宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终3379号上诉人（原审被告）：银川卓达物业服务有限公司，住所地：宁夏银川市兴昌西路榕安苑8-2-602室。法定代表人：方军，该公司经理。委托诉讼代理人：陆际能，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李红，北京市德鸿（银川））律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李占银，男，1968年8月16日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：马瑾，金凤区法律援助中心指派律师。上诉人银川卓达物业服务有限公司与被上诉人李占银劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区金凤区人民法院（2017）宁0106民初2848号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。银川卓达物业服务有限公司上诉请求：1.请求依法撤销宁夏回族自治区金凤区人民法院（2017）宁0106民初2848号民事判决中的第三项，改判驳回上诉人的该项诉讼请求；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.一审法院对本案的事实认定不清，对没有证据支持的被上诉人的主张予以认定，判决上诉人支付失业金无依据。2.被上诉人因自己原因拒绝接收《解除劳动合同通知书》。3.失业保险金不受劳动法调整。综上，请求二审驳回被上诉人一审诉讼请求。被上诉人李占银辩称，银川卓达物业服务有限公司的上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉请求。被上诉人2017年7月才入职新公司，台账等可以证明，上诉人主张一审法院认定事实错误是没有理由的。李占银向一审法院起诉请求：1.被告支付原告2017年1月份的工资1642元；2.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金8865元；3.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金17730元；4.被告支付原告带薪年休假工资1359元；5.判决被告支付原告加班工资14950元；6.判决被告支付原告失业保险金损失11544元；7.被告为原告出具解除劳动合同的证明并办理档案和社会保险关系转移手续；8.本案诉讼费用由被告负担。。一审法院认定事实：2013年1月，原告到原告处担任管理员一职。2017年1月2日，被告公司下达银卓物发（2017）1号《关于小区门口收取进门费、过夜临停费收取全额上交公司决定》，载明自2017年1月2日起小区门口收取进门费、过夜临停费收取全额上交公司，并由光华家园项目处每日出具相关票据，对未能如实上交金额的人员及营私舞弊者，一经发现，予以开除。2017年1月6日，秩序维护部及光华家园片区经理向公司出具《情况说明》，载明原告在2017年1月5日晚收取进门费、过夜临停费时未全额上交收取费用。2017年1月7日，被告出具《解除劳动合同通知书》，载明因其不能完成2015年-2016年公司所定的工作任务、将多户小区业主车辆月租费未上交公司、2017年1月5日晚当班期间未将收取的小区门口临停费全额上交公司，严重违反公司相关制度，故于2017年1月6日与其解除劳动合同，并上报上级劳动部门备案。2017年1月25日，被告向原告送达《解除劳动合同证明》，2017年2月23日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委作出银劳人仲裁字（2017）180号裁决书，裁决被告于裁决书生效之日起十日内支付原告工资374元，后原告诉至法院。一审法院认为，一、关于被告是否系违法解除劳动合同。被告称原告不能完成2015年-2016年公司所定的工作任务、将多户小区业主车辆月租费未上交公司、2017年1月5日晚当班期间未将收取的小区门口临停费全额上交公司，严重违反公司的规章制度，故于2017年1月6日与其解除劳动合同。针对该事实，被告提交的监控录像、2017年1月5日18:48-2017年1月6日08:08进车收费监控录像记录情况、光华家园2017年1月5日进车收费统计、证人证言能形成证据链条，可证实2017年1月5日19:15-2017年1月6日08:08，原告值班收取车辆进门费用、该时间段内车辆应收费用多于原告上交的100元、原告并未全额上交收费的事实，原告违反公司的规章制度，被告依此解除与原告的劳动合同符合法律规定，无需向原告支付经济补偿金及解除劳动合同赔偿金，对原告相关诉请，法院不予支持。二、被告向原告送达《解除劳动合同通知书》的时间即与原告解除劳动关系的时间。被告提交的证人梁某某证言中明确说明公司相关工作人员于2017年1月6日通知原告待休、其于2017年1月25日向原告送达《解除劳动合同证明》的事实，故被告与原告正式解除劳动合同时间为2017年1月25日，双方认可原告应发月工资为1970元，其中包括的养老、失业、医疗、大病医疗保险共计340元，被告已实际缴纳，故被告还应向原告发放工资1315元［（1970-340）÷31天×25天］。三、被告是否应向原告支付加班费及带薪年休假工资。经查，原告系被告公司光华小区车辆出入门管理及费用收取的保安人员，其工作时间施行”三班两倒”制度，其工作时间相对而言较长，但工作强度并不大，除了处理一些突发情况外，其工作往往带有值班性质，不属于加班情形，对原告主张的加班费法院不予支持；关于带薪年休假，依照相关法律规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。本案中，被告未提交证据证实2016年其安排原告享受带薪年休假或原告本人放弃休年休假，其应按日工资收入的300%支付年休假工资报酬。按照原告工作年限及相关规定，被告应向原告支付带薪年休假工资1359元（1970元÷21.75天×5天×300%）。四、关于失业保险金损失。依照相关法律规定，参加失业保险的城镇企业实业单位职工失业后要领取失业保险金，应符合以下条件：按照规定参加失业保险、非因本人意愿中断就业、已办理失业登记并有求职要求。城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案；城镇企业失业职工失业后，应当持有单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记，失业保险金自办理失业登记之日起计算。本案中，被告与原告解除劳动关系后未及时向原告出具解除劳动关系证明，导致原告未办理失业登记而无法满足领取失业保险金的条件，被告应承担相应的损失赔偿责任。另，原告已于2017年6月重新就业，故原告的失业保险损失自被告应向原告出具解除劳动关系证明之日即2017年1月25日起，计算至原告重新就业之日即2017年6月止，因失业保险金按月发放，且原告主张的月失业保险金962元符合本区2017年失业保险领取标准，故被告应赔偿原告应享受的4个月失业保险金损失3848元（962元×4个月）。五、关于出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续。依照相关法律规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内未劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因被告在向原告出具解除劳动合同通知书的同时未出具解除劳动合同证明，经查也未向原告办理档案和社会保险关系转移手续，被告应予办理，故对原告相关诉请法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条、《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十六条、第十七条、第十八条、《职工带薪年休假条例》第一条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告银川卓达物业服务有限公司于判决生效之日起五日内支付原告李占银2017年1月工资1324元；二、被告银川卓达物业服务有限公司于判决生效之日起五日内支付原告李占银带薪年休假工资1359元；三、被告银川卓达物业服务有限公司于判决生效之日起五日内支付原告李占银失业保险金损失3848元；四、被告银川卓达物业服务有限公司于判决生效之日起五日内向原告李占银出具解除劳动合同关系证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。五、驳回原告李占银的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告银川卓达物业服务有限公司负担。本院二审期间，被上诉人提交证明一份、职工医疗、工伤、生育参保缴费情况汇总表》、《养老保险缴费台账》用以证明被上诉人2017年7月入职一事。上诉人对证据的三性无异议，但证明目的不予认可，改组证据正好说明一审认定被上诉人6月重新就业的认定错误。经审查，被上诉人提交的证据不是二审新证据，故本院不予以确认。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人解除劳动关系后未及时向被上诉人出具解除劳动关系证明，导致被上诉人未办理失业登记而无法满足领取失业保险金的条件，被上诉人应承担相应的损失赔偿责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川卓达物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡春燕审判员  张建国审判员  邢雪梅二〇一八年三月十九日书记员  马 梅附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。