河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终2438号上诉人（原审被告）：许昌鸿业房地产开发有限公司（下称鸿业地产公司），住所地：河南省许昌市魏都区五一路中段**。法定代表人：孙改名，任总经理。上诉人（原审被告）：河南鸿业建设（集团）有限公司（下称鸿业建设公司），，住所地：河南省许昌市魏都区五一路**法定代表人：孙改名，任董事长。二上诉人委托诉讼代理人：黎亚菲，河南君志合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏红记，男，1968年3月13日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：王翔宇，河南金泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：丁晓东，男，1975年3月8日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。上诉人鸿业地产公司、鸿业建设公司与被上诉人苏红记、丁晓东建设工程合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初2023号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鸿业地产公司、鸿业建设公司的委托诉讼代理人黎亚菲，被上诉人苏红记的委托诉讼代理人王翔宇，被上诉人丁晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿业地产公司、鸿业建设公司上诉请求：1、请求依法判决撤销许昌市魏都区人民法院作出的（2018）豫1002民初2023号民事判决书，改判驳回对上诉人的所有诉讼请求。事实和理由：1、一审法院无视上诉人已经举证证明案涉工程5、6号楼不欠丁晓东工程款的事实，否认丁晓东亲笔签名收取140万元工程款的证明，事实认定错误。2、丁晓东与上诉人的工程款争议应当另案处理，一审直接认定工程欠款数额侵犯上诉人合法权益。3、一审法院直接判决上诉人向与其不存在合同关系的苏红记支付工程款，违反合同相对性原则。4、上诉人鸿业建设公司是工程承包人，一审将其认定为发包人，适用法律错误。5、苏红记没有证据证明鸿业地产公司已经完成工程决算，欠付工程款，应承担不利后果。6、苏红记没有提供、解释购买材料的证据、工程量清单和已经收款数额，且其提供的水电暖合同标的额与工程预算价格差距巨大，存在虚假情形。苏红记辩称，苏红记是工程实际施工人，丁晓东是鸿业建设公司项目负责人，根据鸿业建设公司与丁晓东的算帐明细可以看出工程款未足额支付丁晓东，一审判决有事实和法律依据。丁晓东辩称，不同意上诉人意见，不发表答辩意见，认同一审判决。苏红记向一审法院起诉请求：1、被告支付原告工程款720000元。一审法院认定事实：2011年3月3日，被告鸿业地产公司（发包方，委托代理人吕国安）与鸿业建设公司（承包方，委托代理人丁晓东）签订建设工程施工合同协议书一份，约定鸿业地产公司将许昌市东城区陈庄社区居民安置小区5、6号楼的施工蓝图、设计变更、图纸答疑以内的土建、安装工程发包给鸿业建设公司。2011年3月26日，鸿业建设公司与丁晓东签订内部承包合同一份，约定将鸿业地产公司与鸿业建设公司签订的许昌市东城区陈庄社区居民安置小区5、6号楼《建设工程施工合同》的全部内容，交由丁晓东接收并全部完成。同期，丁晓东按上述方式承包了许昌市东城区陈庄社区居民安置小区7、8号楼工程。2011年6月7日，丁晓东与苏红记签订水电暖工程施工合同一份，将许昌市东城区陈庄社区居民安置小区5、6号楼水电暖安装工程分包给苏红记，约定承包形式为包工包料、包验收；预计造价120万元；付款方式为主体验收付10％、电线安装完付20％、上下水、暖气管道安装完付20％、验收后付10％、全部交工后付10％、剩余部分两年内全部付清。该工程于2013年8、9月份完工，下欠原告苏红记720000元尚未付清。2016年3月20日，被告丁晓东向原告苏红记出具欠条一份，欠条载明：“今欠苏红记陈庄安置小区5号、6号楼水电暖工资款柒拾贰万元整河南鸿业建设集团陈庄工地丁晓东2016．3．20”。原告催要该款无果，遂诉至法院。另查明，丁晓东承包的许昌市东城区陈庄社区居民安置小区5、6、7、8号楼工程款共计25595221元，该工程2012年9月竣工验收使用。鸿业地产公司、鸿业建设公司给付丁晓东承包的许昌市东城区陈庄社区居民安置小区5、6、7、8号楼工程款共计22951000元，尚欠1080144．12元工程款未付。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告作为本案工程中水电暖安装工程的实际施工人，有权要求相应工程款。被告丁晓东作为内部承包人应当承担支付工程款的民事责任。承包人鸿业建设公司应当承担支付工程款的民事责任，发包人鸿业地产公司应在欠付工程价款范围内对原告苏红记承担给付工程款的责任。原告的诉讼请求成立，该院予以支持。判决：被告丁晓东、许昌鸿业房地产开发有限公司、河南鸿业建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告苏红记工程款720000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11000元，由被告丁晓东、许昌鸿业房地产开发有限公司、河南鸿业建设（集团）有限公司负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交以下证据：付款凭证5份，证明2份，发票一份。证明：丁晓东收到上诉人工程款中，对其中140万元不认可，现有证据证明该款已经实际支付给丁晓东，一审认定上诉人欠付工程款1080144.12元未付不正确。丁晓东质证认为，证据真实，但是有重复计算，回去核实后书面回复。苏红记质证意见同丁晓东意见。本院审核认为，上述证据形式完备，来源合法，真实性可以确认。苏红记、丁晓东无新证据提交。二审补充查明以下事实：1、丁晓东与鸿业建设公司没有劳动关系，丁晓东与鸿业建设公司签订内部承包合同没有加盖公司印章。2、丁晓东与苏红记签订水电暖工程施工合同是以鸿业建设公司名义签订,没有加盖鸿业建设公司印章，亦没有提交鸿业建设公司对其出具的授权委托书。3、丁晓东在二审质证后，没有能够提交证据证明已付工程款存在重复计算问题，因此，本院不能确认上诉人尚欠丁晓东工程款。其他查明事实与一审一致。本院认为，鸿业建设公司从鸿业地产公司承接工程后，以内部承包方式发包给与其不存在劳动关系的丁晓东，双方名为内部承包，实为非法转包。丁晓东又将案涉工程中的水电暖部分分包给苏红记，苏红记应为水电暖工程的实际施工人，丁晓东作为实际分包人，于工程完工后向苏红记出具工程款欠条，在没有证据否定其真实性情况下，该欠款事实应予认定，丁晓东应当向苏红记承担付款责任。鸿业地产公司与苏红记不存在合同关系，也没有证据证明鸿业地产公司尚欠丁晓东工程款，因此，鸿业地产公司不负有依据合同或者《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十六条规定向苏红记付款的义务。鸿业建设公司伪装内部承包合同实施非法转包行为，其存在主观过错，该行为会使实际分包人丁晓东分包合同的相对方苏红记对其合同相对方主体资格产生误判，侵害了苏红记的信赖利益，鸿业建设公司应当承担与其过错相适应的赔偿责任。在丁晓东与鸿业建设公司签订内部承包合同没有加盖公司印章情况下，苏红记没有证据能够证明丁晓东以鸿业建设公司之名与其缔约时对丁晓东是否有鸿业建设公司授权进行了审查，双方所签订水电暖施工合同亦没有加盖鸿业建设公司印章，因此，苏红记在缔约中没有尽到应有的审慎义务，其自身对损失的发生亦应承担一定责任。鉴于鸿业建设公司与苏红记均存在以上过错，鸿业建设公司应当在丁晓东不能清偿部分的二分之一范围内承担赔偿责任。综上所述，鸿业地产公司上诉请求成立,鸿业建设公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下：一、撤销河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初2023号民事判决；二、丁晓东于本判决生效之日起十日内给付苏红记工程款720000元；三、河南鸿业建设（集团）有限公司在丁晓东不能清偿部分的二分之一范围内承担赔偿责任，河南鸿业建设（集团）有限公司承担赔偿责任后有权向丁晓东追偿；四、驳回苏红记的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11000元，由丁晓东负担。二审案件受理费5500.0元，由丁晓东负担。本判决为终审判决。审判长 胡琰峰审判员吕军尚代理审判员肖永强二〇一八年十一月二十一日书记员 张       扬       梵执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口