广西壮族自治区合浦县人民法院行 政 判 决 书（2017）桂0521行初43号原告张其英，女，1949年7月18日出生，汉族，住广西合浦县。原告洪春丰，女，1987年12月27日出生，汉族，住广西合浦县。原告洪春梅，女，1976年12月21日出生，汉族，住广西南宁市。委托代理人邓明武（受上述三原告共同委托），广西珠浦律师事务所律师。被告合浦县廉州镇人民政府，住所地合浦县廉州镇还珠中路2号。法定代表人庞大锋，镇长。委托代理人何爵，合浦县廉州镇司法所所长。委托代理人黄海如，合浦县廉州镇城监中队队长。原告张其英、洪春丰、洪春梅不服被告合浦县廉州镇人民政府于2017年5月5日强制拆除其位于合浦县廉州镇廉南社区居民委员会南富街24号的围墙，于2017年10月11日向本院提起行政诉讼。本院于2017年10月11日立案后，于2017年10月16日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年1月4日、2月6日公开开庭审理了本案。原告张其英、洪春丰、洪春梅及委托代理人邓明武，被告合浦县廉州镇人民政府的委托代理人何爵、黄海如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告合浦县廉州镇人民政府于2017年4月6日作出廉监字2017040601号《责令限期拆除通知书》,认定张其英在廉××社区南××（××、砌构建筑物等）的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第四十一条的规定，处理结果为送达本通知书之日起5天内自行拆除。2017年5月2日，被告又作出廉建M-NO(2017050201)号《责令改正违法行为通知书》，认定张其英在廉××社区南××号砌构建筑物的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，责令张其英自收到本通知之日起5日内改正。2017年5月5日，被告对原告砌建的位于廉州镇廉南社区居民委员会南富街24号的围墙实施强制拆除。原告张其英、洪春丰、洪春梅诉称，其居住的廉州镇××社区南××号房屋的围墙，于2014年5月份修建好，用于维护自家的空地及鱼塘。被告没作任何调查核实，于2017年5月5日拆除了该围墙，该行为是错误的：一、越权。被告无权对建筑物是否违章进行认定，只有县级以上人民政府城乡规划主管部门才有权认定。被告无权对已建构好的建筑物进行拆除，只有县级以上地方人民政府才可以责成有关部门采取强制拆除等措施。二、程序违法。1.被告于2017年5月2日作出廉建M-NO(2017050201)号《责令改正违法行为通知书》，该通知书没有送达给原告，且通知规定的“5日”改正期未满，于2017年5月5日就对围墙进行拆除。2.被告没有作出任何行政决定或拆除决定，违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条的规定。被告也没有依法进行催告、公告等就实施强制拆除，明显违法。三、被告作出的行政行为，未经调查核实，亦未依法作出任何决定，认定其所建的围墙违法，明显无事实及法律依据。综上，被告拆除其围墙的行政行为，严重侵害其合法权益，请求法院判决确认被告合浦县廉州镇人民政府于2017年5月5日强制拆除其位于廉州镇××社区南××号围墙的行政行为违法，并责令被告恢复廉州镇××社区南××号围墙原状。三原告为证实其主张，向本院提交了以下证据：1.身份证、户口簿、出生证，证明原告的身份，张其英与洪春丰、洪春梅是母女关系；2.廉建M-NO(2017050201)号《责令改正违法行为通知书》，证明被告违法作出了通知书，并于2017年5月5日实施强制拆除，同时证实被告限定的改正期限未届满即实施拆除；3.送货单，证明原告已于2014年5月采购材料修建好围墙；4.被告强制拆除围墙视频光盘，证明被告于2017年5月5日强制拆除原告围墙的事实。被告合浦县廉州镇人民政府辩称，一、根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉管理办法》第五十四条、第五十八条的规定，其是有权对违法建设行为作出行政行为的行政机关，对建设内容不符合建设用地规划许可证要求的，责令停止建设，并予以拆除。二、其作出的行政行为程序合法。其自2015年12月接到廉南丁头坡组《关于要求廉南社区居委会丁头坡小组村民张其英退还责任田的请示》后，组织双方协调、进行调查等，张其英均未配合。2017年4月6日作出限期拆除通知书，由廉南社区干部代签通知其本人限期拆除。2017年5月2日发出限期改正通知书，2017年5月4日工作人员再次到现场催告改正。三、其对张其英作出的行政行为，事实清楚，依法依规。经多次调查核实，原告不能提供建设规划许可证明和用地权属证明，其砌建围墙的行为是违法行为，不存在原告所说的“合法权益”。综上，原告的诉讼请求没有法律依据，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。被告合浦县廉州镇人民政府向本院提交了以下证据、依据：1.廉建D-NO：（2016060101-1）号《行政执法调查通知书》，证明被告依法向原告发出调查通知书，发现原告未取得规划许可、用地许可，擅自违法建围墙；2.照片，证明发出通知书的时间；3.廉建E-NO（2016060101-2）号《行政执法调查询问笔录》，证明张其英不配合调查，被告向社区调查了解情况；4.《行政执法现场检查（勘验）笔录》，证明被告依法进行现场检查，确认违法建筑的面积和位置；5.《立案预审表》、《案件调查报告》，证明职能部门依法对张其英的违建行为立案调查；6.廉监字2017040601号《责令限期拆除通知书》，证明被告发出自行拆除通知；7.《立案审批表》、政府集体会议讨论记录，证明执法部门立案后交政府审批，政府经集体讨论后作出决定；8.廉建M-NO(2017050201)号《责令改正违法行为通知书》及照片，证明被告作出责令改正通知，但原告在2017年5月4日还没有按通知去改正；9.《关于要求廉南社区居委会丁头坡小组村民张其英退还责任田的请示》，证明围墙空地使用权存在异议，村民认为张其英侵占本村集体土地，要求被告处理；10.廉南社区纠纷调解会议记录，证明被告依法进行协调处理。本院依法调取了以下证据：1.张其英未经批准砌建的围墙所在地即合浦县廉州镇××社区南××号所属规划区种类的证明材料，证明该地块在县城规划范围内；2.《关于洪志善的土地权属调查情况的函》，证明涉案土地没有办理土地登记。经庭审质证，原告认为，被告提供的证据1、证据2证明被告送达违法，其没有收到调查通知；证据3中马辉的笔录证实涉案土地是上世纪八十年代分给原告管理使用的事实；证据4不能证明原告的围墙是违章建筑，被告作现场检查时没有通知原告到场；对证据5合法性、真实性有异议；证据6送达违法，原告没有收到责令限期拆除的通知；证据7证明被告没有通过合法途径进行调查和送达，拆除围墙违法；证据8记载的时间2016年10月12日不是原告建围墙的时间，被告作出通知后也没有向其送达；对证据9、证据10的关联性、合法性、真实性均有异议。被告认为，对证据1、证据2无异议，原告提供的证据3与本案无关联，证据4来源不合法。本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1证明三原告具有诉讼主体资格；证据4不符合视频资料作为证据的形式要求，不能作为认定本案案件事实的根据；原告提供的其余证据及被告提供的证据均与本案有关联，来源、形式合法，可作为认定本案案件事实的根据。经审理查明，原告张其英是合浦县廉州镇廉南社区居民委员会居民，其与原告洪春丰、洪春梅是母女关系。张其英在其丈夫洪志善去世后，于2014年未经批准在合浦县廉州镇廉南社区居民委员会南富街24号砌建围墙，围墙所在地块原是廉州镇廉南社区居民委员会丁头坡小组分给洪志善一户的责任田，位于县城规划区范围内。被告合浦县廉州镇人民政府于2017年4月6日作出的廉监字2017040601号《责令限期拆除通知书》,认定张其英在廉××社区南××（××、砌构建筑物等）的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第四十一条的规定，要求其在送达本通知书之日起5天内自行拆除。2017年5月2日，被告又作出廉建M-NO(2017050201)号《责令改正违法行为通知书》，认定张其英在廉××社区南××号砌构建筑物的的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，责令张其英自收到本通知之日起5日内改正。上述两份文书均由廉南社区居委会工作人员柯清锋代为签收。2017年5月5日，被告对原告砌建的位于廉州镇廉南社区居委会南富街24号的围墙实施强制拆除。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，乡、镇人民政府具有拆除乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的建筑物、构筑物等的主体资格及法定职权。本案中，原告所建围墙位于县城规划区内，并非乡、村庄规划区内，被告作为镇人民政府，依法无权拆除。被告作出的调查通知书、责令限期拆除通知书、责令改正违法行为通知书等均没有依法送达给原告，没有告知原告有陈述、申辩的权利，亦没有履行《中华人民共和国行政强制法》规定的公告、催告履行、作出行政强制执行决定等程序，且限定原告改正违法行为的期限尚未届满即实施强制拆除，被告作出的行政行为违反了法定程序。原告要求确认被告强制拆除围墙的行为违法，于法有据，本院予以支持。原告同时提出了要求被告恢复围墙原状的行政赔偿请求，其应就自身的合法权益受到损害承担举证责任。一方面，原告未经批准用地、未取得规划许可，所建围墙属于违法建筑物，依法应予拆除，原告要求恢复围墙原状，于法无据；另一方面，原告也未提供证据证明因被告拆除围墙的行为使其合法权益受到损害，故对其赔偿请求本院不予支持。根据上述事实和理由，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、确认被告合浦县廉州镇人民政府于2017年5月5日强制拆除原告张其英、洪春丰、洪春梅位于合浦县廉州镇廉南社区居民委员会南富街24号围墙的行政行为违法。二、驳回原告张其英、洪春丰、洪春梅要求被告恢复合浦县廉州镇廉南社区居民委员会南富街24号围墙原状的赔偿请求。本案受理费人民币50元，由被告合浦县廉州镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费50元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  何福敏人民陪审员  苏雪菲人民陪审员  潘小玲二〇一八年三月五日代书 记员  莫晓婕附：本判决适用的相关法律依据1.《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。2.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。