辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终1276号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司。负责人：赵国锋，该公司经理。委托诉讼代理人：王丽丽，辽宁国制律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：骆玉东，男。委托诉讼代理人：金晖，辽宁泰庆祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:赵帅帅，男。被上诉人（原审被告）:李广来，男。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司（简称保险公司）因与被上诉人骆玉东、赵帅帅、李广来机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2017）辽0113民初6870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、骆玉东的伤残赔偿金及被扶养人生活费按城镇标准计算证据不足。首先，单一的社区证明无法形成证据链条，不能证明骆玉东及其父母在城市居住。其次，骆玉东提供的银行流水不能证明其收入来源地在城镇，更无法证明其所从事的工作性质，一审法院在没有任何证据的情况下直接认定骆玉东是包工头，从事建筑业，无事实依据。2、骆玉东的出院医嘱均没有要求加强营养及加强护理，其提供的门诊病例医嘱加强营养及加强护理已经是在其出院近2个月后，而且没有写明加强营养及护理的期限，该份医嘱违背客观事实，明显是骆玉东为了诉讼而开具的虚假证据。3、责任认定书认定赵帅帅承担次要责任，责任比例应当为30%，赵帅帅没有其他过错，一审法院认定赵帅帅承担40%的责任比例明显过高。骆玉东辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。赵帅帅和李广来均未到庭进行答辩。骆玉东向一审法院起诉请求：判令赵帅帅、李广来及保险公司赔偿其医疗费34017.07元、住院伙食补助费2600元、营养费4100元、误工费185631.97元、护理费8649.83元、交通费1000元、伤残赔偿金197256元、鉴定费1408.10元、被扶养人（女儿）生活费11248.20元、被扶养人(父亲)生活费26245.80元、被扶养人（母亲）生活费52491.60元、精神抚慰金20000元、财产损失2300元、复印费67元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年10月27日19时50分，骆玉东醉酒后驾驶二轮电动车由北向南行驶至沈阳市沈北新区沈闫线回龙岗路口北时与前方因故障停驶的辽DXXX**号货车尾部相撞，造成车辆损坏、骆玉东受伤的后果。经沈阳市公安局交通警察支队沈北新区大队认定，骆玉东负此次事故主要责任，赵帅帅负事故次要责任。事故发生后，骆玉东被送至沈阳市沈北新区中心医院住院治疗，住院11天后转院至沈阳市第四人民医院住院治疗15天，住院期间一级护理11天，二级护理15天。出院后，骆玉东经沈阳市第九人民医院司法鉴定所鉴定其眼部伤残等级为八级伤残。另查明，肇事车辆的实际所有人为李广来，肇事司机赵帅帅系其雇佣的司机，事故发生时赵帅帅在执行职务行为。肇事车辆辽DXXX**号在保险公司投保交强险及商业三者险50万元，事故发生在保险期内。一审法院认为，当事人有答辩和向法庭提供证据的权利、以及对对方当事人提供的证据进行质证的权利，本案赵帅帅、李广来经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。公民的生命权、健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人民事权益的，应当承担民事赔偿责任。本次交通事故已经由公安机关作出责任认定，赵帅帅负事故次要责任，应承担40%的赔偿责任。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故应先由保险公司在相应的保险限额内承担赔偿责任，超出保险限额部分由李广来承担赔偿责任。关于骆玉东主张的医疗费34017.07元，为其实际支出，证据充分，一审法院予以认定；关于骆玉东主张的住院伙食补助费2600元，其共住院26天，每天按100元计算，其主张金额合理，一审法院予以认定；关于骆玉东主张的营养费4100元，因其在沈阳市沈北新区中心医院住院期间医嘱为半流质饮食，诊断书中写明加强营养一个月，故营养费损失每天按50元计算41天，共计2050元。关于骆玉东主张的误工费185631.97元，因其从事建筑包工头工作，但其所提交的证据无法证明其工资收入状况，一审法院参照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中建筑业平均工资标准120.88元/天确定，计算至定残前一日，共计误工223天，经计算该项损失为26956.24元；关于骆玉东主张的护理费8649.83元，其住院期间一级护理11天，二级护理15天，诊断书中写明加强护理一个月，因其并未提交充分证据证明其护理人员的收入水平，其护理费损失标准可参照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务业平均工资标准107.56元/天确定，经计算护理费损失共计7206.52元；关于骆玉东主张的交通费1000元，金额过高，一审法院依法酌定为500元；关于骆玉东主张的伤残赔偿金197256元，骆玉东被鉴定为八级伤残，其虽为农村户口，但经常居住地为城市，且主要收入来源于城市，故其伤残赔偿金计算标准参照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇常住居民人均可支配收入每年32876元确定，计算20年，骆玉东主张金额合理，一审法院予以认定；关于骆玉东主张的鉴定费1408.10元，系其实际支出，证据充分，一审法院予以认定；关于骆玉东主张的被扶养人生活费89985.6元（其女儿11248.20元、其父亲26245.80元、其母亲52491.60元），其中骆玉东女儿骆某某2002年2月25日出生，抚养人2人，抚养年限3年；骆玉东父亲骆某1944年1月8日出生，抚养人2人，抚养年限7年；骆玉东母亲王某1950年11月5日出生，抚养人2人，抚养年限13年。本案骆玉东依法对三被扶养人应负担二分之一抚养费，三被扶养人虽为农村户口，但住所地为城市，可适用城镇居民标准赔偿，经计算该项损失共计86236.20元；关于骆玉东主张的精神损害抚慰金20000元，骆玉东因此次事故受伤并定残，主张此项损失于法有据，结合受诉法院所在地平均生活水平等因素，受害人对损害事实和损害后果的发生过错程度，一审法院酌定支持2000元；关于骆玉东主张的财产损失2300元，其电动车于2014年购买，因此次事故造成损坏，但其主张全额损失，于法无据，一审法院依法酌定该项损失为500元；关于骆玉东主张的复印费67元，系其实际支出，证据充分，一审法院予以认定。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决:一、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在交强险限额内赔偿骆玉东精神损害抚慰金2000元；二、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在交强险限额内赔偿骆玉东伤残赔偿金108000元；三、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在交强险限额内赔偿骆玉东医疗费10000元；四、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在交强险限额内赔偿骆玉东财产损失500元；五、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东伤残赔偿金89256元的40%即35702.40元；六、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东医疗费24017.07元的40%即9606.83元；七、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东住院伙食补助费2600元的40%即1040元；八、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东营养费2050元的40%即820元；九、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东误工费26956.24元的40%即10782.50元；十、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东伤护理费7206.52元的40%即2882.61元；十一、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东交通费500的40%即200元；十二、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东被扶养人生活费86236.20元的40%即34494.48元；十三、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在商业三者险限额内赔偿骆玉东鉴定费1408.10元的40%即563.24元；十四、李广来赔偿骆玉东复印费67元的40%即26.80元；十五、驳回骆玉东的其它诉讼请求。以上赔偿款项，于判决发生法律效力后三十日内付清；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费500元，减半收取250元，由李广来负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于伤残赔偿金及被扶养人生活费的给付标准问题。保险公司上诉主张骆玉东及其父母均系农业户口，一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金及被扶养人生活费证据不足。对此经本院审查，骆玉东及其父母虽为农业户口，但根据沈阳市大东区前进街道办事处山梨社区委员会出具的证明，沈阳市东陵区英达街道山梨村于2010年3月份区划调整为沈阳市大东区前进街道山梨社区，骆玉东于1995年在此一直居住至今，且骆玉东及其父母均属失地农民，故一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金及被扶养人生活费并无不当，本院对保险公司的该项上诉主张不予支持。关于误工费给付标准的问题。根据一审骆玉东提供的银行流水记载，其入账款项明细中包括土建款、预付工程款、施工款、工程尾款等款项，能够证明其从事建筑行业，故一审法院按照建筑业平均工资标准计算其误工损失并无不当，本院对保险公司的该项上诉主张不予支持。关于营养费及出院后护理费应否支持的问题。根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，在沈阳市第四人民医院的出院医嘱中载明，骆玉东的伤情并未治疗完毕，仍需继续诊疗，其出院后的门诊治疗是其治疗伤情的一部分，该门诊医嘱与出院医嘱具有同等效力，在门诊病历及诊断书中已载明骆玉东需要加强营养和护理，故一审法院根据骆玉东住院期间的饮食状况及医疗机构出具的意见支持其营养费和出院后护理费并无不当，本院对保险公司的该项上诉主张不予支持。关于责任比例问题。交警部门出具的道路交通事故认定书认定赵帅帅负此次事故的次要责任，故一审法院认定赵帅帅承担40%的民事赔偿责任并无不当，保险公司提出的赵帅帅应承担30%的民事赔偿责任并无明确的法律规定，本院对此亦不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋丽娜审判员  邹明宇审判员  王 勇二〇一八年三月六日法官助理任江书记员赵明川本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。