包头市中级人民法院   民事判决书   (2018)内02民终268号   上诉人（一审被告）：赤峰金泉电子产品有限公司。   法定代表人：王红梅，该公司经理。   委托诉讼代理人：丁东辉，内蒙古奥星律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）：包头市奥特莱自动控制技术有限公司。   法定代表人：郭庆凯，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王树刚，包头市148指挥协调中心第一法律服务所法律工作者。   上诉人赤峰金泉电子产品有限公司（以下简称金泉公司）因与被上诉人包头市奥特莱自动控制技术有限公司（以下简称奥特莱公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2017）内0291民初1709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月29日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   金泉公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审。其上诉主张的事实及理由为：金泉公司在收到法院传票后，在答辩期内向一审法院明确提出了管辖权异议申请，因为双方在合同中约定了仲裁。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定以及《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行的若干规定》第五条的规定，对异议权人提出的受案法院对本案无管辖权的主张，受理案件的法院负有作出异议是否成立的裁定的法定义务，而不论其异议是否有理。当事人对此裁定不服的，可以上诉，但本案一审法院对金泉公司提出的管辖异议未做审查，亦未作出异议是否成立的裁定，且于2017年11月28日进行了实体审理，故一审法院严重违反法定程序。   奥特莱公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，不存在违反法定程序的情形，应当驳回上诉，维持原判。   奥特莱公司向一审法院起诉请求判令：金泉公司给付奥特莱公司货款386318元；金泉公司支付逾期付款利息，利息按中国人民银行银行同期同类逾期贷款罚息利率从2011年12月1日起计算至货款实际给付之日止，暂计算至起诉之日止的利息为139000元；本案诉讼费由金泉公司承担。诉讼过程中，奥特莱公司变更前两项诉讼请求为：依法判令金泉公司给付奥特莱公司货款147318元，并明确要求按中国人民银行同期贷款利率计算利息。   一审法院认定事实：2008年3月28日至2011年12月1日期间，奥特莱公司与金泉公司共签订19份关于自动控制柜的货物买卖合同，金泉公司在一审法院首次开庭前以双方有书面的仲裁协议为由对法院受理此案提出异议。经审查，双方书面约定仲裁的合同有：1.2010年8月12日签订的，合同金额为27000元的《货物买卖合同》；2.2010年11月3日签订的，合同金额为58000元的《货物买卖合同》；3.2011年4月1日签订的，合同金额为53000元的《货物买卖合同》；4.2011年5月6日签订的，合同金额为24000元的《货物买卖合同》；5.2011年12月1日签订的，合同金额为77000元的《货物买卖合同》。庭审中，奥特莱公司表示将通过仲裁主张该五份合同项下共计239000元的货款，明确表示不在本案中主张。金泉公司关于本案管辖权异议的申请，予以驳回。   其余14份合同的签订和履行情况：1.2008年3月28日至2008年12月27日期间签订了7份合同，供货金额共计727750元；2.2009年3月25日至2009年10月14日期间签订了3份合同，供货金额共计700000元；3.2010年7月12日至2010年10月8日期间签订了4份合同，供货金额共计663000元。供货总金额共计2090750元，金泉公司累计付款1943432元，尚欠147318元。则上述2008年至2009年期间签订的10份合同项下共计1427750元的货款已付清。2010年7月12日至2010年10月8日期间签订的4份合同中约定的货款结算方式均为：预付30%货款，货到现场验收合格后付到90%的货款，剩余10%的货款在合同期满一年后付清。合同期满一年的时间至迟为2011年10月8日，现奥特莱公司要求金泉公司从2011年12月1日起支付逾期付款利息。   金泉公司抗辩称奥特莱公司主张权利已超过诉讼时效而丧失胜诉权。庭审中，奥特莱公司提供向金泉公司邮寄的应收款对账函（附账目往来明细、EMS快递回执、内蒙古自治区邮政业专用发票）、短信记录、微信聊天记录等，证明奥特莱公司一直与金泉公司联系，催促金泉公司还款。   一审法院认为:奥特莱公司与金泉公司签订的关于自动控制柜的货物买卖合同，未违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法、有效，奥特莱公司已履行了供货义务，金泉公司应给付相应货款，故对奥特莱公司要求金泉公司给付货款147318元的诉讼请求，法院予以支持。金泉公司抗辩称奥特莱公司私自加密导致设备无法正常使用并申请鉴定，未提供相应证据，金泉公司的该抗辩理由不能成立，法院不予支持。金泉公司抗辩称奥特莱公司未及时主张权利已丧失胜诉权，奥特莱公司提供的证据表明其不间断的催促金泉公司还款，并未超过法定的诉讼时效，金泉公司关于诉讼时效的抗辩理由，不予采纳。金泉公司至今未履行付款义务，现奥特莱公司以合同约定的付款时间要求金泉公司从2011年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率支付逾期付款利息的诉讼请求，未违反法律法规的相关规定，法院予以支持。   一审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、金泉公司于本判决生效之日起十日内给付奥特莱公司货款147318元；二、金泉公司于本判决生效之日起十日内给付奥特莱公司147318元货款的利息，利息按中国人民银行同期贷款利率从2011年12月1日起计算至本判决确定的给付之日止；三、驳回奥特莱公司的其他诉讼请求。案件受理费9054元，由奥特莱公司负担5768元，由金泉公司负担3286元。   本院二审经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。   另查明，金泉公司对2017年10月18日收到本案起诉状，并于2017年11月9日提出管辖异议申请书。2017年11月28日庭审中，奥特莱公司变更诉讼请求，对约定了仲裁管辖的5份买卖合同所涉货款不再在本案中主张。   以上事实有EMS快递单及回执、当事人陈述予以证实。   本院认为：就本案所涉的14份未约定仲裁管辖的买卖合同，金泉公司欠付奥特莱公司147318元，金泉公司对此无异议，本院予以确认。就一审法院是否存在程序违法的问题，首先，奥特莱公司在2017年11月28日庭审过程中，变更诉讼请求，明确对约定了仲裁管辖的合同所涉价款239000元不再在本案中主张，一审法院亦未对该部分合同进行审理，金泉公司提出的管辖异议已不具有基本前提。其次，金泉公司在2017年10月18日即已收到奥特莱公司的起诉状，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状……”及第一百二十七条“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出……”的规定，金泉公司应当在2017年11月2日前就管辖提出异议申请，其在11月9日才就管辖问题提出异议也显然已超出法定期间。故一审法院在审理过程中并不存在程序违法情形，金泉公司提出的上诉主张缺乏依据，不能成立。   综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费9054元，由上诉人赤峰金泉电子产品有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 丰 悦   审 判 员 魏晓燕   审 判 员 董婷婷     二○一八年三月二十六日   法官助理 侯 丽   书 记 员 杨苏敦   附：本判决适用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。