福建省泉州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2018)闽05刑终359号原公诉机关福建省惠安县人民检察院。上诉人（原审被告人）张碧英，女，1965年11月9日出生于福建省惠安县，汉族，文盲，农民，家住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月27日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。被上诉人(原审附带民事诉讼原告人)刘某，女，1954年9月29日出生于福建省惠安县，汉族，无业，家住惠安县。惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人张碧英犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人刘某提起的附带民事诉讼一案，于2018年1月8日作出（2017）闽0521刑初1142号刑事附带民事判决。原审被告人张碧英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人张碧英，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人张碧英与被害人刘某为惠安县东岭镇埔尾村顶埔尾自然村村民，邻里关系。2017年7月5日11时许，张碧英发现其堆放在双方相邻本村争议地面上的铁皮及水管等废品被被害人刘某扔掉，遂上前将刘某推倒在地，并持一根塑料水管抽打刘某腿部，刘某用左手阻挡，导致左手食指及中指骨折、大腿两处淤青。刘某报案后，惠安县公安局东岭派出所民警到现场将张碧英带回审查。2017年7月26日，惠安县公安局法医室做出惠公鉴〔2017〕28号鉴定书，鉴定意见：刘某的损伤程度为轻伤二级、左下肢损伤程度为轻微伤。2017年7月27日，张碧英在家中被公安人员传唤到案。另查明，附带民事诉讼原告人刘某被伤害后，于当天到惠安县医院住院治疗，经诊断：左手第2、3指中节骨折、左腿挫伤、头部外伤。同年7月11日出院，住院计6天。刘某委托福建安泰司法鉴定所于2017年11月24日作出司法鉴定意见，刘某的伤残程度为十级伤残；护理期为30日。审理过程中，被告人张碧英申请对刘某的损伤程度进行重新鉴定，福建三晋司法鉴定所于同年12月25日做出鉴定意见，刘某所受的损伤，构成十级伤残。原判认定上述事实的证据有：1、被害人刘某的陈述，证实2017年7月5日11时许，其邻居张碧英在其家门口双方争议的一块土地上搬运铁皮，其生气地将堆放在争议土地上的一块铁皮掀翻并将一根塑料管扔掉，张碧英很生气冲过来将其推倒在地，并拿一根铁质水管朝其身上乱打，其左手指头及左大腿被水管打伤，其小儿子张某出来阻止，张碧英才收手，接着其就报警。其到医院拍片，左手食指和中指骨折，大腿位置淤青。2、证人张某的证言，证实2017年7月5日11时许，其母亲刘某对其说邻居张碧英将一些建筑垃圾放在他们双方争议的土地上，其出来告诉张碧英“这块地现在还不是你的，你的物品最好不要摆放在那边”，说着两人就吵了起来。其母亲刘某见张碧英不肯将建筑垃圾清离，还动口骂人，就动手将摆放在双方争议的土地上的一块铁皮和一根水管扔掉，张碧英看见后就抄起一根铁管朝其母亲走来，先动手将其母亲刘某推倒在地，用手上的铁管朝其母亲大腿上乱打，其母亲伸手去拦，没想到张碧英还想用铁管打她，其拿起地上的一块石块装要砸她，张碧英才没有继续打其母亲，其口头警告张碧英，同时报警。经医院检查，刘某左手食指和中指骨折，大腿两处淤青。3、辨认笔录及照片，证实被告人张碧英从提供辨认的一组照片中，指认出被害人刘某是被其用塑料管打伤的人，附辨认时照片。4、监控视频，证实双方争议的土地位置及案发当时被告人张碧英持塑料水管伤害被害人刘某的过程。5、伤情照片、疾病证明书、病历，证实被害人刘某受伤情况及经医院检查左手食指和中指骨折、全身多处软组织挫伤，2017年7月5日住于惠安县医院治疗。6、惠公鉴［2017］28号鉴定书及鉴定文书说明，证实经惠安县公安局物证鉴定室鉴定，被害人刘某的损伤程度属轻伤二级。7、受案登记表、抓获经过，证实2017年7月5日11时许，被害人刘某报案称，其在家门口因土地纠纷被邻居张碧英持棍打伤，东岭派出所民警出警后对张碧英传唤调查；同月27日立案的当天，公安人员将张碧英从家中传唤到案并刑事拘留。8、工作说明，证实东岭派出所在案发后，多次对被害人刘某、被告人张碧英双方土地纠纷及伤害案件进行调解，未能达成和解。证实案发现场未发现刘某所称的铁棍；张碧英使用的作案工具白色塑料水管未能找到。9、户籍证明，证实被告人张碧英的年龄、身份等基本情况。10、被告人张碧英的供述，供认2017年7月5日11时许，其在家门口附近整理废弃铁制品准备卖掉，邻居刘某及其儿子张某出来骂她，说那块双方有争议的土地是她的，其无权将东西放在那里，刘某还动手将其放在争议土地上的铁皮和水管扔掉，其很生气就捡起一根塑料管朝刘某走过去，制止刘某，但她不听，其直接将刘某推倒在地，用塑料水管朝刘某大腿胡乱的打(当时刘某有用手护住大腿)，张某捡起一块石头要打她，后扔掉，其打完后继续整理废品，没多久警察就来了。11、附带民事诉讼原告人刘某提供的证据：(1)身份证明，证明被害人刘某的身份情况和诉讼主体资格。(2)病历、用药清单、疾病证明书、医疗发票4张，证明原告人刘某案发后在惠安县医院住院治疗6天，住院期间的用药情况及花费的医药费共计人民币2660.12元。(3)伤残鉴定意见书2份，证明被害人刘某的损伤程度，经福建安泰司法鉴定所于2017年11月24日作出司法鉴定意见，和由被告人张碧英申请，经福建三晋司法鉴定所于同年12月25日做出的重新鉴定意见，伤残程度均是十级伤残；福建安泰司法鉴定所的鉴定意见，护理期为30日。(4)鉴定费票据2份，证明被害人刘某因2次鉴定，花费的鉴定费和检查费共计人民币2136.7元。原判认为，被告人张碧英因土地问题与他人发生纠纷，持塑料水管殴打被害人身体，造成被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。张碧英认罪态度较好，可以从轻处罚。张碧英的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成经济损失，应承担民事赔偿责任。据此，原审法院作出判决：一、被告人张碧英犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人张碧英应于判决生效后的一个月内赔偿附带民事诉讼原告人刘某的经济损失共计人民币35957.53元。上诉人张碧英诉称：原判认定其实施故意伤害行为造成刘某轻伤二级、伤残十级事实不清、证据不足。其用食指粗的空心塑料水管抽打陈宝玉并不会导致陈宝玉骨折，相关的检查、检验材料是陈宝玉自行提供的，鉴定结论并不真实，应当重新进行鉴定；其系主动到公安机关接受调查，有自首情节；本案是陈宝玉为霸占宅基地故意挑起事端造成的，应当承担过错责任，其系制止不法侵害，属正当防卫，依法不负刑事责任及不应赔偿经济损失。请求予以改判。经审理查明：上诉人张碧英于2017年7月5日11时许，在与被上诉人刘某发生邻里关系土地纠纷时，将刘某推倒在地并持一根塑料水管抽打刘某腿部，刘某用左手阻挡，导致左手食指及中指骨折、大腿两处淤青，经诊断，左手第2、3指中节骨折、左腿挫伤、头部外伤。经惠安县公安局法医室进行物证鉴定及福建安泰司法鉴定所、福建三晋司法鉴定所分别作出司法鉴定意见，认定刘某的损伤程度为轻伤二级、左下肢损伤程度为轻微伤，构成十级伤残，张碧英于2017年7月27日在家中被公安人员传唤到案。上述事实，有经原审法院庭审举证、质证属实的被害人刘某的陈述，证人张某的证言，辨认笔录及照片，监控视频，伤情照片、疾病证明书、病历、医疗发票，惠安县公安局惠公鉴［2017］28号鉴定书及鉴定文书说明，伤残鉴定意见书，公安机关的破案经过及工作说明等证据证实，上诉人张碧英亦供述在案，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人张碧英因土地问题与他人发生纠纷，持塑料水管殴打被害人身体，造成被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，原审判决定罪准确。被害人刘某的伤情经惠安县公安局法医室进行物证鉴定及福建安泰司法鉴定所、福建三晋司法鉴定所二次司法鉴定，认定其损伤程度为轻伤二级及构成十级伤残，该鉴定过程程序合法，鉴定意见能作定案依据，张碧英诉称鉴定结论并不真实、应当重新进行鉴定的上诉理由不能成立，不予采纳。张碧英系被公安人员将其从家中传唤到案的，其诉称具有自首情节的上诉意见与事实及法律规定不符，不予采纳。张碧英归案后认罪态度较好，可以从轻处罚。张碧英的犯罪行为给被上诉人刘某造成经济损失，依法应承担民事赔偿责任，被上诉人刘某诉请赔偿经济损失(包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费)共计人民币35957.53元于法有据，应当予以支持。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，附带民事部分判赔合理，审判程序合法。上诉人张碧英诉称其行为属正当防卫、依法不负刑事责任及不应赔偿原审附带民事诉讼原告人刘某经济损失的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈俊鸿审判员  陈希进审判员  苏中福二〇一八年三月七日书记员  佘聪洋本案引用的主要法律条文：一、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条率一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院上诉诉案件，经过审理，按下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；四、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。五、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。