文书内容广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初17309号原告（互诉被告）：路丹，女，汉族，1991年2月24日出生，身份证住址广东省深圳市福田区，被告（互诉原告）：深圳南山大成基金管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300342484930G。法定代表人：彭琪芳。委托诉讼代理人：程豪伟，男，汉族，1987年1月12日出生，身份证住址湖北省崇阳县，系公司员工。原告路丹与深圳南山大成基金管理有限公司劳动合同纠纷（互诉）一案，本院于2019年7月9日立案受理后，依法适用简易程序于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告路丹、被告法定代表人彭琪芳及其委托诉讼代理人程豪伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。本案相关情况一、原告与被告之间的劳动关系认定情况：原告主张，其于2018年2月12日入职被告处，任投资经理，其与被告签订有书面劳动合同，劳动合同的期限为2018年2月12日起至2020年2月11日止，原告称其为被告提供劳动，由被告支付工资，故，原告认为其与被告存在劳动关系。原告向本院提交了《劳动合同》、《保密协议》、参保证明、公积金缴费明细、电子邮件、银行流水、微信截图等证据证明其主张；被告对原告提交的《劳动合同》、《保密协议》、参保证明、公积金缴费明细、部分电子邮件及被告的银行转账记录的真实性予以确认，对其他证据的真实性不予确认。被告辩称，其公司实行合伙制团队管理，原告系团队负责人陈磊甲自行招用的人员，原告的工资在陈磊甲团队费用中扣除，被告仅是代扣社保及公积金，被告认为其与原告不存在劳动关系。此外，被告确认原告的工作地点深圳市南山区华侨城汉唐大厦12层系其公司实际经营地址，并确认原告使用的电子邮箱系其企业邮箱，其行政工作人员刘燕琼每月向原告发送考勤通知。被告向本院提交了《南山金控股权投资业务合伙人机制方案（草案）》、《股权投资项目协议》、《宝源生物投资项目责任书》、《协议书》、电子邮件、投资顾问协议等证据。原告对被告提交的上述证据均不予认可，认为与其无关。本院认为，虽然被告称与原告不存在劳动关系，其仅为原告代扣社保及公积金，但经双方确认，原告与被告签订有《劳动合同》、《保密协议》，且原告的工作地点在被告的实际经营地址，被告向原告分配企业邮箱用于工作，每月对原告进行考勤管理，并向原告支付工资。根据以上事实，本院认定原告在工作中接受被告的管理，为被告提供劳动，由被告向其支付工资，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)的规定，原告与被告的劳动关系成立，双方的合法权益依法应受到法律法规的保护。被告对原告提交的《劳动合同》的真实性予以确认，本院对该《劳动合同》予以采信，根据《劳动合同》的约定，原告的入职时间为2018年2月12日，工作岗位为投资经理，劳动合同的期限为2018年2月12日起至2020年2月11日止。二、工资标准：原告主张其月工资标准为税后15000元，每月月初通过被告及陈磊甲的个人账户转账发放上月工资。被告称其与原告不存在劳动关系，对原告的主张不予认可。本院认为，首先，根据银行交易明细显示，被告向原告每月银行转账的“客户摘要”均备注为工资，故，本院采信原告的主张，认定被告向原告转账的款项系原告的工资。再而，根据原告提交的银行交易明细显示，陈磊甲自2018年9月至2019年3月期间，每月均向原告转账相应款项。经查，2019年5月16日被告变更工商登记信息，变更前的法定代表人系陈磊甲。因被告未提交证据证明其法定代表人向原告每月转账款项的原因，被告依法应承担举证不能的法律后果，故，本院采信原告的主张，认定陈磊甲向原告转账的款项也属于原告的工资。最后，原告主张陈挺向其微信转账的款项是其2018年11月份的工资，系由陈挺代原告支付，原告提交了其与陈挺的微信聊天记录，该款项支付的时间和金额与此前通过陈磊甲账户转账的金额一致，且被告提交的证据《付款申请单》显示陈挺曾系被告业务部门的员工，故本院对原告的该项主张予以采信。根据原告提交的银行转账记录，原告在2018年2月至2018年12月份的工资发放情况如下：            时间              被告账户转账金额（元）              陈磊甲账户转账金额（元）              社保个人缴费金额      （元）              住房公积金个人缴费金额（元）              合计      （元）                  2018年5月              4915.41                            338.78              0              5254.19                  2018年2月                    16349.82                            338.78              0              17960.54                  2018年3月                            338.78              0                  2018年4月                            338.78              0                  2018年6月                            338.78              255.6                  2018年7月              2209.17                            338.78              348              2895.95                  2018年8月              2208.82              25600              338.78              348              28495.6                  2018年9月              2208.82              12800              338.78              348              15695.6                  2018年10月              2208.82              12800              338.78              348              15695.6                  2018年11月              2208.82              12800（陈挺代付）              338.78              348              15695.6                  2018年12月              2213.22              12800              338.78              348              15700                  注：1、被告于2018年7月5日向原告转账16349.82元，客户摘要注明“2018年6月及2-4”，该款项应为原告2018年2月份、3月份、4月份、6月份的工资，因被告未做区分，故对上述月份合并统计。      因原告与被告均未向本院提交原告工资标准的相关证据，故，本院以原告上述月份的平均工资作为原告的工资标准，即原告的月工资为10672.10元（计算方法：117393.08元÷11个月=10672.10元）。三、劳动关系解除的时间及原因：原告主张，2019年3月19日被告向其发送邮件，告知自2019年4月份起将停缴原告的社保和公积金，并在2019年3月30日取消了原告的门禁卡，原告无法继续工作，原告称其最后工作日为2019年3月31日，原告认为被告系违法解除劳动合同。被告辩称其与原告不存在劳动关系，因其与陈磊甲在2019年4月份解除协议，故不再为陈磊甲团队人员购买社保及公积金。本院认为，首先，关于劳动合同解除的时间。根据前述认定，原告与被告存在劳动关系，而被告未提交劳动合同解除时间的相关证据，其应承担举证不能的法律后果，故，本院以原告主张的最后工作日作为解除劳动合同的时间，即2019年3月31日。再而，关于劳动合同解除的原因。被告以其与原告不存在劳动关系为由通知原告停缴社保和公积金、取消原告的门禁卡、拒绝为原告提供劳动条件，已导致双方签订的劳动合同无法继续履行，而原告与被告确有存在劳动关系，故，被告的解除理由与事实不符，其行为属于违法解除劳动合同。四、关于原告要求被告支付2019年1月1日至2019年3月31日期间工资的诉讼请求：原告主张被告未向其足额发放2019年1月1日至2019年3月31日期间的工资。根据原告提交的银行转账记录显示，被告在2019年1月1日至2019年3月31日期间每月通过公司账户向原告发放工资2213.22元，陈磊甲于2019年1月24日、2019年3月13日分别向原告转账支付20000元，原告称陈磊甲支付的上述款项系其年终奖。此外，原告确认被告为其缴纳社会保险和公积金至2019年3月份，每月社保个人缴费金额为338.78元、住房公积金个人缴费金额为348元。原告向本院提交了微信记录证明其主张，被告对该微信记录的真实性不予确认。本院认为，原告提交的微信记录不能证明微信对话人的身份，且即使微信对话人为陈磊甲，该聊天发生在实际支付款项较长时间之后，“陈磊甲”也表示“记得不是很清楚”、“好像是的”，且陈磊甲后续不再担任公司法定代表人及总经理等职务，故仅凭该微信聊天记录不能证明当时发放相关款项的性质系年终奖。因原告未提交其与被告约定发放年终奖的证据，亦无有效证据证明陈磊甲在2019年1月24日、2019年3月13日向其支付款项的原因，故，本院认定陈磊甲向原告支付的上述款项属于原告2019年1月1日至2019年3月31日期间的工资。由此，被告在2019年1月1日至2019年3月31日期间共计向原告支付工资48700元[计算方法：（2213.22元+338.78元+348元）×3个月+20000元+20000元=48700元]，而依照前述原告月工资标准的相关认定，原告在2019年1月1日至2019年3月31日期间的工资标准总额为32016.30元（计算方法：10672.10元/月×3个月=32016.30元），故，被告向原告支付的2019年1月1日至2019年3月31日期间的工资总额不低于原告的工资标准，原告的此项诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。五、原告离职前十二月的月平均工资数额：因被告向原告发放工资时未对原告2018年2月份、3月份、4月份、6月份的工资进行区分，故，本院在计算原告离职前十二月的月平均工资时将原告上述月份的工资均予以剔除，经核算，原告离职前十二月的月平均工资为14813.25元[计算方法：（5254.19元+2895.95元+28495.6元+15695.6元+15695.6元+15695.6元+15700元+48700元）÷10个月=14813.25元]。六、关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求：根据前述认定，被告系违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应向原告支付解除劳动合同的赔偿金。原告于2018年2月12日入职，2019年3月31日解除劳动合同，原告离职前十二月的月平均工资为人民币14813.25元，因此，被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金44439.75元（计算方法：14813.25元/月×1.5个月×2倍=44439.75元）。因原告仲裁时请求违法解除劳动合同的赔偿金的金额为35392元，视为原告自主处分其权益，仲裁认定被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金35392元，符合法律规定，本院予以确认。原告在一审中主张违法解除劳动合同的赔偿金63088元，超出原告仲裁阶段主张的金额，对于未经仲裁前置部分的诉请，本院不予处理。七、关于原告要求被告支付2018年度未休年休假工资的诉讼请求：经原告确认，原告在2018年2月12日入职被告处前未连续工作，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，原告在2018年度连续工作未满12个月，其要求被告支付2018年度未休年休假工资不符合法律规定，故，本院对原告的此项诉讼请求不予支持。八、关于原告要求被告支付保全证据公证费的诉讼请求：原告的此项诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。九、关于原告要求被告归还劳动合同原件的诉讼请求：原告主张其与被告签订劳动合同后，被告未给予其劳动合同原件；被告辩称已将劳动合同原件给予原告。本院认为，根据《劳动合同》第十四条的约定，“本合同一式二份，甲乙双方各执一份，具同等法律效力。”因此，原告与被告在签订劳动合同后应各持有一份劳动合同原件。虽然原告主张被告未给予其劳动合同原件，但原告未提交证据证明其主张，原告应承担举证不能的法律后果，故，原告此项诉讼请求事实依据不足，本院不予支持。十、关于原告要求被告出具离职证明的诉讼请求：根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条的规定，被告应当在解除劳动合同时向原告出具解除劳动合同的证明，该离职证明中应写明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、原告的工作岗位及在被告处的工作年限。故，本院认定被告应当依法向原告出具解除劳动合同的证明。十一、关于社会保险、住房公积金：原告要求被告补缴其在职期间（2018年2月12日至2019年3月31日）的社会保险和住房公积金65359.85元，原告的该项主张不属于劳动争议案件处理的范畴，本院对此不予处理。十二、原告在本案劳动仲裁阶段的请求：1、被告向原告支付2019年1月1日至2019年3月31日期间的工资38400元；2、被告向原告支付拖欠工资的赔偿金9600元；3、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金35392元；4、被告向原告支付未提前一个月通知解除劳动合同的经济补偿金17696元；5、被告向原告支付拖欠经济补偿金的赔偿金13272元；6、被告向原告补缴社会保险、住房公积金65359.85元；7、被告向原告支付2018年度的的未休年休假工资4068.05元；8、被告向原告支付保全证据的公证费3275元；9、被告向原告归还劳动合同原件；10、被告向原告出具离职证明。十三、仲裁结果：1、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金35392元；2、被告依法向原告出具解除劳动合同的证明；3、驳回原告的其他仲裁请求。十四、原告的诉讼请求：1、被告向原告支付拖欠的2019年1月1日至2019年3月31日期间的工资38400元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金63088元；3、被告向原告补缴其在职期间（2018年2月12日至2019年3月31日）的社会保险和住房公积金65359.85元；4、被告向原告支付2018年度未休年休假工资4068.05元；5、被告向原告支付证据保全的公证费3275元；6、被告向原告归还劳动合同原件，并向原告出具离职证明；7、被告承担本案的诉讼费用。十五、被告的诉讼请求：1、被告无须向原告支付违法解除劳动合同赔偿金35329元；2、被告无须向原告出具解除劳动合同的证明；3、本案诉讼费全部由原告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳南山大成基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告路丹支付违法解除劳动合同的赔偿金35392元；二、被告深圳南山大成基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告路丹出具解除劳动合同的证明；三、驳回原告路丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原、被告各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李梦黎二〇一九年九月二十七日书记员  张 颂