安徽省灵璧县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)皖1323民初5332号 原告：吕建，男，1977年4月10日出生，汉族，住四川省仪陇县。 委托代理人：章超，安徽安友律师事务所律师。 委托代理人：陈学良，安徽安友律师事务所律师（实习）。 被告：安徽瑞祺建筑工程有限公司，住所地安徽省宿州市光彩城美庐花园D区46栋，统一社会信用代码913413025649934661（1-1） 法定代表人：陈防震，该公司总经理。 被告：安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司，住所地安徽省灵璧县建设南路宏泰世纪城，注册号341323000055722。 负责人：刘玉堂，该公司经理。 两被告委托代理人：闫瑞龙，安徽徽灵律师事务所律师。 两被告委托代理人：史建东，系安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司副总经理。 第三人：安徽宇泰置业发展有限公司，住所地安徽省灵璧县灵西乡徐杨村田果庄，统一社会信用代码9134132357303323XD。 法定代表人：朱建明，系该公司总经理。 原告吕建与被告安徽瑞祺建筑工程有限公司、安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司、第三人安徽宇泰置业发展有限公司施工合同纠纷一案，本院于2017年11月17日立案受理。依法由审判员任艾萍适用简易程序于2017年12月20日、2018年1月30日两次公开开庭进行了审理。原告吕建及其委托代理人章超、被告安徽瑞祺建筑工程有限公司、安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司的委托代理人闫瑞龙、史建东，第三人安徽宇泰置业发展有限公司的法定代表人朱建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕建，诉称：2015年9月11日，被告安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司将其承包的灵璧县K12﹟地块安置房项目29﹟楼工程的劳务及辅材、耗材、周转材料、塔吊、中小机械设备工具等工程分包给原告个人垫资施工，并签订了《劳务工程承包合同》，图纸标注总面积为8892.41㎡，合同约定承包综合价510元∕㎡，合同签订后原告依约于2015年9月15日开始施工，至2016年1月底春节放假前原告已实际施工工程量包括29﹟楼主体地下一层及地上18层封顶、三层砌体及辅楼基础等。根据原被告签订的《劳务工程承包合同》第五条约定，至此被告应给付原告已完工程量70%工程款，余款待工程竣工后付清，然而被告仅拨款1860842元后便不再拨款，其项目部还于当年春节假期结束后（2016年3月20日）强行逼迫原告退场，赶走原告工人，占用原告的建筑材料和施工机械，将余下工程另包他人施工，并拒绝与原告结算。第三人作为29﹟楼的代建单位，有在欠付工程款的范围内优先支付原告工程款的义务。故原告起诉要求：1、请求依法判决被告安徽瑞祺建筑工程有限公司给付原告工程款2108182元、返还保证金50000元，合计2158182元。并判决第三人在欠付安徽瑞祺建筑工程有限公司工程款范围内承担给付责任。2、判决被告承担本案诉讼费。 被告安徽瑞祺建筑工程有限公司、安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司，辩称：1、原告属自然人，未取得施工资质，原、被告之间的劳务合同违反法律规定是无效合同。2、双方合同签订后原告严重违约。根据合同约定应该由原告垫资至18层封顶，但原告没有依约履行垫资义务，此期间产生的费用均是被告支付。3、合同约定的建筑面积是8424.45平方米，不是原告诉称的8892.41平方米。4、原告只完成了双方合同约定工程的一次结构部分，二次结构没有施工，因此，双方工程款的计算不能按照合同约定的单价执行。5、双方之间争议的施工费用已经双方协商鉴定机构由灵璧县法院委托经安徽安建资产公司评估合同所涉工程总工程价款是4778882.99元，而原告施工的工程部分为1868988.45元，包含利润在内。所以，原告诉求的工程款没有事实依据。本次诉讼之前原告已经先后两次提起诉讼，第二次起诉的时候双方协商鉴定机构，法院委托的机构是安徽安建评估机构，在报告出来之后原告撤诉，被告认为报告是经法院委托双方协商的机构作出的，依法应该作为认定双方争议工程款的依据。6、原告主张的50000元保证金没有事实依据。 第三人安徽宇泰置业发展有限公司，述称：原、被告签订合同的过程第三人不清楚，希望法院依据事实依法判决。 经审理查明：2016年7月25日，灵璧县住房和城乡建设局与安徽宇泰置业发展有限公司签订《安置房代建协议》一份，由安徽宇泰置业发展有限公司代建灵璧县K12﹟地块安置房工程。 2015年9月2日，安徽宇泰置业发展有限公司与安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司签订《安置房建设项目承包协议》一份，将其代建的安置房项目K12﹟29号楼承包给安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司，并加盖安徽瑞祺建筑工程有限公司公章。 2015年9月11日，被告安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司与代军、吕建签订《劳务工程承包合同》一份，将其承包的灵璧县K12﹟地块安置房项目29﹟楼工程的劳务、辅材、耗材、周转材料、塔吊、中小机械设备和工具等扩大劳务承包给代军、吕建施工。合同约定建筑面积为8424.45㎡，劳务承包综合价510元∕㎡。合同签订后原告对合同约定工程的一次结构部分实际施工。后双方因合同纠纷，原告撤出施工场地。被告已付工程款1860842元。 2016年8月3日原告以被告拖欠工程款为由起诉至灵璧县法院。在案件审理过程中，经安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司申请法院委托安徽安建资产评估有限责任公司对吕建承建的K12﹟地块安置房项目29﹟楼一次结构实际完成工程量部分的人工费及未完成商铺的基础部分人工费进行鉴定评估。2017年7月27日安徽安建资产评估有限责任公司作出评估结论：原告合计工程造价为1868988.45元。2017年4月25日原告申请撤诉，2017年5月2日，灵璧县法院作出裁定，准许原告吕建撤诉。2017年11月17日原告吕建再次起诉至本院。审理中，原告对被告提供的安徽安建资产评估有限责任公司作出评估结论提出异议，资产评估师姚晓春出庭接受了质询。 另查明：涉案工程由原告吕建实际施工。 本院认为：被告安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司将灵璧县K12﹟地块安置房项目29﹟楼工程的劳务、辅材、耗材、周转材料、塔吊、中小机械设备和工具等扩大劳务承包给代军、吕建施工，并签订《劳务工程承包合同》。由于代军、吕建没有相应资质，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……”的规定，双方所签订的合同违反了法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，该合同无效。双方签订的合同虽然无效，但原告已进行了实际施工。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，被告安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司应当将原告所施工的工程款支付给原告。 本案中，被告提供的《资产评估报告书》，是原、被告在诉讼中经被告申请法院依法委托评估机构作出的鉴定结论，原告虽提出异议，但未能提供足够证据证明该评估报告存在需要重新鉴定的情形，故原告要求重新鉴定的主张，本院不予支持。该评估报告经过质证认定能够证明被告的观点，本院予以认可。 综上，被告安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司应付给原告工程款为1868988.45元扣除已支付的1860842元后的8146.45元。 因安徽瑞祺建筑工程有限公司灵璧分公司系安徽瑞祺建筑工程有限公司的分支机构，故原告要求安徽瑞祺建筑工程有限公司承担责任的主张，本院予以支持。 原告要求被告安徽瑞祺建筑工程有限公司返还给原告保证金50000元的主张，因未能提供足够证据证明，且被告否认，本院不予支持。 原告要求第三人在欠付安徽瑞祺建筑工程有限公司工程款范围内承担给付责任的主张，因未能提供足够证据证明，且被告及第三人均否认双方之间有欠付工程款的事实，故本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院》第二条、第二十七条之规定，判决如下： 一、被告安徽瑞祺建筑工程有限公司应于本判决书生效后10日内付给原告吕建工程款8146.45元。 二、驳回原告吕建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取12033元，由原告吕建负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  任艾萍 二〇一八年三月七日 书记员  刘园园 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许： （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。