广东省广州市从化区人民法院 刑事判决书(原稿) （2018）粤0117刑初22号 公诉机关广东省广州市从化区人民检察院。 被告人莫志华，男，1978年3月25日出生，汉族，初中文化，住广东省广州市从化区。曾因犯盗窃罪于2009年1月被本院判处有期徒刑七个月，2009年2月2日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月4日被羁押，同日被刑事拘留，2017年6月9日被逮捕。现押于广州市从化区看守所。 指定辩护人林洁冰，广东映日律师事务所律师。 广东省广州市从化区人民检察院以穗从检公诉刑诉[2017]913号起诉书指控被告人莫志华犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市从化区人民检察院指派检察员冯建华出庭支持公诉，被告人莫志华及其指定辩护人林洁冰到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：1.2017年3月底，被告人莫志华收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，在广州市从化区江埔街凤院村一荔枝林将大约0.1克毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某。 2.2017年4月3日，被告人莫志华再次收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，后在广州市从化区江埔街凤院牌坊附近将大约0.1克毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某。 3.2017年5月3日，被告人莫志华再次收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，在广州市从化区江埔街下罗沙村牌坊附近将大约0.1克毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某。 4.2017年5月4日15时40分许，被告人莫志华再次收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，至广州市从化区江埔街上罗村牌坊附近准备将毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某时被公安民警现场抓获。 公诉机关认为被告人莫志华的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。 被告人莫志华对起诉书指控其事实和罪名均有异议，其认为其跟莫某是买来毒品回来共同吸食的，并非贩卖毒品，其中前两次是莫某买回来一起吸食，后两次是莫某出钱给其买回来吸食。 辩护人林结冰的辩护意见：现有证据不足以证实被告人莫志华某成贩卖毒品罪，理由如下：1.本案中，指证被告人莫志华贩卖毒品给莫某，只有既是买家又是举报人的莫某的陈述，是孤证，且与常理不符，应不予采信；现有证据不足以证明微信红包的转账是莫志华贩卖毒品收取的毒资；起诉的四宗罪行均没有查证属实的实物证据；没有查清指控的现场是贩毒现场还是吸毒现场。2.被告人主观上没有牟利目的，也没有贩毒的动机。3.即使被告人构成贩卖毒品罪，在量刑上具有以下法定从轻或减轻的情节：其贩卖毒品的数量每次仅有0.1克，社会危害性小；被告人和吸毒人员莫某均是吸毒人员，其帮莫某拿毒品，只是在从中提取一点吸食，可见主观恶性小；被抓当天属于犯意引诱。 经审理查明：1.2017年3月底，被告人莫志华收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，在广州市从化区江埔街凤院村一荔枝林将一小包毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某。 2.2017年4月3日，被告人莫志华再次收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，后在广州市从化区江埔街凤院牌坊附近将一小包毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某。 3.2017年5月3日，被告人莫志华再次收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，在广州市从化区江埔街下罗沙村牌坊附近将一小包毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某。 4.2017年5月4日15时40分许，被告人莫志华再次收取购毒人员莫某通过微信支付的100元毒资后，至广州市从化区江埔街上罗村牌坊附近准备将毒品海洛因贩卖给购毒人员莫某时被公安民警现场抓获。 上述事实，有公诉机关指控提供并经公诉人当庭举证的以下证据证实，其中： （1）证人莫某的证言及其对被告人莫志华的辨认，证实：我一共向莫志华购买过4次毒品，第一次是2017年4月2日中午13时左右，莫志华使用电话号码为135××××6974的电话约我，向我贩卖100元毒品海洛因。约好之后他就叫我发100元微信红包给他，然后他就约我在江埔街凤院村通向高峰村之间的公路边一荔枝林将大约0.1克的毒品海洛因交给我，第二次是2017年4月3日13时左右，莫志华使用电话号码为135××××6974的电话约我，向我贩卖100元的毒品海洛因。约好之后他又叫我微信红包向他支付100元，我支付了钱之后，他就约我在江埔街凤院路口牌坊附近将大约0.1克毒品海洛因交给我。第三次是2017年5月3日早上10时左右，莫志华用电话135××××6974约我，向我贩卖100元毒品海洛因，之后我用微信支付了100元给他，他就约我在江埔街下罗沙的牌坊附近将大约0.1克的毒品海洛因交给我，我拿了毒品之后就离开了。第四次是2017年5月4日早上，莫志华使用电话号码为135××××6974的电话要向我贩卖100元毒品海洛因，并叫我微信支付他100元，我支付完钱之后，莫志华于15时30分左右就打电话给我约我到江埔街下罗沙牌坊将毒品交给我。我们碰面后，他就开着一辆女装摩托车过来叫我上摩托车准备将毒品交给我时，被便衣民警冲上来向我们出示了工作证后将我们抓获了。莫志华还没来得及将毒品交给我就被民警抓获了。我每次跟他拿完毒品后就各自离开，也从来没有跟他一起吸食过毒品。 经辨认，莫某能辨认出被告人莫志华就是向其贩卖毒品海洛因的男子。 （2）证人王某1的证言，证实：2017年5月3日下午14时30分，莫志华向我借摩托车用于运蜂箱，然后我将摩托车及钥匙给他后就去上班了。我的摩托车车牌号码是AUW373，品牌是麦科特，发动机号为97105165，车辆号为97120736。 （3）证人欧某1的证言及其对被告人莫志华的辨认，证实：我于2017年3月底4月初向莫志华购买过两次海洛因。第一次是在从化区江埔街高峰村的桥头交易，他给了我大约0.1克的海洛因，我给了他100元现金；第二次是在第一次交易后的第二日，我毒瘾又发作了，我又打电话问莫志华要100元的海洛因，这次又是在高峰村桥头交易。见面后我给了100元现金他，莫志华给了我约0.1克海洛因。莫志华的电话号码有两个，一个是135××××6974，一个是135××××3853。 经辨认，欧某1能辨认出莫志华就是两次向其贩卖毒品的男子。 （4）被告人莫志华的供述及其对证人莫某的辨认，证实：我一共帮莫某拿过4次毒品，第一次是2017年3月底一天13时左右，莫某打电话给我，叫我帮他拿100元的毒品，之后他通过微信转账100元红包给我。后我在江埔街凤院村通向高峰村之间的公路边一荔枝林将大约0.1克的毒品海洛因拿出来和莫某一起吸食。第二次是2017年4月3日中午13时许，我用我手机打给莫某，问他要不要毒品，他说要100元约0.1克的海洛因。然后我叫莫某通过微信向我支付100元，我向“阿潮”拿了毒品后，先自己吸食了一点，然后就约莫某在江埔街凤院路口牌坊附近将毒品海洛因交给莫某。第三次是2017年5月3日早上10时许，莫某打电话向我要100元毒品海洛因，我就叫他用微信支付了100元给我。大约到了14时许，我就约莫某到从化区江埔街下罗沙的牌坊附近将大约0.1克的毒品海洛因交给了莫某。第四次是2017年5月4日早上，莫某和我电话约好，叫我帮他带100元毒品海洛因回来，我就叫他发100元微信红包给我。他发了红包给我后，我就到钟落潭一个叫“阿潮”的那里买了大约0.1克海洛因。然后打电话给莫某，约他在下罗牌坊那里等我。大约下午15时45分，我就开着一辆女装摩托车拿着毒品去到下罗牌坊，我见到莫某就将摩托车开到他身边，这是就有便衣民警过来将我们抓住，毒品被抓时不见了。因为我也是吸食毒品的，所以我从“阿潮”那里拿毒品回来给莫某都是准备一起吸食的，并没有赚钱，我有时候跟他一起吸食，有时候他来的晚我就先从中抽取一些毒品自己吸食。 经辨认，莫志华能辨认出证人莫某就是分别于2017年3月底、4月3日、5月3日与其一起吸食毒品的男子。 （5）现场勘验检查工作记录、示意图及现场照片，证实：案发地点位于广东省广州市从化区街口街江埔街凤院往桥峰山方向一荔枝林；广州市从化区江埔街凤院七天酒店路口坊；广州市从化区江埔街下罗村石牌坊。 （6）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实：公安机关依法扣押了一辆被告人莫志华驾驶的二轮摩托车（车牌号码是AUW373，品牌是麦科特，发动机号为97105165，车辆号为97120736）。后经查证，该车车主为王某1，并将该车已发还给车主王某1。 （7）现场检测报告书，证实：被告人莫志华的尿检结果吗啡呈阳性。 （8）调取证据通知书、通话清单，证实：交易时间段被告人莫志华和购毒人员莫某的通话的情况。 （9）被告人莫志华与证人莫某的微信登记信息及个人资料，证实：被告人莫志华与证人莫某毒品交易时微信转账的情况。 （10）视听资料、电子数据及视频资料制作情况表，证实：被告人莫志华被抓获时的视频以及侦查阶段审讯时的录音录像。 （11）被告人莫志华指认作案工具摩托车、抓获现场的照片，证实：作案工具摩托车的情况及抓获现场的情况。 （12）前科材料（刑事判决书、刑满释放证明书），证实：被告人莫志华曾因犯盗窃罪于2009年1月被本院判处有期徒刑七个月，2009年2月2日刑满释放。 （13）抓获经过，证实：被告人莫志华被抓获的情况。 （14）户籍材料，证实：被告人莫志华的身份情况。 以上证据，经控辩双方当庭质证，法庭调查查证属实，证据确凿、充分，且各证据能相互印证，足以证实被告人莫志华的上述行为。 本院认为，被告人莫志华无视国家法律，明知是毒品仍多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人莫志华及其辩护人提出其帮莫某购买毒品没有从中赚钱，只是共同吸食或者抽取一些吸食，不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，被告人莫志华多次为莫某购买毒品，每次均从中获取部分毒品吸食，证实其主观上有牟利的目的，客观上有从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚。故对被告人及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人莫志华能如实供述基本犯罪事实，其对其行为性质的辩解不影响其坦白的认定，本院依法认定其是坦白，依法可以从轻处罚。被告人莫志华有犯罪前科，量刑时酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人莫志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月4日起至2020年11月3日止)，并处罚金3000元，该罚金限于本判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李静敏 审 判 员  张 晔 人民陪审员  苏彦尹 二〇一八年三月十五日 书 记 员  李昕陶