广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)粤03刑终2553号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）李海深，男，1965年1月25日出生，汉族，初中文化，户籍住址广东省广州市增城区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月30日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人李春红，广东深远律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄文伟，男，1953年2月27日出生，汉族，小学文化，香港特别行政区居民，住香港九龙，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月29日被羁押，同年12月6日被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人刘淑丽，北京市康达（深圳）律师事务所律师。原审被告人陈阳照（曾用名陈亚照），男，1980年7月9日出生，汉族，初中文化，户籍住址湛江市坡头区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人李海深、黄文伟、陈阳照犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月3日作出（2018）粤0306刑初2229号刑事判决。宣判后，原审被告人李海深、黄文伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2017年10月初，被告人陈阳照通过“功夫”（身份信息不详，另案处理）找到被告人黄文伟称要购买毒品冰毒，随后被告人黄文伟联系到被告人李海深约定以每克140元的价格向其购买毒品冰毒50克，并随即转账毒资人民币5000元，约定到李海深家中进行毒品交易并支付剩余毒资。10月7日晚，陈阳照开车载着“功夫”、黄文伟一起来到广州市增城区荔城街鸡公山111号李海深家中，途中陈阳照在柜员机取款人民币2200元，交给黄文伟1000元用于购买4克毒品。到达李海深家中后，黄文伟又补给李海深毒资2000元，并获得了40余克毒品冰毒，黄文伟则从中拿出4克毒品交给陈阳照。然后黄文伟、陈阳照等人驾车携带上述毒品返回广州。陈阳照将从被告人黄文伟处购得的部分毒品分成4小包，于10月9日在深圳市宝安区福海街道桥头东海百货6楼全纵物流公司以1000元的价格卖给江某。当日，公安机关在宝安区福海街道桥头社区东海百货旁维也纳酒店8922房内抓获吸毒人员江某、罗某，并缴获江某从被告人陈阳照处购买的吸食剩下的毒品3小包共重1.89克，经鉴定含有甲基苯丙胺。陈阳照还曾于2017年10月4日在深圳市宝安区福海街道桥头东海百货6楼全纵物流公司，贩卖了7小包毒品给江某，江某于10月6日通过微信分四次转账给陈阳照人民币2200元。随后，公安机关于2017年10月11日在广州市黄埔区茅岗新区北八巷601房抓获陈阳照，于2017年11月29日在广州市越秀区东川路牛乳基27号302房抓获黄文伟，于2017年11月30日在广州市增城区荔城街鸡公山111号抓获李海深，并在李海深家中缴获毒品若干，其中7.77克毒品检出甲基苯丙胺和咖啡因；8.33克毒品检出甲基苯丙胺；0.13克毒品检出海洛因。原判认定上述事实的证据有抓获经过、被告人身份信息材料、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量、取样笔录、涉案毒品、吸毒工具、电子秤、密封袋、手机照片及指认、证据保全决定书、证据保全清单、发还清单、提取笔录、疑似毒品收条、银行交易明细、微信聊天记录及指认、案发现场监控录像截图、手机通话记录、行政处罚决定书等物证、书证，证人江某、罗某的证言，被告人李海深、黄文伟、陈阳照的供述与辩解，鉴定意见，视听资料。原判认为，被告人李海深、黄文伟、陈阳照无视国家法律，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。关于被告人李海深的定罪量刑问题，李海深一直稳定供述贩卖40余克毒品给黄文伟，收取毒资7000元的事实，该事实有相关银行记录及黄文伟的供述予以佐证，足以认定。李海深、黄文伟均辩称交易毒品是假的，经查，三名被告人均供述称毒品交易当晚有验货，李海深称从上家购得的毒品没有分装，自己还从中拿了几克吸食，卖给黄文伟的毒品也没有掺过假，陈阳照从李海深处购得的毒品转卖给江某，从江某处缴获的毒品经鉴定含有甲基苯丙胺成分，故在案证据对毒品的真实性足以认定。根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故在李海深家中查获的16克毒品也应认定为其贩卖毒品的数量，其贩卖毒品的总数达到50克以上，应判处有期徒刑十五年以上刑罚。关于被告人黄文伟及其辩护人的无罪辩解，经查，被告人陈阳照稳定供述了通过“功夫”找黄文伟购买毒品，黄文伟在侦查阶段也供述了帮忙代购毒品的经过，李海深称其将毒品交易给黄文伟后，黄文伟当场就从中分称了一些给陈阳照，对黄文伟代购毒品的行为足以认定。但双方对代购毒品的数量及价格有不同供述，黄文伟所做多份笔录供述前后不一，其供述可信度较低，陈阳照一直稳定供述了其向黄文伟购买了4克毒品支付1000元毒资，其供述可信度较高，故采信其供述。黄文伟是一名吸毒人员，其亦贩卖毒品给他人从中牟利，对于其贩卖毒品的数量应按照其该次购买毒品的数量认定，即40余克，但考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出判决：一、被告人李海深犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、黄文伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；三、陈阳照犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；四、扣押的毒品及吸毒工具、作案工具手机一部予以没收。宣判后，原审被告人李海深不服，提出上诉，李海深及其辩护人提出：公安机关现场缴获的毒品数量与原判认定的50克数量不符，本案涉及的大部分毒品未缴获，仅有同案人的口供，毒品数量存疑；不能排除涉案毒品是假毒品，在证据存疑的情况下，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。原审被告人黄文伟不服，提出上诉，黄文伟及其辩护人提出：涉案毒品真伪和数量均没有查清，原审认定黄文伟构成犯罪的事实不清、证据不足；上诉人黄文伟只有购买毒品的故意，没有贩卖毒品的故意，请求二审法院对黄文伟作出无罪判决。经审理查明，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人李海深、黄文伟及原审被告人陈阳照无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于上诉人李海深及其辩护人提出涉案毒品数量存疑，不能排除是假毒品的上诉理由及辩护意见，上诉人黄文伟及其辩护人提出涉案毒品真伪和数量均没有查清，原判认定事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见，均与一审中提出的辩解、辩护意见一致，原判对此已充分论述并作出回应，本院予以认同并不再赘述，上诉人李海深、黄文伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武  文  芳审判员 李    静审判员 张    薇二〇一八年十一月十六日书记员 朱泽豪（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。