福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0581民初391号 原告：李莉莉，女，1972年9月9出生，香港特别行政区居民。 委托诉讼代理人：詹晖，福建九信律师事务所执业律师。 被告：蔡明月，女，1964年3月7日出生，汉族，住福建省石狮市。 原告李莉莉与被告蔡明月房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2018年3月20日公开开庭进行了审理。李莉莉的委托诉讼代理人詹晖律师、蔡明月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李莉莉向本院提出诉讼请求：1.确认李莉莉与蔡明月于2015年1月25日签订的《厂房及土地使用权转让合同》（下称案涉合同）有效；2.确认将借款200万元抵作转让款；3.蔡明月承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，李莉莉撤回上述第1项诉讼请求。事实和理由：李莉莉与蔡明月于2015年1月25日签订《厂房及土地使用权转让合同》，约定将李莉莉通过法院拍卖竞得的址在福建省石狮市永宁镇孝女姑工业区的工业国有土地厂房及占用范围内的土地使用权转让给蔡明月，合同签订当日生效。同日，蔡明月自愿将在双方执行过程中的借款200万元作为合同的转让款，李莉莉已将合同标的交付蔡明月，并将所有的房地产手续及大陆的身份证交给蔡明月，李莉莉已按合同约定适当履行。双方签订的合同是双方自愿的，是合法有效的。庭审中，李莉莉进一步明确：案涉合同指向的债权200万元与蔡明月在中级人民法院执行李莉莉借款债权200万元相互抵销。 蔡明月辩称，因为李莉莉没有缴纳案涉厂房及土地使用权10余年的税费共70至80万元，未办理产权手续至李莉莉名下，导致无法过户给蔡明月，实际上无法抵销。 李莉莉围绕诉讼请求依法提交了证据，蔡明月未提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。蔡明月对李莉莉提供的证据的真实性均无异议，对此本院认定如下：1.香港居民身份证、港澳居民来往内地通行证、境外人员住宿登记表、居民身份证复印件各一份，由有权部门出具，能够证明李莉莉、蔡明月的身份情况以及诉讼主体资格；2.厂房及土地使用权转让合同一份，由李莉莉、蔡明月签名、捺印，能够证明双方签订案涉合同，约定李莉莉将案涉厂房及土地使用权转让给蔡明月，转让价款200万元，“因李莉莉之前向蔡明月借款200万元未还，李莉莉确认将借款200万元抵作转让款，已经收到该笔收到该笔转让款”，以及验收交割、过户、税费承担等具体权利义务的事实；3.执行笔录，由李莉莉拍摄自泉州市中级人民法院，能够证明因蔡明月与李莉莉、吴清廉、石狮市丰发服装有限公司民间借贷纠纷执行一案，蔡明月确认李莉莉自2014年10月8日起陆续分期支付欠款1738590元，李莉莉向该院提交《厂房及土地使用权转让合同》，蔡明月以“对方未按执行和解方案履行”、“不动产交割存在问题，导致未落实到位”为由不予确认的事实；4.民事裁定书、福建省拍卖成交确认书、协助执行通知书及送达回证复印件各一份，由福建省福州市中级人民法院出具，能够证明案涉房屋原系石狮市佳联编织有限公司所有，2009年1月9日李莉莉以197.2万元通过司法拍卖竞拍取得案涉厂房房屋所有权及土地使用权的事实。上述证据，符合证据的真实性、合法性、关联性原则，对此，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 案涉房屋址于福建省石狮市永宁镇孝女姑工业区，原系石狮市佳联编织有限公司所有，房屋所有权证号为狮字第120751号、狮字第120752号，国有土地使用权证号为狮国用（1995）字第1105864号。2009年1月9日，李莉莉通过司法拍卖竞拍取得案涉厂房房屋所有权及土地使用权，并支付197.2万元。2015年1月25日，李莉莉与蔡明月签订《厂房及土地使用权转让合同》一份，合同约定李莉莉将案涉厂房及土地使用权转让给蔡明月；双方经协商一致，同意房地产转让价款为200万元；因李莉莉之前向蔡明月借款200万元未还，李莉莉确认将借款200万元抵作转让款，已经收到该笔转让款；李莉莉将房地产转让给蔡明月后，房屋及土地使用权一并转移给蔡明月；双方同意，在本合同签订后七个月内李莉莉腾出该房地产并通知蔡明月进行验收交割，将房屋交给蔡明月；双方确认，在本合同签订后七个月内双方应共同向房地产交易中心申请办理转让过户手续，李莉莉承诺，由于李莉莉故意拖延或者不及时提供相关材料造成蔡明月损失的，李莉莉应负责赔偿；上述房地产风险责任自该房地产交割之日起转移给蔡明月；本合同生效后，按国家有关规定办理转让过户手续所应当缴纳的税、费由蔡明月承担，但如因李莉莉在转让之前为取得用地或房产还存在未缴纳税费的，则由李莉莉承担；本合同自双方签订之日起生效；等内容。案涉合同签订后，李莉莉向蔡明月交付居民身份证、涉及不动产的整套材料（包括民事裁定书、福建省拍卖成交确认书、协助执行通知书及送达回证）。 另查明，因蔡明月与李莉莉、吴清廉、石狮市丰发服装有限公司民间借贷纠纷执行一案，泉州市中级人民法院在执行过程中，李莉莉向该院提交《厂房及土地使用权转让合同》，蔡明月以“对方未按执行和解方案履行”、“不动产交割存在问题，导致未落实到位”为由未予确认。 本院认为，李莉莉自愿撤回关于“确认李莉莉与蔡明月于2015年1月25日签订的《厂房及土地使用权转让合同》有效”的诉讼请求，系其对自己诉讼权利的处分，不违反法律的强制性规定，予以照准。现李莉莉请求“确认将借款200万元抵作转让款”，结合当事人双方的诉辩主张，当事人双方争议的焦点主要在于：一、案涉合同第二条第二款约定的法律性质和效力；二、案涉合同第二条第二款约定的法律效果。对此，本院将结合上述有效证据予以分析认定。 一、案涉合同第二条第二款约定的法律性质和效力 本院经审查认为，案涉合同第二条第二款约定“因李莉莉之前向蔡明月借款200万元未还，李莉莉确认将借款200万元抵作转让款，已经收到该笔转让款”，该条款系在蔡明月与李莉莉、吴清廉、石狮市丰发服装有限公司民间借贷纠纷一案执行过程中作出的，当事人双方均确认案涉合同约定的“借款200万元”所指向的是泉州市中级人民法院执行民间借贷纠纷案件中的部分生效债权。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》（下称《规定》）第一条第一款“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容”规定，上述约定实质上变更了履行方式，其法律性质属于“以物抵债”的执行外和解协议。根据《规定》第二条第二项“和解协议达成后，有下列情形之一的，人民法院可以裁定中止执行：（二）一方当事人向人民法院提交书面和解协议，其他当事人予以认可的”规定，结合李莉莉提供的执行笔录，可以看出，李莉莉向执行法院提交了案涉协议，蔡明月并未否认双方达成合意、签订案涉协议的事实，仅以“对方未按执行和解方案履行”、“不动产交割存在问题”为由提出异议，蔡明月提出的异议明显属于和解协议的履行问题，对和解协议的性质和效力本身并无影响。因此，案涉合同第二条第二款已经生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 二、案涉合同第二条第二款约定的法律效果 本院经审查认为，所谓法律效果，是指法律运行对社会和个人所产生的效果。李莉莉关于“将借款200万元抵作转让款”的诉求，实质上是要求确认以物抵债执行外和解协议的法律效果。根据《规定》第九条，“被执行一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”。本案中，李莉莉虽然交付涉及不动产的整套材料（包括民事裁定书、福建省拍卖成交确认书、协助执行通知书及送达回证），但是，根据案涉合同约定，李莉莉还需要履行将房屋及土地使用权一并转移给蔡明月、在本合同签订后七个月内李莉莉腾出该房地产并通知蔡明月进行验收交割、在本合同签订后七个月内双方应共同向房地产交易中心申请办理转让过户手续、承担在李莉莉转让之前为取得用地或房产还存在的未缴纳的税费等等义务。李莉莉至今未能将案涉房屋所有权和土地使用权办理至本人名下，且未能提交证据证明其已经履行了上述义务，应当承担举证不能的不利后果，应当认定李莉莉不履行执行和解协议。因此，根据《规定》第九条赋予的权利，蔡明月有权申请恢复执行原生效法律文书，也有权就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。此时，如果确认“将借款200万元抵作转让款”，明显违反上述规定的法律精神。因此，本院不宜予以确认。 综上所述，李莉莉的诉讼请求，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条第一款、第二条第二项、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回李莉莉的诉讼请求。 案件受理费22800元，由李莉莉负担。 如不服本判决，李莉莉可以在判决书送达之日起三十日内，蔡明月可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄招荣 代理审判员  庄英材 人民陪审员  吴辉荣 二〇一八年三月二十日 书 记 员  杨少娜 附：判决引用的主要法律、司法解释条文 1.《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 2.《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》 第一条当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。 和解协议一般采用书面形式。 第二条和解协议达成后，有下列情形之一的，人民法院可以裁定中止执行： （一）各方当事人共同向人民法院提交书面和解协议的； （二）一方当事人向人民法院提交书面和解协议，其他当事人予以认可的； （三）当事人达成口头和解协议，执行人员将和解协议内容记入笔录，由各方当事人签名或者盖章的。 第九条被执行一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。