福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0102民初2338号 原告：何镇山，男，汉族，1943年10月7日出生，住福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：陈万昌，福建融成律师事务所律师。 被告：付卓林，男，汉族，1971年11月22日出生，住福州市晋安区。 被告：李建琴，女，汉族，1981年10月10日出生，住福州市晋安区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司，住所地:福州市古田路132号福达商厦六层。 负责人：林雪清，公司经理。 委托诉讼代理人：姜常曈、吴凤燕，北京大成（福州）律师事务所律师。 原告何镇山诉被告付卓林、李建琴、中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈万昌，被告付卓林、保险公司委托诉讼代理人吴凤燕到庭参加诉讼。被告李建琴经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告付卓林、李建琴、保险公司赔偿原告244437元，其中被告保险公司在其承保的交强险和商业险的责任限额内承担赔偿责任，且精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，保险责任限额之外部分由被告付卓林与被告李建琴承担连带赔偿责任;2.原告后续治疗费待实际产生后另行起诉;3.本案诉讼费由被告付卓林、李建琴、保险公司承担。事实和理由：2016年9月6日19时25分，被告付卓林驾驶被告李建琴所有的闽Ａ×××××轿车沿津泰路西往东行驶至津泰路东泰路路口时，遇原告骑电动自行车（车载陈祥云）由东泰路北往南进入路口左转，两车相碰，造成两车损坏及原告和陈祥云受伤的事故。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队对本起事故作出事故认定书，认定：被告付卓林负主要责任，原告负次要责任，陈云祥无责任。原告住院治疗后，2017年1月4日福建行健司法鉴定所对其伤残程度及护理期依法作出司法鉴定，鉴定意见为：原告的伤残程度为九级伤残，护理期为180日。根据侵权责任法及人身损害司法解释等相关法律规定，被告付卓林、李建琴应当赔偿原告的项目及金额如下：医疗费80596.92元；住院伙食补助费50元/天×41天=2050元、营养费5000元、护理费200元/天×180天=36000元、交通费2000元、残疾赔偿金33275元/年×20年×20%=133100元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金15000元，以上共计275546.92元。被告保险公司作为肇事车辆的承保公司应当在其承保的交强险的责任限额内先行赔偿原告120000元，在商业险的责任限额内承担超过120000元部分的80%赔偿责任，即124437元，保险责任限额之外的由被告付卓林、李建琴承担连带责任。 被告付卓林辩称，原告诉请的赔偿金额偏高，且部分项目赔偿金额缺乏事实和法律依据，应当依法予以扣减或剔除。本案二名伤者应预留交强险赔偿份额。被告付卓林不负担本案诉讼费、鉴定费。 被告李建琴未到庭应诉，亦未提交书面答辩意及证据。 被告保险公司辩称，1.关于医疗费，非伤情治疗费用、医保中已先行支付的医疗费及非医保费用，应从医疗费用中剔除，被告保险公司不予承担。2.关于损伤参与度，经法院委托福建明源司法鉴定所鉴定，原告的“双膝关节滑膜炎、双膝关节骨关节炎，5.1度房室传导阻滞、高尿酸血症”等伤情属于自身长期、慢××变，与本次交通事故无关联性，本起交通事故引起的外伤对原告的损害参与度为30％，故本案赔偿项目应当按参与度30％计算赔偿款。原告诉请的赔偿金额偏高，且部分项目赔偿金额缺乏事实和法律依据，应当依法予以扣减或剔除。应预留本次交通事故另一名伤者交强险赔偿份额。被告保险公司不负担本案诉讼费、鉴定费。 本院经审理认定事实如下：2016年9月6日19时25分，被告付卓林驾驶被告李建琴所有的闽Ａ×××××轿车沿津泰路西往东行驶至津泰路东泰路路口时，遇原告骑电动自行车（车后载陈祥云）由东泰路北往南进入路口左转，两车相碰，造成两车损坏及原告和陈祥云受伤的事故。原告先后在福州鼓楼医院和福建医科大学附属第一医院住院治疗。福州鼓楼医院出院小结载明原告住院天数为13天，福建医科大学附属第一医院出具的出院记录载明:诊疗经过：……2016年11月14日在全麻下行“左膝关节双间室置换术”……。住院天数：28天。出院诊断：1.双膝创伤性关节病;2.双膝挫伤；3.肺部感染；4.菌血症；5.双膝半月板损伤。出院医嘱：1.遵嘱服用出院带药；2.注意休息，加强营养，继续按指导行康复训练，预防摔倒，建议半年后行右侧膝关节置换术;3.一个月后复查，需一人陪伴护理半年。原告委托福建行健司法鉴定所对其伤残程度和护理期进行评定，福建行健司法鉴定所作出的鉴定意见：被鉴定人何镇山的伤残程度属IX级（九级）伤残；人身损害护理期180日。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队对本起事故作出的（鼓）公交[2016]0006071号《福州市快速处理交通事故认定书》载明：“付卓林负付主要责任，何镇山负次要责任，陈云祥无责任。”闽Ａ×××××轿车登记在被告李建琴名下，该车在被告保险公司投保交强险及商业第三者责任险500000元（含不计免赔率）。被告保险公司在举证期限内申请对原告伤情与交通事故之间的损害参与度及非伤情、非医保医疗费用进行鉴定。经原、被告双方抽签确定鉴定机构为福建明源司法鉴定所。2017年7月25日，福建明源司法鉴定所作出鉴定意见:1.原告“双膝关节软组织挫伤、双膝关节内外侧半月板I-II度损伤，双膝创伤性关节病、双膝挫伤”系本次交通事故引起的直接原发伤，与交通事故具有关联性;原告“双膝关节滑膜炎、双膝关节骨关节炎，5.I度房室传导阻滞、高尿酸血症”等属于自身长期、慢性的病变，系本次外伤发生前固有疾病，与交通事故无关联性;本次交通事故在原告“膝关节置换术及其并发症”中的外伤参与度为30%。2.原告在本次交通事故受伤后的治疗费用中与本次交通事故外伤无关的非伤情治疗费总共为50654.6元，无法予以鉴定费用为243.40元。3.原告医疗费用总额为80596.52元，无法予以鉴定费用为243.40元，其中属于非医保费用为12062.86元。 本院认为，原告提供的福州市公安局交通警察支队鼓楼大队作出的（鼓）公交[2016]0006071号《福州市快速处理交通事故认定书》，经被告付卓林、保险公司质证，对该认定书不持异议，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定，本院予以确认。因被告付卓林负本次事故的主要责任，故其应承担赔偿责任。原告诉称福建明源司法鉴定所出具的明源司鉴所[2017]临鉴字第139号鉴定意见书没有充足的分析说明，缺乏必要的鉴定依据，属于重大瑕疵，不能作为定案的依据。本院认为，鉴定机构具有法定资质，鉴定程序合法，故对福建明源司法鉴定所出具的明源司鉴所[2017]临鉴字第139号鉴定意见书予以确认。 1、关于医疗费 原告诉求医疗费80596.92元，被告保险公司辩称医疗费中应扣除50654.6元非伤情治疗费用及没有费用清单无法予以鉴定的243.40元，本院认为，福建明源司法鉴定所的鉴定意见认为原告在本次交通事故受伤后的治疗费用中与本次交通事故外伤无关的非伤情治疗费总共为50654.6元。非伤情治疗费用与本案的交通事故导致的损害没有因果关系，故被告保险公司抗辩应扣除非伤情治疗费50654.6元，于法有据，本院予以支持。原告在福建医科大学附属协和医院就医花费的243.40元，虽没有费用清单，无法予以鉴定，但不能以此否认该费用的合理性和关联性。原告提供了福建省医疗门诊收费票据，结合福建医科大学附属协和医院出具的《门诊病历》载明：“主诉：车祸致双膝疼痛2小时”，据此，本院认为，无法鉴定的费用243.40元为原告治疗本案伤情的合理支出，本院依法予以确认。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》非投保人与保险人签字确认的合同，不能证明投保人与保险人之间存在第三者责任保险条款约定的权利义务关系，被告保险公司抗辩保险合同约定非医保费用不在保险公司赔偿范围，本院不予采信。原告在基本医疗保险中获赔的2627.4元不属于原告的实际损失。结合原告伤情参与度和原告应负事故责任份额，本院将原告诉请医疗费调整为27314.92元（80596.92元-50654.6元-2627.4元）。 2、关于住院伙食补助费 原告诉请住院伙食补助费2050元（50元／天×41天），在合理范围内，本院予以确认。 3、关于营养费 原告诉请营养费5000元，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告伤情为九级伤残，结合医嘱要求加强营养，本院酌定营养费4000元。 4、关于护理费 原告诉请护理费36000元（200元/天×180天），护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。福建医科大学附属第一医院医嘱载明原告需一人陪伴护理半年。原告住院治疗41天，参照本市从事护工行业标准，以每人每天170元计算，原告住院治疗护理费为6970元。考虑到原告的伤情，其出院后尚需他人护理，原告出院后护理费酌定为11120元(80元/天×139天)，故原告诉请护理费调整为18090元（170元/天×41天+80元/天×139天）。 5、关于交通费 原告诉请交通费2000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为准，有关凭据应当与就医地点、人数、次数相符合。因原告未能提供有关凭证，本院酌定原告诉请的交通费为500元。 6、关于残疾赔偿金 原告诉请残疾赔偿金133100元（33275元／年×20年×20％），残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本次交通事故发生时原告已经73周岁，本次交通事故在原告“膝关节置换术及其并发症”中的外伤参与度为30%，原告诉请残疾赔偿金调整为13975.5元（33275元／年×7年×20％×30％）。 7、关于精神损害抚慰金 原告诉请精神损害抚慰金15000元，因本次交通事故致原告九级伤残，给其精神带来无形损害，考虑到原告在本次事故中负次要责任，本院酌定精神损害抚慰金为6000元。 8、关于鉴定费 原告诉请鉴定费1800元，伤残等级及护理期的鉴定费是原告为确定其伤残程度和护理期所支出的合理费用，本院予以确认。由被告付卓林承担。 原告诉请肇事车辆的车主被告李建琴承担赔偿责任，因原告并没有举证证明被告李建琴对该事故的发生存在过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，本院对原告该诉请不予支持。 综上，被告付卓林负本次事故的主要责任，故其应承担70％赔偿责任。被告保险公司系肇事车辆的承保人，应在交强险和商业保险范围内承担赔付责任。根据交强险的赔付范围，被告保险公司应在医疗费用赔偿限额项下赔偿原告10000元，还应在商业险限额内偿付原告医疗费12120.45元(70％)、住院伙食补助费1435元(70％)、营养费2800元(70％)；被告保险公司应在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告伤残赔偿金9782.85元(70％)，赔偿原告护理费12663元(70％)、交通费350元(70％)、精神损害抚慰金6000元。被告付卓林赔偿原告鉴定费1260元(70％)。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险和商业险赔付范围内赔偿原告何镇山各项损失55151.3元； 二、被告付卓林于本判决生效之日起十日内支付给原告何镇山鉴定费1260元; 三、驳回原告何镇山其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费4966元，适用简易程序减半收取2483元，原告承担1860元，被告付卓林承担623元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  蒋东帆 二〇一八年三月三十日 书记员  许 琰 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。