河南省新蔡县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1729民初157号原告：崔之俊，男，汉族，1964年3月10日生，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：方丽，新蔡县法律援助中心律师。被告：河南新蔡农村商业银行股份有限公司，住所：新蔡县古吕镇北湖路中段，统一机构代码：91411729876230716A。法定代表人：李书民，公司董事长。委托诉讼代理人：赵令琦，河南另奇律师事务所律师。原告崔之俊诉被告河南新蔡农业商业银行股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告崔之俊及其委托诉讼代理人方丽，被告河南新蔡农业商业银行股份有限公司委托诉讼代理人赵令琦，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔之俊向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告2001年8月至2017年6月建立的是无固定期限劳动合同关系；2.被告支付原告未签书面劳动合同的双倍工资18150元；3.被告支付原告解除劳动合同赔偿金52800元；4.被告支付原告欠缴的养老保险金1341.74元。事实与理由：一、裁决书认定原、被告劳动关系的时间错误。2001年8月，原告经被告当时的保卫干事崔之东介绍到被告处当炊事员，月工资400元，至2017年1月原告工资调整五次增长到2000元，并于2011年6月被告为原告补交了养老保险金。2017年5月16日，被告后勤负责人告知原告，单位改制食堂外包，不再需要原告做饭，原告当天就停职休息。2017年6月19日被告通知原告到李桥信用社工作，去李桥信用社工作一个多月没有得到工资，到被告单位询问，才得知被清退。因李桥信用社工资待遇低，且不为原告缴纳养老保险金，原告离职。由于李桥信用社是被告的分支机构，具备用人单位主体资格，李桥信用社与原告建立了新的劳动关系。原、被告的劳动关系于2017年6月事实上已解除。二、原告请求的未签订书面劳动合同的双倍工资未超仲裁时效。原、被告建立劳动关系时间为2001年8月，2008年生效的《劳动合同法》第97条第二款指出：本法实施前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立，即双方应当在2008年1月1日至1月31日内签订书面劳动合同。依据《劳动合同法实施条例》第七条规定，自2008年2月1日至2009年1月31日，被告应支付原告11个月的双倍工资，并视为与原告签订了无固定期限的劳动合同。由于被告至解除劳动合同前，一直未与原告签订书面劳动合同，这种行为自2008年1月起一直处于违法状态，原告请求双倍工资的起算点应当是从被告违法行为终止之日起计算。再者，《劳动争议调解仲裁法》第27条第四款规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告请求双倍工资就是对劳动报酬的请求，不受仲裁时效的限制。故被告应当支付原告自2016年8月至2017年6月期间的双倍工资。三、被告支付原告解除劳动合同赔偿金应当是32个月，标准是原告2017年6月份之前的十二月，仲裁书计算有误。《劳动合同法实施条例》第九条规定：劳动合同法第十四条第二款规定连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法实施前的工作年限。原、被告劳动合同开始时间是2001年8月，解除时间是2017年6月，工作年限为15年零11个月。依据《劳动合同法》第八十七条规定，赔偿金的计算月数应为16个月的2倍即32个月，计算标准（即平均工资）为（1300×6+2000×6）÷12=1650元/月。四、被告拖欠4个月的养老保险金（共计1341.74元）未向社保部门缴纳，原告为避免个人损失代被告缴纳了4个月的养老保险金，被告应当将此款支付给原告。被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司辩称，1、被告认可劳动仲裁的事实，原、被告之间的无固定期限劳动合同，应该从劳动合同法生效之日起计算，之前原告只是临时工；2、原告要求的双倍工资应当予以驳回，理由同裁决书决定；3、解除劳动合同的赔偿金裁决双倍，没有事实依据，最多按十二个月计算；4、原告的第四项请求不在仲裁请求范围，未经劳动仲裁，不应当予以审理。本院经审理认定事实如下：原告于2001年10月到新蔡县农村信用合作社联合社工作，岗位炊事员，工作期间双方未签订书面劳动合同。2017年5月16日因新蔡县农村信用合作社联合社改制，单位不设置炊事员岗位，告知原告停职。2017年6月19日新蔡县农村信用合作社联合社通知原告到李桥信用社工作，原告工作至2017年10月11日因李桥信用社工资待遇低、且不为其缴纳养老保险金而申请离职。新蔡县农村信用合作社联合社给原告工资发放至2017年7月，为原告养老保险金缴纳至2017年6月。李桥信用社为原告发放8月、9月工资。2017年8月1日新蔡县农村信用合作社联合社改制更名为河南新蔡农村商业银行股份有限公司。原告2016年7月工资为1154.64元，2016年8月、9月工资为1140.56元，2016年10月工资为1440.56元，2016年11月至2017年1月工资为1140.56元，2017年2月至6月工资为1840.56元，该十二月平均工资为1458.4元。审理中，原告撤回被告支付原告欠缴养老保险金1341.74元的诉讼请求。本院认为，审理中被告撤回被告支付其养老金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以确认。对于原、被告之间建立劳动关系时间，因原告提供“新蔡县农村信用社工资及补贴明细表”证据显示，原告于2001年10月已领取了被告发放的工资，且被告无异议，应认定原、被告之间建立劳动关系时间为2001年10月（即用工时间）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”、第九十七条第二款规定“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立”，而劳动合同法于2008年1月1日起施行，即被告应当在2008年1月1日至31日内与原告签订书面劳动合同，因被告截止2008年12月31日前仍未与原告签订书面劳动合同，故自2009年1月1日起视为原、被告已订立无固定期限劳动合同。对于原、被告之间劳动关系解除时间，因被告以改制无炊事员岗位为由，于2017年6月19日通知原告到其下属分支机构李桥信用社工作，原告按其通知在李桥信用社工作了三个月，且李桥信用社也为原告发放了二个月工资。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定“用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”，李桥信用社系具有营业执照的被告的分支机构，其具备用人单位资格，应认定原告在李桥信用社工作期间为双方建立新的劳动合同关系。因此，原、被告之间劳动关系解除时间为2017年6月18日。综上，应确认原、被告在2009年1月1日至2017年6月18日期间为无固定期限劳动合同关系。由于被告至劳动关系解除前一直未与原告签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”之规定，被告应当向原告支付2008年2月1日至2008年12月31日期间（即11个月）的双倍工资。原告于2017年6月前十二月的平均工资为1458.4元，被告应当支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资的差额为1458.4×11=16042.4元。被告因改制不设置炊事员岗位，是其与原告之间订立的无固定期限劳动合同内容发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，被告可依法与原告协商变更劳动合同（即变更原告工作岗位），但被告未与原告协商变更劳动合同，而直接让原告停职后，通知到其下属分支机构李桥信用社工作，使原告与其分支机构建立新的劳动关系，被告实属单方解除劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，故被告解除与原告的劳动合同系违法的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。因此，原告请求被告支付解除劳动合同的赔偿金，理由正当，应予支持。对于赔偿金的计算年限，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”，故赔偿金的计算日期应从2001年10月起计算至2017年6月18日止。因此，被告支付原告解除劳动合同的赔偿金为1458.4×16×2=46668.8元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第四条、第七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告崔之俊与被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司自2009年1月1日至2017年6月18日期间为无固定期限劳动合同关系。二、被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司于判决生效后十日内支付给原告崔之俊未签订书面劳动合同的双倍工资差额16042.4元。三、被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司于判决生效后十日内支付给原告崔之俊解除劳动合同的赔偿金46668.8元。四、驳回原告崔之俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  王志伟二〇一八年三月五日书记员  钟 俊