贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔02民终1881号上诉人（原审原告）：熊开荣，男，1980年2月27日生，苗族，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：何坤品，系水城县中心法律服务所法律服务工作者，证号：324091703104。被上诉人（原审被告）：贵州文家坝矿业有限公司，住所地：贵州省毕节市织金县文腾街道办事处西湖村，统一社会信用代码：915200006707289061。法定代表人：陶刚，系该公司董事长。被上诉人（原审被告）：贵州水城矿业股份有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区开拓路**，统一社会信用代码：915202002146507383。法定代表人：张仕和，系该公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：刘曾艾伶，女，1995年4月7日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，系该公司员工。上诉人熊开荣因与被上诉人贵州文家坝矿业有限公司（以下简称文家坝矿业）、贵州水城矿业股份有限公司（以下简称水城矿业）劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201民初1840民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。熊开荣上诉请求：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201民初1840民事判决第一项的部分内容，撤销第二项、第三项；二、依法对该判决第一项部分停工留薪期改判被上诉人承担上诉人12个月的本人工资；三、改判第二项被上诉人承担一次性伤残补助金37671.76元、一次性医疗补助金16145.04元；四、改判第三项被上诉人承担上诉人住院期间的生活补助费用、车旅费1385元、住院护理费5600元、检查费445元；五、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决第一项关于停工留薪期的认定错误。上诉人于2015年8月14日起在文家坝矿业工作，于2016年3月25日受伤，2016年5月16日认定为工伤。在上述期间，被上诉人应当为上诉人提前申请伤残鉴定，上诉人收到鉴定报告的时间为2017年12月24日并非是上诉人的过错，根据《工伤保险条例》的规定，在伤残等级未鉴定期间，都属于停工留薪期间，上诉人主张12个月停工留薪期，符合法律规定。同时，上诉人二次手术中住院10天，休养20天，第一次为70天，法院共判决90天，未计算休养期。二、判决第二项、第三项认定事实不足，适用法律错误。根据《工伤保险条例》规定，一次性伤残补助金应为上诉人7个月工资、一次性医疗补助金应为上诉人3个月的工资，但被上诉人在缴纳保险时未以上诉人的工资作为基准，依法实缴。三、一审驳回车旅费、生活补助、检查费、护理费等，于法无据。上诉人一审均提供了相应发票，一审法院不予认定有失公正。上诉人住院70天，按照80元/天主张护理费未违反相关法律规定。水矿集团是文家坝矿业的控股股东，工伤认定书和劳动能力鉴定书上写明的用人单位是水矿，系贵州水矿下属的控股公司都有水矿统一缴纳社保，所以在申请工伤认定和劳动能力鉴定时申请人是水矿，但这不影响被告主体资格的问题。被上诉人贵州文家坝矿业有限公司及贵州水城矿业股份有限公司未向本院提交书面答辩状。熊开荣向一审法院提出诉讼请求：一、判令原告与被告贵州文家坝矿业有限公司解除劳动合同关系；二、判令被告一次性支付工伤医疗补助金16145.04元（5381.68元×3个月）；一次性伤残补助金37671.76元（本人工资5381.68元×7个月）；一次性失业补助金16145.94元（5381.68元×3个月）；停工留薪期工资64580.16元（按本人工资每月为5381.68元×12个月）；三、判令被告一次性支付医疗费用为11309.61元。车旅费用1385元（以发票为准）；检查费用445元；四、请求法院依法判令被告一次性支付给申请人营养费用5600元（按疾病证明书70天计算）；护理费用5600元（按疾病证明书70天计算）；以上一、二、三项合计为158881.61元。五、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年8月14日，原告熊开荣与被告贵州文家坝矿业有限公司签订《劳动合同》一份，约定在该矿从事井下采煤工工作，合同期限为2015年8月14日至2020年8月14日止，其中试用期自2015年8月14日至2015年11月14日止。并约定其他内容。2016年3月28日，原告熊开荣在工作过程中受伤，同日送往织金县友谊医院治疗，诊断为左足第2、3、4跖骨粉碎性骨折、左足背皮肤裂伤。住院治疗至2016年6月6日。该院并出具疾病证明书，载明建议继续治疗，治疗期45天，康复期45天。停工留薪期为90天。2016年6月16日，原告所受伤害经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为贵州水城矿业（集团）有限责任公司，医疗诊断结论为：左足第2、3、4跖骨开放性骨折。2017年12月6日原告所受工伤伤害经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级十级，无生活自理障碍。原告熊开荣在被告贵州文家坝矿业有限公司的工资情况为：2015年10月为6867.7元，11月为4931.7元，12月为5243元；2016年1月3032.7元、2月为4734.3元、3月为4767.8元。原告熊开荣受伤后，被告贵州文家坝矿业有限公司向原告熊开荣发放2016年4月工资2891.1元、5月发放3007.1元、7月发放1880.3元、8月发放1880.3元、9月发放为1890.3元，受伤后共计发放11549.1元。因原告熊开荣停工留薪期满未回到单位上班，被告贵州文家坝矿业有限公司经讨论决定征求矿工会意见后，于2018年1月10日做出《关于对李荣等69名同志解除劳动合同的决定》文矿发（2018）5号文件，解除了与原告熊开荣的劳动合同。原告熊开荣主张被告未支付工伤待遇，向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2018年4月11日做出黔六市劳人仲案字（2018）第15号仲裁裁决书。原告熊开荣对该仲裁裁决不服，故诉至法院。另，被告贵州文家坝矿业有限公司为原告缴纳了社会保险。原告熊开荣与被告贵州文家坝矿业有限公司均认可，虽然工伤认定、工伤鉴定结论书、社保缴纳登记的用人单位系被告贵州水城矿业股份有限公司，但原告熊开荣的实际用人单位为贵州文家坝矿业有限公司。一审法院认为，原告作为被告贵州文家坝矿业有限公司单位工作人员，其应当遵守被告贵州文家坝矿业有限公司的规章制度，服从被告贵州文家坝矿业有限公司的管理。原告受伤，治疗完毕停工留薪期满后应当及时回到单位工作。根据原告提交的诊断证明书及被告贵州文家坝矿业有限公司提交的停工留薪期鉴定申请表，原告的停工留薪期共计为90天，期满后应及时回到单位工作，如因其他原因不能返回的亦应向被告贵州文家坝矿业有限公司说明并得到被告贵州文家坝矿业有限公司的同意。但原告停工留薪期满后并未及时回到工作岗位，也未举证证明得到被告贵州文家坝矿业有限公司的同意，其行为违反被告贵州文家坝矿业有限公司的管理制度，符合被告单位管理制度中规定的解除劳动合同的情形，因此被告贵州文家坝矿业有限公司有权解除与原告的劳动合同关系。双方的劳动关系已于2018年1月10日解除。故对原告请求解除与被告贵州文家坝矿业有限公司的劳动关系，不予支持。原告因工作受伤，应享受相应工伤待遇。1、对原告主张的停工留薪期工资64580.16元，根据双方当事人提交的证据，原告的停工留薪期共计为90天，原告主张按12个月计算无证据证明，对其该主张不予采信。原告受伤前的应发工资为：2015年10月6867.7元，11月4931.7元，12月5243元；2016年1月3032.7元、2月4734.3元、3月4767.8元，平均为4929.53元/月，以此计算原告应得停工留薪期工资为14788.59元（4929.53×90天÷30天/月），扣除被告贵州文家坝矿业有限公司已支付的11549.1元，被告贵州文家坝矿业有限公司还应支付原告3239.49元，对原告主张的停工留薪期工资超出3239.49元的部分不予支持。2、对原告主张的护理费5600元、车旅费1385元、医疗费11309.61元、检查费445元，因原告并未提供有效证据证明上述费用的产生及与本案的关联，故不予支持。3、对原告主张的营养费，无法律依据，不予支持。4、对原告主张的一次性伤残就业补助金16145.04元，因被告贵州文家坝矿业有限公司已解除了与原告的劳动合同关系，故被告贵州文家坝矿业有限公司应向原告支付一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条的规定，原告现年38岁且所受伤经鉴定为十级伤残，应按照终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，即按照贵州省2017年职工月平均工资62924元/年，被告贵州文家坝矿业有限公司应支付原告一次性伤残就业补助金15731元（62924元/年÷12个月×3个月），予以支持15731元，超出部分不予支持。对原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，因被告贵州文家坝矿业有限公司已为原告购买了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，该两项费用应由工伤保险基金支付，故被告贵州文家坝矿业有限公司应为原告申报该两项费用，在社保部门发放后支付给原告。因与原告熊开荣成立劳动关系的用工单位为被告贵州文家坝矿业有限公司，并非贵州水城矿业股份有限公司，故被告贵州水城矿业股份有限公司不承担责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，第三十七条的规定，判决：一、被告贵州文家坝矿业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告熊开荣停工留薪期工资3239.49元、一次性伤残就业补助金15731元；二、被告贵州文家坝矿业有限公司于本判决生效之日起十日内为原告熊开荣向社会保险经办机构申报一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，自社会保险经办机构审批发放之日起十日内支付给原告熊开荣；三、驳回原告熊开荣的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、上诉人熊开荣在本案中的工伤赔偿责任应当由谁承担；二、被上诉人是否应当支付上诉人熊开荣12个月的停工留薪期工资及应当支付的停工留薪期工资是多少；三、被上诉人是否应当支付上诉人熊开荣一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金，如果应当支付，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金的金额分别是多少；四、上诉人熊开荣主张的住院期间的生活补助费用、车旅费用1385元、护理费用5600元、检查费用445元是否应当予以支持。关于争议焦点一。本案中，上诉人熊开荣与被上诉人文家坝矿业签订了《劳动合同》，且实际用人单位亦是被上诉人文家坝矿业，上诉人熊开荣在工作过程中受伤，故被上诉人文家坝矿业依法应当承担本案的工伤赔偿责任，上诉人熊开荣主张被上诉人水城矿业承担本案的工伤赔偿责任无法律依据，故一审判决由文家坝矿业承担工伤赔偿责任并无不当。关于争议焦点二。首先，对于停工留薪期的问题。上诉人熊开荣因工伤遭受损害，经织金县友谊医院诊断为左足第2、3、4跖骨开放性骨折、左足背皮肤裂伤，其主张停工留薪期为12个月，但未能提供相应证据予以证实，而被上诉人文家坝矿业提供的《六盘水市工伤保险职工停工留薪期鉴定申请表》能够证实上诉人熊开荣所受工伤经被上诉人文家坝矿业、水城矿业相关部门确定停工留薪期为90天，因上诉人熊开荣未能提供证据证实其停工留薪期为12个月，故一审依据被上诉人文家坝矿业提供的《六盘水市工伤保险职工停工留薪期鉴定申请表》认定上诉人熊开荣的停工留薪期为90天并无不当。其次，对于90天停工留薪期工资数额的问题。因各方当事人均未能提供充分证据证实上诉人熊开荣受伤前12个月的平均工资是多少，故一审根据上诉人熊开荣受伤前6个月的月平均工资4929.53元作为停工留薪期工资标准计算上诉人熊开荣的90天停工留薪期工资为14788.59元并无不当。上诉人主张其月平均工资为5381.68元，因其未能提供充分证据证实，本院不予支持。再次，因被上诉人文家坝矿业在上诉人熊开荣受工伤后已向其支付11549.10元，故一审在扣除上述已支付的款项后，认定被上诉人文家坝矿业还应支付上诉人熊开荣的停工留薪工资为3239.49元（14788.59元-11549.10元）并无不当。关于争议焦点三。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，该两项费用应由工伤保险基金支付，故一审认定由被上诉人文家坝矿业为上诉人熊开荣申报该两项费用，在社会保险经办机构审批发放后再支付给上诉人熊开荣并无不当。上诉人主张由被上诉人文家坝矿业直接支付该两项费用无法律依据，对于该两项费用的具体数额也应由社会保险经办机构按照相关规定予以确定，故上诉人熊开荣的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点四。首先，对于上诉人熊开荣主张住院期间的生活补助费用，因上诉人熊开荣在申请劳动争议仲裁及一审起诉时均未提出关于住院期间生活补助费用的主张，且该项费用与本案并不具有不可分性，故上诉人熊开荣可就该项费用另行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故在本案中不作审查处理。其次，对于上诉人熊开荣主张的车旅费用、检查费用，虽然其提供了车票及医院收款票据，但上诉人熊开荣未能提供证据证实上述票据所载明的费用与案涉工伤事故有关，其依法应承担举证不力的不利后果，故原判未予支持上诉人熊开荣在本案中主张的车旅费用、检查费用并无不当。再次，对于上诉人熊开荣主张的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，因上诉人熊开荣主张的护理费是住院期间的护理费，虽然上诉人熊开荣所受工伤经鉴定无生活自理障碍，但该鉴定意见的形成时间是2017年12月6日，是在上诉人熊开荣出院后才作出，而上诉人熊开荣经织金县友谊医院诊断为左足第2、3、4跖骨开放性骨折、左足背皮肤裂伤，其活动明显受限，生活自理能力明显降低，从常理来看是需要人员护理的，现被上诉人文家坝矿业未提交证据证明安排人员在上诉人熊开荣住院期间进行护理，也未举证证明向上诉人熊开荣支付了住院期间的护理费，故本院对于上诉人熊开荣主张住院期间的护理费5600元（80元/天×70天）予以支持。综上所述，上诉人熊开荣对于其住院期间护理费的上诉理由成立，一审判决未予支持不当，本院二审予以纠正；上诉人熊开荣的其他上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201民初1840号民事判决第一项、第二项，即：“一、被告贵州文家坝矿业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告熊开荣停工留薪期工资3239.49元、一次性伤残就业补助金15731元；二、被告贵州文家坝矿业有限公司于本判决生效之日起十日内为原告熊开荣向社会保险经办机构申报一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，自社会保险经办机构审批发放之日起十日内支付给原告熊开荣”；二、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201民初1840号民事判决第三项，即：“三、驳回原告熊开荣的其他诉讼请求”；三、由被上诉人贵州文家坝矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人熊开荣护理费5600元；四、驳回上诉人熊开荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人贵州文家坝矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张德权审判员  罗 敏审判员  龙 婷二〇一八年十一月二十二日法官助理蔡婷书记员熊艳