福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0583民初4189号 原告：曹水祥，男，汉族，1989年10月8日出生，住江西省九江市修水县。 委托诉讼代理人：曾毅，北京君颜（厦门）律师事务所律师。 托诉讼代理人：杨秀坤，北京君颜（厦门）律师事务所律师。 被告：范有良，男，汉族，1976年7月26日出生，住福建省武夷山市。 委托诉讼代理人：黄新发，南安市忠明法律服务所法律服务工作者。 被告：南安水头南方综合门诊部，住所地福建省南安市水头镇解放路草巷，统一社会信用代码91350583064128142E。 投资人：张子洪。 被告：张子洪，男，汉族，1978年11月7日出生，住福建省仙游县。 原告曹水祥诉被告范有良广告合同纠纷一案，本院于2017年5月25日立案受理后，本案在审理过程中，追加南安水头南方综合门诊部、张子洪作为共同被告参加诉讼。依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告曹水祥的委托诉讼代理人杨秀坤、被告范有良的委托诉讼代理人黄新发到庭参加诉讼，被告南安水头南方综合门诊部、张子洪经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹水祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告范有良支付原告广告制作费61124元及资金占用利息损失（自2017年4月30日起至实际还款之日止，按日千分之四计算）；2、由被告承担本案诉讼费用。后因追加当事人，原告曹水祥变更诉讼请求为：1、判令被告范有良、南安水头南方综合门诊部、张子洪连带承担支付原告广告制作费43030元及资金占用利息损失（自2017年4月30日起至实际还款之日止，按日千分之四计算）；2、被告范有良支付原告广告制作费18094元；3、由被告承担本案诉讼费。 事实和理由：被告范有良在2014年至2016年1月期间，将南安水头南方综合门诊部和水头社区服务中心（经查未办证）两家医疗机构的广告制作承揽给原告。原告依约定完成定作，经双方结算，被告范有良所属南安水头南方综合门诊部广告制作费欠款为43030元，定于2017年4月30日偿还，如超期未付款违约占有资金损失按每日千分之四执行。由被告范有良出具上述内容的欠条一份交由原告，同时，被告范有良开设的“水头社区服务中心”广告制作由被告范有良管理人员林立国书写的《结算单》载明广告费为18094元未付，并由被告签字确认的结算单一份交由原告收执，之后经原告催讨，被告推诿至今。被告范有良广告制作费债务是产生在2016年8月25日（即被告范有良将南安水头南方综合门诊部转让给张子洪）之前，故被告范有良系南安水头南方综合门诊部个人独资企业的投资人，应对投资企业所欠债务承担无限连带责任，而不是履行职务行为，现被告张子洪系被告南安水头南方综合门诊部的投资人，应对被告南安水头南方综合门诊部的债务承担连带责任。 被告范有良答辩称，其并没有与原告曹水祥发生承揽合同关系，与原告曹水祥发生承揽合同关系的是“南安水头南方综合门诊部”，范有良虽有在《欠条》上签字，但其系“南安水头南方综合门诊部”的员工，签字行为系履行职务行为，原告曹水祥起诉错误，应判决驳回原告的诉讼请求。 被告南安水头南方综合门诊部未作答辩。 被告张子洪未作答辩。 本院经审理认定如下事实：“南安水头南方综合门诊部”成立于2013年2月4日，系个人独资企业，范有良为投资人，出资额为500000元。范有良与张子洪于2016年8月25日签订《南安水头南方综合门诊部股权转让合同》，范有良将其持有南安水头南方综合门诊部100%的股权以50000元给张子洪，范有良并保证所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。之后，双方于同日到工商登记部门办理了投资人变更登记手续。 被告范有良出具一份《欠条》交由原告曹水祥收执，确认尚欠曹水祥广告制作费43030元未支付，该份《欠条》书写在“恒远喷绘写真出厂单”上，载明的主要内容为：“欠条水头南方医院于2014年3月2日至2016年2月9日，曹水祥外加工广告喷绘（附广告喷绘清单），今欠金额为人民币肆万叁仟零叁拾元（¥43030元），定于2017年4月30日偿还，如果超出还款期限未还，违约金为每日千分之四执行，若未付款有权向履行地南安市人民法院起诉解决。特此为据。欠款单位：水头南方医院法人代表：范有良”。 2016年1月9日，被告范有良在客户为“水头社区服务中心”的结算单上签字，确认尚欠广告费18094元未支付。该份结算单载明的主要内容为：“客户：水头社区服务中心2015年1月6日至2016年1月9日广告费共计人民币：¥18094元未付范有良2016.1.9。”在该份单据上尚签有“林立国”字样。 另查明，“水头社区服务中心”未进行工商登记。 上述事实，有原告提供的身份证复印、内资企业登记基本情况表、欠条原件、结算单原件、《南安水头南方综合门诊部股权转让合同》、南安水头南方综合门诊部出具的证明及双方当事人在庭审中的陈述为证，可以认定。 综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：一、范有良分别向曹水祥出具《欠条》、《结算单》，该债务的责任主体是谁？亦即该债务应由谁承担，如何承担？二、南安水头南方综合门诊部在范有良担任投资人期间发生的债务是否属于范有良个人债务？三、范有良、张子洪作为南安水头南方综合门诊部的先后投资人是否应当对南安水头南方综合门诊部的债务承担清偿责任？ 双方当事人对争议焦点的意见如其诉辩主张。 对上述争议焦点，本院分析认定如下： 关于如何确认《欠条》、《结算单》的责任主体的问题。 对此，本院认为，《欠条》明确载明“欠款单位：水头南方医院法人代表：范有良”，南安水头南方综合门诊部也出具证明称范有良出具《欠条》是履行职务行为，对外发布广告也系南安水头南方综合门诊部经营需要，故应认定南安水头南方综合门诊部与曹水祥存在广告制作合同关系，范有良出具《欠条》的行为系履行职务行为，其法律后果应由南安水头南方综合门诊部承受。本案曹水祥起诉所主张43030元的债权，系基于范有良在其任南安水头南方综合门诊部投资人及负责人期间，代表南安水头南方综合门诊部与曹水祥发生广告合同而发生的债权债务关系，虽然南安水头南方综合门诊部的投资人先后变更为张子洪，但对南安水头南方综合门诊部而言，系其投资人发生变更，不影响其作为个人独资企业的主体地位。范有良作为投资人期间代表南安水头南方综合门诊部对外产生的债务，是南安水头南方综合门诊部的债务，并非范有良个人债务，应由南安水头南方综合门诊部及其投资人依法承担清偿责任。故南安水头南方综合门诊部应承担《欠条》确认的43030元广告费的付款责任。因南安水头南方综合门诊部未能在约定的时间内支付广告费用，根据《欠条》约定，逾期付款，显属违约，故南安水头南方综合门诊部尚应支付给曹水祥违约金，双方约定违约金按照所涉金额，以每日千分之四的比例支付。但违约金具有“补偿和惩罚”双重性质，应以补偿为主，处罚为辅。因曹水祥未能提供证据证明其实际损失的数额，根据公平原则和诚实信用原则，本院调整违约金按中国人民银行规定的六个月同类贷款利率的2倍支付，自违约之日（即2017年4月30日）起计算至实际付款之日止。 《结算单》客户一栏书写有“水头社区服务中心”，落款处有范有良签字确认，“水头社区服务中心”未进行工商登记，范有良也认可其系“水头社区服务中心”的实际经营者，在没有相反证据的情况下，应认定与曹水祥存在广告合同关系的范有良，范有良应承担《结算单》确认的18094元广告费的付款责任。 关于南安水头南方综合门诊部在范有良任投资人期间发生的债务是否应由范有良、张子洪承担的问题。 本院认为，南安水头南方综合门诊部系个人独资企业，其虽非法人，但符合民事诉讼法及相关司法解释规定的其他组织的条件，具有相对独立的财产和责任能力，依据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体”，第三十一条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”的规定，南安水头南方综合门诊部投资人应以其个人财产对南安水头南方综合门诊部债务承担无限责任，但其清偿顺序为先由南安水头南方综合门诊部以企业财产清偿，不足部分由投资人以个人的其他财产予以清偿。张子洪在受让南安水头南方综合门诊部时与张子洪之间就该门诊部免遭任何第三人追索的约定，不能对抗债权人曹水祥，张子洪作为现投资人，应按照《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，对南安水头南方综合门诊部的债务承担清偿责任。 根据本案查明的事实，《欠条》上确认的43030元的债务发生于范有良经营南安水头南方综合门诊部期间，南安水头南方综合门诊部的设立系范有良的个人行为，股权转让前以企业名义经营，所形成的债权、债务事实上是属于原投资人即范有良所有。范有良在将南安水头南方综合门诊部股权转让给张子洪时，并未对南安水头南方综合门诊部进行清算，为充分保护债权人利益，范有良应对其经营期间形成的债务承担清偿责任。南安水头南方综合门诊部的财产不足以清偿上述债务时，范有良应以其个人的财产予以清偿。至于范有良、张子洪之间的债权债务纠纷，可以按照彼此之间的协议，另行解决。范有良关于其非本案适格诉讼主体的辩解意见，不予采纳。被告南安水头南方综合门诊部、张子洪经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告南安水头南方综合门诊部应于本判决生效后十日内一次性支付给原告曹水祥广告制作费43030元及违约金（以43030元为计算基数，自2017年4月30日起计算至实际还款之日止，按中国人民银行规定的六个月同类贷款利率的2倍计付）； 若被告南安水头南方综合门诊部的企业资产不足以清偿上述债务，由被告范有良、张子洪以其个人的其他财产予以清偿； 被告范有良应于本判决生效后十日内一次性支付给原告曹水祥广告制作费18094元； 驳回原告曹水祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1591元，减半收取计795.5元，由被告南安水头南方综合门诊部负担700元；由被告范有良负担95.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  黄振东 二〇一八年三月二十三日 书记员  陈颖燕 附：引用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《中华人民共和国合同法》 第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国个人独资企业法》 本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -2- -3-