黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑09民终18号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司七台河中心支公司，地址七台河市桃山区同仁路16号。负责人：姚延明，职务：总经理。委托诉讼代理人：陈培生，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：姜利仁，汉族，系七台河市第二建筑工程有限责任公司职工，住所地七台河市桃山区。委托诉讼代理人：王淑燕，七台河市中心法律服务所法律工作者。原审被告：林玉龙，男，，汉族，系个体业主，住所地七台河市新兴区。原审被告：杨会峰，男，汉族，系个体业主，住所地七台河市新兴区。委托诉讼代理人：陈月荣（系杨会峰妻子），女，汉族，无职业，住所地七台河市新兴区。原审被告：刘振林，男，汉族，系个体业主，住所地七台河市茄子河区。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司七台河中心支公司，地址七台河市桃山区同仁路16号。负责人：石洪利，职务：总经理。委托诉讼代理人：孙伟，男，系该公司职员。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司七台河分公司，地址七台河市桃山区大同街5号。负责人：李杰，职务：总经理。委托诉讼代理人：张仁东，黑龙江佳良律师事务所律师。原审被告：太平财产保险有限公司黑龙江分公司，地址哈尔滨市南岗区长江路28号鸿翔名苑10栋1号。负责人：赵艳，职务：总经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司七台河中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人姜利仁、原审被告林玉龙、杨会峰、刘振林、中国太平洋财产保险股份有限公司七台河中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、中国平安财产保险股份有限公司七台河分公司（以下简称平安保险公司）、太平财产保险有限公司黑龙江分公司（以下简称太平保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服七台河市桃山区人民法院（2017）黑0903民终828号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月19日公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险公司的委托诉讼代理人陈培生、被上诉人姜利仁的委托诉讼代理人王淑燕、原审被告杨会峰的委托诉讼代理人张月荣、刘振林、太平洋保险公司的委托诉讼代理人孙伟、平安保险公司的委托诉讼代理人张仁东到庭参加了诉讼，原审被告林玉龙、太平保险公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本院按缺席审理，本案现已审理终结。上诉人阳光保险公司上诉请求：1.请求判决撤销七台河市桃山区人民法院（2017）黑0903民初828号民事判决书，待查清事实后依法改判。2.请求二审法院判决被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实及理由：一、一审判决我司承担诉讼费用及鉴定费用1548元不合理。按照国务院制定的机动车交通事故责任强制保险条例的规定，交强险赔偿的范围不包括诉讼费及鉴定费。同时，保险法对诉讼费用及鉴定费用的承担也有明确约定，即：在保险公司承保商业险的情况下，如果商业险的保险合同有约定，保险承担诉讼费用和鉴定费用，才可以判决保险公司承担诉讼及鉴定费用。本案被上诉人在我司投保机动车第三者责任保险。保险条款中标注律师费、诉讼费及仲裁费属责任免除条款。因此我司不承担一审法院判决的诉讼费用及鉴定费用。二、一审法院判决上诉人承担被上诉人姜利仁的误工费用标准不合理。一审被上诉人提交其工资证明及完税证明等材料。其工资组成部分分为基本工资及奖金。经我司走访调查被上诉人工资为每月发放基本工资，奖金由单位扣留年底一同发放。此案一审提供误工证明，证明被上诉人截止2017年9月停发工资，但不能证明其年底未发放的奖金部分一同扣减，因此将其奖金部分一同计入误工收入减少不合理。并且被上诉人误工证明体现出险前一年，即2016年全年工资为15973.94元，月平均工资为5173.94元，奖金为10800元。伤残鉴定医疗终结期为十个月。一审法院判决被上述人的误工费用159739.4元，计算不合理。综上，恳请二审法院依法查清案件事实，并给予依法改判。上诉人阳光保险公司补充上诉理由：1.原审法院超出请求范围，违反不告不理原则。2.原审法院适用法律错误，错误的适用第三者。原审法院判决错误，请求二审法院依法改判。被上诉人姜利仁辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，恳请二审驳回上诉，维持原判。原审被告林玉龙未出庭未答辩亦未向本院提交证据。原审被告杨会峰未提出答辩意见。原审被告刘振林未提出答辩意见。原审被告太平洋保险公司辩称，关于误工费同意上诉人意见，其余的同意一审判决意见。原审被告平安保险公司辩称，同意上诉人上诉意见，交强险不承担诉讼费和鉴定费，一审程序存在问题。一审中我方对被上诉人工资提出异议，被上诉人是车上人员还是第三者提出了异议。侵权责任法规定能确定责任按责任确定。原审被告太平保险公司未出庭未答辩亦未向本院提交证据。姜利仁向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告住院医疗费45992.71元、住院之外治疗血栓实际已发生药费17110.40元、残疾赔偿金61766.40元、医疗终结期内误工费159739.40元、护理费21846.00元、伙食补助费3650.00元、二次手术取钢板费用7000.00元、鉴定费3300.00元、住院期间护理人员交通费365.00元、修车费10200.00元、精神抚慰金10000.00元、营养费2700.00元，合计343669.91元;2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月2日7时20分许，被告杨会峰驾驶黑K59C**号昌河牌小型轿车，沿桃山区沿河街由西向东行驶至沿河街与山湖路交叉路口处实施右转弯时，由于操作不当，致使车辆发生侧滑失控，将沿山湖路由南向北原告姜利仁驾驶的黑K805**号思威牌小型普通客车撞上，造成两车受损，无人员受伤的交通事故。该起交通事故经桃山交通警察大队事故认定被告杨会峰负事故全部责任，原告姜利仁无责任。事故发生后，原告姜利仁和被告杨会峰没有及时将车辆撤离事故现场。同日7时30分许，被告林玉龙驾驶黑CN99**号森林人牌小型越野车，沿桃山区沿河街由西向东行驶至沿河街与山湖路交叉路口处实施右转弯时，由于操作不当，致使车辆发生侧滑失控，将上述交通事故现场原告姜利仁和其停驶的黑K805**号车及该车乘车人迟杰撞上，后又将沿山湖路由南向北被告刘振林驾驶的黑K59B**号丰田牌小型客车撞上，造成此三方车辆受损，原告及其乘车人迟杰（该赔偿已处理完毕）受伤的交通事故。该起交通事故经责任认定被告林玉龙驾驶机动车在道路上行驶，遇冰雪路面未降低行驶速度，遇有情况采取措施不当，未确保安全通行，负事故的主要责任，姜利仁、杨会峰驾驶机动车在道路上发生轻微交通事故，未按照规定在来车方向设置警告标志，未将车辆撤离现场，没有及时报警，负此起事故的次要责任，刘振林和迟杰无责任。原告姜利仁受伤后被送往七台河市人民医院住院治疗73天，经诊断为“右胫骨平台骨折、右腓骨上段骨折、右股骨外侧髁关节面软骨板断裂、右膝关节内外侧半月板前后角变性等”，支付医疗费45992.71元、住院之外治疗血栓实际已发生药费17110.40元，其中被告阳光保险公司垫付10000.00元，平安保险公司垫付10000.00元，被告林玉龙垫付5000.00元。病历记载一级护理1天，二级护理72天。原告姜利仁驾驶的黑K805**号车在被告阳光保险公司投保有交强险和商业险，被告杨会峰驾驶的黑K59C**号车在被告平安保险公司投保有交强险，被告林玉龙驾驶的黑CN99**号车在被告太平洋保险公司投保有交强险，被告刘振林驾驶的黑K59B**号车在被告太平保险公司投保有交强险。原告因赔偿问题与被告协商未果，故提起诉讼。在诉讼过程中，经原告申请对其损伤经七台河市中级人民法院委托七台河警官医院司法鉴定所进行司法鉴定，[2017]鉴字第302号鉴定意见书鉴定意见为1、被鉴定人姜利仁损伤构成两个十级伤残；2、医疗终结期合计十个月；3、护理期合计150日，护理人数1人；4、营养期合计90日；5、后续治疗费支持手术取内固定物费用7000.00元左右，左下肢静脉血栓治疗费用以实际发生额为准。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案交通事故发生在2017年1月2日，各肇事车辆均在保险公司投保了交强险，原告驾驶的车辆在阳光保险公司投保了商业险，且事故发生在保险理赔期限内，故本案被告阳光保险公司、太平洋保险公司、平安保险公司、太平保险公司应在上述相应限额内承担民事赔付责任。不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故、非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任。根据查明的事实，原告与被告杨会峰之间发生的交通事故，造成原告驾驶的黑K805**号车辆受损，经交警部门责任认定，原告无责任，被告杨会峰负全部责任，而同时被告林玉龙驾驶黑CN99**号车辆又将原告驾驶的车辆撞上，致使该车再次受损，经交警部门责任认定，被告林玉龙负主要责任，原告和被告杨会峰负次要责任，该车两次受损，无法区分受损部位，故对原告车辆修车费用10200.00元，应当由被告林玉龙与杨会峰共同赔偿90%，原告自行承担10%，由于肇事车辆分别投保交强险，应当由太平洋保险公司赔付2000.00元，平安保险公司赔付2000.00元，而被告刘振林驾驶的黑K59B**号车辆在事故中无责任，其所投保的太平保险公司应当承担无责赔付10%即200.00元的赔偿款，保险公司赔偿不足部分6000.00元由被告杨会峰与林玉龙各承担2700.00元，原告承担600.00元由被告阳光保险公司在商业险限额内进行赔付。对于原告提出身体受到伤害的赔偿范围和总的数额，应根据现有的法律、法规及事实作为赔偿依据。对原告营养费考虑到原告的伤情并结合鉴定结论，本院酌定为每日30.00元，时限90日，计2700.00元，伙食补助费每日按15.00元计算，时限73天，计1095.00元，护理费应按黑龙江省上年度城镇职工平均工资标准每日145.64元计算，时限150日，计21846.00元。交通费按每天3.00元计算，时限73天，计219.00元。关于误工费是否应按原告诉请的每月15973.94元计算的问题，鉴于原告已提交误工证明，完税证明、工资收入证明，其月收入系基本工资与奖金组成，平均为每月15973.94元，通过原告举证的完税证明可以明确证实其工资、薪金的纳税明细为月收入15973.94元，为了查实原告的工资收入总额是否属实，本院依职权对七台河市第二建筑工程有限责任公司财务部门进行了调查，均证实了原告实际误工费为每月15793.94元，以上各证据之间形成了证据链，可以证明原告近三年来的收入平均情况，故应当按每月15973.94元给付误工费用。其医疗费经庭审核实确认为63103.11元，其中阳光保险公司垫付10000.00元，平安保险公司垫付10000.00元，被告林玉龙垫付5000.00元，应在赔偿款中予以扣除。精神抚慰金，不符合法律规定不予支持。残疾赔偿金、二次手术费的诉请符合法律规定，予以支持。关于各保险公司具体赔偿数额的问题。在第二次交通事故中被告刘振林无责任，被告太平保险公司应负交强险无责任赔付10%的责任，即应当承担赔偿款医疗费1000.00元，伤残误工等赔付11000.00元。原告虽系投保人，但原告是在第二次交通事故中受伤，并非车上人员，身份已经转换，应当是第三者，故被告阳光保险公司对原告的损伤应在保险限额内进行赔付，被告阳光保险公司、平安保险公司、太平洋保险公司应当在交强险限额内平均赔付，原告总赔偿款327678.91元，扣除修车费用10200.00元，扣除被告太平保险公司应承担的伤残赔偿金等无责任赔付10%即12000.00元，扣除超出交强险医疗费42898.11元（医疗费63103.11元+二次手术取钢板费用7000.00元+住院期间伙食补助费1095.00元+营养费2700.00元-三家保险公司强险限额30000.00元-被告太平保险公司应承担的无责任赔付医疗费10%即1000.00元），余款262580.80元，由被告阳光保险公司、平安保险公司、太平洋保险公司平均承担即各赔付87526.93元。对于保险公司赔偿不足部分的医疗费42898.11元，由各责任人按责任比例承担责任，即被告林玉龙承担70%即30028.67元，扣除其先垫付的5000.00元，尚应承担25028.67元，被告杨会峰承担15%即6434.71元。原告自行承担15%即6434.71元由被告阳光保险公司在商业险限额内进行赔付。关于诉讼费和鉴定费的承担问题，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用及其它必要的、合理的费用，除合同另有约定的除外，由保险人承担，故该笔费用应当由原、被告按责任比例承担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司七台河中心支公司在交强险限额内赔付原告医疗费等合计89526.93元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司七台河中心支公司在交强险限额内赔付原告医疗费等合计89526.93元，扣除其先行支付的10000.00元，尚应给付79526.93元。三、被告阳光财产保险股份有限公司七台河中心支公司在交强险限额内赔付原告医疗费等合计87526.93元，在商业险限额内赔付7034.71，合计94561.64元，扣除其先行支付的10000.00元，尚应给付84561.64元。四、被告太平财产保险有限公司黑龙江分公司在交强险限额内无责任赔付原告医疗费等合计12200.00元；五、被告林玉龙赔偿原告医疗费和修车费合计32728.67元，扣除其先行支付的5000.00元，尚应给付27728.67元。六、被告杨会峰赔偿原告医疗费和修车费合计9134.71元；七、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费2138.00元、鉴定费3300.00元（原告已支付）由被告太平洋保险公司承担1441.00元，由平安保险公司承担1441.00元，由阳光保险公司承担1548.00元，由太平保险公司承担214.00元，由被告林玉龙承担534.00元，由被告杨会峰承担160.00元。本院二审期间，上诉人阳光保险公司向本院提交的证据：北京汇明保险公估有限公司黑龙江分公司出具的关于被上诉人姜利仁纳税证明材料复印件一份。证明：被上诉人姜利仁2017年1月至今其工资一直处于正常发放状态，同时其交税项目还有一部分股息红利所得，证明误工费严重居高。被上诉人姜利仁质证意见为，不属于新证据，这份证据无论出证单位是否与本案有关联，其证实的问题足够印证原审法院判决被上诉人工资的判项是正确的。原审被告杨会峰、刘振林、太平洋保险公司经质证无异议，原审被告平安保险公司质证意见为，我方认为这份证据是真实的，被上诉人在治疗期间仍然享受工资待遇。原审被告林玉龙、太平保险公司未进行质证，视为其放弃抗辩权。本院对该证据不予采信。被上诉人姜利仁向本院提交的证据：二建公司董事会专题会议纪要复印件一份。证明：交通事故发生后被上诉人实际误工存在，实际减少停发工资的事实存在，按相关法律规定，误工期间应依法缴纳的养老保险、医疗保险等相关费用不能停止向国家交纳，因此，上诉人刚才举出的证据体现被上诉人交纳税额是正确的。上诉人阳光保险公司质证意见为，对真实性和合法性均有异议，这是公司自己单方制作的，同时其说明工资正常做表缴纳养老保险不能说明其工资没有发放，税务局的完税证明恰恰说明了其每月工资正常。原审被告杨会峰、刘振林、太平洋保险公司经质证无异议，原审被告平安保险公司质证意见为，这份证据从形式上不符合法律规定，董事会不是对外的民事主体，按民诉法规定会议纪要应由会议主持人和参会人员签字，对外应由法定代表人和经办人签字盖章。原审被告林玉龙、太平保险公司未进行质证，视为其放弃抗辩权。本院对该证据不予采信。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人阳光保险公司提出的上诉理由，一审法院认定并无不当。因其未能提交有力的证据加以证实其主张，亦无法律依据来支持其观点。故其上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司七台河中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2138.00元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司七台河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王继忠审判员  孙国军审判员  汤文光二〇一八年三月二十八日书记员  焉庆玲