广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初15380号原告（互诉被告，以下简称原告）：深圳市颢丝形象设计管理有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道文心五路**海岸城大厦**1310，统一社会信用代码9144030031190797XN。法定代表人：姜雯君。委托诉讼代理人：叶仕容，广东诚公（龙华）律师事务所律师；委托代理人：刘占磊，系广东诚公（龙华）律师事务所实习律师。被告（互诉原告，以下简称被告）：张明，男，汉族，住址：江苏省徐州市。委托代理人：李伟，系广东信达律师事务所律师；委托代理人：杨新高，系广东信达律师事务所律师。程志峰与大族激光科技产业集团股份有限公司对原劳动仲裁裁决不服，分别向本院提起劳动争议诉讼。因程志峰起诉在先，本院将其列为本案原告，将大族激光科技产业集团股份有限公司列为本案被告。本案经本院于2018年1月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邱少龙，被告委托诉讼代理人王江平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、基本情况：被告主张于2013年4月28日入职原告，工作岗位为海岸城店运营经理，亦为该店店长，日常工作分为自主安排和股东姜雯君、王福珍分别安排，双方未签订书面劳动合同。被告另主张工资结构大概分为提成（包括指定的客户或非指定的客户提成）+伙食补助（不固定，一般在300元到400元之间浮动）+补贴，被告只知道每月实发工资金额，不清楚具体工资结构，每月月中以银行转账形式发放上月工资，有时通过公司账户发放工资，有时通过公司大股东姜雯君个人账户发放工资，偶尔会以现金形式发放工资。原告辩称双方不存在劳动关系，无需签订劳动合同，被告为原告的股东之一，占股比例8%，原告与2014年8月6日成立，被告主张于2013年4月28日进入原告处不属实，被告亦不接受原告的管理，被告在为客户服务时，原告参照其他理发师的标准向其支付劳动报酬，原告系经营美容美发的公司，股东为公司提供一定的劳务支持，系该行业的普遍现象，原告未聘用被告为运营经理，如有客人预约被告理发，被告则到海岸城店提供服务，无预约则无需到店，如有销售会员卡则会给予相应的提成（具体计提比例代理人不清楚），每月月中以银行转账形式发放上月报酬，领取报酬时无需在工资表上签名。被告提交了《深圳市社会保险参保证明》。原告对该证据的真实性予以确认。经查，原告从2016年5月开始为被告缴纳社保。被告提交了“微信截图”。原告对该微信截图的文字内容予以确认，亦确认珍一君君为姜雯君的微信名。经查，该微信截图记录“珍一君君于2017年7月25日发出通知，主要记载：鉴于公司人事架构调整，合理有效经营，经股东会决议自2017年7月17日起公司店面不设运营经理职位。股东会同时撤销林德和、张明其职位。公司聘请李伟为两家门店的行政总监统筹管理公司政务、内部服务与对外联络工作。公司聘请王磊、莫声涛为欢乐海岸、海岸城技术店长担当公司的技术团队管理”。另查，珍一君君向被告发送的2017年5月和6月的工资表，显示被告的职级为运营经理，入职时间为2013年4月28日。被告另提交了《招商银行户口历史交易明细表》。原告对该证据的真实性予以确认，并确认通过原告向其支付的款项为被告的服务报酬，通过姜雯君个人账户支付的系股东之间的款项往来，与本案无关。经查，该交易明细表显示部分月份通过姜雯君向其转账，摘要显示为“跨行汇款”，部分月份通过原告和深圳市颢丝设计管理有限公司海岸城分公司向其转账，摘要显示为“工资”。其中，2016年8月至10月期间通过原告和深圳市颢丝设计管理有限公司海岸城分公司向其发放的工资金额分别为：25576元、28264元、14942元。另查，2017年1月16日通过姜雯君分两笔转账的金额分别为：40000元、23556元；2017年2月15日转账的金额分别为：40000元、18531元，被告主张为2016年12月和2017年1月份工资。原告提交了《深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单》。被告对该证据的真实性予以确认。经查，该证据显示原告于2014年8月6日成立，其中股东信息为：莫声涛占股比例为8%、姜雯君占股比例为45%、王福珍占股比例为25%、张明占股比例为8%……。本委认为，首先，原告辩称被告系其公司股东，双方不属于劳动关系，但根据被告提交经原告确认其真实性的“微信截图”，显示被告在原告有担任职务，原告在庭审时亦确认被告在店内为客人提供服务，原告亦向被告支付报酬，原告并为被告缴纳了2016年5月至2018年4月期间的社会保险，故原告辩称双方仅为股东关系，依据不足，本委不予采信，本委采信被告关于入职时间、工作岗位、劳动合同签订情况的主张。根据上文查明，被告在原告成立前提供劳动，因原告成立前并不具备合法的用工主体资格，故双方在原告成立前建立的法律关系不属于劳动关系。原告成立时间为2014年8月6日，因此双方劳动关系的建立时间应当为2014年8月6日。其次，被告主张通过股东姜雯君支付的款项亦属于工资，但因被告身份的特殊性，且通过姜雯君支付的款项中有两笔款项较为异常（分别为2017年1月16日、2017年2月15日），因该两笔款项与其他月份工资金额相差较大，且被告亦未举证证明该两个月发放的金额均为工资，因此，本委根据双方确认的2016年8月至10月期间的工资金额核算被告的平均工资为22927.3元。二、离职时间：被告主张因原告长期拖欠工资，故被告于2018年4月29日被迫离职，并于2018年4月28日向原告邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》。原告确认于2018年4月29日收到了该通知书，但认为双方不存在劳动关系，亦不存在被迫解除劳动关系的情况。本委认为，根据上文查明，原告确认于2018年4月29日收到了被告邮寄的《被迫解除劳动合同通知书》，故本委采信被告主张的离职时间，即2018年4月29日。三、关于支付工资：被告主张2017年7月1日至2018年4月29日期间均正常出勤，但原告未足额支付该期间的工资，现要求予以支付。原告辩称已足额支付被告该期间的报酬，不存在拖欠的情况。另，根据被告提交经原告确认其真实性的《招商银行户口历史交易明细表》显示被告2017年7月至2018年3月期间的工资金额分别为：17557元、15710元、6362元；185.45元、3739.86元（均为2017年10月份工资）；2964.14元；655.97元、5584.63元（均为2017年12月份工资）；5584.63元、581.43元（均为2018年1月份工资）；1895.58元、5584.63元（均为2018年2月份工资）；348.96元。庭审时，双方均确认原告已支付被告2018年4月份工资1119.17元。本委认为，原告作为用人单位应就员工的出勤情况及工资支付情况举证，原告未举证证明的应承担举证不能的法律后果，故本委采信被告的主张。扣除原告已支付的工资金额，经核算，原告还应支付被告2017年7月1日至2018年4月29日期间的工资差额159554.8元[（22927.3元×9个月+22927.3元÷21.75×20天）-67873.4元]。四、离职原因：被告主张因原告存在未足额支付被告工资，故于2018年4月29日被迫离职，并向原告邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》，现要求原告支付被迫解除劳动合同经济补偿金。原告确认于2018年4月29日收到了该通知书。本委认为，根据上文查明，原告确实存在拖欠工资的情况，被告以此为由要求原告支付被迫解除劳动合同经济补偿金，依法有据，本委予以支持。因原告成立时间为2014年8月6日，被告与原告实际建立劳动关系的时间应为2014年8月6日，因此计发经济补偿金的工龄应当自2014年8月6日起算，故原告应支付被告被迫解除劳动合同经济补偿金91709.2元（22927.3元×4个月）。五、关于支付律师费：被告主张为本案支出律师费10000元，要求原告予以承担。被告提交了《委托代理合同》和《律师费发票》（均已核对原件）。本委认为，被告为本案支出的律师费，依法按胜诉比例由原告承担，故原告应支付被告律师费5000元。九、原告的仲裁请求：1、请求原告支付被告2017年7月1日至2018年3月31日期间的工资差额181401.68元（当庭变更仲裁请求金额）；2、请求原告支付被告2018年4月1日至4月29日期间的工资27204.17元（当庭变更仲裁请求期间）；3、请求原告支付被告被迫解除劳动合同经济补偿金149622.94元；4、请求原告支付被告律师费10000元。十、仲裁结果：深南劳人仲案[2018]1811号仲裁裁决：一、原告支付被告2017年7月1日至2018年4月29日期间的工资差额人民币159554.8元；二、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金人民币91709.2元；三、原告支付被告律师费人民币5000元。十一、原告的诉讼请求：1、被告支付2017年1月1日至2017年1月31日工资5970元；2、被告支付2017年2月1日至2017年2月28日工资5970元；3、被告支付2017年3月1日至2017年3月31日工资8000元；4、被告支付2017年4月1日至2017年4月30日工资8000元；5、被告支付2017年5月1日至2017年5月31日工资8000元；6、被告支付2017年6月1日至2017年6月30日工资8000元；7、被告支付2017年7月1日至2017年7月31日工资8000元；8、被告支付2017年8月1日至2017年8月31日工资8000元；9、被告支付2015年1月1日至2015年12月31日提成工资118125.16元；10、被告支付2015年度年终奖金32824.71元；11、被告支付2016年1月1日至2016年12月31日的提成工资59819.91元；12、被告支付违法解除劳动合同赔偿金340000元；13、被告支付劳动仲裁阶段律师费5000元；14、被告支付诉讼阶段律师费5000元。被告的诉讼请求：1、被告无须支付原告2017年1月1日至2017年8月30日工资差额13910元；2、被告无须支付原告2015年提成工资118125.16元；3、被告无须支付原告2015年年终奖金32824.71元；4、被告无须支付原告2016年提成工资18537.79元；5、被告无须支付原告违法解除劳动合同赔偿金295889.42元；6、被告无须支付原告律师费3924.02元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告大族激光科技产业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告程志峰2017年1月1日至2017年8月30日工资差额57910元；二、被告大族激光科技产业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告程志峰2015年提成工资118125.16元、2016年提成工资18537.79元；三、被告大族激光科技产业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告程志峰2015年年终奖金32824.71元；四、被告大族激光科技产业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告程志峰违法解除劳动合同赔偿金263963.14元；五、被告大族激光科技产业集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告程志峰律师费4022.87元；六、驳回原告程志峰的其他诉讼请求；七、驳回被告大族激光科技产业集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告起诉的案件受理费5元，由原告负担；被告起诉的案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本四份，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 叶 冰二〇一八年三月十二日书记员 周思媛