广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤12民终79号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地：肇庆市端州区。主要负责人：黄凯，该公司经理。委托诉讼代理人：梁烨莹，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈伟华，男，1986年12月12日出生，汉族，住肇庆市高要区。原审被告：杨伟雄，男，1963年8月26日出生，汉族，住肇庆市高要区。原审被告：罗灶群，女，1963年10月18日出生，汉族，住肇庆市高要区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人陈伟华、原审被告杨伟雄、罗灶群机动车交通事故责任纠纷一案，不服肇庆市高要区人民法院（2017）粤1204民初515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后,依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判为平安财保公司赔偿陈伟华125914元（不服金额27000元）。2.本案一、二审受理费由陈伟华承担。事实与理由：一审判决认定陈伟华的误工天数有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人如果构成伤残且能证明其持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。平安财保公司向一审法院申请对陈伟华伤残等级及因果关系分析进行重新鉴定，重新鉴定后的鉴定结论并未推翻陈伟华第一次的伤残鉴定结果。因此，陈伟华误工期应计算至其第一次评定伤残的前一日为止算日，合计135天，误工费应为：3600元/月×135天=16200元。陈伟华辩称：一审判决正确。杨伟雄陈述，对平安财保公司的上诉无异议。罗灶群未作陈述。陈伟华向一审法院起诉请求：1.判令平安财保公司、杨伟雄、罗灶群连带赔偿陈伟华医药费、误工费、陪护人的护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、神经损伤误工期误工费、营养费、康复治疗护理期费用等共237799.73元。2.案件受理费由平安财保公司、杨伟雄、罗灶群承担。一审法院认定事实：2016年10月2日10时15分，杨伟雄驾驶车牌号为粤Ｈ×××××号的小型普通客车由高要区水南镇往肇庆市区方向行驶至264省道50公里200米时，由于没有靠右行驶与对向行驶由陈伟华驾驶的车牌号为粤Ｈ×××××号的普通二轮摩托车发生碰撞，造成陈伟华受伤及两车损坏的交通事故。2016年10月11日，肇庆市公安局高要分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（简易程序），认定杨伟雄承担该事故的全部责任，陈伟华不承担该事故责任。事故发生后，陈伟华被送往肇庆市高要区人民医院住院治疗，至2016年11月25日出院，共住院54天，医院出具的《疾病证明书》中载明：“住院期间留陪人壹名；出院后建议休息叁个月，定期复诊”等，共支出住院医疗费58883.73元。粤Ｈ×××××号普通二轮摩托车在平安财保公司定损，平安财保公司出具的《机动车辆保险定损报告》载明总计工料费3250元等内容，陈伟华将车辆送往高要市大湾镇映星摩托车维修部进行维修，支出车辆维修费3250元。陈伟华于2017年1月16日委托广东谨正司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期时限进行鉴定，该所于2017年2月14日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人陈伟华因此次交通事故致其体表遗留瘢痕面积构成X（十）级伤残；2、被鉴定人陈伟华腓浅神经损伤误工期为360天，康复治疗营养期为60天，康复治疗护理期为150天”，陈伟华为此支出鉴定费2550元；平安财保公司不服上述鉴定意见，向一审法院申请对其伤残程度及因果关系分析进行重新鉴定，一审法院依法委托南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年6月8日出具《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人陈伟华左下肢损伤致瘢痕形成达体表面积4%的伤残程度为X（拾）级；2、被鉴定人陈伟华目前伤残后果完全是由本次外伤所致，与本次外伤存在全部因果关系”，平安财保公司为此支出鉴定费3630元。陈伟华自2014年3月1日起在肇庆市端州区年田不锈钢工程有限公司担任焊工并在该公司居住，月均工资3600元。杨伟雄已垫付医疗费32683.73元及伙食费4000元，合计36683.73元；平安财保公司已在交强险医疗费用赔偿限额范围内垫付10000元。另查明，车主罗灶群为粤Ｈ×××××号的小型普通客车在平安财保公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险的赔偿限额为300000元，且不计免赔。本事故发生在保险有效期内。一审法院认为：本次事故发生后，经肇庆市公安局高要分局交通警察大队处理并出具道路交通事故认定书，确定杨伟雄承担此事故的全部责任，陈伟华不承担此事故责任，该认定事实清楚，程序合法，一审法院依法予以采纳。机动车发生交通事故造成损失，应先在交强险保险范围内先予赔偿，不足部分再在商业第三者责任保险责任范围内根据保险合同予以赔偿，再有不足的，由侵权人依事故责任予以赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，陈伟华的各项损失计算如下：一、医疗费：根据陈伟华提供的医疗费发票，结合其医院病历诊断证明，医疗费合计58883.73元；二、误工费：根据广东谨正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，陈伟华腓浅神经损伤误工期为360天，其月平均工资为3600元，故其误工费应为（3600元/月÷30天）×360天=43200元；三、护理费：根据广东谨正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，陈伟华康复治疗护理期为150天，由于陈伟华无提供护理人员的收入情况，参照当前当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天计1人，其护理费计算为15000元；四、住院伙食补助费：以陈伟华住院共54天且每天100元计算为5400元；五、营养费：根据广东谨正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，陈伟华康复治疗营养期为60天，酌定以30元/天计算为1800元；六、残疾赔偿金：陈伟华事故发生前在肇庆市端州区年田不锈钢工程有限公司工作并居住，应以城镇标准计算其残疾赔偿金数额，陈伟华构成十级伤残，故其残疾赔偿金应按全省城镇居民人均可支配收入一般地区34757.2元/年计算，即34757.2元/年×20年×0.1=69514元；七、鉴定费：陈伟华为鉴定其伤残等级，支出鉴定费2550元，有发票为证，予以支持；八、财产损失：根据平安财保公司出具的定损单及陈伟华提供的维修发票，陈伟华共支出车辆维修费3250元，予以支持。上述陈伟华损失共199597.73元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共66083.73元，由于平安财保公司已在交强险医疗费用赔偿限额范围内垫付10000元，不足部分56083.73元，应由平安财保公司在商业第三者责任险范围内赔偿；其中误工费、护理费、残疾赔偿金共127714元，应先由平安财保公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，不足部分17714元，应由平安财保公司在商业第三者责任险范围内赔偿；其中财产损失3250元，应先由平安财保公司在交强险财产损失限额范围内赔偿2000元，不足部分1250元，应由平安财保公司在商业第三者责任险范围内赔偿；其中鉴定费2550元，不属于交强险赔偿项目，应由平安财保公司在商业第三者责任险范围内赔偿。故平安财保公司共应赔偿给陈伟华189597.73元（其中在交强险范围内赔偿112000元，在商业第三者责任险范围内赔偿77597.73元），可抵减杨伟雄垫付的36683.73元，尚需赔偿152914元；上述抵减部分垫付款，由杨伟雄根据保险合同与平安财保公司另行主张解决。由于保险公司足以赔偿，杨伟雄、罗灶群无须再承担本案本次诉讼中的赔偿责任。关于陈伟华提出的其共收到杨伟雄垫付的伙食费3000元，并非4000元，由于其并未提供证据，不予采纳。一审判决：一、平安财保公司应在该判决发生法律效力之日起十日内赔偿152914元给陈伟华；二、驳回陈伟华的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院案由定性正确，本院予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：一审判决对陈伟华误工时间的认定是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案陈伟华委托广东谨正司法鉴定所对其伤残程度等进行鉴定，该所于2017年2月14日出具《司法鉴定意见书》。平安财保公司申请对陈伟华伤残程度及因果关系分析进行重新鉴定后，一审法院依法委托南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2017年6月8日出具《法医临床鉴定意见书》，鉴定结论与广东谨正司法鉴定所出具的鉴定结论一致，陈伟华伤残程度评定为拾级，且与本次外伤存在全部因果关系。依照上述司法解释的规定，陈伟华的误工时间应计至该次定残鉴定的前一天，即本案陈伟华的误工时间应自2016年10月2日计算至2017年2月13日（陈伟华第一次定残前一天），共135天。陈伟华的误工费为（3600元/月÷30天）×135天=16200元。一审判决按广东谨正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》认定陈伟华误工时间为360天、误工费为43200元有误，本院予以纠正。平安财保公司认为本案误工时间应计算至陈伟华第一次鉴定伤残的前一天的主张理据充分，本院予以支持。综上，陈伟华的各项损失为：医疗费58883.73元、误工费16200元、护理费15000元、住院伙食补助费5400元、营养费1800元、残疾赔偿金69514元、鉴定费2550元、车辆维修费3250元，合计172597.73元。应由平安财保公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿医疗费10000元（已支付），在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿100714元（含误工费16200元、护理费15000元、残疾赔偿金69514元），在交强险财产损失赔偿限额内赔偿车辆维修费2000元给陈伟华。余下医疗费48883.73元、住院伙食补助费5400元、营养费1800元、鉴定费2550元、车辆维修费1250元，共计59883.73元，应由平安财保公司在商业第三者责任险范围内赔偿给陈伟华。扣减杨伟雄垫付的36683.73元，平安财保公司仍需在商业第三者责任险范围内赔偿陈伟华23200元。杨伟雄已垫付的款项，由杨伟雄与平安财保公司另循其他法律途径解决。综上所述，平安财保公司的上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销肇庆市高要区人民法院（2017）粤1204民初515号民事判决第二项；二、变更肇庆市高要区人民法院（2017）粤1204民初515号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿陈伟华102714元，在商业第三者责任险限额内赔偿陈伟华23200元；三、驳回陈伟华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4867元（陈伟华已预交），由陈伟华负担2290元，中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担2577。二审案件受理费540元（中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司已预交），由陈伟华负担540元。上述案件受理费应由给付义务人在履行给付义务时一并核算支付，法院不作收退。本判决为终审判决。审 判 长 吴国红审 判 员 苏振伟审 判 员 黄春歌二〇一八年三月二十九日法官助理 陈家敏书 记 员 梁 燕