广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂06民终992号 上诉人（原审被告）：东兴金满园房地产开发有限公司。住所：广西东兴市江平镇京岛风景名胜区**地块。统一社会信用代码：91450681672473441F。 法定代表人：杨峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：项光生，广西云鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司。住所：广西。住所：广西桂平市西山镇大起村7队明珠翠苑商住小区**-103用代码：91450881MA5KCHEB5U。 法定代表人：伍魁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谭文明，广西程和程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周娇，广西程和程律师事务所实习律师。 上诉人东兴金满园房地产开发有限公司(以下简称金满园公司)因与被上诉人广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司（以下简称鑫辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服东兴市人民法院（2017）桂0681民初698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金满园公司的法定代表人杨峰及委托诉讼代理人项光生，被上诉人鑫辉公司的委托诉讼代理人谭文明到庭参加质证并接受询问。本案现已审理终结。 上诉人金满园公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判驳回鑫辉公司一审的其他诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由鑫辉公司承担。事实与理由：一、一审查明的事实“……但由于金满园公司自身原因，该项目一直无法开工”错误。根据涉案《建设工程劳务施工合同》第12.2条的约定，鑫辉公司进场三天内应再交纳25万元合同履约金，但因鑫辉公司没有履行该项义务，导致合同没有生效，阻碍了合同的履行，致使工程无法正常进行。一审法院认为是由于金满园公司的原因导致项目无法开工与事实不符。二、一审法院适用法律错误。1.《建设工程劳务施工合同》末段约定“双方签字后，并经金满园公司收到鑫辉公司缴纳50万元合同履约保证金后生效”。因此，涉案合同由于鑫辉公司未履行完毕缴纳保证金的义务而未生效，金满园公司不存在任何责任，一审法院认为金满园公司违约而承担违约责任，判决金满园公司支付利息和补偿金没有事实和法律依据。2.退一步讲，如一审法院认为金满园公司存在违约行为而需要支付违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本案的违约金过高，应予调整，一审法院不予调整错误。鑫辉公司同时请求利息和补偿金属于重复主张，不应得到支持。3.根据涉案合同第12.2条的约定，签订合同之日起两个月内无法进行开工，甲方（金满园公司）承担乙方（鑫辉公司）履约金3%利息，并每天补偿乙方（鑫辉公司）壹仟元整。该项约定明确了责任承担的时间是“两个月内”，没有可以延伸至两个月后仍需继续承担该项责任的意思表示。因此，如法院认为金满园公司需要承担责任，则应是“两个月内”的责任。4.因鑫辉公司没能履行完毕支付保证金的义务，构成根本违约，导致涉案合同不能履行，按照双方的约定和行业惯例，金满园公司有权不予退还已收的履约保证金，一审法院判决退还保证金适用法律错误。三、一审判决显失公平，无形加重了金满园公司的责任。本案是因鑫辉公司未按合同约定支付履约保证金违约并导致合同不能正常履行，鑫辉公司应负全部责任，一审法院都归责于金满园公司显然不公平。涉案合同未生效，鑫辉公司尚未履行任何实际施工行为，其除已支付的部分履约保证金外无其他损失，一审法院判决致使违约在先的鑫辉公司因此获利，有违司法公平精神，实际损害了上诉人的合法权益。 被上诉人鑫辉公司辩称，一、一审法院认定事实正确。金满园公司称涉案合同未生效是由于鑫辉公司的原因造成与事实不符。由于金满园公司的原因导致鑫辉公司一直无法进场，导致合同生效条件无法成就，合同未生效。二、一审法院适用法律正确。1、因金满园公司的原因鑫辉公司一直没有进场导致合同无法履行，故金满园公司承担全部的违约责任并无不妥，也有法律依据。2、按合同约定，双方自签订合同之日起两个月内无法开工，金满园公司承担3%利息，并每天补偿鑫辉公司1000元，所以鑫辉公司根据合同约定请求支付利息和补偿金没有重复。3、根据涉案合同第12.2的约定，在签订合同之日起两个月内无法开工的基础上，金满园公司承担鑫辉公司3%利息，并每天补偿鑫辉公司1000元，前面是后面成立的条件，并没有明确约定两个月就是计算利息和补偿金的时间范围，金满园公司主张此后的时间可以免除责任，对鑫辉公司不公平。三、一审判决公平合理。由于金满园公司的原因导致鑫辉公司两个月未进场，致使合同目的不能实现，金满园公司应承担全部责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 鑫辉公司向一审法院起诉请求：一、解除鑫辉公司与金满园公司签订的《建设工程劳务施工合同》；二、金满园公司返还鑫辉公司交纳的合同履约金25万元并支付鑫辉公司保证金的利息（以25万元为基数，按月息两分计算，从2016年8月24日起计至还清之日止）和补偿金（从2016年8月24日起算按1000元一天计至还清之日止）；三、金满园公司承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：鑫辉公司与金满园公司于2016年6月24日签订《建设工程劳务施工合同》，合同约定金满园公司将东兴市金沙酒店工程项目发包给鑫辉公司施工，并约定如签订合同之日起两个月内无法开工，金满园公司承担鑫辉公司履约金每月3%的利息，并每天补偿鑫辉公司1000元整。合同签订当天鑫辉公司按约交纳了25万元履约金，但由于金满园公司自身原因，该工程项目一直无法开工。经鑫辉公司多次请求，金满园公司一直不返还履约金。 一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。因金满园公司的原因，导致工程项目一直无法开工，合同目的已无法实现，鑫辉公司诉请解除合同，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条及第一百一十四条，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。鑫辉公司诉请金满园公司返还其交纳的合同履约金25万并支付保证金的利息和补偿金（从2016年8月24日起算按1000元一天计至还清之日止），符合法律规定，予以支持。依照《中国人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条及第一百一十四条的规定，判决：一、解除鑫辉公司与金满园公司签订的《建设工程劳务施工合同》；二、金满园公司返还鑫辉公司25万元履约保证金并支付利息7500元和补偿金（补偿金计算方法：从2016年8月24日起按1000元每天计至立案之日即2017年5月19日止）。本案诉讼费用5800元，保全费2020元，合计7820元，由金满园公司承担。 二审期间，双方当事人均没有新证据提交。一审查明的事实除“但由于金满园公司自身原因，该工程项目一直无法开工”无证据证明，本院不予确认外，其他事实属实，本院予以确认。 本院另查明，涉案《建设工程劳务施工合同》约定：甲乙双方签订本合同当天乙方（鑫辉公司）向业主金满园公司交纳25万元合同履约金，乙方进场三天内再交纳25万元给业主合同履约金，……。双方签字后，业主（金满园公司）收到乙方（鑫辉公司）缴纳50万元合同履约保证金后生效，否则本合同作废，工完款清合同自行失效。 本院认为，涉案《建设工程劳务施工合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，依法成立。《中国人民共和国合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”涉案合同明确约定金满园公司收到鑫辉公司缴纳50万元履约保证金后生效，否则本合同作废，工完款清合同自行失效。但鑫辉公司仅在签订合同当天交纳了25万元，余下的25万元一直未交纳，故涉案合同约定的合同生效的条件未成就，涉案合同未生效。因涉案合同约定鑫辉公司未交纳50万元合同履约保证金的情况下合同作废，且双方对解除涉案合同均无异议，故本院对一审判决解除涉案合同予以维持。 因涉案合同约定余下的25万元是在鑫辉公司进场三天内交纳，故金满园公司负有通知鑫辉公司进场的先合同义务。金满园公司称其已通知鑫辉公司进场，但未能提供证据予以证明，故鑫辉公司对其未能交纳剩余25万元履约保证金导致合同未生效并解除不存在过错，金满园公司对此存在过错。根据《中国人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，合同解除后，金满园公司除应将收取的25万元履约保证金退还给鑫辉公司外，还应赔偿鑫辉公司因此造成资金被占用而产生的利息损失。利息以25万元为基数，自2016年8月24日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止。因合同未生效，故鑫辉公司依据涉案合同的约定请求金满园公司向其支付补偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人金满园公司的上诉请求部分成立。依照《中国人民共和国合同法》第四十五条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持东兴市人民法院（2017）桂0681民初698号民事判决第一项； 二、变更东兴市人民法院（2017）桂0681民初698号民事判决第二项为：上诉人东兴金满园房地产开发有限公司返还被上诉人广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司25万元履约保证金并支付利息（利息以25万元为基数，自2016年8月24日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止）； 三、驳回被上诉人广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费5800元，保全费2020元，合计7820元（被上诉人广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司已预交），由上诉人东兴金满园房地产开发有限公司负担6517元，被上诉人广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司负担1303元。二审案件受理费5800元（上诉人东兴金满园房地产开发有限公司已预交），由上诉人东兴金满园房地产开发有限公司负担5050元，被上诉人广西桂平市鑫辉建筑工程劳务有限公司负担750元。 本判决为终审判决。 审判长 崔 静 审判员 禤汉奇 审判员 刘帅武 二〇一八年三月七日 书记员 谢馨仪 附本案判决所依据的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照以下情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以裁判、裁定方式驳回上诉、维持原判决、裁定； （二）原判决裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。