李亚萍提交的隆湖四站小学代课教师工资表中显示其每月应发工资为2180元，故李亚萍解除劳动合同经济补偿金应按其每月工资2180元计算。李亚萍自2001年8月开始工作，隆湖四站小学应支付李亚萍解除劳动合同经济补偿金34880元（2180元/月×16个月）。李亚萍的上诉请求符合法律规定，予以支持。综上所述，李亚萍的上诉请求成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2017）宁0202民初2903号民事判决第一项、第三项，即”一、解除原告李亚萍与被告宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学之间的劳动关系”、”三、驳回原告李亚萍的其他诉讼请求”；二、变更宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2017）宁0202民初2903号民事判决第二项：”被告宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学于判决生效后五日内支付原告李亚萍经济补偿金20628.8元”为：被上诉人宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学于本判决生效后五日内支付上诉人李亚萍经济补偿金34880元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人宁夏隆湖扶贫经济开发区四站小学负担；二审案件受理费10元，免收。判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向一审法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长王伟审判员安立莎审判员王华二○一八年三月二十一日书记员吴学花附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。