.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市东河区人民法院民事判决书（2018）内0202民初582号原告包头市鹿飞鼎盛建筑材料有限责任公司（以下简称：鹿飞公司）统一社会信用代码：91150202078395532D法定代表人郭文，系该公司董事长。委托代理人刘振旺，男，汉族，1962年6月26日出生，系公司总经理（特别授权）。被告内蒙古世辰建工（集团）巨祥建筑工程有限责任公司（以下简称：巨祥公司）统一社会信用代码：911502915788735612法定代表人：郭迷军，系公司总经理。委托代理人刘素平，系内蒙古鹿城联众律师事务所律师（特别授权）。被告王银贵，男，1958年8月29日出生，汉族。委托代理人王志，系内蒙古东方玉德律师事务所律师（特别授权）。原告鹿飞公司诉被告巨祥公司、王银贵建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告公司的委托代理人、被告巨祥公司的委托代理人，被告王银贵的委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2015年3月16日原、被告签订了一份《商品混凝土买卖合同》，约定由原告向被告承建XXX、16号楼建筑工地提供商品混凝土（商砼）,双方对结算方式、付款方式、双方的权利和责任及违约责任进行了明确约定。签订合同后，原告依约履行了自己的合同义务，但被告未能依据合同约定向原告支付货款。2015年3月至2016年8月底原告共向被告提供了价值2490062元的商砼，被告于2015年9月至2016年4月被告以付现金及顶房的形式向原告付货款1080000元，尚欠原告商砼款1410065元。原告向两被告催要，但两被告互相推诿，拒不向原告支付商砼款。原告认为，被告未依约履行其向原告付款的义务，其行为已构成违约，被告应向原告支付所欠商砼款，并承担违约责任，因此，为维护原告合法权益，原告只好依法提起诉讼请求依法裁决，1、依法判令被告立即给付原告商砼款1410065元，并承担违约责任，即从2016年9月1日起按月息2%向原告支付欠款利息至利随本清；2、诉讼费用由被告承担。被告巨祥公司辩称，我公司不清楚这笔业务，原告也没有和我公司要过钱，我与被告王银贵也没有任何关系，被告王银贵并不是挂靠在我公司的，他是横远房地产开发有限责任公司的员工，我们公司也是给横远房地产开发有限责任公司施工的。被告王银贵辩称，一、原告诉请数额没有依据，包括违约责任也没有依据，理由是：原被告双方就被告1承揽的涉案的12、16号楼商砼款供货是事实，但商砼供货履行中我方只是代被告巨祥公司给原告给付过1080000元，商砼款价在履行中对于最后送货价格一直没有结算认定，后期被告巨祥公司也没有给我方支付工程款，现原被告双方就原告供货的商砼一直没有结算，所以，不存在欠付工程款1410065元，以及违约金的赔偿；二、本案涉诉的12、16号楼系被告巨祥公司承揽的工程，我方是挂靠在被告巨祥公司进行施工，我方的工程款结算也是由被告巨祥公司进行结算，按照建筑法以及最高院关于审理建设工程施工合同的相关法律规定，被告巨祥公司是实际承揽人，也是原告供货的实际使用人与受益人，其违约向我方出租出借资质，我方也只是在挂靠中代表被告巨祥公司签订合同，该法律后果应该由被告巨祥公司承担，我方法律主体资格不适格，不应该承担责任。经审理查明，2015年3月16日，王银贵以“内蒙古世辰建工（集团）巨祥建筑工程有限责任公司”（甲方）与鹿飞公司（乙方）签订了壹份《商品混凝土买卖合同书》，但该合同书上没有加盖甲方公司的公章，只有王银贵本人的签字。在该合同书中约定由乙方向巨祥公司承建的位于东河区的奥宇新城B2区12#、16#楼建筑工地提供商品混凝土（商砼）,双方对砼单价（“C30砼m?/带泵送275元，定价以市场单价参考为例，其他标号砼每增加一级标号加20元差价，确定价格，每减小一级标号减20元差价确定价格）、结算方式（“每4层结算一次，封顶后30天内结算清余款”）、付款方式及双方的权利和责任进行了明确约定。其中违约责任约定“甲方未按合同条款支付乙方所供应的砼款项，视为违约，甲方应向乙方支付违约金。违约金按所欠乙方砼款总价每日2%进行计算”。庭审中原告公司提供的《奥宇新城9#、12#、16#对账单》共9页、《送货单》共626页显示，2015年3月至2016年8月鹿飞公司共向巨祥公司承建的奥宇新城小区提供了价值2490065元的商砼。被告于2015年至2016年向鹿飞公司付款1080000元（有原告鹿飞公司在庭审时提供的7张《收据》及1张《收条》为证）。现鹿飞公司请求判令被告给付原告商砼款1410065元，并承担违约责任，即从2016年9月1日起按月息2%向原告支付欠款利息至利随本清；由被告承担诉讼费。另查明，上述合同书上的“世辰建工（集团）巨祥”实际名称为内蒙古世辰建工（集团）巨祥建筑工程有限责任公司。在上述2015年《鹿飞鼎盛3-7、9-11月份混凝土对账单》，2016年《鹿飞鼎盛2、4、5、8月份混凝土对账单》上签字的“温利成”以及《送货单》上签字的“温利成”、“曹云飞”、“刘春光”、“郝座山”等人均系奥宇新城项目部雇佣的人员，王银贵在庭审过程中自认其是挂靠在巨祥公司名下在奥宇新城项目的案涉12#、16#的实际施工人员（包工头）。庭审中对于奥宇新城9#有部分收尾工程原告也给提供了商砼，对这一事实及供货量王银贵明确表示认可。巨祥公司承建的奥宇新城9#、12#、16#楼现已全部竣工。上述查明的案件事实，有原告与二被告的陈述和原告提供的《商品混凝土供销合同书》、《送货单》、《奥宇新城对账单》、《结算单》、《收据》、《收条》及被告王银贵提供的《工程款拨付审批表》等相关的证据材料在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照诚实信用原则依据约定全面履行自己的义务。本案中被告未按约定全部给付原告商砼款，已构成违约，其应承担继续履行等违约责任。综合考虑原、被告的举证质证情况，被告尚欠原告商砼款1410065元的事实，本院予以确认。对于原告请求从2016年9月1日按月息2%支付欠款利息的违约责任主张，按照双方约定，“违约金按所欠乙方砼款总价每日2%进行计算”，原告并没有按照该约定主张违约责任，而是选择了按照月息2分要求被告承担责任，对此主张，被告不予认可。本院依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，从原告起诉之日起计算利息。对于被告巨祥公司是否应当承担付款及承担违约责任，从被告王银贵的陈述其是挂靠在巨祥公司名下在奥宇新城项目案涉工程中的实际施工人员，其联系购买商砼混凝土也是以巨祥公司人员身份出面，其与原告购买的商砼混凝土也是用于巨祥公司承建的奥宇新城案涉工程所需，作为项目建设方的巨祥公司理应在欠付王银贵工程队工程款范围内承担给付责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条，第四十四条、第六十条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下:一、被告王银贵于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告包头市鹿飞鼎盛建筑材料有限责任公司商砼款1410065元；二、被告王银贵于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告包头市鹿飞鼎盛建筑材料有限责任公司商砼款1410065元的利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从2018年1月30日开始计息，利随本清）；三、被告内蒙古世辰建工（集团）巨祥建筑工程有限责任公司对第一项、第二项判决的商砼款及利息在欠付王银贵工程队工程款范围内承担给付责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费8745.29元（原告已预交），由被告王银贵和内蒙古世辰建工（集团）巨祥建筑工程有限责任公司共同承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第三百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。并交纳上诉费17490.58元。  审 判 员 贾 培 录                                  二0一八年三月三十一日 书 记 员 姜    波 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。    前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附：本判决书引用的法律条款如下:《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。