河南省卫辉市人民法院刑 事 判 决 书（2017）豫0781刑初374号公诉机关卫辉市人民检察院。被告人徐建军，男，汉族无业，捕前住卫辉市。因犯盗窃罪、诈骗罪、脱逃罪，于1998年4月16日被卫辉市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；因犯抢劫罪、盗窃罪，于2003年5月26日被卫辉市人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币六千元；因犯盗窃罪，于2015年9月21日被卫辉市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，��2016年7月13日被鹤壁市淇滨区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2016年10月27日刑满释放。2016年12月17日，因诈骗手机被卫辉市公安局行政拘留十五日。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年6月16日被卫辉市公安局刑事拘留，同月30日被该局逮捕。卫辉市人民检察院以卫辉检公诉刑诉（2017）194号起诉书指控被告人徐建军犯诈骗罪、盗窃罪，于2017年12月6日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。卫辉市人民检察院指派检察员李爱华、赵素芬出庭支持公诉，被告人徐建军到庭参加诉讼。现已审理终结。卫辉市人民检察院指控：（一）诈骗罪2017年6月2日16时30分许，被告人徐建军以购买被害人徐某的摩托车试车为由，将徐某的黑色S款地平线牌摩托车开走，并以3000元的价格抵押给张某2。经��辉市价格认证中心鉴定，被骗的摩托车价值为6030元。2017年6月15日上午10时许，被告人徐建军以购买马某2的轿车试车为由，将马某2的一辆雪佛兰轿车开走，后被告人徐建军欲将该车卖掉，直到次日15时许，还未找到买主的被告人徐建军驾车在顿坊店乡富民牧草公司附近时，被四处寻找的马某2及其家人找到并抓获。经卫辉市价格认证中心鉴定，被骗的雪佛兰轿车价值为1.8万元。（二）盗窃罪2017年5月31日17时许，被告人徐建军将被害人张某3停放在林州市某某镇某村度假饭店门口的一辆银灰色嘉陵牌摩托车盗走。经卫辉市价格认证中心鉴定，被盗的摩托车价值为2880元。2017年8月23日，被盗的摩托车被追回并已返还给被害人张某3。针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了证人证言、被害人陈述、被告人供述、卫辉市���格认证中心鉴定意见书、视听资料、刑事判决书、到某证明等证据。公诉机关要求依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定以诈骗罪、盗窃罪追究被告人徐建军的刑事责任。被告人徐建军到某后未能如实供述诈骗罪的主要犯罪事实，但如实供述盗窃罪的犯罪事实，对犯盗窃部分依法从轻处罚；同时被告人徐建军系累犯，依法应当从重处罚；建议对被告人徐建军犯诈骗罪在有期徒刑二年以下予以量刑，对被告人徐建军犯盗窃罪在有期徒刑一年以下予以量刑，并应当数罪并罚。被告人徐建军对公诉机关指控其犯诈骗罪、盗窃罪无异议，对诈骗罪第二起犯罪事实有异议，辩称其为了购买马某2的轿车提出试车，试车过程中离开是为了借钱买车，得知马某2报警后，第二天在准备归还马某2车辆途中被马某2的家属截停，主观上不具有非法占有的目的。经审理查明：（一）2017年5月31日17时许，被告人徐建军将被害人张某3停放在某某市某镇白泉村度假饭店门口的一辆银灰色嘉陵牌摩托车盗走。经卫辉市价格认证中心鉴定，嘉陵牌摩托车价值为人民币2880元。2017年8月23日，公安民警将被盗的摩托车追回并已返还被害人张某3。该起事实，有下列证据予以证实：1、书证（1）现场图及现场照片证实案发现场的方位及被盗车辆情况。（2）卫辉市公安局辛庄派出所出具证明及扣押、返还物品清单证实，被告人徐建军在卫辉市看守所供述其于2017年5月31日在林州市临淇镇盗窃摩托车一辆。公安民警于2017年8月20日在被告人徐建军的出租屋内将该辆摩托车提取，并于同月23日将扣押的摩托车返还给被害人张某3。（3）立案决定书、林州市公安局临淇派出所出具证明证实，林州市公安局于2017年5月31日对林州市张某3摩托车被盗案立案侦查，同年7月18日将涉嫌犯盗窃罪的徐建军登记上网追逃。2017年6月16日，徐建军因涉嫌犯诈骗罪被卫辉市公安局辛庄派出所刑事拘留。2017年8月23日，卫辉市公安局民警对徐建军进行讯问时，徐建军供述自己在林州市盗窃摩托车的犯罪事实。2、证人赵某的证言证实，2017年5月31日16时左右，其和几个伙计在张某3的饭店打牌。17时40分左右，其看见一男一女从度假村东边宾馆出来，来到张某3饭店的厨房西边，那名男子骑着一辆银灰色的摩托车离开，后来张某3说他的摩托车被盗，其才知道银灰色的摩托车是张某3的。3、被害人张某3陈述，2017年5月31日9点左右，徐建军带着一名女子坐出租车来到林州市临淇镇白泉村，在其的度假村居住，下午6点多其从地里干活回到度假村发现徐建军已经离开，和徐建军一起来的那名女子19时才离开。后来在度假村打扑克的赵某给其说18时左右，他见到一名男子从度假村里骑走一辆摩托车。其和派出所的民警调取监控发现是徐建军在17时40分将其的摩托车盗走。4、辨认笔录载明经赵某辨认是徐建军将张某3的摩托车盗走。5、被告人徐建军在侦查阶段供述，2017年5月底的一天，其乘坐出租车从卫辉市到某镇占元村其姑姑家玩，其姑姑说占元村北边有一个村庄是度假村，让其去那玩。其在该度假村吃过中午准备离开时，看到门口停了一辆摩托车，钥匙在车上插着，当时院子里有几个人在打扑克，其将摩托车骑回卫辉市，放到徐某家，当天给摩托车喷了漆，接了根点火线。6、鉴定意见卫辉市价格认证中心价格鉴定结论书证实被盗的嘉陵牌摩托车价格为人民币2880元。（二）2017年6月2日16时30分许，被告人徐建军以购买被害人徐某的地平线牌摩托车试车为由，将被害人徐某的黑色S款地平线牌摩托车骑走。2017年6月中旬的一天，被告人徐建军通过张某1介绍认识张某2，以3000元的价格将地平线牌摩托车抵押给张某2。经卫辉市价格认证中心鉴定，被盗的摩托车价值为人民币6030元。案发后公安民警将追回的地平线牌摩托车返还给被害人徐某。该起事实，有下列证据予以证实：1、书证（1）指认车辆照片及车辆制造企业信息表证实被告人徐建军骑走被害人徐某的摩托车颜色为磨砂黑。（2）扣押、返还物品清单及卫辉市公安局辛庄派出所出具证明证实，公安民警于2017年9月20日将徐某的地平线牌摩托车一辆扣押并于2018年1月3日返还给被害人徐某。2、证人证言（1）证人张某1的证言证实，2017年6月15日，徐建军找其说准备买一辆轿车，其打电话让卫辉市唐庄镇后沟村的一个卖二手车的张某2来其家。中午其和张某2、徐建军吃饭时，徐建军说把摩托车抵押给其，其不要。徐建军说买张某2的二手轿车并说先把摩托车以3000元抵押给张某2，张某2给了徐建军3000元钱，后徐建军说等筹齐钱再买张某2的车。（2）证人张某2的证言证实，2017年6月中旬的一天，张某1打电话说有人买车，其驾车来到张某1家，张某1介绍说徐建军准备买其的车，其驾车载着徐建军转了一会儿，徐建军说试车，其不同意，接着徐建军说他驾车回家让他父亲看一下，并准备将他的摩托车暂时放到其这，其仍不同意，之后徐建军提出以3000元的价格将摩托车抵押给其，其给了徐建军3000元钱。3、被害人徐某陈述，2017年6月2日下午4点30分，徐建军和他女朋友到其家看摩托车，徐建军把摩托车推到门口，查看该摩托车的车况，并询问车价。其说该黑色摩托车卖7000元，徐建军提出试车，随后骑着摩托车离开。一个小时后，徐建军不接其电话，其就问徐建军的女朋友怎么回事，她说也联系不上徐建军，之后其多次打电话联系不上徐建军，就去公安机关报案。4、被告人徐建军供述，其女朋友租赁徐某的房屋，其和女朋友在租赁屋内居住，近期其和女朋友准备分手，就准备把徐某家中的摩托车骗走。2017年6月1日，其告知徐某准备买他的摩托车，因当时徐某有事就离开了。2017年6月2日下午，其等徐某回到家，徐某将他的摩托车推出来，并说该车卖7000元，其说有点贵。徐某就让其先试车，其骑着徐某的摩托车离开了。2017年6月中旬的一天，其通过张某1将摩托车以3000元的价格抵押给张某2。5、鉴定意见卫辉市价格认证中心价格鉴定结论书证实被盗的地平线牌黑色摩托车价格为人民币6030元。6、视听资料光盘一张载明：2017年6月2日16时30分许，徐某骑电动车回到家，接着徐建军来到徐某家，将徐某的摩托车推出来，与徐某交谈几句后，将摩托车骑走。（三）2017年6月14日，被告人徐建军通过张某1得知被害人马某2准备卖车，并记下马某2的联系方式。6月15日8时许，被告人徐建军电话联系马某2准备购买马某2的轿车，后马某2驾驶沪Ｃ×××××雪佛兰轿车到卫辉市安都乡大双村接上徐建军到卫辉市下园村附近洗车，后徐建军与马某2约定好车价。被告人徐建军以试车为由将马某2的雪佛兰轿车开走，后被告人徐建军欲将该车卖掉，直到次日15时许，还未找到买主的被告人徐建军驾车在卫辉市顿坊店乡富民牧草发展���限公司附近时，被四处寻找车的马某2的家人找到并抓获。经卫辉市价格认证中心鉴定，雪佛兰轿车价值为人民币1.8万元。2017年6月19日，公安民警将被盗的雪佛兰轿车返还给被害人马某2。该起事实，有下列证据予以证实：1、书证（1）现场平面示意图证实案发现场位于卫辉市下园村。（2）被告人徐建军的通话记录清单证实，2017年6月14日，被告人徐建军与张某1有多次通话记录。2017年6月15日，被告人徐建军从7时49分至8时44分与马某2通话五次，12时23分至14时5分又与马某2通话多次，15时42分至15时47分与张某1通话二次。（3）扣押、返还物品清单证实，公安民警于2017年6月16日扣押雪佛兰轿车一辆，同月19日将雪佛兰轿车返还给被害人马某2。2、证人证言（1）证人张某1的证言证实，2017年6月14日10时许，徐建军到其家说他准备买车，让其帮他找一辆二手车。其想到朋友马某2说过准备卖车，就打电话让马某2过来。一会儿，马某2驾车过来了，徐建军说该辆轿车太脏，并记下马某2的联系方式。6月15日11时许，马某2说徐建军将他的车开走了，后来徐建军给其打电话说他在新乡北站撞了人，其让徐建军通过微信发送位置，徐建军说他的手机没有流量，且被人控制住了，让其给马某2说明一下。后其无法联系上徐建军，就陪马某2到公安机关报案。（2）证人马某1的证言证实，2017年6月15日，其兄弟马某2的黑色雪佛兰轿车被人骗走。次日下午，其开车载着妻子涂某、弟媳原某到淇县找马某2的轿车。15时30分许，其在淇县107国道的超限站发现马某2的轿车，随跟着该车行驶至卫辉市安都乡大双村，那辆车驶离107国道往东面跑，后那辆车卡在路边沟里，驾驶雪佛兰轿车的人下车徒步跑，其驾车追赶上那个人问：‘你开着偷的车跑啥嘞？’那个人说他在新乡市北站撞了一个人，需要找钱赔偿，并说让其和他一起去看被撞的人。此时那个人又想跑，其上前搂住那个人与之发生打架，后来派出所民警赶到。（3）证人涂某（马某2的嫂子）的证言证实，2017年6月16日15时30分许，丈夫马某1驾车载着其和弟媳原某在淇县超限站附近发现马某2的黑色雪佛兰轿车（车牌照沪Ｃ×××××），随后驾车追赶至卫辉市安都乡大双村桥头时，雪佛兰轿车停在路边，马某1驾车停在该车后面，驾驶雪佛兰轿车的人发现后驾车往路东边的土路跑，后雪佛兰轿车卡在沟里停了下来，马某1驾车行驶至跟前时，驾驶雪佛兰轿车的人下车往东边跑，后马某1追上那个人。（4）证人原某（马某2之妻）的证言同证人涂某的证言一致。3、被害人马某2陈述，2017年6月14日10时许，张某1打电话说有人买车，让其过来。其驾驶雪佛兰轿车到张某1家，经张某1介绍得知是徐建军准备买车，徐建军查看车后说雪佛兰轿车比较乱，并留下其的联系方式。6月15日8时许，徐建军打电话说准备买其的车，并询问车价，其说雪佛兰轿车的车价为2.3万元或2.4万元。徐建军同意，并让其开车去卫辉市安都乡大双村接他。其驾车接到徐建军后，行驶至下园村自己的门市部，整理了轿车内饰，再到洗车店洗了车。这时徐建军提出试车，其同意，徐建军就将车开走。十几分钟后，其给徐建军打电话问他在哪，徐建军说他在卫辉市建业超市取钱。十几分钟后，其又电话联系徐建军，徐建军说他在下园村加油，五分钟就到。十几分钟后，其再次电话联系徐建军，徐建军说他在107国道加油站旁边被国道中队的人把车扣了。其联系交警队��朋友打听得知雪佛兰轿车没有在交警队，其又给徐建军打电话，接通后有一个人说徐建军酒后在没有驾照的情况下驾驶轿车，让其去交警队找郭亮。其又通过交警队的朋友打听出交警队没有叫郭亮的人，然后徐建军的电话就打不通了。4、被告人徐建军在侦查阶段供述，2017年6月14日，其通过张某1介绍认识马某2，其提出购买马某2的轿车，并记住马某2的电话。次日上午，其打电话给马某2说准备购买他的轿车，后马某2载着其到下园村洗车，双方约定车价是2.2万元，但其身上只有3000元钱。后马某2答应其提出试驾雪佛兰轿车的要求，其驾驶该车先后到了新乡市北站、卫辉市顿坊店乡黄庄村等地找人借钱买车，但未找到人。期间马某2多次给其打电话询问其在哪，第一次其说在卫辉市建业超市附近取钱，第二次其说在下园村附近加油。随后其没有借到钱就不敢接��某2的电话，因怕马某2找到其就将手机关闭。直到晚上其也未借到钱，就想把车卖了换点钱用。6月16日7时，其驾车到鹤壁市找一个姓肖的人，准备把车卖给他，但也未找到。下午其从鹤壁市驾车行驶至107国道大双村时被马某2的家人发现并追赶，后其行驶至路边的小沟里，马某2的家人将其抓获。5、鉴定意见卫辉市价格认证中心价格鉴定结论书证实被盗的车牌照为沪Ｃ×××××的雪佛兰轿车价格为人民币1.8万元。本案的综合证据有：1、户籍证明证实被告人徐建军的身份情况。2、到某证明证实，2017年6月16日，被害人马某2的家人在卫辉市顿坊店乡顿坊店村卫辉市富民牧草发展有限公司门口西侧发现徐建军，并将徐建军抓获，民警赶到现场将被告人徐建军带至卫辉市公安局辛庄派出所。3、刑事判决书、行政处罚决定书及出所登记表证实，被告人徐建军因犯盗窃罪、诈骗罪、脱逃罪，于1998年4月16日被卫辉市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；因犯抢劫罪、盗窃罪，于2003年5月26日被卫辉市人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币六千元；因犯盗窃罪，于2015年9月21日被卫辉市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2016年7月13日被鹤壁市淇滨区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2016年10月27日刑满释放。2016年12月17日，因诈骗手机被卫辉市公安局行政拘留十五日。以上证据均经当庭质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，被告人徐建军以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。关于公诉机关指控被告人徐建军���二起犯罪构成诈骗罪的意见，经查，被告人徐建军在侦查阶段的供述、证人张某1、马某1、涂某、原某的证言及被害人徐某、马某2的陈述相互印证证实，被告人徐建军假借以买车为由提出对被害人徐某的摩托车、被害人马某2的汽车进行试驾，二被害人表示同意后，被告人徐建军驾驶车辆离开。二被害人虽然同意将车辆交予被告人徐建军进行试驾，但二被害人并不许可徐建军驾车脱离自己的监控范围，且未与徐建军达成进一步处置车辆的合意，徐建军没有任何处置权，虽形式上暂时占有车辆（试驾），但徐建军实际占有车辆是基于后续的驾车逃离（窃取）行为才达到占有的目的，故公诉人指控被告人徐建军构成诈骗罪的意见不予采纳，被告人徐建军假借买车向被害人提出试车，在试车过程中趁被害人未察觉之机将车辆窃取，其行为构成盗窃罪。被告人徐��军辩称其为了购买马某2的轿车提出试车，试车过程中离开是为了借钱买车，得知马某2报警后，第二天在准备归还马某2车辆途中被马某2的家属截停，主观上不具有非法占有目的的意见，经查，被告人徐建军在侦查阶段供述自己与被害人马某2约定购车价格为2.2万元后准备见面买车，但自己身上只带了3000元钱。后徐建军以试驾为名驾驶马某2的轿车离开，事前不告知马某2、事后在马某2多次追问徐建军的行踪后，徐建军将手机关闭，之后徐建军在欲将马某2的车辆变卖未果的情况下，被马某2家属发现并追赶，徐建军害怕事情败露选择继续逃跑，被告人徐建军的一系列行为均体现其主观上具有非法占有马某2车辆的目的，故被告人徐建军的辩解意见不予采纳，被告人徐建军未能如实供述该起犯罪事实，且该起盗窃罪的犯罪数额大于另外两起盗窃罪犯罪数额的总和，故被告人徐建军系不如实供述自己的主要犯罪事实。鉴于被盗车辆已追回并返还被害人，酌情对被告人徐建军从轻处罚。被告人徐建军曾故因意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人徐建军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月16日起至2019年6月15日止。罚金于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王朝峰审 判 员  丁 凌人民陪审员  焦 虎二〇一八年三月六日代理书记员  孙仪瑶