广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终4629号上诉人（原审原告）：郭富海，男，1970年12月9日出生，汉族，住河南省兰考县。上诉人（原审被告）：中山市百佳保全物业管理有限公司，住所地广东省中山市三乡镇文昌西路**玫瑰山庄**。法定代表人：胡雪妹，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶立炳，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张小亚，女，该公司工作人员。上诉人郭富海、中山市百佳保全物业管理有限公司（以下简称百佳公司）因劳动合同纠纷一案，均不服广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初7248号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。郭富海上诉请求：撤销一审判决，改判百佳公司向郭富海支付自2016年12月至2017年10月的工资差额共计12904.06元；百佳公司支付郭富海服装押金费150元及打印、复印费、刻盘费418元；百佳公司支付郭富海高温津贴750元，百佳公司支付郭富海违法解除合同赔偿金8140元；由百佳公司为郭富海补缴2016年12月至2017年7月的养老保险金、失业保险金、医疗保险金、工伤保险金、住房公积金（具体缴费标准以社保经办机构计算为准）。事实和理由如下：1．一审程序违法，适用法律错误。一审庭审时未经法庭许可百佳公司私自退庭打电话让证人过来作证，证人是百佳公司员工，该证言具有明显倾向性。申请证人出庭依法应当在举证期限届满前提出，一审庭审突然中途停止，一审程序明显违法。2．郭富海提交的聊天记录和录音证据足以证明本案事实。百佳公司的经理突然将本人电话拉黑。郭富海不上班的原因是百佳公司调整工作岗位降低工资待遇，拖欠工资、没有为其补交社保和公积金，郭富海并非是自动离职，是劳动法规定的属于被迫离职的情形，百佳公司应当支付违法解除劳动合同的二倍经济补偿金。百佳公司严重违反劳动合同法、社会保险法、住房公积金管理条例等法律法规的相关规定，法院应公平判决。百佳公司辩称，郭富海的上诉理由没有依据，请求支持我方的上诉请求。百佳公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判百佳公司无须支付一审判决确定的支付款项。事实和理由如下：1．双方签订的劳动合同约定百佳公司不负责郭富海食宿，郭富海应当承担合理的食宿费用。2．根据2016年12月18日至2017年10月8日的每月考勤记录和工资发放情况记录表显示，百佳公司已经足额发放了郭富海上述期间的工资。百佳公司同意支付郭富海2017年1月份工资差额262元、4月份工资差额31元、5月份工资差额21元、6月份工资差额31元、7月份工资差额497元、10月份工资差额1364元，合计2206元。3．百佳公司已经从2016年12月每月逐月将服装费返还给郭富海。入职申请表中双方已经明确约定，服装费的收取和返还问题。4．郭富海的工作场所是消防监控室，室内配备了空调等制冷设备，因此，百佳公司不同意支付高温津贴。郭富海对百佳公司的上诉辩称，百佳公司拖欠工资的事实清楚，请求驳回百佳公司的上诉请求。郭富海向一审法院起诉请求：1．百佳公司向郭富海支付自2016年12月至2017年10月的工资差额共计12904.06元（2016年12月工资差额624.72元、2017年1月工资差额1314元、2017年2月工资差额806.38元、2017年3月工资差额944.32元、2017年4月工资差额460元、2017年5月工资差额730.92元、2017年6月工资差额702.8元、2017年7月工资差额1751.08元、2017年8月工资差额1031.2元、2017年9月工资差额1509.64元、2017年10月工资差额3029元）；2．百佳公司支付郭富海2017年6月至10月高温补贴750元；3．百佳公司支付郭富海服装押金费150元；4．百佳公司支付郭富海违法解除合同赔偿金8140元；5．由百佳公司为郭富海补缴2016年12月至2017年7月的养老保险金、失业保险金、医疗保险金、工伤保险金（具体缴费标准以社保经办机构计算为准）；6．百佳公司为郭富海补缴2016年12月至2017年7月住房公积金（具体缴费标准以公积金经办机构计算为准）。一审法院认定事实：郭富海于2016年12月18日入职百佳公司，担任保安队员。入职时百佳公司收取郭富海服装押金费150元。双方有签订劳动合同，约定劳动合同期限为2016年12月19日至2019年12月18日；百佳公司可以根据经营需要安排郭富海到总公司或下属的子公司、分公司、分厂、办事处、客户单位工作，但是劳动报酬和福利待遇不能降低；百佳公司将根据工作需要，在派驻单位进行不定期的人员调整，郭富海应配合公司安排并无条件服从；郭富海转正后的工资标准是月薪1510元。郭富海于2017年5月25日被任命为百佳公司驻万益单位保安组长，于2017年7月1日被任命为百佳公司驻万益单位保安副班长。盖有百佳公司公章的工作调动通知反映，其于2017年10月7日通知郭富海自2017年10月8日从原派驻单位板芙万益广场调至另一派驻单位三乡日东光器厂（以下简称日东厂）上班，原工作地点万益广场从8号开始不再设该员工工作岗位。郭富海主张其未看到该份通知，但承认2017年10月8日百佳公司人事部经理张小亚曾口头通知其到三乡镇日东厂上班，其本人表示不接受工作调动，认为工资会降低。百佳公司主张其按劳动合同对郭富海工作地点进行调动，并未降低其薪资待遇。郭富海工作至2017年10月9日，自2017年10月10日起未再回到百佳公司上班。2017年10月14日百佳公司人事部经理张小亚曾经发短信询问郭富海“怎么一直不过来上班”，郭富海未予回复。2018年1月16日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理郭富海的劳动仲裁申请。郭富海在仲裁申请中提出要求百佳公司支付：一、2016年12月工资差额130元、2017年1月工资差额862元、2017年2月工资差额557元、2017年3月工资差额678元、2017年4月工资差额331元、2017年5月工资差额321元、2017年6月工资差额331元、2017年7月工资差额797元、2017年8月工资差额300元、2017年9月工资差额600元、2017年10月工资差额3490元；二、2017年高温补贴750元；三、2016年服装费150元；四、违法解除劳动合同赔偿金8140元。该仲裁委员会于2018年3月23日作出中劳人仲案字〔2018〕283号仲裁裁决，裁决百佳公司向郭富海支付：2016年12月工资差额51.31元，2017年1月工资差额563.52元、2月工资差额257元、3月工资差额300元、4月工资差额331元、5月工资差额321元、6月工资差额331元、7月工资差额739元、8月工资差额300元、9月工资差额378元、10月工资2191.99元及2016年服装费150元、2017年高温津贴750元并驳回郭富海其他仲裁请求。郭富海与百佳公司均对该仲裁裁决不服，已依法向法院起诉或申请撤销。一审法院另查明，郭富海主张其每月工资由1510元基本工资、加班工资、全勤奖20元、岗位津贴109元、工龄补贴30元、生活费补贴10元/天组成，其中工龄补贴是从2017年6月开始有，生活费补贴是因为百佳公司不包食宿给予的补偿。百佳公司主张岗位津贴是有职务才有的，并承认保安组长有岗位津贴，但没有生活费补贴，因为劳动合同约定不包食宿。郭富海对于百佳公司提供的2016年12月至2017年9月的考勤表予以确认，其中2017年1月至9月的考勤表均有郭富海签名；对于2017年10月的考勤表不予确认，因该考勤表并无其签名。郭富海提供的其2017年10月考勤表反映其出勤至2017年10月9日止，出勤9天，其中延长工作时间工作4小时，休息日加班20小时，法定节假日加班44小时。百佳公司提交的工资表与郭富海提交的2016年12月至2017年9月工资单，均反映郭富海2017年1至9月份期间“平时加班时数”共570小时，“周六、日加工时数”共816小时，2017年1月“法定假日上班时数”8小时，“法定假日上班工资”208元，2017年4月“法定假日上班时数”12小时，“法定假日上班工资”312元，2017年5月“法定假日上班时数”24小时，“法定假日上班工资”624元，百佳公司支付郭富海2017年1至9月“平时加班工资”工7768元、“周六、日加班工资”共14176元，支付郭富海2017年1至3月食宿费用300元/月，扣取郭富海2017年1月食宿费用562元、2月257元、3月300元、4月31元、5月21元、6月31元、7月300元，支付郭富海2017年8月岗位津贴109元、9月61元，未有反映此前岗位津贴的支付情况，亦未反映郭富海2017年6月至9月工龄补贴的支付情况，郭富海2016年12月工资为962元，其中食宿费用为24元，未反映郭富海2017年1至9月期间在百佳公司处的食宿情况。一审法院又查明，郭富海主张百佳公司曾张贴公告因旷工按其自动离职处理，当庭提供与百佳公司员工陈某的录音为证，录音中有“旷工五天按自动离职”表述，但整份录音较为嘈杂、对话有些模糊不清。百佳公司申请证人陈某出庭作证，陈某对录音真实性确认，但表示对于郭富海是否有张贴公告按其自动离职一事记不清楚。一审庭审中，郭富海陈述其2017年10月10日起不再回去上班的理由为百佳公司每月欠其工资，未替其购买社保，但并未提出解除劳动合同，因为其要求百佳公司解决这些问题，解决之后可以回去上班。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。关于郭富海的工资组成问题。郭富海主张其每月工资由1510元基本工资、加班工资、全勤奖20元、岗位津贴109元、工龄补贴30元、生活费补贴300元组成，其中工龄补贴是从2017年6月开始有，生活费补贴是因为百佳公司不包食宿给予的补偿。百佳公司仅对其中岗位津贴109元/月及生活费补贴（食宿补贴）300元/月有异议，认为岗位津贴应自2017年7月计算，而并不存在食宿补贴，因为劳动合同并未约定该项补贴。虽然郭富海主张百佳公司承诺自始按109元/月标准支付岗位补贴及带班费用，但提交劳动合同、2016年12月至2017年9月工资单、短信记录不足以证实其主张，百佳公司也不确认，郭富海又未提交其他依据证实，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《民事证据规定》）第二条的规定，郭富海应承担举证不能的不利后果，一审法院对郭富海上述主张不予采信。一审法院采信百佳公司关于岗位津贴需有一定职务的主张，即认定百佳公司从2017年5月25日（郭富海担任保安组长）起按109元/月标准支付郭富海岗位津贴。又，关于是否存在300元/月的食宿费用问题。百佳公司主张该费用劳动合同约定并未包括，但根据双方提交的工资单显示其支付郭富海2017年1至3月食宿费用300元/月，对于之后的扣取情况未予合理解释，故一审法院认为双方通过实际行动的方式变更了劳动合同关于食宿费用的约定，即一审法院采信郭富海的主张，即认定百佳公司从2017年1月起按300元/月标准支付郭富海食宿费用。综上，一审法院认定郭富海的工资由基本工资1510元/月、加班费、工龄补贴（从2017年6月起支付，标准为30元/月）、岗位津贴109元/月（从2017年5月25日起支付）、食宿费用300元/月（从2017年1月起）、全勤奖20元/月组成。关于郭富海2017年10月的出勤情况问题。百佳公司提供的经郭富海确认的2016年12月至2017年9月考勤表，除入职第一个月外其余均有郭富海签名，郭富海否认未有其签名的2017年10月考勤表的真实性，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定及诚实信用原则，百佳公司应承担举证不能的不利后果，一审法院对百佳公司的主张不予采信，采信郭富海关于其2017年10月出勤情况的主张，即认定郭富海在百佳公司处出勤至2017年10月9日止，出勤9天，其中，延长工作时间工作4小时，休息日加班20小时，法定节假日加班44小时。关于郭富海2016年12月至2017年10月工资差额的请求。本案系劳动合同纠纷，仲裁是诉讼前置程序，郭富海的该项诉讼请求具体金额应以仲裁时为限，其在本案中提出的增加部分金额一审法院不予支持。根据本案查明事实及上述认定，百佳公司应当支付郭富海2017年1月至9月延长工作时间加班工资7419.83元（1510元/月÷21.75天/月÷8小时×570小时×150%）、休息日加班工资14162.76元（1510元/月÷21.75天/月÷8小时×816小时×200%），由于百佳公司已支付郭富海上述期间延长工作时间加班工资7768元、休息日加班工资14176元，即百佳公司已足额支付郭富海上述期间延长工作时间加班工资、休息日加班工资。根据《广东省工资支付条例》第十条、二十条的规定，百佳公司应支付郭富海2016年12月工资差额51.31元［1510元/月÷21.75天/月÷8小时×（80小时＋12小时×150%＋8小时×200%）＋24元－962元］、2017年1月工资差额563.52元（1510元/月÷21.75天/月÷8小时×44小时×300%＋562元－1144元）、2月工资差额257元、3月工资差额300元、4月工资差额331.41元（1510元/月÷21.75天/月÷8小时×12小时×300%＋300元＋31元－312元）、5月工资差额343.63元（1510元/月÷21.75天/月÷8小时×24小时×300%＋300元＋21元－624元＋109元/月÷30天×6天）、6月工资差额470元（300元＋30元＋31元＋109元）、7月工资差额739元（300元＋109元＋30元＋300元）、8月工资差额330元（300元＋30元）、9月工资差额378元（300元＋109元＋30元－61元）、10月工资2191.99元［1510元/月÷21.75天/月÷8小时×（24小时＋4小时×150%＋20小时×200%＋44小时×300%）＋109元＋300元＋30元］。由于郭富海仲裁时只要求百佳公司支付2017年4月工资差额331元、5月工资差额321元、6月工资差额331元、8月工资差额300元，于法无悖，一审法院予以支持。综上，百佳公司应向郭富海支付2016年12月至2017年10月期间的工资差额共计5763.82元（51.31元＋563.52元＋257元＋300元＋331元＋321元＋331元＋739元＋300元＋378元＋2191.99元）。关于郭富海主张的高温津贴问题。郭富海的职务为保安，其调岗前的工作地点为万益广场，属于高温工作岗位，百佳公司未提供证据证明其采取了相应措施将郭富海工作场所温度降至33摄氏度以下，故应支付2017年6月至10月的高温津贴750元（150元/月×5个月）。关于服装押金费问题。郭富海在入职前已向百佳公司缴纳服装押金费150元，百佳公司未提供证据已将该费用予以返还，故一审法院对于郭富海要求返还该费用予以支持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。首先，百佳公司于2017年10月8日通知郭富海到三乡镇日东厂上班，是根据劳动合同约定作出，属于有权调动郭富海的工作地点，同时郭富海并未提供证据证明工资会有所降低，郭富海拒绝调动没有依据。也即若郭富海据此不回到百佳公司上班，百佳公司可以按其旷工处理。其次，关于是否存在百佳公司张贴通告问题。郭富海提供与陈某的通话录音作为证据，但陈某出庭作证称不记得此事，郭富海未能提供如公告等直接证据证明百佳公司解除劳动合同。退一步而言，即使百佳公司张贴公告，在郭富海无正当理由拒绝调动岗位且不出勤的情况下，其认为郭富海旷工五天按自动离职处理亦并无不妥，并不属于违法解除劳动合同。再者，郭富海主张其系因工资问题、社保问题要求百佳公司解决，但其未提出解除劳动合同，故亦不存在解除劳动合同经济补偿金问题。故一审法院对于郭富海该项诉讼请求不予支持。关于郭富海提出的要求百佳公司为其补缴2016年12月至2017年7月社会保险（含养老、失业、工伤、医疗）及住房公积金的请求，不属于劳动争议的处理范围且未在仲裁时先行提出，一审法院不予处理，郭富海可向社会保险经办部门及公积金管理部门寻求解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、百佳公司于判决生效之日起三日内向郭富海支付2016年12月至2017年10月的工资差额5763.82元、2017年高温津贴750元并返还服装押金费150元；二、驳回郭富海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由郭富海负担。二审中，郭富海、百佳公司均未提交新的证据。本院认定事实如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，郭富海二审庭审时对有关2016年12月-2017年10月工资差额，同意按照一审判决的金额。对一审判决确定的高温津贴、服装押金都没有意见。本院认为，本案为劳动合同纠纷。关于郭富海主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。双方签订的劳动合同约定百佳公司可以根据经营需要调整郭富海的工作地点，故百佳公司于2017年10月8日通知郭富海，将其工作地点由板芙万益广场调整到三乡镇日东厂上班并不违反双方的约定，郭富海称调岗后工资待遇降低，没有举证证明，其提供的录音证据也不能证实其上述主张，本院对郭富海该主张不予采信。因此，郭富海得知调岗后，无正当理由不去上班，百佳公司按照其自动离职处理，并不违反法律规定，郭富海要求支付违法解除劳动合同的二倍经济补偿金即赔偿金，没有事实和法律依据，本院对此不予支持。郭富海称百佳公司没有为其补交社保及缴纳住房公积金其被迫离职，也没有依据，本院对此上诉理由不予采信。另，郭富海主张百佳公司2017年7月前未为其参加社会保险、在职期间未缴纳住房公积金，因社会保险金、住房公积金不属于劳动争议处理范围，本院对此不予审查。关于郭富海的工资差额问题。百佳公司主张所发放的工资按照合同约定每月扣减了食宿费用，虽然双方签订劳动合同约定郭富海应当承担合理食宿费用，但是根据双方提交的工资单显示百佳公司支付了郭富海2017年1月至3月食宿费用300元/月，百佳公司对于之后的扣减情况并未予以举证证实，亦没有对此作出合理解释，故一审法院认定双方在劳动合同实际履行中变更了劳动合同关于食宿费用的约定，并结合郭富海的主张，认定百佳公司从2017年1月起按300元/月标准支付郭富海食宿费用，并无不当，本院予以支持。另，百佳公司并未提供证据证明一审确定工资的差额有误，亦未举证证明已经在所发放的工资中返还了服装款150元，故本院对百佳公司请求确认已足额支付郭富海应发工资的上诉理由不予采纳。另，因郭富海二审期间同意一审认定的工资差额，本院对此予以维持。至于郭富海二审主张的打印、复印费、刻盘费，因其一审未提出上述相关请求，本院在此不予审查。关于百佳公司是否应当向郭富海支付高温津贴。郭富海任职保安，其调岗前的工作地点为万益广场，属于高温工作岗位。百佳公司未提供证据证明其采取了相应措施将郭富海工作场所温度降至33摄氏度以下，故一审认定百佳公司应支付郭富海2017年6月至10月的高温津贴750元并无不当。现百佳公司称郭富海的工作场所为室内，对此未提供证据予以证明，本院对其该上诉理由不予采信。综上所述，郭富海、百佳公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中山市百佳保全物业管理有限公司负担5元，郭富海负担5元。本判决为终审判决。审判长 刘 莉审判员 梁艳凤审判员 卢俊辉二〇一八年十一月九日书记员 张灵芝