天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津02民终7674号上诉人（原审原告）：天津贝迪安全设备有限公司，住所地天津市津南区辛庄镇工业园区（裕和工业小区14号己）。法定代表人：刘立新，总经理。委托诉讼代理人：吴婉婉，天津华盛理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王劭荣，男，1985年9月17日出生，汉族，无职业，住山东省莱阳市。委托诉讼代理人：王韶华（王劭荣之兄），住天津市南开区。上诉人天津贝迪安全设备有限公司因与被上诉人王劭荣劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院(2016)津0112民初6506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人天津贝迪安全设备有限公司的委托诉讼代理人吴婉婉，被上诉人王劭荣的委托诉讼代理人王韶华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津贝迪安全设备有限公司上诉请求：1.撤销天津市津南区人民法院(2016)津0112民初6506号民事判决第一项、第二项内容，依法发回重审或改判不支付被上诉人2013年度提成奖金49192.45元、解除劳动关系经济补偿金39609.3元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院认定事实错误，足以影响案件的公正判决，原审认定被上诉人的工资构成错误，对上诉人已经发放提成奖金金额认定错误。上诉人不存在恶意拖欠被上诉人工资及销售提成的行为，被上诉人提出解除劳动关系时没有依法履行事先告知义务，判令上诉人支付经济补偿金是适用法律错误。故请求二审予以改判。王劭荣辩称，不同意一审判决。不同意上诉人的上诉请求，要求驳回上诉。天津贝迪安全设备有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令原告不支付被告2013年12月1日至2014年1月6日工资6827.7元；2、判决不支付被告2013年1月1日至2014年1月6日防暑降温费464元、冬季取暖费173.08元；3、判决不支付2013年度提成奖金78186.04元、经济补偿金55782.1元，合计141432.92元。一审法院认定事实：原、被告于2011年2月份签订了劳动合同，双方约定：“劳动合同期间自2011年3月1日至2012年4月1日，被告从事外贸业务，执行标准工时，每月现金支付工资，月工资2000元，不低于天津市最低工资标准，每月15日发放工资”。2012年3月1日，双方续签了劳动合同，劳动合同期限至2013年4月1日。2013年4月1日，双方再次续签了劳动合同，期限自2013年4月2日开始为无固定期限劳动合同。2013年1月29日，双方签订了聘用人员岗位协议书，约定：“被告岗位为外贸业务员，收入计算方式：基本工资（空白）＋外贸业务销售提成（每月发放50%，年终发放50%），业务提成方式：全年累计业务（销售额）0-100万元，提成3%；101万-300万元，提成3.5%；300万以上提成4%(差额部分年终补齐)。若销售人员因故离职或者因过失被辞退，年底提成不予发放。期限自2013年1月1日至2013年12月31日”。被告在原告处实际工作至2014年1月6日，原告向被告发放的工资至2013年11月份。2014年1月16日，被告向原告寄发了解除劳动合同通知书，被告以原告未按期支付2013年12月份的工资和2013年销售提成99387.31元为由与原告解除了劳动关系。该邮件已被原告签收。后被告申请劳动仲裁，天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会以津南劳人仲裁字（2014）第168号裁决书裁决，原告支付被告2013年12月1日至2014年1月6日工资6827.7元、防暑降温费464元、冬季取暖费173.08元、2013年度销售提成奖金78186.04元、经济补偿金55782.1元，共计141432.92元。原告对该裁决书不服，故呈讼法院，提出如上诉请。另查明，原告发放给被告2013年1月至11月份的工资数额为：7726.2元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资3750元＋奖金（提成）2483.25元＋餐补132元－保险221－个税418.05元）、3347.84元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资1285.71元＋奖金（提成）237.26元＋餐补48元－保险221－个税2.13元）、8067.85元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）2660.31元＋餐补132元－保险221－个税503.46元）、9664.07元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）4661.59元＋餐补126元－保险221－个税902.52元）、8895.41元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）3688.76元＋餐补138元－保险221－个税710.35元）、8052.03元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）2421.68元＋旅游补助100元＋餐补108元－保险221－个税356.65元）、11186.6元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）6565.47元＋餐补138元－保险221－个税1295.87元）、12076.79元、10657.01元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）5841.51元＋餐补132元－保险221－个税1095.5元）、15942.5元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）12851元＋餐补120元－保险221－个税2807.5元）、7628.76元（基本工资1200元＋技能津贴800元＋岗位工资4000元＋奖金（提成）2077.84元＋餐补114元－保险221－个税342.08元）。2014年7月17日，公安机关受理了原告的报案，公安机关以被告涉嫌职务侵占立案侦查，至今没有侦查结果。一审法院认为,劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。现对原告的诉请分析、认定如下：1、原告是否不支付被告2013年12月1日至2014年1月6日工资6827.7元，关于被告的工资问题，虽双方合同约定了月薪2000元，但双方实际操作过程中对被告的工资数额和构成进行了变更，依据被告提交的工资条可知，被告的工资由基础工资、技能津贴、岗位工资、提成奖金、餐补等构成，故酌情按基础工资、技能津贴、岗位工资的数额计算被告的工资。经计算，仲裁裁决的数额未超过被告应得的数额且被告就该仲裁书未提起诉讼，故原告应支付被告2013年12月1日至2014年1月6日工资共计6827.7元。2、原告是否不支付被告2013年1月1日至2014年1月6日防暑降温费464元；冬季取暖费173.08元,原告称已支付了被告上述期间的防暑降温费和冬季取暖费，但未向法庭提交相关证据，故原告应支付被告2013年1月1日至2014年1月6日防暑降温费464元和冬季取暖费147.95元。3、原告是否不支付被告2013年终奖金78186.04元，关于被告2013年度的销售额问题，被告称其2013年度的销售额为4215165.578元，但未向法庭提交充足的证据，故按原告当庭认可的被告2013年度的销售额2799457.96元计算。依据双方的约定，被告应得的提成奖金为92981.02元，扣除原告已发放的43788.57元，原告应再支付被告2013年提成奖金49192.45元。原告称不支付上述款项的理由系被告可能存在犯罪行为，但该事实至今没有查实且即使被告存在犯罪行为原告也无权不支付上述费用，故原告的上述主张不成立，不予支持。4、原告是否不支付被告经济补偿金55782.1元，由于双方约定每月15日发放上月工资，原告未按期支付被告2013年12月份的工资和2013年度的提成奖金，被告以此为由解除劳动关系，原告应支付经济补偿金。根据被告的工作年限和解除劳动关系前12个月的平均工资（含提成工资）计算，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金39609.3元。原告称不支付上述款项的理由系被告可能存在犯罪行为，但该事实至今没有查实且即使被告存在犯罪行为原告也无权不支付上述费用（因为被告以原告未按期支付工资为由提出了解除劳动关系），故原告的上述主张不成立，不予支持。综上，原告应支付被告2013年12月1日至2014年1月6日工资共计6827.7元、2013年1月1日至2014年1月6日防暑降温费464元和冬季取暖费147.95元、2013年度提成奖金49192.45元、解除劳动关系经济补偿金39609.3元，共计96241.4元。原告关于不支付上述款项的诉请，没有事实和法律依据，不予支持。被告经法院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权，对此应承担相应的法律后果。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、驳回原告天津贝迪安全设备有限公司的诉讼请求。二、原告天津贝迪安全设备有限公司于判决书生效后十日内给付被告王劭荣2013年12月1日至2014年1月6日工资共计6827.7元、2013年1月1日至2014年1月6日防暑降温费464元和冬季取暖费147.95元、2013年度提成奖金49192.45元、解除劳动关系经济补偿金39609.3元，共计96241.4元。如原告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半交纳的案件受理费10元，由原告负担。本院二审期间，被上诉人提交了一份上诉人出具的派遣函和简历，证明被上诉人的工资每月8000元。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人对被上诉人提交的证据不予认可。本院经审核认为，被上诉人提交的证据，因无其他证据佐证，本院不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人于2011年2月份签订了书面劳动合同，2012年3月1日，双方续签了劳动合同，劳动合同期限至2013年4月1日。2013年4月1日，双方再次续签了劳动合同，期限自2013年4月2日开始为无固定期限劳动合同。2014年1月16日，被上诉人以上诉人未按期支付2013年12月份的工资和2013年销售提成为由，向上诉人提出解除关系。关于上诉人支付被上诉人2013年终奖金问题，上诉人在一审当庭认可的被上诉人2013年度的销售额2799457.96元，原审依据双方的约定，扣除已发放的43788.57元，判决上诉人支付被上诉人2013年提成奖金49192.45元，并无不当，上诉人主张提成奖金金额认定错误，但上诉人不能提交相应的证据证明其主张成立，对此上诉人应当承担举证不能的法律后果。关于上诉人主张不予支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金一节，原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条的规定，判决上诉人支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金39609.3元，符合法律规定，本院予以维持。上诉人该项请求不能成立，本院不予支持。综上所述，天津贝迪安全设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津贝迪安全设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王广利审判员  李 静审判员  李 铁二〇一八年三月二十日书记员  王兴哲