江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0322民初2301号原告：中石化胜利油建工程有限公司，住所地山东省东营市西四路324号。法定代表人：贾芳民，执行董事。委托诉讼代理人：邵明程，山东德衡（东营）律师事务所律师。被告：徐州禄恒能源化工有限公司，住所地徐州市沛县能源经济技术开发区。法定代表人：宋荣辉，董事长。被告：华润天能徐州煤电有限公司，住所地徐州市淮海西路182号。法定代表人：欧阳亮，董事长。委托诉讼代理人：燕林，男，1978年1月31日出生，汉族，居民，该公司职员，住徐州市云龙区。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：梁敏，江苏敏言律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告中石化胜利油建工程有限公司诉被告徐州禄恒能源化工有限公司、华润天能徐州煤电有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年6月20日受理后，公开开庭进行了审理，于2013年11月29日作出（2013）沛民初字第1010号民事判决书，被告华润天能徐州煤电有限公司不服向徐州市中级人民法院提出上诉，徐州市中级人民法院经审理认为因二审期间出现新事实，导致原审判决认定事实不清，于2016年4月18日作出（2014）徐民终字第0572号民事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2017年11月20日公开开庭进行了审理，原告中石化胜利油建工程有限公司委托诉讼代理人绍明程、被告华润天能徐州煤电有限公司委托诉讼代理人燕林、梁敏到庭参加诉讼，被告徐州禄恒能源化工有限公司经本院公告送达开庭传票，公告期满无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中石化胜利油建工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐州禄恒能源化工有限公司返还技术保证金70万元；2、被告华润天能徐州煤电有限公司在出资不实的范围内承担责任；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2005年12月28日，原告与被告徐州禄恒能源化工有限公司签订徐州禄恒能源化工有限公司76/万吨液相甲醇项目施工合同，约定由原告承建被告徐州禄恒能源化工有限公司的“年产76/万吨液相甲醇装置及配套设施”工程，同时双方签订了技术保密合同，根据合同约定，原告向被告徐州禄恒能源化工有限公司支付技术保密保证金70万元。被告徐州禄恒能源化工有限公司无期限拖延开工，至今未能进入正常营业状态，该合同已无履行的可能和必要，原告于2012年3月31日公告解除合同。被告华润天能徐州煤电有限公司的前身江苏天能集团公司作为被告徐州禄恒能源化工有限公司的股东之一，存在出资不实的行为，被告华润天能徐州煤电有限公司应当在出资不实的范围内承担责任。华润天能徐州煤电有限公司辩称，首先，华润天能徐州煤电有限公司不是徐州禄恒能源化工有限公司的投资义务人不应该承担出资不实的责任；其次，原告的起诉已经超过时效；再次，在案件审理过程中，华润天能徐州煤电有限公司向徐州市工商局请求撤销徐州禄恒能源化工有限公司股权变更为华润天能徐州煤电有限公司的工商登记，经徐州市工商管理局审查，于2016年9月8日作出徐工商注（2016）52号决定书，该决定书认定徐州禄恒能源化工有限公司采用欺诈手段隐瞒事实，违反相关法律规定，故决定撤销2006年12月15日的变更登记，并且进行公告，现该决定已经生效，根据该决定华润天能徐州煤电有限公司已经不是徐州禄恒能源化工有限公司的股东，没有出资义务，原告起诉要求被告华润天能徐州煤电有限公司承担出资不实的责任没有事实和法律基础，请求驳回原告诉讼请求。徐州禄恒能源化工有限公司未答辩，亦未向本院提交证据。本案的争议焦点为：1、被告徐州禄恒能源化工有限公司应否返还原告技术保证金70万元。2、华润天能徐州煤电有限公司应否承担出资不实的责任。3、原告的起诉是否超过诉讼时效。本案经审理查明：一、2005年12月28日，徐州禄恒能源化工有限公司与胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司签订76/万吨液相甲醇项目施工合同，由胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司承建徐州禄恒能源化工有限公司的76/万吨液相甲醇项目的安装、土建工程。同日，两公司还签订了76/万吨液相甲醇技术保密合同一份，根据技术保密合同，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司需向州禄恒能源化工有限公司缴纳技术保密保证金。2005年12月28日，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司向徐州禄恒能源化工有限公司缴纳技术保密保证金70万元。二、76/万吨液相甲醇项目施工合同签订后，徐州禄恒能源化工有限公司没有实际经营场所，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司无法履行合同，亦无法与徐州禄恒能源化工有限公司取得联系，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司于2012年3月31日登报通知徐州禄恒能源化工有限公司解除上述合同。三、徐州禄恒能源化工有限公司成立于2004年12月28日，注册资本为2900万美元，由禄恒集团公司（美国）和康宏国际投资集团有限公司（香港）各认缴1450万美元。截止2005年12月20日，康宏国际投资集团有限公司出资1699814美元，禄恒能源集团公司没有履行出资义务。2006年12月5日，禄恒能源集团公司、康宏国际投资集团有限公司与江苏天能集团公司、鸡西市佳源煤业集团有限公司签订股权转让协议：禄恒集团公司1450万美元（折合人民币11310万元）转让给鸡西市佳源煤业集团有限公司。康宏国际投资集团有限公司1450万美元（折合人民币11310万元）转让给鸡西市佳源煤业集团有限公司折合人民币4524万元，转让给江苏天能集团公司折合人民币6786万元。江苏天能集团公司、鸡西市佳源煤业集团有限公司在股权转让协议的受让方处签章。股权转让后，鸡西市佳源煤业集团有限公司认缴资本15834万元，实缴资本3200万元，江苏天能集团公司认缴资本6786万元，实缴资本1373.45万元。2006年12月6日，徐州禄恒能源化工有限公司召开股东会议，江苏天能集团公司、鸡西市佳源煤业集团有限公司出席股东会议并签盖公章，会议形成如下决议：变更公司经营范围、选举公司董事、选举公司监事、修改公司章程。根据公司章程，两股东应于2008年12月15日前缴纳第二期出资，江苏天能集团公司应出资5412.55万元人民币，鸡西市佳源煤业集团有限公司应出资12634万元人民币。但两股东至今没有出资。徐州禄恒能源化工有限公司工商登记股东一栏显示：鸡西市佳源煤业集团有限公司、江苏天能集团有限公司，股东认缴额分别为15834万元，6786万元。四、胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司成立于2001年9月29日。2013年7月30日，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司变更为中石化胜利油建工程有限公司。江苏天能集团公司成立于1995年4月5日，2007年12月20日变更为华润天能（徐州）煤电有限公司，2009年1月12日，变更为华润天能徐州煤电有限公司。五、徐州市工商行政管理局于2016年9月8日作出徐工商注【2016】52号《徐州市工商行政管理局关于撤销徐州禄恒能源化工有限公司变更登记的决定》（以下简称撤销决定），该决定书内容为：徐州禄恒能源化工有限公司：经查，你公司于2006年12月申请变更登记时，采取欺诈手段隐瞒重要事实，且情节严重，违反了《中华人民共和国行政许可法》第三十一条之规定。依据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款、《中华人民共和国公司法》第一百九十八条及《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条之规定，决定撤销你公司2006年12月15日的变更登记。……徐州市工商行政管理局作出该决定后，徐州禄恒能源化工有限公司工商登记信息未进行修改。上述事实有原、被告陈述，原、被告向本院提供的76/万吨液相甲醇项目施工合同、技术保证金收款收据、登报公告、徐州禄恒能源化工有限公司工商登记资料、中石化胜利油建工程有限公司工商登记信息、华润天能徐州煤电有限公司工商登记信息、徐州市工商行政管理局做出的撤销决定等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，徐州禄恒能源化工有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。一、关于徐州禄恒能源化工有限公司应否返还原告技术保密保证金70万元的问题。徐州禄恒能源化工有限公司与胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司于2005年12月28日签订76/万吨液相甲醇项目施工合同及76/万吨液相甲醇技术保密合同，合同签订后，徐州禄恒能源化工有限公司没有实际经营场所，致使胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司无法履行合同，亦无法与徐州禄恒能源化工有限公司取得联系，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司只好于2012年3月31日登报与徐州禄恒能源化工有限公司解除上述合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……。（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）……。”、《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，“当事人一方依照本法第九十三第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”徐州禄恒能源化工有限公司与胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司之间的合同已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”，徐州禄恒能源化工有限公司应当返还原告缴纳的技术保密保证金70万元。二、关于华润天能徐州煤电有限公司应否承担出资不实责任的问题。1、江苏天能集团公司是徐州禄恒能源化工有限公司的股东。江苏天能集团公司与徐州禄恒能源化工有限公司的发起人康宏国际投资集团有限公司签订股权转让协议，受让6786万元股权，江苏天能集团公司作为徐州禄恒能源化工有限公司的股东之一出席股东会议并签盖公章，江苏天能集团公司作为徐州禄恒能源化工有限公司的股东之一在徐州禄恒能源化工有限公司工商登记信息中对外公示，以上事实足以证实：江苏天能集团公司是徐州禄恒能源化工有限公司的股东之一。华润天能徐州煤电有限公司虽向本院提供了徐州市工商行政管理局作出的《撤销决定》，用以证明华润天能徐州煤电有限公司不是徐州禄恒能源化工有限公司股东，不应当对涉案款项承担出资不实的补充责任。经审查，虽然该《撤销决定》载明徐州禄恒能源化工有限公司采取欺诈手段隐瞒重要事实且情节严重，违反了相关行政法规，因此徐州市工商行政管理局作出撤销决定，但被告华润天能徐州煤电有限公司未向本院提交徐州市工商行政管理局作出该决定所依据的相关证据材料，无法确定《撤销决定》中载明的隐瞒重要事实且情节严重的具体情形及与本案的关联性。徐州市工商行政管理局虽作出《撤销决定》，但徐州禄恒能源化工有限公司工商登记档案并未进行修改，故尚不足以因此认定华润天能徐州煤电有限公司不是徐州禄恒能源化工有限公司股东的事实。徐州禄恒能源化工有限公司工商登记档案中有徐州市对外贸易经济合作局同意徐州禄恒能源化工有限公司将部分股权转让给江苏天能集团公司（华润天能徐州煤电有限公司前身）而作出的《关于徐州禄恒能源化工有限公司股权转让的批复》，徐州禄恒能源化工有限公司股东会议记录以及《股权转让协议书》上均加盖有江苏天能集团公司的公章，华润天能徐州煤电有限公司未提供证据证明上述工商档案中相关材料不具备真实性，故华润天能徐州煤电有限公司提供的证据不足以否认其为徐州禄恒能源化工有限公司股东的身份。2、江苏天能集团公司未完全履行出资义务。根据江苏天能集团公司与康宏国际投资集团有限公司签订股权转让协议及徐州禄恒能源化工有限公司的工商登记信息，江苏天能集团公司认缴出资额为6786万元，已履行出资额为1373.45万元。根据徐州禄恒能源化工有限公司新的公司章程，江苏天能集团公司应于2008年12月15日前缴纳第二期出资5412.55万元，而江苏天能集团公司没有履行该出资义务，存在瑕疵出资行为。3、华润天能徐州煤电有限公司应当承担出资不实的责任。根据最高人民法院《关于适用公司法若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，“股东未履行或者未全面履行出资义务的，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”江苏天能集团公司没有全面履行出资义务，应当在未出资本息范围内对原告的债权承担补充赔偿责任。江苏天能集团公司于2009年1月12日变更为华润天能徐州煤电有限公司。因此上述义务应当由被告华润天能徐州煤电有限公司承担。三、原告的起诉不超诉讼时效。原告已举证证实，原告多次找被告徐州禄恒能源化工有限公司主张权利，并登报公告解除合同，因此，原告起诉不超诉讼时效。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，最高人民法院《关于适用公司法若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐州禄恒能源化工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告中石化胜利油建工程有限公司技术保密保证金700000元；二、被告华润天能徐州煤电有限公司对上述债务承担补充赔偿责任。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，由被告徐州禄恒能源化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  金战磊人民陪审员  蒋正勤人民陪审员  滕 娟二〇一八年三月二十八日书 记 员  陈加争