湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂10民终300号上诉人（原审原告）：鲁娟，女，1972年11月10日出生，汉族，系洪湖市万农水产食品有限公司员工，住洪湖市。委托诉讼代理人：陈贤才，湖北园林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司，住所地洪湖市新堤新洪路。负责人：孙小兵，该支公司经理。委托诉讼代理人：覃世方，系湖北博智律师事务所律师。原审被告：尹军，男，1980年10月20日出生，汉族，在洪湖市万全镇人民政府工作，住洪湖市。上诉人鲁娟因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司、原审被告尹军机动车交通事故责任纠纷一案，不服洪湖市人民法院（2017）鄂1083民初1071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案。上诉人鲁娟的委托诉讼代理人陈贤才到庭参加诉讼。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司、原审被告尹军经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。鲁娟上诉请求：1、请求在原审判决第一项确定的23767赔偿金额上多判决13484元；2、请求在原审判决第二项确定的13654.51元赔偿金额上多判决1794.6元；3、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、原判决认定事实错误。1、洪湖市中医院2017年4月17日的放射费240元、中草药费1034.6元，有洪湖市中医医院普通草药处方佐证，临床诊断为腰椎骨折，从而证明医疗费是用于腰椎骨折。核磁共振费280元、放射费240元是法医鉴定必要的检查，发票上的就诊科室就是法医鉴定所，该费用真实发生。一审未认定的医疗费票据都是合法有效的电脑打印发票，仅仅凭没有病历佐证，不予认定，严重损害上诉人的合法权益。2、上诉人的月工资是3500元，扣除社会保险费用后实际发放工资不足3500元，原审酌定按照每月3300元属于事实认定错误。二、原审适用法律错误。鉴定结论的证明力高于病历，没有证据推翻鉴定结论的前提下，应该采信鉴定结论，一审对误工时间的认定适用法律错误。三、一审判决认定上诉人的赔偿费用少判15278.6元。医疗费少判1794.6元，误工费少认定9910元。护理费少判15278.6元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司未到庭发表答辩意见。原审被告尹军未到庭陈述意见。一审原告鲁娟向一审法院提出诉讼请求：判令中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司、尹军共同赔偿鲁娟损失53320.11元；判令中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司、尹军负担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年3月6日20时15分，尹军驾驶鄂Ａ×××××小轿车沿洪湖市洪林大道由东向西行驶，当车行至茅江大道与××大道交叉路口时，遇鲁娟驾驶两轮电动车沿茅江大道由北向南行驶至此，两车发生碰撞，造成车辆受损、鲁娟受伤的交通事故。该事故经洪湖市公安局交警部门作出（第201703062001号）道路交通事故认定书认定：尹军承担此事故的全部责任，鲁娟不承担此事故的责任。交通事故发生后，鲁娟在洪湖市人民医院住院治疗69天，花费住院费11839.51元,急诊放射费、B超费185元，合计12024.51元。2017年6月26日，鲁娟伤情经洪湖市兴中法医司法鉴定所【兴中法医临床（2017）鉴字366号】司法鉴定意见书认为：鲁娟所受伤不构成伤残。后期医疗费评估为5000元，护理时间按实际住院日计算。收取法医鉴定费1800元。另认定：尹军为鄂Ａ×××××车在中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司处投保了“机动车交通事故责任强制保险”，保险期限为2016年10月16日至2017年10月15日；“机动车商业保险”，保险期限为2016年7月26日至2017年7月25日，其中，商业三者险金额为1000000元，并购买了该项不计免赔率特约，尹军为被保险人，取得C1驾驶资质。当事人双方对交通事故的发生、鲁娟受伤、事故责任的认定及赔偿的事实没有异议。本案争议的焦点在于：鲁娟交通事故赔偿款应如何计算。关于鲁娟交通事故赔偿款应如何计算的问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款,第十八条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。受害人或死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。依照上述规定，鲁娟因交通事故受伤，其赔偿项目应包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、后期治疗费、营养费、鉴定费。其中：医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。鲁娟住院治疗费为11839.51元、急诊放射费、B超费185元，合计12024.51元。误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。3300元/月÷30天×69天=7590元。护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理时间确定。32677元/年÷365天×69天=6177元。住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。50元/天×69天=3450元。后续治疗费：根据鉴定结论确定为5000元。营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。20元×69天=1380元。鉴定费：1800元。鲁娟赔偿额为37421.51元（其中医疗费12024.51元、误工费7590元、护理费6177元、住院伙食补助费3450元、后续治疗费5000元、营养费1380元、鉴定费1800元）。一审认为：尹军驾驶鄂Ａ×××××小轿车发生交通事故，造成鲁娟受伤，应当依法承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，依各自的过错承担赔偿责任，其中，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，鲁娟的损失首先由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿，即交强险医疗费项下赔付鲁娟医疗费10000元、交强险伤残赔偿项下赔偿鲁娟误工费7590元、护理费6177元。交强险赔付总额23767元。其次，鲁娟损失超出交强险赔偿限额的金额13654.51元（37421.51元-23767元=13654.51元），由尹军赔偿。因尹军驾驶的鄂Ａ×××××轿车在中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司处投保了“第三者责任保险及不计免赔率特约”，商业三者险金额为1000000元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金，故中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在商业三者险范围内赔偿鲁娟损失款13654.51元。鲁娟的损失由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司赔付后，尹军不再承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司认为鉴定费不应承担，因鉴定费1800元是鲁娟主张权利必要的、合理费用，保险人应予以承担。中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司辩称鲁娟有挂床行为，证据不足，不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内给付鲁娟保险赔偿金23767元；二、中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在商业险“第三者责任保险及不计免赔率特约”责任范围内给付鲁娟保险赔偿金13654.51元。三、驳回鲁娟的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效之日起七日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1133元，减半收取567元，鲁娟承担199元，尹军承担368元。二审期间，各方当事人均未向本院提交二审新证据。二审另查明：本案事故发生后，上诉人鲁娟在洪湖市人民医院住院治疗70天，出院医嘱：1、平卧硬板床共约8-12周……。二审查明其他的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。本院认为：本案二审争议的焦点为：1、一审对上诉人鲁娟的医疗费的认定是否适当。2、一审对上诉人鲁娟的误工费的认定是否适当。3、一审对上诉人鲁娟的护理费的认定是否适当。关于一审对上诉人鲁娟的医疗费的认定是否适当的问题。上诉人鲁娟仅对一审未予支持的洪湖市中医医院2017年4月17日的放射费240元、中草药费1034.6元、2017年6月12日的磁共振费280元、2017年6月26日的放射费240元而提起上诉，本庭仅对上述费用应否支持进行论述。上诉人鲁娟因本案交通事故受伤，于2017年3月6日至2017年5月14日在洪湖市人民医院住院治疗。上诉人鲁娟向一审诉请洪湖市中医医院2017年4月17日的放射费240元、中草药费1034.6元、2017年6月12日的磁共振费280元、2017年6月26日的放射费240元，向一审提交了2017年4月17日洪湖市中医医院出具的普通草药处方一张，金额为1034.6元的门诊收费票据一张、金额为240元的门诊收费票据二张、金额为280元的门诊收费票据一张。《最高人民法院关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”因上诉人鲁娟针对上述医疗费，提交了门诊收费票据，该收费凭证与上诉人鲁娟在洪湖市人民医院的病历等其他证据相互佐证，能够证明上述医疗费是因本次交通事故造成的损失。且被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在一审中对上述票据的真实性均无异议，仅对洪湖市中医医院的中草药费1034.6元的合理性和必要性有异议，但被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司并未举证证明，应承担举证不能的法律后果。综上，一审对上诉人鲁娟在洪湖市中医医院2017年4月17日的放射费240元、中草药费1034.6元、2017年6月12日的磁共振费280元、2017年6月26日的放射费240元未予支持不当，应予改判。上诉人鲁娟主张一审对医疗费的认定错误的上诉理由成立，予以支持。上诉人鲁娟的医疗费应为13819.11元（12024.51元＋1034.6元＋280元＋240元＋240元）。关于一审对上诉人鲁娟的误工费的认定是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据上述法律规定，误工时间根据医疗机构出具的证明确定，因伤致残的，误工时间可以计算至定残的前一天。本案中上诉人鲁娟因本次交通事故受伤，在医院住院治疗70天，出院医嘱1、平卧硬板床共约8-12周……，故上诉人鲁娟的误工时间应为住院时间加上医嘱休息时间共126天（70＋56天），一审认定误工时间为69天不当，应予以纠正。上诉人鲁娟主张一审适用法律错误，应采信鉴定结论认定误工时间为150天的上诉理由不能成立，不予支持，但对上诉人主张一审认定误工费过少的上诉请求予以支持。关于误工费的计算标准。上诉人鲁娟主张误工费按3500元每月计算，向一审提交了上诉人鲁娟与洪湖市万农水产食品有限公司签订的劳动合同书、营业执照、洪湖市万农水产食品有限公司出具的证明一份、鲁娟的卡号为62×××91的账户自2016年1月1日至2017年9月2日的交易明细、以及洪湖市万农水产食品有限公司出具的鲁娟的2016年12月、2017年1月、2月份的工资表。上述证据证明上诉人鲁娟2016年1月至2017年2月14个月平均月工资为4316.35元〔（2600＋12400＋5659＋6040＋3616＋3320＋3320＋3320＋3519＋3519＋3289＋3289＋3269＋3269）÷14〕，故上诉人鲁娟的误工费应按照4316.35元每月的标准计算，因上诉人鲁娟向一审诉请按3500元每月计算误工费，故误工费应按3500元每月计算，一审酌定按3300元每月计算不当，应予以纠正。上诉人鲁娟的误工费应为14699.99元〔（3500÷30）×126〕。关于一审对上诉人鲁娟的护理费的认定是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和合理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，……”本案中上诉人鲁娟诉请护理费9751天，向一审提交了用工协议书一份、洪湖安康陪护中心收据一份，因上诉人鲁娟并未提交陪护员陈姐的身份证、洪湖安康陪护中心的营业执照等其他证据，即上诉人鲁娟提交的上述证据不能证明上诉人鲁娟在医院住院期间由护工护理，其住院期间每天支付了护理费160元。一审根据上诉人鲁娟向一审提出的诉求、本案的证据、法律规定认定护理费为6177元并无不当，可予以维持。上诉人鲁娟主张一审认定护理费不当的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人鲁娟的上诉请求部分成立。上诉人鲁娟的损失为46326.1元（其中医疗费13819.11元、误工费14699.99元、护理费6177元、住院伙食补助费3450元、后续治疗费5000元、营养费1380元、鉴定费1800元）。因原审被告尹军驾驶的肇事车辆在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司处购买了交强险和商业三者险，且原审被告尹军在本次交通事故中负全责，上诉人鲁娟无责，故上诉人鲁娟的损失由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在交强险内承担30876.99元（医疗费10000元、误工费14699.99元、护理费6177元），在商业三者险内承担15449.11元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销洪湖市人民法院（2017）鄂1083民初1071号民事判决；二、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在交强险内赔偿上诉人鲁娟30876.99元，在商业三者险责任范围内赔偿鲁娟15449.11元；三、驳回上诉人鲁娟的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效之日起七日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1133元，依法减半收取567元，由上诉人鲁娟负担199元，原审被告尹军负担368元；二审案件受理费182元，由上诉人鲁娟负担。本判决为终审判决。审判长  陈红芳审判员  杨叶玲审判员  葛筱立二〇一八年三月二十二日书记员  曹 丝