上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终2079号上诉人（原审原告）：吕海旭，男，1978年4月25日生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：苗栋，上海凯曼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海金丝猴食品股份有限公司，住所地上海市浦东新区沪南路5100号。法定代表人：STEVENCLAYSCHILLER，董事长。委托诉讼代理人：龚力尔，上海大邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王秀先，上海大邦律师事务所律师。上诉人吕海旭因与被上诉人上海金丝猴食品股份有限公司（以下简称金丝猴公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初27746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕海旭的委托诉讼代理人苗栋,被上诉人金丝猴公司的委托诉讼代理人王秀先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吕海旭上诉请求：撤销原审判决第三项，改判金丝猴公司支付其2008年1月1日至2014年10月31日期间双休日加班工资差额人民币36,467.30元（以下币种相同）、2008年4月4日至2010年1月1日期间法定节假日加班工资差额1,432.21元以及违法解除劳动合同赔偿金301,782元。事实和理由：首先，吕海旭提供的《工资单》等证据可证明其在终止与金丝猴公司的劳动合同两年前存在加班的事实。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因此，吕海旭主张的上述期间的加班工资应得到支持。其次，吕海旭并未收到要求其何时去新工作地点报到的通知，且金丝猴公司变更吕海旭的工作地点亦未与吕海旭协商，故金丝猴公司的解除行为缺乏合法性，应向其支付相应的违法解除劳动合同赔偿金。被上诉人金丝猴公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。吕海旭向原审法院起诉请求：要求金丝猴公司支付：1、2008年1月1日至2016年3月31日期间双休日加班工资差额人民币51,462.49元；2、违法解除劳动合同赔偿金301,782元；3、2008年4月4日至2010年1月1日期间法定节假日加班工资差额1,432.21元。原审法院认定事实：吕海旭原系金丝猴公司员工。2016年9月5日至2016年9月8日期间，吕海旭未按照金丝猴公司安排至本市浦东新区XX路XX号XX广场办公。金丝猴公司于2016年9月9日以吕海旭连续旷工多日，违反公司规章制度为由解除双方劳动关系。2016年12月26日，吕海旭向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金丝猴公司支付：1、2008年1月1日至2016年3月31日期间双休日加班工资差额52,225.06元；2、2015年未休年休假工资5,032.60元；3、2016年未休年休假工资3,230.88元；4、违法解除劳动关系赔偿金301,782元；5、2008年4月4日至2010年1月1日法定节假日加班工资1,432.21元，该会于2017年2月22日作出如下裁决：（一）金丝猴公司支付吕海旭2014年12月至2016年3月期间双休日加班工资差额3,164.02元；（二）金丝猴公司支付吕海旭2015年及2016年年休假工资8,263.48元；（三）吕海旭其余请求，不予支持。吕海旭不服裁决，乃诉至法院。另查明，金丝猴公司处规章制度规定，无正当理由连续旷工3日，立即解雇除名。2015年1月至2015年4月期间，吕海旭基本工资为4,759元/月；2015年5月起，吕海旭基本工资为5,473元/月。再查明，上海市商务委员会于2016年1月4日作出沪商外资批[2016]15号关于同意金丝猴公司股权转让及变更经营范围的批复，同意公司经2015年12月18日召开的股东大会决议通过并于当日签署的公司章程。金丝猴公司董事会于2016年3月10日召开会议，作出决议如下：1、2016年8月1日停止生产制造及其他职能部门工作。2、公司位于沪南公路办公室（地址：上海市浦东新区XX公路XX号）办公的员工将全部迁移至XX广场办公（地址：上海市浦东新区XX路XX号）。全部搬迁工作将在2016年9月2日前完成，确保9月5日在新址正式办公。3、公司沪南公路办公室于2016年9月2日起停止使用。4、公司各部门根据工作安排自行决定搬迁工作及时间，但确保在2016年9月2日前全部完成搬迁工作。2016年7月15日，公司发邮件通知吕海旭搬迁至上海市浦东新区XX路XX号XX广场办公。2016年7月25日，吕海旭等32名员工发邮件给公司《关于金丝猴园区人员办公地址搬迁要求的联合签名函》，表示不同意搬迁，并对公司邮件提出的增加餐补800元/月、车补550元/月、提供班车等方案不予认同。2016年8月12日，金丝猴公司通知金丝猴园区办公所有员工（包括吕海旭）于2018年8月22日正式搬迁至XX路XX号XX广场办公，并告知公司搬迁计划。2016年8月17日，金丝猴公司通知金丝猴园区办公所有员工（包括吕海旭）根据实际情况进行调整，将搬迁计划延后至9月的第一周以便更完善地做好搬迁工作。嗣后，吕海旭仍未到XX路XX号XX广场办公。还查明，吕海旭在员工信息登记表上记载：其邮箱/Email：XX＠jinsihou.com.cn。庭审中，双方确认吕海旭解除劳动关系前12个月的月平均工资为7,345.35元；确认2014年11月1日至2016年3月31日期间休息日加班63天，其中2014年11月至2015年4月期间休息日加班31天、2015年5月至2016年3月期间休息日加班32天；金丝猴公司已支付吕海旭2014年11月至2016年3月期间加班工资共计14,675.16元。金丝猴公司确认吕海旭于2016年11月2日向上海市浦东新区劳动人事争议联合调解中心申请仲裁调解，后未达成一致意见。吕海旭确认2016年9月5日XX公路XX号工厂已关闭。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。庭审中，吕海旭主张2008年1月1日至2016年3月31日期间其存在双休日及国定节假日加班事实，为此，吕海旭提供2008年1月至2016年2月期间的工资单及2008年1月11日至2016年10月8日银行交易明细，金丝猴公司对吕海旭提供的2015年7月至2016年2月期间工资单及2008年1月11日至2016年10月8日银行交易明细的真实性表示无异议，对2015年7月前工资单的真实性表示无法确认。原审法院对吕海旭提供2015年7月至2016年2月期间工资单及2008年1月11日至2016年10月8日银行交易明细的真实性予以确认。原审法院认为，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。2016年11月吕海旭申请仲裁调解，则金丝猴公司应对于劳动者提出2014年11月至2016年3月期间的考勤及支付加班工资负有举证义务。庭审中，双方确认2014年11月至2016年3月期间吕海旭休息日加班63天，金丝猴公司已支付吕海旭14,675.16元。2014年11月至2015年4月，吕海旭每月工资4,759元，2015年5月起，吕海旭每月工资5,473元。则金丝猴公司应支付吕海旭2014年11月至2016年3月期间休息日加班工资差额14,995.19元。金丝猴公司主张其另于2016年3月一次性补足吕海旭加班费10,945.90元，为此，金丝猴公司提供其于2016年3月2日向吕海旭出具的薪资确认表，吕海旭对该证据的真实性无异议，确认收到该笔费用，但表示该费用不是对2015年度加班补差，而是2016年3月开始公司取消加班后给予的补贴。经查，薪资确认表中记载：一次性支付吕海旭10,946元，并注明为“仅2016年一次性支付以取代原值班津贴。”注明的内容并不能反映出金丝猴公司支付吕海旭10,946元系对吕海旭之前加班工资的补差，恰好印证吕海旭关于该笔款项系公司取消加班后而给予的补贴之主张，故金丝猴公司上述之主张，原审法院不予采纳。金丝猴公司对吕海旭提供的2008年1月至2015年6月期间工资单的真实性有异议，因吕海旭提供的2008年1月至2015年6月期间工资单上金丝猴公司未盖章确认，吕海旭亦无证据证明该工资单系金丝猴公司向其出具，故原审法院不予确认。吕海旭对2014年11月1日前其加班时间以及金丝猴公司支付其加班工资情况负有举证责任，因吕海旭未提供充分有效证据予以证明，故吕海旭要求金丝猴公司支付2008年1月1日至2014年10月31日期间休息日加班工资差额、2008年4月4日至2010年1月1日期间法定节假日加班工资差额1,432.21元的诉讼请求，原审法院不予支持。基于双方对仲裁裁决金丝猴公司支付吕海旭2015年及2016年年休假工资8,263.48元均不持异议，原审法院对该裁决主项予以确认。原审法院认为，金丝猴公司将吕海旭工作地点XX公路XX号调整至XX路XX号XX广场，属于金丝猴公司作为用人单位自主行使管理的权利。根据吕海旭等多名员工发给公司《关于金丝猴园区人员办公地址搬迁要求的联合签名函》中可以反映出，金丝猴公司已考虑到路程较远给予相应交通补贴、提供班车等条件，并不存在双方劳动合同无法履行之情形，吕海旭作为劳动者理应接受用人单位的管理、约束，但吕海旭未至金丝猴公司指定的工作地点上班确已构成旷工，也违背作为劳动者应当遵守的最基本的劳动纪律，金丝猴公司据此解除双方劳动关系，并无不当。吕海旭要求金丝猴公司支付违法解除劳动合同赔偿金301,782元的诉讼请求，原审法院不予支持。原审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，于二〇一七年十月三十日判决如下：一、上海金丝猴食品股份有限公司于判决生效之日起五日内支付吕海旭2015年及2016年年休假工资8,263.48元；二、上海金丝猴食品股份有限公司于判决生效之日起五日内支付吕海旭2014年11月1日至2016年3月31日期间休息日加班工资差额14,995.19元；三、驳回吕海旭的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明，原审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，本案存在如下争议焦点：一、金丝猴公司是否需向吕海旭支付2008年1月1日至2014年10月31日期间双休日加班工资差额36,467.30元以及2008年4月4日至2010年1月1日期间法定节假日加班工资差额1,432.21元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中吕海旭提供的证据不足以证明在上述期间存在加班的事实。当然，本院注意到，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。就此本院认为，一方面，根据相关规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。吕海旭主张上述期间的加班费用超过了用人单位的两年保存时间；另一方面，吕海旭亦并无证据证明金丝猴公司掌握其加班事实存在的证据。原审法院据此认定吕海旭举证不能，尚属合理，本院予以照准。二、金丝猴公司是否需向吕海旭支付相应的违法解除劳动合同赔偿金。从金丝猴公司提供的邮件以及包括吕海旭等在内的多名员工提交给公司的函件可知，吕海旭对金丝猴公司需搬迁的事实属于明知，对其需何时报到的时间已然清楚。同时，就本案而言，金丝猴公司系将吕海旭的工作地点XX公路XX号调整至XX路XX号XX广场，这属于金丝猴公司作为用人单位自主行使管理的权利。同时，正如原审法院认定的那样，金丝猴公司已考虑到路程较远给予相应交通补贴、提供班车等条件，并不存在双方劳动合同无法履行之情形，吕海旭作为劳动者理应接受用人单位的管理、约束。在吕海旭未服从金丝猴公司管理权基础上，金丝猴公司解除与其的劳动合同合法有据，本院予以支持。综上所述，上诉人吕海旭的上诉请求，缺乏法律依据，本院不予认同。原审法院判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吕海旭负担。本判决为终审判决。审判长  毛海波审判员  周 寅审判员  顾慧萍二〇一八年三月二十七日书记员  强 斐附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……