贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民初1号 原告：贵州淇铃交通建筑工程有限公司，住所地：毕节市七星关区清毕路，统一社会信用代码:91520500795280404E。 法定代表人黄淞钰，系公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：胡胤举，该公司员工。 被告：毕节市政通房地产开发有限责任公司，住所地：毕节市七星关区百里杜鹃路“政通财富”商住楼三楼，统一社会信用代码91520500709552726W。 法定代表人：徐忠杰，系公司董事长。 原告贵州淇铃交通建筑工程有限公司（以下简称淇铃公司）诉被告毕节市政通房地产开发有限责任公司（以下简称政通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月3日立案受理后，于2018年3月1日公开开庭进行了审理，原告淇铃公司委托诉讼代理人胡胤举、被告政通公司法定代表人徐忠杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告淇铃公司诉请本院：1.判决被告政通公司在判决书生效之日起3日内支付原告工程款14575595.26元及违约金，违约金以工程欠款14575595.26元为基数，按照2%/月的标准计算，违约金计算期间从2017年9月16日起至被告实际清偿本案债务完毕之日止；2.确认原告在14575595.26元范围内对位于毕节七星关珠市路的“政通1号楼”项目工程的折价、拍卖价款等享有优先受偿权；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由是：一、2012年3月22日，原告员工胡胤举代表原告与政通公司签订《毕节地区政通房地产开发有限责任公司珠市路1号楼项目工程承包施工框架协议》（以下简称框架协议）。同时向被告政通公司交纳工程保证金100万元。原告按该框架协议进场施工作业。2013年8月1日双方正式签订《建筑工程施工合同》。二、在原告承包施工期间，被告政通公司不守信用，完全不按双方签订的合同约定结算工程款和退还原告100万元工程保证金，截止到2016年1月，均以零星借支的方式陆续支付原告工程款15073452元。原告以向社会融资和欠款的方式于2015年5月基本将工程做完，在没有完全竣工的情况下被告政通公司将该工程项目安排交付使用。原告于当月作出了建设工程结算书，被告政通公司应支付工程款及工程保证金合计29649047.26元。被告尚欠工程款为14575595.26元。2016年2月5日，原、被告双方达成补充协议，被告政通公司将“政通1号楼”临街门面两间（从珠市路入口处起算）：4号和7号；住宅部分三间：1-17-2号、2-17-2、2-04-2号；三楼（二楼和转换层之间夹层约400平米）、地下车位18个：15号、16号、20号、21号、22号、23号、24号、25号、26号、27号、28号、29号、33号、34号、35号、43号、44号、45号抵押给原告，并约定若被告超过2016年6月15日未支付工程款，原告有权处置上述抵押资产发放农民工工资及支付材料款。三、由于被告在社会融资太多，引发很多民事诉讼，2017年4月七星关区人民法院在对政通公司资产进行清理时，七星关区法院还向原告征询过关于被告政通公司在“政通1号楼”的资产状况，原告向七星关区法院呈送被告因未支付工程款抵押给原告的资产情况，同时也说明原告有权处置该资产发放农民工工资及支付材料款，承办法官也对此作了签字回执。现七星关区法院已对上述资产查封，原告已依法提出异议。四、自2016年2月以来被告政通公司就没有再向原告支付过工程款。因法人代表失踪，被告政通公司一直以七星关区政府要通过开源集团向其发放借款支付给原告发放工资为由拖延到今。2017年8月1日，原告找到被告政通公司法人代表徐忠杰再次确认“政通1号楼”建筑工程款事宜，双方确认工程款决算金额，并于2017年8月5日作出竣工说明，约定决算时间。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权”、第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月”之规定，本案经被告审定和原告认可的涉案工程总造价为人民币14575595.26元，原告作为“政通1号商住楼”项目工程的承包人，依据前述法律以及司法解释的规定，在前述涉案工程总价款范围内对涉案工程的折价、拍卖价款享有优先受偿权。 综上所述，原告认为：原告与被告政通公司签订的《珠市路1号楼项目工程承包施工框架协议》、《建设工程施工合同》、《补充协议》等符合国家法律法规，原告认真履行了相关合同协议条款。被告政通公司完全不守信用，无视国家法律。给原告及农民工带来了巨大的损失。为维护社会稳定，维护农民工和原告的合法权益，特依法提起诉讼。 在庭审中，原告考虑到被告的困难，将第一项诉讼请求中，关于违约金的计算方式变更为按照月利率10‰的标准计算。 被告政通公司答辩称：1.原告所诉的我方尚欠款数额不准确。原告在我公司的领款数额不对，已经支付的款项数额也是不准确的。2.关于利息问题，就现在我公司的状况，利息已经无法支付。3.关于优先受偿权的问题我方是认可的，该笔资产是早就抵押给原告的，当时区法院在没有查明事实的情况下将该笔资产查封拍卖是不正确的。4.关于保修金的问题，我方认为应当按照合同约定予以扣减。 原告淇铃公司为证明自己的主张，在本案审理过程中提供了如下证据： 第一组：原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证、代理人身份证、《劳务合同》《授权委托书》，用以证明：原告诉讼主体资格、法定代表人身份及代理人身份合法有效。经质证，被告政通公司对该组证据无异议。 第二组：被告营业执照，用以证明：被告主体合法有效。经质证，被告政通公司对该组证据无异议。 第三组：《承包施工框架协议》《建设工程施工合同》工程保证金收据、现场签证单，用以证明：原告为被告开发的珠市××××楼及救助站实际施工人，合同关系成立。通过原告方所交纳的工程保证金100万元及施工现场签证可以看出，原告方在施工中认真履行合同约定。经质证，被告政通公司对该组证据中《承包施工框架协议》《建设工程施工合同》工程保证金收据无异议，对现场签证单无法确认真实性。 第四组：补充协议、七星关区法院聂品法官签收的被告抵押给原告的资产说明材料，用以证明：被告完全不守信用，本组证据中约定所涉及的抵押资产属原告方所有，应按约定作价用于充抵工程款经质证，被告政通公司对该组证据无异议。 第五组：《建设工程结算书》以及《建设工程结算书》的收据，用以证明：被告在珠市××××楼及救助站建设项目工程施工中，被告应支付原告施工工程款及原告交给被告的工程保证金合计应付原告29649047.26元。经质证，被告政通公司对该组证据无异议。 第六组：珠市路1号楼项目竣工说明、珠市××××楼及救助站项目工程结算确认书，用以证明：原告施工的珠市××××楼及救助站建设项目工程已全面施工完毕，通过决算确认，被告还欠原告施工工程款14575595.26元，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条和《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第四条规定，原告在本案中涉案工程总价款范围内对涉案工程的折价、拍卖价款享有优先受偿权。经质证，被告政通公司对该组证据无异议。 被告政通公司在庭审过程中未提交证据。 对原告提交的证据，本院认定如下：除第三组证据中的现场签证单外，其余证据被告均无异议，且与本案具有关联性，本院予以采信，作为认定本案事实的依据。对第三组证据中的现场签证单，虽被告认为无法核实真实性，但原告提供了原件予以核对，可以认定其真实性，且与本案具有关联性，本院予以采信，作为认定本案事实的依据。 根据本院采信的证据，结合当事人的陈述，本院查明：2012年3月22日，被告政通公司与原告淇铃公司签订《毕节地区政通房地产开发有限责任公司珠市路1号楼项目工程承包施工框架协议》，将毕节市七星关区珠市路1号楼工程承包给淇铃公司修建。同日，胡胤举代表淇铃公司向政通公司交纳了100万元工程保证金。 2013年8月1日，被告政通公司（发包方）与原告淇铃公司（承包方）就案涉工程的施工事项签订了《建设工程施工合同》，该合同施工合同书第一条约定：“一、工程概况工程名称：政通房地产公司珠市路一号楼及救助站工程地点：毕节市七星关区珠市路口（人民剧场侧）承包工程内容：施工设计图纸内和工程量清单所示范围内的建筑工程、安装工程（室内）装饰工程、道路工程、挡土墙工程及排水管网等工程、附属工程。乙方承包施工。资金来源：政通公司自有资金。”第二条约定：“二、工程承包范围承包范围：甲方提供施工图内容所有施工工程及附属工程。”第三条约定：“三、一般约定5.保修期：保修责任期限：地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；装修工程2年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年。6.承包人对保修范围内发生的质量问题履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。7.合同协议书：合同行效的条件：双方签字盖章。”第十七条约定：“十七、工程保证金1.该项工程保证金人民币壹佰万元（框架协议为贰佰万元，后经双方协商，发包人同意缴纳壹佰万元）2.保证金退还：经双方协商，工程进度至±0.000一层即退还三十万元，主体框架封顶即退还三十万元，装饰工程完工后五日内退还四十万元。3.违约责任：如发包人不能按上述两条的规定时间退还工程保证金，按每日3‰的违约金支付给承包人。”第十八条约定：“十八、合同价款、市场调增及结算方式本合同价款采用定额计价总价，按实结算方式。1.工程造价按贵州省建设厅、财政厅等五厅委局黔建办通（2005）36号文件规定的《贵州省建筑工程计价定额（2004）版》、《贵州省装饰装修工程计价定额（2004）版》、《贵州省安装工程计价定额（2004）版》的定额下浮2%计价；其中：税收部分、人工工资部分、材料均不参与下浮。2.材料价格结合当地市场价格进行调整，人工费和机械使用费调增按黔建施通（2011）564号文件及建设厅公布的同期配套文件（定额直接费）执行、计价进行结算，材料价格以发包人现场代表市场询价签证为准。3.计价材料、未计价材料及主要材料（钢筋、水泥、砂、石）价格参照施工期间《贵州省造价信息》公布的毕节市材料价格结合毕节市场当时材料价格调整执行。若造价信息中缺项，承包人上报发包人，由发包人认质认价（含运杂费及采保费）后作为工程结算时的结算价。4.本工程按实际发生的工程量进行结算。5.附属工程部分按市场价格据实结算（双方另行签订补充协议）按当月实际完成工程总款全额支付给乙方。”第十九条约定：“十九、工程进度款支付方式1.工程量确认：承包人向监理工程师及发包方现场代表提交已完工程量报告的时间：每月25日承包人提供当月实际完成工程量（含设计变更及签证等工程量增加内容）报告给发包人审定。审定时间须在7个工作日内完成，若7个工作日内未审核确认通知承包人，即视为认可并支付进度工程款。2.工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：工程开工进度从±0.000以上第一层浇板完成即支付第一次进度（工程）款，应支付已完成工程量80%的进度款。以后每月25日承包人提供当月的施工进度报表（含设计变更及签证等工程量增加内容），经发包方现场代表及监理审核后，发包方收到当月的进度报表7个工作日完成复核，并在7个工作日内依据复核已完工程量的80%支付当月进度款，主体结构工程完工后付至总工程价款的95%，竣工后余款待发包方40个工作日内审定完毕资料后30日内付清所有工程款。承包人申请拨付工程进度款后，必须按国家税务部门规定上交有关税收。3.发包人延期支付工程款（进度款）的约定：发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，从超过约定之日起支付承包人应付款每日3‰的违约金，并承担因违约造成的直接经济损失责任。4.质量保证金的暂扣：合同工程竣工，暂扣合同总价（不含附属工程和其他现场签证工程）的2%作质量保修金。给、排水、电在质量保修期满无质量问题10日内支付所扣保修金50%给承包人，屋面、厨房、卫生间及外墙在质量保修期满无质量问题10日内支付保修金50%给承包人。否则每延迟一天承担3‰的违约金。”第二十三条约定：“二十三、竣工结算1.竣工付款申请单承包人提交竣工付款申请单的份数：一式四份。承包人提交竣工付款申请单的期限：工程竣工验收并颁发接收证书后30天内。竣工付款申请单的内容：竣工付款申请单以及相应的支持性证明文件。2.工程结算价款按照乙方实际完成的工程量（经发包方、承包方、监理单位共同认可的）计算。”第二十四条约定：“二十四、竣工验收1.竣工验收申请报告承包人负责整理和提交的竣工验收资料应当符合工程所在地建设行政主管部门和（或）城市建设档案管理机关有关资料的要求。2.竣工验收资料一式四份。费用承包人自行承担。3.经验收合格的工程，实际竣工日期为承包人提交竣工验收申请报告的日期。5.保修责任：工程质量保修范围：承包人在保修期内，按照双方约定，承担本工程保修责任。保修责任范围包括地基基础工程、主体结构工程，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，给排水管道。6.工程质量保修期限：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年。”该合同还就房屋建筑工程质量保修、建筑施工安全生产等问题进行了约定。 合同签订后，原告淇铃公司组织进场施工，被告政通公司在施工过程中支付了淇铃公司部分工程款。2016年2月5日，原告淇铃公司（乙方）与被告政通公司（甲方）就案涉工程工程款支付相关事宜签订了《补充协议》，该协议第三条载明：“由于甲、乙双方未作最后工程款结算，甲方以乙方修建的政通一号楼以下资产给乙方作抵押，以便双方作最后结算：1.珠市路政通一号楼临街门面两间（从入口处开始起算）4号和7号；2.二楼和转换层之间的夹层约500平方米；3.政通一号楼住宅部分1-17-2号、2-17-2、2-04-2号共三套住房（房号暂时定，甲方可在二十天内根据实际情况调整，但甲、乙双方必需作出书面调整，所调整房号经双方签字认可后生效，任何一方不得单方面调整）；4.地下室车位15号、16号、43号、44号、45号、20号、22号、23号、28号、29号、25号、26号、34号、35号、21号、24号、27号、33号共18个车位。28号、29号如果在新华书店范围，乙方经查实后如属实可以退还给新华书店，变压器安装部位双方可根据实际情况调整。”2017年8月5日，原、被告双方就工程竣工事宜共同商议，出具了《珠市路1号项目竣工说明》，该竣工说明载明：“关于珠市路1号楼项目工程已施工完毕部分的结算时间为2017年8月1日，最终结算时间截止到2017年9月16日，超过2017年9月16日视为政通公司认可淇铃公司报批的结算数据。该项目未完成施工部分有消防通道、消防设备设施、一层商业隔断等部位，由政通公司负责另行组织完成，与淇铃公司无关。”2017年9月18日，原、被告双方就案涉工程形成了《“珠市××××楼及救助站”项目工程结算确认书》，确认案涉工程应付工程价款为29649047.26元，已付工程价款为15073452元，尚欠工程价款为14575595.26元。 另查明，案涉工程的主体工程于2015年年底完工，分项验收工作已完成，于2016年2月实际交付使用，但还未进行综合验收。所修建房屋部分已进行预售，部分设定了抵押，部分已安置给拆迁户。原告淇铃公司就案涉工程形成了决算报告，工程总价款29649047.26元，被告政通公司于2017年8月1日收到该决算报告，并对工程总价款予以确认。在庭审过程中，原、被告双方就案涉工程价款进行核对并达成一致，原告认可被告另支付了一笔购车位款138000元，一笔现金17万元，上述两笔款项予以扣减，现被告尚欠原告工程价款为14267595.26元。 综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.工程质量保修金应否从工程款中扣除；2.对拖欠的工程款，被告应否支付原告违约金。 本院认为：案涉工程总价款29649047.26元，原、被告双方均无异议，本院予以确认。在庭审过程中，原、被告双方就尚欠工程价款进行核对并达成一致，现被告尚欠原告工程价款14267595.26元，该款项包含100万元保证金。 针对焦点一，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行义务。根据案涉《建设工程施工合同》第十九条第4款的约定，案涉合同工程竣工，被告需暂扣合同总价（不含附属工程和其他现场签证工程）的2%作质量保修金，而质量保修金退还的条件分为：一是给、排水、电在质量保修期满无质量问题10日内支付所扣保修金50%给承包人；二是屋面、厨房、卫生间及外墙在质量保修期满无质量问题10日内支付保修金50%给承包人。对工程质量保修期，该合同第二十四条第6款的约定又为：“屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年。”案涉工程于2015年年底竣工，至今已超过给、排水、电的2年保修期，但仍未超过屋面、厨房、卫生间及外墙5年保修期。故，被告政通公司以原告淇铃公司对案涉工程还负有保修义务为抗辩理由，本院部分予以采纳。案涉工程总价款为29649047.26元，根据合同约定，应暂扣的质量保修金为总价款的2%，总计为592980.95元，因已超过给、排水、电的2年保修期，应当退还保修金的50%，仅应暂扣案涉工程中的屋面、厨房、卫生间及外墙工程的保修金296490.48元。据此，原告尚欠被告工程价款为14267595.26元，应暂扣屋面、厨房、卫生间及外墙工程的保修金296490.48元，被告应支付原告工程价款为13971104.78元（包含100万元保证金）。 针对焦点二，原、被告双方在《建设工程施工合同》中约定了被告应按时支付工程款，如违约，按应付款每日3‰支付违约金。被告至今尚未付清全部工程款，故原告主张逾期付款违约金，本院予以支持。在庭审中，原告自愿将违约金的计算标准变更为按照月利率10‰计算，本院从其自愿。关于利息给付起算时间，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一项“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”之规定，案涉工程已于2016年2月实际交付给被告政通公司使用，逾期付款违约金应从实际交付之日起计算，原告诉请从2017年9月16日起计算，系原告对自己的权利的处分，本院从其自愿，从2017年9月16日起，计算被告应付原告逾期付款违约金。 关于原告主张对案涉工程拍卖价款享有优先受偿权的问题。本院认为，应结合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”和最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”之规定予以处理。本案中，虽案涉工程已于2015年年底竣工，但工程竣工时双方当事人仍未就工程价款进行结算，所欠工程价款金额尚未确定，原告尚不具备主张工程价款优先受偿权的条件，故应以双方结算工程价款后起算行使优先受偿权的期限。双方于2017年9月18日对工程总价款、已支付工程价款以及尚欠工程价款的金额予以确认。因此，原告淇铃公司的建设工程价款优先受偿权的行使期限应从尚欠工程价款金额确认时开始计算，即从2017年9月18日起算，原告起诉主张建设工程优先受偿权的时间为2018年1月3日，并未超过六个月期限，其主张就涉案工程款享有优先受偿权，本院予以支持。关于优先受偿的范围，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定的优先受偿范围以及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条“建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”之规定，原告所诉优先受偿权的金额包括工程价款12971104.78元和工程保证金100万元，对工程价款的优先受偿权本院予以支持。因工程保证金不在优先受偿的范围，对该100万元的工程保证金的优先受偿权的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一项之规定，判决如下： 一、被告毕节市政通房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州淇铃交通建筑工程有限公司工程款13971104.78元及逾期付款违约金，违约金支付以13971104.78元为基数，按月利率10‰自2017年9月16日起至履行完毕之日止； 二、原告贵州淇铃交通建筑工程有限公司对其施工完成的政通房地产公司珠市路一号楼及救助站工程折价或拍卖的价款在12971104.78元范围内享有建设工程优先受偿权； 三、驳回原告贵州淇铃交通建筑工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费109253.57元，由被告毕节市政通房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院，逾期不上诉则本判决发生法律效力。 审 判 长  张 雄 审 判 员  张 晶 审 判 员  徐 洪 二〇一八年三月十六日 法官助理  张园园 书 记 员  赵文标