广东省佛山市禅城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0604刑初1679号公诉机关佛山市禅城区人民检察院。被告人冼国樑，曾用名冼国梁，男，1950年4月28日出生，汉族，中专文化，中共党员、佛山市禅城区朝东村党支部原书记、佛山市蓝宝石（集团）公司法定代表人，住广东省佛山市禅城区，因本案于2016年6月2日被取保候审，2017年6月2日被继续取保候审。辩护人何国基，广东提德律师事务所律师。佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2017]1555号起诉书指控被告人冼国樑犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员杨振华、高嘉惠出庭支持公诉。被告人冼国樑及其辩护人何国基到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，佛山市蓝宝石（集团）公司（以下简称蓝宝石公司）是佛山市禅城区祖庙街道朝东村民委员会（原佛山市石湾区环市镇朝东管理区办事处）于1989年7月投资设立的集体所有制企业，被告人冼国樑担任法定代表人，负责公司的全面工作。（一）职务侵占罪2004年3月，蓝宝石公司以人民币392000元购买了一辆车牌为粤Ｅ×××××的奥迪牌A6小车，登记在冼国樑的名下，供冼国樑使用。2009年7月，冼国樑在蓝宝石公司转制过程中，利用其职务上的便利，故意压低上述车辆的评估价格，于同月23日以人民币13800元的价格向蓝宝石公司购买了该车。经鉴定，冼国樑购买之日该车价值人民币226688元，冼国樑侵占了车款差额人民币212888元。冼国樑被审计发现后于2015年4月7日补缴了人民币136600元给蓝宝石公司。2011年至2014年7月，被告人冼国樑在达到退休年龄后仍在佛山市禅城区祖庙街道朝东村民委员会领取工资的情况下，私自决定以工资、奖金名义从蓝宝石公司给自己发放工资、奖金，侵占公司财产共人民币827557.6元。冼国樑被审计发现后于2014年10月31日、11月3日将全部款项退回蓝宝石公司。（二）挪用公款罪2007年8月15日，佛山市禅城区祖庙街道朝东村民委员会同意从蓝宝石公司借款60万元给李红，通过冼国樑开设的佛山赛文华贸易有限公司（以下简称赛文华公司）走账。蓝宝石公司于2007年9月17日将60万元转至赛文华公司账户后，冼国樑没有将款项按村委会的决议出借给李红，而是用于赛文华公司的日常经营，直到被审计发现后才于2014年10月27日退回蓝宝石公司。2009年10月27日，冼国樑利用其职务上的便利，私自决定从蓝宝石公司借款人民币30万元给赛文华公司的员工袁某，直到被审计发现后才于2014年11月30日退回蓝宝石公司。2016年6月2日，冼国樑自行到佛山市公安局禅城分局经侦大队接受调查，如实交代了自己的主要犯罪事实。在开庭审理过程中，公诉机关向法庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人冼国樑的行为构成职务侵占罪、挪用资金罪。鉴于被告人冼国樑有自首情节，且退回大部分职务侵占的款项、全部归还挪用的款项，公诉机关建议以职务侵占罪判处被告人冼国樑二年以下有期徒刑、以挪用资金罪判处被告人冼国樑一年以下有期徒刑，对其数罪并罚。被告人冼国樑在开庭审理过程中对公诉机关的指控无意见，自愿认罪。辩护人认为被告人冼国樑有自首情节，社会危害性不大，认罪态度好，已退回全部款项，取得了被害人谅解，请求法庭对被告人冼国樑从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：佛山市蓝宝石公司是佛山市禅城区祖庙街道朝东村民委员会（原佛山市石湾区环市镇朝东管理区办事处）于1989年7月投资设立的集体所有制企业，被告人冼国樑担任法定代表人，负责公司的全面工作。（一）职务侵占事实2004年3月，蓝宝石公司以人民币392000元购买了一辆车牌为粤Ｅ×××××的奥迪牌A6小车，登记在冼国樑的名下，供冼国樑使用。2009年7月，冼国樑在蓝宝石公司转制过程中，利用其职务上的便利，故意压低上述车辆的评估价格，于同月23日以人民币13800元的价格向蓝宝石公司购买了该车。经鉴定，冼国樑购买之日该车价值人民币226688元，冼国樑侵占的车款差额为人民币212888元。冼国樑被审计发现后于2015年4月7日补缴了人民币136600元给蓝宝石公司。2011年至2014年7月，被告人冼国樑在达到退休年龄后仍在佛山市禅城区祖庙街道朝东村民委员会领取工资的情况下，私自决定以工资、奖金名义从蓝宝石公司给自己发放工资、奖金，侵占公司财产共人民币827557.6元。冼国樑被审计发现后于2014年10月31日、11月3日将全部款项退回蓝宝石公司。（二）挪用公款事实2007年8月15日，佛山市禅城区祖庙街道朝东村民委员会同意从蓝宝石公司借款60万元给李红，通过冼国樑开设的佛山赛文华公司走账。蓝宝石公司于2007年9月17日将60万元转至赛文华公司账户后，冼国樑没有将款项按村委会的决议出借给李红，而是用于赛文华公司的日常经营，直到被审计发现后才于2014年10月27日退回蓝宝石公司。2009年10月27日，冼国樑利用其职务上的便利，私自决定从蓝宝石公司借款人民币30万元给赛文华公司的员工袁某，直到被审计发现后才于2014年11月30日退回蓝宝石公司。2016年6月2日，冼国樑自行到佛山市公安局禅城分局经侦大队接受调查，如实交代了自己的犯罪事实。另查明，2017年12月28日，冼国樑将车款差额76288元退回给蓝宝石公司，得到蓝宝石公司的谅解。证明上述事实的证据有：证人杨某2、区汝爽、区志坚、区渐彩、袁某、关某、徐某、霍某、梁某1、梁某2等人的证言，企业机读档案登记资料，佛山市卓信会计师事务所有限公司出具的《佛山市蓝宝石（集团）公司资金收支情况核查报告》、《关于佛山市禅城区祖庙街道朝东股份合作经济联合社下属企业专项审计后续整改情况的核查报告》，审计报告，广东德众资产评估有限责任公司资产评估报告书，价格认定结论书，会议记录，借条，银行凭证，账户交易明细，银行流水，银行存款日记账，工资奖金统计表，情况说明，到案经过，户籍资料，（退赃）银行流水及现金缴款单，收据，谅解书，被告人冼国樑在侦查阶段的供述。上述证据来源合法，内容客观真实，且能互相印证，本院均予以确认。本院认为，被告人冼国樑身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物人民币1040445.6元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人冼国樑身为公司人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金共人民币90万元归个人使用和借贷给他人，数额较大，超过三个月未还，其行为又构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人冼国樑在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人冼国樑自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以减轻处罚。被告人冼国樑已退回全部款项，取得被害单位谅解，可酌情从轻处罚。辩护人据此请求对被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人冼国樑以职务侵占罪判处二年以下有期徒刑、以挪用资金罪判处一年以下有期徒刑、数罪并罚的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人冼国樑有自首情节、案发后已退还全部赃款，得到被害单位的谅解，符合缓刑适用条件，可以宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二百七十二条第一款，第六十九条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人冼国樑犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  毛月红人民陪审员  马 珊人民陪审员  唐桂英二〇一八年三月一日书 记 员  刘泳蕾附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。