云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云28民终495号上诉人：（原审原告、反诉被告）：勐腊铭诚房地产开发有限公司，住所地勐腊县南腊新城**。统一社会信用代码：9153282357469008X5。法定代表人：张绍卫，董事长。委托诉讼代理人：许剑，男，1985年6月15日出生，汉族，系该公司项目经理。特别授权代理。委托诉讼代理人：李荣，云南律政律师事务所律师。特别授权代理。上诉人：（原审被告、反诉原告）：邹桂香，女，1972年3月24日出生，汉族，现住景洪市。委托诉讼代理人：肖顺清，男，1971年9月10日出生，汉族，邹桂香单位推荐人员。特别授权代理。委托诉讼代理人：尧宗梁，泰和泰（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。上诉人勐腊铭诚房地产开发有限公司（以下简称铭诚房地产公司）、邹桂香因商品房销售合同纠纷一案，不服勐腊县人民法院（2018）云2823民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月14日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月6日公开开庭进行了审理。上诉人铭诚房地产公司的委托诉讼代理人许剑、李荣，上诉人邹桂香的委托诉讼代理人肖顺清、尧宗梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人铭诚房地产公司上诉请求：维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，改判邹桂香向铭诚房地产公司支付违约金2260410元（11009391元+292660元=11302051元×20%）。事实和理由：一审认定事实错误。一审判决认定房屋的竣工验收图与双方签订协议约定图纸存在部分差异，铭诚房地产公司更改了电梯、排烟口、排气口位置，系事实认定错误，上诉人与被上诉人签订的合作协议无附图，被上诉人提交的设计图是上诉人开发该项目的初始设计图，该图纸开发审批时未通过，上诉人对初始设计图作出修改后方得到批准，上诉人提交行政管理部门的设计图和施工验收图是一致的，否则竣工验收时也不会验收通过，被上诉人提交的所谓设计图纸并非双方签订合作协议时约定的附图，不存在上诉人擅自改变图纸施工的违约行为。一审判决认定铭诚房地产公司应当向建筑公司支付工程款错误，除工程款外，还需支付利息。一审判决显失公平，双方虽均有违约行为，但上诉人交房时未通过验收系因行政部门验收审批衔接上的问题造成的，并非上诉人主观故意，也并非房产存在质量问题。双方约定的付款期限届满，而被上诉人明知尚未付清房款，拖欠长达三年至今拒不支付购房余款的违约行为，明显属于主观故意。从双方违约行为造成的后果看，上诉人在双方约定的交房期限前就将建好房屋提前交付被上诉人使用，被上诉人接房后提前进行装修并提前开业经营超市，交房时未通过验收的瑕疵并未给被上诉人使用房屋造成损害；而被上诉人恶意拖欠上诉人购房款不付至今已长达三年时间，给上诉人造成了资金占用期间的利息损失，同时造成上诉人支付工程款困难，导致上诉人除支付工程款外，还需承担高额利息，故上诉人与被上诉人的违约行为造成的损害后果不对等，一审判决忽视违约行为的主观故意和损害后果不对等，判决驳回上诉人对违约金的主张显失公平。一楼整体卫生间系城市规划要求该房地产项目必须设置的公共配套设施，属于公共使用，按规划要求任何人无权单独使用处置，一审判决将属于公共设施的卫生间判决给被上诉人使用不当。被上诉人邹桂香辩称，铭诚房地产公司上诉请求不能成立，铭诚房地产公司擅自变更电梯、排烟、排气的位置、未将购销合同图纸中的卫生间交付给邹桂香，铭诚房地产公司超过双方约定期限交房且将未经验收的房屋交付给邹桂香，铭诚房地产公司严重违约，邹桂香在涉案商品房购销合同签订之前已经支付728万元，之后欠款系因双方没有结算，且铭诚房地产公司存在上述违约行为，另外建筑公司起诉铭诚房地产公司要求享有建设工程优先权等严重影响邹桂香权益的情形，邹桂香依法享有先履行抗辩权及不安抗辩权，邹桂香没有违约行为，不应当支付违约金。上诉人邹桂香上诉请求：撤销一审判决，改判邹桂香向铭诚房地产公司支付购房款2182051元，判决铭诚房地产公司向邹桂香支付违约金和损失3120410.2元。事实和理由：根据双方签订的合作协议书的约定，在铭诚房地产公司取得销售资格后，双方将另行签订商品房销售合同，并按合同约定积极办理相关的事宜及支付相关款项，因此，购房款的金额应当以重新签订的《商品房销售合同》约定的金额为准。根据《商品房销售合同》，房屋总价为11009391+292660=11302051元，同时，根据双方结算结果，被上诉人认可上诉人已累计支付912万元，因此上诉人欠被上诉人的购房款仅为2182051元。由于铭诚房地产公司严重违约，应当向邹桂香支付违约金和损失。被上诉人铭诚房地产公司辩称，邹桂香的上诉请求缺乏事实和法律依据，应依法驳回。双方的争议焦点为：1.铭诚房地产公司是否存在违约行为；2.邹桂香是否存在违约行为；3.一层卫生间是否应当交付给邹桂香使用；4.仓库价款是否包含在合同内。上诉人铭诚房地产公司向一审法院起诉请求：1.邹桂香支付铭诚房地产公司购房款2782051元；2.请求判令邹桂香支付铭诚房地产公司违约金2260410元（11009391元+292660元=11302051元×20%）；3.邹桂香承担本案案件受理费。上诉人邹桂香向一审法院反诉请求：1.判令铭诚房地产公司向邹桂香支付违约金及损失3120410.20元；2.判令铭诚房地产公司将原定的超市一层整体卫生间归邹桂香所有；3.本案的全部诉讼费用由铭诚房地产公司承担；4.判令铭诚房地产公司办理不动产权证书。一审法院认定事实：2012年2月27日，铭诚房地产公司(甲方)与邹桂香(乙方)签订《合作协议书》，约定：甲方将出售给乙方经营超市的新建房屋基本情况，建筑面积约为：超市面积4104平方米（一层面积1491平方米，二层面积2613平方米）；临街商铺两间，一间120.28平方米、一间121.52平方米，地，地下室仓库面积382平方米作条件，甲乙双方约定同意：1.以建筑面积计价出售，超市售房单价为2700元/平方米，商铺售房单价为11000元/平方米，超市地下室仓库382平方米人民币60万元另赠送发电机房（售房总价款将根据项目设计图报批确定后的超市面积具实结算）；2.交房标准为毛坯房；3.设备标准：根据超市用电负荷独立配变压器，电动扶楼1把，行人道带式电梯1把（比电动扶楼价格超过10万的差额由乙方承担），另根据乙方的超市规划使用甲方按乙方设计标准及要求预留（包括生鲜区、熟食区、面包区、加工区、冷库区与发电机房、卫生间的排水、烟、油沟等毛坯结构），具体由乙方布局决定；4.超市卖场内按消防规定设置自动喷淋系统，产生的费用由乙方承担；证件由甲方协同办理。5.如乙方意向购买项目内住房价格按照2000元／平方米计算，位置乙方选择。甲乙双方约定同意，乙方须向甲方支付诚意保证金（定金）壹佰万元，该款待甲乙双方签订《商品房购销合同》时自动转为购房款。本协议签订后10日内，乙方必须将诚意保证金全款支付至甲方指定的帐户内。甲方取得合法销售资格后，甲乙双方将另行签订《商品房购销合同》，并按合同约定积极办理相关事宜以及支付相关款项。如乙方采用银行按揭的方式向甲方支付购房款，双方必须积极配合、相互协助向银行申请办理银行按揭的相关手续，若乙方提交办理银行按揭的资料不符合贷款银行的放贷条件或因个人资信不佳、财产收支不平衡等个人原因而导致银行不贷款的，乙方须于银行确定不贷款之日起30个工作日内用现金一次付清全款。甲方保证出售给乙方的新建房屋可办理完整产权（即房产证与土地使用权证），相关税费由乙方承担。本协议为此后双方签订《商品房购销合同》的基础，对于本协议第一条中约定的新建房屋面积、位置等将在《商品房购销合同》进一步具体化，但不得违背，否则视为违背方违约。甲乙双方签署《商品房购销合同》后本协议自动终止，但不影响此合同内容的执行。2015年1月30日，铭诚房地产公司作为甲方与邹桂香作为乙方签订《商品房购销合同》（合同编号为MM-MC-1-22），约定：第一条项目建设依据。第二条商品房销售依据。第三条乙方所购商品房的基本情况，乙方购买甲方开发的位于勐腊县，其房屋分户平面图见本合同附件一。第四条计价方式与价款，按套（单元、幢）计价，该商品房总价款为11009391元整（已包含套内建筑面积及分摊的共有建筑面积的价格）。房屋的参考套内建筑面积为4380.96平方米。第五条面积误差的处理。第六条付款方式及期限，买受人首期支付购房总价款的60.03%金额6609391元，付款日期2015年1月30日。其余价款4400000元，向建行勐腊支行贷款支付。第七条交付期限。第八条乙方逾期付款的违约责任，乙方如未按本合同第六条的约定付款，按下列方式处理：自本合同约定的应付款时限届满后的次日起至实际付款之日30天内，乙方按每天10元向甲方支付违约金，合同继续履行。逾期30天后，乙方按下列约定承担违约责任。乙方按应付未付款的0.01%乘以逾期天数向甲方支付违约金，合同继续履行。乙方自本合同约定的付款期限届满后的次日起逾期45日仍未付清全款的，则乙方应向甲方支付合同总价款20%的违约金。乙方在约定时间内不按时提供完整按揭贷款材料并签署相关按揭文件导致不能按时办理银行按揭的，或因乙方原因不按本合同第六条之约定办理完成交房手续导致《房屋他项权证》无法办理的。甲方有权解除合同，请求合同登记备案部门撤销本合同的登记备案记录，本合同所涉房屋，甲方有权另行处置。第九条甲方逾期交房的违约责任，甲方如未按本合同第七条约定的时间交房，按下列方式处理：一、自本合同约定的交房时间届满后的次日起至实际交房之日止30天内，甲方按每天10元向乙方支付违约金，合同继续履行。逾期30天后，甲方按下列约定承担违约责任，甲方按乙方已付款的0.01%乘以逾期天数向乙方支付违约金，合同继续履行。第十二条关于产权登记的约定，在甲方取得档案合格证后，乙方办理完毕以下事项后，甲方于250个工作日内向产权登记机关报送申办产权登记的相关手续：一、支付完毕本合同及补充协议约定的相关款项；二、双方办理完毕房屋交接手续；三、乙方应与甲方签订《办理房屋产权登记授权委托合同书》并交齐办理产权登记所需的相关材料。甲方向产权登记机关报送合格资料后，即视为甲方已履行完毕协助办理产权登记义务（关于产权登记办理争议的处理办法，参见补偿协议第十五条）。第十三条其他约定，单方提出解除合同或者变更本合同约定的，按以下约定处理：合同签订后，任何一方均不得单方解除或变更本合同。单方解除本合同的，违约方应向守约方支付合同总房款30%的违约金。单方变更本合同，违约方应向守约方支付合同总房款20%的违约金，但本合同已经约定具体违约责任的按具体约定处理。双方还约定了其他事宜。另查明，该《商品房购销合同》中附件一：该商品房屋分户平面图中一层整体卫生间，铭诚房地产公司至今未交付邹桂香使用。该合同中房屋的竣工验收图与双方签订协议约定图纸存在部分差异，铭诚房地产公司更改了电梯、排烟口、排气口位置。2015年11月14日，铭诚房地产公司作为甲方与邹桂香作为乙方签订《商品房购销合同》（合同编号为MM-MC-1-2-301），约定：第一条项目建设依据。第二条商品房销售依据。第三条乙方所购商品房的基本情况，乙方购买甲方开发的位于勐腊县，其房屋分户平面图见本合同附件一。第四条计价方式与价款，按套（单元、幢）计价，该商品房总价款为292660元整（已包含套内建筑面积及分摊的共有建筑面积的价格）。房屋的参考套内建筑面积为127.91平方米。第五条面积误差的处理。第六条付款方式及期限，买受人首期支付购房总价款的41.91%金额122660元，付款日期2015年11月14日。其余价款170000元，向建行勐腊支行贷款支付。第七条交付期限。第八条乙方逾期付款的违约责任，乙方如未按本合同第六条的约定付款，按下列方式处理，自本合同约定的应付款时限届满后的次日起至实际付款之日30天内，乙方按每天10元向甲方支付违约金，合同继续履行。逾期30天后，乙方按下列约定承担违约责任，乙方按应付未付款的0.01%乘以逾期天数向甲方支付违约金，合同继续履行。乙方自本合同约定的付款期限届满后的次日起逾期45日仍未付清全款的，则乙方应向甲方支付合同总价款20%的违约金。乙方在约定时间内不按时提供完整按揭贷款材料并签署相关按揭文件导致不能按时办理银行按揭的，或因乙方原因不按本合同第六条之约定办理完成交房手续导致《房屋他项权证》无法办理的。甲方有权解除合同，请求合同登记备案部门撤销本合同的登记备案记录，本合同所涉房屋，甲方有权另行处置。第九条甲方逾期交房的违约责任，甲方如未按本合同第七条约定的时间交房，按下列方式处理：自本合同约定的交房时间届满后的次日起至实际交房之日止30天内，甲方按每天10元向乙方支付违约金，合同继续履行。逾期30天后，甲方按下列约定承担违约责任。甲方按乙方已付款的0.01%乘以逾期天数向乙方支付违约金，合同继续履行。第十三条其他约定，单方提出解除合同或者变更本合同约定的，按以下约定处理：合同签订后，任何一方均不得单方解除或变更本合同。单方解除本合同的，违约方应向守约方支付合同总房款30%的违约金。单方变更本合同，违约方应向守约方支付合同总房款20%的违约金，但本合同已经约定具体违约责任的按具体约定处理。双方还约定了其他事宜。邹桂香分别于2012年3月15日、2014年9月9日、2014年9月29日、2014年12月2日各支付房款1000000元，于2013年11月29日支付房款670000元、于2015年3月26日支付房款4400000元、于2016年2月5日支付房款50000元，共计支付房款9120000元。2015年12月4日，铭诚房地产公司在西双版纳报上发布交房公告，公告载明勐满铭诚商业广场已达到交房条件，自2015年12月15日正式办理交付手续，办理时间为2015年12月15日至2015年12月17日。邹桂香于2016年1月开始使用勐满铭诚商业广场第1幢第1-2层22号房，于2016年3月开始使用勐满铭诚商业广场第1幢第2单元第3层301号房。其所使用的勐满铭诚商业广场第1幢第1-2层22号房的电梯、排烟、排气的位置与双方签订的合同不符。虽双方签订的合同中包含了卫生间，但铭诚房地产公司未将卫生间提供给邹桂香使用，亦未为其办理房屋产权证。2016年8月19日，勐满铭诚商业广场工程经过竣工验收备案。另查明，2012年3月4日，铭诚房地产公司与重庆佳缘建筑工程有限公司签订《建设工程施工合作框架协议书》，将勐满铭诚商业广场部分工程承包给重庆佳缘建筑工程有限公司，2017年1月22日，重庆佳缘建筑工程有限公司以铭诚房地产公司欠付工程款诉至一审法院，要求对勐满铭诚商业广场项目工程项下的房屋行使优先受偿权，铭诚房地产公司支付其工程款及利息。一审法院于2017年10月23日作出（2017）云2823民初44号民事判决书，因铭诚房地产公司不服上诉至西双版纳州中级人民法院，西双版纳州中级人民法院于2018年2月13日作出（2018）云28民终928号判决，判决铭诚房地产公司支付重庆佳缘建筑工程有限公司3441309.88元并驳回了重庆佳缘建筑工程有限公司的其他诉讼请求。一审法院认为，本案系铭诚房地产公司销售商品房，邹桂香向铭诚房地产公司购买商品房未支付价款而发生的纠纷，故本案为商品房销售合同纠纷。铭诚房地产公司、邹桂香所签订的《合作协议书》及2份《商品房购销合同》系双方真实意思表示，内容合法有效，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，铭诚房地产公司、邹桂香均应按该合同约定履行相应的合同义务。关于邹桂香还应支付铭诚房地产公司多少购房款的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”铭诚房地产公司提供的证据能够证明邹桂香尚欠铭诚房地产公司2782051元购房款未付的事实，故对铭诚房地产公司要求邹桂香支付购房款2782051元的诉讼请求，一审法院予以支持。庭审中，邹桂香提出超市地下仓库600000元已经分摊在四份合同的金额中，不应当单独计算的抗辩，铭诚房地产公司不予认可，而邹桂香所提交的现有证据亦不足以证实其观点，且与《合作协议书》约定不符，故对邹桂香提出的抗辩一审法院不予采纳。关于铭诚房地产公司与邹桂香是否存在违约事实，是否应向对方支付违约金的问题。首先针对邹桂香是否存在违约的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。”及《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，邹桂香应分别于2016年1月、3月占有使用房屋时向铭诚房地产公司支付购房款，但至今邹桂香未向铭诚房地产公司支付购房款，其行为构成违约，应承担违约责任。虽邹桂香提出其不付款系因涉案房屋的施工方向法院起诉要求对房屋行使优先受偿权，邹桂香行使先履行抗辩权和不安抗辩权才不再支付购房尾款，因铭诚房地产公司已将涉案房屋交付给邹桂香使用，不存在应适用先履行抗辩权和不安抗辩权的法定事由，故邹桂香的该抗辩主张不能成立。至于铭诚房地产公司是否存在违约的问题。根据双方签订的《合作协议》约定：“本协议为此后双方签订《商品房购销合同》的基础，对于本协议第一条中约定的新建房屋面积、位置等将在《商品房购销合同》进一步具体化，但不得违背，否则视为违背方违约。甲乙双方签署《商品房购销合同》后本协议自动终止，但不影响此合同内容的执行。”变更合同应包含变更《合作协议》及《商品房购销合同》，铭诚房地产公司提供给邹桂香的房产擅自变更电梯、排烟、排气的位置，未将包含在购销合同图纸中卫生间提供邹桂香使用，超过双方约定期限交房且将未经验收房产交付邹桂香使用，其上述行为属单方变更合同及逾期交房，构成违约，应承担违约责任。关于违约金如何计算的问题。铭诚房地产公司、邹桂香双方签订的《商品房购销合同》约定了邹桂香违约按照合同总价款的20%承担违约责任，铭诚房地产公司违约仅按已付购房款的0.01%元每天计算赔付违约金，上述约定明显承担违约的责任不对等，因《商品房购销合同》系铭诚房地产公司单方提供的格式合同，根据法律规定，应作对提供方不利的解释，再结合《商品房购销合同》第十三条第三项中约定“单方变更本合同，违约方应向守约方支付合同总房款20%的违约金。”，单方变更合同及逾期交房，构成违约，因铭诚房地产公司存在变更合同的违约情形，故对违约金的计算方式一审法院确认为违约方按照合同总价款的20%承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当承担相应的责任”，鉴于本案铭诚房地产公司、邹桂香均存在违约情形，且违约情形相当，故判决铭诚房地产公司、邹桂香均不向对方支付违约金。关于铭诚房地产公司是否应将超市一层整体卫生间交付给邹桂香的问题，根据双方签订的《商品房购销合同》第三条中约定：“乙方购买的商品住房，其房屋分户平面图见本合同附件一。”及《商品房购销合同》附件一中该商品房屋分户平面图中超市一层整体卫生间包含在邹桂香购买的商品房屋分户平面图中，邹桂香要求铭诚房地产公司将原定的超市一层整体卫生间归其所有的诉求有事实依据，一审法院予以支持。对铭诚房地产公司提出的应以其最终的测绘报告为准的抗辩，因其未提交证据证明，且与《商品房购销合同》中约定不符，一审法院不予采纳。邹桂香要求铭诚房地产公司为其办理不动产权证的要求，因办理房屋产权登记系购房的附随义务，亦符合双方合同约定，一审法院予以支持。庭审中，邹桂香要求铭诚房地产公司赔偿其损失的要求，虽其提交了证据对该主张予以证实，但该证据不足以证实其实际损失，故一审法院不予支持。综上所述，本案经一审法院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百二十条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、邹桂香于判决生效之日起10日内支付铭诚房地产公司购房款2782051元；二、铭诚房地产公司于判决生效之日起10日内将《商品房购销合同》（合同编号为MM-MC-1-22）平面图中一层整体卫生间交付邹桂香使用；三、邹桂香支付铭诚房地产公司购房款2782051元后30日内，铭诚房地产公司协助邹桂香对涉案房产办理不动产权证；四、驳回铭诚房地产公司其他诉讼请求；五、驳回邹桂香其他诉讼请求。本诉案件受理费47097元，由铭诚房地产公司负担21112元，邹桂香负担25985元。反诉案件受理费15990元，由邹桂香负担10000元，铭诚房地产公司负担5990元。二审审理过程中，上诉人铭诚房地产公司围绕上诉请求，向本院提交证据：1.超市设计图、超市竣工验收图各一份；2.房屋测绘报告一份；3.勐腊县住建局证明、卫生间移交证明各一份。上诉人邹桂香质证认为，证据1与交给邹桂香的图纸不一致，邹桂香提交的图纸是铭诚房地产公司签订合同时签字盖章后交给邹桂香的，铭诚房地产公司变更了图纸，证明铭诚房地产公司违约；证据2与本案无关，不能证明铭诚房地产公司的观点；证据3证明了铭诚房地产公司将合同销售给邹桂香的卫生间移交给他人，构成违约。上诉人邹桂香未提交新证据。本院认为，铭诚房地产公司提交的证据来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信。上诉人铭诚房地产公司认为一审判决认定事实错误，该商品房分户平面图中的一层整体卫生间属于小区的公共设施，该房屋的设计施工图纸与竣工验收图纸一致，上诉人并未改变本案争议房屋图纸；一层的卫生间已交付给物业管理公司管理，供小区业主公用；一审判决遗漏铭诚房地产公司应当向建筑公司支付利息的事实。上诉人邹桂香认为一审判决遗漏MM-MC-1-2-301、MM-MC-1-22号商品房购销合同交付期限；遗漏总价格已包含原合作协议约定的60万元地下室的价款。本院认为，上诉人铭诚房地产公司、邹桂香对一审判决认定事实提出的异议部分成立，一审认定事实部分不当，本院予以纠正。铭诚房地产公司与邹桂香签订的MM-MC-1-22号《商品房购销合同》中所附图纸显示超市两层卫生间的入口均在超市内。铭诚房地产公司设计图、竣工图中，超市一层的卫生间入口在超市外，超市二层的卫生间入口在超市内。勐腊县住房和城乡建设局于2018年6月19日出具回复称，铭诚商业广场项目1幢1-19号公共卫生间，属于小区配备的公共设施。MM-MC-1-22、MM-MC-1-2-301号商品房购销合同约定甲方应于2015年12月31日前，将经建设单位组织验收合格，并符合本合同约定的该商品房交付给乙方。本院对一审认定的其他法律事实予以确认。本院认为，关于铭诚房地产公司是否存在违约行为的问题。铭诚房地产公司与邹桂香自愿订立合同关系，双方均应按照合同约定履行自己的义务。首先，铭诚房地产公司与邹桂香签订的《商品房销售合同》中所附图纸与设计图纸、竣工图纸均不一致，可确认铭诚房地产公司交付的商品房与合同约定的商品房存在差异，因铭诚房地产公司未按合同约定交付相应的商品房，铭诚房地产公司存在违约行为。其次，合同约定铭诚房地产公司应于2015年12月31日前将经建设单位组织验收合格的房屋交付给邹桂香，铭诚房地产公司虽于此时间前公告交房，但涉案房屋的竣工验收备案时间是2016年8月19日，即铭诚房地产公司向邹桂香房屋时，该房屋尚未验收。关于邹桂香是否存在违约行为的问题。铭诚房地产公司与邹桂香签订的合同中对于支付尾款的时间未作约定，对于邹桂香应支付剩余房款的时间，一审判决已作详细阐述，本院不再赘述。由于双方在本案合同履行中各有违约行为，合同约定双方的违约责任并不对等，一审法院对此已作论述分析，认定双方互负违约责任，互不支付违约金并无不当，据此，无论是铭诚房地产公司还是邹桂香要求对方支付违约金的主张均不能成立，本院不予支持。关于一层卫生间是否应当交付给邹桂香使用的问题。铭诚房地产公司与邹桂香签订的合同中明确约定，邹桂香购买的房屋分户平面图为合同附件，作为合同附件的图纸是买受人认知买受房屋状况及房屋结构最直观的来源与依据，属于合同的重要组成部分，铭诚房地产公司向邹桂香交付的房屋图纸上附有卫生间，邹桂香要求铭诚房地产公司向其交付一层卫生间的主张符合双方的合同约定，铭诚房地产公司的上诉主张缺乏依据，本院不予支持。关于仓库价款是否包含在合同内的问题。《合作协议》虽约定仓库为60万元，但商品房的价格应以双方签订的《商品房销售合同》的约定为准，在商品房销售合同中，对于仓库的价格未作约定，铭诚房地产公司主张邹桂香应向其支付仓库60万元的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，邹桂香的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持勐腊县人民法院（2018）云2823民初12号民事判决第二项：“勐腊铭诚房地产开发有限公司于判决生效之日起10日内将《商品房购销合同》（合同编号为MM-MC-1-22）平面图中一层整体卫生间交付邹桂香使用”；二、撤销勐腊县人民法院（2018）云2823民初12号民事判决第四项、第五项：“驳回勐腊铭诚房地产开发有限公司其他诉讼请求”、“驳回邹桂香其他诉讼请求”；三、变更勐腊县人民法院（2018）云2823民初12号民事判决第一项为：“邹桂香于判决生效之日起10日内支付勐腊铭诚房地产开发有限公司购房款2182051元”；四、变更勐腊县人民法院（2018）云2823民初12号民事判决第三项为：“邹桂香支付勐腊铭诚房地产开发有限公司购房款2182051元后30日内，勐腊铭诚房地产开发有限公司协助邹桂香对涉案房产办理不动产权证”；五、驳回勐腊铭诚房地产开发有限公司的其他诉讼请求；六、驳回邹桂香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决收取。二审案件受理费61446元，由勐腊铭诚房地产开发有限公司负担31913元，邹桂香负担29533元。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决确定的履行期限届满之日起法律规定的二年内向一审法院申请强制执行。审判长 陈 瑜审判员 蒋荣春审判员 徐艺华二〇一八年十一月十二日书记员 郭力菲