辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽03民终3684号上诉人（原审被告）：辽宁海诺建设机械集团有限公司，住所地:辽宁省鞍山市国家高新区千山路**。法定代表人：于洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：张磊，该公司法务。委托诉讼代理人：孙大雷，辽宁海清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于某某，男，汉族。委托诉讼代理人：于海英，女，汉族。上诉人辽宁海诺建设机械集团有限公司（以下简称海诺公司）因与被上诉人于某某劳动争议纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2018）辽0302民初453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人海诺公司上诉请求：1、依法改判或发回重审(2018)辽0302民初453号民事判决书;2、判决上诉人无需支付被上诉人赔偿金11000元;3、判决上诉人无需支付被上诉人加班工资1087元;4、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院判决认定事实错误、适用法律错误，理由如下:1、一审法院认定上诉人违法解除的事实、适用法律存在错误。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会”。上诉人按照法律规定的程序通知工会并与被上诉人解除劳动关系，上诉人已将相关证据补交一审法院，而一审法院却未对该本案重要事实进行查明即做出对上诉人不利的事实推定，认定上诉人违法解除，与客观事实不符，故上诉人不应支付被上诉人赔偿金11000元。2、一审法院认定上诉人须向被上诉人支付加班费的情形错误。上诉人的加班申请单按照规章制度规定，应由本部门经理、主管副总及人力资源部依次签批，一审法院认定“有海诺建设机械有限公司技术部负责人签字的申请表足以证明其加班事实的存在”的事实认定显系错误，故上诉人无需支付被上诉人加班费1087元。因此，请求贵院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人于某某二审辩称：服从一审判决。被上诉人于某某向一审法院起诉请求：1、请求法院判决海诺建设机械有限公司支付于某某9、10、11月份工资和加班工资13093元，并支付因无故拖欠工资增加支付工资总额25%(3273元)的赔偿金，总计16366元；2、请求法院判决海诺建设机械有限公司支付于某某经济补偿金11000元，违法解除劳动合同赔偿金11000元。总计22000元；3.请求法院判决海诺建设机械有限公司补交于某某1至4月养老保险、医疗保险等各项保险金。事实与理由：于某某2017年1月11日开始在海诺建设机械有限公司单位工作，海诺建设机械有限公司于2017年11月1日下发的解除劳动合同通知书，2017年11月4日签的最后工作日，泵告要求海诺建设机械有限公司按劳动法提前一个月週知或额外支付一个月工资，海诺建设机械有限公司不同意支付，并要求于某某离开公司，解除劳动合同。海诺建设机械有限公司拖欠于某某9、10、11月份工资和加班工资。于某某1至4月养老保险、医疗保险、等各项保险金海诺建设机械有限公司没有交纳，5至10月的养老保险、医疗保险、等各项保险金按基数4000元缴纳。故于某某诉至法院。一审法院认定事实：于某某于2017年1月11日到海诺建设机械有限公司从事机械设计师工作，双方签订了劳动合同，该合同约定，固定期限自2017年1月11日至2020年1月10日止，甲方（海诺建设机械有限公司）安排乙方（于某某）执行标准工时制，即乙方每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。于某某离职前12个月平均每月工资为5500元。海诺建设机械有限公司向于某某支付工资到2017年10月。另查明，于某某于2017年10月8日向海诺建设机械有限公司提交了加班申请单，加班期间为2017年10月8日8点到17点，加班8小时；2017年10月11日，提交了加班申请单，加班期间为2017年10月11日17点到19点，加班2小时；2017年10月15日，提交了加班申请单，加班期间为2017年10月15日8点到17点，加班1天。再查明，2017年11月1日，海诺建设机械有限公司向于某某下达了《解除劳动合同通知单》，其注明：“公司产品结构调整，搅拌站产品停产。你之前一直从事搅拌站的设计工作，调整到搅拌运输车产品设计岗位三个月，经考核，你的专业能力及专业工具应用能力无法胜任调整后的搅拌运输车产品设计的岗位工作要求，工作效率低下，导致部门整体工作目标达成受限，于此，经公司研究决定，与你解除劳动合同。”该通知单做出后已向于某某进行了送达。于某某离开海诺建设机械有限公司的时间是2017年11月1日。还查明，2017年11月6日于某某向鞍山高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年12月7日向于某某下达了《不予受理通知书》。一审法院认为：本案的争议焦点是：1、于某某请求海诺建设机械有限公司补交社会保险的诉求是否属于民事诉讼的受案范围；2、海诺建设机械有限公司是否拖欠于某某工资、加班费及赔偿金，是否应当向于某某支付工资及加班费；3、海诺建设机械有限公司是否应当向于某某支付经济补偿金或赔偿金。关于于某某提出的请求海诺建设机械有限公司补交社会保险费用一节，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”规定，于某某请求海诺建设机械有限公司补交社会保险费用，不属于人民法院受案范围，故该院不应受理，依法应予驳回。关于于某某提出的请求海诺建设机械有限公司支付9、10、11月工资一节，因于某某当庭自认海诺建设机械有限公司已向其支付了9月和10月的工资，故对于某某请求海诺建设机械有限公司支付9、10月份工资之诉求，该院不予支持。另，因海诺建设机械有限公司与于某某解除劳动关系的时间是2017年11月1日，且于某某亦没有提供证据证明其在2017年11月1日至4日期间上班的基本事实的存在，故对于某某提出的请求海诺建设机械有限公司支付2017年11月1日至4日期间工资的诉求，不予支持。关于于某某提出的请求法院判决海诺建设机械有限公司支付因无故拖欠工资增加支付工资总额25%(3273元)的赔偿金一节，因于某某提出的上述诉求于法无据，故不予支持。关于于某某提出的请求法院判决海诺建设机械有限公司支付加班费一节，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。之规定，本案中，于某某提供三份有海诺建设机械有限公司技术部负责人签字的申请表足以证明其加班事实的存在，故海诺建设机械有限公司应当向于某某支付加班费1087元（具体计算方式为：5500元÷21.5×2天×200%+5500元÷21.5×0.25天×150%=1087元），故对于某某提出的该部分诉求于法有据，予以支持。关于于某某提出的请求海诺建设机械有限公司支付解除劳动合同的经济补偿金和赔偿金一节，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，海诺建设机械有限公司在解除劳动合同之前没有与于某某进行协商，也没有事先通知工会，并经工会充分讨论，且海诺建设机械有限公司亦没有提供证据证明其解除劳动合同的理由符合约定或法定的解除条件，故其解除与于某某的劳动合同关系于法无据，应当向于某某支付赔偿金（具体计算方式为：5500元×2=11000元），故对于某某提出的该部分诉求于法有据，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九、第四十条、第四十三条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条规定，判决如下：一、辽宁海诺建设机械集团有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于某某解除劳动合同的赔偿金11000元；二、辽宁海诺建设机械集团有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于某某加班工资1087元；三、驳回于某某提出的其他诉讼请求。如果辽宁海诺建设机械集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由辽宁海诺建设机械集团有限公司承担。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间，双方当事人均未向本院提交任何新证据。本院另查明，2018年9月21日，上诉人海诺公司的法定代表人变更为于洋。本院认为，劳动者合法权益受法律保护。关于上诉人海诺公司主张不应支付被上诉人于某某加班费一节。一审时，被上诉人于某某已经提交了三份加班申请单，申请单上已注明加班人员为于某某，而且该申请单上有部门经理的签字，足以证明被上诉人于某某加班的事实，故上诉人海诺公司的此项上诉请求本院不予支持。关于上诉人海诺公司主张不应支付被上诉人于某某解除劳动合同经济补偿金一节。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”。本案中，上诉人海诺公司与被上诉人于某某签订了劳动合同，该合同约定，固定期限自2017年1月11日至2020年1月10日止。上诉人海诺公司于2017年10月20日作出《关于解除与于某某劳动关系的通知》，决定自2017年11月1日起与于某某解除劳动关系。该通知于2017年11月1日向被上诉人于某某送达，于某某于当天停止工作。上诉人海诺公司在解除劳动合同之前没有与被上诉人于某某进行协商，也没有事先通知工会，并经工会充分讨论，原审法律据此认定上诉人海诺公司应当支付赔偿金正确，本院予以维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁海诺建设机械集团有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 闫相夷审判员 吴红娜二〇一八年十一月十九日书记员 王天琪