河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终1317号上诉人（原审被告）：郑云成，男，1951年5月8日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人(原审原告）：张靖华，男，1968年10月1日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：洛阳市雅美现代艺术装饰公司。住所地河南省洛阳市瀍河回族区九都东路与启明南路交叉口西北角A-13幢101。法定代表人：郑世勋，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑云成，男，1951年5月8日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。上诉人郑云成因与被上诉人张靖华、洛阳市雅美现代艺术装饰公司（以下简称雅美装饰公司）借款合同纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2017）豫0304民初1190号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。郑云成上诉请求：1、依法改判一审判决第一项借款本金122100元，利息自2012年11月1日起按年利率24%计算至实际履行完毕之日止；2、一、二审案件受理费按比例分担。事实和理由：1、一审判决认定上诉人已经偿还被上诉人张靖华借款本金7万元是错误的。因为一审证人吴某证明除了7万元外，还偿还的有一个2万元。2、一审认定另外的2万元属于雅美装饰公司法定代表人郑世勋支付属于错误认定。3、利息开始计算时，除本金外，多计算了2万元的利息。张靖华辩称，答辩人仅收到上诉人的还款7万元，且利息也应当从2002年起算。因为上诉人2015年9月26日出具的《还款承诺书》中明确承诺，其仍负有向答辩人偿还借款本金21万元和违约金的义务，上诉人2015年9月26日出具的《还款计划书》写明愿意承担自2002年以来的违约金月息5%，因此上诉人称应以答辩人2012年11月1日出具的收条为计算利息依据的观点毫无道理。雅美装饰公司辩称，同意上诉人的上诉意见。张靖华向一审法院起诉请求：1、依法判令雅美装饰公司、郑云成连带共同向张靖华偿还借款本金20万元并向张靖华支付自2002年1月25日起至2003年1月25日止期间的利息1万元；2、依法判令雅美装饰公司、郑云成连带共同向张靖华支付其未依约定期限偿还本息的违约金2100元；3、依法判令雅美装饰公司、郑云成连带共同向张靖华支付自2003年10月1日起至其实际向张靖华还清欠款之日止的利息（利息以212100元为基数，按照月息2%计算）；4、本案诉讼费由雅美装饰公司、郑云成承担。一审法院认定事实：2002年1月25日，张靖华与郑云成、雅美装饰公司签订《借款合同》一份，载明：因公司工程运作急需流动资金，今借张靖华现金（人民币）贰拾万元整，使用期十二个月，到期保证如数偿还，利息壹万元正另付……债权人处有张靖华签字，借款人处加盖雅美装饰公司公章，并有郑云成签字，证明人处有吴某签字。2003年1月27日，张靖华与郑云成签署关于郑云成借张靖华款项合同的补充协议及谅解备忘录，载明：由于工程结账时间和经营上的原因，我公司2002年元月25日与张靖华签订的借款合同，暂不能如期履行本息贰拾壹万的还款义务，并经双方协商，达成如下协议：1、债务人郑云成应积极主动尽早履行还款义务，并重申确认有偿还本息21万元的义务；2、将还款期限推迟……3、从合同到期之日起至2003年壹拾月底，借款人郑云成按合同本息（21万）的1%向债权人张靖华支付违约金。若到时支付了合同本息的一半以上，则此笔违约金无需支付。自2003年10月份以后，借款人需按剩余金额的5%向张靖华支付月息，一直到全部还完为止。……2011年9月8日雅美装饰公司、郑云成给张靖华出具还款计划一份，载明：就欠张靖华余款一事，现特计划2011年9月份还伍万以上，10月底前全部还完（因近期一直在筹款××大同市已落实的工程合同进行事宜，并且又在积极审报新安县法院所欠工程款审计程序待结算）保证无误。2015年9月26日，郑云成向张靖华出具还款计划书一份，载明：由于经营原因，欠张靖华借款一事，一直未能还清，经双方协商，达成如下还款计划及未能履行的保障办法。1、2015年12月20日前还清本金；2、2016年4月1日前再还陆万元违约金（以此违约金数额为最终数额）；2、如未按时履行还款，为保证双方利益，本人自愿将位于洛阳市中州路国贸中心一单元702室房产一套归张靖华所有，提供一切应有手续，此意愿原已有文字凭证，同此仍有效；3、如未能履行过户手续，本人愿承担自2002年以来的违约金月息5%。同日，郑云成向张靖华出具还款承诺书一份，载明：2001年本人郑云成借张靖华贰拾壹万元，经双方公平协商并约定（以原文字约定为准）二年还清，当时本人承诺按月5%承担违约（已记不清，应以原文字承诺为凭）金。截止今日共还欠款已九万（或九万伍仟应以文字为准）元，已造成违约并无争议（但违约金一事还应以事实上文字为准）和确认，并证明张靖华多年来一直未放弃催要，也通过介绍担保人吴某催要，不存在时效过期。本人再次郑重承诺，仍负有归还张靖华本金贰拾壹万元（含已付九万多元）和违约（如按新还款计划还款无误可再议）金的义务（违约金已还款计划书为准）。一审法院另查明，雅美装饰公司、郑云成称已还给张靖华借款本金9.5万元，但其提供的证据中只有一份收条系张靖华所写“今收到郑云成还款（部分）壹万元（10000元）整。剩余部分望进快归还。08.5.6”。2012年11月1日，张靖华出具证明一份，载明：今共收到郑云成还款柒万元正，原欠张靖华贰拾壹万元本金，到目前至共还柒万元，经双方协商郑云成应付利息及违约金数目按原约定计算。在此证明左下方，有吴某所写“此后又通过银行卡转账二次共贰万元”。后经该庭及双方当事人对证人吴某的询问，其陈述由其经手向张靖华偿还的款项大部分为郑云成所还，其中两笔是雅美装饰公司现法定代表人郑世勋（系郑云成之子）所还。2012年11月1日后证人吴某又向张靖华转款贰万元用于偿还雅美装饰公司、郑云成借款，但其与雅美装饰公司、郑云成均未向该庭提供相应的证据予以证明该款项已经支付完毕。一审法院认为，张靖华与雅美装饰公司、郑云成于2002年1月25日签订的《借款合同》系双方真实意思表示，双方均应按照合同各自履行义务。2011年9月8日雅美装饰公司、郑云成给张靖华出具的“还款计划”，约定最后的还款期限为2011年10月底，张靖华无证据证明自2011年10月底至今向雅美装饰公司主张过权利，虽然郑云成于2015年9月6日向张靖华出具还款计划书及还款承诺书，但此时郑云成已不是雅美装饰公司的法定代表人，且雅美装饰公司在事后并未进行追认，故张靖华要求雅美装饰公司偿还借款本金、利息及违约金的诉求，已超过诉讼时效，该院不予支持。张靖华虽辩称不知晓雅美装饰公司法定代表人变更，但鉴于该变更已在工商行政部门登记，且该工商信息属于公开可查询内容，故对张靖华的辩称，该院不予采纳。鉴于2015年9月26日，郑云成向张靖华出具还款计划书、还款承诺书时，虽已不再担任雅美装饰公司法定代表人，但其仍认可负有向张靖华偿还借款本金及违约金的义务，故张靖华要求郑云成偿还借款本金、利息、违约金的诉求中的合理合法部分，该院予以支持。鉴于张靖华自认已收到郑云成还款7万元本金，该院予以认可。雅美装饰公司、郑云成辩称已还款9.5万元，但其并未向该庭提交相应的证据予以证明，故该院不予采纳。张靖华的其他诉求无事实和法律依据，该院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、郑云成于本判决生效后十日内偿还张靖华借款本息14万元、违约金2100元，共计142100元及利息（自2003年11月1日起按照年利率24%计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回张靖华的其他诉讼请求。一审案件受理费4481元，由张靖华负担1081元，由郑云成负担3400元（该款张靖华已垫付，由郑云成在本判决生效之日起十日内向张靖华支付）。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院查明事实与原审查明事实一致。本院认为：郑云成上诉的主要理由就是已经向张靖华还款9万元，但其对于还款9万元的事实不能举证证明，一审法院也是基于该事实才判决郑云成向张靖华偿还借款本金14万元。对于借款利息的起算时间，郑云成在2015年9月26日向张靖华出具的《还款计划书》中已经作出明确说明，其如未按照还款计划书内容履行义务，自愿承担自2002年以来的违约金。一审法院根据案件的实际情况，判决郑云成从2003年11月1日起开始向张靖华支付借款利息并无不当，本院予以确认。综上所述，郑云成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由郑云成负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一八年三月十二日书记员  刘冰冰