广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0823民初744号原告：广东伟信融资担保投资有限公司（以下简称“伟信公司”），住所地：湛江市海滨大道北118号。法定代表人：许某，董事长。委托诉讼代理人：李某1，广东领会律师事务所律师。被告：湛江市久益贸易有限公司（以下简称“久益贸易公司”），住所地：湛江市霞山区社坛路3号东新花园10号地E12号四楼。法定代表人：冼某1。被告：广西平果县美丽城地产投资有限公司（以下简称“美丽城地产公司”），住所地：广西平果县城龙路世纪佳苑1号。法定代表人：冼某2。被告：冼某1，男，1969年10月2日出生，汉族，广东省湛江市人，住湛江市坡头区。被告：李某2，女，1970年11月5日出生，汉族，广西南宁市人，住广西南宁市青秀区。原告伟信公司诉被告久益贸易公司、美丽城地产公司、冼某1、李某2保证合同纠纷一案，本院于2017年6月1日受理后，依法组成合议庭，于2018年1月11日公开开庭进行审理，原告伟信公司的委托诉讼代理人李某1到庭参加诉讼，被告久益贸易公司、美丽城地产公司、冼某1、李某2经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伟信公司起诉称：2015年2月26日，被告久益贸易公司、原告与湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社（以下简称“官渡信用社”）分别签订《借款合同》（编号为10020159910870450）和《保证合同》（编号为10120159910870924号），由原告作为被告久益贸易公司向官渡信用社申请贷款1600万元的连带责任担保人。同日，被告久益贸易公司与原告签订《委托保证合同》，约定被告久益贸易公司须向原告支付担保费，若被告久益贸易公司出现丧失商业信誉或者丧失履行债务能力等情形的，原告有权解除合同，有权要求被告提前清偿贷款人的借款本息或要求被告久益贸易公司提供等额的现金担保，并依据《委托保证合同》的约定追究被告久益贸易公司的违约责任。同时，被告美丽城地产公司、冼某1、李某2与原告签订《保证反担保合同》，为被告久益贸易公司向原告提供连带责任信用保证反担保。2015年9月28日、2015年12月16日、2016年2月26日、2016年3月21日、2016年4月20日，官渡信用社先后五次向原告出具《代偿通知书》，主张因被告久益贸易公司未能按时清偿利息，要求原告履行担保责任，代被告久益贸易公司偿还逾期利息，原告亦已分五次代偿了上述逾期利息共计2392049.04元。因此，被告久益贸易公司明显已丧失商业信誉且不能如期偿还上述贷款本息。根据《合同法》第九十四条和第一百零八条的规定，原告可提前解除与被告久益贸易公司的保证合同关系或要求被告久益贸易公司提供足额的现金担保并请求其承担违约责任。另外，根据原告与被告久益贸易公司签订的《委托保证合同》的约定，被告久益贸易公司出现丧失商业信誉或者丧失履行债务能力情形的，原告有权解除合同，有权要求被告久益贸易公司提前清偿贷款人的借款本息或要求被告久益贸易公司提供足额的现金担保，并依据《委托保证合同》的约定追究被告久益贸易公司的违约责任。被告美丽城地产公司、冼某1、李某2作为被告久益贸易公司的连带责任保证反担保人，应对被告久益贸易公司的债务承担连带责任。综上，请求法院判决：1、判令被告久益贸易公司立即向原告支付代偿金人民币2392049.04元及利息（利息以2392049.04元为基数按月利率2%计算，从代偿之日2015年9月29日计至清偿之日）；2、判令被告久益贸易公司立即向原告提供人民币1900万元作为现金担保；3、判令被告美丽城地产公司、冼某1、李某2对上述第1、2项诉讼请求均承担连带责任；4、判令本案的诉讼费由上述四被告承担。原告伟信公司为支持其诉请在举证期限内向本院提交的证据有：证据1、企业法人营业执照，拟证明原告的主体资格；证据2、企业法人营业执照、组织代码证、身份证复印件，拟证明被告的主体资格；证据3、《委托保证合同》，拟证明久益贸易公司委托原告向坡头区农村信用合作联社官渡信用社为其贷款1600万元提供担保；证据4、《借款合同》、《借款借据》、《保证合同》，拟证明原告为久益贸易公司向坡头区农村信用合作联社官渡信用社贷款1600万元提供连带担保责任。坡头区农村信用合作联社官渡信用社已经依约向久益贸易公司提供1600万元的借款；证据5、《关于催收贷款利息的通知》、《代偿证明》、进账单，拟证明2015年9月28日、2015年12月16日、2016年2月26日、2016年3月21日、2016年4月20日，官渡信用社先后五次向原告出具《代偿通知书》，要求原告代被告久益贸易公司偿还逾期利息，原告亦分五次代偿了上述逾期利息；证据6、《保证反担保合同》，拟证明广西平果县美丽城地产投资有限公司、冼某1、李某2为被告向原告提供连带保证反担保。被告久益贸易公司、美丽城地产公司、冼某1、李某2没有向本院提交书面答辩意见，亦没有向本院提交任何证据。经审理查明，2015年2月26日，被告久益贸易公司委托原告作为其向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社贷款1600万元人民币的担保人，并签订了《委托保证合同》；其中约定被告久益贸易公司如有丧失商业信誉或者丧失履行债务能力的其他情形，原告有权要求被告久益贸易公司提前清偿主合同债务，或者要求被告久益贸易公司交付与借款金额等值的现金作为反担保。原告与久益贸易公司在《委托保证合同》还约定：久益贸易公司未能按主合同约定给贷款人还本付息，致使原告承担担保责任的，久益贸易公司除清偿原告全额代偿款外，还应自代偿之日起，按月利率2%向原告支付代偿金利息。同日，湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社签订《借款合同》，约定借款本金1600万元。2015年2月26日原告与湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社签订《保证合同》【编号：官农信（2015）保字第10120159910870924号】，为被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社上述贷款负连带责任保证担保。之后，被告被告久益贸易公司取得湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社的贷款1600万元，贷款期限为2015年2月26日起至2016年2月26日止。同时，被告美丽城地产公司、冼某1、李某2为被告久益贸易公司向原告提供连带责任保证反担保，并于2015年2月26日分别与原告签订了《保证反担保合同》，其中约定保证反担保期间自被告久益贸易公司拖欠原告债务之日起两年，反担保的范围为原告代债务人向贷款人清偿的全部债务、代偿金的利息（以代偿金为计算基数，从代偿之日起按月利率2%计算）等。被告久益贸易公司取得贷款1600万元后并没有按照《借款合同》的约定于按时全额偿还其在湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社贷款的利息，导致湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社向原告发出《代偿通知书》；原告分别于2015年9月30日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2015年8月21日至2015年9月21日期间的利息180880.52元；于2015年12月30日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2015年9月21日至2015年12月21日期间的利息618875.30元；于2016年2月26日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2015年12月21日至2016年2月26日的利息446368.89元；于2016年3月22日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2016年2月26日至2016年3月20日的利息106666.67元；于2016年4月20日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还借款本金1046964.44元。原告代偿后至今，被告久益贸易公司并未向原告偿还任何代偿款项；其他被告也没有按反担保合同约定承担保证责任。原告遂向本院起诉，请求法院判令：1、判令被告久益贸易公司立即向原告支付代偿金人民币2392049.04元及利息（利息以2392049.04元为基数按月利率2%计算，从代偿之日2015年9月29日计至清偿之日）；2、判令被告久益贸易公司立即向原告提供人民币1900万元作为现金担保；3、判令被告美丽城地产公司、冼某1、李某2对上述第1、2项诉讼请求均承担连带责任；4、判令本案的诉讼费由上述四被告承担本院认为，本案是保证合同纠纷。本案焦点在于原告要求被告久益贸易公司立即向原告提供与欠款等额的现金（即为人民币1900万元及相应利息）作为担保，其他被告负连连清偿责任的问题。原告与被告久益贸易公司签订的《委托保证合同》约定原告作为被告久益贸易公司的委托保证担保人，应按照原告与湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社签订《保证合同》的约定，履行代为清偿借款本金、利息的连带责任保证义务，履行保证责任后，原告可依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向被告久益贸易公司行使追偿权。然而，本案原告未履行保证责任的部分，原告担保的该部分主债权并未归于消灭，因而原告并无行使追偿权的权利。被告久益贸易公司委托原告为其向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社借款提供保证担保，久益贸易公司向原告提供反担保。而《委托保证合同》第7.4条约定：“被告久益贸易公司如出现合同约定的违约情形或丧失商业信誉或者丧失履行债务能力的其他情形，有权要求久益贸易公司交付与借款金额等值的现金作为反担保。”明显是加重被告久益贸易公司的责任，被告如果向原告支付保证金1900万元及相应利息与原告不履行保证责任显然是矛盾的，没有意义的，该约定的条款违反合同公平和诚实信用的原则。根据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，原告与被告久益贸易公司签订的《委托保证合同》第7.4条约定为无效条款；无效条款，自始无效。原告依据该条款的约定请求被告立即向原告提供与借款等额的现金作为担保，即为人民币1900万元及相应利息的现金作为担保及被告美丽城地产公司、冼某1、李某2承担上述担保责任，没有法律依据，本院不予支持。关于原告已代偿的问题。原告与被告久益贸易公司签订的《委托保证合同》，原告与被告美丽城地产公司、冼某1、李某2签订《保证反担保合同》，均是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”及第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，以上合同合法有效，当事人应当依约履行。根据《中华人民共和国担保法》第十二条：“已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”的规定，原告分别于2015年9月30日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2015年8月21日至2015年9月21日期间的利息180880.52元；于2015年12月30日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2015年9月21日至2015年12月21日期间的利息618875.30元，原告主张该笔款代偿金额611168.52元，本院予以照准；于2016年2月26日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2015年12月21日至2016年2月26日的利息446368.89元；于2016年3月22日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还2016年2月26日至2016年3月20日的利息106666.67元；于2016年4月20日代被告久益贸易公司向湛江市××××区农村信用合作联社官渡信用社偿还借款本金1046964.44元；上述事实有原告提供的证据湛江市××××区农村信用社官渡信用社出具的《关于催收贷款利息的通知》、《代偿证明》、《进账单》予以佐证，本院发函至湛江市××××区农村信用社官渡信用社询问代偿的情况，该社表示原告提交的《代偿证明》系真实的。至故原告要求按合同约定判令被告久益贸易公司清偿代偿本金2392049.04元的主张合法有据，本院予以支持。关于原告请求被告久益贸易公司立即向原告支付代偿金的利息问题。根据《委托保证合同》约定被告久益贸易公司未按约定偿还的借款及利息，致使原告承担保证责任的，被告则自代偿之日起向按月利率2%原告支付代偿利息，没有违反《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定。本案中代偿金利息应分五笔从代偿之日起按照月利率2%计算至付清款项日止；第一笔以180880.52元作为本金，从代偿之日2015年9月30日起计算至清偿之日；第二笔以611168.52元作为本金从代偿之日2015年12月30日起计算至清偿之日；第三笔以446368.89元作为本金从代偿之日2016年2月26日起计算至清偿之日；第四笔以106666.67元作为本金从代偿之日2016年3月22日起计算至清偿之日；第五笔以1046964.44元作为本金从代偿之日2016年4月20日起计算至清偿之日）；超出该期限的本院不予以支持。被告美丽城地产公司、冼某1、李某2与原告签订《保证反担保合同》是双方当事人真实意思表示，依据《中华人民共和国担保法》第四条“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条“反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者是质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押”的规定，以上反担保合同均合法有效。原告主张美丽城地产公司、冼某1、李某2对2392049.04元代偿金的本息承担连带清偿的保证责任的诉讼请求，依据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”及第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”的规定，原告的该主张合法有据，本院予以支持。被告久益贸易公司、美丽城地产公司、冼某1、李某2经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩和质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十四条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第四十六条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告湛江市久益贸易有限公司于本判决发生法律之日起十五日内给原告广东伟信融资担保投资有限公司支付代偿款本金人民币2392049.04元及利息（利息按月利率2%分五笔计付：第一笔以180880.52元作为本金，从代偿之日2015年9月30日起计算至清偿之日；第二笔以611168.52元作为本金从代偿之日2015年12月30日起计算至清偿之日；第三笔以446368.89元作为本金从代偿之日2016年2月26日起计算至清偿之日；第四笔以106666.67元作为本金从代偿之日2016年3月22日起计算至清偿之日；第五笔以1046964.44元作为本金从代偿之日2016年4月20日起计算至清偿之日）；被告广西平果县美丽城地产投资有限公司、冼某1、李某2对上述的本息承担连带清偿责任。二、驳回原告广东伟信融资担保投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费148760.24元，保全费5000元，共153760.24元。由原告广东伟信融资担保投资有限公司负担122823.85元，被告湛江市久益贸易有限公司、广西平果县美丽城地产投资有限公司、冼某1、李某2共同负担30936.39元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  林子渊人民陪审员  王巧君人民陪审员  苏 平二〇一八年三月二十日书 记 员  王瑞琥附相关法律和司法解释条文：《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十二条已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者是质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。