江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0324民初4394号原告：董武，男，1967年6月5日生，汉族，无业，住睢宁县。委托诉讼代理人：董晶，系原告之子。委托诉讼代理人：张全立，江苏创嘉律师事务所律师。被告：张小利，男，1974年3月11日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：徐士泽，男，1962年5月14日生，汉族，住睢宁县，江苏睢宁经济开发区苏源社区推荐。第三人：睢宁丰泰建设工程有限公司，统一社会信用代码9132032439836636X1，住所地睢宁县姚集镇政府院内。法定代表人：王宁。委托诉讼代理人：卢佰野，睢宁县清泉法律服务所法律工作者。第三人：杜培峰，男，1972年2月28日生，汉族，住睢宁县。原告董武与被告张小利、第三人睢宁丰泰建设工程有限公司、第三人杜培峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董武及其委托诉讼代理人董晶、张全立、被告张小利及其委托诉讼代理人徐士泽、第三人睢宁丰泰建设工程有限公司的委托诉讼代理人卢佰野、第三人杜培峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董武向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费等损失193911元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告张小利承包了睢宁姚集镇高党小区商品房门窗安装的部分工程，原告受雇于被告张小利从事门窗安装工作。2016年5月19日早上7时许，原告在按照被告指示进行施工安装工作中，由于门窗栏杆脱落，致使原告从二楼掉落，造成原告椎体爆裂性骨折、肋骨骨折等多处受伤。后原告就各项损失赔偿事宜与原告多次协商未果。故诉如前请。张小利辩称，1.本案原告在施工过程中严重违章，对自已的伤害应当承担主要责任；2.涉案工程是第三人睢宁丰泰建设工程有限公司承包给第三人杜培峰，杜培峰无资质，其又转包给无资质的本案被告，所以俩第三人在本案中应当承担连带赔偿责任；3、原告各项费用计算标准过高，护理、营养和误工费用等应按照鉴定意见计算；4、被告已经前期赔偿原告77000元，应予以扣除。睢宁丰泰建设工程有限公司陈述，对原告受伤情况不知情，公司未将任何工程发包给被告，原告所受伤害与本公司无关，公司不应承担任何责任。杜培峰陈述，安装门窗的活是被告张小利10元每平方从我手承包的，我本人并不认识原告，原告是被告找的工人，具体施工是包给被告的，由被告安排，与我无关。另，原告施工的房子，就两层，有门不走非得爬梯子吗？那个护栏里面没有门，只是窗户，是装饰性护栏，不是防盗护栏。原告所受伤害系其自身违规操作所致，我不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原、被告间存在雇佣法律关系。双方之间虽没有雇佣合同，但从当事人陈述可以认定双方形成了事实的雇佣劳动关系。被告以10每平方的价格从第三人杜培峰处承包了门窗安装劳务，其雇佣了原告及其他工人。原告和其他工人按照被告的指示从事门窗安装具体工作，被告按照原告的工种和实际工作天数向原告支付每日160元的工资，并包一日三餐的伙食；2.证人周某的书面证言，被告对此不予认可。证人未出庭作证并接受质询，该书面证言的真实性本院无法确认，故本院不予采信；3、三张交通费收据，被告不予认可。因其随意性较大，又无其他证据予以允分印证其合理性和必要性，本院不予认定。对于原告的交通费损失，本院将结合案情另行予以酌定。本院认定事实如下：2016年间，被告张小利承揽了姚集镇高党小区房屋的门窗安装劳务施工工程，其雇佣了周某、董现成、董维发和原告四名工人。2016年5月19日上午，原告董武受被告张小利安排，进行窗户锁扣安装施工。当日七时左右，原告用被告张小利给准备的梯子从户外爬上二楼，越过隔离护栏至二楼平台，对房屋的窗户进行锁扣安装施工。安装完毕后，原告欲从二楼平台越过护栏蹬梯下来，护栏在被原告扒扶过程中脱落掉下，致原告随梯子一起跌落时受伤。原告受伤后，被送往睢宁县人民医院抢救治疗后转入徐州医学院附属医院住院治疗。经诊断为：1.T12椎体爆裂性骨折；2.多发性肋骨骨折；3.左肩胛骨骨折；4.鼻骨骨折；5.面部软组织挫伤；6.胸腔积液。原告自2016年5月19日至2016年6月14日在徐州医学院附属医院住院治疗26天，自2017年5月3日至2017年5月25日原告进行固定物取出术，在徐州医学院附属医院住院治疗22天，治愈后出院。2017年10月30日，经徐州市中心医院司法鉴定所鉴定：1.董武多发性肋骨骨折及胸12椎体压缩性爆裂性骨折等损伤与本次事故外伤存在直接因果关系，其多发性肋骨骨折构成九级残疾，其胸12椎体压缩性爆裂性骨折构成十级残疾；2董武误工期限为12个月、护理期限为90日、营养期限为60日左右。在原告受伤后至今，双方均认可扣除应结清部分工资外被告张小利已支付给原告医疗费用67140元。后各方当事人就原告余项损失赔偿事宜经多次协商未果，遂引诉争。诉讼过程中，原告明确其诉讼请求：医疗费77836元，误工费83200元[160元/天×520天（2016.5.20-2017.10.25）]、护理费14760元[60元/天×2人×198天（26天+90天+22天+60天）]、住院伙食补助费1200元（25元/天×48天）、营养费3000元[20元/天×150天（60天+90天）]、交通费1100元、鉴定费2750、伤残赔偿金73945元（17606元/年×20年×21%）。总计257891元，被告张小利扣除已付部分应全额赔偿，并负担本案诉讼费用。本院认为，本案的基本法律关系及争议焦点为：1、原告董武与被告张小利之间是否存在雇佣关系；2、被告及第三人是否应对原告的损害承担责任、如应承担责任是何种责任；3、原告各项损失的标准及依据。一、雇佣关系是指雇员为雇主提供劳力，雇主支付给雇员劳力价格，并从雇员生产的商品或所做的行为中，取得高于劳动力价格的一定收益，而形成的契约关系。雇佣关系中雇主与雇员之间存在着一定的人身依附关系，雇员对于工作如何安排没有自主选择权，雇主可以随时干预雇员的工作。本案中，被告张小利从第三人杜培峰处以10元每平方的价格承揽了门窗安装施工工程，被告为完成工程并获取一定利益，雇佣了原告等工人为其提供劳力，安排他们具体工作，并按照他们所做工作的不同向他们支付不同的劳力价格，原告的劳力价格为每日160元及一日三餐。据此，可以认定原告董武系受雇于被告张小利并在张小利的安排下从事雇佣工作。故本院认定，被告张小利与原告董武之间系雇主与雇员关系。二、被告及第三人是否应对原告的损害承担责任、如应承担责任是何种责任。雇主对雇员在完成受雇工作中所受损害承担的民事责任，是一种侵权责任，而非合同责任。理由是，雇员要求赔偿的权利不是基于合同产生的，而是基于劳动保护所享有的;雇主所应承担的责任也不是因其违反雇佣合同的所产生的义务，而是因其违反了法律赋予的一切不得损害他人合法权益的普遍义务。雇主所侵犯的权利客体是雇员的人身权和财产权，而不是雇员的债权。其次，雇主对雇员在从事雇佣合同规定的生产经营活动所受损害具体承担的侵权民事责任，是无过错责任，不适用过错责任原则。故雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主依法应当承担赔偿责任。但是，雇员对损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原告董武受雇于被告张小利，双方之间形成雇佣关系。原告董武在从事雇佣活动即门窗安装过程中遭受人身损害，作为雇主的一方即被告张小利应当承担赔偿责任。但是，原告董武对于事故的发生负有一定责任，其行为存在过失，依法可以减轻雇主的赔偿责任。本案中，对门窗及锁扣的安装，虽然对施工人的资质没有过于严格的要求，但是鉴于建筑施工的危险性，对施工人的经验和技能还是有一定要求的，而且在施工过程中亦应有安全防护措施和必要的安全警惕性。被告张小利作为原告董武的雇主，对原告董武在从事雇佣活中遭受的人身损害，应当承担赔偿责任。但原告董武在施工中自身未尽安全注意义务，在施工前对从外墙爬入施工可能存在的危险，没有事先预测并采取安全性预防措施，存在一定过失，因此应减轻赔偿义务人即被告张小利的赔偿责任。故本院酌定被告张小利对原告的损失承担70%的责任为宜。2、关于俩第三人的责任问题。本案中，原告明确仅请求被告承担赔偿责任，而不要求第三人承担责任。被告要求由俩第三人对原告的损害承担连带赔偿责任的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。三、原告各项损失的认定标准及依据：关于误工、护理、营养期限，根椐徐中心医司鉴所[2017]临鉴字第280号鉴定意见，结合本案案情，本院认为该意见所确定的期限应包含住院期间，对原告认为不含住院期间应另行计算的主张，无事实和法律依据，本院不予采纳。1.医疗费，原告董武主张其医疗费损失为77836元，提供了相应的医疗费用发票予以印证，本院予以认定；2.误工费，原告董武系农村居民，有承包农田，无固定工作，其系农闲时受雇于被告，农忙时忙于田间农活，与被告无用工合同，属临时雇佣关系。其主张本人系苏州某门窗安装公司工人，但未向本院提供劳动合同、近年工资单、欠发工资情况证明等相关证据。故其要求被告按160元/天的标准向其支付误工费，无事实依据，其意见本院不予采纳。对于其日误工费，本院结合原告农闲时务工情况，并参照上一年度本地农村居民人均收入标准酌定原告日误工费为100元。结合鉴定意见，本院认定原告的误工费损失为36000元［100元/天×（12×30天）］；3.护理费，原告主张护理费60元/天，参照相关标准，其主张数额属合理范围，该意见本院予以采纳。关于日护理人数，原告在住院期间，医院同时提供了一、二级护理，另有一专人护理属合理范围，如有必要另需两专人护理，应有相关医嘱予以证明。原告主张护理2人，没有相关证据证明，该意见本院不予采纳。关于护理期限，结合鉴定意见，本院认定为90天。故本院认定原告的护理费损失为5400元（60元/天×90天）；4.营养费，原告主张营养费20元/天，参照相关标准，其主张数额属合理范围，该意见本院予以采纳。结合鉴定意见，本院认定原告营养费损失为1200元[20元/天×60天]；5.住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费25元/天，参照相关标准，其主张数额属合理范围，该意见本院予以采纳。结合原告实院住院天数，本院认定为1200元（25元/天×48天）；6.交通费用，该费用应根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。原告提供租车收据三张，无其他证据予以印证，被告亦不予认可。从证据的关联性、真实性、合法性，费用支出的必要性来看，不足以证明原告实际交通费用的支出。对其真实性本院无法确认。结合原告的伤情、住院天数及原告所在医院与其住所路程的远近，本院酌定原告的交通费损失为800元；7.鉴定费，原告主张2750元，有相应证据予以证明，本院予以认定；8.残疾赔偿金：结合鉴定意见，原告伤残等级为九级、十级，参照相关标准，原告主张残疾赔偿金73945元（17606元/年×20年×21%），其主张数额有事实和法律依据，本院予以认定。综上，原告医疗费、误工费、护理费和残疾赔偿金等各项损失合计199131元，按照被告应赔偿比例（70%），扣除被告已赔付部分（67140元），被告仍应赔偿原告各项损失72251.7元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》第二条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张小利于本判决生效后三十日内赔偿原告董武医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金各项损失72251.7元；二、驳回原告董武的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1370元，由原告负担370元，被告张小利负担1000元。鉴于原告已预交，被告负担部分于履行上述义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张志瑶审 判 员  吕 超人民陪审员  王 杰二〇一八年三月十五日书 记 员  胡 浩附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。