山西省大同市云冈区人民法院民事判决书（2018）晋0214民初340号原告：范某，男，汉族，居住地大同市。委托诉讼代理人：王某，女，汉族，居住地大同市。委托诉讼代理人：安某，男，汉族，大同市云冈区口泉街法律服务所法律工作者。被告：大同市云冈区腾启环保有限公司（原名称为大同市南郊区腾启环保有限公司），住所地大同市云冈区口泉乡上窝寨村。法定代表人：陶某，经理。委托诉讼代理人：郝某，男，汉族，大同市云冈区新平旺街法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李某，女，汉族，大同市云冈区民胜街法律服务所法律工作者。原告范某与被告大同市云冈区腾启环保有限公司侵权纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范某、委托诉讼代理人王某、委托诉讼代理人安某，被告委托诉讼代理人郝某、李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告范某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费292.8元、住院伙食补助费2900元（住院29天×100元/天）、营养费2900元（住院29天×100元/天）、护理费3062.4元（住院29天×105.6元/天）、误工费73000元(200元/天×365日)、伤残赔偿金128180.8元（2017年城镇居民人均可支配收入29132元/年×20年×20.2%）、精神抚慰金10000元、鉴定费5000元(两次鉴定费用)、二次手术费13000元、交通费500元，共计238836元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月15日，原告经人介绍到被告处从事电焊工作，日工资200元，每月或两个月给付一次报酬。2017年6月6日，原告正与其他四人在漏煤眼处从事电焊作业中，不知谁按了电钮，原告从九米高处跌到地面上的石头堆上，后被铲车从石头堆下挖出，送往同煤总医院住院治疗，原告的伤情被诊断为股骨颈骨折（左侧），内踝骨骨折（左侧粉碎性），2017年9月19日，原告经同煤集团总医院鉴定中心进行鉴定，结果为两处伤分别鉴定为九级伤残，根据晋级原则，评定为八级伤残。2018年12月，被告不认可原告单方作出的鉴定结论，后双方共同委托大同市云冈区人民法院进行重新鉴定，鉴定结论为：伤残等级为九级伤残及二次手术费13000元。另原告受伤期间，被告垫付住院押金及生活费等共计32650元，其中，住院治疗花费15012.9元，有票据，住院期间购买床和被子花费500元，以及后来在门诊输液花费500元，均没有票据。为证明其主张，原告提供以下证据：1、同煤总医院诊断证明、出院证明、住院病历复印件8张，门诊收费票据原件3张，以证明原告伤病治疗情况及支付费用的事实；2、山西同煤司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据，以证明原告申请鉴定伤残等级以及后续治疗费用的事实；3、山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心对原告人体损伤致残程度及二次手术费用做出司法鉴定意见书，以证明原告鉴定伤残等级以及后续治疗费用的事实；4、证人朱某的证言，以证明原告在被告处作业受伤的事实；5、录音材料，以证明被告法定代表人认可原告在其公司工作并受伤的事实；6、居住证明，以证明原告至今居住在大同市矿区新泉街的事实。被告辩称，原告确实是在被告单位受伤，原告与被告间系劳务关系。被告对原告提供的录音材料无异议，对医疗费、护理费、精神抚慰金均予以认可；对山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心做出的司法鉴定意见书认可，但对原告单方申请鉴定结论不认可，鉴定费用不予承担，对第二次鉴定费用应按责任比例部分承担。另被告对原告住院天数无异议，对住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、二次手术费、交通费均不认可，其中住院伙食补助费及营养费应当按每天50元计算，分别为住院伙食补助费1450元、营养费1450元；误工费以2017年居民服务业计算标准每天105.6元，受伤开始到定残之日共计189天；对居住证明不认可，没有派出所的公章，故伤残赔偿金应按照农村居民标准计算；二次手术费认可11000元；交通费没有证据，只认可300元。另原告在被告单位进行作业时，未取得相关资格证，此次事故因原告自己操作失误发生，应当承担30%的次要责任。综上，被告应当赔偿原告各项费用63262.2元。又被告在原告受伤诊疗过程中，为原告垫付住院押金及生活费共计32650元，其中医院治疗花费15012.9元有票据证明，被告认可，住院期间购买床和被子花费500元，以及门诊输液花费500元因没有票据，被告不予认可，故赔偿款中应当扣除被告垫付生活费17637.1元。2018年11月28日，被告公司名称发生变更，由“大同市南郊区腾启环保有限公司”变更为“大同市云冈区腾启环保有限公司”。被告向本院提交公司名称变更相关证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经过庭审质证，被告对原告提供的证据1、3、4、5的真实性无异议，故本院对此证据予以确认。被告对原告提供的证据2不认可，因该证据系被告单方委托相关机构做出的鉴定结论，故本院不予采信。被告对原告提供的证据6不予认可，认为原告身份证系口泉乡回去村人，没有派出所公章，不认可该证据，故应当按照农村人口标准计算，因原告提供原大同市矿区新泉街道办事处出具的居住证明，符合客观情况，对此证据本院予以确认。原告对被告提供证据认可，该证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信。经审理查明，2016年2月开始，原告经人介绍至被告处从事电焊工作，一至两个月结算一次工资。2017年6月6日，原告在被告处从事电焊工作过程中，不知何人按开电钮，致原告从约九米平台上跌至地面受伤，后被送往同煤总医院住院治疗，原告的伤情被诊断为股骨颈骨折（左侧），内踝骨骨折（左侧粉碎性），住院日期为2017年6月6日-2017年7月5日，住院29天。2018年12月，经原告申请，双方共同委托山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心对原告人体损伤致残程度及二次手术费用做出司法鉴定意见书：大医司鉴（2019）临鉴字第006号，鉴定结果：股骨颈骨折、内踝骨折综合评定损伤为九级，股骨颈骨折、内踝骨折二次手术及后期治疗费为11000元-13000元。另被告在原告受伤诊疗过程中，为原告垫付生活费共计17637.1元。又2018年11月28日，被告公司名称发生变更，由“大同市南郊区腾启环保有限公司”变更为“大同市云冈区腾启环保有限公司”。以上事实有证据在案佐证，及双方当事人的问话笔录、在庭审过程中的陈述，足以认定。本院认为，劳务关系是指双方当事人约定，在确定或不确定期间内，一方向另一方提供劳务，他方给付报酬的合同。本案被告雇佣原告在其公司工作，由原告从事电焊工作，故双方形成劳务合同关系。另依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”。本案中，被告雇佣原告从事电焊作业，在工作过程中，非因原告自身过错造成此次事故，被告应承担赔偿责任。庭审中，被告辩称，原告受伤其自己也有过错，也应承担相应责任，因被告未提供相应证据佐证，故不予采纳。关于原告要求赔偿的项目及数额：医疗费292.8元、护理费3062.4元、精神抚慰金10000元，未超过法律相关规定，被告均予以认可，故本院予以支持；住院伙食补助费2900（住院29天×100元/天）元、营养费2900元（住院29天×100元/天），参照每日100元的标准计算，并无不妥，应予支持。原告要求误工费73000元一节，原告主张按每日工资200元标准计算，被告不认可，且被告辩称，误工费日工资应参照2017年山西省居民服务修理业每日105.6元计算。原告未有相应证据佐证，故不予采纳。因被告系从事粉煤灰、煤矸石加工销售企业，且原告具体工作为电焊工作，故应参照2017年山西省制造业每日133.7元（48800元÷365天=133.7元）计算为宜。参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，第10章肢体与关节损伤，10.2.8股骨颈骨折手术治疗：误工期为180-365日，故应为133.7元/日×365日，合计48800元。关于原告主张鉴定意见为两处伤残综合评定为九级伤残，故伤残赔偿金应为128180.8元（2017年城镇居民人均可支配收入29132元/年×20年×20.2%）、二次手术费13000元。本案审理中组织双方共同委托山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心对原告人体损伤致残程度及二次手术费用做出司法鉴定意见书：大医司鉴（2019）临鉴字第006号，鉴定结果：股骨颈骨折、内踝骨折综合评定损伤为九级，股骨颈骨折、内踝骨折二次手术及后期治疗费为11000元-13000元，故本院确认伤残赔偿金为116528元（2017年城镇居民人均可支配收入29132元/年×20年×20%），参照鉴定结论，结合原告伤病及后续治疗情况，酌情确认原告二次手术费13000元；原告主张交通费500元，虽原告没有提供相关证据，但从原告提供的医疗票据及医院治疗证明，本院认为计算合理，予以支持；另原告请求鉴定费5000元(两次鉴定费用)，被告辩称第一次鉴定系原告单方作出，不予认可，第二次鉴定费用应按责任比例承担。因第一次鉴定虽系原告单方委托作出的，但是由被告引发而必须支出的费用，另此事故的发生非因原告自身过错造成，原告不承担责任，故两次鉴定费用均应由被告负担，对原告此项请求，应予以支持。关于原告认可在治疗期间被告垫付32650元，其中医院治疗花费15012.9元有票据证明，被告亦认可，住院期间购买床和被子花费500元，以及门诊输液花费500元没有票据，被告不予认可，本院认为原告对上述费用无相关证据予以佐证，故不予采信，故确定被告在原告治疗期间垫付生活费17637.1元。综上，被告应赔偿原告医疗费292.8元、护理费3062.4元、精神抚慰金10000元、住院伙食补助费2900元、营养费2900元、误工费48800元、伤残赔偿金116528元、二次手术费13000元、鉴定费5000元、交通费500元，合计：202983.2元。另扣减被告前期支付原告生活费17637.1元，实际应付赔偿款为185346.1元。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告大同市云冈区腾启环保有限公司于本判决发生法律效力后十五日内支付原告范某医疗费、护理费、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、二次手术费、鉴定费、交通费等185346.1元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4883元，由原告范某负担1094元，被告大同市云冈区腾启环保有限公司负担3789元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 员 刘川文人民陪审员 张丽芳人民陪审员 韩 雪 二〇一九年三月二十日 书 记 员 乔锦川