广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0108民初2304号 原告：廖定兴，男，汉族，1962年9月12日出生，住柳州市城中区。 原告：林建明，男，汉族，1984年12月24日出生，住柳州市柳**。 两原告共同委托诉讼代理人：蒋国春，广西汇力律师事务所律师。 两原告共同委托诉讼代理人：蒋锞帆，广西汇力律师事务所实习人员。 被告：广西海外建设集团有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道**永凯春晖大厦****，统一社会信用代码91450000745110706E。 法定代表人：李福全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴小彤，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃小珊，北京市盈科（南宁）律师事务所实习人员。 被告：廖羽，男，壮族，1976年9月29日出生，住广西柳州市鱼峰区。 原告廖定兴、林建明与被告广西海外建设集团有限公司建设施工合同纠纷一案，本院于2017年8月17日受理后，广西海外建设集团有限公司于2017年9月28日申请追加廖羽作为共同被告，本院审查后依法追加廖羽作为本案共同被告。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理,原告廖定兴、林建明的委托诉讼代理人蒋国春、蒋锞帆和被告广西海外建设集团有限公司的委托诉讼代理人吴小彤、覃小珊到庭参加诉讼。被告廖羽经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告廖定兴、林建明向本院提出诉讼请求：1、请求确认原被告双方签订的《建筑施工劳务承包合同》无效；2、判令被告向原告返还合同履约保证金共计人民币2500000元。事实和理由：2015年4月23日，原告廖定兴、林建明与被告广西海外建设集团有限公司的代表廖羽签订《建筑施工劳务承包合同》，该合同约定被告广西海外建设集团有限公司作为工程承包人将其承包的“北部湾国际采购交易中心”工程向原告进行劳务分包，同时约定原告需向被告缴纳履行保障金。合同签订后，原告廖定兴、林建明分别于2015年4月23日、2015年5月15日将2500000元通过银行转账方式汇入被告处。其中，原告廖定兴向被告缴纳的合同履约保障金为500000元、原告林建明向被告缴纳的合同履约保障金为2000000元。被告广西海外建设集团有限公司在收到原告的款项后，向原告出具收据。原告在支付款项后，被告却未将涉案项目交给原告施工，原告多次要求被告返还履约保证金被拒。原告认为，广西海外建设集团有限公司与廖羽于2015年4月24日签订了工程经营承包责任承包合同，从2015年4月24日起，廖羽也有权将项目劳务进行分包，被告海外公司作为专业的建筑公司，应当知道廖羽不具备建筑资质，而将工程承包给廖羽已经违反了法律规定，该承包合同也是一份无效的承包合同，由于两原告也不具备建筑工程的劳务资质，因此，海外公司发包给两原告的劳务分包合同也是无效合同，根据合同法规定，合同无效后应合同取得的财产应当予以返还，无法返还的应当折价补偿。两原告向海外集团支付了履约保证金，海外集团收取工程保证金后向两原告出具收据，在合同无效后，应当由海外公司予以返还。另外从海外集团出具的收条没有标明代廖羽收取履约保证金，海外集团在支付给项目业主的转款凭证上也没有备注是代廖羽支付的，所以不管是收取还是支付履约保证金，均是以海外集团的名义作出，因此返还履约保证金的责任应当由海外公司承担。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告广西海外建设集团有限公司辩称，首先涉案的合同自始至终没有盖外公司盖章及授权，也没有事后的追认或实际履行，对被告方不发生法律效力，被告方也不可能将劳务作业分包给没有资质的自然人。其次，涉案的250万元是廖羽和原告之间的资金支付，被告方只是代廖羽收取，并代廖羽转账支付给项目业主，原告提供的证据2明确载明是代付，而不是被告方收取该款项，是原告代廖羽支付该款，被告方收取该款后代廖羽支付给项目业主，从被告方提交的证据3、4均可证明廖羽委托海外公司将履约金支付给项目业主，项目业主亦承认该笔250万元属于廖羽支付的履约金，被告方在涉案项目中仅仅是发挥了代为收取并代支付250元的角色，与涉案项目没有任何实质关系，不是涉案项目的承包人也不是实际施工人，更没有其他的法律关系，综上，整个事件由廖羽主导和推动，原告知情且追随，原告与廖羽签订分包合同时，对于所交履约保证金由被告方过账并转账至廖羽指定的项目业主完全知情，且其后自行转账给项目业主，被告方是恶意的知情者，原告应对其行为自行承担责任，不能向被告方追索涉案的250万元，应向廖羽或其指定的公司追索，驳回原告的全部诉请。 被告廖羽拒不到庭也没有提交答辩状。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年4月23日，廖定兴、林建明作为乙方，广西海外建设集团有限公司作为甲方，双方签订一份《建筑施工劳务承包合同》，约定甲方将其承包的位于南宁市五象新区国际采购交易中心承包给乙方。该合同的开工日期栏栏为空白，未填写日期，合同落款处甲方签字为“廖羽”。合同约定在三个工作日内乙方需向甲方支付履约保证金250万元，十天内另附300万元，共计500万元。此合同履约保证金在100天内足额退还给乙方，超过时间按银行同期的4倍利息付息作为占用费支付给乙方，超过5个月内按双倍保证金返还。合同签订后，因广西海外建设集团有限公司无法从其前手拿到工程，故其亦未能将工程交给廖定兴、林建明施工。合同签订后，廖定兴、林建明于分别于2015年4月23日、2015年5月15日向广西海外建设集团有限公司的银行账户转款250万元。广西海外建设集团有限公司于2015年4月23日出具收到林建明交付的200万元北部湾国际采购交易中心工程履约保证金的收条给林建明，于2015年5月15日出具收到廖定兴交付的50万元北部湾国际采购交易中心工程履约保证金的收条给廖定兴。 2015年4月24日，广西海外建设集团有限公司作为甲方，廖羽项目部作为乙方，双方签订一份《“北部湾国际采购交易中心”项目工程经营责任承包合同》，约定甲方将其承包的位于南宁市五象新区国际采购交易中心承包给乙方。合同约定乙方按工程结算总造价的1.2％向甲方上交工程管理费，甲方从乙方的每月进度款中扣除。 本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还。本案中廖羽没有建筑施工企业资质，故本案的廖羽与广西海外建设集团有限公司签订的《“北部湾国际采购交易中心”项目工程经营责任承包合同》应为无效合同。同理，廖定兴、林建明系自然人，也不具有承包建设工程施工合同的资质，其与广西海外建设集团有限公司于2015年4月23日签订的《建筑工程劳务承包合同》因违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，属无效合同。廖定兴、林建明要求确认该合同无效，本院予以支持。 两被告之间应是一种挂靠关系，根据相关规定，挂靠人承揽工程后，以被挂靠人名义将工程分包转包给他人施工，施工人不知挂靠行为的，挂靠人与被挂靠人承担连带责任。本案原告在签订合同时，不知廖羽是挂靠广西海外建设集团有限公司，故广西海外建设集团有限公司与廖羽应承担连带责任。广西海外建设集团有限公司称廖羽与廖定兴、林建明签订的《建筑施工劳务承包合同》没有其公司盖章授权属无权代理，本院认为从广西海外建设集团有限公司向廖定兴、林建明出具的北部湾国际采购交易中心工程履约保证金收据，即广西海外建设集团有限公司以实际行为追认《建筑施工劳务承包合同》，也说明广西海外建设集团有限公司是知晓廖羽以海外公司名义与廖定兴、林建明签合同，所以广西海外建设集团有限公司的抗辩理由不成立。现廖定兴、林建明只是要求广西海外建设集团有限公司承担民事责任是其处分自己权利的自由，本院予以支持，因此广西海外建设集团有限公司因无效合同取得廖定兴、林建明支付的履约保证金，依法应予以返还给廖定兴、林建明。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一，原告廖定兴、林建明与被告广西海外建设集团有限公司于2015年4月23日签订的《建筑施工劳务承包合同》无效 二、广西海外建设集团有限公司于本判决生效之日起7日内向廖定兴、林建明返还履约保证金2500000元； 义务人如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26800元，由广西海外建设集团有限公司负担17866.67元，廖定兴、林建明负担8933.33元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  姚杰林 人民陪审员  黄家兴 人民陪审员  黎金聘 二〇一八年三月十二日 书 记 员  廖羽冰