.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）晋09民终394号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部，住所地山西省太原市小店区南内环街98-2号财富大厦（东IX20层、西区16层）。负责人：史振波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李建强，男。被上诉人（原审原告）：张强利，男，1998年12月1日出生，山西省代县人。委托诉讼代理人：刘瑞平。被上诉人（原审被告）：糜俊龙，男，1983年6月25日出生，山西省代县人。被上诉人（原审被告）：山西科汇工程质量检测有限公司，住所地太原市杏花岭区敦化南路127号89幢6层006号。法定代表人：巩天真，系该公司经理。委托诉讼代理人：武文丽，女。上诉人中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部因与被上诉人张强利、被上诉人糜俊龙、被上诉人山西科汇工程质量检测有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省代县人民法院（2017）晋0923民初621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部上诉请求：1、请求贵院依法改判或发还重审；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：诉讼主体错误。原告诉求中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部，是一个业务部门，无诉讼主体资格。各项事实认定不清，适用法律错误。关于伤残赔偿金及精神抚慰金，伤者并未伤及关节部位，按关节功能丧失评定伤残不合理。且伤残送检资料未经质证，程序不合法，无法证明其真实性、合法性、关联性，上诉人认为应对伤残进行重新鉴定。关于护理费及误工费标准，法院适用标准为工作日标准，即每周按5日计算，但在赔付时没有剔除周六日，计算错误，多判上诉人承担误工费6998.4元，护理费1506.7元。关于二次手术，应按实际产生计算，预估完全无依据，不应认可。鉴定费，应由侵权人承担。张强利辩称，本案鉴定是通过忻州市中级人民法院委托的，鉴定程序合法。张强利住院DR照片可以看出损伤部位从左胫排骨一直至踝关节都有损伤，不应当重新鉴定。二次手术费有鉴定报告可以认定，其他费用的计算都合理合法。上诉人的上诉理由不能成立，要求驳回上诉，维持原判。糜俊龙辩称，同意保险公司的意见。山西科汇工程质量检测有限公司辩称，同意保险公司的意见。张强利向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告各项费用10000元；2、被告承担诉讼费。庭审中原告变更诉讼请求为要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计106866.48元。一审法院认定事实：2017年7月16日20时许，糜俊龙驾驶×××小型普通客车沿108线公路由西向东行驶至东若院村路口时，与由南向北过马路的行人张强利相撞，造成张强利受伤、车辆受损的道路交通事故。代县公安局交通警察大队以忻代公交认2017第123号道路交通事故认定书，认定糜俊龙承担本次事故的全部责任，张强利不承担本次事故责任。2016年12月18日，山西科汇工程质量检测有限公司为×××小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部投保机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，被保险人为山西科汇工程质量检测有限公司。保险期间自2016年12月19日零时起至2017年12月18日24时止。事故发生后，2017年7月16日至8月15日，张强利在代县人民医院住院治疗，支付住院费33036.56元、门诊费1228.62元（其中糜俊龙垫付住院费33036.56元、门诊费962.8元），共计34265．18元。在审理过程中，根据张强利的申请，经忻州市中级人民法院证据技术中心委托忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心对张强利伤残程度、二次手术费用进行鉴定、评估，该中心于2017年12月8日作出忻州市中医院司法司鉴中心【2017】临鉴字第104号司法鉴定意见书，认定张强利因车祸致伤全身多处构成十级伤残；待骨折愈合后植入的内固定材料若行二次手术取出，其费用约为：8764-10364元，收取鉴定费2500元。在张强利治疗期间，中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部给付张强利医疗费10000元、给付投保人山西科汇工程质量检测有限公司10000元，张强利收取糜俊龙40000元（其中包括中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部给付张强利医疗费10000元、给付投保人山西科汇工程质量检测有限公司10000元、糜俊龙垫付住院费33036.56元）。张强利系农村居民。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。一、关于责任承担问题。代县公安局交通警察大队以忻代公交认2017第123号道路交通事故认定书，认定糜俊龙承担本次事故的全部责任，张强利不承担本次事故责任。该认定公正、合法，符合法律规定，予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故。现有证据表明，糜俊龙承担本次事故的全部责任，张强利不承担本次事故责任。中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部为×××小型普通客车承保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内，为此，张强利在本次交通事故所受的损失，应当先由保险公司在交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，在商业三者险范围内赔偿，超过或不属于交强险责任限额及商业三者险限额的部分由糜俊龙承担赔偿责任。二、关于张强利人身损失赔偿项目及数额的认定。1、医疗费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”之规定，经审核实际发生的医疗费票据，确认医疗费为34265．18元。2、误工费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，结合忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心于2017年12月8日作出张强利伤残的司法鉴定意见书，确定误工日为144日，张强利属农村居民，参照山西省2017年农、林、牧、渔业在岗职工年均工资46118元、日平均工资176.70元，误工费为25444.8元。3、护理费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条”护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，张强利住院治疗31天，住院期间由其亲属护理，参照山西省2017年农、林、牧、渔业在岗职工年均工资46118元、日平均工资176.70元，确定护理费为5477.7元。4、住院伙食补助费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，张强利在山西省代县人民医院住院31天，确定住院伙食补助费为3100元（31天×100元/天）。5、营养费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，确定张强利营养日为31天，营养费为930元（31天×30元/天）。6、残疾赔偿金：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，...”之规定，结合忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心作出的忻州市中医院司法司鉴中心【2017】临鉴字第104号司法鉴定意见书，认定张强利因车祸致伤全身多处构成十级伤残，参照山西省2017年农村居民人均纯收入10082元的标准，确定残疾赔偿金为20164元（10082元/年×20年×10％）。7、精神损害抚慰金：张强利在本次交通事故中受伤致残，承受了一定的精神痛苦，确认精神损害抚慰金5000元。8、交通费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，张强利受伤住院，其家属为处理交通事故和救治必然发生一定的交通费用，酌情支持交通费700元。9、鉴定费是确定伤残程度必须产生的费用，张强利诉请鉴定费2500元，予以支持。10、二次手术费，参照忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心作出的忻州市中医院司法司鉴中心【2017】临鉴字第104号司法鉴定意见书，待骨折愈合后植入的内固定材料若行二次手术取出，其费用约为：8764-10364元，确定二次手术费为9564元。综上，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，核定张强利在本次交通事故中各项经济损失为107145.68元[34265．18元（医疗费）＋25444.8元（误工费）＋5477.7元（护理费）＋3100元（住院伙食补助费）＋930元（营养费）＋20164元（残疾赔偿金）＋5000元（精神损害抚慰金）＋700元（交通费）＋2500元（鉴定费）＋9564元（二次手术费）]。上述费用中，机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下的医疗费34265．18元、住院伙食补助费3100元、营养费930元，二次手术费9564元，合计47859.18元，由中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部在交强险医疗费用限额内赔偿10000元；机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金20164元、护理费5477.7元、误工费25444.8元、交通费700元、精神损害抚慰金5000元，合计56786.5元，由中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部在交强险内伤残项下赔偿。医疗费项下超过交强险医疗费用限额部分37859.18元，由中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部在第三者责任险限额内赔偿。鉴定费2500元不属第三者责任险约定赔偿范围，由糜俊龙赔偿。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿张强利66786.5元，在第三者责任险限额内赔偿37859.18元，合计104645.68元。（中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部在给付上述款项时扣除已经给付张强利医疗费10000元、给付投保人山西科汇工程质量检测有限公司10000元）；二、被告糜俊龙赔偿张强利鉴定费2500元；三、原告张强利在收到被告中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部赔偿款后返还糜俊龙垫付的医疗费20962.8元；四、驳回原告张强利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2500元，由被告糜俊龙负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实和一审查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为：张强利主张的伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、二次手术费应当如何认定。张强利因本案交通事故受伤，当日即入住代县人民医院住院治疗。有代县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，代县人民医院住院病历、诊断治疗建议在卷予以证实。忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心业务范围为法医临床鉴定，参与本案鉴定的鉴定人具有法医临床鉴定执业资格，鉴定程序合法。忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心依据张强利的住院病历、影像资料（代县人民医院DR片），结合现场对张强利体格进行检查，作出的鉴定意见真实客观，应予采信。中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部要求重新鉴定的依据不足，本院不予支持。原审法院依据张强利的伤残等级，按照山西省2017年农村居民人均纯收入标准，确定张强利的残疾赔偿金并无不当。原审法院关于张强利主张的误工费、护理费、精神抚慰金计算符合法律规定。张强利因本次交通事故造成左胫腓骨粉碎性骨折，植入的内固定材料需行二次手术取出，张强利尚不足20岁，二次手术费系必然发生的费用，并且经鉴定费用明确，应予支持。保险单显示保险人公司名称为综拓业务二部，故本案主体适格。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1202元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司综拓业务二部负担。本判决为终审判决。审判长张高锋审判员连林梅审判员张亮二〇一八年三月二十七日书记员焦媛媛