江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终1439号上诉人（原审被告）：南京荣诚苗木种植服务有限公司，住所地江苏省南京市江宁区横溪街道许高社区村民委员会。法定代表人：易怀荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹静，江苏天哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李华双，男，1965年4月13日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。委托诉讼代理人：王田田，北京市中伦文德（南京）律师事务所律师。上诉人南京荣诚苗木种植服务有限公司（以下简称荣诚公司）因与被上诉人李华双提供劳务者受害责任纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院(2016)苏0115民初14805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人荣诚公司的法定代表人易怀荣及其委托诉讼代理人曹静、被上诉人李华双的委托诉讼代理人王田田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣诚公司上诉请求：二审法院依法撤销一审判决，判决驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.上诉人与被上诉人不构成雇佣关系，上诉人将本案树木栽植业务承包给案外人李华亮，该项业务由李华亮负责完成，是其雇佣了被上诉人和其他工人来完成工作，被上诉人并不是上诉人直接雇佣，因此被上诉人在提供劳务过程中因自身原因（工作期间饮酒）导致受伤，其应当向案外人李华亮（也就是真正雇佣他的人）主张权利，而不能向上诉人主张权利，一审法院认定上诉人与被上诉人直接构成雇佣关系系认定错误。2.该案一审法院判决以侵权行为认定，其发生在2014年11月，被上诉人在2016年起诉，请法院审查是否过了诉讼时效。李华双辩称，关于对方提出的时效抗辩，李华双的鉴定报告于2016年9月20日作出，我方于2016年11月16日起诉，故未过诉讼时效。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。李华双向一审法院起诉请求：要求荣诚公司赔偿其伤后的各项损失165967.85元（医疗费98421.45元、救护车及购物、购药费用1122.4元、住院伙食补助费660元、营养费1800元、护理费12600元、误工费20700元、交通费3000元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元，总计225967.85元，扣除荣诚公司已垫付的60000元）。一审法院认定事实：2014年11月6日，李华双在荣诚公司位于南京市江宁区横溪街道许高社区养马场绿化施工现场卸树过程中站在车上被吊机所吊树木挂倒跌落受伤。李华双伤后至南京市第一医院治疗，住院33天，经医生诊断为胸11椎体骨折伴截瘫、两下肺膨胀不全、两侧胸腔积液、两肺感染、胸1、2椎体骨折。2016年9月20日，南京东南司法鉴定中心出具鉴定意见：李华双胸椎11椎体压缩性骨折，前缘高度压缩1/2以上构成人体损伤十级伤残；建议李华双的误工期限共计180日为宜、护理期限共计以90日为宜、营养期限共计以90日为宜。李华双伤后的各项经济损失为医疗费99241.45元、住院伙食补助费660元、营养费1800元、护理费6720元、误工费10620元、交通费600元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元，总计204945.45元。李华双另支付鉴定费2360元。荣诚公司为李华双垫付60000元。一审审理中，荣诚公司陈述李华双系在其为自己场区从事绿化工程过程中受伤，并主张其已将该工程承包给案外人李华亮，李华双系李华亮雇佣，李华双为李华亮提供劳务过程中受伤，其不应承担责任。李华双对此不予认可，荣诚公司亦未举证予以证明。荣诚公司还主张李华双受伤系其受伤前午餐时饮酒以及在卸树过程中未按规范操作所致，李华双应承担相应责任。对此，荣诚公司申请出庭作证的证人（其公司员工汤某、芮某）均陈述李华双受伤当日午餐时有饮酒。但李华双不予认可，李华双申请出庭作证的证人（其工友黄齐、迟某）均陈述未见李华双在受伤当日午餐时饮酒。迟某还陈述李华双经常从事卸树的工作。荣诚公司对鉴定意见不予认可，但未举证加以证明。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。李华双为荣诚公司提供劳务，并在提供劳务过程中受伤，荣诚公司应承担雇主赔偿责任。李华双在提供劳务过程中未能尽到审慎的注意义务，疏于观察，亦应对自己受伤承担一定的责任。综上，法院酌定本次事故由李华双自负30%责任，荣诚公司承担70%责任。故对李华双伤后的各项经济损失204945.45元，由荣诚公司赔偿143461.82元，因荣诚公司已垫付60000元，仍需赔偿83461.82元。荣诚公司主张系案外人李华亮雇佣李华双，未能举证予以证明，法院不予采信。荣诚公司主张李华双受伤当日工作前有饮酒行为，李华双对此不予认可，荣诚公司亦未能充分举证予以证实，法院不予采信。荣诚公司对鉴定意见不予认可，但未能举证加以证明，法院不予采信。对李华双主张的各项费用中过高的部分，法院不予支持。一审法院判决：一、李华双因本次事故造成的各项经济损失204945.45元，由南京荣诚苗木种植服务有限公司赔偿143461.82元，因南京荣诚苗木种植服务有限公司已垫付60000元，仍需赔偿83461.82元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回李华双的其他诉讼请求。本案案件受理费1195元、鉴定费2360元，合计3555元，由李华双负担1067元，由荣诚公司负担2488元。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。经查阅一审卷宗，荣诚公司在一审庭审中陈述：“李华亮是我公司员工，李华双是李华亮雇佣的，公司的树80%都是李华亮在外找人种植，李华亮在公司领取工资，每月工资3000元左右……”2016年5月31日李华双在南京医科大学附属南京医院出院记录中记载：入院诊断为“胸11椎体骨折术后骨愈合”，入院日期为2016年5月23日，手术名称为“胸11椎体骨折术后内固定装置取出术”。二审中，荣诚公司陈述：“事件发生一年后李华双找过潘云（公司员工）一次，其来找潘云要医院的发票，并不是要主张赔偿多少钱，发票当时没有给他，是准备将我公司垫付的医药费结算后再给他。还有一个他当时讲说将发票要回去申请低保，也想让我们公司给他一点钱，我们当时想的是一次性了结，他也没有主张多少钱……”。以上事实，有接处警工作登记表、出院记录、医疗费发票、常住人口登记卡、鉴定意见书、鉴定费发票及当事人的陈述等证据予以证实。经各方当事人确认，本案二审的争议焦点为：1.李华双损害后果的责任主体及责任比例如何认定；2.本案起诉是否超过诉讼时效。针对争议焦点1，即李华双损害后果的责任主体及责任比例如何认定。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据查明事实，荣诚公司因种植树木，通过案外人李华亮找来李华双等人，按照该公司工作人员的要求进行工作，报酬按日结算并提供午餐，可以认定李华双等人系为荣诚公司直接提供劳务。荣诚公司认为将本案树木栽植业务承包给案外人李华亮，由李华亮负责完成，李华双受雇于李华亮，不是上诉人直接雇佣的上诉意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。荣诚公司在吊卸树木过程中，现场疏于指挥管理，致李华双在卸苗木的过程中跌落受伤，荣诚公司应承担赔偿责任；但李华双在操作过程中，未尽到安全谨慎注意义务，也具有一定程度的过错，可以减轻荣诚公司的责任。一审法院根据李华双的过错程度，由其自行承担30%的责任亦无不当，本院予以确认。针对争议焦点2，本案起诉是否超过诉讼时效。李华双虽是2014年11月6日受伤，但其受伤住院后进行了内固定的手术，治疗并未终结，损害并未确定，其于2016年5月23日进行取出内固定的手术，且荣诚公司亦认可事发一年后李华双找公司要求增加医疗费，故本案起诉未超过诉讼时效。上诉人的该项上诉理由，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，荣诚公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1195元，由南京荣诚苗木种植服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵珺珉审判员  李明伟审判员  陈礼苋二〇一八年三月二十八日书记员  李子宁