文书内容河北省石家庄市桥西区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0104民初614号原告：王二毛。委托诉讼代理人：袁军。被告：梁所秀。被告：河北迈峰体育文化传播有限公司。法定代表人：邓义。委托诉讼代理人：陈怀印。原告王二毛与被告梁所秀、河北迈峰体育文化传播有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵晓渝适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王二毛的委托诉讼代理人袁军，被告梁所秀，被告河北迈峰体育文化传播有限公司的委托诉讼代理人陈怀印到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王二毛向本院提出诉讼请求：1请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计398186元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月9日原告经被告梁所秀通知从事拆墙工作，当日12时15分许原告在与高建安、被告梁所秀一起拆墙时，原告由于躲闪不及被墙砸伤。该工程是被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司与被告梁所秀之间签订的承揽协议，地址在本市天通商场负**。事故造成原告左下肢开放骨折等伤情。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告梁所秀辩称，我与被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司没有签订过承揽合同，事故发生的经过认可，但责任应由被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司承担。被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司辩称，2015年7月8日我公司职员梁远征与被告梁所秀协商，决定将我公司在天通商城负一层中的一个墙体拆除工作承揽给被告梁所秀，共计1200元，双方于第二天签订了一份协议。2015年7月9日原告王二毛在被告梁所秀的带领下共计三人在拆墙，拆墙所用工具均是由原告自备的。在拆墙过程中，原告王二毛被倒下的墙砸伤。我公司将拆墙工作承揽给被告梁所秀，与原告王二毛没有劳动关系和劳务关系。原告起诉我公司依据不足，故应驳回原告对我公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：一、2015年12月9日被告梁所秀与被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司的职员梁远征约定，将被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司位于石家庄市桥西区苑东街与工农路交叉口小谈村菜市场负一层在建小谈店砸墙工作承揽给被告梁所秀，任务完成后给付1200元报酬。对此事实，被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司提交了由被告梁所秀签名的协议、事故发生的经过说明、开庭笔录、石家庄市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书。经质证，被告梁所秀对开庭笔录、仲裁裁决书的真实性没有异议，对自己签名的协议、说明不认可，但未提交证据证实自己的观点。二、被告梁所秀接受拆墙工作后通知原告王二毛，王二毛带高建安到现场共同拆墙，约定拆墙费用1200元。对此事实，有原告在起诉状中的陈述，且被告梁所秀亦认可。三、在拆墙过程中，由于操作失误原告王二毛被砸伤被送到河北医科大学第三医院住院治疗，经诊断为：左下肢开放骨折挤压伤毁损伤、左股骨中段骨折、左股骨远端粉碎骨折、左胫腓骨近端开放骨折、左胫腓骨粉碎骨折、左下肢血管多段损伤。于2016年1月29日出院。对此事实，原告提交了住院出院记录、诊断证明可证实。经质证，被告认可。四、事故发生后，原告王二毛向石家庄市桥西区劳动人事争议调解委员会申请确认与被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司存在劳动关系。经审理，石家庄市桥西区劳动人事争议调解委员会于2016年10月11日出具了西劳人仲案字【2016】第332号仲裁裁决书，驳回了王二毛的仲裁请求。王二毛不服向石家庄市桥西区人民法院起诉，经法院审理，于2016年12月23日出具了（2016）冀0104民初6364号民事判决书，判决王二毛与石家庄迈峰体育文化传播有限公司不具有劳动关系。对此事实，被告石家庄迈峰体育文化传播有限公司提交了西劳人仲案字【2016】第332号仲裁裁决书、（2016）冀0104民初6364号民事判决书可证实。经质证，原告王二毛、被告梁所秀认可。原告主张的赔偿项目及当事人争议事项：            赔 偿      项 目              原告      主张              被告答辩              本院认定及理由                  1、医疗费              95880元              对票据的真实性没有异议。                  原告提交了住院出院记录、诊断证明、收费收据、用药清单可证实，双方认可，应予确认。                   2、交通费              412元              不认可。                  根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提交的票据不完全符合上述规定，应酌情赔偿300元为宜。                  3、营养费              9000元              不认可。                  根据鉴定报告可以证实，原告需要营养期限为90天，应酌情赔偿营养费3000元为宜。                  4、住院伙食补助费              5100元              认可。                  双方认可，应予确认。                  5、残疾赔偿金              143028元              不认可。                  原告的伤情达到五级伤残，有鉴定报告可证实，应予确认。原告的身份性质应为农民。根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。河北省农村居民人均纯收入11919元计算20年乘以60%的系数，共计143028元应予确认。                  6、护理费              13360元              不认可。                  根据鉴定报告可以证实原告的伤情需要护理期限为80天，应予确认。原告提交的护理人员误工证明及工资表均不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条，单位向人民法院提出的证明材料，应当有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章的规定。故对其真实性不认可。应参照河北省居民服务业年平均工资35785元计算每天98.04元，共计7843.2元。                  7、误工费                    6375元              不认可。                  根据鉴定报告可以证实原告的伤情需要误工期限为170天。参照河北省农林牧副渔业年平均工资计算符合规定。原告主张误工费6375元应予支持。                  8、辅助器具费              179200元              不认可。                  原告的伤情需要假肢，根据石家庄市康泰假肢矫形器有限公司鉴定意见，原告需要安装普通假肢价值25600元，每4年为一周期，保养费2600元。根据规定，受害人要求一次性给付的，可以判决一次性给付，但按照最长不超过20年的赔偿期限计算残疾器具辅助费，故原告的辅助器具费应为141000元。超过20年还需要使用的应另行起诉。                  9、被抚养人生活费              126099元              不认可。                  根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告没有提交证据证实被扶养人没有生活来源，故要求被抚养人生活费依据不足，不予支持。                  10、精神损害抚慰金              15000元              不认可                  原告的伤残等级为五级，要求精神损害抚慰金15000元应予支持。                  11、鉴定费              2100元              不认可。                  有收费收据可证实，应予确认。                  原告上述损失总计                                          共计419626.2元      裁判理由与结果本院认为，本案的争议焦点是：一、被告梁所秀与被告河北迈峰体育文化传播有限公司是雇佣关系还是加工承揽关系？雇佣关系的特征：一是它的主体双方具有平等性，没有隶属性；二是它具有当事人意思为主导的特征。作为雇佣法律关系，它的产生、变更和消灭，以当事人的意思表示为标志。承揽关系的主要特征：一是承揽关系是完成工作的法律关系，合同设立的目的是完成一定的工作，工作完成的标志是工作的成果。二是承揽关系的标志是一定的工作成果，但这个工作成果在合同订立时确实不存在的，而是要通过承揽人的承揽能力来完成。三是承揽人必须以自己的技术、设备、劳力为定作方完成工作，并承担工作不能完成的风险责任。本案被告梁所秀与被告河北迈峰体育文化传播有限公司一是仅对拆墙达成协议，双方不存在其他人可控制、支配和从属的关系。被告梁所秀按照自己的工作方式、操作规程和劳动过程，而不受被告河北迈峰体育文化传播有限公司的支配和管理。二是双方的约定内容是拆除墙体后，被告河北迈峰体育文化传播有限公司支付约定报酬。三是被告梁所秀的工作具有独立性，用自有的设备、技术和自己雇请的劳力完成工作，不受被告河北迈峰体育文化传播有限公司的指挥管理。综上所述，可以认定被告梁所秀与被告河北迈峰体育文化传播有限公司之间系加工承揽关系，而非雇佣关系。原、被告均认可所拆除的墙体不是承重墙的事实。原告主张被告的过错是因为没有使用有资质的施工人员，但未提交证据证实自己的观点。因此，本案中被告河北迈峰体育文化传播有限公司对原告王二毛的人身损害没有过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。因此，定作人对承揽人的人身损害承担过错责任原则，定作人无过错的，则不需承担赔偿责任。被告河北迈峰体育文化传播有限公司没有过错不应承担赔偿责任。二、原告王二毛与被告梁所秀是雇佣关系还是合伙关系？本案中，被告梁所秀承揽了拆墙任务后，通知原告王二毛，王二毛带高建安进入拆墙现场，双方形成了雇佣关系。原告王二毛、被告梁所秀、案外人高建安在拆墙过程中没有采取防护措施、操作失误，对自身的安全未尽到高度的注意义务，致使原告王二毛受伤，原告王二毛本身存在过错，应承担一定的责任。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告的实际损失共计419626.2元，应由被告梁所秀按照70%的责任比例即293738.34元承担赔偿责任。基此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、自本判决生效后十日内，被告梁所秀赔偿原告王二毛各项损失共计293738.34元。二、驳回原告王二毛的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取4878元，由原告王二毛承担2439元，被告梁所秀承担2439元。如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费9756元并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  赵晓渝二〇一八年三月二十六日书记员  赵 蕾