安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖12民终315号上诉人（原审被告）：安徽省临泉田家炳实验中学（安徽省临泉实验中学），住所地临泉县。法定代表人:赵永金，该校校长。委托诉讼代理人：骆东升，安徽文瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李刚，安徽文瑞律师事务所（实习）律师。被上诉人（原审原告）：王晓光，男。委托诉讼代理人：樊明全，浙江乾衡律师事务所律师。上诉人安徽省临泉田家炳实验中学（以下简称临泉田家炳中学）因与被上诉人王晓光劳动争议一案，不服安徽省临泉县人民法院（2017）皖1221民初6244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。临泉田家炳中学上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：双方不存在劳动关系。即使存在劳动关系，临泉田家炳中学也没有主动解除劳动关系，不应支付经济赔偿金。王晓光的平均工资远低于1440元。即使双方未签订书面劳动合同，双倍工资支付也不应超过11个月。临泉田家炳中学向一审法院起诉请求：依法判令临泉田家炳中学按照2003年3月至2015年8月阜阳市社会保险费缴费标准为王晓光补缴社会保险或者赔偿相应的经济损失10万元；依法判令临泉田家炳中学向王晓光支付从2008年2月1日至2015年8月期间的二倍工资人民币13万元（扣除已支付部分）；依法判令临泉田家炳中学向王晓光支付赔偿金人民币5万元；依法判令临泉田家炳中学向王晓光额外补偿金、加付赔偿金人民币2万元；依法判令临泉田家炳中学向王晓光支付失业赔偿金5万元。一审法院查明：2003年3月，临泉田家炳中学聘用王晓光为该校水电工，负责该校的水电维修工作，但未签订劳动合同，也未为王晓光缴纳社会保险。王晓光自行缴纳了社会保险费用。2015年6月8日，临泉田家炳中学和安徽上实物业服务有限公司签订合同，将包括王晓光在内的原有校聘人员移交安徽上实物业服务有限公司，王晓光于2015年6月30日向临泉田家炳中学提出申请，要求到安徽上实物业服务有限公司工作。自2015年6月30日起，临泉田家炳中学与王晓光解除了劳动合同关系。截止到2015年7月前十二个月，王晓光月平均工资为1440元。王晓光和其他被临泉田家炳中学辞退的人员向该中学要求补发社会保险并支付经济补偿金，但临泉田家炳中学予以拒绝。2017年10月30日，临泉县劳动人事争议仲裁局出具证明，证明王晓光分别于2015年10月、2016年8月、2017年6月三次向临泉县劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，因争议双方均有和解意愿，仲裁委也积极促成双方协商解决，但没有和解成功，仲裁委也没有立案。2017年6月26日，王晓光向临泉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，临泉县劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月30日作出不予受理通知书，并于2017年9月13日送达给王晓光，王晓光遂于2017年9月18日诉至本院。一审法院认为，王晓光在临泉田家炳中学从事水电工，双方虽然未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。王晓光主张其自2003年3月在临泉田家炳中学工作，临泉田家炳中学无异议。王晓光提供了其本人的工作证、电工操作证、工资表，以及临泉田家炳中学于2017年9月22日出具的证明，明确载明实验中学与王晓光于2015年6月30日解除了劳动合同，足以证明双方建立了劳动合同关系。因此，对临泉田家炳中学关于双方不存在劳动关系的辩解意见，不予采信。用人单位为劳动者缴纳社保费用系用人单位的法定义务。用人单位未为劳动者缴纳社保费用，劳动者自行缴纳的社保费用，其中应由用人单位负担的部分，用人单位应退还给劳动者。根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故劳动者自行缴纳社保费用后，向用人单位进行追偿的仲裁时效应从劳动者在向社保征缴机构自行缴纳社保费用之日起计算。根据劳动争议调解仲裁法规定，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。王晓光在2014年10月前自行缴纳的社保费用，因王晓光未提供证据证明其向临泉田家炳中学主张权利和向有关部门申请救济，也没有证据证明其因不可抗力或者有其他正当理由，不能在仲裁时效期间申请仲裁，已超过诉讼时效，对该部分请求不予支持。王晓光在2015年6月18日自行缴纳的2014年7月1日至2015年6月30日的基本养老保险费用9561.60元，因王晓光于2015年10月和2016年8月申请仲裁，仲裁期间中断。王晓光于2017年6月26日申请仲裁，未超过仲裁时效，王晓光在此期间所缴纳的社保费用9561.60元中，应由用人单位负担的部分，临泉田家炳中学应返还给王晓光。根据本地养老保险金缴费比例（用人单位缴费比例20%、个人8%），临泉田家炳中学应返还王晓光（9561.60元÷28%×20%）6829.71元。双方当事人之间的劳动合同自2015年6月30日解除后，王晓光自行缴纳的社保费用，临泉田家炳中学不应再承担。根据劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。因本案临泉田家炳中学一直未与原告签订劳动合同，从2013年4月临泉田家炳中学应与王晓光签订无固定期限的劳动合同，而临泉田家炳中学违反劳动合同法规定不与王晓光订立无固定期限的劳动合同，应从2013年4月起至2015年6月，向王晓光每月支付二倍的工资。对于工资数额，因临泉田家炳中学未提供王晓光在此期间的工资表，根据王晓光提供的工资卡显示，王晓光在此期间的月工资为1440元，故从2013年4月至2015年6月期间的二倍工资为37440元（1440元/月×26个月）。对于王晓光依据被告违反《劳动合同法》的规定，与其解除劳动合同，要求临泉田家炳中学支付赔偿金人民币5万元问题。因本案当事人协商解除劳动合同，临泉田家炳中学解除劳动合同符合法律规定，王晓光要求临泉田家炳中学支付赔偿金，缺少事实和法律依据，对该项请求不予支持。对于王晓光依据解除或终止劳动者的劳动合同，未依照《劳动法》、《劳动合同法》的规定向劳动者支付经济赔偿金，要求临泉田家炳中学支付额外补偿金、加付赔偿金人民币2万元问题。根据劳动合同法第四十六条规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本案中，王晓光于2015年6月30日向实验中学提出申请，要求到安徽上实物业服务有限公司工作，并经实验中学同意，双方自2015年6月30日起，解除了劳动合同关系。故临泉田家炳中学应向王晓光支付经济赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。故王晓光主张的经济补偿金应自2008年1月1日起计算至2015年6月份，共计7.5个月，经济补偿金的计算基数按照王晓光在劳动合同解除前十二个月的平均工资1440元为标准，临泉田家炳中学应支付给王晓光经济补偿金10837.5元（1440元/月×7.5个月）。王晓光要求临泉田家炳中学支付额外补偿金、加付赔偿金人民币2万元，根据法律规定，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，经劳动行政部门责令限期支付而逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，而本案中，王晓光并未提供证据证明其向劳动保障监察部门投诉并由劳动行政部门作出相应的处理意见的证据，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故王晓光主张支付额外补偿金、加付赔偿金，不予支持。关于王晓光要求临泉田家炳中学支付失业赔偿金5万元。根据相关劳动法律规定，用人单位应当依法为劳动者参加失业保险，因未依法参加失业保险导致劳动者损失的，应当由用人单位承担。本案当事人解除劳动合同后，王晓光即到安徽上实物业服务有限公司工作，王晓光不具备领取失业救济金的条件，故王晓光主张失业赔偿金缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第一款、第二款第（一）项、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条、第八十二条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、安徽省临泉田家炳实验中学返还王晓光社保费用6829.71元；二、安徽省临泉田家炳实验中学向王晓光支付未签订劳动合同二倍工资37440元；三、安徽省临泉田家炳实验中学向王晓光支付经济补偿金10837.5元；四、驳回王晓光的其他诉讼请求。上述一、二、三项于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省临泉田家炳实验中学负担。二审期间，临泉田家炳中学举证工资单一份，证明王晓光在临泉田家炳中学上班期间的平均工资远低于1440元。王晓光对该证据有异议。本院认为，该工资单系复印件，虽该复印件加盖有临泉田家炳中学的公章，但无原件予以核实，本院对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审时当事人举证的证据能够证明王晓光按照临泉田家炳中学的安排从事水电工作，工作中遵守、服从该校的规章制度，并按月从该校领取劳动报酬，双方存在管理与被管理、监督与被监督的人身及财产依附关系，双方之间形成事实劳动关系。一审法院根据当事人举证的证据依法认定双方存在劳动关系，事实清楚，证据确实充分，临泉田家炳中学上诉主张双方不存在劳动关系，本院不予采信。临泉田家炳中学没有为王晓光缴纳社保，王晓光申请与该校解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，临泉田家炳中学应当向王晓光支付经济补偿金，临泉田家炳中学上诉主张不应支付王晓光经济补偿金，没有法律依据，本院不予采信。当事人对于自己主张的事实或者反驳对方主张的事实，有责任举证予以证明，否则应承担对自己不利的后果。一审时，王晓光举证的证据能够证明其平均工资数额，临泉田家炳中学上诉主张王晓光的平均工资远低于一审法院根据王晓光举证证据认定的数额，但该学校举证的证据不足以达到其证明目的，本院对其上诉主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资，自用工之日起满一年的当日起视为与劳动者订立无固定期限劳动合同，因此用人单位未与劳动者签订书面劳动合同支付双倍工资的期限为用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，最长11个月，超过该期限视为双方已签订无固定期限劳动合同，用人单位不再向劳动者支付双倍工资。一审法院在支持王晓光诉求的双倍工资时，将两倍工资计算期限确定为26个月，违反《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，本院予以纠正。临泉田家炳中学未与王晓光签订书面劳动合同，应赔偿王晓光两倍工资15840元（1440元/月×11个月，该款已扣除已支付月工资）。临泉田家炳中学上诉主张一审法院对于王晓光双倍工资期限计算有误，有事实及法律依据，本院予以采信。综上，临泉田家炳中学的上诉理由部分不成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省临泉县人民法院（2017）皖1221民初6244号民事判决第一、三、四项，即“安徽省临泉田家炳实验中学返还王晓光社保费用6829.71元；安徽省临泉田家炳实验中学向王晓光支付经济补偿金10837.5元；驳回王晓光的其他诉讼请求”；二、变更安徽省临泉县人民法院（2017）皖1221民初6244号民事判决第二项“安徽省临泉田家炳实验中学向王晓光支付未签订劳动合同二倍工资37440元”为“安徽省临泉田家炳实验中学向王晓光支付未签订劳动合同二倍工资15840元”。上述一、二项于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省临泉田家炳实验中学负担。二审案件受理费10元，由安徽省临泉田家炳实验中学负担5元，由王晓光负担5元。本判决为终审判决。审判长 周 新审判员 姚 斌审判员 孙 颖二〇一八年三月十九日书记员 侯琛琛附：（2018）皖12民终315号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。