云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书(2018)云0402民初62号原告：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，总经理。委托代理人：顾英，云南天外天（玉溪）律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：李宝山，云南天外天（玉溪）律师事务所（实习）律师，特别授权代理。被告：施美发，女，1976年2月24日生，汉族，住云南省玉溪市通海县。委托代理人：储汝江，男,1982年12月6日,汉族,住云南省通海县。被告：肖刘萍，女，1979年8月31日生，汉族，住云南省玉溪市通海县。原告垫富宝投资有限公司与被告施美发、肖刘萍合同纠纷一案，本院于2018年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人顾英、被告施美发的委托代理人储汝江到庭参加诉讼，被告肖刘萍经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告垫富宝投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带偿还原告为二被告曾经营的玉溪启宸电脑科技有限公司垫付的垫付款本金39998.17元；2.判令二被告向原告支付违约金3999.81元（本金*10%）；3.判令二被告向原告支付迟延履行违约金5359.75元（此处按照欠款额乘以日千分之一计算，自2017年8月7日计算至2017年12月18日，共134日，并要求支付至实际清偿之日止。）；4.判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：垫付宝由垫富宝投资有限公司（简称垫富宝公司）推出，为买方会员商务活动中各经营环节等提供垫付消费款服务。企业在垫付宝网站（网址××）注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号（又称垫付卡卡号），垫付宝卡号是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，并由企业的法定代表人和全体股东签署《不可撤销连带担保承诺函LS2》，或以企业名下车辆提供担保并由企业出具担保函（LS10），原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日次日起至还款日止期间（称作一个账单周期）在卖方会员处消费，原告替买方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为：将买方会员垫付宝账户中等值于消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向原告申请提现，卖方会员操作提现时原告将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付宝账户中等值于提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中。或者，卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款项无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任。玉溪启宸电脑科技有限公司（以下简称启宸电脑公司）在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号8009659048124868后与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，二被告作为股东与原告签订了担保函件。2017年4月18日，二被告向工商登记管理部门申请简易注销登记并出具全体投资人承诺书，承诺已结清债权债务。2017年6月20日，启宸电脑公司注销，被告未告知原告。在原告不知情的情况下，二被告仍以启宸电脑公司名义向原告申请垫付消费款。本案中，原告为启宸电脑公司垫付交易情况如下：2017年7月6日，在同为垫付宝会员的第三方处消费4万元，原告替启宸电脑公司垫付了前述消费款。后在原告追偿过程中，被告施美发承诺该笔款项由其个人承担，在归还原告1.83元后，尚欠本金39998.17元拒不归还，被告施美发、肖刘萍拒不承担连带偿还责任。原告认为，二被告注销启宸电脑公司后仍以启宸电脑公司名义向原告申请垫付款后拒不归还的行为已损害了原告的合法权益，为此特诉至法院，望判如所请。被告施美发辩称，对原告诉称的垫付款本金金额没有异议，该笔垫付款虽是为启宸电脑公司垫付，但实际是由施美发的丈夫储汝江实际使用，与肖刘萍无关，仅与施美发有关，所以不应该由肖刘萍还款。对原告主张的违约金不合理，不应该收取。原告围绕其诉讼请求，向本院提交了以下证据：一、垫付宝（垫付卡）领用合约、授权书（LS6、LS7）、不可撤销连带担保承诺函（LS2）。证明启宸电脑公司通过与原告签订《垫付宝领用合约》、《不可撤销连带担保承诺函》、《授权书》等协议取得原告的会员资格，并依照上述协议被告可以享受原告的会员权利、二被告对产生的债务承担连带担保偿还责任。二、垫付宝交易协议、垫付宝会员交易记录截图、垫付宝交易明细表、垫付宝欠款明细表、垫付宝客户短信管理截图、付款明细、现金管理交易凭证、全体投资人承诺书、微信聊天记录截图。证明：依据合同约定，原告为启宸电脑公司垫付款项40000元，二被告应向原告偿还垫付款本金39998.17元，违约金3999.81元。三、企业信息。证明：公司注销前股东的情况。经质证，被告施美发对原告提交的证据的真实性、合法性、关联性无异议。二被告未向法庭举证。被告肖刘萍未到庭参加诉讼，本院视为其已放弃答辩和举证、质证的权利。对原告提交的证据，经审查，本院予以确认。根据当事人提交的证据及当庭陈述，本院认定本案事实如下：垫付宝是垫富宝公司在垫付宝网（登录网址××）上推出的由原告替用户会员向商户会员垫付消费款的服务。用户申请成为垫付宝会员后到其他会员处消费，应在垫付宝网站上登录其账户提出申请，垫富宝公司审核后向将被告的授信额度让渡至商户会员名下，完成对被告消费款的垫付，商户会员可将让渡到其名下的额度提现也可用于在其他会员处的消费。垫富宝公司垫付消费款后，用户会员需在指定的还款日将消费的垫付款归还垫富宝公司，逾期则需承担违约责任。二被告为启宸电脑公司的股东，施美发同时为启宸电脑公司的法定代表人。2016年8月23日，启宸电脑公司在垫付宝网站注册取得垫付宝卡号8009659048124868成为“垫付宝”的注册会员后，与原告签订编号为垫00018326/云玉溪000225的《垫付宝（垫付卡）领用合约》。同日，二被告与原告签订《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》。2017年6月20日，启宸电脑公司注销。施美发自认启宸电脑公司注销并经公示后，其仍于2017年7月6日以启宸电脑公司的名义向原告申请向商户会员杨丽晶垫付消费款4万元，杨丽晶于2017年7月7日对扣除服务费后的消费款39040元进行了提现。后在原告追偿垫付款过程中，被告施美发向原告承诺该笔垫付款由其个人承担。本院认为，启宸电脑公司完成注销登记后，法人终止，其民事权利和行为能力随之消灭，不再具备法人民事主体资格。涉案的垫付款虽以启宸电脑公司名义申请，但实际系施美发于启宸电脑公司注销后申请并由其个人使用，并非启宸电脑公司存续期间所发生的债务。施美发作为启宸电脑公司的法定代表人，对领用合约中的内容为明知，其在启宸电脑公司注销后仍以启宸电脑公司的名义申请垫付款为其个人使用，施美发以其个人的行为与原告实际履行了合同，应视为其自愿接受领用合约的约定，其应按领用合约约定的时间归还垫付款，故对原告请求施美发归还垫付款的请求，本院予以支持。对原告依据公司法要求肖刘萍作为公司股东在公司注销后承担连带还款责任的请求，肖刘萍虽为启宸电脑公司的股东，但涉案的垫付款系启宸电脑公司注销后才产生的债务，不属于公司注销时应纳入清算的债务，且施美发认可该垫付款系其个人申请、使用并已向原告承诺过由其个人偿还，原告亦未在庭审中提交该垫付款系二被告共同申请、使用的证据，原告的请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的违约金和迟延履行违约金，被告施美发以启宸电脑公司的名义申请、使用垫付款后未按合同约定按时还款，应承担相应的违约责任；原告提交的证据不能证明肖刘萍申请、使用该垫付款的情况，故肖刘萍不应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告施美发于本判决生效之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款39998.17元及自2017年8月7日起计算至垫付款清偿之日止的违约金（违约金以39998.17元为本金，按中国人民银行规定的一年期同类贷款基准利率上浮30%计算）；二、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如负有义务的被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1034元，减半收取计517元，由被告施美发负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。审判员 赵 琦二〇一八年三月十二日书记员 刀莎莉