湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0302民初743号原告：曹海燕，男，1976年2月22日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：李舫，湖北武当律师事务所律师。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，代收法律文书等。被告：刘平，男，汉族，1966年9月5日出生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：卢孔亮，湖北平长律师事务所律师。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，代收法律文书等。被告：国亚建设集团有限公司。住所地湖北省武汉市汉南区汉南大道458号。法定代表人：胡兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：左子南，该公司项目经理。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，代收法律文书等。原告曹海燕与被告刘平及国亚建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月13日登记立案受理后，依法适用普通程序，于2017年4月17日、2018年3月14日公开开庭进行了审理。原告曹海燕及委托诉讼代理人李舫、被告刘平及委托诉讼代理人卢孔亮、被告国亚建设集团有限公司的委托诉讼代理人左子南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹海燕向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告误工费14628元、护理费2000元、营养费3600元、交通费600元、住院伙食补助费1500元、残疾赔偿金110004元、被抚养人生活费41841.6元、精神损害抚慰金6000元、司法鉴定费1400元等，共计181573.6元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年9月，原告到被告国亚建设集团有限公司在十堰承建的唐城中岳汇项目从事脚手架安装与拆卸工作。2016年8月28日，原告在拆卸施工电梯架子时，没有防护网，因脚踩得钢管脱落，原告从一层掉到地下负三层地板上，导致原告身体多处受伤。包工头被告刘平将原告送到十堰市太和医院进行抢救，住院治疗30天，被告刘平找人护理原告10天，原告妻子护理其30天。住院期间的医疗费已由被告刘平支付。医院病情证明书载明住院期间需陪护1人，住院期间及院外需加强营养。经鉴定，原告被评定为九级伤残，误工日评定为120日，原告支付鉴定费1400元。原告尚有两个未成年子女曹雪城及曹雪怡需要抚养。出院后，两被告拒不对原告进行赔偿，特诉法院，判如所请。被告刘平辩称，1、国亚建设集团有限公司不可能从2015年9月至2016年一直有脚手架安装和拆卸工作，有违常理；2、被告刘平和国亚建设集团有限公司均未与原告之间存在劳务关系，也未对原告发放工资；3、原告提供的鉴定报告的鉴定级别过高，按新标准不构成伤残；4、原告在拆卸脚手架过程中未系安全带，其自身有过错。被告国亚建设集团有限公司辩称，与被告刘平的辩称意见一样，补充一点，当时工地上的电梯井架子是承包给木工的，不应该原告去拆，不知道他为什么要拆？原告曹海燕为支持其主张，向本院提交证据：病情证明、出院记录、鉴定意见书、鉴定费发票、被告刘平的证明、购房合同、居委会证明、居民户口簿、医疗费发票。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年底至2016年初，被告国亚建设集团有限公司将承建的唐城中岳汇项目的拆卸脚手架工程分包给没有脚手架拆卸资质的被告刘平。被告刘平雇请没有脚手架拆卸资质的原告曹海燕到该项目工地上从事脚手架的拆卸工作，被告刘平按照280元/天的标准支付原告曹海燕工资。2016年8月28日下午，原告曹海燕未带安全带的情况下，在拆卸电梯井内脚手架时，因脚踏空从电梯井摔下。原告曹海燕被送到十堰市太和医院住院，至2016年9月27日出院，出院诊断为右侧四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折、右肾损伤包膜积血、双侧少量气胸。住院期间，被告刘平支付医疗费10895.17元及复查费260元、支付护理费800元、支付原告曹海燕生活费500元。另查明，2016年12月12日，根据原告曹海燕的委托，湖北医药学院法医司法鉴定所作出湖法鉴[2016]临鉴字第1174号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为原告曹海燕右侧5根以上肋骨骨折评定为九级残疾，本次损伤误工损失共计120日。被告刘平以该《法医临床鉴定意见书》不符合本案事实和鉴定评定的相关规定，误工期限存在错误等理由向本院申请重新鉴定。本院委托武汉大学中南医院法医司法鉴定所对原告曹海燕伤残程度及误工期进行鉴定，该法医司法鉴定所于2017年10月29日作出武中南[2017]法鉴字第60427号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人曹海燕的伤残程度评定为十级，自受伤之日起，评定误工期120日。鉴定期间原告曹海燕支出检查费558.5元、交通费61元。被告刘平支付鉴定费3000元。再查明，原告曹海燕与其妻周霞于2008年1月28日生育女儿曹雪怡，于2013年9月12日生育儿子曹雪城。原告曹海燕于2007年12月24日居住在十堰市××区××路××单元××室。本院认为：一、原告曹海燕人身损害后果的责任承担问题。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业主的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告刘平雇请原告曹海燕从事脚手架拆卸工作，原告曹海燕按照被告刘平指挥工作，被告刘平支付原告曹海燕劳动报酬，原告曹海燕为提供劳务一方，被告刘平是接受劳务一方。被告刘平作为雇主，未对原告曹海燕的资质进行审查，同时在施工现场未尽到安全监督责任，对施工人员在施工过程中存在的不安全因素未及时发现并予以纠正，故被告刘平应承担主要过错责任。原告曹海燕在拆卸脚手架过程中未系安全带，未尽到注意义务，以致从脚手架上摔下受伤，故原告曹海燕应对其自身的损害后果承担次要过错责任。综合以上因素，本院确定原告曹海燕承担20%的责任、被告刘平承担80%的责任。被告国亚建设集团有限公司作为发包人，将拆卸脚手架工程发包给没有相应资质的个人，故应当与被告刘平承担连带赔偿责任。二、鉴定意见书的认定问题。武汉大学中南医院法医司法鉴定所作出的武中南[2017]法鉴字第60427号《司法鉴定意见书》系诉讼中被告刘平申请，由法院委托鉴定部门所作，且没有证据显示鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格或者存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用等情形，并且在庭审中，双方当事人对该《司法鉴定意见书》均无异议，故院采信武汉大学中南医院法医司法鉴定所作出的武中南[2017]法鉴字第60427号《司法鉴定意见书》。三、关于损失费用的认定问题。根据原告曹海燕的请求金额、相关凭证和司法鉴定意见书并参照人身损害赔偿标准等相关规定予以确定：1、对于误工费，根据相关法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。故本院参照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准—建筑业收入为47121元的标准计算，期限参照鉴定意见误工时间期为120日，计15491.83元（47121元×120日/365日=15491.83元）。因原告曹海燕仅主张14628元，属对自己权利的处分，本院予以认可。2、对于护理费，根据相关法律规定，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告曹海燕在住院后20日由其妻护理周霞，其妻没有收入，故本院参照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准--居民服务、修理和其他服务业收入为32677元的标准计算，期限共20日，计1790.52元（32677元÷365天×20日=1790.52元）。原告曹海燕主张护理费为2000元，超出部分本院不予支持。3、对于营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。故本院根据医院开具《病情证明书》、《出院医嘱》中载明曹海燕需加强营养等情况，本院酌情按每日30元计算，营养期酌定120日，计3600元（30元×120日=3600元）。4、对于交通费，根据相关法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，原告请求的600元为实际支出，本院予以确认。5、对于住院伙食补助费，根据相关法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告曹海燕住院30日，住院伙食补助费参照十堰市国家机关一般工作人员市内出差伙食补助标准每天100元计算，计3000元（100元×30日=3000元）。因原告曹海燕仅主张1500元，属对自己权利的处分，本院予以认可。6、对于残疾赔偿金，根据相关法律规定，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告曹海燕按城镇人口标准计算，本院参照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准--城镇居民人均可支配收入为29386元的标准计算，原告曹海燕伤残等级为十级伤残，计58772元（29386元×20年×10%=58772元）。原告曹海燕主张按九级伤残等级进行计算残疾赔偿金为110004元，本院不予支持。7、对于被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告曹海燕与其妻周霞有扶养人2人，截止到法庭辩论终结，其之女曹雪怡（2008年1月28日出生）的被扶养年限计算至18周岁，为7年零320日，其之子曹雪城（2013年9月12日出生）的被扶养年限计算至18周岁，为13年零182日，折算计21.2年;本院并参照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准—城镇居民人均生活消费性支出（年）20040元以及原告曹海燕伤残等级为十级伤残的标准计算，计21242.4元（20040元×21.2年÷2人×10%=21242.4元）。原告曹海燕主张按九级伤残等级进行计算被扶养人生活费为41841.6元，本院不予支持。8、对于精神损害抚慰金，原告曹海燕受伤并致残，对原告的身体造成了伤害，同时也给原告的精神带来了痛苦。被告对原告主张予以认可，故本院根据原告曹海燕伤残等级及事故所负责任比例，确认精神损害抚慰金为3000元。原告曹海燕主张精神损害抚慰金为6000元，超出部分本院不予支持。9、对于鉴定费，系原告曹海燕为解决纠纷的实际支出鉴定费1400元，且有相关单据为证，本院予以确认。另外，原告曹海燕在武汉大学中南医院法医司法鉴定所鉴定期间支付检查费558.5元、交通费61元，以上共计2019.50元。对于原告曹海燕提出鉴定期间的十堰的复查费、往返十堰至武汉的火车车费，因无票据等证据证实，本院不予认定。综上，根据原告曹海燕的请求，本案事故造成的损失为：误工费14628元、护理费1790.52元、营养费3600元、交通费600元、住院伙食补助费1500元、残疾赔偿金58772元、被扶养人生活费21242.4元、鉴定等费用2019.50元，以上共计104152.42元，由被告刘平承担80%，计83321.93元。另外，被告刘平支付的费用为14955.17元（护理费800元+鉴定费3000元+医药费11155.17元=14955.17元），原告曹海燕承担20%，计2991.03元；另被告刘平还支付给原告曹海燕生活费500元，共计3491.03元，应从被告刘平赔偿款项中扣除，计79830.90元（83321.93元-3491.03元=79830.90元），故被告刘平应赔偿原告曹海燕损失79830.90元及精神损害抚慰金3000元。其余损失由原告曹海燕自理。四、关于原告曹海燕向被告刘平借款9000元的问题。在庭审中，被告刘平提出原告曹海燕向其借款9000元，要求从赔偿款中扣除，原告曹海燕该借款与本案无关，也不愿意一并处理；本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，该借款与本案不是同一法律关系，应另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八、第三十条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘平自本判决生效之日起十日内赔偿原告曹海燕各项损失79830.90元以及精神损害抚慰金3000元；二、被告国亚建设集团有限公司对被告刘平的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告曹海燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3931元，由原告曹海燕负担2138元，被告刘平负担1793元。被告国亚建设集团有限公司对被告刘平负担之案件受理费承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院，上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院，账户号：17×××01。开户行：中国农业银行股份有限公司北京路支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  韩西蒲人民陪审员  陈新权人民陪审员  袁 红二〇一八年三月十四日书 记 员  赵 强附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。