广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2475号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人杜文甫（自报）。曾因犯开设赌场罪于2014年6月9日被本院判处有期徒刑一年四个月，2015年4月3日刑满释放。现又因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人韩余（自报），绰号“医生”。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人李玉明，广东知明律师事务所律师。被告人李淼（自报），绰号“小河南”。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人魏雪丽（自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人杨宗兵，广东瑞轩律师事务所律师。被告人周斌（自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕268号起诉书指控被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌犯开设赌场罪，于2018年10月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年11月7日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员夏小丹出庭支持公诉，被告人杜文甫、被告人韩余及辩护人李玉明、被告人李淼、被告人魏雪丽及辩护人杨宗兵、被告人周斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控并经本院审理查明，2018年3月期间，被告人杜文甫、韩余、李淼伙同夏某2（另案处理）多次在东莞市长安镇厦岗联盟网吧、厦岗福湖酒店旁一出租屋及被告人周斌提供的位于厦岗福海路金汇城D座601房等场所，以赌三公方式开设赌场，抽水牟利。杜文甫等人以每天100-200元不等雇佣被告人魏雪丽在赌场内保管水钱，同时魏雪丽还在该赌场向参赌人员放贷。杜文甫等人以每天约200元的工资雇佣周斌在赌场内发牌，以每天约200元雇佣李海军（另案处理）发牌，以约200元雇佣冯某（另案处理）看场。2018年3月27日2时许，公安机关在福海路金汇城D座601房当场抓获杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌及参赌人员等人。以上事实，被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌在开庭审理的过程中没有异议，且有公诉机关当庭举证并经质证确认的相关证据予以证实。本院认为，被告人杜文甫、韩余、李淼、周斌、魏雪丽结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以开设赌场罪对被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌定罪处罚，罪名成立，本院予以支持。被告人杜文甫曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。经查，被告人杜文甫、韩余、李淼等人结伙设立赌档，召集赌客参赌，由被告人周斌、魏雪丽及冯某等人负责发牌、抽水、放贷、放风等，分工明确，并有一定规模，其行为更符合开设赌场罪的特征，依法应予开设赌场罪定罪处罚。鉴于在共同犯罪中，被告人杜文甫、韩余、李淼是赌场股东，参与分红，起主要作用，是主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚；被告人魏雪丽、周斌协助开设赌场，是从犯，依法应当从轻处罚。辩护人李玉明提出本案应定性为赌博罪的辩护意见，依据不足，不予采纳；提出被告人韩余认罪态度好，初犯，没前科，文化程度低，法律意识淡薄的辩护意见，基本属实，予以采纳。辩护人杨宗兵提出本案应定性为赌博罪的辩护意见，依据不足，不予采纳；提出被告人魏雪丽是从犯，认罪、悔罪，初犯的辩护意见，经查属实，予以采纳。关于本案的量刑问题。被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚，且作案时间较短，涉案赌资不大。本院认为，公诉机关提出的对被告人杜文甫判处一年六个月至二年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人韩余、李淼判处一年至二年有期徒刑，并处罚金；对被告人魏雪丽、周斌判处九个月至一年九个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议过重，本院不予支持。被告人杜文甫、周斌提出量刑建议过重的意见，予以采纳。辩护人李玉明提出建议对被告人韩余适用缓刑的意见，依据不足，不予采纳。辩护人杨宗兵提出对被告人魏雪丽判处九至十个月有期徒刑的意见，不予采纳。关于本案被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌的身份问题。根据被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌归案后所供述的身份情况，经查未能核实。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人杜文甫、韩余、李淼、魏雪丽、周斌以其自报身份予以判决。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人杜文甫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月27日起至2019年6月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人韩余犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月27日起至2019年1月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）三、被告人李淼犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月27日起至2019年1月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）四、被告人魏雪丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月27日起至2018年11月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）五、被告人周斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月27日起至2018年11月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员  陈茂华二〇一八年十一月九日书记员  梁小贞（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。