河南省焦作市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫08刑终125号原公诉机关焦作市山阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）李国星，男，1979年4月6日出生于河南省新安县，汉族，小学肄业，农民，住河南省孟州市。因犯盗窃罪于1996年2月7日被判处有期徒刑六个月缓刑一年；因犯盗窃罪于1998年2月24日被判处有期徒刑十个月；因犯拐卖儿童罪于2001年8月27日被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年3月31日被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。上诉人（原审被告人）杨静，女，1982年3月24日出生于河北省承德市，汉族，中专毕业，农民，住河北省承德市双桥区。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年3月2日至5日在承德市看守所临时羁押，于2017年3月6日被刑事拘留，同年4月13日被执行逮捕。上诉人（原审被告人）牛学欣，曾用名小毛，男，1990年9月11日出生于河南省新安县，汉族，小学肄业，农民，住河南省孟州市。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年4月1日被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。辩护人于守艳、史琳琳（实习），河南达成律师事务所律师。焦作市山阳区人民法院审理焦作市山阳区人民检察院指控被告人李国星、杨静、牛学欣犯诈骗罪一案，于2017年12月25日作出（2017）豫0811刑初710号刑事判决。宣判后，李国星、杨静、牛学欣均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原判认定：1、2016年12月5日，被告人李国星、杨静、“老二”（另案处理）密谋后，由牛学欣负责提供租车费用，由杨静出面到郑州市一飞汽车租赁有限公司谎称旅游需要用车，在该公司租一辆牌照为豫Ａ×××××黑色迈腾轿车。后李国星、牛学欣、杨静到郑州西环路和中原路交叉口准备将该车抵押时被被害人将车收回。经鉴定，该车价值197500元。2、2016年12月6日，被告人李国星、牛学欣、杨静、“老二”（另案处理）密谋后由杨静出面谎称到云台山拍戏需要租车到焦作市壹加壹电子商务有限公司租赁贵Ａ×××××号灰色雅阁轿车一辆，由牛学欣负责提供租车费用，后四人到郑州将该车抵押。经鉴定，该车价值为91700元。现车辆已追回发还被害人。3、2016年12月7日，被告人李国星、牛学欣、杨静、“老二”（另案处理）密谋后由杨静谎称旅游需要租车到洛阳神都汽车租赁有限公司租赁一辆黑色本田豫Ｃ×××××雅阁轿车，由牛学欣负责提供租车费用，后牛学欣和“老二”（另案处理）将车开至郑州中原路与西环路附近将该车抵押。经鉴定，该车价值97000元。现车辆已追回发还被害人。（一）上述事实有下列证据予以证实：被害人毋某的报案材料及陈述，证实杨静到其经营的焦作市壹加壹电子商务有限责任公司租车，后将租赁到的贵Ａ×××××号灰色雅阁轿车在郑州进行抵押的情况。（二）证人证言1、证人李某的证言，证实杨静来郑州一飞租赁有限公司找到他租车，交了一万块钱的押金签了合同后就把一辆黑色迈腾轿车开走了，之后发现杨静将车租走要抵押贷款，后其在郑州市西环路与中原西路交叉口附近的路边发现该车就追回。2、证人董某的证言，证实杨静来其所在的神都汽车租赁有限公司租车，并将其租赁到的本田雅阁车在郑州抵押的事实。3、证人崔某的证言，证实其发现杨静租赁其公司的贵Ａ×××××本田雅阁轿车没有找回来就报警的情况。4、证人韩某的证言，证实杨静曾找到其用一辆迈腾车抵押贷款，但其发现是租来的车就没有给其办理。后杨静又用一辆车牌号为豫Ｃ×××××本田雅阁车在他那里办理了抵押贷款；2016年12月7、8日左右，一个年轻小伙子跟其联系用一辆车牌号为贵Ａ×××××的银灰色本田雅阁车在其处抵押贷款。5、证人许某的证言，证实杨静来其处租车，因发现杨静在洛阳租车公司租车后没有归还，所以其没有将车租给她的情况。6、证人牛某的证言，证实牛学欣给其说急用钱，其借给牛学欣7000元钱的事实。7、证人何某的证言，其系杨静的前夫，证实杨静在外面有很多欠债的情况。8、证人闫某、林某的证言，证实杨静现在还欠他们钱的情况。（三）鉴定意见焦作市山阳区价格认证中心出具的山价认[2017]037、078号价格认定结论的鉴定意见书，证实涉案的三辆轿车的价值情况。（四）书证1、户籍证明及免冠照片，证实三被告人均已达刑事责任年龄。2、抓获经过、到案经过，证实三被告人全部系抓获到案的情况。3、发破案经过，证实本案的案发情况。4、辨认笔录及照片、辨认说明，证实杨静对壹加壹公司及毋某的辨认情况，以及毋某对杨静的辨认情况。5、辨认笔录二份，证实杨静对李国星、牛学欣的辨认情况。6、发票复印件、驾驶证复印件，证实崔某提供的贵Ａ×××××小轿车系谢伦荣所有。7、收据，证实韩某收到毋某赎车款15000元。8、证明，证实“老二”的身份不详的情况。9、羁押证明，证实被告人杨静于2017年3月2日至2017年3月5日在承德市看守所临时羁押。10、短信截图，证实毋某给杨静发的短信记录。11、赃物照片，证实被骗车辆情况。12、谅解书，证实被告人牛学欣取得被害人毋某的谅解。13、郑州市一飞汽车租赁公司营业执照、租赁合同、手续，洛阳神都汽车租赁公司营业执照、租车合同、租车手续、欠条、说明，焦作壹加壹电子商务有限公司合同、营业执照，证实杨静在上述三公司租车的情况。14、被告人李国星的前科判决书、服刑证明及被告人杨静、牛学欣的无前科证明，证实李国星的前科情况及杨静、牛学欣无犯罪前科的情况。（五）被告人的供述1、被告人李国星的供述及辩解，证实其伙同杨静、牛学欣、“老二”在租车公司租出车辆后，再把车辆抵押给贷款公司，从中赚钱的事实。2、被告人杨静的供述及辩解，证实其伙同李国星、牛学欣、“老二”在租车公司租出车辆后，再把车辆抵押给贷款公司，从中赚钱的事实。3、被告人牛学欣的供述及辩解，证实其伙同李国星、杨静、“老二”在租车公司租出车辆后，再把车辆抵押给贷款公司，从中赚钱的事实。根据上述事实和证据，山阳区人民法院判决：被告人李国星犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币20000元。被告人杨静犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。被告人牛学欣犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元。上诉人李国星上诉理由是，其是服从“老二”安排，没有和其他同案犯密谋，其系从犯，且没有得到赃款。上诉人杨静上诉理由是，其没有参与预谋，系从犯，原判量刑过重。上诉人牛学欣上诉理由是，其认罪态度好，是初犯、偶犯，原判量刑重。上诉人牛学欣的辩护人的辩护意见是：1、在第一起犯罪中，牛学欣没有犯罪的故意，不存在预谋和事中有意识参与；2、牛学欣在犯罪中作用较小、坦白、认罪、取得谅解、初犯、偶犯以及损失全部追回等情节。经本院审理查明的事实和证据与原判相同，且认定本案的证据经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院核实无误，予以确认。关于本案第一起犯罪所涉车辆的价值197500元能否计入犯罪数额的问题。经查，2016年12月5日，上诉人李国星、杨静、“老二”密谋、上诉人牛学欣提供租车费用，由杨静出面到郑州市一飞汽车租赁有限公司租到该豫Ａ×××××黑色迈腾轿车，在杨静将车骗出还未将该车抵押时，被害人发觉被骗而将车收回。该犯罪数额在案发前已经被追回，应当在诈骗数额中扣除，本院在量刑时对该情节予以考虑。关于各上诉人在犯罪中的地位与作用问题，经查，上诉人李国星、杨静事先预谋、上诉人牛学欣加入犯罪后积极参与。三上诉人分工合作，相互配合，在犯罪中均起主要作用，均系主犯。本院认为，上诉人李国星、杨静、牛学欣以非法占有为目的，诈骗他人财物数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。三上诉人在共同犯罪中均系主犯，均应按照其参加或组织、指挥的全部犯罪处罚。原判认定事实清楚、证据确实、充分，但认定诈骗数额有误导致量刑不当，本院予以改判。三上诉人及牛学欣的辩护人上诉及辩护称其系从犯的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销焦作市山阳区人民法院（2017）豫0811刑初710号刑事判决。二、被告人李国星犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20000元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年3月31日起至2021年9月30日止）。被告人杨静犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年3月6日起至2021年3月1日止，已扣除先行羁押的四日）。被告人牛学欣犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年4月1日起至2020年9月30日止）。本判决为终审判决。审判长  张国胜审判员  李元成审判员  梁战胜二〇一八年三月六日书记员  马 宁