河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终956号上诉人（原审原告）：贾学民，男，汉族，1954年12月16日出生，住河南省洛宁县。委托诉讼代理人：刘胜春、郭陶利，河南向群律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：河南省洛阳市西工区凯旋路16号凯旋国际广场。负责人：赵松淼，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙真真，该公司法务部员工。被上诉人（原审被告）：程江伟，男，汉族，1992年3月15日出生，住河南省洛宁县。被上诉人（原审被告）：王新民，男，汉族，1974年12月10日出生，住河南省洛宁县。上诉人贾学民、中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称中国太平洋财保洛阳支公司）因与被上诉人程江伟、王新民机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛宁县人民法院（2017）豫0328民初329号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。贾学民上诉请求：1.请求依法撤销一审民事判决第一项，改判被上诉人中国太平洋财保洛阳支公司、程江伟、王新民除赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项费用118939.25元以外，再赔偿上诉人误工费26404.36元；2.本案的一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，上诉人明显存在误工损失，而一审法院没有认定。1.贾学民户口薄显示系农民。贾学民所在的陈吴乡谷圭村村民委员会以出具证明证明贾学民系本村村民，耕种责任田为生，截止因交通事故受伤前仍然从事农业生产。贾学民的误工损失每日按100.78元/日计算（依据2017年河南省统计公报农、林、牧、副、渔收入标准计算），从受伤之日到鉴定结论作出之日期间为262日，由此得出贾学民的误工费应为26404.36元。2.贾学民年龄虽超过60岁，但误工损失仍应支持。贾学民系农民，长期通过农业生产养家糊口，没有和任何单位建立劳动关系，不存在退休问题。由谷圭村村民委员会证明可知，在交通事故受伤前贾学民仍具有劳动能力，仍从事农业生产。我国《宪法》规定公民有劳动的权利和义务。《老年人权益保障法》第42条：老年人参加劳动的合法收入受法律保护。尽管贾学民年龄超过60岁，但其作为劳动者、作为老年人参加劳动的权利，获得劳动报酬的权利不容剥夺。基上所述：上诉人贾学民因交通事故受伤不能从事农业生产，误工损失客观存在，依法应予支持。为维护上诉人合法权益，请支持上诉请求。中国太平洋财保洛阳支公司辩称：上诉人贾学民已达到60岁，应当由子女进行赡养。农林牧副渔是从事种植业工资的标准，即使计算其误工费也应当按照农村居民年人均可支配收入11696.74元进行计算。村委会不具有出具劳动能力证明的资质，请求驳回贾学民的上诉请求。中国太平洋财保洛阳支公司上诉请求：要求改判减少赔偿数额30956元；上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1.关于贾学民医疗费异议，交强险和商业三者险的保险条款中明确约定，非医保用药部分保险公司不承担赔偿责任，一审法院判决上诉人赠偿贾学民医疗费时，对非医保用药部分未予扣除，加重了上诉人的赔偿责任，《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条，《机动车第三者责任保险条款》第十四条均规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目、和标准及保险合同约定。在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，根据以上合同约定及国家医疗费保险的规定，非医保用药部分保险公司不予赔偿。保险公司承担的保险赔偿责任和交通事故肇事人（程江伟）承担的损害赔偿责任是完全不同的责任，其赔偿范围、限额、责任比例均不一致，此类纠纷的案由从"道路交通事故损害赔偿纠纷"转变为"机动车交通事故责任纠纷"也说明保险公司的责任并非侵权赔偿责任。一审法院判决上诉人承担医疗费时，对非医保用药不作扣除的根本错误的。即128810.31×0.2=25762元。2.关于被上诉人贾学民的护理费有异议，根据河南金剑司法鉴定中心鉴定意见书，被上诉人贾学民出院后护理60日，而一审法院判决出院后116天，完全没有事实及法律依据。综上，上诉人认为原审判决无任何法律及合同依据，严重损害了上诉人的合法权益。请求贵院依法改判。贾学民辩称：1.保险合同只是保险人和被保险人签订的合同，不能约束第三人，双方签订的合同只能约束合同双方，对于非医保用药，法律并未规定予以扣除，而对于受害人来说是实际支出的费用，按照最高院关于人身损害赔偿及交通事故的司法解释，这个不应当予以扣除；2.贾学民的护理费，一审法院认定是正确的，由于当时的司法鉴定机构鉴定意见是出院后护理60日，第一次出院后及第二次住院期间，这些护理费也应当予以支持，一审法院判决合法，应当予以维持。程江伟对二上诉人的上诉请求答辩称，对一审判决没有意见，对二上诉人的上诉请求均无异议，请求法院依法处理。王新民未到庭也未做答辩。贾学民向一审法院起诉请求：1.判决三被告共同赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费等暂计97473.70元；2.上述费用先由第一被告在机动车交通事故强制责任保险及商业保险范围内先行赔付，不足部分由第二、三被告共同承担赔偿责任；3.残疾赔偿金、后期治疗费等，待鉴定后确定。诉讼过程中，贾学民在委托鉴定后将赔偿数额变更为213868.78元。具体赔偿明细为：医药费129374.71元、护理费25035.60元、营养费1320元、住院伙食补助费1980元、误工费26404.36元、残疾赔偿金21054.13元、精神抚慰金5000元、交通费2400元、鉴定费1300元、手术理发200元。一审法院认定事实：2017年1月6日13时50分许，程江伟驾驶王新民所有的豫Ｃ×××××号小型轿车沿翔梧路由北向南行驶至翔梧路中段时，因观察不周，与贾学民相撞，造成贾学民受伤的交通事故。事故发生后，贾学民当即被送往洛宁县人民医院治疗，花去医疗费2748.31元。后于2017年1月7日转至河南科技大学第一附属医院治疗，诊断为：1、重度颅脑损伤-左侧额颞顶叶脑挫裂伤、右侧小脑半球挫裂伤、右侧颞部硬膜下血肿、颅骨骨折、脑室出血、蛛网膜下腔出血；2、肺部挫伤；3、双眼外伤；4、消化道出血；5、运动障碍。经施血肿清除＋去颅骨骨瓣减压术后于2017年2月22日出院，住院46天，花去医疗费73974.40元。2017年4月19日，贾学民再次到河南科技大学第一附属医院治疗，诊断为手术后颅骨缺失，行颅骨修补术后于2017年5月8日出院，住院19天，花去医疗费47756.30元。贾学民在住院治疗和鉴定期间，另支付外购药品、检查费等共计4331.30元。河南科技大学第一附属医院两次诊断证明书均载明：“住院期间陪护贰人”。事故发生后，洛宁县公安局交警大队于2017年1月19日作出的洛公交认字[2017]第002号《道路交通事故认定书》认定：程江伟应负该起事故的全部责任，贾学民不负事故责任。在审理期间，贾学民向法院提出鉴定申请，要求对其伤残等级和出院后护理期限进行鉴定，法院委托河南金剑司法鉴定中心进行鉴定。2017年9月25日，河南金剑司法鉴定中心作出豫金剑司鉴中心[2017]临鉴字第290号司法鉴定意见书，鉴定意见为：贾学民的颅脑损伤伤残程度为十级，出院后60日内需护理。贾学民支付鉴定费1300元。另查明：1、贾学民住院治疗期间，程江伟通过现金支付、微信转账、网银转账等形式为贾学民垫付医药费等共计58900元。2、程江伟驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车所有人为王新民，该车辆在中国太平洋财保洛阳支公司投保有机动车交通事故责任强制保险以及第三者责任保险，事故发生在保险期间内。3、2016年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资为33857元/年；2016年度河南省农村居民人均纯收入为11696.74元/年。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。洛宁县公安局交警大队已对该起交通事故责任作出认定，程江伟负该起事故的全部责任，贾学民不负事故责任，各方当事人均予认可，因此予以认定。程江伟驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车在中国太平洋财保洛阳支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，机动车发生交通事故造成人身伤害的，应由中国太平洋财保洛阳支公司依法在交强险保险限额内予以赔偿，超出部分在第三者责任保险限额内予以赔偿。因贾学民于1954年12月16日出生（现年63岁），且贾学民未提供其因伤导致收入减损的充足证据，对于其主张的误工费，不予支持。贾学民要求其他当事人赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等诉讼请求，依法对其合理有据部分予以支持。具体认定如下：医疗费128810.31元、住院伙食补助费1980元（30元/天×66天）、营养费660元（10元/天×66天）、护理费23004.48元（住院期间33857元/年÷365天×66天×2人＋出院后33857元/年÷365天×116天×1人）、残疾赔偿金19884.46元（11696.74元/年×17年×10%）；贾学民主张的2400元交通费过高，结合本案实际，酌定为1500元较为适宜；贾学民要求其他当事人赔偿精神损害抚慰金5000元过高，按其伤情及本案实际，酌定为2000元较为适宜。以上费用合计177839.25元，扣除程江伟垫付的费用58900元，剩余118939.25元依法由中国太平洋财保洛阳支公司在保险限额内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，以及《最高人民法院关于适用》第九十条的规定，经合议庭评议，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司赔偿原告贾学民医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项费用共计118939.25元；二、驳回原告贾学民的其他诉讼请求。上述费用限本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2236元，鉴定费1300元，合计3536元，由原告贾学民负担1036元，被告程江伟负担2500元。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，各方当事人对一审认定的责任承担均无异议，本院予以确认。关于上诉人中国太平洋财保洛阳支公司认为贾学民的非医保用药费用其不应当负担的上诉请求，因其未能提供充分有效的证据予以证明，该上诉请求，本院不予支持。经鉴定贾学民出院后仍需一人护理60日，故一审法院认定其两次住院之间的时间需要有人护理，符合本案的实际情况，并无不当，故中国太平洋财保洛阳支公司认为贾学民第一次出院后至第二次住院之间不应当计算护理费的上诉理由不足，本院不予采信。上诉人贾学民系农村户口，虽然超过60岁，但其发生交通事故前一直从事农业劳动，本次事故发生后其受伤致残，必然导致其无法从事农业生产，故其主张的误工费应予支持。贾学民主张误工费依据2016年河南省统计公报农、林、牧、副、渔收入标准，从受伤之日计算至定残前一日，符合相关法律规定，贾学民的该上诉请求，本院予以支持。其误工费具体数额为26404.36元（36785元/年÷365天×262天）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省洛宁县人民法院（2017）豫0328民初329号民事判决第二项；二、变更河南省洛宁县人民法院（2017）豫0328民初329号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿贾学民医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、误工费等各项费用共计145343.61元；三、驳回贾学民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持原判。二审案件受理费575元，由中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年三月二十日书记员  苏 航