湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民终6420号上诉人（原审被告）：岳某，男，1987年2月9日出生，汉族，住河南省安阳县。上诉人（原审被告）：张某某，男，1986年8月6日出生，汉族，住河南省安阳县。两上诉人共同委托诉讼代理人：朱志勇，河南今鼎律师事务所律师。两上诉人共同委托诉讼代理人：郝东杰，河南今鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司，住所地湖南省浏阳市。法定代表人：张某，董事长。委托诉讼代理人：曾令排，湖南纬地律师事务所律师。原审被告：许某某，女，1986年1月12日出生，汉族，住河南省安阳县,系张某某之妻。上诉人岳某、张某某因与被上诉人浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司（以下简称某某某公司）、原审被告许某某买卖合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2017）湘0181民初9251号民事判决，现提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人岳某、张某某上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判上诉人张某某不承担支付货款的责任；3、将上诉人已支付给被上诉人的货款数额从货款60万元中扣除，并驳回被上诉人主张其余货款的诉讼请求；4、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人在一审庭审时已明确认可与上诉人在2016年12月20日结算对账后，上诉人已给付其50余万元。因此，应从60万元货中扣除已给付的部分，但一审判决没有扣除。二、被上诉人已认可卖给上诉人的烟花鞭炮存在质量问题，事实上在双方对账结算后烟花鞭炮曾因质量问题造成人员受伤的事故，因上诉人属于无证经营而无法通过正常程序去相关质检部门或法院解决相关问题，导致剩余所有烟花鞭炮还在存放，无法出售。所以请求法院判令被上诉人将剩余货物拉回，驳回其主张给付货款的诉讼请求。三、上诉人张某某在对账结算单上担保人处签字确认。张某某只是担保人，只应在担保人范围内承担责任。因双方在2016年12月20日签字确认欠款数额的时候没有约定张某某的担保期限，所以被上诉人提起诉讼的时候已经超过了应在主债务到期日起六个月内向担保人主张担保责任的时效规定，所以应该免除担保人的担保责任。四、根据最高人民法院《关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹行为刑事责任追究的通知》和《刑法》第二百二十五条的规定，烟花爆竹的经营施行许可证制度，未经许可，任何单位个人不得生产经营烟花爆竹，本案实际上是案外人李某以被上诉人的名义在经营烟花爆竹，李某明知岳某是未经许可的无证经营，而为其供应烟花爆竹，且在一审中被上诉人已经认可交易金额达一千多万，那么本案涉嫌非法经营罪。因此，应该驳回被上诉人的诉讼请求，将本案移交公安机关追究相关当事人的刑事责任。综上所述，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人某某某公司答辩称：一、上诉人并没有支付50万元。一审时，上诉人已认可欠被上诉人60余万的货款，有笔录为证。二、关于烟花鞭炮的质量问题，上诉人没有提供证据。关于其上诉称烟花鞭炮造成人员伤亡一事也没有提供证据，伤者亦没有起诉厂家。三、根据结算单载明的内容可以明确张某某是共同欠款人，结算单上“担保人”处已经划掉了。综上，一审判决查明事实清楚、适用法律正确，程序合法，请求二审法院予以维持。原审被告许某某未予答辩。某某某公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决岳某、张某某立即支付某某某公司货款894235元；2、判决岳某、张某某承担本案诉讼费用。一审法院查明的事实：某某某公司从事烟花爆竹销售业务。岳某、张某某从2015年5月1日开始从某某某公司购买烟花产品1000多万元。2016年12月20日,某某某公司与岳某、张某某双方进行了结算，岳某、张某某向某某某公司出具了的内容为“对账结算单浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司于阳历2015年5月1日至阳历2016年12月20日期间陆续向岳某、张某某出售鞭炮烟花,经双方核算,截止阳历2016年12月20日,岳某、张某某欠浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司陆拾万元。双方约定阳历2016年12月20日后续的货款按70%的货款付现,余款来年清明节前付清。经双方友好协商,同意剩余欠款于农历2016年12月26日前付清,如该期限前未付清,岳某、张某某自愿按拖欠总额月息5%的比例,按月向浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司支付利息,利息的性质为违约金。如岳某、张某某未在约定的期间内付清全部货款,浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司有权向公司所在地浏阳市人民法院起诉要求岳某、张某某履行付款义务,因岳某、张某某未履行支付货款义务,导致浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司起诉维权的,守约方因此支付的诉讼费、公告费、保全费、律师服务费用以及合理的差旅费用,均由违约方承担。对账方签字确认：岳某签字并捺印张某某签字并捺印加盖浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司公章时间：2016年12月20号”的《对账结算单》一张。此后，某某某公司按约定继续向岳某、张某某供应鞭炮烟花,岳某、张某某除支付部分货款外,尚差后续货款294235元,但某某某公司就岳某、张某某后续供货尚差货款294235元未向该院提供相应的证据(某某某公司称将另案再行诉讼)。某某某公司多次找岳某、张某某催讨货款未果，遂诉至该院。诉讼中,某某某公司未提供岳某、张某某欠某某某公司货款系张某某、许某某夫妻共同债务的证据。另查明,张某某和许某某系夫妻。一审法院认为，某某某公司将货物交付岳某、张某某，岳某、张某某应当支付价款。岳某、张某某欠某某某公司货款600000元，有岳某、张某某签字捺印认可的《对账结算单》予以证明,其债权债务关系清楚，法律关系明确。岳某、张某某应当及时支付某某某公司货款,故某某某公司要求岳某、张某某立即支付其货款600000元的诉讼请求，该院予以支持;某某某公司要求岳某、张某某立即支付其后续供货尚差货款294235元的诉讼请求,因未提供证据,该院不予支持。某某某公司要求许某某承担共同偿还货款的诉讼请求,因某某某公司未提供系张某某、许某某夫妻共同债务的证据证明,该院不予支持。岳某提出其没有烟花爆竹经营许可证而不应支付某某某公司货款的辩称意见,于法无据,该院不予采信。张某某提出其是货款担保人的辩称意见,因该对账单的主文中表述岳某、张某某均系合同的相对人,且其签字前的担保人已用笔划去,故应当认定张某某为对账方的当事人,故该辩论意见,该院亦不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，该院判决如下：一、岳某、张某某在本判决生效后五日内共同支付浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司货款600000元;二、驳回浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12742元，保全申请费5000元，合计17742元,由浏阳市某某某出口烟花贸易有限公司负担3742元,岳某、张某某共同负担14000元。本院二审期间，上诉人岳某、张某某向本院提交了一份中国农业银行银行卡交易明细清单。被上诉人质证如下：被上诉人对该份证据真实性、合法性、关联性均有异议。第一，被上诉人是一个公司，工作往来应该是有公账的；第二，该份明细所涉及的案外人也不是被上诉人公司的法定代表人；第三，上诉人一审时未提供该证据，且已认可欠了60万元货款。对张某某、岳某提交的证据，本院认证如下：对该交易明细的真实性、合法性予以采信，该交易明细虽然能够证明张某某向“张某”转账32万元，并备注“李某”，但其并未提供证据证明“李某”、“张某”与本案的关系及32万元系用于支付涉案货款，故对该证据的关联性不予采信。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、张某某是合同相对方还是担保人；2、双方对账后，岳某、张某某是否已支付40万元货款；3、本案是否涉嫌刑事犯罪应移送公安机关。关于张某某是合同相对方还是担保人。本院认为，因本案中双方发生的交易往来并未签订正式的书面合同，故确认买卖合同双方应从合同履行及结算等过程来判断。现能够准确反映双方交易往来的证据系双方签订的“对账结算单”。根据对账结算单的行文表述，应认为岳某、张某某为买卖合同的一方。关于张某某为担保人的上诉意见，因仅依据对账结算单末尾已划掉的“担保人签字确认”来确认张某某为担保人明显证据不足，故对张某某的该意见不予采纳。关于双方对账后，岳某、张某某是否已支付40万元货款。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。现岳某、张某某上诉称其在对账后已支付货款40万元，但其并未提供证据加以证明，故对岳某、张某某主张其在对账后已支付40万元的意见不予采纳。关于本案是否涉嫌刑事犯罪应移送公安机关。本院认为，虽本案买卖双方未签订正式的书面合同，且对账结算单的合同相对方为某某某公司与岳某、张某某，但是不能仅依据岳某的陈述及对账结算单的一方当事人为自然人即认定岳某、张某某在其销售地未取得经营烟花鞭炮的资格。因此，在岳某、张某某未提交证据证明其系无证经营烟花鞭炮或其无证经营行为已被公安机关立案侦查的情况下，本案不宜认定涉嫌刑事犯罪移送公安机关。对于岳某、张某某主张烟花鞭炮存在质量问题的意见，因其并未提供证据加以证明，且在一审中并未提起反诉，故本院对其要求某某某公司拖回剩余烟花鞭炮的意见不予采纳。就烟花鞭炮质量问题，岳某、张某某可另行起诉。综上所述，岳某、张某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12742元，由岳某、张某某负担。本判决为终审判决。审判长  袁胜审判员  高进审判员  曾明二〇一八年十一月二十七日法官助理周丽花书记员叶晓星附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。