四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川08民初16号 原告（被申请人）：天津京铁实业发展中心，住所地：天津市河北区中山路1号-2。 法定代表人：曹友刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩刚，天津嘉德恒时律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：刘楚才，天津嘉德恒时律师事务所律师。（特别授权） 被告（申请人）：中铁物资集团西南有限公司，住所地：四川省成都市金牛区一环路北一段113号。 法定代表人：刘家云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘长虹,北京金杜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：段文琪,北京金杜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王巍，北京金杜律师事务所律师。 第三人（被执行人）:天津港保税区京铁天淇国际贸易有限公司，住所地：天津市滨海新区天津港保税区东方大道193号2栋201。 法定代表人:佟强，该公司总经理。 委托诉讼代理人:田五刚，该公司会计。 委托诉讼代理人:韩磊，该公司普通职员。 原告天津京铁实业发展中心（以下简称京铁实业）与被告中铁物资集团西南有限公司（以下简称中铁西南公司）、第三人天津港保税区京铁天淇国际贸易有限公司（以下简称天淇公司）执行异议之诉一案，本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月31日开庭审理，原告京铁实业申请鉴定，2017年7月10日本院作出广中法技（2017）字第139号《司法鉴定委托书》委托四川天成会计事务所进行鉴定。2017年11月17日四川天成会计事务所作出天成鉴报（2017）第002号《司法（财务审计）鉴定报告》，2018年1月9日继续开庭审理。原告京铁实业的委托诉讼代理人韩刚、刘楚才、被告中铁西南公司的委托诉讼代理人刘长虹、王巍、第三人天淇公司的委托诉讼代理人田五刚、韩磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 京铁实业的诉讼请求：一、撤销（2015）广执字第121-1号执行裁定，驳回被告申请追加原告为被执行人的申请；二、判令将扣划原告现金10077400元转回原告银行账户；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年12月8日，四川省高级人民法院对中铁西南公司与天淇公司买卖合同纠纷一案作出（2014）川民初字第86号民事判决：天淇公司向中铁西南公司退还货款78015559.82元及支付利润损失补偿金833000元等。双方未上诉，该判决已生效。2015年3月18日，四川省高级人民法院作出（2015）川执字第15号执行裁定书，裁定将中铁西南公司与天淇公司买卖合同执行一案指定广元市中级人民法院执行。2015年6月26日，广元市中级人民法院作出2015广执字第121-1号执行裁定书，裁定追加第三人京铁实业为本案被执行人。被执行人京铁实业应在其抽逃注册资金700万元和增加注册资金1000万元不实的范围内对申请执行人中铁西南公司承担责任。被执行人京铁实业应在本裁定生效之日起立即向申请执行人中铁西南公司清偿债务1700万元。2015年7月7日广元市中级人民法院作出（2015）广执字第121-2号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人京铁实业在银行存款1700万元；或查封、扣押被执行人京铁实业价值1700万元的财产。2015年7月21日。京铁实业就广元市中级人民法院作出（2015）广执字第121-1号执行裁定书提出书面异议。广元市中级人民法院2015年9月7日作出（2015）广执异字第6号执行裁定书，驳回京铁实业的执行异议。京铁实业向四川省高级人民法院申请复议，2016年6月2日该院作出（2015）川执复字第92号执行裁定书。裁定：一、撤销广元市中级人民法院（2015）广执异字第6号执行裁定；二、变更广元市中级人民法院（2015）广执字第121-1号执行裁定为：追加京铁实业为被执行人并在其增加注册资本金1000万元不实的范围内对申请执行人中铁西南公司承担责任。三、驳回京铁实业的其他复议申请。2016年7月8日广元市中级人民法院从京铁实业银行账户扣划现金10077400元。2016年7月20日，京铁实业向最高人民法院申请执行监督。该院于2016年12月29日作出最高法执监298号执行裁定:一、撤销四川省高级人民法院（2015）川执复字第92号执行裁定；二、撤销四川省广元市中级人民法院（2015）广执异字第6号执行裁定；三、本裁定送达之日起十五日内，京铁实业发展中心、中铁物资集团西南有限公司对四川省广元市中级人民法院追加裁定不服的，可依法向四川省广元市中级人民法院提起执行异议之诉。 原告认为，作为天淇公司的股东已经履行实际出资义务，不存在抽逃注册资本和注册资本不实的情形，广元中级人民法院认定原告未履行出资义务，追加原告为被执行人，在抽逃注册资本金和注册本资金不实的范围内对申请执行人承担责任属事实认定错误。同时依据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。现原告依据最高人民法院最高法执监298号执行裁定，提起执行异议之诉。 原告提供证据： 第一组证据：1、广元中院（2015）广执字第121-1号执行裁定书、2（2015）广执异字第6号执行裁定书、3四川省高级人民法院（2015）川执复字第92号执行裁定书、4最高人民法院（2016）最高法执监298号执行裁定书，证明原告提起执行异议之诉是合法的。 被告质证认为，对该组证据无异议。本院予以采信。 第二组证据：5、2007年4月26日《借款单》载明借款人刘家钰，单位营销分公司，借款事由采购钢材（付给天淇公司），金额400万元。6、《大额资金使用联签申请表》载明事项名称中铁十八局，申请部门营销分公司，负责人宋寅，事由采购采购钢材，合同号2007-TQ-5,款源路鑫，额度400万元，期限三个月，预计产生的收益约50—60元∕吨，货款延期收回。对方名称天淇公司。7、《银行付款》载明京铁实业预付钢材款400万元。8、《铁道结算中心内部转账付款委托书》载明京铁实业以往来款名义内部转账付款给天淇公司400万元。9、同年5月8人《对账单》证明第三人天淇公司为采购钢材向原告借款400万元。10、2007年5月15日《借款单》载明借款人宋寅，单位营销，借款事由订购钢材，金额300万元。11、《大额资金使用联签申请表》载明事项名称中铁十八局，申请部门营销分公司，负责人宋寅，事由采购采购钢材，合同号2007-TQ-2-27,款源路鑫，额度300万元，期限三个月，预计产生供销货款差额80元∕吨，货款延期收回。对方名称天津市铁十八局物资公司。12、《银行付款》载明京铁实业支付往来款300万元、13、《铁道结算中心内部转账付款委托书》载明京铁实业以借款名义内部转账付款给天淇公司300万元。14、同年5月28日《对账单》证明第三人天淇公司为订购钢材向原告借款300万元。15、2009年9月25日《银行收款凭证》载明京铁实业以往来款收天淇公司700万元、16、《转账凭证—内转》载明天淇公司以往来款内转京铁实业700万元、17、《收据》载明京铁实业收天淇公司往来款700万元、18、同月30日《对账单》证明天淇公司向原告偿还借款700万元。19、2015年9月29日中审华寅五洲会计事务所CHW津专字（2015）1416号《京铁实业与天淇公司2005-2015年6月投资及往来账款专项审计报告》证明第三人天淇公司向原告借款、还款700万元的真实性、合法性。 被告质证认为，证据8、9、12、13、14、15、16、17、18的真实性认可；证据5、10借款为个人，与天淇公司无关；证据11不能证明天淇公司借款。证据15、16、17、18的证明目的不予认可；证据19的真实性、合法性、关联性不予认可。综上，京铁实业的第二组证据不能证明其不存在抽逃出资700万元。 本院认为，原告证据5至14证明其与天淇公司存在借款700万元的真实性，不予采信；对证据15、16、17、18证明天淇公司归还其借款700万元的真实性，不予采信。对证据19《专项审计报告》证明天淇公司归还其借款700万元的真实性，不予采信。 第三组证据：20、2011年4月19日京铁实业（原天津路鑫实业发展中心）会议纪要证明为天淇公司增加注册资金1000万元，由计划财务部拨付，投资开发和法律事务部协助天淇公司做好工商登记变更工作。21、天淇公司同月20日股东会决议证明天淇公司注册资本由1000万元增加到2000万元，原告以货币方式（承兑汇票）增加出资1000万元。22、同月21日《大额资金使用联签申请表》证明京铁实业拨付天淇公司投资款500万元。23、《转账凭证》记载京铁实业支付天淇公司投资款500万元。24、2011年4月1日银行承兑汇票一张金额500万元（出票日期2011年4月2日，汇票到期日2011年9月30日。出票人为天津市宝润达实业公司，收款人为涞源县奥宇钢铁有限公司）证明京铁实业将汇票背书给天淇公司。25、《大额资金使用联签申请表》证明京铁实业拨付天淇公司投资款500万元。26、2011年4月25日《转账凭证》记载京铁实业支付天淇公司投资款500万元。27、2011年3月2日银行承兑汇票一张金额500万元（出票日期2011年3月2日，汇票到期日2011年9月2日。出票人为河北纵横钢铁集团有限公司，收款人为邯郸县恒信物资有限公司）证明京铁实业将汇票背书给天淇公司。以上证据证明原告以银行承兑汇票方式向天淇公司缴付1000万元增资款。28、2012年6月29日北京铁路局网络电报《关于开展铁路企业产权登记工作的通知》证明要求报送公司产权登记材料。29、同月27日银行《进账单》证明京铁实业支付天淇公司1000万元、30、《大额资金使用联签申请表》该表载明：因2011年4月根据中心会议纪要对天淇追加1000万元投资款，支付给1000万元承兑汇票，因未持有至到期事务所无法出具验资报告，因此配合验资支付此款项。31、同月27日京铁实业出具转账支票1000万元，用途投资款。证明收款人为天淇公司。32、同月30日《银行付款凭证》证明京铁实业支付天淇公司往来款1000万元、33、京铁实业单位活期存款账户明细记载进账单证明2012年6月29日天淇公司归还1000万元借款、34、2015年9月29日中审华寅五洲会计事务所《京铁实业与天淇公司2005-2015年6月投资及往来账款专项设计报告》证明天淇公司向原告借款、还款1000万元的真实性、合法性、35、2015年1月26日建行天津铁路支行《证明》证实京铁实业向天淇公司支付投资款1000万元、36、2016年1月5日中审华寅五洲会计事务所《天淇公司投资及实收资本专项审计报告》证明京铁实业已于2012年6月27日实缴1000万元增资款。 被告质证认为，证据20、21的真实性不认可；证据24、27证实京铁实业将汇票背书给天淇公司在当天就背书转出说明当时不是用来增资的；证据22、23、25、26、28的真实性不认可；证据29的真实性认可，其证明目的不认可；合法性、关联性认可；证据31的真实性不认可；证据32、33的真实性认可，其证明目的用来出资不认可；证据35的真实性认可，其证明目的不认可；证据34、36的真实性、合法性、关联性不予认可。 本院认为，证据20、21证明天淇公司股东会决议增资的真实性，予以采信；证据22、23、24、25、26、27证明京铁实业将两张银行承兑汇票背书给天淇公司的真实性，予以采信，但其具有缴付增资款的证明力，不予采信；证据28的真实性，予以采信。证据29、30、31、32、33证明京铁实业将转账支票出具给天淇公司的真实性，予以采信，但其具有缴付投资款的证明力，不予采信；证据34、36《专项审计报告》的真实性、合法性、关联性，不予采信。证据35的真实性，予以采信，但其具有缴付投资款的证明力，不予采信。 被告中铁西南公司庭审中答辩：京铁实业存在抽逃出资700万元以及1000万元增资不实，对京铁实业的诉讼请求应依法驳回。1、京铁实业利用对天淇公司的绝对控制地位与天淇公司实施700万元关联交易，符合抽逃注册资本的法律特征。2009年9月7日缴纳增资800万元后于同月25日就以往来款的名义向京铁实业转回700万元，京铁实业是天淇公司持股99%的股东，这种对公司的绝对控制地位，出资又转回的行为，构成公司法规定的抽逃出资。2、2014年5月12日，天淇公司作出股东会决议，增加注册资本1000万元，由京铁实业以货币方式出资，同时天淇公司章程修正案载明出资时间于2014年12月31日前交清，依据公司法的规定，京铁实业2014年5月12日认缴该笔增资后，应该在2014年12月31日前履行1000万元出资义务，但是从银行流水可知，京铁实业并未履行1000出资义务，其出资不实。 被告提供证据： 第一组证据：1、2009年8月17日天淇公司股东会决议增资800万元，由京铁实业投资。2、2009年9月7日《铁道结算中心内部转账付款委托书》、《银行付款凭证》。3、2009年9月9日中瑞岳华会计事务所天津分所出具《天淇公司验资报告书》4、2009年9月10日天淇公司《章程修正案》5、2009年9月25日《转账凭证—内转》6、2009年9月25日《银行收款凭证》7、2009年9月25日《收据》。以上证据证明2009年9月7日京铁实业向天淇公司实缴增资800万元，又于2009年9月25日以往来款的名义从天淇公司转回京铁实业700万元，京铁实业构成抽逃注册资本700万元。 原告质证认为，第一组证据的真实性无异议，对证明目的抽逃出资700万元有异议。 本院认为，被告证据1、2、3、4、5、6、7的真实性、合法性、关联性，予以采信。 第二组证据：1、《天淇公司章程》证明京铁实业明知变更注册资本需办理工商登记。2、2012年6月27日建行进账单证明京铁实业向天淇公司支付1000万元、同月30日《银行付款凭证》记载为支付天淇公司往来款。3、同月28日建行进账单证明天淇公司向京铁实业转回1000万元、同月30日《银行收款凭证》记载为收天淇公司往来款。4、天淇公司2012年度年检报告书证明天淇公司截止2012年12月31日其实收资本为1000万元。5、2014年5月12日天淇公司股东会决议公司增资1000万元由股东京铁实业认缴。6、同日天淇公司《章程修正案》载明“出资时间于2014年12月31日前交清。7、京铁实业2014年1月至12月银行流水账证明京铁实业在2014年12月31日前未履行增资1000万元的出资义务。8、全国企业信用信息公示系统中公示的天淇公司出资信息证明京铁实业尚有1000万元的认缴没有到位。9、启信宝网站所载天淇公司基本信息证明天淇公司对股东京铁实业1000万元增资款的认缴、实缴时间修改为2012年6月27日。以上证据证明京铁实业未履行增资1000万元的义务。 原告质证认为，对第二组证据1的真实性认可；证据2、3的真实性认可，证明目的不认可；证据4真实性不认可，证明目的不认可；证据5、6、7、8、9的真实性认可，证明目的不认可； 本院认为，被告的第二组证据的真实性、合法性、关联性，予以采信。 第三人天淇公司庭审中述称：天淇公司收到800万元后还了京铁实业700万元，是偿还的负债。1000万元是2011年4月收到京铁实业的银行汇票两张，每张500万元，到期日是2011年9月，不能马上变更增资手续，然后就背书转让给其他公司了。2012年京铁实业通过银行汇票支付天淇公司1000万元，是为了完善上次的增资手续，把2011年4月的银行汇票从实收资本中调减，转到其他应付款。京铁实业增资是到位的。 第三人提供证据： 第一组证据：1、2007年4月26日《转账凭证—内转》、2、同月30日《银行收款》、3、同年5月8日对账单，证明天淇公司向京铁实业借款400万元。4、2007年5月15日《转账凭证—内转》、5、《银行收款》、6、同年6月1日对账单，证明天淇公司向京铁实业借款300万元。7、2009年9月25日《银行付款凭证》、8、《内部转账付款委托书》、《收据》、9、同年10月9日对账单，证明天淇公司向京铁实业偿还700万元借款。 被告质证认为，对第一组证据1、2、3、4、5、6的真实性、合法性无法核实，对关联性有异议；对证据7、8、9的真实性、合法性无异议，对关联性有异议； 本院认为，第三人证据1、2、3、4、5、6证明其与京铁实业存在借款700万元的真实性，不予采信；证据7、8、9的真实性、合法性，予以采信。其关联性，不予采信； 第二组证据：10、2011年4月21日《收据》、11、《转账凭证》、12、出票日期为2011年4月1日《银行承兑汇票》一张金额500万元。13、2011年4月25日《收据》、14、《转账凭证》、15、出票日期为2011年3月2日《银行承兑汇票》一张金额500万元。证明天淇公司收到京铁实业以承兑汇票方式缴付的1000万元增资款。16、2011年4月21日天淇公司与供方天津渤海润钢铁集团有限公司签订《工业品采购合同》、17、《往来收据》、18、同月30日《转账凭证》、19、《银行承兑汇票》、20、同月25日《往来收据》、21、同月30日《转账凭证》、22、《银行承兑汇票》，证明天淇公司将京铁实业交付的作为增资款的银行承兑汇票背书给天津渤海润钢铁集团有限公司，导致无法验资。23、2012年4月10日中审国际会计事务所中审国际审字（2012）第06030053号《天淇公司2012度审计报告》证明天淇公司2011年12月31日资产负债表记载实收资本2000万元。天淇公司2011年虽未完成验资，但公司财务已记载收到京铁实业1000万元增资款。24、2012年6月27日《转账凭证》四份、25、明细账查询一份、26、同年7月2号《结算单》，证明天淇公司将京铁实业交付的作为增资款的银行承兑汇票1000万元调整为借款。 被告质证认为，证据10到15的真实性、合法性无异议，其关联性不认可，不能证明京铁实业缴纳1000万元注册资本；证据16到22的真实性、关联性无法核对，不能证明2011年或2012年京铁实业履行出资义务；证据23真实性、合法性无异议，其关联性不予认可；证据24、25、26的真实性、合法性无法核对，其关联性不予认可。 本院认为，第三人证据10到15的真实性、合法性、关联性，予以采信，但其缴纳增资款的证明力，不予采信。证据16到22的真实性、合法性予以采信。证据23《天淇公司2011度审计报告》证明天淇公司股东京铁实业缴纳增资款1000万元的真实性，不予采信。证据24、25、26的真实性，予以采信。对其合法性、关联性，不予采信。 第三组证据：27、2012年6月27日《进账单》、28、建行转账支票一张、29、2016年1月5日《银行查询函》证明天淇公司收到京铁实业增资款1000万元。30、2013年3月8日中审国际会计中审国际审字（2013）第06010033号事务所《天淇公司2012度审计报告》证明天淇公司2012年12月31日资产负债表记载实收资本2000万元。31、2014年5月12日天淇公司《股东会决议》、《章程修正案》载明公司注册资本由1000万元增加到2000万元，其中股东京铁实业增加出资1000万元，出资时间于2014年12月31日前交清。证明因公司法修改，经办人对新法误解，错误添加认缴时间。32、2016年1月12日天淇公司《2016临时股东会决议》、《章程修正案》证明公司注册2000万元，股东已于2012年6月27日以货币现金方式实缴出资到位。 被告质证认为，证据27、28、29的真实性、合法性无异议，其关联性不予认可，不能证明京铁实业的出资义务。证据30的真实性、合法性无异议，其关联性不予认可；证据31、32的真实性、合法性无异议，其关联性不予认可。 本院认为，第三人证据27、28、29的真实性、合法性予以采信，但其收到京铁实业增资款的证明力，不予采信。证据30《天淇公司2012度审计报告》的真实性，不予采信。证据31的真实性、合法性、关联性，予以采信。证据32真实性、合法性，予以采信，但证实其股东京铁实业增资款1000万元已于2012年6月27日到位的证明力，不予采信。 经审理查明：2014年12月8日，四川省高级人民法院对中铁西南公司与天淇公司买卖合同纠纷一案作出（2014）川民初字第86号民事判决：天淇公司向中铁西南公司退还货款78015559.82元及支付利润损失补偿金833000元等。双方未上诉，该判决已生效。2015年3月18日，四川省高级人民法院作出（2015）川执字第15号执行裁定，将中铁西南公司与天琪公司买卖合同纠纷执行一案指定广元市中级人民法院执行。2015年6月26日，广元市中级人民法院作出（2015）广执字第121-1号执行裁定书，裁定追加第三人京铁实业为本案被执行人。被执行人京铁实业应在其抽逃注册资金700万元和增加注册资金1000万元不实的范围内对申请执行人中铁西南公司承担责任。被执行人京铁实业应在本裁定生效之日起立即向申请执行人中铁西南公司清偿债务1700万元。2015年7月7日广元市中级人民法院作出（2015）广执字第121-2号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人京铁实业在银行存款1700万元；或查封、扣押被执行人京铁实业价值1700万元的财产。2015年7月21日。京铁实业就广元市中级人民法院作出（2015）广执字第121-1号执行裁定书提出书面异议。广元市中级人民法院2015年9月7日作出（2015）广执异字第6号执行裁定书，驳回京铁实业的执行异议。京铁实业向四川省高级人民法院申请复议，2016年6月2日该院作出（2015）川执复字第92号执行裁定书。裁定：一、撤销广元市中级人民法院（2015）广执异字第6号执行裁定；二、变更广元市中级人民法院广元中院（2015）广执字第121-1号执行裁定为：追加京铁实业为被执行人并在其增加注册资本金1000万元不实的范围内对申请执行人中铁西南公司承担责任。三、驳回京铁实业的其他复议申请。2016年7月8日广元市中级人民法院从京铁实业银行账户扣划现金10077400元。2016年7月20日，京铁实业向最高人民法院申请执行监督。该院于2016年12月29日作出（2016）最高法执监298号执行裁定:一、撤销四川省高级人民法院（2015）川执复字第92号执行裁定；二、撤销四川省广元市中级人民法院（2015）广执异字第6号执行裁定；三、本裁定送达之日起十五日内，京铁实业、中铁西南公司对四川省广元市中级人民法院追加裁定不服的，可依法向四川省广元市中级人民法院提起执行异议之诉。2017年3月原告京铁实业认为，作为天淇公司的股东已经履行实际出资义务，不存在抽逃注册资本和注册资本不实的情形，被追加为被执行人，在抽逃注册资本金和注册本资金不实的范围内对被告承担责任属事实认定错误。遂向本院提起执行异议之诉。请求：一、撤销（2015）广执字第121-1号执行裁定，驳回被告申请追加原告为被执行人的申请；二、判令将扣划原告现金10077400元转回原告银行账户；3、本案诉讼费由被告承担。 第三人天淇公司系股东京铁实业原天津路鑫实业发展中心和天津路鑫建设工程有限公司于2005年11月21日共同出资设立，公司注册资本200万元.其中，股东天津路鑫实业发展中心以货币出资190万元，占注册资本95%；天津路鑫建设工程有限公司以货币出资10万元，占注册资本5%。2009年8月7日天淇公司《股东会决议》：将天津港保税区天淇国际贸易有限公司变更为天津港保税区京铁天淇国际贸易有限公司；公司注册资本由200万元增至1000万元，增资800万元由京铁实业投资。2009年9月7日京铁实业以投资款名义向天淇公司账户转款800万元。2009年9月9日中瑞岳华会计事务所天津分所出具（2009）第073号《天淇公司验资报告书》确认京铁实业增资800万元已缴存天淇公司在北京铁路结算所天津结算室开立的人民币基本账户（账号尾号：42×××99）。2009年9月10日天淇公司《章程修正案》载明京铁实业以货币出资990万元，占注册资本99%；天津路鑫建设工程有限公司以货币出资10万元，占注册资本1%。2009年9月25日天淇公司以往来款名义从账号尾号42×××99向京铁实业转款700万元。 2011年2月21日原天津路鑫实业发展中心变更为京铁实业2011年4月19日京铁实业《会议纪要》确定向天淇公司增加注册资金1000万元，并协助做好工商登记变更工作。2011年4月20日天淇公司《股东会决议》：公司注册资本由1000万元增至2000万元，增资1000万元由京铁实业以货币形式（承兑汇票）出资，占注册资本99.5%。同意修改公司章程。2011年4月21日京铁实业主要负责人吴玉成在《大额资金使用联签申请表》签字同意拨付天淇公司投资款500万元。同日京铁实业将一张银行承兑汇票（出票日期2011年4月2日，汇票到期日2011年9月30日。出票人为天津市宝润达实业公司，收款人为涞源县奥宇钢铁有限公司）金额500万元交付天淇公司。京铁实业2011年4月21日转账凭证记载为投资款500万元。天淇公司2011年4月21日《收据》载明收京铁实业投资款500万元，《转账凭证》第7号载明收京铁实业投资款。京铁实业主要负责人吴玉成在《大额资金使用联签申请表》签字同意拨付天淇公司投资款500万元。2011年4月25日京铁实业将一张银行承兑汇票（出票日期2011年3月2日，汇票到期日2011年9月2日。出票人为河北纵横钢铁集团有限公司，收款人为邯郸县恒信物资有限公司）金额500万元交付天淇公司。京铁实业2011年4月25日转账凭证记载为投资款。天淇公司2011年4月25日《收据》载明收京铁实业投资款500万元，《转账凭证》第8号载明收京铁实业投资款。2011年4月21日天淇公司（需方）与天津渤海润钢铁集团有限公司签订《工业品采购合同》。同月21日、25日天淇公司将银行承兑汇票背书（粘单记载最后两位被背书人为京铁实业吴玉成、天淇公司佟强）转让给天津渤海润钢铁集团有限公司。同月21日、25日天津渤海润钢铁集团有限公司向天淇公司出具收据各一份，载明收到天淇公司退货款各500万元。2011年4月30日天淇公司转账凭证两份记载退货款为各500万元。2012年6月28日京铁实业主要负责人冯俊彦在《大额资金使用联签申请表》签字同意支付天淇公司1000万元投资款，该表载明：因2011年4月根据中心会议纪要对天淇追加1000万元投资款，支付给1000万元承兑汇票，因未持有至到期事务所无法出具验资报告，因此配合验资支付此款项。2012年6月27日京铁实业出具建行转账支票一张，金额1000万元，用途投资款。收款人为天淇公司。6月28日天淇公司账户尾号42×××99记载进账1000万元（摘要：无）。同一天天淇公司账又将1000万元转回京铁实业（摘要：无）。6月29日京铁实业账户尾号50×××72记载进账1000万元。6月30日京铁实业《银行付款凭证》载明支付天淇公司往来款1000万元，同一天《银行收款凭证》载明收天淇公司往来款1000万元。2012年6月27日天淇公司《转账凭证》载明冲回2011年4月21日转账7号凭证、4月25日转账8号凭证应为借款，误制为投资，金额各为500万元。2013年3月13日天淇公司向工商部门提供的2012度年检报告书资产负债表记载实收资本为1000万。2013年3月14日天津滨海新区工商行政管理局年度检验天淇公司其企业法人营业执照载明公司注册资本1000万元、实收资本1000万元。2014年5月12日天淇公司股东会决议：公司注册资本由1000万元增加到2000万元；增资1000万元由京铁实业以货币形式出资，占注册资本99.5%，天津路鑫建设工程有限公司以货币出资10万元，占注册资本0.5%。同日天淇公司《章程修正案》对公司章程第三章第八条、第六章第十二条进行修改，其中第十二条载明股东出资时间于2014年12月31日前交清。2014年9月2日天淇公司《营业执照》载明注册资本为2000万元人民币。 2016年1月12日天淇公司2016年临时股东会决议：确认股东京铁实业货币增资1000万元已于2012年6月27日缴付，公司收到货币增资1000万元，并据此修正公司章程。《章程修正案》对公司章程第六章第十一条、第十二条、第十三条进行修改。其中第十一条载明公司注册资本2000万元由本章程约定之两方股东已于2012年6月27日以货币现金方式实缴出资到位。第十三条公司应向股东签发出资证明书并置备股东名册。 2017年5月31日庭审中，原告京铁实业就其是否抽逃出资700万元、增资1000万元是否到位的问题提出书面司法鉴定申请。2017年7月10日本院作出广中法技（2017）字第139号《司法鉴定委托书》委托四川天成会计事务所进行鉴定。2017年11月17日四川天成会计事务所作出天成鉴报（2017）第002号《司法（财务审计）鉴定报告》，其鉴定意见为：一、2009年9月25日天淇公司向京铁中心支付700万元，应属正常的还往来款，并不属于抽逃出资700万元。二、京铁中心向天淇公司增资1000万元，除形式存在上述问题（即不符合相关的规定形式、长时间不采取补救措施、会计处理容易使人产生出资不实的误解）外，从实质上（从资金的实际走向）看，1000万元资金，还反映在天淇公司的账上，京铁中心并不构成增资1000万元不到位的情况。 本院认为，本案争议焦点为：一、2009年9月25日京铁实业以往来款名义从天淇公司收款700万元是否属于抽逃出资；二、京铁实业对天淇公司的增资款1000万元是否到位。 一、2009年9月25日京铁实业以往来款名义从天淇公司收款700万元是否属于抽逃出资。本院认为，原告京铁实业依据第三人天淇公司的股东会决议向天淇公司增资800万元，于2009年9月7日京铁实业以投资款名义向天淇公司账户转款800万元作为增资款。该款已存入天淇公司的银行账户并经验资和天淇公司《章程修正案》所确认。该次增资已实际完成。2009年9月25日天淇公司以往来款名义向公司股东京铁实业转款700万元。原告京铁实业认为第三人天淇公司2009年9月25日向其转款700万元是归还前期借款。但所提供的2007年4月26日借款400万元、2007年5月15日借款300万元的借款单所载内容表明借款人分别为刘家钰、宋寅；两笔借款进入了天淇公司账户，京铁实业银行付款记载为预付钢材款400万元、支付往来款300万元。大额资金资金使用联签申请表所载内容表明借款用途是采购钢材、订购钢材，且合同经京铁实业审核；借款人借款需向出借人京铁实业申请并经其批准。说明双方借款关系并非平等民事主体之间所产生的关系。故京铁实业的证据不能证明其与天淇公司形成真实的借款关系。京铁实业所提天淇公司2009年9月25日向其转款700万元是归还前期借款的理由，本院不予采纳。被告中铁西南公司认为京铁实业所提供天淇公司2007年4月26日借款400万元、2007年5月15日借款300万元的证据不能证明该款项的性质是借款的理由成立，本院予以采纳；四川天成会计事务所作出天成鉴报（2017）第002号《司法（财务审计）鉴定报告》，其鉴定意见为：2009年9月25日天淇公司向京铁实业支付700万元，应属正常的还往来款，并不属于抽逃出资700万元。中铁西南公司认为该部分鉴定意见不能证明天淇公司向京铁实业支付700万元属借款的理由成立，本院予以采纳。本院对该鉴定意见，本院不予采信。本院认为京铁实业2009年9月7日作为天淇公司的股东在缴纳增资款800万元后，又于2009年9月25日从天淇公司转回700万元，其转回资金的行为无真实的债权债务关系，应属股东京铁实业通过虚构债权债务关系将出资转出，其行为应认定为抽逃出资。中铁西南公司作为天淇公司的债权人，在被执行人天淇公司无财产清偿债务时，申请追加天淇公司的股东京铁实业在抽逃出资700万元范围内对其承担责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。本院2015年6月26日作出（2015）广执字第121-1号执行裁定书，裁定追加京铁实业为本案被执行人正确。 二、京铁实业对天淇公司的增资款1000万元是否到位。 本院认为，京铁实业对天淇公司的增资款1000万元未到位，系出资不实。理由如下：1、京铁实业用银行承兑汇票交付增资款的事实不成立。2011年4月20日天淇公司《股东会决议》：公司注册资本由1000万元增至2000万元，增资1000万元由京铁实业以货币形式（承兑汇票）出资。京铁实业于2011年4月21日、25日以背书方式交付天淇公司银行承兑汇票金额500万元各一张作为投资款。天淇公司收到银行承兑汇票分别于4月21日、25日背书转让天津渤海润钢铁集团有限公司，用于退还货款。本院认为，京铁实业作为天淇公司的控股股东，从资金使用审批、银行承兑汇票交付、背书转让的时间间隔，应当知道天淇公司所收到的银行承兑汇票用于退还货款。同时，天淇公司《章程》未进行修改规定股东京铁实业缴纳增资款1000万元及缴纳的时间。天淇公司未向股东京铁实业出具出资证明书。2012年天淇公司财务将两张银行承兑汇票1000万元调整为借款，京铁实业事实上是认可的。故京铁实业用银行承兑汇票交付增资款的事实不成立，本院不予支持。被告所提股东出资义务来源于公司章程的规定，在天淇公司《章程》未修改时，不能认定京铁实业履行出资义务的理由成立，本院予以采纳。天淇公司所提供的2012年4月10日中审国际会计事务所有限公司华北分所中审国际审字（2012）第06030053号事务所《天淇公司2011度审计报告》载明天淇公司2011年12月31日资产负债表记载实收资本2000万元。与天淇公司向工商部门提供的2012度年检报告书资产负债表记载实收资本为1000万元不符，本院不予采信。2、京铁实业2012年6月27日向天淇公司用转账支票交付增资1000万元到位的事实不成立。2012年6月27日京铁实业出具建行转账支票一张，金额1000万元，用途投资款。收款人为天淇公司。天淇公司于6月28日转回京铁实业1000万元用作归还借款。本院认为京铁实业用转账支票1000万元作为投资款用于天淇公司验资，在验资行为未完成时，天淇公司间隔一天便将1000万元转回京铁实业用于归还2011年借款1000万元。京铁实业与天淇公司所提供的票据不能真实反映资金流向的客观结果，无法确认京铁实业已按公司法的规定将增资款以货币出资方式足额缴存于天淇公司的银行账户。天淇公司2012年并未召开股东会、修改公司章程对股东京铁实业以转账支票方式缴付增资款的行为进行确认，也未向股东京铁实业出具出资证明书。同时天淇公司所提供的2013年3月8日中审国际会计事务所有限公司华北分所中审国际审字（2013）第06010033号《天淇公司2012度审计报告》证明天淇公司2012年12月31日资产负债表记载实收资本2000万元与与天淇公司向工商部门提供的2012度年检报告书资产负债表记载实收资本为1000万元不符，本院不予采信。故京铁实业2012年6月27日向天淇公司用转账支票交付增资1000万元到位的事实不成立，本院不予支持。被告所提股东出资义务来源于公司章程的规定，在天淇公司《章程》未修改时，不能认定京铁实业履行出资义务的理由成立，本院予以采纳。四川天成会计事务所作出天成鉴报（2017）第002号《司法（财务审计）鉴定报告》，其鉴定意见为：京铁中心向天淇公司增资1000万元，除形式存在上述问题（即不符合相关的规定形式、长时间不采取补救措施、会计处理容易使人产生出资不实的误解）外，从实质上（从资金的实际走向）看，1000万元资金，还反映在天淇公司的账上，京铁中心并不构成增资1000万元不到位的情况。中铁西南公司认为该鉴定意见结论自相矛盾，并未明确2012年京铁中心付款1000万元的行为是出资的理由成立，本院予以采纳。该鉴定意见中京铁中心并不构成增资1000万元不到位的情况的意见与案件事实不符，本院不予采纳。3、2014年5月12日天淇公司股东会决议：公司注册资本由1000万元增加到2000万元；增资1000万元由股东京铁实业以货币形式出资，占注册资本99.5%，股东天津路鑫建设工程有限公司以货币出资10万元，占注册资本0.5%。同日天淇公司《章程修正案》对公司章程第三章第八条、第六章第十二条进行修改，其中第十二条载明股东出资时间于2014年12月31日前交清。本院认为，天淇公司2014年股东会并未对股东京铁实业以货币形式增资1000万元已于2011年以银行承兑汇票（后来变为借款）或2012年以转账支票方式向天淇公司缴付的事实进行决议。这说明此次股东会通过修改天淇公司章程才规定了增资1000万元由股东京铁实业以货币形式出资及出资时间。股东京铁实业应按天淇公司章程规定按期缴纳所认缴的增资款，但京铁实业并未举证证明2014年5月后向天淇公司缴纳增资款的事实，其辩称2016年1月12日天淇公司股东会及《章程修正案》已确认京铁实业于2012年6月27日以货币现金方式实缴出资的事实的理由与案件客观事实不符，本院不予支持。中铁西南公司认为京铁实业虽于2012年6月向天淇公司支付了1000万元，但该行为在法律性质和财务处理上都无法认定为是履行2014年5月后的出资义务的理由成立，本院予以采纳。总之，本院认为京铁实业2014年向天淇公司缴纳增资款1000万元已于2012年6月27日实际缴纳的事实，与天淇公司对外公示的年检报告不符，与公司法及相关规定的增资的法律程序不符，其所举证据不足以证实其增资已到位的主张。应认定为京铁实业向天淇公司出资1000万元的增资款未到位，系出资不实。中铁西南公司作为天淇公司的债权人，在被执行人天淇公司无财产清偿债务时，申请追加天淇公司的股东京铁实业为本案被执行人在出资1000万元不实的范围内承担责任，符合法律规定，本院予以支持。本院2015年6月26日作出（2015）广执字第121-1号执行裁定书，裁定追加京铁实业为本案被执行人正确。 综上所述，原告京铁实业所提不应追加其为本案被执行人的理由不成立，其诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第三十五条、第一百七十八条第一款、第一百七十九条第二款、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十一条第一款、《公司注册资本登记管理规定》第九条第三款、第十条、第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款、第十四条第二款、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第三十二条、第三十三条第一款规定，判决如下： 驳回原告天津京铁实业发展中心的诉讼请求。 案件受理费100.00元，由原告天津京铁实业发展中心负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  陈 洪 审 判 员  陈明义 人民陪审员  吴显月 二〇一八年三月二日 书 记 员  曾梦佳 附：适用法律条款 《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。 第二十八条第一款股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 第一百七十八条第一款有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。 第一百七十九条第二款公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第三十一条第一款公司增加注册资本的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。 《公司注册资本登记管理规定》 第九条第三款公司注册资本发生变化，应当修改公司章程并向公司登记机关依法申请办理变更登记。 第十条公司增加注册资本的，有限责任公司股东认缴新增资本的出资，应当依照公司法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。 第十四条股东出资额或者发起人认购股份、出资时间及方式由公司章程规定。发生变化的，应当修改公司章程向公司登记机关依法申请办理公司章程或者公司章程修正案备案。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。 第十四条第二款公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，……人民法院应予支持。 《最高人民法院》 第十七条“作为被执行的企业法人，财产不足以清偿法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。” 第十八条作为被执行的企业法人，财产不足以清偿法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 第三十三条第一款被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。