河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)冀04民终819号 上诉人（原审被告）：马生河，男，1965年3月5日出生，汉族，现住邯郸市魏县。 委托诉讼代理人：郭壮举，河北来仪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中国民生银行股份有限公司邯郸分行。住所地：邯郸市光明北大街87号亚太大厦。 主要负责人：王培信，该分行行长。 委托诉讼代理人：赵杨，河北万强律师事务所律师。 原审被告：郭武平，男，1980年1月2日出生，汉族，现住邯郸市魏县。 原审被告：李俊连，女，1979年7月11日出生，汉族，现住邯郸市魏县。系郭武平妻子。 原审被告：邯郸市泉辉环保设备有限公司，住所地：邯郸市魏县前屯北100米路东。 法定代表人：邢献波，该公司监事。 原审被告：陈新峰，男，1968年7月1日出生，汉族，现住邯郸市魏县。 原审被告：苗占秋，男，1978年6月3日出生，汉族，现住邯郸市魏县。 上诉人马生河与被上诉人中国民生银行股份有限公司邯郸分行（以下简称民生银行）及原审被告郭武平、李俊连、陈新峰、苗占秋、邯郸市泉辉环保设备有限公司（以下简称泉辉公司）借款合同纠纷一案，不服魏县人民法院(2017)冀0434民初1637号民事判决，向本院提出上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人马生河上诉请求：一、请求依法撤销河北省魏县人民法院(2017)冀0434民初1637号民事判决书。二、请求依法驳回民生银行针对马生河的诉讼请求。三、请求依法判决一、二审诉讼费由民生银行承担。事实和理由：原审法院案件审理程序违法，认定事实错误，应当依法撤销，具体事实及理由如下：一、原审法院违法公告送达审慎性原则，采取公告送达的方式传唤马生河，导致马生河未出庭答辩，严重侵害马生河的合法权益，应当依法撤销。马生河系魏县工信局正式职工，也和郭武平系朋友关系，郭武平明知马生河的联系方式，原审法院在未询问借款人郭武平的情况下，也未证明马生河下落不明的情况下，直接公告送达，违反了公告送达审慎性原则，导致马生河无法参加庭审，从而造成判决书认定事实与实际不符，严重侵害了马生河权益。二、原审法院认定事实不清，存在重大疑点，应当依法撤销。原审法院在案件审理过程中，没有对担保事实查明，事实上，马生河在提供担保的时候，借款人郭武平和马生河说的是借款20万元，而不是本案诉称的250万元，借款人郭武平和民生银行存在恶意串通骗取担保的行为，担保合同仅仅有马生河的骑缝章，而没有马生河的骑缝签字或者手印，担保合同里面所填写的内容也均是民生银行独自完成，该行有无更换内容，马生河无从得知，因此，其所提供的制式合同不具有客观性、真实性，存在骗取担保的可能性，应该产生担保无效的法律后果。三、抛开借款合同和担保合同的真实性，原审法院在明知没有管辖权的情形下依然审理本案，属于程序性错误，应当依法撤销。本案所涉及借款合同及担保合同约定了管辖权由民生银行所在地法院管辖，但是原审法院在明知以上约定情形下，仍然对本案进行审理，属于程序违法，应当被依法撤销。四、马生河直到目前才得知所担保款项为借旧还新，马生河依法不应当承担保证责任。根据民生银行所提供的担保协议，根本就没有载明贷款用途属于借新还旧，借款人及民生银行也从未告知马生河所进行的担保为借新还旧，而借款人与民生银行签订的借款合同上所填写的借款用途为借新还旧以及数额均不是马生河所了解的借款事实，民生银行没有任何证据证明马生河明知借新还旧的事实，因此，马生河依法不应当承担担保责任。综上，请求二审法院判如前述。 民生银行辩称，原审法院审理程序正当、合法，认定事实清楚、明确，适用法律确实充分。法院采取其他方式送达无果的情况下，采用公告送达符合法律规定。本案所有证据合法有效，且有当事人的签字、并按捺手印，故其担保合同真实有效。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 郭武平述称，借款事实认可，但没有收到一审判决书。 民生银行向一审法院起诉请求：1.判令郭武平偿还民生银行贷款本金2,325,631.36元、利息36,902.31元、逾期还款的罚息216,951.09元，共计2,579,484.76元（罚息计算至2016年9月29日，之后罚息计算至全部清偿之日止）；2.判令其他原审被告承担连带还款责任；3.诉讼费及民生银行实现债权产生的律师费等相关费用由原审被告承担。 一审法院认定事实：2014年12月20日，郭武平向民生银行申请小微授信借款申请表，经民生银行核对，于2015年1月21日签订了编号为136012015007780借款合同书，民生银行将250万元借给郭武平，借款期限为12个月（2015年1月21日至2016年1月21日止），借款用途是“转期借新还旧”，并约定甲方（郭武平）不得将本借款资金用于有价证券、期货等方面的投机经营及股本全益性投资，不得用于其他国家法律法规明令禁止的领域；未经乙方（民生银行）书面同意，甲方（郭武平）不得擅自改变借款用途或将借款挪用。郭武平的妻子在该笔借款上共同签字，该合同约定年利率7.28000%。还款方式是甲方（郭武平）选择等额本息还款方式分次还本付息。并有保证人马生河、苗占秋、陈新峰同时签订的连带保证责任。郭武平愿意以其250,000元财产为主合同下的债务提供质押担保。泉辉公司同日签订了共同还款协议，约定泉辉公司对郭武平与民生银行签订借款合同项下借款及全部债务承担连带责任。一审另查明，民生银行起诉时已将郭武平的250,000元保证金扣除。 一审法院认为，郭武平、李俊连、陈新峰、泉辉公司承认民生银行在本案中主张的事实，故对该行主张的事实予以确认。马生河、苗占秋经传唤未到庭，放弃自己的权益。故民生银行的主张予以确认。关于民生银行请求的罚息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。民生银行请求的罚息，未超过该规定，故应支持民生银行的罚息费用。马生河、苗占秋、陈新峰、泉辉公司为郭武平的借款提供连带责任担保且在保证期间内，故马生河、苗占秋、陈新峰、泉辉公司依法应当承担连带还款的保证责任。李俊连作为借款人郭武平的妻子，并在借款合同书上签字，承担共同偿还责任。关于民生银行请求的律师费用，借款合同中虽有约定，但未提交相关的费用票据证明，不予支持。陈新峰辩称，以为郭武平的借款是250,000元，不是2,500,000元，没有证据证明自己的主张，辩称理由不予认可。 综上所述，民生银行请求郭武平、李俊连及泉辉公司、马生河、陈新峰、苗占秋连带偿还其借款本金2,325,631.36元、利息36,902.31元、逾期还款的罚息216,951.09元，共计2,579,484.76元（罚息计算至2016年9月29日，之后罚息计算至全部清偿之日止）的诉讼请求，不违背法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、郭武平、李俊连于判决书发生法律效力之日起十日内偿还中国民生银行股份有限公司邯郸分行借款本金2,325,631.36元、利息36,902.31元、逾期还款的罚息216,951.09元，共计：2,579,484.76元（罚息计算至2016年9月29日，之后罚息按双方约定的利息计算至全部清偿之日止）；二、邯郸市泉辉环保设备有限公司、马生河、陈新峰、苗占秋对上述第（一）项中借款本金2,325,631.36元、利息36,902.31元、逾期还款的罚息216,951.09元，共计：2,579,484.76元（罚息计算至2016年9月29日，之后罚息按双方约定的利息计算至全部清偿之日止）承担连带偿还责任；三、驳回中国民生银行股份有限公司邯郸分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,435元，保全费5,000元，共计32,435元，由郭武平、李俊连、邯郸市泉辉环保设备有限公司、马生河、陈新峰、苗占秋共同承担。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于一审程序的问题，虽然马生河称一审送达程序不合法，但从马生河所签订的《担保合同》中看，其载明的住所为“河北省邯郸市魏县”，而一审法院向其邮寄送达的地址也为该住所，且在二审期间经询问马生河，该住所地确为马生河曾经的住所地，另马生河现住所变更，也未向民生银行进行告知，故一审法院在按照上述合同约定的地址送达无人接收后，依法采取公告方式送达，并无不妥。 关于马生河是否应承担连带担保责任的问题，首先，虽然马生河称对担保合同内容并不知情，但对其签字予以认可，应系其真实意思表示，且马生河作为具有完全民事行为能力的自然人，应明知其签字所带来的法律后果；其次，虽然二审期间，马生河称对担保合同的签订时间有异议，但对此并未提供相应的书面证据予以证明，且该签订时间即便有误，也不能改变马生河在该合同中签字的真实性，故马生河理应承担连带担保责任。 关于管辖权的问题，因马生河在一审并未对此提出异议，现马生河再提出管辖权异议的上诉理由，已不属本案审理范围，故对该上诉理由本院不予支持。 综上所述，上诉人马生河的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决正确，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费27,435元，由上诉人马生河负担。 本判决为终审判决。 审判长 罗 琪 审判员 孙 佳 审判员 聂亚磊 二〇一八年三月二十二日 书记员 张利峰