北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0105民初1276号原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司，住所地北京市朝阳区利泽西园**楼**。法定代表人王世扬，董事长。委托代理人任鹏，北京市合川律师事务所律师。委托代理人赵联合，男，1966年2月4日出生，汉族，住河南省郑州，北京洲际联合广告有限公司经理。被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司，住所地，住所地郑州市郑东新区正光北街**********iv>法定代表人王翔，董事长。委托代理人王丽霞，河南君洁律师事务所律师。委托代理人郑剑鸿，男，1972年1月6日出生，汉族，住河南省商丘市梁园区，河南和鼎高速公路管理有限公司职工。原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司（以下简称洲际联合公司）与被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司（以下简称和鼎公司）合同纠纷一案，依法组成由审判员李伊雯担任审判长、与人民陪审员杨林屏、齐岩组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）洲际联合公司委托代理人任鹏、赵联合，被告和鼎公司委托代理人王丽霞、郑剑鸿到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告（反诉被告）洲际联合公司起诉称：2009年7月28日，洲际联合公司与濮阳濮鹤高速公路服务管理有限公司（以下简称濮阳公司）签订《高速公路广告经营权转让协议书》，约定：濮阳公司将位于大广高速公路濮阳段的113个（或块）广告位的10年广告经营权转让给洲际联合公司，洲际联合公司依协议可设置113个（或块）广告牌用于发布广告，作为对价，洲际联合公司应每年向濮阳公司交纳数额不等的广告经营权转让金（以下简称“转让金”）合计人民币510万元。协议书生效后，洲际联合公司缴纳保证金10万元，并相继在协议约定的路段位置设置广告牌。2010年初，河南省交通运输厅撤销濮阳公司高速公司服务管理权限，而将该管理权限统一归由“河南和鼎高速公路管理有限公司”即和鼎公司行使。且应和鼎公司的要求，洲际联合公司与之又重新签署了《高速公路广告经营权转让协议书》（简称“新协议书”），新协议书除了核减已经过的经营期限及洲际联合公司已缴纳的5万元转让费外，其他条款内容与协议书完全一致。协议书和新协议书以下统称“协议”。根据协议约定，洲际联合公司要在和鼎公司允许的位置搭建广告设施，必须向河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处（简称“管理处”）提出申请，待管理处批准同意后才能开始搭建，和鼎公司根据协议第五条一款4项的约定，负责河南省交通系统的审批。但事实上，包括清丰、南乐、濮阳南顶棚在内的28个（或块）广告位，至今未得到管理处的设立批准，而清丰、南乐、濮阳南顶棚等未交付广告位，所处路段优越，素有广告“黄金之门”的称号，该等优质广告位不能交付，已严重影响了洲际联合公司的经营收益。经与和鼎公司多次沟通，和鼎公司以各种借口不予办理28处广告位的搭建审批，也不同意洲际联合公司减免转让费的请求，协议履行陷于停滞状态。而管理处在2014年9月17日又发函停止了洲际联合公司全部未建广告点位的设置工作，为此，洲际联合公司蒙受了严重的经济损失。鉴于和鼎公司不能按协议约定交付广告位的事实，协议约定转让金数额已严重过高。经市场核算，及对比同行业广告收费价格，和鼎公司未交付广告位的权益占比约为转让金的80%，在此情况下，如仍要求洲际联合公司按协议交付转让金已显失公平。故洲际联合公司诉至法院，要求：1、判令变更双方之间签订的协议第三条，即按照80%的比例降低广告经营权转让金，即该协议项下广告经营权的转让金总额为505万元*（1-80%)=101万元，各期转让金按照80%的比例降低后执行；2、被告承担本次诉讼费用。被告（反诉原告）和鼎公司答辩并反诉称：不同意洲际联合公司的诉讼请求。第一、关于本案的事实部分。和鼎公司对双方签订的《高速公路广告经营权转让协议书》不持异议，但是对于洲际联合公司在其诉状中陈述的部分履行经过持有异议。首先：双方签订合同，就洲际联合公司欲设立的广告牌位置早在2008年中旬就已经经过河南省交通厅审批完毕，且和鼎公司经过招标程序决定同洲际联合公司就广告经营权进行合作，后双方签订了《高速公路广告经营权转让协议书》，所以并不存在洲际联合公司所陈述的有所谓的28处广告位没有审批。其次：关于高速公路广告位的审批建设，小至关乎高速公路管理者的形象，大至能够体现整个社会风情相貌，所以，广告的审批、设立内容等都有着严格的标准，特别是收费站广告的建设，更是需要同路政等各个部门事先沟通，正是出于高速公路的完好、安全、畅通和整体形象的考虑，未让洲际联合公司在濮阳南、南乐、清丰三个收费站顶棚建设、出租广告位置，也正是因为某种不确定因素，和鼎公司签订合同时在合同第五条第一项第二款就广告内容和位置可以基于各方面考虑进行调整、变更进行了明确约定。同时和鼎公司在变更时也同意对转让金数额进行适当的减免，其次：洲际联合公司2013年下半年就已经开始欠付广告经营权转让金，后经多次催要，在缴纳2013年整年的转让金之后，洲际联合公司就分文未支付后续的转让金，至今己欠付155万元。正是因为洲际联合公司屡次不缴纳转让金，和鼎公司才在2014年下半年对其采取了对抗措施，即停止了洲际联合公司未建点位的广告转让事宜，事实上，这些点位洲际联合公司自签订合同基于综合考虑广告收益等因素一直也未予建设以及发布广告。最后：洲际联合公司陈述称和鼎公司不同意减免转让费与事实不符，尽管洲际联合公司无故多建广告位达12处，有着很大收益，但考虑到双方的合作，仍同意减免部分转让金，尽管和鼎公司与洲际联合公司一直沟通，洲际联合公司却一直未有诚意，一直欠付转让金，直到2015年7月份，经双方沟通，洲际联合公司仍旧同意先行支付一部分转让费，却迟迟不见履行，洲际联合公司员工刘凯在同和鼎公司代理人联系时还一直强调正在索要广告出租金，如果缴纳二、三十万不够诚意，正是因为洲际联合公司的一次次不诚信，一直无故拖延才造成了目前的局面，而目前的局面，正是洲际联合公司所期望的，即在不缴纳任何转让费用的情况下，仍旧可以就广告位出租而获得收益。第二、关于本案合同广告转让金数额是否过高的问题。首先：双方在订立合同时，系经过了招投标手续，且在合同第一年，转让价款为0元，前期租金数额很低，且合同涉及的广告位置多达118处，其中包含位置较好的跨线桥为42处，综合考虑，合同整体的转让金数额偏低而非偏高。其次：洲际联合公司未经允许擅自在没有经过设置、审批的位置建设广告设施，并将该位置出租，其中一个位于南乐收费站北约8.1公里处的跨线桥双面广告牌，合同价款为每年15万元，由此可以基本测算出反诉被告就未经规划的跨线桥以及擅自审批的跨线桥整年出租价格大概在收益300万元左右。接着：户外广告的价值大小主要取决于“有多少人可以看见”、“看的是什么人”、“怎么去看”等要素，很明显，县级的收费站顶棚广告价值远远小于市级的收费站广告价值，其价值等同于地段位置较佳的跨线桥双面广告价值。结合本案，洲际联合公司擅自多做跨线桥点数达12处，已经远远超出了三个顶棚广告的价值。故洲际联合公司称合同价款严重过高、显示公平显然有失事实依据和法律依据。最后：双方在合同履行的过程中有些沟通不顺很正常，然而小的意见不一致并不能够影响合同的履行，洲际联合公司仅因为三个顶棚广告而动用《合同法》中的显失公平实为小题大做，且《合同法》规定的显失公平是指一方在紧迫或缺乏经验的情况下而订立的明显对自己有重大不利的合同。况且自双方执行签订的合同以来，洲际联合公司共缴纳广告转让金仅75万元，欠付转让金已累积155万元，此外还出租未经许可的广告位置获得收益，由此看来，从洲际联合公司获得的收益和付出的成本来看，在一定意义上是对和鼎公司的不公平。洲际联合公司明知和鼎公司提起诉讼要求支付转让金却无故不领取传票，在口头一次次承诺支付部分转让款的谎言下一拖再拖，并向贵院提起诉讼，实际上是为了拖延广告位出租的时间而提起的恶意诉讼。第三、关于和鼎公司提起的反诉。因为洲际联合公司曾在2015年7月份就一直承诺缴纳部分转让款，后以公司领导在国外、正收取转让价款等理由一拖再拖。按照合同第三条第一项约定，截止合同解除，洲际联合公司应支付转让价款115万元；按照合同第六条第一项约定，洲际联合公司一直未支付合同转让价款，和鼎公司有权解除合同，和鼎公司于2015年12月23日已向洲际联合公司有效送达了解除合同通知书，双方合同目前已解除，且洲际联合公司应因此支付20%的违约金。同时，和鼎公司有权要求洲际联合公司支付其多做的广告位置转让款及其收益。第四、洲际联合公司现要求变更合同内容已超出《中华人民共和国合同法》第55条法律规定的除斥期间，依法应对反诉被告的并更合同内容的诉讼请求予以驳回。《合同法》第55条明确规定，变更合同内容的时间为1年，且不因为任何事由的出现而中止、中断或者延长，本案中，反诉原被告双方签订合同在2010年，双方履行合同已有6年的时间，早已经超出了法律规定的1年期限。故和鼎公司提出反诉：1、要求法院确认双方签订的告诉公路广告经营权转让协议书已于2015年12月23日正式解除；2、判令洲际联合公司支付和鼎公司广告转让价款共计115万元，同时对洲际联合公司已建设的广告设施进行评估用以折抵其应付的转让价款；3、判令洲际联合公司支付和鼎公司违约金23万元；4、判令洲际联合公司支付其未经审批擅自建设的广告牌使用费暂定为12万元；5、本案诉讼费由洲际联合公司承担。原告（反诉被告）洲际联合公司针对反诉答辩称：不同意和鼎公司的反诉请求。1、双方在协议中约定不经双方同意协议是不能够解除的，洲际联合公司是不同意解除双方签订的合同。双方的合同仍然在履行，且洲际联合公司已经投入很多广告资金在里面，这对洲际联合公司造成的损失是巨大的。合同是属于双方都存在违约行为，和鼎公司没有合法的解除协议的理由。2、对于其他反诉请求也是不同意，不同意支付广告转让价款以及违约金及广告牌的使用费。合同转让价款由于是很多优质广告位和鼎公司并未交付洲际联合公司使用，所以合同转让价款应该予以调整；和鼎公司在履约过程中存在违约行为，和鼎公司不应该向洲际联合公司主张违约金；广告牌和鼎公司主张是未经审批擅自建设的，但实际是很多优质的广告位，和鼎公司是无法交付给洲际联合公司使用，所以双方对广告位进行了变更，变更的广告位也得到了和鼎公司的口头许可，且这些广告位已经建设使用了几年，只是在双方发生纠纷后和鼎公司主张没有进行过审批，所以对于其主张我不同意。经审理查明：2009年7月28日，甲方濮阳公司与乙方洲际联合公司签订《高速公路广告经营权转让协议书》，约定：甲方同意将位于大广高速公路濮阳段的广告位10年的广告经营权转让给乙方，即甲方允许乙方在该地段上按照相关规定设置广告设施，发布广告；转让标的物的具体位置、形式、规格、数量等详见《河南省交通厅高速公路濮阳至鹤壁管理处大广高速濮阳路段广告设置规划方案》；本协议项下广告经营权整体转让期限为十年。双方约定，乙方经营期从2009年8月1日起计算，即转让期限自2009年8月1日至2019年7月31日；转让总价款为500万元，具体为：2009年8月1日-2010年7月31日，租金为0元；2010.8.1-2011.7.31，租金为10万元；2011.8.1-2012.7.31，租金为10万元；2012.8.1一2013.7.31，租金为30万元；2013.8.1-2014.7.31，租金为50万元；2014.8.1-2015.7.31，租金为50万元；2015.8.1-2016.7.31，租金为80万元；2016.8.1-2017.7.31租金为80万元；2017.8.1-2018.7.31，租金为100万元；2018.8.1-2019.7.31租金为100万元；乙方在与甲方签定本协议后10日内（含10日）向甲方支付10万元的转让保证金。合同到期时，保证金冲抵最后一年的转让金；每年的转让金分两次付清，即在当年经营年度里的第一个月和第七个月内两次付清本年度的转让金；乙方按照规定将10万元的转让保证金交到甲方指定银行帐户之次日后，即有权按照约定和法律规定设置广告设施；甲方有权监督乙方按照规划和要求设置广告设施，对于影响甲方高速公路完好、安全、畅通和形象的广告设施和广告，甲方有权要求乙方予以调整、更正或者更换。属于甲方责任的，甲方将承担由此产生的费用；甲方积极配合乙方办理广告设施设置的审批手续并提供必要的协助，其中由河南省交通系统审批的部分由甲方负责办理；乙方保证按照约定缴纳广告经营权转让金；乙方确保2012年7月31日前，将所设置规划的广告位70%以上完成广告设施的设置施工，否则其所交纳的保证金视为对乙方的处罚金，不予退还；由于本协议是未来不可预见的投资协议，存在许多不可预见和不稳定因素，因此合同执行中任何一方不能单方面解除本协议。协议的解除除以下条款有特别载明外，必须由双方协商认可或通过法院的判决：乙方应按本合同规定的付款条件足额付款。在甲方无过错情况下，如乙方未按期付款，经甲方催讨后，乙方60天内仍未付款或未与甲方达成新的付款协议，甲方可以视乙方违约，违约金为本协议总转让金的20%，甲方并有权解除本协议。甲方超过规定时间无法将标的交付乙方的，就无法移交部分，乙方有权要求减免该部分转让金，或解除该相应部分协议，由此发生的费用及造成的损失由甲方承担；如因甲方原因造成乙方不能正常发布广告的，乙方可以视甲方违约，并有权解除本合同，提出违约金赔偿。违约金为本协议总转让金的20%；等。上述合同后附附件就约定的转让标的物进行约定：1、《大广高速公路濮阳段路桥广告设置一览表》，包括南乐收费站-清丰收费站、清丰收费站-大广濮鹤高速互通立交、大广-濮鹤高速互通立交-濮阳停车区；2、《大广高速公路濮阳段互通、收费站、服务区广告设置一览表》，包括南乐收费站、大广-南林互通立交、濮阳服务区、清丰收费站、大广-濮鹤互通立交、濮阳南收费站、濮阳停车区。2010年初，因为河南省交通运输厅撤销濮阳高速公司服务管理权限变更，而将该管理权限统一归由和鼎公司行使管理，所以甲方和鼎公司与乙方洲际联合公司签订《高速公路广告经营权转让协议书》，约定：甲方同意将位于大广高速公路濮阳段的广告位九年的广告经营权转让给乙方，即甲方允许乙方在该地段上按照相关规定设置广告设施，发布广告；转让标的物的具体位置、形式、规格、数量等详见《河南省交通厅高速公路濮阳至鹤壁管理处大广高速濮阳路段广告设置规划方案》；本协议项下广告经营权整体转让期限为九年。双方约定，乙方经营期从2011年3月15日起计算，即转让期限自2011年3月15日至2019年7月31日；转让总价款为505万元，具体为：2011.3.15-2011.7.31，租金为5万元；2011.8.1-2012.7.31，租金为10万元；2012.8.1-2013.7.31，租金为30万元；2013.8.1-2014.7.31，租金为50万元；2014.8.1-2015.7.31，租金为50万元；2015.8.1-2016.7.31，租金为80万元；2016.8.1-2017.7.31租金为80万元；2017.8.1-2018.7.31，租金为100万元；2018.8.1-2019.7.31租金为100万元；乙方在与甲方签定本协议后10日内（含10日）向甲方支付10万元的转让保证金。合同到期时，保证金冲抵最后一年的转让金；每年的转让金分两次付清，即在当年经营年度里的第一个月和第七个月内两次付清本年度的转让金；乙方按照规定将10万元的转让保证金交到甲方指定银行帐户之次日后，即有权按照约定和法律规定设置广告设施；甲方有权监督乙方按照规划和要求设置广告设施，对于影响甲方高速公路完好、安全、畅通和形象的广告设施和广告，甲方有权要求乙方予以调整、更正或者更换。属于甲方责任的，甲方将承担由此产生的费用；甲方积极配合乙方办理广告设施设置的审批手续并提供必要的协助，其中由河南省交通系统审批的部分由甲方负责办理；乙方确保2012年7月31日前，将所设置规划的广告位70%以上完成广告设施的设置施工，否则其所交纳的保证金视为对乙方的处罚金，不予退还；由于本协议是未来不可预见的投资协议，存在许多不可预见和不稳定因素，因此合同执行中任何一方不能单方面解除本协议。协议的解除除以下条款有特别载明外，必须由双方协商认可或通过法院的判决；乙方应按本合同规定的付款条件足额付款。在甲方无过错情况下，如乙方未按期付款，经甲方催讨后，乙方60天内仍未付款或未与甲方达成新的付款协议，甲方可以视乙方违约，违约金为本协议总转让金的20%，甲方并有权解除本协议。甲方超过规定时间无法将标的交付乙方的，就无法移交部分，乙方有权要求减免该部分转让金，或解除该相应部分协议，由此发生的费用及造成的损失由甲方承担；如因甲方原因造成乙方不能正常发布广告的，乙方可以视甲方违约，并有权解除本合同，提出违约金赔偿。违约金为本协议总转让金的20%；等。上述合同后附附件就约定的转让标的物进行约定：1、《大广高速公路濮阳段路桥广告设置一览表》，包括南乐收费站-清丰收费站、清丰收费站-大广-濮鹤高速互通立交、大广-濮鹤高速互通立交-濮阳停车区；2、《大广高速公路濮阳段互通、收费站、服务区广告设置一览表》，包括南乐收费站、大广-南林互通立交、濮阳服务区、清丰收费站、大广-濮鹤互通立交、濮阳南收费站、濮阳停车区。诉讼中，洲际联合公司主张和鼎公司一直没有交付双方上述附件约定的转让标的物中的28个广告位，分别为：南乐收费站顶棚广告2个、落地广告牌2个、收费亭广告4个；大广-南林互通立交的立柱广告塔（西面）2个；濮阳服务区灯箱广告牌4个；清丰收费站顶棚光改派2个、的落地广告牌2个、收费亭广告5个；濮阳南收费站的顶棚广告2个、收费亭广告5个、落地广告牌4个。为证明上述广告位没有交付，洲际联合公司向法院提交了：1、洲际联合通公司与2014年5月30日向河南省交通厅濮鹤管理处经营科出具的《关于共议解决大广濮阳段广告位相关问题的约请函》，其中：自我司取得大广高速公路濮阳段广告经营权以来，一直秉承着平等守信、互惠互利的原则与贵单位携手合作，期间有部分问题一直给我方造成很大困扰，希望双方能友好协商解决如下问题：自2009年我方签约广告标的后，2010年便依据广告设置广告设置规划建设濮阳南、清丰和南乐收费站顶棚广告牌，当时处领导认为顶棚广告可能会对收费站整体美观造成影响，一直未同意我方施工。该情况不仅影响了我方的广告经营收益，且我方每年所缴纳之广告转让费亦未得到应有减免；2、2014年洲际联合公司向河南省交通厅濮鹤管理处经营科出具的《关于濮阳南、清丰和南乐收费站顶棚广告转让费的核减说明》，其中：自2009年我方签约广告标的后，2010年便依据广告设置广告设置规划建设濮阳南、清丰和南乐收费站顶棚广告牌，当时处领导认为顶棚广告可能会对收费站整体美观造成影响，一直未同意我方施工，但三座顶棚广告位置不能按照合同约定交付我方使用确实给我方经营收益造成了很大的影响。希望贵单位对以上三处广告位置的广告转让费依约核减；3、2014年9月17日，河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处向洲际联合公司出具的《关于商洽处理《广告经营权转让协议》存续事宜的函》，内容为：一、鉴于你公司2014年50万合同金额未能及时交付我处，我处决定暂停你公司未建点位的设置许可；二、经路政巡查现场确认，你公司未经我处许可，擅自改变协议点位规划设置方案，将K61+100、K60+600、K49+600，K49+00、K40+500、K39+900、K30+450、K23+090、K22+600等10个点位单面跨线桥广告牌建成双面广告牌，限你公司在10日内拆除非法未经规划的广告牌；三、你公司未经我处许可，私自占用大广高速南乐至省界段K1773处跨线桥发布广告长达三年，鉴于我处该路段已整体租赁，将征求单位代理律师意见向你公司要求广告收益补偿；四、按照《广告经营权转让协议》第五条中甲方的权利和义务，甲方有权监督乙方按照规划和要求设置广告设施，对于影响甲方高速公路完好、安全、畅通和形象的广告设施和广告，甲方有权要求乙方予以调整、更正或者更换。因此，我处按照地方政府以及自身窗口形象的要求，对收费站顶棚广告未予批复，是协议约定的正当权利。对于未批复点位，我处同意按协议约定免除部分转让金，但测算要有依据、公平合理，双方都能认可；五、鉴于你公司拖付协议合同款项，未经我方同意擅自改变协议广告规划设置方案，已造成严重违约，请你公司迅速来我处商洽处理《广告经营权转让协议》存续事宜。和鼎公司表示仅南乐收费站顶棚广告2个、清丰收费站顶棚光改派2个、濮阳南收费站的顶棚广告2个没有交付。对于和鼎公司不认可未予交付的广告牌，洲际联合公司表示由于交付广告牌都没有交接手续，在2009年和濮阳公司签订合同后一次性就交付了，故无法证明其主张的未交付数量。后洲际联合公司交付转让金至2013年底，自2014年1月起未再交付转让金。2015年7月14日，和鼎公司的法律顾问王丽霞与洲际公司的代表刘经理签订《有关濮阳段广告经营权相关问题同律师沟通备忘录》，内容为：2015年7月14日上午，刘经理代表洲际联合在濮阳市万里大厦5楼507室同和鼎高速公路法律顾问王丽霞律师就濮阳段广告经营权相关问题进行了沟通，现备忘如下：一、刘经理代表洲际联合就以下几个方面向王律师进行了反馈：（一）、既然和鼎公司同洲际联合签订有合同，合同又是在双方平等自愿的基础上签订的，故应该严格按照合同约定的内容履行，而和鼎公司后来出于自身考虑不让洲际联合对清丰、南乐、濮阳南收费站顶棚进行施工、广告招租本身就是一个违约行为。（二）、后来洲际联合在合同约定广告规划位的基础上有所变更都是经过双方口头协商同意的，包括涉及的桥、塔广告牌，洲际联合在同和鼎进行协商后并经双方口头同意才进行了变更，故洲际联合并没有违约之处，只是后来双方的一个协约。（三）、洲际联合一直都不反对缴纳广告经营费，只是因为双方在其他方面有所争议并没有妥善解决，故没有按照合同约定缴纳广告经营费。（四）洲际联合只所以计算10年，是因为在同和鼎签订转让协议书之前还同濮鹤服务公司签订过一个合同，因为合同已经履行了将近两年的时间，且需要做个合同变更，所以后续的合同只显示不到十年的时间，且不同的位置价格有着很大的区别，不能简单的按照比例计算相应的广告费用减免。二、在听完刘经理陈述后，双方又就相关问题进行了协商，并征求了高速公路郑科长的意见，双方都同意就减免数额、广告经营费缴纳、广告制作等相关问题进行进一步的沟通、协商，但是因为沟通需要不确定的时间，此事因为管理处领导一直非常重视，并督促尽快完成，故希望洲际联合能够尽快先行支付一部分广告经营费用，以为下一步的进一步协商打下良好的基础，具体数额待洲际联合赵总最终确定后另行协商。诉讼中，洲际联合公司主张和鼎公司未交付的广告牌位置优越，其向法庭提交了中国广告俱乐部及河南汉风文化发展有限公司出具的关于费用的统计表，认为和鼎公司未交付部分价值为整体转让金的80%，故本案中主张减免80%的转让费。和鼎公司对洲际联合公司提交的案外公司出具的费用统计表不予认可，对洲际联合公司的主张亦不予认可。2015年12月18日，和鼎公司向洲际联合公司做出《解除合同通知书》，通知洲际联合公司由于其未缴费未按照约定设置和制作广告牌，故和鼎公司决定单方解除合同。和鼎公司以快递的形式向洲际公司邮寄了该份《解除合同通知书》，经查该份快递与2015年12月23日被签收。经询，双方均确认合同约定的转让总价款500万元为一口包干价。和鼎公司表示其反诉主张的系2014年、2015年的转让金，其主张的未经审批擅自建设广告牌使用费为估算。上述事实，有洲际联合公司提交的，和鼎公司提交的，及双方当事人陈述意见在案佐证。本院认为：洲际联合公司与和鼎公司签订的《高速公路广告经营权转让协议书》系双方真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据相关法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据《高速公路广告经营权转让协议书》第六条第一款约定：“在甲方无过错情况下，如乙方未按期付款，经甲方催讨后，乙方60天内仍未付款或未与甲方达成新的付款协议，甲方可以视乙方违约，违约金为本协议总转让金的20%，甲方并有权解除本协议”，故和鼎公司享有单方解除合同权的前提为“无过错”，但在《有关濮阳段广告经营权相关问题同律师沟通备忘录》中，和鼎公司认可其未交付广告位的行为为违约行为，故其不享有单方解除权。且《高速公路广告经营权转让协议书》第六条约定“合同执行中任何一方不能单方解除本协议”，故和鼎公司要求确认于2015年12月23日解除的反诉请求，于法无据，本院不予支持。洲际联合公司自签订转让协议后即获得经营权，理应向和鼎公司按约定支付费用。关于洲际联合公司主张的存在28处广告牌未交付，对于和鼎公司认可未交付的三处顶棚广告，本院予以认可。对于洲际联合公司主张的其他未交付广告牌，由于其未提交证据证明，且根据合同该约定其取得的系经营权，故在合同约定的广告设置位置其有权设置、发布广告，和鼎公司仅为协助行政审批单位，故对于其主张的除了三处顶棚广告牌外的未交付标的，本院不予采信。对于洲际联合公司主张的未交付部分的对价为总价格的80%，首先，双方合同约定的价格为包干价格，就不同收费站、不同广告形式并未约定价格标准；其次，洲际联合公司提交的出具价格参考的案外单位并非具备价格认证资质的单位，且地段与涉案广告位并不相符；再者，顶棚广告牌虽然面积较大、视觉效果直接，但是综合双方约定的全部转让广告牌数量、形式，对于洲际联合公司主张的三处顶棚广告价值为总合同价格80%的主张本院不予采信。综上，故本院酌定未交付的三处收费站顶棚广告价值为总费用的20%，对于洲际联合公司超出20%范围的减免要求，缺乏事实依据，本院不予支持。对于和鼎公司主张的2014年-2015年的转让金，亦按20%进行减免，减免后的金额洲际联合公司应向和鼎公司支付，对于超出部分金额，本院不予支持。因在《有关濮阳段广告经营权相关问题同律师沟通备忘录》，和鼎公司确认洲际联合公司逾期付款系因双方存在争议待解决，并不属于违约，且确认双方就减免数额需进一步沟通、协商，故和鼎公司的基于洲际联合公司逾期付款而主张违约金，缺乏事实依据，本院不移支持。关于和鼎公司主张的未经审批擅自建设广告牌的费用，因双方就此没有约定，且和鼎公司未提交证据证明费用依据，故本院对和鼎公司的该项反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、将原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司与被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司签订的《高速公路广告经营权转让协议书》第三条转让价款自二〇一四年起，每年应付款减免百分之二十；二、原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司二〇一四年、二〇一五年转让费九十二万元；三、驳回原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费四万七千一百五十元，由原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司负担三万三千二百六十元（已交纳），由被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司负担一万三千八百九十元（于本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费九千一百五十元，由原告（反诉被告）北京洲际联合广告有限公司负担六千五百元（于本判决生效后七日内交纳），由被告（反诉原告）河南和鼎高速公路管理有限公司负担二千六百五十元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  李伊雯人民陪审员  杨林屏人民陪审员  齐 岩二〇一八年三月十三日书 记 员  付铧锦