河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终292号上诉人(原审被告)：河南易尚科技有限公司，住所地，巩义市产业集聚区。法定代表人：刘熠，经理。委托诉讼代理人：张西武，河南星光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨伟，男，1977年2月22日出生，土家族，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：牛晓东，河南魁达律师事务所律师。上诉人河南易尚科技有限公司（以下简称易尚公司）因与被上诉人杨伟合同纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。河南易尚科技有限公司上诉请求：一、一审判决脱离双方当事人认可的事实和提交的证据，随意认定事实。1、杨伟认可易尚公司已付工程款1175228元，易尚公司共支付给杨伟1321630元，易尚公司和杨伟均认可其中295000元系支付的工程款，一审判决认定易尚公司支付295000元系材料款，并从总付工程款中扣除错误。易尚公司给杨伟的汇款均系支付的工程款，杨伟也认可系支付的工程款，合同约定，包工不包料，材料也无需杨伟购买。一审判决违背双方当事人意思，随意认定付款性质。二、一审判决认定事实错误。1、2016年1月26日前原工程承包方是武汉富济装饰公司杨军、王平在易尚公司处施工，工程款易尚公司已经支付完毕，由易尚公司提供的2016年1月26日前原武汉富济装饰公司杨军、王平收到易尚公司支付的工程款8张收据为证，合计1703533元，易尚公司多支付1381505元，杨军收到款后携款而逃，才产生后续工程与杨伟签订涉案合同。2016年1月26日杨伟与易尚公司签订《外包大理石安装轻包工合同》第七条约定：“2016年1月26日前，乙方随原工程承包武汉富济装饰公司杨军、王平在甲方施工，该项工程至本合同签订之日，不具备交工条件，为保证甲方利益，乙方自愿替原有承包人做好善后扫尾工作”，一审判决将2016年1月26日之前原工程承包方武汉富济装饰公司杨军、王平在易尚公司处施工量，计算在杨伟的工程款中，认定事实错误。2、2016年1月26日起易尚公司共支付给杨伟工程款1271630元由易尚公司提交的转款凭证和杨伟出具的收款收据为证。3、一审判决将2016年1月26日前杨军施工的工程量计算在杨伟名下，并将易尚公司转给杨伟认可的盛柳账户226200元认定为系支付2016年1月26日前杨伟施工工程款，实际上2016年2月16日易尚公司转出的226200元系与杨伟签订合同后支付给杨伟预付工程款。4、在2016年1月26日前支付另支付给杨伟50000元，其中转给何元40000元，杨小龙10000元，一审判决没有认定。5、依据双方签订的合同第二条约定：工期2016年1月26日至2016年6月15日竣工；第八条约定：任何一方违约向对方支付总合同价款30%违约。杨伟在2016年11月5日完工，超出工期五个多月应承担30%的违约责任。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审或查清事实后改判驳回杨伟的诉讼请求，支持易尚公司的反诉请求。杨伟答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，杨伟是易尚公司工地的实际施工人，该工程由杨伟的哥哥杨军以富济公司的名义承包施工，杨伟组织老乡从开始到工程结束一直在工地上为易尚公司进行施工。施工前期杨军和易尚公司之间存在经济矛盾，不知去向。杨伟一直在前面负责施工干活，在2016年1月26日易尚公司对杨伟之前施工的工程进行了结算，向杨伟出具结算单，然后重新和杨伟签订《施工合同》，由杨伟继续完成后期的工程施工。二、杨伟不存在延误工期的情况，没有违反合同的约定，原审开庭时易尚公司当庭提出反诉请求没有事实和法律依据。杨伟在原审时提供的银行明细中明确的反映了哪些是工程款，哪些是材料款，该事实和易尚公司转款给杨伟银行明细款项的性质完全吻合，充分说明整个施工过程中逾期提供建筑施工材料，造成工期延误的原因是易尚公司造成的，杨伟没有延误工期不存在违约情形。易尚公司的反诉请求不能成立。三、易尚公司拒付杨伟工程款的行为是严重的不诚信行为，因为易尚公司拒付工程款造成杨伟组织施工的工人工资至今没有得到。杨伟及工友曾到巩义市劳动局劳动监察大队、巩义市回郭镇公安分局等部门要求解决，在协商无果的情况下才向法院提起诉讼。恳请二审法院依法驳回易尚公司的无理诉求，还杨伟及众多农民工兄弟一个公道。杨伟向一审法院起诉请求：一、请求判令易尚公司立即支付工程款526719元及违约金510584元；二、本案全部诉讼费用由易尚公司承担。易尚公司反诉请求：1、请求判令杨伟返还易尚公司工程款134010元；2、请求判令杨伟支付违约金331947元。一审法院认定事实：杨军以武汉富济装饰有限公司的名义与易尚公司签订《大理石安装合同》，杨伟组织人员在工地上施工，期间杨军不知所踪，杨伟施工到2016年1月26日，易尚公司法定代表人刘熠和杨伟就之前的工程量进行了结算，大理石5700平方米，每平方米60元计算，支付70％合计239400元；装玻璃1030平方米、每平方米95元计算，支付70％合计68495元；大理石放线5700平方米、每平方米3元，玻璃放线米1030平方、每平方米3元，两项共计20190元，支付70％合计14133元。该笔工程款由易尚公司转到杨伟指定的盛柳账户共计226200元。该款项是易尚公司对杨伟在2016年1月26日之前施工工程量的结算。2016年1月26日杨伟和易尚公司重新签订了一份《外墙大理石安装轻包工合同》，其中约定“包工不包料、带机器设备，轻包形式。工期为2016年1月26日开始施工至2016年6月15日竣工。外墙干挂大理石承包价格：88元／每平方米，现场需要安装的钢龙骨部分60元／每平方米，结算皆以实际完工工程量为准……2016年1月26日前乙方（杨伟）随原工程承包方武汉富济装饰公司杨军、王平在甲方施工，该项工程至本合同签订之日不具备交工条件，为保证甲方（易尚公司）合法权益，乙方自愿替原承包人做好善后扫尾工作（不包括甲方与原承包方经济纠纷），合同自签字盖章生效……任何一方违约都需要向对方支付总合同价款30％的违约金……”。合同签订后杨伟在易尚公司处工地上进行施工，在2015年11月5日，杨伟、刘熠、盛柳三方对1#2#楼外墙工程量进行了确认，三人并签字认可，经计算总工程款应为1705940元，扣减2016年1月26日之前的工程量，杨伟于2016年1月之后的工程款经计算应为1106490元。易尚公司于2016年1月26日之后，共支付杨伟1010630元，其中购料款295000元，扣减后的工程款为815630元。经计算，易尚公司至今仍欠杨伟工程款290860（1106490-815630）元未支付。原审法院认为，杨伟已按照合同约定履行完合同义务，为易尚公司施工完毕，双方对工程进行验收，易尚公司应按照合同约定支付相应工程款。易尚公司仅支付部分工程款后，对剩余工程款拒不支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。故对杨伟要求易尚公司支付工程款的合理部分即290860元，该院予以支持。杨伟诉称易尚公司违反约定拖延支付工程，应承担违约责任，支付510584元违约金，因杨伟未缴纳相应的诉讼费，故该院对杨伟的该项诉讼请求不予处理。易尚公司辩称杨伟2016年1月26日之前的工程款应向杨军讨要，其于2016年1月26日当日转到盛柳账户的226200元工程款应作为预付款冲抵杨伟的工程款。因杨伟、易尚公司已明确该款系双方对之前的工程款的结算，故对其该辩称意见，该院不予采信。易尚公司反诉称，其多支付给杨伟工程款134010元，杨伟应当返还。因该诉讼请求与本案所查事实不符，故该院对其该项诉讼请求不予支持。易尚公司反诉又称，杨伟延期交工，已构成违约，应按照合同约定支付违约金331947元，根据易尚公司给杨伟汇款记录上备注来看，杨伟延期系易尚公司支付购料款不及时所致，其过错不在杨伟，杨伟不存在违约情形，故该院对其该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、河南易尚科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨伟工程款290860元；二、驳回杨伟的其他诉讼请求；三、驳回河南易尚科技有限公司的反诉请求。如果河南易尚科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9067元，反诉费4144元，均由河南易尚科技有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为:本案中杨伟主张易尚公司支付工程款，提供与易尚公司2016年1月26日签订的工地结账清单及2016年11月5日与易尚公司签字确认的工程量单为证。易尚公司上诉称2016年1月26日之前系杨军在工地施工，不应向杨伟支付2016年1月26日之前的工程款，但易尚公司与杨伟分别出具两份结账清单，与其上诉理由前后矛盾，故易尚公司该项上诉请求，本院不予认定。鉴于本案中杨伟起诉时认可收到易尚公司银行转款793430元、易尚公司转款给何元40000元、转款给杨龙10000元、转款给盛柳226200元、借给杨伟50000元、杨伟出具收据55598元，共计1175228元，其中转款部分中的材料款，原审予以扣减并无不当，但其余部分杨伟已经认可为收到的工程款，故应从本案中杨伟主张的工程欠款中予以扣除。原审判决认定易尚公司应支付的金额应予变更。易尚公司上诉称杨伟存在违约，应返还工程款并支付相应违约金，未提供充分证据证实，本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、变更河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决第一项为：河南易尚科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨伟工程款226262元；二、维持河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决第二项、第三项。二审案件受理费9067元，由河南易尚科技有限公司负担8067元，杨伟负担1000元。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 陈贵斌审判员 陈 赞二〇一八年三月二十六日书记员 黄莉敏