山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0281民初5210号原告：陈敬平，男，1965年12月5日生，汉族，住山东省平邑县。委托诉讼代理人：周焕凤（系夫妻关系），女，1965年10月13日生，汉族，住山东省平邑县。委托诉讼代理人：姜学良，青岛市北程程法律服务所法律工作者。被告：青岛天宝包装制品有限公司，住所地胶州市九龙街道办事处大洛戈庄。法定代表人：周桂燕，职务：总经理。委托诉讼代理人：王龙君，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高伟丰，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。被告焦瑞军，男，1961年8月18日生，汉族，山东省平度市。委托诉讼代理人：焦秋和，山东平都律师事务所律师。原告陈敬平与被告青岛天宝包装制品有限公司、焦瑞军提供劳务者受害责任纠纷一案，于2017年5月25日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月17日、2018年1月25日公开开庭进行了审理。原告陈敬平的委托诉讼代理人姜学良、被告青岛天宝包装制品有限公司的委托诉讼代理人黄淑晨、王龙君、高伟丰（2017年12月21日被告青岛天宝包装制品有限公司的委托诉讼代理人由黄淑晨变更为王龙君、高伟丰）、被告焦瑞军及委托诉讼代理人焦秋和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈敬平向本院提出诉讼请求：请求被告支付医疗费72364.02元，住院伙食补助480元，护理费6240元，交通费240元，误工费54000元，残疾赔偿金200550.8元，被扶养人生活费10125.06元，精神损害赔偿金6000元，鉴定费2080元，放射费199.5元，共计242955.36元。事实和理由：被告从劳务市场雇佣原告，到位于胶州市的青岛天宝包装制品有限公司，从事电焊工工作。2017年4月5日15时许，原告在工作中不慎从3米多高坠下受伤，导致原告肱骨外科经粉碎性骨折、右肩胛骨粉碎性骨折、右肱骨髁开放性骨折等多处骨折。事故发生后，被告对此不管不问。原告经多次找被告商讨处理，但是均无果。被告青岛天宝包装制品有限公司在第一次庭审时辩称：一、天宝公司不是本案适格被告，天宝公司与原告陈敬平之间不存在雇佣关系，原告因受雇于他人而受伤，与天宝公司无关，原告起诉天宝公司缺少事实和法律依据，依法应当驳回其对天宝公司的起诉。1、原告所述与事实严重不符，天宝公司不是本案适格被告。被告天宝公司根本不认识原告，从未雇佣过原告安排其从事电焊工工作，更未向其发放过工资。事实上是2017年3月，焦瑞军以青岛宏强锅炉有限公司代理人的名义与天宝公司签订锅炉安装协议，双方约定由青岛宏强锅炉有限公司承揽天宝公司锅炉安装工作，并且协议中明确约定安装过程中发生工伤事故由乙方负责，与甲方无关。随后在锅炉安装过程中，乙方所派人员意外受伤。因此如若原告确实为该事故的受伤者，那么依据合同约定也应当由青岛宏强锅炉有限公司及焦瑞军承担责任，与天宝公司无关。另一方面，原告也仅是受雇于青岛宏强锅炉有限公司和焦瑞军为其提供劳务，与天宝公司并不存在雇佣关系，天宝公司只是委托青岛宏强锅炉有限公司安装锅炉而已，且原告也诉称其是在安装过程中不慎跌落，所以天宝公司也不存在过错。故本案不存在侵权事实，天宝公司不是本案适格被告，不应承担侵权责任，依法应当驳回其对天宝公司的诉讼请求。2、原告起诉天宝公司缺乏法律依据。天宝公司从未雇佣过原告提供劳务，双方不存在劳务雇佣法律关系，根据谁主张谁举证的原则，原告应当对其诉请承担举证责任，否则应当承担举证不能的不利诉讼后果。因此在原告不能有效举证证明与天宝公司之间存在劳务关系的情况下，应当驳回其对天宝公司的诉讼请求。二、天宝公司对原告受伤住院一事不具有任何过错。原告受伤系其自身原因造成，与天宝公司无关。应由其或其雇主自行承担全部赔偿责任。原告系受雇于他人工作，其工作独立于天宝公司。原告也在诉状中自认其受伤系其不慎从架子上摔落导致，因此本案的发生完全是由于原告自身在工作过程中疏忽大意导致的，天宝公司已经尽到了现场协助义务，没有任何指导过失或其他过错，故其受伤与天宝公司无关，应由其自身或其雇主承担全部过错责任。综上，原告陈敬平对答辩人的诉请无事实和法律依据，请求贵院依法驳回其对答辩人的诉请。在第二次庭审时辩称：陈敬平不是我们雇佣的，与我们无关。另外，原告主张的费用明显过高，其他同第一次答辩意见。被告焦瑞军在第一次庭审时辩称：我们认为本案第二被告不需要在本案中承担赔付义务，理由有一、2017年3月23日焦瑞军以青岛宏强锅炉设备有限公司，与本案第一被告签订了锅炉安装协议，安装的总费用是8万元，对此事实我们给予确认；二、在安装锅炉的过程中，需要租用起动机，需要对锅炉进行吊装，我们以7000元的价格将锅炉的吊装业务发包给了丁杰、朱先勇，由丁杰、朱先勇利用自己的设备起重机对涉案锅里进行吊装；三、至于本案的原告是受谁的雇佣，以及报酬的标准，这一切事宜被告二均不知情，事后经我们了解，本案的原告是属于丁杰、朱先勇的随车雇员，综上所述，第二被告焦瑞军并不是本案的雇主，我们之间也不认识，从来没有任何接触及经济往来，素不相识，对于原告的起诉，我们认为缺乏事实依据，及法律事实，所以我们请求法院依法驳回对被告的诉讼请求。在第二次庭审时辩称：计算的标准过高，希望法院依据本案的事实予以重新核算；对于原告本身在诉讼中的陈述，是由其自身不慎从高处坠落，应由其自身承担相应的责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，认定事实如下：2017年4月5日15时许，原告在位于胶州市的青岛天宝包装制品有限公司工作中不慎从3米多高坠下受伤，导致肱骨外科经粉碎性骨折、右肩胛骨粉碎性骨折、右肱骨髁开放性骨折等多处骨折。2017年4月5日，原告陈敬平到青岛正骨医院检查治疗，并于当日办理住院手续，至2017年4月29日，共住院24天，出院中医诊断为“骨折、气滞血瘀症”，出院西医诊断为“右肱骨外科经粉碎性骨折、右肩胛骨粉碎性骨折、右胸肋骨骨折、右肱骨髁上髁间开放性粉碎性骨折、左尺桡骨远端粉碎性骨折、右肱三头肌肌腱断裂、左肘关节挫伤”，原告支出医疗费69487.92元，支出门诊医疗费810.6元，另还有2065.5元门诊医疗费无门诊病历对应。本案审理过程中，经原告申请并经本院委托，青岛万方司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，于2017年10月25日出具鉴定意见：“1、被鉴定人陈敬平因高处坠落致右肩关节损伤评为九级伤残；右肘关节损伤评为九级伤残；左腕关节损伤评为十级伤残。2、被鉴定人陈敬平的误工时间为270天。”原告支出鉴定费2080元，放射费199.5元。原告陈敬平的被扶养人有父亲陈学良，生于1940年8月24日，母亲丁少美，生于1942年4月5日，原告兄弟姐妹共四人。原告主张被告赔偿医疗费72364.02元，住院伙食补助480元，护理费6240元，交通费240元，误工费54000元，残疾赔偿金200550.8元，被扶养人生活费10125.06元，精神损害赔偿金6000元，鉴定费2080元，放射费199.5元，共计352279.38元。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：原告陈敬平在第一次庭审时提交安全生产行政执法文书（询问笔录）一份，证明内容为：原告于2017年4月5日3时许，在被告处工作期间从铁架上摔下来的事实。被告青岛天宝包装制品有限公司询问笔录的真实性无异议，但是对于证明事项首先原告主张其事故是发生在2017年4月5日，但是该笔录的形成时间是2017年5月4日，为事发后一个月，与常理不符；其次，该笔录中也并未提及原告的名字，因此无法证明原告就是该笔录中所提到的伤者，并且对于伤者的情况以及伤者是如何受伤等情形，也均是天宝公司听说而来，也无法证明事故发生的真实情况；三，通过该笔录也能够证明天宝公司已经尽到了现场协助管理业务，不存在任何过错，因此，天宝公司认为原告提交的该证据无法证明其主张，即便其为当时受伤的伤者，其也应当向实际雇主主张赔偿责任。被告焦瑞军质证称基本意见同第一被告代理人的质证意见，另外补充在该笔录的第二页第十自然行，被询问人证实回答：“不清楚，后来听说是焦瑞军将锅炉运到车间指定位置的活包给了一个日照人，日照人找来这个伤者干活的”，而实际上本案原告是在吊运的过程中受伤，而不是在安装过程中受伤。该笔录的表现形式是国家的执法部门的询问笔录，真实性可信，在笔录的形成过程中各方但是人也并没有矛盾产生，其内容基本可信，从笔录上讲，本案原告并非是焦瑞军的雇员。本院对该询问笔录的真实性予以认定，但因该笔录中未提及伤者名字，不能确认笔录中的伤者即为本案原告，故对该证据不予采信。原告陈敬平在第二次庭审中提交房屋租赁合同一份，证明原告自2015年1月1日起，就一直在青岛市市北区搭建的房屋居住，直到2017年2月5日该房遭遇火灾后才搬离。被告青岛天宝包装制品有限公司质证称对该证据的真实性有异议，真实性无法确认，即使该合同是真实的，也无法证明该合同已经实际履行，即无法证明原告于2015年1月起即在该合同地址居住。被告焦瑞军质证称对证据本身有异议，而且该合同不能作为原告按城镇居民的标准计算其相关损失的依据，理由从该合同承租方的签字来看，该合同中出现的由其是合同尾部出现的陈敬平的签字，与民事诉状中陈敬平的签字完全不一致，到底哪一份笔迹是他签字无法核实，假如该合同属实，那么该合同是否已经得到履行，单纯的从该合同本身无法得到证实，为此再没有其他证据参照的情况下，我们认为应当按照其本身身份的性质来计算其相应的损失。本院认为，对该证据的真实性予以确认，但陈敬平虽然签订房屋租赁合同，但是否在此实际居住以及是否连续居住一年缺乏证据证明，不能按照本地城镇居民人均可支配收入的标准赔偿。原告在第二次庭审中提交火灾事故认定书一份，证明原告所租赁的搭建房屋，因邻居的原因于2017年2月5日发生火灾，市北区消防大队向原告出具了火灾事故认定书。被告青岛天宝包装制品有限公司质证称与本案无关，不予质证。被告焦瑞军质证称对证据本身没有异议，但是该火灾事故认定书中所认定的起火地点是否与原告中提供的租赁合同的地点是否为同一地点，缺少关联性，也就是说，该认定书并不能作为原告履行了租赁合同的有效证据。本院对该证据的真实性予以确认，对关联性不予认证。被告青岛天宝包装制品有限公司在第一次庭审时提交《锅炉安装协议书》一份，其中第三条载明“安装地点：甲方（即青岛天宝包装制品有限公司）工地，乙方（即青岛宏强锅炉设备有限公司）应当遵守甲方的各项规章制度，厂区内禁止吸烟等明火作业，违者重罚；乙方应保质保量的完成检修任务，乙方根据锅炉标准制作，乙方施工期间发生工伤事故由乙方负责，与甲方无关。”证明内容为：1、2017年3月23日，被告焦瑞军以青岛宏强锅炉有限公司代理人的名义与被告青岛天宝包装制品有限公司签订锅炉安装协议，双方约定由宏强锅炉公司承揽青岛天宝公司的一台锅炉重新制作及安装工作，并且协议中明确约定施工过程中发生工伤事故由乙方负责，与甲方即青岛天宝公司无关。2、原告受伤系发生在其受雇于被告焦瑞军或者青岛宏强锅炉设备有限公司期间，依据该合同约定，应当由焦瑞军或者青岛宏强锅炉设备有限公司承担责任，与青岛天宝公司无关，原告与青岛天宝公司之间不存在雇佣关系，天宝公司不是本案适格被告，依法应驳回原告对天宝公司诉讼请求。原告质证称对该证据的真实性无异议，但是对于证明事项有异议，该证据恰恰证明了被告一将该安装锅炉的工程发包给了被告二个人，并不是青岛市宏强锅炉设备有限公司，在协议的落款签章是被告二所签，并没有青岛市宏强锅炉设备有限公司的印章，也没有得到该公司的认可，我们认为该证据恰恰证明该工程发包给了被告二个人。被告焦瑞军对该证据没有异议。本院认为，被告焦瑞军以青岛市宏强锅炉设备有限公司委托代理人的名义与青岛天宝包装制品有限公司签订该协议书，但是并没有加盖公司印章，故不能认定该锅炉安装工程是青岛市宏强锅炉设备有限公司承包，但可以认定是焦瑞强个人承包。被告焦瑞军在第一庭审中提交收条一份，载明“今收到设备安装费7000元，2017.4.6丁杰收”，同时提交与朱先勇的童话录音一份，证明焦瑞军将涉案锅炉起重托运到指定位置这个活，由丁杰、朱先勇承揽，总共费用7000元，这个活干完以后，我们已经支付了相应的费用。原告质证称该证据的真实性我们也无法确认，对证明事项不认可，退一步讲假如他提交的证据，他们之间的业务往来我们不清楚，我们不认识丁杰，也与本案无关。被告青岛天宝包装制品有限公司质证称首先证据是焦瑞军与案外人丁杰的经济来往，真实性天宝公司无法确认核实，天宝公司仅仅是将锅炉的安装工作委托给焦瑞军，天宝公司是对安装成果进行验收，在施工过程中，对于焦瑞军是具体如何施工或者是分帮，天宝公司并不知晓。但是若该收条为真实的，那么应当是至少是丁杰雇佣了本案原告从事电焊工作，依法应当追加丁杰作为本案的当事人，参加诉讼，从而明确各方但是人的法律责任。本院认为，该收条没有注明具体是什么设备的安装费，缺乏与本案事故的关联性，故不予采信。关于原告陈敬平的雇主的问题。本案中青岛天宝包装制品有限公司将锅炉安装工程承包给焦瑞军，陈敬平经焦瑞军雇佣到青岛天宝包装制品有限公司进行电焊工作业，故本案中原告陈敬平的雇主认定为焦瑞军。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告陈敬平在工作过程中受伤，被告焦瑞军应承担赔偿责任。对各项费用认定如下：原告主张医疗费72364.02元，根据原告提交的医疗费单据，支持70298.52元，对无对应病历的门诊医疗费2065.5元不予支持；原告主张误工费54000元，原告总的误工期限根据鉴定意见以支持270天为宜，原告在庭审中称误工费每个月6000元为口头约定，因无证据证明，该项以根据青岛市上一年度城镇人均可支配收入计算为宜，该项支持32130元（270天×119元）；主张残疾赔偿金200550.8元[43598元×20年×（20+3）%]，根据原告的年龄，予以支持；主张被扶养人生活费10125.06元[12006元×（20+3）%×5年÷3人+12006元×（20+3）%×6年÷3人]，原告主张对父母的被扶养人生活费，予以支持；主张住院伙食补助480元（20元×24天），予以支持；主张护理费6240元（260元×24天），该项支持2856元（119元×24天）；主张交通费240元，予以支持；主张精神损害抚慰金6000元过高，酌情支持3000元，上述各项费用共计319680.38元。被告青岛天宝包装制品有限公司将锅炉安装工程承包给没有相关资质的焦瑞军个人，应对被告焦瑞军的赔偿承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于适用的解释》第一百一十八条第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告焦瑞军赔偿原告陈敬平各项损失共计319680.38元，于本判决生效后十日内付清；二、被告青岛天宝包装制品有限公司对上述赔偿承担连带责任；三、驳回原告陈敬平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5079元，鉴定费2080元，放射费199.5元，共计，由原告负担元，被告焦瑞军负担元，青岛天宝包装制品有限公司承担连带责任，于本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王晓晖人民陪审员  李金梅人民陪审员  刘 辉二〇一八年三月六日书 记 员  李琪琪附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。