黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0208民初372号原告：徐某某1，男，1984年2月3日出生，汉族，农民.委托代理人：徐某某2，男，1962年3月20日出生，汉族，农民。委托代理人：陈某某，齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区街道法律服务所法律工作者。被告：王某某1，男，1975年1月20日出生，汉族，无职业.委托代理人吴某某，黑龙江铭昊律师事务所律师。被告：齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司，地址黑龙江省齐齐哈尔市齐富公路中段南侧。法定代表人：姜某某，总经理。被告：王某某2，男1975年5月2日出生，汉族，职业不详。被告：耿某某，男，1976年10月29日出生，汉族，职业不详。原告徐某某1诉被告王某某1生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年2月16日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月15日公开开庭进行了审理，原告徐某某1及委托代理人徐某某2、陈某某，被告王某某1、委托代理人吴某某到庭参加诉讼。庭审后，原告申请司法鉴定。2016年11月1日鉴定结束。原告于2016年7月12日申请追加齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司申请为本案被告，2017年2月13日齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司申请黑龙江广宇建工集团有限责任公司、王某某2、耿某某为本案被告。因齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司未提供黑龙江广宇建工集团有限责任公司地址及相关信息，本院无法找到该公司送达，本院于2018年2月6日向齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司送达通知书，要求其相关信息材料，齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司在本院指定期限内未补充材料，本院裁定驳回齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司追加黑龙江广宇建工集团有限责任公司为本案被告的申请。根据齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司提供耿某某的信息及地址无法向耿某某送达，本院依法于2017年11月14日公告向耿某某送达诉状及开庭传票，本院于2018年3月1日第二次公开开庭进行了审理，原告徐某某1、委托代理人徐某某2、陈某某，被告王某某1、委托代理人吴某某到庭参加诉讼，被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司、被告王某某2经传票传唤未到庭，被告耿某某经公告传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告徐某某1向本院提出如下诉讼请求：1、要求四被告连带赔偿医疗费7000.00元、住院伙食补助费2600.00元，护理费4001.90元，后续治疗费8000.00元，误工费54892.75元、残疾赔偿金109784.00元、鉴定费2200.00元合计188478.65元。2、案件受理费由被告负担。事实和理由：我与被告王某某1为雇佣关系。2015年5月28日我受王某某1的指派，在耿某某承包的被告齐齐哈尔市仙台墓园工程做木工，在空中作业时，用于固定支撑的螺栓意外折断，我在毫无防备的情况下从空中坠落，致右跟骨骨折，在齐齐哈尔市中医院住院治疗66天，发生医疗费26615.20元（被告已支付19615.20元）。2015年6月23日因无钱支付医疗费被迫出院，骨折内固定尚未取出，要求赔偿，故诉至法院。原告为证明自己的主张提供如证据：1、原告身份证一份，证明原告主体资格，真实、客观，本院予以认证。2、住院病历、用药明细，住院结算票据，诊断书，证明原告受伤的部位、治疗的事实以及支付的医疗费用，被告王某某1没有异议，被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司，被告耿某某、王某某2未到庭，放弃质证权利，本院予以认证。3、齐医二院法鉴所临鉴字【2016】第202号司法鉴定书及鉴定费票据各一份，证明原告伤残等级、后续治疗费用以及支付鉴定费数额，被告王某某1没有异议，被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司，被告耿某某、王某某2未到庭，放弃质证权利，本院予以认证。4、证人马某某，证明原告徐某某1与被告王某某1存在雇佣关系，被告王某某1有异议，且证人证实的内容与事实不符，本院不予采信。被告王某某1辩称，对原告深表同情，但不能因原告有损害后果将赔偿责任归责于被告。原告诉状中陈述，被告王某某1已支付19615.00元与事实不符，该笔费用不是被告王某某1支付，从原告受伤，被告王某某1从未到过现场，对该笔费用支付不知情，应该是耿某某支付的。关于原告与被告王某某1之间是否存在被雇佣的关系？被告王某某1只是为原告提供并介绍一个工作机会，王某某1与原告之间不存在人身依附关系，管理与被管理，指挥与被指挥，王某某1从中没有获取任何利益，原告工程结算给付工资也都是由耿某某当天直接支付给原告，也没有通过王某某1转交，原告在施工中都是受被告耿某某指派安排，王某某1并不在现场指挥作业，所以王某某1与原告之间根本不存在雇佣与被雇佣关系，所以被告王某某1不承担赔偿责任。本案赔偿主体应该是齐齐哈尔市仙台墓园、与实际雇主及实际承包人、施工人王某某2、耿某某三家承担连带赔偿责任，齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司将该工程发包给没有任何建筑施工许可的王某某2、耿某某二人，承担选人不当的过错，没有尽到审查安全保障的义务，承包方及施工方没有任何建筑资质，不具备法定的安全生产条件，因此，发包方依法应承担连带赔偿责任，依法驳回对被告王某某1的诉讼请求。被告王某某1为证明自己主张提供如下证据：1、证人黄某某证实他与徐某某1等工人到被告齐齐哈尔市仙台墓园锅炉房干活，是被告王某某1联系的，劳动报酬不是王某某1给付，而是由工地给付，原告有异议，被告无异议，本院认为证人黄某某证实的内容符合事实，本院予以采信。被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司辩称，仙台墓园锅炉房工程实际是由黑龙江广宇建工集团有限公司，该公司负责人王某某2又将工程木工分包给耿某某，并有耿某某实际雇用工人和发放工资，故申请黑龙江广宇建工集团有限公司、王某某2、耿某某为本案共同被告。被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司未提供证据。被告王某某2、耿某某未应诉、未答辩、未举证。经审理查明，被告王某某1是包工头。原告徐某某1从2005年跟随被告王某某1从事木工活动。2015年5月份被告王某某1在甘南承包的工程结束后，接到李继承打电话说：仙台墓园的工地需要工人，5月27日原告徐某某1给被告王某某1打电话说梅里斯没活干了，被告王某某1让原告徐某某1与李继承联系，原告徐某某1与李继承联系后，于2015年5月28日，原告徐某某1等10人到被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司锅炉房工地给被告耿某某干活。原告徐某某1在支盒子期间，因固定盒子的穿墙螺栓断了，原告掉下来摔到地上，导致右脚跟骨骨折。事发后原告徐某某1被送往齐齐哈尔市中医院，经诊断为右脚跟骨骨折，在齐齐哈尔市中医院住院住院治疗26天好转于2015年6月23日出院，出院医嘱：建议继续住院治疗，休息半个月，每半月复查，继续石膏外固定，禁止右下肢负重行走，随诊。原告住院期间，一级护理1天，二级护理25天，花医疗费26615.20元，被告耿某某垫付19615.20元。2016年10月16日原告徐某某1经齐齐哈尔医学院附属医院第二医院司法鉴定所司法鉴定，原告徐某某1右跟骨骨折内固定术后评定为九级伤残，二次手术费用需8000.00元左右。现原告徐某某1诉来本院要求赔偿经济损失188478.65元。根据法律规定，经本院核算，原告徐某某1的各项经济损失为1，医疗费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定”依据此规定，原告徐某某1实际发生医疗费26615.20元，经司法鉴定，后续治疗费8000.00元，合计34615.20元，被告耿某某支付19615.20元，尚欠15000.00元。2、住院伙食补助费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条参照国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准确认。原告徐某某1住院26天，按每天100.00元计算，原告住院伙食补助费为2600.00元。3、误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据此规定，原告误工时间从受伤之日2015年5月28日至2016年10月15日原告定残前一日为497天，原告未提供固定收入证据及最近三年的平均收入证据，原告虽是农村户口，但连续一年以上在城镇居住并且在城镇打工维持生活，参照2017年黑龙江省农、林、牧、渔业在职职工年平均工资标准28782.00元计算，误工损失为28782.00元÷365天×497天=39190.83元。原告主张按建筑行业工资标准计算因其未有相应资质证书及常年固定职业，本院不予采信。4、护理费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的参照误工费的规定计算，护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护工的劳务报酬标准计算。护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数、护理期限，应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”依据此规定，原告未提供护理人员的收入证据，参照2017年黑龙江省人身损害赔偿标准居民服务业和其他服务业年平均工资55411.00元计算，即55411.00元÷365天×26天×1人=3947.08元。5、残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。原告虽是农村户口，但连续一年以上在城镇居住并且在城镇打工维持生活，参照2017年黑龙江省城镇居民年人均可支配收入25736.00元标准计算，原告经司法鉴定伤残九级，残疾赔偿金为25736.00元×20年×20%=102944.00元。6、鉴定费2200.00元。原告徐某某1经济损失为165881.91元。（其中医疗费15000.00元、住院伙食补助费2600.00元、误工费39190.83元、护理费3947.08元、残疾赔偿金102944.00元，鉴定费2200.00元）.本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告徐某某1在被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司锅炉房施工工地给被告耿某某提供劳务时摔伤的事实存在，本院予以认定，双方已形成劳务雇佣关系。被告耿某某未有施工资质，不具备安全生产条件，致使原告徐某某1在进行劳务时摔伤，存在过错，应承担主要责任，而原告徐某某1没有尽到注意自身安全，也有一定的责任，应承担次要责任。本案被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司没有证据证明将工程发包给有资质的承包方，亦有过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。依据此规定，被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司与被告耿某某承担连带赔偿责任。原告徐某某1没有证据证明与被告王某某1存在雇佣关系，也没有证据证明被告王某某1存在过错和受益，故被告王某某1不承担赔偿责任。被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司没有证据证明本案与被告王某某2有关联性，也没有证据证明被告王某某2存在过错和受益，故被告王某某2不承担赔偿责任。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告耿某某与被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司于本判决书生效后10日内赔偿原告徐某某1经济损失116117.34元（165881.91元×70%）。二、驳回原告徐某某1要求被告王某某1、王某某2赔偿责任的诉讼请求。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费3748.00元由被告耿某某、被告齐齐哈尔市仙台墓园有限责任公司连带承担2622.00元（于本判决书生效后10日内给付）如未按判决指定期间履行给付金钱义务的应当按照《中华民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  任德志人民陪审员  毕从志人民陪审员  杜维杰二〇一八年三月一日书 记 员  朋 超