北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0115民初19959号原告：普莱克斯(北京)半导体气体有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区地盛北街**。法定代表人：侯喜胜,董事长。委托诉讼代理人：卢鹰旋，国浩律师（北京）事务所律师。被告：北京天龙顺发不锈钢有限责任公司，注册地北京市朝阳区十八里店乡小武基左安门外**北京朝龙小武基不锈钢市场****。法定代表人：胡新华，执行董事。委托诉讼代理人：徐丽华，北京市两高律师事务所律师。普莱克斯(北京)半导体气体有限公司（以下简称普莱克斯公司）与被告北京天龙顺发不锈钢有限责任公司（以下简称天龙顺发公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告普莱克斯公司委托诉讼代理人卢鹰旋，被告天龙顺发公司的法定代表人胡新华及委托诉讼代理人徐丽华均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告普莱克斯公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除普莱克斯公司与天龙顺发公司签署的《买可保产品供应协议》；2.判令天龙顺发公司支付违约金282900元；3.判令天龙顺发公司支付供气装置、管道系统安装及拆除费共计100000元；4.判令诉讼费用由天龙顺发公司负担。事实和理由：2016年11月15日，普莱克斯公司与天龙顺发公司签订《买可保产品供应协议》及附件，协议期限为签署日至首次供气日起的五年。协议签订后，普莱克斯公司于2016年12月2日首次向天龙顺发公司供应产品，并在2016年12月14日为天龙顺发公司安装供气装置及管道系统。后天龙顺发公司由北京市朝阳区十八里店小武基搬迁至北京市通州区张家湾镇，2017年6月14日，普莱克斯公司在天龙顺发公司的新地址对供气装置、管道系统进行了重新安装。自2018年1月31日起，天龙顺发公司停止向普莱克斯公司购买产品。根据《买可保产品供应协议》约定，买方累计2个月以上未按协议约定向卖方购买产品，卖方有权经书面通知买方后单方解除本协议，卖方有权经书面通知买方后单方解除本协议”。第9.3条约定，本协议因一方违约被另一方按本协议的约定解除的，违约方应向守约方支付违约金，违约金的数额为本协议未得到履行的月度乘以月预计用气量的50%再乘以产品单价。若买方违约，买方还应当承担供气装置和管道系统的全部安装和拆除费用。综上所述，天龙顺发公司的行为已经违反双方签订的《买可保产品供应协议》，应当按照协议承担违约责任，并承担供气装置和管道系统的全部安装和拆除费用。被告天龙顺发公司答辩称：同意解除合同，认为解除合同的日期为2018年3月12日，因为这个日期是普莱克斯公司拆除取回设备的日期，合同解除的原因并不是因为天龙顺发公司违约，是因为不可抗力及情势变更导致合同解除。不同意支付违约金282900元及管道安装拆除费用100000元。2016年11月15日，天龙顺发公司与普莱克斯公司签署了《买可保产品供应协议》及其附件，协议期限首次供气之日起共5年，普莱克斯公司是在2016年的12月2日首次向天龙顺发公司供应产品，2018年1月31日，因政策性拆迁，天龙顺发公司无法再向普莱克斯公司购买产品，拆迁不是天龙顺发公司主观上不履行合同义务。天龙顺发公司原经营地址是在北京市朝阳区的小武基朝隆不锈钢市场内A区31号，2017年5月份朝阳区政府提出，十八里店乡小武基公园改造市容市貌，清退一般制造业和拆除区域性市场，根据相关的政策，强制要求小武基朝隆不锈钢市场腾退所有商户，导致2017年6月，天龙顺发公司根据政策要求搬通州区张家湾京东发祥门窗博览城市场，然后普莱克斯公司与天龙顺发公司一致协商，把气罐移到了张家湾京东发祥门窗博览城，但2017年11月，张家湾京东发祥门窗博览城也接到通州区政府的这个文件，要求进一步完善疏解非首都功能，清退一般制造业和散乱污企业，在2018年1月25日，天龙顺发公司不得不再次搬离并停止经营。天龙顺发公司在2018年2月2日向普莱克斯公司发送了一份情况说明，证明天龙顺发公司早在搬离之前，已经通告了这个情况，向普莱克斯公司通报了相关情况，并以书面的形式向对方请求能够延期一年履行合同，天龙顺发公司可以找适当的经营地址，但是当时就普莱克斯公司口头告知不接受延期履行。在2018年3月12日，普莱克斯公司把气罐以及设备全部拆走。《买可保产品供应协议》8.1条款明确约定了这个不可抗力系指不可预见，不可避免不可克服的客观情况，包括自然灾害。瘟疫、爆、战、骚乱、罢工、政府禁令，这里面明确有写着政府禁令，本案就属于政府出台的一系列禁止经营的这个政策，天龙顺发公司认为符合这个8.1条的约定，属于不可抗力。北京市新增产业的禁止和限制目录附件一里面的31大类和32大类均不允许天龙顺发公司这样的产业在北京继续进行经营，天龙顺发公司不履行合同符合政府禁令这条规定。故不应当承担违约责任。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。天龙顺发公司对普莱克斯公司提交的证据情况说明的真实性不予认可，天龙顺发公司提交上述证据用以证明其临时经营场所通州区张家湾京东发祥门窗博览城被列入清退范围。普莱克斯公司认为证明的出具人北京东发祥云谷科技发展有限公司出具的证明不具有政府效力。上述情况说明载明“由于天龙顺发公司被认定属于政府要求清退的一般制造业企业类型，以及政府政策要求相关企业进行清退的不可抗力性，本公司于2018年1月20日与天龙顺发公司协议双方免责提前解除租赁合同，并通知天龙顺发公司于2018年1月31日前搬离本市场”。就上述证明，北京东发祥云谷科技发展有限公司未出庭接受本院询问，天龙顺发公司亦未提交其他证据予以佐证，本院对情况说明的真实性不予确认。但普莱克斯公司、天龙顺发公司对天龙顺发公司曾于通州区张家湾京东发祥门窗博览城经营并于2018年1月底搬离的事实无争议，本院对该项事实予以确认。经审理查明：2016年11月15日，普莱克斯公司作为卖方与天龙顺发公司作为买方签订《买可保产品供应协议》，约定产品名称分别为纯度99.999%的氮气和纯度99.5%的氧气，月预期用量分别为6000公斤和3000公斤，产品单价分别为1.2元/公斤和1.7元/公斤，供气装置规格及数量分别为2立买可保储罐、调压装置各一套，1立买可保储罐、调压装置各一套，供气装置标准使用费为1500元/月和400元/月；交付方式为卖方送货，交付地点为北京市朝阳区小武基，本协议中买方产品使用点不仅指签订本协议时买方的产品使用点，也包括在本协议有效期内，在卖方事先同意的前提下，买方改建、扩建、新增或迁移的其他买方产品使用地点，若买方产品使用点位于第三方场地或该场地含有第三方权利，则买方应保证卖方可为履行本协议免费且不受限制的进出该场地；在本协议有效期内，卖方保证每月可向买方供应第1.2条所述数量的产品，如果买方不在当月及时接收第1.2条预计的产品数量，卖方将无法转卖该等预留的产品，从而给卖方造成损失，因此，自首次供气日开始，除不可抗力外，买方每季度应至少购买本协议第1.2条中约定月预计用量的二倍，否则自下季度起卖方有权按照供气装置标准使用费收取供气装置的使用费；供气装置是指卖方提供的储存和供应产品的设施，包括储罐、汽化器和调压器中一种或几种，不包括站外管道（指供气装置到使用产品设备的管道、阀门、管件）；供气装置的所有权应始终归属于卖方，供气装置一经安装就位，买方须从第二天起支付供气装置使用费，并负责供气装置的保管，使其不受损坏、偷盗、灭失，买方不得对第三方表示拥有供气装置，也不得出售、抵押或其他形式处置供气装置，供气装置仅用于储存卖方产品；本协议到期后的90天内，卖方应负责搬走供气装置，买方应给予进出场地的便利，卖方将承担搬迁的费用，若买方连续超过2个月不使用产品或由于买方原因导致本协议提前解除，或供气装置被法院作为买方资产予以查封或将要被查封，卖方有权搬走供气装置，买方应给予协助，不可阻挠；不可抗力系指不可预见，不可避免，不可克服的客观事件，包括自然灾害、瘟疫、爆炸、战争、骚乱、罢工、政府禁止令、无法取得原料或能源、水、电等公用工程和交通受阻等，除支付到期货款义务外，如果协议一方遭受不可抗力事件未履行或延迟履行本协议下义务的，该方不承担因此产生的责任，为避免疑义，经济衰退、业务转劣等，不应被视作不可抗力事件；在本协议有效期内，一方未按本协议的约定解除本协议的，或本协议因一方违约被另一方按本协议的约定解除的，违约方应向守约方支付违约金的数额为本协议未得到履行的月度（剩余月度少于6个月的以6个月计）乘以第1.2条中所述的预计用气量的50%再乘以产品单价，若买方违约，买方还应承担供气装置和管道系统的全部安装和拆除费用（供气装置安装及拆除费用各为15000元，每罐、管道系统的安装及拆除费用各为20000元），买卖双方确认上述违约金未按全额预计用量进行计算，已经充分考虑到直接损失和可得利益损失，故任何一方不再认为该违约金过高或过低，并提出调整的主张，此外，本协议任何一方均不对另一方遭受的任何间接损害或损失承担责任，如商机损失、商誉损失等；本协议经双方签署后，自文首所示日期起生效至首次供气日起的5年届满时为止，但本协议如按约定发生自动延长的，则本协议期限至延长期届满时为止，若买方未经卖方同意，向第三方进行产品采购或转售或者买方累计两个月以上未按本协议约定向卖方购买产品和/或未按第3.3条支付供气装置标准使用费，则卖方有权经书面通知买方后，单方解除本协议，还可按本协议第9.2条向买方主张权利。2016年11月15日，普莱克斯公司作为卖方与天龙顺发公司作为买方签订《特种设备使用管理和维护保养协议》作为《买可保产品供应协议》附件，约定设备名称为低温液态气体储槽，设备规格分别为2000升/3.5Mpa和1000升/1.6Mpa各一台，使用的产品分别为氮气和氧气，产品使用点为北京市朝阳区小武基。合同签订后，2016年12月2日，普莱克斯公司首次向天龙顺发公司供应气体，后天龙顺发公司搬迁至通州区张家湾京东发祥门窗博览城，普莱克斯公司将涉案设备搬迁至通州区张家湾京东发祥门窗博览城；后天龙顺发公司从通州区张家湾京东发祥门窗博览城内搬离。天龙顺发公司最后一次订购货物时间为2018年1月25日，后天龙顺发公司从通州区张家湾京东发祥门窗博览城搬离。2018年2月2日，天龙顺发公司向普莱克斯公司发送了一份《情况说明》：上载明：“我公司因响应配合国家去除非首都功能和国家环保政策以及生产地管辖区张家湾安全生产相关条例，经过慎重思考，在我司市场同意的情况下并不得己做出搬离北京市的决定。本着与贵公司长期以往的友好合作，可能对双方今后合作会产生相应因难，特此向贵司做一客观情况说明，对于这些不可抗力性因素希望在大环境下双方积极响应，并予以配合。但是，办法总比困难多，我司积极与贵公司代表陈文光先生沟通后续事宜，我司目前在小红门不锈钢市场暂时寻过渡场地，因各种条件限制暂时不具备送气条件，对此，我司本着愿意长期和贵司合作，将原有合同协议暂停执行一年，并相应顺延一年。今后市场拆迁依旧选择贵司，并且沟通协议达成后我方可以负责把气罐送到贵司大郊亭处。目前我司己搬家完毕，原有市场同意气罐暂时放3天，希望贵公司相关领导早日做出协商决定，后续随时保持联系沟通！如领导认同上述协商提议，可加盖公章回传我司，此声明书等同于合同精神，双方确认及时生效！”普莱克斯公司收到了上述《情况说明》，双方未就延长履行期限问题达成一致意见。2018年3月12日，普莱克斯公司将涉案设备从通州区张家湾京东发祥门窗博览城内搬离。庭审中，天龙顺发公司抗辩称其之所以不再继续订购产品是因为其所经营的场所被拆迁，天龙顺发公司称从京东发祥门窗博览城搬走之后至本案审理期间处于停止营业状态，原因缺乏合适的经营场地。上述事实，有当事人提交的证据及庭审笔录在案佐证。本院认为：普莱克斯公司与天龙顺发公司签订的《买可保产品供应协议》及附件《特种设备使用管理和维护保养协议》均系双方真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均同意解除《买可保产品供应协议》，本院不持异议，并根据普莱克斯公司提出解除合同诉求送达天龙顺发公司的时间，确认合同解除日期为2018年10月31日。本案争议焦点有以下两点，一是天龙顺发公司未按合同约定订购产品系不可抗力导致还是违约行为；二十天龙顺发公司是否应支付违约金及拆装设备费用。关于争议焦点一，按照《中华人民共和国合同法》的规定，因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。不可抗力是指合同签订后发生的意外事故，它的发生与合同任何一方当事人的意志无关，是当事人所无法预见、无法避免和无法控制的。本案中，普莱克斯公司与天龙顺发公司签订《买可保产品供应协议》时考虑了产品使用地点迁移等情形，2017年，由于市场腾退，天龙顺发公司由北京市朝阳区小武基搬迁至京东发祥门窗博览城，其对于京东发祥门窗博览城可能面临的市场腾退问题并非不能预见，且市场腾退属于企业经营中的经营风险，天龙顺发公司从京东发祥门窗博览城搬迁后并非不能开展经营，其基于营业成本等问题选择暂时停业造成双方《买可保产品供应协议》无法继续履行并非不可避免的情况，故本案中京东发祥门窗博览城腾退并非属于合同法规定的不可抗力的范畴。关于争议焦点二，根据合同法的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。天龙顺发公司未按照合同约定向普莱克斯公司订购产品，按照合同约定，普莱克斯公司享有合同解除权，并要求天龙顺发公司承担违约责任。虽双方约定任何一方都不得要求调整违约金，但违约金是对守约方因对方违约造成损失的补偿，应以不违反公平原则为限，庭审中，普莱克斯公司称双方约定违约金的标准考虑了安装费、拆除费、基础建设投入、可得利益损失等综合考量，但其并未提交证据，且其本案中主张了设备安装、拆除费用10000万元，故本案合同履行情况、当事人过错程度、天龙顺发公司向普莱克斯公司送达了《情况说明》已及时通知普莱克斯公司搬迁设备并协商履行合同、天龙顺发公司出现的预期违约减少损失等情节，认定普莱克斯公司主张的违约金过高，天龙顺发公司对普莱克斯公司主张的违约金计算提出异议，本院依法予以调整。普莱克斯公司主张的安装和拆除供气装置的费用100000元，双方合同有明确约定亦属实际损失范畴，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条之规定，判决如下：一、确认原告普莱克斯(北京)半导体气体有限公司与被告北京天龙顺发不锈钢有限责任公司于二〇一六年十一月十五日签署的《买可保产品供应协议》于二〇一八年十月三十一日解除；二、被告北京天龙顺发不锈钢有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告普莱克斯(北京)半导体气体有限公司支付违约金30000元；三、被告北京天龙顺发不锈钢有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付原告普莱克斯(北京)半导体气体有限公司安装及拆除费用100000元；四、驳回原告普莱克斯(北京)半导体气体有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3522元，由原告普莱克斯(北京)半导体气体有限公司负担2072元（已交纳），由被告北京天龙顺发不锈钢有限责任公司负担1450元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  成桂钦二〇一八年十一月二十六日书记员  赵家璐