云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民初703号原告:平安银行股份有限公司昆明分行，住所地昆明市盘龙区青年路**华尔顿大厦裙楼**。负责人：王晶武。委托诉讼代理人：李志勇、胡建航，云南恒业律师事务所律师，一般授权代理。被告：云南曲靖麒麟煤化工有限公司，住所地，住所地云南省曲靖市麒麟区越州工业发展基地iv>法定代表人：赵应明。被告：云南曲靖钢铁集团越钢钢铁有限公司，住所地，住所地云南省曲靖市麒麟区越州镇工业园区iv>法定代表人：阳家明。被告：云南曲靖越钢控股集团有限公司，住所地，住所地曲靖市越州镇iv>法定代表人：赵应明。被告：赵应明，男，1962年12月25日生，蒙古族，住云南省曲靖市麒麟区，被告：郭红，女，1966年4月2日生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区，五被告共同委托代理人：李洪，云南曲靖越钢控股集团有限公司推荐代理人，特别授权代理。被告：阳家明，男，1967年7月28日生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区，被告：司马少琳，女，1972年5月9日生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区，被告：查高宇，男，1966年4月14日出生，布依族，住贵州省兴义市，被告：羊翠芬，女，1974年8月24日出生，汉族，住贵州省兴义市，二被告共同委托诉讼代理人：张晓辉，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。原告平安银行股份有限公司昆明分行与被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司（以下简称煤化工公司）、云南曲靖钢铁集团越钢钢铁有限公司（以下简称钢铁公司）、云南曲靖越钢控股集团有限公司（以下简称集团公司）、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬金融借款合同纠纷一案，本院于2017年4月12日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月28日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡建航，被告煤化工公司、钢铁公司、集团公司、赵应明、郭红共同委托诉讼代理人李洪，被告阳家明，被告查高宇、羊翠芬共同委托诉讼代理人张晓辉到庭参加诉讼，被告司马少琳经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。原告平安银行股份有限公司昆明分行向本院提出诉讼请求：1.判令煤化工公司偿还借款本金1050万元，利息、罚息、复利1889405.22元（暂计至2017年2月16日，之后按合同约定计算至全部债务清偿时止）；2.判令原告对煤化工公司名下位于曲靖市麒麟区越州工业发展基地，煤化工公司一期、二期、三期焦化厂内的生产设备、原材料、半成品、产成品（包括但不限于煤炭、焦炭）等享有抵押物优先权，就拍卖、变卖所得价款优先受偿；3.判令原告对煤化工公司名下座落于曲靖市麒麟区向桂居委会水城村民小组（他项权证号为麟区他项（2015）字第001号）的土地及地上附着物享有抵押物优先受偿权，就拍卖、变卖所得价款在煤化工公司所欠全部债务范围内优先受偿；4.判令原告对钢铁公司名下的坐落于曲靖市麒麟区工业园区的炼铁生产线享有抵押物优先权，就拍卖、变卖所得价款优先受偿；5、判令钢铁公司、集团公司、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬对煤化工公司所欠的全部债务承担连带偿还责任；6.九被告承担本案诉讼费和保全费。事实和理由：2015年1月1日，原告和煤化工公司签订《综合授信额度合同》（以下简称主合同），约定原告向煤化工公司授予人民币5900万元综合授信额度，期间为1年。同日，原告和煤化工公司签订编号为平银翡翠抵字20150101第001-2号的《最高额抵押担保合同》约定，煤化工公司用其生产设备、原材料、半成品、产成品等，为主合同项下债权5900万元本金、利息、实现债权和抵押权的费用提供抵押担保。原告和煤化工公司签订编号为平银翡翠抵字20150101第001-1号的《最高额抵押担保合同》约定，煤化工公司以其所有的麟区国用（2012）第028号29374.7㎡的国有建设用地使用权，为主合同项下债权5900万元本金、利息、实现债权和抵押权的费用提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告已取得编号为麟区他项(2015)字第001号《土地他项权利证明书》。同日，原告与钢铁公司签订编号为平银翡翠抵字20150101第001-3号《最高额抵押担保合同》约定，钢铁公司名下的坐落于曲靖市麒麟区工业园区的炼铁生产线为主合同项下债权5900万元本金、利息、实现债权和抵押权的费用提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告已取得《动产抵押登记书》。集团公司、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬分别与原告签订《最高额保证担保合同》约定，其为主合同项下债权本金5900万元及利息、实现债权和担保物权所产生的一切费用提供连带责任保证担保。2015年1月16日，原告和煤化工公司签订《贷款合同》约定，原告向煤化工公司发放贷款1050万元，并约定了利息和期限等。原告依约履行了借款义务，但是煤化工公司未按时归还构成违约。被告煤化工公司、钢铁公司、集团公司、赵应明、郭红共同答辩称，请求驳回原告对我方的起诉，当时煤化工公司的法定代表人不是赵应明，原告擅自将款项转到其他账户，没有尽到审查义务。由于主债务人没有收到原告出借的款项，故电力公司、集团公司、钢铁公司免除担保责任。被告阳家明答辩称，同意煤化工公司的意见。被告司马少琳未发表答辩意见。被告查高宇、羊翠芬答辩称，1.被告查高宇担任煤化工公司的法定代表人是由于滇中供应链管理有限公司和煤化工公司共同指定，签订担保合同是配合煤化工公司履行法定代表人职责的行为，后果应当有煤化工公司承担，查高宇不应承担连带责任。2.本案存在物的担保，查高宇、羊翠芬提供的是保证担保，即使个人担保成立，也应该是物的担保不足的范围内承担责任。3、原告未提供煤化工公司放款的证据，我方对原告是否实际履行放款义务存在异议，故对保证责任不予认可。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.综合授信额度合同；2.最高额抵押担保合同三份；3.最高额保证担保合同四份；4.贷款合同；5.借款借据；6.逾期查询单。被告煤化工公司、钢铁公司、集团公司、赵应明、郭红经质证认为，证据1、2、3的真实性无异议，本案是重组贷款，根据判例，赵应明、郭红不应当承担责任。被告阳家明经质证认为，对我方签署的最高额保证合同的真实性认可，因为是要重组要求法定代表人签字，但是没有看合同内容。被告查高宇、羊翠芬经质证认为，对证据2、4、5、6没有签字不予质证，原告证据里没有付款凭证，无法确定贷款是否履行，综合授信合同和贷款合同已经确认担保保证的上限为贷款本金，超过部分不承担责任。被告查高宇、羊翠芬提交了情况说明一份，欲证明查高宇担任煤化工公司的法定代表人是由于滇中供应链管理有限公司和煤化工公司共同指定，签订担保合同是配合煤化工公司履行法定代表人职责的行为。原告经质证对三性均不认可。被告煤化工公司、钢铁公司、集团公司、赵应明、郭红、被告阳家明对被告查高宇、羊翠芬提交的证据不认可，认为查高宇是滇中供应链公司的员工，与煤化工公司无任何关系。被告司马少琳经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了举证、质证的权利。本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认。关于煤化工公司提出异议的证据4、5、6，证据4贷款合同和证据5借款借据中均加盖了煤化工公司的公章，煤化工公司虽然提出异议，但是并未举证反驳，原告提交的上述证据有原件予以核对，符合证据的形式要件，本院予以采信。对被告查高宇、羊翠芬提交的证据原告及其他被告均对真实性不认可，且不能证明与本案关联性。故对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月1日，原告与煤化工公司签订《综合授信额度合同》约定，原告给予煤化工公司综合授信额度金额为5900万元，期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止。2015年1月1日，原告和煤化工公司签订编号为平银翡翠额抵字20150101第001-2号《最高额抵押担保合同》约定，煤化工公司用其位于曲靖市麒麟区越州工业发展基地的煤化工公司一期、二期、三期焦化厂内现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产成品，包括但不限于煤炭及焦炭等为煤化工公司在前述综合授信额度合同项下债务人所承担的债务本金5900万元整及其利息、复利、罚息及实现债权的费用提供浮动抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告取得登记编号为2015-2的《动产抵押登记书》。2015年1月1日，原告和煤化工公司签订编号为平银翡翠额抵字20150101第001-1号《最高额抵押担保合同》约定，煤化工公司以其所有的麟区国用（2012）第028号29374.7㎡的国有建设用地使用权，为主合同项下债权5900万元本金、利息、实现债权和抵押权的费用提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告已取得编号为麟区他项(2015)字第001号《土地他项权利证明书》2015年1月1日，原告与钢铁公司签订编号为平银翡翠抵字20150101第001-3号《最高额抵押担保合同》约定，钢铁公司用其位于曲靖市麒麟区工业园区的炼铁生产线机器设备为主合同项下债权5900万元本金、利息、实现债权和抵押权的费用提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告取得登记编号为2015-1的《动产抵押登记书》。2015年1月7日，原告和集团公司签订编号为平银翡翠额保字20150107第001-1号《最高额保证担保合同》约定，集团公司为煤化工公司在前述综合授信额度合同项下债务人所承担的债务本金5900万元，以及相应的利息、复利、罚息及实现债权的费用提供连带责任保证担保。保证期间为从本合同生效日起至主合同项下各具体授信的债务履行期限届满之日后两年。2015年1月7日，原告和赵应明、郭红签订编号为平银翡翠额保字20150107第001-3号《最高额保证担保合同》约定，赵应明、郭红为煤化工公司在前述综合授信额度合同项下债务人所承担的债务本金5900万元，以及相应的利息、复利、罚息及实现债权的费用提供连带责任保证担保。保证期间为从本合同生效日起至主合同项下各具体授信的债务履行期限届满之日后两年。2015年1月7日，原告和阳家明、司马少琳签订编号为平银翡翠额保字20150107第001-4号《最高额保证担保合同》约定，阳家明、司马少琳为煤化工公司在前述综合授信额度合同项下债务人所承担的债务本金5900万元，以及相应的利息、复利、罚息及实现债权的费用提供连带责任保证担保。保证期间为从本合同生效日起至主合同项下各具体授信的债务履行期限届满之日后两年。2015年1月7日，原告和查高宇、羊翠芬签订编号为平银翡翠额保字20150107第001-2号《最高额保证担保合同》约定，查高宇、羊翠芬为煤化工公司在前述综合授信额度合同项下债务人所承担的债务本金5900万元，以及相应的利息、复利、罚息及实现债权的费用提供连带责任保证担保。保证期间为从本合同生效日起至主合同项下各具体授信的债务履行期限届满之日后两年。2015年1月16日，原告和煤化工公司签订《贷款合同》约定，原告提供借款1050万元给煤化工公司，期限一年，固定利率，贷款发放日的人民银行同档次贷款基准利率上浮32.15%，按季结息。借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。双方同意贷款资金采取全额受托支付，即原告根据煤化工公司的提款申请和支付委托，将贷款资金通过煤化工公司账户支付给符合约定用途的煤化工公司交易对手。同日，煤化工公司出具《贷款委托支付申请书》，向原告申请将1050万元支付给云南曲靖麒麟煤化工有限公司用于借新还旧。原告于2015年1月16日向煤化工公司发放贷款1050万元，《借款借据》载明利率为年7.4%,期限为2015年1月16日至2015年12月31日。另查明，截止2017年2月16日，煤化工公司已付原告利息336700元。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1.涉案借款是否交付；2.原告要求各被告承担责任的主张是否成立？针对争议焦点1，《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，原告提交《综合授信额度合同》、《贷款合同》、借款借据等要求煤化工公司支付尚欠本息。煤化工公司认为，虽然签订了《综合授信额度合同》，但是签订贷款合同时法定代表人并非赵应明，煤化工公司并未收到借款。经本院审查，其一，《贷款合同》、贷款委托支付申请书、借款借据上均加盖了煤化工公司的印章，煤化工公司在审理中明确表示对印章的真实性不申请鉴定，其二，煤化工公司并未在本院限定的时间内就法定代表人变更的情况进行举证，故应由煤化工公司承担举证不能的不利后果，本院对煤化工公司的抗辩主张不予支持。原告与煤化工公司签订的《贷款合同》系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律法规禁止性规定，合同合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。现原告已依约向煤化工公司出借款项，煤化工公司未按合同约定归还本息，构成违约，原告主张煤化工公司偿还尚欠本金、逾期利息及复利有事实和法律依据，本院对此予以支持。经本院审查，截止2017年2月16日，煤化工公司尚欠原告本金1050万元，利息、逾期利息、复利1889405.22元，自2017年2月17日起至实际还清之日止应按年利率11.1%标准计算逾期利息并计收复利。针对争议焦点2，原告与煤化工公司签订的《最高额抵押合同》系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律法规禁止性规定，合同合法有效。对原告主张的他项权证号为麒区他项（2015）字第001号抵押不动产已办理抵押登记，抵押权依法设立，煤化工公司应当按照合同约定承担抵押担保责任。对抵押担保合同为浮动抵押生产设备、原材料、半成品、产成品（包括但不限于煤炭、焦炭）等的抵押，经本院审查，因现抵押财产并未确定，原告要求对煤化工公司一期、二期、三期焦化厂内的生产设备、原材料、半成品、产成品（包括但不限于煤炭、焦炭）等实现抵押权的条件未成就，本院对该主张不予支持。原告与钢铁公司签订的《最高额抵押合同》系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律法规禁止性规定，合同合法有效，抵押不动产已办理抵押登记，抵押权依法设立，钢铁公司应当按照合同约定承担抵押担保责任。原告分别与集团公司、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬签订的《最高额保证合同》系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律法规禁止性规定，合同合法有效。查高宇、羊翠芬辩解在物的担保不足的范围内承担保证责任，本院认为，在保证合同1.4中约定不论是否有担保人（包括主合同债务人）提供的担保或保证，原告有权优先要求保证人承担保证责任。故查高宇、羊翠芬的辩解本院不予采纳。现原告要求集团公司、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬对煤化工公司的债务承担连带保证责任有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，原告的诉讼请求有事实和法律依据的部分，本院予以支持，其余部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第二十七条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零一条、第二百零三条之规定，判决如下：一、被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告平安银行股份有限有限公司昆明分行借款本金1050万元，支付截止2017年2月16日止的利息、逾期利息、复利1889405.22元，自2017年2月17日起至款项还清之日止按年利率11.1%计算的逾期利息并计收复利；二、若被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司到期未履行上述第一项所确定的义务，原告平安银行股份有限有限公司昆明分行有权对被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司抵押的麒区他项（2015）字第001号《土地他项权利证明书》项下的土地使用权及所占范围内的房产折价或者以拍卖、变卖后所得价款在最高限额5900万元范围内优先受偿（该5900万元最高限额包含本案债权在内的平银翡翠额抵字20150101第001-1号《最高额抵押合同》项下所担保的全部债权数额）；三、若被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司到期未履行上述第一项所确定的义务，原告平安银行股份有限有限公司昆明分行有权对被告云南曲靖钢铁集团越钢钢铁有限公司抵押的登记编号为2015-1动产抵押登记书项下的机器设备折价或者以拍卖、变卖后所得价款在最高限额5900万元范围内优先受偿（该5900万元最高限额包含本案债权在内的平银翡翠额抵字20150101第001-3号《最高额抵押合同》项下所担保的全部债权数额）；四、被告云南曲靖越钢控股集团有限公司对被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的上述第一项确定的债务在最高限额5900万元范围内（该5900万元最高限额包含本案债权在内的编号为平银翡翠额保字20150107第001-1号《最高额保证担保合同》项下所担保的全部债权数额）承担连带保证责任，被告赵应明、郭红对被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的上述第一项确定的债务在最高限额5900万元范围内（该5900万元最高限额包含本案债权在内的编号为平银翡翠额保字20150107第001-3号《最高额保证担保合同》项下所担保的全部债权数额）承担连带保证责任，被告阳家明、司马少琳对被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的上述第一项确定的债务在最高限额5900万元范围内（该5900万元最高限额包含本案债权在内的编号为平银翡翠额保字20150107第001-4号《最高额保证担保合同》项下所担保的全部债权数额）承担连带保证责任，被告查高宇、羊翠芬对被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司的上述第一项确定的债务在最高限额5900万元范围内（该5900万元最高限额包含本案债权在内的编号为平银翡翠额保字20150107第001-2号《最高额保证担保合同》项下所担保的全部债权数额）承担连带保证责任。被告云南曲靖越钢控股集团有限公司、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬担保证责任后，有权向债务人被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司追偿；五、驳回原告平安银行股份有限有限公司昆明分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96136元、保全费5000元（平安银行股份有限有限公司昆明分行已经预交），合计101136元均由被告云南曲靖麒麟煤化工有限公司、云南曲靖钢铁集团越钢钢铁有限公司、云南曲靖越钢控股集团有限公司、赵应明、郭红、阳家明、司马少琳、查高宇、羊翠芬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  彭韬审判员  杨雪审判员  张楚二〇一八年三月五日法官助理龚庆书记员陈媛媛