安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)皖12刑终585号原公诉机关安徽省界首市人民检察院。上诉人（原审被告人）王鹏，男，汉族，1972年5月20日出生于安徽省临泉县，初中文化，个体户，户籍地安徽省界首市，住界首市。2017年5月16日因涉嫌盗窃罪被界首市公安局刑事拘留，同年5月26日经界首市人民检察院批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。现羁押于界首市看守所。辩护人何胜，安徽皖北律师事务所律师。界首市人民法院审理界首市人民检察院指控原审被告人王鹏犯盗窃罪一案，于2017年10月18日作出（2017）皖1282刑初213号刑事判决。宣判后，王鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，讯问被告人，听取检察员及辩护人意见，认为本案不属于应当依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人王鹏与王某1通过微信结识为朋友。2017年4月1日，王鹏来到王某1家中，二人聊天时，王鹏得知王某1丈夫陈某某在其家客厅电视柜内放有20万元现金。2017年4月3日上午，王鹏趁陈某某、王某1外出家中无人之际将20万元现金盗走。案发后王鹏退出赃款14万元。在一审审理期间，其亲属帮助退出赃款6万元。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表，证明被害人陈某某报案称家中现金被盗。2.现场勘验笔录，证明界首市公安局对案发现场勘验的情况。3.到案经过，证明被告人王鹏于2017年5月15日被抓获。4.扣押决定书，证明界首市公安局扣押被告人王鹏持有的银色奇瑞轿车一辆、现金9000元，并将该9000元返还给被害人陈某某。5.人口信息查询单，证明被告人王鹏出生于1972年5月20日，系完全刑事责任能力人。6.前科情况证明，证明被告人王鹏无违法犯罪记录。7.辨认现场笔录，证明被告人王鹏辨认出陈某某家系其盗窃20万元现金的地方。8.接受证据材料清单、取款凭条及回单，证明显示户名为王某3的建行卡于2017年4月1日取款20万元。9.接受证据材料清单、发还清单、农行卡交易明细查询，证明证人焦某某、纪某某分别欠被告人王鹏1.5万元、3万元，二人分别将欠款交给界首市公安局，界首市公安局已返还给被害人陈某某。王鹏的农行卡于2017年4月10日转账给王某11万元。10.欠条复印件，证明2017年4月27日被告人王鹏向王某1出具15.5万元欠条，还款期限为两年。11.控告书，证明被害人陈某某请求依法追究被告人王鹏的刑事责任，并退还余下被盗赃款。12.证人姜某某（王某1妹夫）证言，证明2017年4月14日下午六点多在界首锦华饭店东侧看到王鹏给了王某1一沓钱，不知道是多少钱。同年4月10日其与王某2一起在污水厂门口见过王鹏，王鹏让王某2欠的1.2万元钱直接给王某1，算是还王某1的。13.证人饶某某证言，证明2017年4月14日王鹏从其处买了40多吨塑料盖料，每吨价格2600元，一共是118638元。14.证人焦某某证言，证明其欠被告人王鹏1.5万元，经王鹏同意其把钱直接退给公安机关了。15.证人纪某某证言，证明其欠被告人王鹏3万元，经王鹏同意其把钱直接退给公安机关了。16.被害人王某1陈述，证明2017年4月2日其在家中给王鹏看了存放的20万元现金，次日王鹏与其联系问陈某某是否在家，2017年4月6日其发现家中现金被盗。案发后被告人王鹏退给其8.6万元。17.被害人陈某某陈述，证明2017年4月1日其侄女婿王某3还其20万元现金，其让王某1放在一楼客厅电视下面一个简易柜子里，2017年4月6日发现柜子里的现金没有了。18.被告人王鹏供述，证明2017年4月3日上午7点左右，其给王某1打电话，问她昨晚家里来客喝酒没，她说她丈夫陈某某喝酒了，她没喝。其知道王某1平时早上6点多就去锦华饭店上班，其就开车去了王某1家。到她家楼下门口时其发现陈某某的车不在，确定陈某某不在家，就用王某1给其的钥匙打开她家门，直接到王某1之前在她家一楼客厅电视机左下边柜子里把装在粉色袋子里的两捆钱连同袋子一块拎走了。19.收款凭证及领条，证明2017年10月9日被告人王鹏向界首市人民法院退出赃款6万元，同年10月13日被害人陈某某将该款领取。据此，原审法院认为：被告人王鹏入户盗窃他人现金20万元，其行为已构成盗窃罪。且其入户盗窃他人财物数额达到“数额特别巨大”的百分之五十，可以认定为《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的“其他特别严重情节”，王鹏拒不认罪，可酌情予以从重处罚。其案发后退出全部赃款，酌情可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。二、违法所得人民币20万元予以追缴返回被害人（已追缴返还被害人）。王鹏上诉称，其对涉案款项主观上是借用没有非法占有的目的，即使构成盗窃罪，因其进入王某1家不具有非法性，也不构成入户盗窃，主观恶性较小，具有坦白，退赃等从轻、减轻情节，一审量刑过重，要求二审法院予以改判。其辩护人提出了与其上诉理由基本相同的辩护意见。阜阳市人民检察院出具了书面意见，认为一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明：上诉人王鹏与王某1通过微信结识为朋友。2017年4月1日，王鹏在王某1家中聊天时得知王某1丈夫陈某某在其家客厅电视柜内放有20万元现金。2017年4月3日上午，王鹏趁陈某某、王某1不在家之际将该款盗走。案发后王鹏退出赃款14万元。在一审审理期间，其亲属帮助退出赃款6万元。上述事实，已经原判所列经一审当庭举证、质证的证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人未提供新证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。关于上诉人王鹏认为其对涉案款项主观上是借用，没有非法占有目的及其进入王某1家不具有非法性，不构成入户盗窃的上诉理由，经查，2017年4月1日王鹏从王某1处得知陈某某在王某1、陈某某家中放有20万元现金，4月3日，其确认王某1、陈某某夫妇不在家后，进入王某1、陈某某家中将20万元现金取走。4月6日，王某1、陈某某发现该款丢失，王某1询问王鹏时，王鹏仍未承认该款系其取走，应认定其对该款具有非法占有目的，而非其辩解的借用目的。王鹏以盗窃为目的使用王某1曾给予的钥匙进入王某1夫妇共同居住的住宅，其行为应认定为入户盗窃。故对该节上诉理由，本院不予支持；对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人王鹏入户盗窃他人现金20万元，其行为已构成盗窃罪。其入户盗窃数额达到“数额特别巨大”的百分之五十，原判认定其行为属其他特别严重情节，并无不妥。王鹏案发后退出全部赃款，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。王鹏认为原判对其量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 胡   龙   汉审 判 员 周国清审判员邢轶慧二〇一八年三月十二日法官助理 刘   钦   锋书 记 员 白       育附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。