湖南省通道侗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1230民初517号原告：杨双兰，女，1955年3月8日出生，汉族，居民，住湖南省通道侗族自治县。委托诉讼代理人：赵纯安（系原告配偶），男，1950年10月5日出生，汉族，住湖南省通道侗族自治县，代理权限为特别授权。被告：通道侗族自治县林业局，住所地湖南省通道侗族自治县双江镇长征中路20号，统一社会信用证代码：11431230006682735K。法定代表人：曾垂亮，该局局长。委托诉讼代理人：石未波，男，湖南指南律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告杨双兰与被告通道侗族自治县林业局劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月19日受理后，依法适用普通程序，于2017年10月27日公开开庭进行了审理。原告杨双兰的委托诉讼代理人赵纯安，被告通道侗族自治县林业局的委托诉讼代理人石未波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨双兰向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告曾建立了事实劳动关系；2.判令被告向原告支付经济补偿金33750元；3.判令被告向原告支付养老保险损失97020元；4.判令被告向原告支付双休日加班工资235034.48元；5.判令被告向原告支付未休年休假工资6206元。事实和理由：从1993年起，被告安排原告在通道县古冲木材检查站从事炊事员工作至2017年5月30日，期间有部分间断时间（约14个月）。因原告年老体弱，2017年5月原告被辞退。2017年2月27日，原告向通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原告与被告之间已经建立劳动关系，申请支付经济补偿金等请求。通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会以申请人申请仲裁的时效已过及申请人主体不适格为由，作出了通劳人仲不字（2017）第01号不予受理案件决定书。原告在通道县古冲木材检查站上班二十多年，现在年老体弱，没有退休金，连正常的生活都难以维系。原告不服，特诉至法院，以维护劳动者的合法权益。原告杨双兰在举证期限内向本院提交了如下证据：1、原告的身份证复印件1份，经与原件核对无异，欲证实原告是本案适格的诉讼主体；2、仲裁申请书及通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会《不予受理案件决定书》复印件1份，经与原件核对无异，欲证实2017年2月27日，原告向通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原告与被告之间已经建立劳动关系，申请支付经济补偿金等请求。通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出了通劳人仲不字（2017）第01号不予受理案件决定书；3、证明材料复印件2份，经与原件核对无异，欲证实通道县古冲木材检查站分别于2013年11月、2017年2月出具证明，证明原告杨双兰从1993年1月起开始在通道县古冲木材检查站当炊事员的事实；4、工资领条复印件4份，经与原件核对无异，欲证实原告在1993年1月至1994年12月期间，是由通道县古冲木材检查站给其发放炊事员工资，一季度一发的事实；5、记账联复印件3份，经与原件核对无异，欲证实被告以工资的名称给原告发放工资的事实；6、关于祈求解决养老保障的报告、按湘政办发【2012】18号文件参保和核定养老金人员申报汇总表、按湘政办发【2012】18号文件参保和核定养老金人员申报审批表和公示复印件各1份，经与原件核对无异，欲证实在2013年，被告同意帮助原告解决养老金问题，后来由于政策原因未能办理成功的事实。被告通道侗族自治县林业局辩称：原告从2001年12月至今连续在通道县林业局木材检查站古冲站煮饭，并未签订书面的劳动合同，被告已按时支付原告劳务报酬。原告与被告之间是劳务关系，而不是劳动关系，应当依法驳回原告要求确认劳动关系及支付相关补偿的诉讼请求。国家行政机关未经法定程序聘用并报编制、人事部门审批，未签订书面劳动合同的，不应认定与行政机关建立了劳动关系，应当按照雇佣关系处理。原告未经过法定程序聘用并报编制、人事部门审批，只是被告雇佣的从事后勤辅助工作的人员，没有与被告签订劳动合同，不应认定为劳动关系。劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”原告在2005年3月8日已年满50周岁，已达到法定退休年龄并依法享受基本养老保险待遇，不符合劳动关系的劳动者主体资格。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”原告已达到法定退休年龄并依法享受基本养老保险待遇，人民法院应当按劳务关系纠纷处理。另原告要求确认与被告之间有事实劳动关系的诉讼请求已经超过诉讼时效，应当依法驳回原告的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”即使原告与被告之间曾经有事实劳动关系，但截止2005年3月8日原告达到法定退休年龄时，劳动合同终止。原告于2017年2月才申请劳动争议仲裁，已经超过仲裁时效。通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会以申请人申请仲裁的时效已过及申请人主体不适格为由，作出了不予受理案件决定书。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，人民法院应裁定不予受理或驳回起诉。”综上所述，原告与被告之间形成的是劳务关系，而不是劳动关系，应当按照劳务关系处理，故请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告通道侗族自治县林业局在举证期限内向本院提交了如下证据：1、湖南省通道侗族自治县临时经营发票、领条复印件各1份，经与原件核对无异，欲证实2001年4月至8月，在通道县古冲木材检查站煮饭的是赵芬，而不是原告的事实；2、古冲检查站炊事员开支情况、关于古冲检查站炊事员杨双兰情况复印件各1份，经与原件核对无异，欲证实通道县古冲木材检查站从2001年12月开始至今，雇佣原告从事炊事员工作，按时支付了全部劳务费的事实；3、常住人口信息复印件1份，经与原件核对无异，欲证实原告出生于1955年3月8日，在2005年3月8日就年满50周岁，达到法定退休年龄，原告于2013年7月16日将户籍从通道县江口乡下水涌村四组迁至通道县双江镇城北居委会的事实；4、通道侗族自治县农村社会养老保险管理服务中心证明复印件1份，经与原件核对无异，欲证实原告于2011年3月4日在通道县参加城乡居民社会养老保险，交纳养老保险费650元，从2015年4月起开始领取养老保险待遇，至2017年3月共领到1996.92元的事实。原告围绕诉讼请求依法提交了6组证据，被告依法提交了4组证据，本院经审查认为，原告提交的6组证据及被告提交的4组证据均具备证据效力，且证明的内容与庭审时查明的事实相符，能够证明案件真实情况，可以作为定案依据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告自1993年1月起，开始在通道县古冲木材检查站从事炊事员工作，期间有部分间断时间（约14个月）。原告自2001年12月起连续在通道县古冲木材检查站从事炊事员工作至2017年5月，通道县古冲木材检查站按季或按月发放原告炊事员工资。原告于2011年3月4日在通道县参加城乡居民社会养老保险，交纳养老保险费650元，从2015年4月起开始领取养老保险待遇。原告因年老体弱，于2017年5月被通道县古冲木材检查站辞退。2017年2月27日，原告向通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原告与被告之间已经建立劳动关系，申请支付经济补偿金等请求。通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会以申请人申请仲裁的时效已过及申请人主体不适格为由，作出了通劳人仲不字（2017）第01号不予受理案件决定书。原告不服，以其在通道县古冲木材检查站上班二十多年，现在年老体弱，没有退休金，连正常的生活都难以维系。遂诉至法院，请求法院确认原告与被告曾建立了事实劳动关系；判令被告向原告支付经济补偿金33750元、养老保险损失97020元、双休日加班工资235034.48元及未休年休假工资6206元。本院认为：劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”被告与原告虽未订立书面劳动合同，但同时具备上述情形，双方在1992年1月至2005年3月8日期间事实劳动关系成立。原告杨双兰从1992年1月开始在通道县古冲木材检查站从事炊事员工作至2017年5月，被告未依法为原告缴纳社会保险费，被告应当向原告支付经济补偿。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，杨双兰从1992年1月至开始依法享受基本养老保险待遇时止（2015年4月）在通道县古冲木材检查站从事炊事员工作，扣除间断时间14个月，工作时间实为22年，故被告向原告杨双兰支付经济补偿的年限为22年；杨双兰在劳动合同终止前12个月的平均工资为1500元。据此，原告杨双兰应获得的经济补偿金为33000元。但原告在2005年3月8日时年满50周岁，已达到法定退休年龄，且原告于2015年4月开始领取新型农村社会养老保险金，不符合劳动关系的劳动者主体资格。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，已经享受养老保险待遇的劳动者与用人单位只能构成劳务关系，而不能形成劳动关系。故原告要求确认与被告之间形成劳动关系的主张，理由不能成立，本院不予支持。对于原告请求判令被告支付原告养老保险损失97020元、双休日加班工资235034.48元及未休年休假工资6206元的诉讼请求，均已超过诉讼时效，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十四条第二项、第四十六条第一项、第四十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决如下：一、限被告通道侗族自治县林业局于本判决生效后十日内支付原告杨双兰经济补偿金33000元；如被告通道侗族自治县林业局未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告杨双兰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告通道侗族自治县林业局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  ＸＸ强人民陪审员  蒋思芳人民陪审员  吴先河二〇一八年三月十五日代理书记员  瞿 琦附件：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。