黑龙江省木兰县人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0127民初1938号原告（反诉被告）：毛景和，男，1960年3月24日出生，汉族，医生，住木兰县。委托诉讼代理人：毛旭伟，男，1982年9月18日出生，汉族，医生，住木兰县。委托诉讼代理人：李玉欣，女，1969年8月4日出生，汉族，木兰县维民法律服务所法律服务工作者，住木兰县。被告（反诉原告）：盖爽，男，1984年9月25日出生，汉族，农民，住木兰县。被告（反诉原告）：潘清芬，女，1966年4月16日出生，汉族，农民，住木兰县。被告：赵丽丽，女，1985年1月12日出生，汉族，农民，住木兰县。被告：潘清臣，男，1968年10月11日出生，汉族，农民，住木兰县柳河镇柳河村烧锅窝屯。被告盖爽、潘清芬、赵丽丽、潘清臣共同委托诉讼代理人：许晨，黑龙江恒辰律师事务所律师。被告赵丽丽、潘清臣共同委托诉讼代理人：李岩，黑龙江恒辰律师事务所律师。原告毛景和（反诉被告）诉被告盖爽（反诉原告）、潘清芬（反诉原告）、赵丽丽、潘清臣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛景和（反诉被告）及其委托诉讼代理人毛旭伟、李玉欣，被告盖爽（反诉原告）、潘清芬（反诉原告）、赵丽丽、潘清臣及其共同委托诉讼代理人许晨到庭参加诉讼，被告赵丽丽、潘清臣的共同委托诉讼代理人李岩未到庭。本案现已审理终结。原告毛景和（反诉被告）向本院提出诉讼请求：一、请求判令解除与被告潘清芬丈夫盖福军（已故）之间签订的房屋建设承包合同。二、被告排除妨碍，不要阻止原告修建未完工的一、二层楼房。三、要求被告赔偿原告新建楼房的经济损失146106元，具体明细：（一）经过鉴定的原告损失合计：55676元；1、二层楼房地砖损失10140.03元；2、墙面发霉损失9689.38元；3、南侧阳台维修费628.54元；4、后楼座子拆除费用3240.22元，重新做10297.21元；5、楼前地面未施工费用16461.16元；6、卫生间拉门、坐便、手盆合计5220元。（二）未鉴定存在的问题，损失合计：28400元：1、东屋一楼内门未安装1000元；2、中间的屋里二层门四扇2400元；3、北阳台宽度不够赔偿损失，屋内举间高度不够赔偿损失，暖气管道根据合同明管应该使用镀锌钢管，更换损失，楼顶烟囱内置，没有排风管，东屋排风口堵死，需要安装排风楼和设置损失，楼梯下墙裂缝维修费用合计25000元。（三）混凝土不合格的损失：5000元；（四）未按照合同约定按时完工交付导致房屋租赁损失28500元：1、新建房屋闲置15个月的租金（2016年10月28日——2018年2月7日），每月500元×3个房子×15个月=22500元；2、原告租赁房屋的租金一年6000元。（五）没有安装外设楼梯，被告应给付原告3000元。（六）施工期间原告垫付材料及费用款项合计金额：30530元：1、工程用电原告垫付款l000元；2、地砖、墙砖垫付款14600元；四个地漏120元，蹲便2个460元；3、红松木方14根2800元；4、沉井3个，垫付费用14150元。（七）已经给付被告工程款（四笔）165300元：2015年11月3日给付20000元，2015年12月4日给付10000元，2016年8月25日给付125300元，2016年9月7日给付l0000元，工程款总额345880元，已经给付盖家（被告）165300元。工程总造价345880－311406=34474元，原告各项损失及赔偿款合计146106元，已经给付被告165300元，两项合计311406元，工程总造价：345880元－己给付165300元－垫付舍额30530元－鉴定赔偿55676元－外楼梯3000元－房租费28500元－未鉴定存在的质量问题损失28400元=最后剩余34474元。四、由被告承担诉讼费用。事实与理由：被告潘清芬与盖福军（已故）是夫妻关系，是被告盖爽的母亲，被告盖爽与被告赵丽丽是夫妻关系，被告潘清臣是盖爽舅舅。2015年8月份，盖福军以包工包料的形式承包了原告家一、二层共计327.04平方米（每平方米950元），后面楼座子46平方米（每平方米800元）楼房室内外的整体建筑。开始双方是口头协议，后来为了避免双方发生纠纷，在2016年8月25日，双方签订了房屋建设承包合同，约定开工时间2015年8月，竣工时间2016年10月28日完工，2015年8月中旬，盖福军带领其儿子盖爽等人开工打地基。2016年春盖福军外出施工，经原告多次催促，6月份，被告盖爽回来施工；8月份，整体二楼框架施工完毕；10月20日盖福军因交通事故身故。此时，楼房三个门市房的二道门、卫生间的手盆、坐便都没有安装，墙体大白没有完工，沉井没挖，室外楼梯没有动工。11月初、被告要求原告入住新建没有完工的一、二层楼房，遭到原告拒绝。这期间，为了给房屋供暖，原告购买了5吨煤，卸在楼房门口。2016年11月20日，被告潘清臣与被告赵丽丽将锅炉抬走，然后将三个门市房锁上。双方发生争执，经派出所调解未果。2017年5月1日，被告盖爽将锁门的钥匙经中间人给付原告一把，因开春暖和了，楼房需要开门开窗户，让原告通风晾晒。此时，原告发现，因一个冬季没有供暖，导致一、二楼的地砖很多冻得破碎，大部分地砖下面是空的，阳台出现裂缝，一楼棚顶出现裂缝，保温层没有使用保温板等等质量问题和经济损失的发生。另外，因为楼房整体没有完工，导致原告在外租房子居住，每年租金6000元，三个门房租金经济损失l8000元（邻居门市房出租价格是每年6000元）。因被告盖爽没有施工资质，原告雇人修缮未完工的楼房工程，被告强行制止，将工人撵走，原告多次报案，经协调未果。如果现在不能及时开工施工，马上到雨季了，施工困难，房屋今年不能整体完工，又会耽误一年的损失，原告为了减少损失，故依法起诉。被告盖爽辩称，同意解除2016年8月25日签订的房屋建设承包合同。原告主张的各项诉讼请求，待原告举证后另行发表意见。原告主张的事实与理由，有以下几点被告不予认可。盖福军外出施工的原因是原告与邻居因盖房事宜产生纠纷，以及原告担心瓷砖被冻，致工程一度暂停，现却将责任推给被告，被告父亲去世后，为了在合同约定的期限内完工，要求继续施工，但遭原告拒绝，双方报警，派出所出警不止一次，但协调未果。因此，工程没有按期完工的过错不在被告，而在原告。被告盖爽从未要求原告入住新建没有完工的一、二层楼房，被告也无权提出此要求。因双方就工程款事宜协商未果，因担心锅炉在冬天冻坏及担心丢失，因为原告曾擅自打开后门，将存放在屋内的东西拿走，故被告盖爽找安锅炉的人将锅炉卸下，并放水后，将锅炉抬走，妥善安置。后经双方协商，被告盖爽又将锅炉安装好，并加压试水成功，因此并不是被告潘清臣、赵丽丽将锅炉抬走，本案与该二人没有任何关系。原告也没有证据证明是该二人将锅炉抬走，也没有证据证明，将锅炉抬走给原告造成了什么损失。一、二楼地砖出现破损并不完全是被冻的，地砖存在质量问题也是其中重要原因。原告诉称，被告没有施工资质，但按原告诉称，2016年6月份，被告盖爽回来施工，此时，原告也没有提出其没有施工资质，现在却提出被告盖爽不具备施工资质，原告此举是真的考虑其不具备施工资质还是以此为托词，而不让被告继续施工，故意让被告盖爽违约呢。被告潘清芬、赵丽丽、潘清臣的答辩意见与盖爽的辩称一致。反诉原告盖爽、潘清芬向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告毛景和给付二原告工程款155528元及逾期利息（自2016年10月29日起至实际付清全部工程款时止，按银行同期贷款利率计算）；2、案件反诉受理费由反诉被告毛景和承担。事实与理由：盖福军系反诉原告盖爽的父亲，原告潘清芬的丈夫。2015年8月份，盖福军以包工包料的形式承包了反诉被告家楼房施工工程。2016年8月25日，双方补签《房屋建设承包合同》及《补充协议》。合同约定，盖福军承包一、二楼建筑施工，工程总价款为310688元，开工时付30000元，主体完工后给付合同总价款的50%，剩余费用待工程整体完工并经甲方验收合格后一次性结清。2016年8月27日，双方又签订房屋建设承包合同一合同补充说明，增加楼后楼座子施工，工程款约定每平方米800元。2016年10月19日，盖福军因交通事故死亡。此时，工程基本完工，只剩部分收尾工作没有完成。为保证工程如期完工，二反诉原告遂要求继续施工，但反诉被告以存在工程质量问题等为由，拒绝二反诉原告继续施工，也拒绝给付剩余工程款。现原告毛景和与被告盖爽等排除妨碍纠纷一案，贵院已依法受理，为维护原告的合法权益，特向贵院提起反诉，望判如所请。反诉被告毛景和辩称：潘清芬、盖爽向毛景和索要工程款和逾期利息，没有事实根据和法律依据。理由是，工程没有全部完工，已经完工的部分，存在质量问题及没有按照合同约定施工等。根据一、二层楼房现在存在的问题和鉴定结果，反诉被告拖欠反诉原告的工程款34474元。庭审中，双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并发表了质证意见。原告毛景和（反诉被告）向本院提供证据为：证据一：2016年8月25日签订的房屋建设承包合同及补充合同、补充协议各1份。拟证明：建房合同的内容及全部合同约定，目前合同尚未履行完毕。四被告质证意见：无异议。证据二：收据4张。拟证明：毛景和已支付的工程款，时间分别为2015年11月3日、2015年12月4日、2016年08月25日、2016年9月7日，共计165300元。四被告质证意见：无异议。证据三：9张票据。拟证明，工程施工过程中，原告垫付工程材料款30530元（诉请明细六）。四被告质证意见：对于原告提供的9张票据中的5张白色收据并非正规票据，且出具人没有出庭接受询问，对其真实性有异议。其中有部分票据没有记载出具时间，无法证明该票据的开具与本案有关，对其关联性也有异议。对巴彦县鑫源装潢地砖总汇出具的3张票据没有明确记载开票日期，且票据中记载的地砖价格远高于合同约定（合同约定室内地砖800×800，每块12元，若原告自选超出12元，由甲方〈原告〉承担），原告主张瓷砖购买地是巴彦县，原告舍近求远，其中的运费主张也不应支持。对福龙五金水暖商店出具的收据120元无异议。证据四：相片5张。拟证明，诉请明细二项的主张依据。被告盖爽质证意见：合同中没有约定给安装东屋一楼内门。中间屋里的二层们四扇确实没有安装，因为我订门订小了，导致没有安装。我订的门价格1080元。经庭审协商，原被告均同意一楼中间屋里边二层门作价1700元。证据五：房屋租赁合同及邻居门市出租合同。拟证明，因被告工程未完工，导致原告租房的租金损失6000元，另证明因被告工程未完工，导致其损失门市出租租金15个月22500元。四被告质证意见：租房契约中的出租人未出庭接受询问，且原告未出示实际支付租金的证据，对该证据真实性有异议，且该契约中约定出租人将房屋租给原告用于经营使用，对原告主张6000元租金损失有异议。租房协议中的合同双方未出庭接受询问，且协议书中的双方系案外人，与本案无关，不能作为门市房出租的参考证据，且该协议书的签订时间是2010年，距今时间较远，更不具有参考性，对该证据真实性、关联性均有异议。延期完工并不是被告造成的，因此原告的租金、租赁费用不应当由被告承担，且三个门市租赁费用属于间接损失，且未实际发生，不应支持。此外，原告一方面要求被告承担未实际居住的租房损失，另一方面又要求承担将房屋出租的租金损失，原告涉嫌重复主张。原告诉请明细五，被告对此无异议，认可3000元。证据六：柳河派出所接警情况说明1份。拟证明：2016年11月23日，被告将房门锁住，可见此时之前一直由被告管理，盖福军身故后至2016年11月23日，被告没有施工。2016年11月24日，被告阻挠原告取暖，抬走锅炉的情况。四被告的质证意见：真实性无异议，证明问题有异议，被告将房门锁住的原因是，合同补充说明中有约定：完工后，如果甲方不按合同约定支付工程尾款，乙方有权拒绝甲方入住，根据该条规定，当事工程尚未完工，被告当然有权拒绝原告入住。因出现过原告擅自从后门拿走自家东西的情况，被告怕因丢东西而担责，故将锅炉卸下拉走，因此该证据不能证明被告怠于施工。反诉原告盖爽、潘清芬向本院提供证据为：证据（一）：房屋建设承包合同、补充协议、合同补充说明各1份。拟证明：合同的签订时间、工程总价款、支付方式及证明反诉被告尚欠反诉原告工程款182188元。毛景和质证意见：真实性无异议，证明问题有异议，该证据证明不了反诉被告尚欠反诉原告工程款182188元。恰能证实反诉原告没有按期交工，存在违约。证据（二）：证人吴某出庭作证。证人陈述称，盖爽雇佣其给毛景和刮大白，2016年10月8日开始，刮的楼下，楼上刮不了，楼上棚体湿，2017年6月21日刮时，毛景和不让刮了，说质量不行，不让刮。毛景和质证意见：2016年10月8日，反诉被告没有制止。2017年6月21日，棚顶潮湿，墙面发霉，反诉被告不可能让刮。2017年6月19日，原告已提起诉讼。庭审中，本院出示了证据1：黑远大技鉴字〔2017〕第222号、223号的鉴定意见书、鉴定费票据2张。鉴定人员出庭，并解答问询。原告毛景和质证意见：无异议。四被告质证意见：2份鉴定意见书未做到客观公正，未结合木兰县建筑市场行情，且存在漏项，对该两份鉴定意见书有异议。庭审后，原告毛景和提供补充证据七：陶国福证言1份、盖爽出具的欠据1份，用以证实其垫付电费1000元；证据八：相片2张，证实未安门的位置。被告盖爽的质证意见：对证据七无异议，对证据八有异议。综合庭审，合议庭认为证据一、二、三中的福龙五金水暖商店出具的收据120元、四中的2张相片、五中的租房契约、六、七、八、（一）、（二）、（1），具有真实性、客观性、关联性、本院予以确认，证据三、四、五中的其他证据，因对方提出质疑，且不符合证据规则的相关要求，不能充分证实主张，本院不予确认。另，对庭审中法庭调查的下列事实：一楼中间未安的二层门作价1700元；未安装外设楼梯，被告应给付原告3000元；被告认可原告已垫付墙砖及地砖款10340元；被告认可原告已垫付红松木方款1400元；被告认可已完成两个沉井价格9200元，本院予以确认。综合庭审及采信的证据，本院认定本案事实如下：潘清芬与盖福军（已故）是夫妻系，潘清芬是被告盖爽的母亲，盖爽与赵丽丽是夫妻关系，潘清臣是盖爽舅舅。2015年8月份，盖福军以包工包料的形式承包了毛景和家一、二层共计327.04平方米（每平方米950元）、后面楼座子44.83平方米（每平方米800元）楼房室内外的整体建筑。开始双方是口头协议，后在2016年8月25日，双方签订了房屋建设承包合同及补充协议（各1份），又于2016年8月27日房屋建设承包（合同补充说明）1份。合同中约定：开工时间2015年8月，竣工时间2016年10月28日完工，三份合同对合同价款、双方责任、工程质量、交付和验收、价款支付、违约责任、项目的具体要求、补充事项等项内容做了约定。2015年8月中旬，盖福军带领儿子盖爽等人开工打地基。2016年6、7月份，盖福军、盖爽带人施工；8月份，整体二楼框架施工完毕；10月19日盖福军因交通事故身故。此时，楼房三个门市房的二道门、卫生间的手盆、坐便没有安装，墙体大白没有完工，沉井没挖，室外楼梯没有动工，楼前地面尚未浇筑，亦有其他事项尚未完结。之后，毛景和与盖爽就该建筑工程的后续事宜、剩余价款给付等问题协商未果，双方发生争执，经派出所亦调解未果。毛景和于2017年6月20日对盖爽、潘清芬、赵丽丽、潘清臣提起本诉，盖爽、潘清芬于2017年7月3日对毛景和提起反诉。毛景和于2017年7月18日就该工程未完成项目及已完成项目的质量、维修费用等方面提出鉴定申请，经黑龙江远大司法鉴定服务有限公司鉴定结论为：未安装洗手盆、拉门、坐便总计价格为5220元；争议楼房混凝土强度满足合同约定要求；一、二层地砖损坏部分造价费用10140.03元，墙面发霉造价费用9689.38元，南侧阳台维修费用628.54元，后楼座子房盖屋面全部拆除费用3240.22元，重新做屋面保温费用10297.21元，楼前地面未施工造价费用16461.16元，合计为50456.54元。经庭审，盖爽、潘清芬认可毛景和已支付工程款165300元，双方均同意解除已签订的三份房屋建设承包合同及补充协议。对庭审中法庭调查的下列事实：一楼中间未安的二层门作价1700元；未安装外设楼梯，被告应给付原告3000元；被告认可原告已垫付墙砖及地砖款10340元；被告认可原告已垫付红松木方款1400元；被告认可已完成两个沉井价格9200元，本院予以确认。对毛景和一年租赁房屋费6000元，对一楼室内北侧一个未安门价值1000元，对毛景和已垫付电费1000元及已购买的地漏120元，本院予以确认。本院认为：经当事人协商一致，可以解除合同，有因不可抗力致使不能实现合同目的情形，当事人可以解除合同。本案中，合同一方当事人盖福军在合同履行过程中因交通事故身故，致使双方已签订的合同难以正常履行，之后虽经双方相关人员协商亦为达成一致，庭审中，双方亦均表示同意解除合同，故本院支持解除合同的诉请。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据双方已签订合同确定本案工程的总造价为346552元（327.04平方米×950元＋44.83平方米×800元），扣除毛景和已支付工程款165300元，剩余未付工程款为181252元。此部分剩余未付工程款181252元中，亦应扣除下列款项：司法鉴定书确定的55676元；一楼中间未安的二层门作价1700元；未安装外设楼梯，被告应给付原告3000元；原告已垫付墙砖及地砖款10340元；原告已垫付红松木方款1400元；已完成两个沉井价格9200元；毛景和一年租赁房屋费6000元；一楼室内北侧一个未安门价值1000元；毛景和已垫付电费1000元；毛景和已购买的地漏120元，毛景和最后应支付给盖爽、潘清芬工程款为91816元。毛景和、盖爽、潘清芬的其他诉讼请求，因缺少事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条第一款第（一）项、第九十七条、第九十八条的规定，判决如下：一、解除毛景和与盖福军于2016年8月25、8月27日签订的房屋建设承包合同、补充协议（各一份）及房屋建设承包合同（补充说明）。二、毛景和尾欠工程款181252元，扣除89436元，尚欠91816元，此款毛景和于本判决生效之日起十日内给付盖爽、潘清芬。三、驳回毛景和的其他诉讼请求。四、驳回盖爽、潘清芬的其他反诉诉讼请求。本诉案件受理费2036元，由盖爽、潘清芬负担，反诉案件受理费1048元，由毛景和负担，鉴定费14000元，由毛景和负担1000元，由盖爽、潘清芬负担13000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  于晓东审 判 员  周明智人民陪审员  王 军二〇一八年三月六日书 记 员  徐艳双