江苏省高邮市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1084民初268号 原告：谢某，女，1928年2月18日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。 委托诉讼代理人：殷飞天，江苏金飞达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴开艳，高邮市甘垛法律服务所法律工作者。 被告：顾某，女，1955年3月1日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。 原告谢某与被告顾某确认遗嘱效力纠纷一案，本院于2018年1月4日受理后，依法适用简易程序，分别于同年2月6日、3月26日两次公开开庭进行了审理。原告谢某的委托诉讼代理人吴开艳参加了上述第一次庭审，原告谢某的委托诉讼代理人殷飞天参加了上述第二次庭审，被告顾某参加了上述两次庭审。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认谢某1的2008年5月的代书遗嘱无效；2、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告原系婆媳关系。原告与其丈夫谢某某共育二子一女，长子为谢某1。1995年1月26日，原告、谢某某和谢某1共同申请在父母的宅基地旧址上翻建新房，房屋地址为高邮镇（原卸甲镇）黄渡村黄家渡组26号。1995年7月20日，谢某1与被告顾某登记结婚。2007年起谢某1经诊断患有牙龈癌，并陆续住院治疗多次。2008年6月4日谢某1因牙龈癌死亡。2017年上述房屋拆迁，拆迁款项被顾某全部拿走，双方发生纠纷，被告顾某向原告出示了一份谢某1的2008年5月的代书遗嘱，该遗嘱中称“将卸甲镇黄渡村黄家组26号两上两下楼房一幢附属用房、院落和室内物品等财产一律归被告顾某继承。”原告认为，该代书遗嘱并非立遗嘱人谢某1的真实意思表示，且该遗嘱处分了他人财产，并违反《继承法》的规定，未为缺乏劳动能力又无生活来源的人预留遗产份额，应属于无效遗嘱。为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，望判如所请。 被告辩称：一、2008年5月份被告丈夫谢某1所立的代书遗嘱是谢某1本人真实意思表示，签字、手印真实，证人齐某，符合《继承法》第五条、第十六条第二款、第十七条第三款的规定，法庭应依法认定该遗嘱合法有效；二、涉案的高邮镇黄渡村黄家渡组26号房屋本来就没有原告的份额，或者说份额有限。该房屋是1995年2月由被告丈夫谢某1申请在他与二弟谢某2早年分家时所分得的宅基地上面翻建的，那时原告丈夫谢某某已是77岁高龄，分家时原告与其丈夫谢某某共有五间旧瓦房，因为老大被告丈夫谢某1当时已40多岁，尚未娶妻，而老二谢某2已有子女，故老大谢某1只分得两间，而老二谢某2分得三间，且老二谢某2当时人口多，住房相对紧缺，而老大谢某1由于是一个人住，住房相对宽松，所以原告同丈夫谢某某就同住在老大谢某1家，但是原告谢某和丈夫谢某某的赡养费用仍由谢某1、谢某2俩家各半摊派承担，至今如此。如果要说高邮镇黄渡村黄家渡组26号房屋有原告的份额，那么原告的二儿子谢某2被拆迁的房屋同样也有原告的份额，原告应追加二儿子谢某2作为被告，索要分家时的古产份额。 经审理查明，原告与谢某某原系夫妻关系，谢某某于1998年3月19日去世，生前未立下遗嘱，其生前与原告共生育有二子，即长子谢某1，次子谢某2。被告系长子谢某1之妻，即原告之长媳。被告为再婚，谢某1为初婚，两人在婚后未生育子女。谢某1生前患有牙龈癌，于2008年6月4日去世。2008年5月份，谢某1留下代书遗嘱一份，主要内容为：其与被告婚后十几年来，被告及其子谢某3平素对其照顾，备极关切，××时，尤其体贴入微，故将其所有卸甲镇黄渡村黄家组26号两上两下楼房一幢、附属用房、院落和室内物件等财产由被告继承，被告百年之后，其遗产由其子谢某3继承或依法处理。其后事也归被告及其子谢某3料理，其他人不得干涉，特立遗嘱为证。该遗嘱由高邮市龙虬镇法律服务所法律工作者陈某代书，由与谢某1的同一生产队的村民吕某、王某共同见证，代书人与见证人均在该遗嘱上签字。谢某1出生于1949年2月28日，在订立该遗嘱时年满59周岁，身患牙龈癌，××在床。 另查明，1995年1月26日，谢某1作为户主，谢某1父亲谢某某、母亲原告谢某为该户家庭成员，向国土部门申请在原宅基地旧址翻新建房，后获得批建。谢某1遗嘱所涉房屋即为该翻新所建房屋，地址位于高邮市高邮镇（原卸甲镇）黄渡村黄家渡组**。1995年7月20日，谢某1与被告结婚时，上述房屋已建成。谢某1与被告婚后与原告谢某、谢某某夫妇共同居住在该房屋内，现该房屋已拆迁。 以上事实，有原、被告双方的当庭陈述及原告方当庭提供的常住人口登记卡、结婚登记申请书、婚姻状况证明、本院（90）法三民字第147号民事调解书、高邮市村民建房用地报批表、扬州大学临床医学院出院记录、高邮市中医医院入院记录、出院记录、户口注销证明、《谢某1遗嘱》等证据材料予以佐证，被告质证后均无异议，本院依法予以确认。 庭审中，被告向本院申请证人陈某、吕某、王某到庭作证，三证人均到庭证明谢某1在订立遗嘱时神志清醒，与人对话吐词清晰，能正常进行语言表达，谢某1先向代书人陈某陈述遗嘱大致内容，后由代书人陈某代为整理归纳，成文后由代书人陈某向谢某1宣读，谢某1核对后签字确认，遗嘱上代书人与两见证人的签字均为三证人本人所签。 原告因年龄较大，行动不便，未能参加本案的两次庭审，为查明案情，本院在审理过程中与原告进行谈话，原告确认提起本案诉讼是其真实意思表示，并称涉案房屋系其与丈夫谢某某出资所建，长子谢某1并无出资。该谈话笔录经庭审质证，被告认为原告所述不是事实，该房屋应是其丈夫谢某1出资翻新，原告与谢某某亦有功劳，不是一点功劳没有，其可以解决原告的居住问题，××均可由其负责。 因原、被告意见分歧较大，致本案调解不成。 本院认为，民事活动应当遵循自愿的原则。根据我国继承法的规定，公民可以立遗嘱处分个人财产，但有效的遗嘱应具备如下条件：一、订立遗嘱人必须要有完全民事行为能力；二、遗嘱内容必须是订立人真实意思表示；三、订立遗嘱的形式必须合法；四、遗嘱的内容必须合法。 本案谢某1订立的遗嘱具备前三个条件。首先，谢某1为成年人，为完全民事行为能力人，不属不能辨别自己行为的无民事行为能力人及不能完全辨别自己行为的限制民事行为能力人。其次，谢某1在订立遗嘱时年仅59周岁，虽患有牙龈癌，××在床，但根据遗嘱代书人及两名见证人在庭审中所作证言，均证明谢某1在订立遗嘱时神志清醒，与人对话吐词清晰，能正常进行语言表达，证言之间相互吻合、印证，具有较强的证明力，应予采信，且未有证据表明该份遗嘱是谢某1在受胁迫、受欺骗之下所立，据此本院认为该遗嘱内容是谢某1的真实意思表示。原告主张该遗嘱并非谢某1的真实意思表示，但不能提供充分的证据加以证明，故本院对该抗辩主张依法不予采纳。再次，谢某1于2008年5月份所立的该份遗嘱，形式上属于代书遗嘱，遗嘱由高邮市龙虬镇法律服务所法律工作者陈某代书，并由与谢某1的同一生产队的村民吕某、王某共同见证，三人事后均在该遗嘱上签字，符合我国继承法第十七条第三款关于代书遗嘱的规定，订立遗嘱的形式具有合法性。虽然该遗嘱上代书人未注明订立该遗嘱的具体日期为2008年5月份的哪一日，但该瑕疵并不影响该遗嘱形式上的合法性。 本案谢某1订立的遗嘱的部分内容不合法。该份遗嘱主要内容是谢某1将其所有卸甲镇黄渡村黄家组26号两上两下楼房一幢、附属用房、院落和室内物件等财产由被告继承。我国继承法第十六条第二款的规定，“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承”，谢某1立遗嘱将其财产指定由其法定继承人之一的妻子被告顾某继承，符合法律规定，但谢某1处分的财产必须是其有权处分的个人财产，而不能处分家庭成员中其他人的财产。如果处分了家庭成员共有的财产，事后未得到其他共有人的追认，则谢某1对该财产属其他共有人共有份额的处分行为无效。涉案房屋所在户的户主为谢某1，当时亦是以谢某1的名义申请翻建房屋，但该户内当时的家庭人口包括原告谢某夫妇及谢某1三人，且原告谢某夫妇也随谢某1一起共同生活，现原、被告双方对翻新房屋的出资情况各执一词，即原告认为是其与丈夫谢某某共同出资，被告认为是谢某1出资，双方又均未能提供充分证据证明各自的主张，故本院根据现有证据认定该宅基地使用权及地上房屋所有权为户内家庭成员（谢某某、谢某夫妇及谢某1）的共同共有的财产。遗嘱部分无效，不影响遗嘱其他部分的效力。综上，本院认为，谢某1在2008年5月份所立的遗嘱中处分高邮市高邮镇（原卸甲镇）黄渡村黄家渡组26号房屋和室内物件等财产中属原告及谢某某所有的财产部分无效，处分该财产中属自己所有的财产部分有效。谢某某在谢某1立遗嘱前已死亡，生前未留下遗嘱，对谢某某所有的财产份额，按照法定继承由相关法定继承人依法继承。该遗嘱中关于被告百年之后，其遗产由其子谢某3继承或依法处理，谢某1后事也归被告及其子谢某3料理，其他人不得干涉等内容，部分措辞虽不规范，但不符合法律规定的无效情形，应认定为合法有效。 综上所述，为维护公民的合法民事权益，根据《中华人民共和国民法总则》第十八条，第一百四十三条，《中华人民共和国继承法》第十条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、谢某1在2008年5月份所立的遗嘱中处分高邮市高邮镇（原卸甲镇）黄渡村黄家渡组26号房屋和室内物件等财产中属原告谢某、谢某某所有的财产部分无效； 二、驳回原告谢某的其他诉讼请求。 案件受理费80元，减半收取计40元，由原告谢某负担20元，被告顾某负担20元（此款原告谢某已预交，被告顾某于本判决生效后十日内给付原告谢某）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号11×××57）。 审判员  吴磊 二〇一八年三月三十日 书记员黄艳 附与本案相关的法律条文和司法解释条款： 《中华人民共和国民法总则》 第十一条十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： (一)行为人具有相应的民事行为能力； (二)意思表示真实； (三)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 第一百五十六条民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 《中华人民共和国继承法》 第十条遗产按照下列顺序继承： 第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。 … 第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。 公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。 第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。 自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。 代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。 以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。 遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。 第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人： （一）无行为能力人、限制行为能力人； （二）继承人、受遗赠人； （三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。 第二十二条无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。 遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。 伪造的遗嘱无效。 遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张有责任提供证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。