江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终135号上诉人（原审被告）：湖南狐狸先生文化传播有限公司，住所地在湖南省长沙市开福区金泰路199号湘江世纪城咏江苑9栋204房。法定代表人：ＸＸ山，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈志坚，湖南中兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：艾米江苏数字电影院线有限公司，住所地在江苏省南京市秦淮区汉中路1号国际金融中心裙楼五楼。法定代表人：陈俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱丽，江苏石城律师事务所律师。上诉人湖南狐狸先生文化传播有限公司（以下简称狐狸先生公司）因与被上诉人艾米江苏数字电影院线有限公司（以下简称艾米江苏公司）买卖合同纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2017）苏0104民初8142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭进行了审理。上诉人狐狸先生公司的委托诉讼代理人陈志坚，被上诉人艾米江苏公司的委托诉讼代理人朱丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。狐狸先生公司上诉请求：撤销一审判决,发回重审。事实和理由：1.一审判决遗漏当事人、违法缺席判决，严重违反法定程序。狐狸先生公司收到的起诉状中列明株洲艾米数字电影文化发展有限公司（以下简称株洲艾米公司）是被告之一。2017年9月25日，株洲艾米公司向一审法院提出管辖异议，一审未予理涉，也未送达减少当事人的民事裁定书，即行缺席判决。且在一审判决中未将株洲艾米公司列为本案当事人，剥夺了当事人的诉讼权利，严重违反了法定程序。2.一审判决认定事实错误。一审判决依据《关于株洲艾米1895电影街项目系统设备供货合同的补充协议》（以下简称补充协议）中的货款总额2704100元减去狐狸先生公司已付款1622460元，认定欠付货款金额为1081640元错误。根据补充协议附件——株洲设备清单中的内容，2015年10月22日验收记录单中载明实际安装的IBOX-S（标准包间）为14套，公共管理为25套，分别相差2套设备。一审判决未能查明艾米江苏公司故意隐瞒差价17.6万元的事实，导致一审判决错误。3.就违约金的计算，艾米江苏公司在验收单上签字时间为2015年10月26日，依据合同约定验收合格后1个工作日为2015年10月28日，应从该日开始起算违约金。另一审判决的违约金标准过高，应当降低为同期银行贷款利率的1.5倍。艾米江苏公司辩称，1.狐狸先生公司上诉提及的被告二株洲艾米公司，艾米江苏公司在一审开庭时已经撤回对其起诉，故一审判决的审判程序并无违法之处。2.确认2015年10月22日验收记录单显示实际安装的IBOX-S（标准包间）、公共管理的数量比补充协议附件——株洲设备清单中约定的数量分别相差2套，但补充协议最终确定的合同总金额是折扣以后的价格，狐狸先生公司上诉主张价差17.6万元是折扣前的设备金额，实际价差应为15.56万元，艾米江苏公司认可应从一审判决金额中相应扣减。3.就违约金的计算，狐狸先生公司在验收单上签字时间为2015年10月22日，依据合同约定验收合格后1个工作日为2015年10月23日，故一审判决的违约金起算点为2015年10月24日符合合同约定。另一审判决的违约金标准比合同约定相比已经降低，狐狸先生公司上诉请求再予降低于法无据。艾米江苏公司向一审法院提出诉讼请求：狐狸先生公司立即支付拖欠的设备款1081640元以及自2015年10月24日起至实际付款日每日按2704.1元计算逾期付款违约金，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，艾米江苏公司原名称为艾米江苏数字电影文化发展有限公司，于2017年7月3日变更为现名称。2015年5月18日，艾米江苏公司与狐狸先生公司签订《株洲艾米1895电影街系统设备供货合同》（以下简称供货合同）一份，“合同金额及付款方式”约定：本合同货款总金额为308.6万元。付款方式为本合同签订后5个工作日内，狐狸先生公司将合同价款总额60%的预付款支付至艾米江苏公司指定账户，金额为185.16万元元；艾米江苏公司在收到狐狸先生公司支付的预付款后5个工作日内向狐狸先生公司开具相应金额的收款收据。设备安装调试并经狐狸先生公司验收合格后1个工作日内，狐狸先生公司将支付合同价款40%至艾米江苏公司指定账户，金额为123.44万元。艾米江苏公司在收到狐狸先生公司支付的所有货款后5个工作日内向狐狸先生公司开具相应金额的正式发票。违约责任约定：狐狸先生公司逾期付款的，除因不可抗拒因素外，每日按合同总额1‰向艾米江苏公司支付违约金。且艾米江苏公司有权拒绝系统交付、停止片源供应，直至狐狸先生公司付清欠款为止。该合同另附有设备清单，载明了项目名称、设备及系统描述、设备金额等内容。同日，艾米江苏公司与狐狸先生公司签订补充协议一份，约定：原条款中“合同金额及付款方式”更改为：本合同货款总金额为270.41万元。付款方式为本合同签订后5个工作日内，狐狸先生公司将合同价款总额60%的预付款支付至艾米江苏公司指定账户，金额为1622460元；艾米江苏公司在收到狐狸先生公司支付的预付款后5个工作日内向狐狸先生公司开具相应金额的收款收据。设备安装调试并经狐狸先生公司验收合格后1个工作日内，狐狸先生公司将支付合同价款40%至艾米江苏公司指定账户，金额为1081640元。艾米江苏公司在收到狐狸先生公司支付的所有货款后5个工作日内向狐狸先生公司开具相应金额的正式发票。艾米江苏公司在收到狐狸先生公司支付上述所有合同款的次日，开通系统使用权限，并对狐狸先生公司进行相应培训及开业指导工作。合同签订后，艾米江苏公司依约向狐狸先生公司交付了设备并出具艾米1895项目试听系统验收记录单，狐狸先生公司于2015年10月22日在验收记录单下方盖章确认、签名验收合格。一审法院另查明，2015年6月1日，狐狸先生公司向艾米江苏公司支付货款1222460元，于同年6月11日向艾米江苏公司支付货款40万元。狐狸先生公司至今尚欠艾米江苏公司货款1081640元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。艾米江苏公司与狐狸先生公司签订的供货合同及补充协议均系双方当事人真实意思的表示，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。艾米江苏公司按照合同约定交付了货物且经狐狸先生公司验收合格，狐狸先生公司理应按约支付货款。现狐狸先生公司至今尚欠艾米江苏公司货款1081640元，其行为已构成违约，应当尽快给付货款并承担相应的违约责任。合同约定狐狸先生公司逾期付款每日按合同总额1‰向艾米江苏公司支付违约金，但并未向法庭提供除1081640元之外的实际损失存在的证据，故该违约金计算标准显属过高，一审法院酌情以未给付的货款1081640元为基数，将违约金调整为按照年利率24%的标准计算。狐狸先生公司于2015年10月22日验收合格，故对艾米江苏公司主张自2015年10月24日起计算违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。狐狸先生公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供反驳艾米江苏公司主张的证据，应承担对其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定,判决:一、狐狸先生公司于判决发生法律效力之日起十日内向艾米江苏公司支付货款1081640元及违约金（该违约金以1081640元为基数，自2015年10月24日起至实际给付之日止，按照年利率24%的标准计算）。二、驳回艾米江苏公司的其他诉讼请求。案件受理费16785元，减半收取为8392.5元，由狐狸先生公司负担（应于判决发生法律效力之日起十日内将此款一并给付艾米江苏公司）。二审中，双方当事人未提交新的证据。就一审判决认定的事实，狐狸先生公司的异议已如上诉意见所载，就双方均无异议的部分，本院依法予以确认。本院经审理查明，一审法院采用简易程序审理本案，2017年10月23日就本案公开开庭进行审理，庭审笔录显示艾米江苏公司在法庭调查结束之际申请撤回对株洲艾米公司的起诉，一审法院口头裁定予以准许。另查明，补充协议所附设备清单载明8项设备，除序号外、分别有项目名称、设备及系统描述、设备金额、数量、设备总金额5栏，其中IBOX-S（标准包间）设备金额为6.8万元，数量为16（套），总金额为92.48万元；公共管理设备金额为2万元、数量为27（套），总金额为54万元。8项设备的合同总金额累计为270.41万元。验收记录单显示艾米江苏公司交付设备的数量IBOX-S（标准包间）14（套），公共管理25（套），其余交付设备数量与前述设备清单记载一致。本案二审争议焦点在于：1.一审案件审理程序是否符合程序法律规定；2.案涉欠付货款的金额及其违约金应当如何认定。就上述第1项争议焦点，本院认为，一审法院系以简易程序审理本案，艾米江苏公司当庭申请撤回对株洲艾米公司的起诉，担任独任审判的审判员以口头裁定的方式予以准许，并已记入庭审笔录，故在案被告仅存狐狸先生公司一方，一审判决文书列狐狸先生公司为被告符合程序法律规定。狐狸先生公司并未在法定期限内提出管辖异议，又无正当理由未按传票传唤时间到庭应诉，应当承担对其不利的法律后果。狐狸先生公司在上诉意见中以株洲艾米公司提出的管辖异议为由，认为一审法院未予处理即缺席审理，严重违反法定程序，要求将本案发回重审。因株洲艾米公司已非本案当事人，与本案处理不具有诉讼利益，故本院对此不予理涉。就上述第2项争议焦点，本院认为，在狐狸先生公司缺席一审庭审的情况下，一审法院依法审核证据证明内容能否支持艾米江苏公司诉讼请求的职责未被削弱，现艾米江苏公司提供的验收记录单证明其实际交付设备的数量少于补充协议约定的数量，仍然依据约定数量及设备总金额主张欠付货款，于法无据，一审法院该部分事实认定有误。根据补充协议所附设备清单内容显示，IBOX-S（标准包间）的设备总金额并非设备金额乘以数量的积，而是按八五折优惠以后的金额（6.8万元×16＝108.8万元，108.8万元×0.85＝92.48万元），公共管理的设备总金额未体现折扣。故艾米江苏公司实际交付设备的总金额应为2548500元，狐狸先生公司已付1622460元，欠付货款金额为926040元。因补充协议约定该部分货款的支付时间为狐狸先生公司验收合格后1个工作日内，故狐狸先生公司上诉要求以艾米江苏公司在验收记录单上的落款时间为准起算逾期付款的违约金，不符合补充协议的约定，本院不予支持。因供货合同约定的逾期付款违约金为每日1‰，已达年利率36.5%，且是按照合同总金额为基数计算违约金，一审法院以欠付货款的金额为基数，参照民间借贷利率的法定上限酌定案涉违约金计算标准为年利率24%，均属一审法院自由裁量权的范畴，狐狸先生公司上诉请求再予酌减，于法无据，本院不予支持。综上所述，一审判决在未查清实际交付设备数量的基础上认定欠付货款的金额错误，导致实体处理欠当，本院依法予以纠正。狐狸先生公司该部分的上诉请求有据可依，本院予以支持；其余部分上诉意见，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更南京市秦淮区人民法院（2017）苏0104民初8142号民事判决第一项中货款金额及违约金计算基数，即湖南狐狸先生文化传播有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向艾米江苏数字电影院线有限公司支付货款926040元及违约金（该违约金以926040元为基数，自2015年10月24日起至实际给付之日止，按照年利率24%的标准计算）。维持南京市秦淮区人民法院（2017）苏0104民初8142号民事判决第二项。一审案件受理费16785元减半收取8392.5元，由艾米江苏公司负担1207.5元，狐狸先生公司负担7185元；二审案件受理费16785元，由艾米江苏公司负担2415元，狐狸先生公司负担14370元（艾米江苏公司为狐狸先生公司垫付的一审案件受理费冲抵狐狸先生公司为艾米江苏公司垫付的二审案件受理费后的余额4770元，狐狸先生公司在支付判决款项时一并加付给艾米江苏公司）。本判决为终审判决。审判长  陆正勤审判员  董岩松审判员  曹廷生二〇一八年三月十二日书记员  王 笑