新疆生产建设兵团第七师中级人民法院民事判决书（2018）兵07民终28号上诉人（原审互为原、被告）：张天晓，男，1969年3月30日出生，汉族，新疆闽龙耐磨材料有限公司员工，住新疆奎屯市夏哈拉137栋333室。被上诉人（原审互为原、被告）：新疆闽龙耐磨材料有限公司，住所地新疆伊犁州奎屯市天北新区工业园物华北街8号。法定代表人：陈炜彬，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏俊杰，男，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：王文超，新疆年月天律师事务所律师。上诉人张天晓因与上诉人新疆闽龙耐磨材料有限公司（以下简称闽龙公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2017）兵0701民初626号民事判决，向本院提出上诉。闽龙公司与张天晓曾因劳动争议纠纷，在一审法院对张天晓提起民事诉讼（案号（2017）兵0701民初629号）。一审法院于2017年6月7日作出（2017）兵0701民初629号民事裁定，将（2017）兵0701民初629号案件并入（2017）兵0701民初626号案件审理。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张天晓，上诉人闽龙公司的委托诉讼代理人夏俊杰、王文超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张天晓上诉请求：1.请求撤销（2017）兵0701民初626号民事判决。要求闽龙公司补交2008年3月至2014年5月期间社会保险金56,237.40元；支付这段时间不签劳动合同的双倍工资235,326.78元；支付辞退张晓天的经济补偿金35,298.9元；支付冬休生活费24,300元；支付2016年3月至2017年3月未签无固定期限劳动合同的双倍工资39,221.13元；支付2008年至2016年加班工资73,502元。2.上诉费和送达费由闽龙公司承担。事实及理由：2008年3月至2014年5月张天晓确实是在闽龙公司上班，闽龙公司也未与张天晓签订劳动合同，闽龙公司应该给张天晓缴纳“社会保险金”，同时给付双倍工资。由于闽龙公司辞退张天晓，一审法院仅判令闽龙公司支付张天晓经济补偿金10,754.71元，既不合理、也不合法。关于冬休费，一审法院仅认定两个月是错误的。闽龙公司从2016年3月至2017年3月未与张天晓签订无固定期限劳动合同，应支付张天晓双倍工资。2008年至2016年，闽龙公司要求张天晓工作28天，超出国家法定工作日22天，加班工资闽龙公司应该加倍支付。闽龙公司上诉请求：1.请求撤销（2017）0701民初626号民事判决或直接改判不予解除劳动关系，不予支付张晓天经济补偿金10,754.71元、冬休费1800元、一倍工资32,264.13元，合计44,814.84元；2.上诉费由张天晓承担。事实及理由：2017年3月与张天晓签订为期一年的劳动合同后，张天晓已经履行了该合同，张天晓要求解除该合同不符合劳动合同法的规定，不具有法定解除的条件。关于是否能够签订无固定期限劳动合同，不是闽龙公司单方可以决定并实施的，张天晓愿意与闽龙公司签订有固定期限的劳动合同，是张天晓行使自己权利的行为，闽龙公司无权进行干涉。一审法院判令由闽龙公司承担因不签无固定期限合同的另一倍工资没有事实和法律依据。关于经济补偿金及冬休费，一审中张天晓提供的证据也无法证明其诉请。对张天晓的上诉请求，闽龙公司辩称：1.我公司向一审法院提供的证据可以看出，2008年至2013年，张天晓都在福龙公司工作，闽龙公司与福龙公司均是具有独立法人资格的有限责任公司，张天晓的社会保险金理应由福龙公司为其缴纳；2.我公司与张天晓签订的2014年、2015年、2016年劳动合同，均为一年期，我公司与张天晓也均按照合同的约定履行完毕，不存在合同解除的条件，我公司不应支付经济补偿金。3.张天晓要求支付冬休生活费，没有事实及法律依据；4.张天晓自愿与我公司签订有固定期限的劳动合同，是其正常行使民事权利的体现，我公司无权干涉，让我公司承担不签订无固定期限合同的责任，没有事实和法律依据；5.我公司有权根据自身的工作性质和生产特点，设定需要的用人岗位，张天晓对自己领取工资计算标准明知并已接受，现提出加班费的请求，明显不符合法律规定。请求改判，驳回张天晓的诉讼请求。对闽龙公司的上诉请求，张天晓辩称：闽龙公司的上诉请求不能成立，按照法律规定，连续两年签订固定期限合同后，应签订无固定期限劳动合同，闽龙公司存在违法情形。2017年我和闽龙公司也签订了劳动合同，但生产副总说我被辞退了，从2017年3月开始已经不让我上班，也没有给我缴纳社保，我认为应该解除劳动关系，一审法院判决解除劳动关系是正确的，但其他费用没有按照法律规定进行判决。张天晓向一审法院起诉请求：要求闽龙公司为张天晓补缴2008年3月至2014年4月期间社会保险金56,237.40元，并支付张天晓上述期间不签订劳动合同的双倍工资235,326.78元；2、要求闽龙公司支付辞退张天晓的经济补偿金35,298.9元；3、要求闽龙公司支付冬休生活费24,300元；4、要求闽龙公司支付2016年3月至2017年3月未签订无固定期限劳动合同双倍工资39,221.13元；5、要求闽龙公司支付2008年至2016年加班工资73,502元；6、案件受理费和邮寄费均由闽龙公司承担。诉讼过程中，张天晓以闽龙公司未为其缴纳2008年3月至2014年4月期间的社会保险，违反了劳动法的规定，增加要求解除其与闽龙公司劳动关系的诉请，并要求将主张的社会保险金补缴至奎屯市社会保险管理机构，还将加班工资变更为69,498元。闽龙公司向一审法院起诉请求：1判令不解除张天晓与闽龙公司的劳动关系；2、判令闽龙公司不予承担张天晓2008年3月至2014年4月的社会保险；3、判令闽龙公司不支付张天晓2016年3月至2017年3月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资39,221.13元；4、案件受理费由张天晓承担。一审法院认定以下事实：1、张天晓于2013年11月到闽龙公司工作，闽龙公司开始给其发工资。后闽龙公司与张天晓于2014年、2015年、2016年分别签订了固定期限劳动合同：2014年5月1日签订的劳动合同期限从2014年5月1日到2015年4月30日止，张天晓实际工作时间从2014年3月至12月；2015年3月18日签订的劳动合同期限从2015年3月19日到2015年12月19日止，张天晓实际工作时间从2015年3月至11月17日，2015年11月17日张天晓在解除或终止劳动合同（关系）证明书下方劳动者处签名，后公司安排张天晓冬休；2016年3月11日签订的劳动合同期限从2016年3月11日到2016年12月31日止，张天晓实际工作时间从2016年3月至12月。2014年至2017年3月期间，张天晓每年1、2月冬休，3月到闽龙公司上班，其中2015年工作到11月，2014年、2016年工作到当年12月。2、闽龙公司给张天晓足额发放了2014年3月-12月、2015年3月-11月期间的工资。3、2016年3月至12月，张天晓在闽龙公司的月工资标准为4000元、日平均工资143元，闽龙公司根据张天晓的出勤天数，代扣餐费及社保等，给张天晓实际发放工资32,264.13元。4、闽龙公司为张天晓在奎屯市社会保险管理局缴纳了2014年5月至2017年3月期间的基本养老保险费，其中单位缴费16,825.10元、个人缴费6910.24元。5、2017年3月1日闽龙公司与张天晓签订简易劳动合同书，其中约定固定期限劳动合同于2017年3月1日生效，于2018年3月1日终止，并安排张天晓从事修炉工作；当年闽龙公司将炉前工和修炉工两个工种合并为一个工种，上述劳动合同签订后两三天，闽龙公司称张天晓的工作岗位被调整，张天晓未再去公司上班。6、张天晓于2017年4月10日向新疆生产建设兵团第七师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年5月11日作出师劳仲案字[2017]第14号裁决书，张天晓与闽龙公司对该仲裁裁决均不服，分别向本院起诉。7、张天晓因本案诉讼支出邮寄费96.6元。一审法院认为，福龙公司成立于2004年5月31日，闽龙公司成立于2009年5月20日。张天晓于2013年11月到闽龙公司上班，后双方于2014年5月起至2017年3月，每年均签订了书面劳动合同。福龙公司、闽龙公司这两个公司的工作场所不相同，两个公司也没有分立、合并的情形，也没有证据表明两个公司系关联企业，且张天晓在庭审中未提交其非因本人原因，从原用人单位被安排到闽龙公司工作的相关证据，张天晓在原用人单位的工作年限不能合并计算为闽龙公司的工作年限，2008年3月至2013年11月前，张天晓与闽龙公司不存在劳动合同关系。张天晓于2013年11月到闽龙公司工作，闽龙公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，自用工之日起一个月内与张天晓订立书面劳动合同，并为张天晓缴纳社会保险，而闽龙公司于2014年5月才与张天晓签订劳动合同，于2014年5月才给其缴纳了社会保险，故张天晓要求于2017年3月31日解除与闽龙公司的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十一款第（三）项的规定，予以支持。张天晓于2013年11月到闽龙公司工作，双方即建立了劳动关系，张天晓要求闽龙公司为其补缴2013年11月以前的社会保险金，与闽龙公司无关；其还要求闽龙公司为其补缴2013年11月至2014年4月期间的社会保险金，不属于人民法院受理劳动争议的范围。张天晓要求闽龙公司为其补缴社会保险金56,237.4元至奎屯市社会保险管理机构的请求，不予支持。另张天晓主张闽龙公司支付其2008年3月至2014年4月期间不签订劳动合同双倍工资235,326.78元的请求，因双方建立劳动关系的时间是2013年11月，而2013年11月至2014年4月期间的相关请求，张天晓于2017年4月10日才向新疆生产建设兵团第七师劳动争议仲裁委员会申请仲裁时提出该项要求，已超过一年仲裁申请时效的规定，故对该项请求均不予支持。张天晓于2013年11月到闽龙公司工作，而闽龙公司于2014年5月才开始为张天晓缴纳社会保险，故2013年11月起至2014年5月前，闽龙公司未为张天晓缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，支持张天晓要求与闽龙公司解除劳动合同关系的诉请，并确认双方于2017年3月31日解除劳动合同关系，闽龙公司应支付其4个月经济补偿金，经计算为10,754.71元（2016年实发工资总额32,264.13元÷12个月×4个月），张天晓主张经济补偿金35,298.9元的超出部分，不予支持。张天晓到闽龙公司工作的时间为2013年11月，此前其主张的冬休生活费与闽龙公司无关；闽龙公司称该公司每年冬季停产，安排冬休，故闽龙公司在劳动合同履行期限内的冬休期间，应当按照不低于当地的最低工资标准支付张天晓生活费，张天晓主张每月按900元主张，未超出最低工资标准，予以支持。庭审中张天晓自认2014年至2017年3月期间，均系3月开始到单位上班，张天晓与闽龙公司双方于2014年5月1日签订的劳动合同期限从2014年5月1日到2015年4月30日止，张天晓实际工作时间从2014年3月至12月，2014年1月、2月不在劳动合同履行期限内，而2015年的劳动合同双方于3月18日签订，2015年1月、2月仍在劳动合同履行期限内，故闽龙公司应支付张天晓2015年1月、2月生活费1800元（900元×2个月）；此后2016年1月、2月，2017年1月、2月均不在双方签订的劳动合同期限内，闽龙公司不应支付生活费。故对张天晓主张冬休生活费24,300元的超出部分，不予支持。关于张天晓主张2008年至2016年加班工资69,498元的请求，因张天晓在闽龙公司工作的起始时间是2013年11月，故此前的加班工资请求与闽龙公司无关。闽龙公司作为企业，根据工作性质和生产特点，结合张天晓从事修炉工作的岗位职责，确定张天晓的月工资标准及出勤天数，而张天晓对其到闽龙公司工作期间，领取其工资的相应计算标准是明知并予以接受的，张天晓对闽龙公司提交的保障工资表（2016年3月至12月）的真实性也不持异议，张天晓直到与闽龙公司发生劳动争议后，再以其每月多工作6天主张加班工资的理由不能成立。对张天晓主张2008年至2016年加班工资69,498元的请求，均不予支持。闽龙公司于2014年、2015年与张天晓签订了固定期限劳动合同，闽龙公司在庭审中未提交证据证明2016年3月双方签订劳动合同时，是张天晓提出订立固定期限劳动合同的相关证据，故闽龙公司应当按照法律的规定与张天晓签订无固定期限劳动合同。庭审查明，2016年3月至12月，闽龙公司实际发放张天晓工资总额合计为32,264.13元，故闽龙公司应当支付张天晓未签订无固定期限劳动合同另一倍工资32,264.13元。张天晓主张双倍工资39,221.13元的超出部分，不予支持。张天晓因本案诉讼支出邮寄费96.6元，是其受到的实际损失，应由闽龙公司赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第二款第（三）项、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，一审判决：一、原告（互为被告）张天晓与被告（互为原告）新疆闽龙耐磨材料有限公司的劳动合同关系于2017年3月31日解除；二、被告（互为原告）新疆闽龙耐磨材料有限公司应于本判决生效后十日内支付原告（互为被告）张天晓经济补偿金10,754.71元、冬休生活费1800元、未签订无固定期限劳动合同另一倍工资32,264.13元，并赔偿原告（互为被告）张天晓经济损失邮寄费96.6元，合计44,915.44元；三、驳回原告（互为被告）张天晓的其他诉讼请求；四、驳回被告（互为原告）新疆闽龙耐磨材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（互为被告）张天晓、被告（互为原告）新疆闽龙耐磨材料有限公司各负担10元。本院审理过程中，合议庭根据张天晓、闽龙公司的上诉请求及各自对对方的答辩，认为本案的争议焦点是：1.张天晓与闽龙公司的劳动合同是否应予解除？2.张天晓主张的各项费用有无事实及法律依据？张天晓及闽龙公司除复述各自在一审的证据外，均未提供新的证据。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。本院认定的证据与原审法院经过庭审举证、质证后认证的证据一致。本院对原审法院认定的事实和证据没有异议，并予以确认。本院认为，张天晓2013年11月才到闽龙公司工作，其要求闽龙公司为其缴纳2008年至2014年5月的“社会保险金”、双倍工资、经济补偿金、冬休生活费无法律依据。一审法院对此的认定是正确的，一审法院依据法律，在判决中已作了充分的论述，本院在此不予赘述。张天晓2013年11月到闽龙公司工作后，闽龙公司应当按照国家法律的规定，与张天晓签订书面劳动合同。但闽龙公司直至2014年5月才与张天晓签订劳动合同，并于2014年5月才给张天晓缴纳社会保险。按照法律规定，张天晓作为劳动者，有权单方提出解除劳动合同。可见，一审法院根据张天晓的诉请，判令解除张天晓与闽龙公司的劳动合同关系是恰当的。闽龙公司提出不应解除劳动合同关系，同时不予支付张天晓经济补偿金、冬休费、另一倍工资的主张，与事实及法律不符，其上诉请求不能成立。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张天晓、闽龙分公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人张天晓负担10元，上诉人新疆闽龙耐磨材料有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长李红伟审判员敬红审判员姚春辉二〇一八年三月二十八日书记员李阳1