海南省海口市中级人民法院民事判决书（2017）琼01民终3700号上诉人（原审原告）：陈某1，女，2005年3月28日出生，汉族，海口市第一中学初二年级（14）班学生，现住海口市。法定代理人：陈某2，男，1967年12月21日出生，汉族，在海南省粮食局下属的粮油储运公司工作，现下岗（仍保持人事关系在局里），系陈某1父亲，住海口市。被上诉人（原审被告）:简丽姬，女，1989年12月19日出生，汉族，住海口市，系第九小学老师。委托诉讼代理人：裴儒静，海南天皓律师事务所律师。委托诉讼代理人：高梦怡，海南天皓律师事务所律师。上诉人陈某1因与被上诉人简丽姬侵权责任纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院作出的（2017）琼0106民初2778号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。陈某1上诉请求：1.请求依法撤销一审判决（2017）琼0106民初2778号，把本案发回原审人民法院重审，或查清事实后改判；2.要求简丽姬赔偿50万元给陈某1；3.要求简丽姬出经费为陈某1作伤情(损伤程度)、伤残等级、三期(误工期、营养期、护理期评定)、后续治疗费司法鉴定；4.要求简丽姬书面写自我检讨书和向陈某1道歉书给陈某1。事实与理由：从事实依据跟法律依据两个方面讲：一、在事实方面一审判决故意遗漏去核查本案的法律关系的核心事实。核心事实是简丽姬是否对陈某1侵权，是否违法犯法，原审判决没有正面去回应这个问题，原审判决对事实的阐述是没有事实基础的。二、侵权责任法第2章，责任构成和责任方式，是判断简丽姬是否侵权的总则，责任构成和责任方式中的归责原则的过错责任原则，是该总则当中的核心内容，适用于一般规定和特殊规定，一审法院引用了侵权责任法的法律条文第38条特殊规定对本案进行判决是偏差不全面的，是违反责任构成和责任方式的归责原则当中的过错责任原则。从海口市九小的提供的录像看，简丽姬看到赵某跟林乐一起辱骂、挑逗陈某1，简丽姬没有去制止，也没有去告知当事人的监护人、学校、有关部门来解决，赵某和林乐打中了陈某1后，简丽姬没有告知学校跟当事人及其监护人，其行为已违反了教育法第8条规定，即教师应当履行下列义务的第（五）条：制止有害于学生的行为或者其他侵犯学生合法权益行为，批评和制止有害于学生健康成长的现象，也违背了民法总则第8条的规定，即民事主体从事民事活动，不得违反法律、不得违背公序良俗。二、从刚才的阐述当中，可以认定简丽姬存在侵权行为，其侵权行为对陈某1是否造成损害，也是本案第二个必须要弄清的事实。陈某1提供了医院的疾病证明书，有海南省人民医院疾病证明书，该证明书记载有"腹外伤""肾损害""腹痛头晕。建议：因腹部被打伤，引起腹痛、头晕、腰膝发疼进行活血化瘀治疗"、"高尿酸血症"。这几张疾病证明书都是证明了陈某1被打受损害的结果，从病历以及派出所的笔录上有陈某1被打受伤的体征"眼睑皮下出血"、"脐部及脐下两侧压疼"，从血检当中存在反映陈某1受伤的指标，反映肾功能受损害的尿酸指标超标，反映陈某1被打后体内有瘀血的指标是血红蛋白、红细胞、血小板超标。另外从光盘上可以看到陈某1额头上有颗粒点的相片，这个相片是在已治疗过的，有好转的情况下而拍出来的，陈某1父亲拿来跟其他小孩对比过，也是不一样的，额头皮肤跟脸上的皮肤不一致，属于小儿瘀血症的体征。三、（2015）龙民一初字第636号、（2015）海中法民一终字第2043号、（2016）琼民申865号，这些判决、裁定不能作为本案的判决的事实依据，因为上述判决、裁定都存在认定的事实与客观事实是相冲突的，相矛盾的。关于636号判决，该判决上法院对事实的认定有两大部分，第一部分是该案被告的行为是否给陈某1造成损害。第二部分是学校是否存在教育管理不当。关于第一部分被告的行为是否给陈某1造成损害，在这个判决当中他写了本案未存在侵害陈某1人身的结果事实，赵某在与陈某1打闹过中，踢中陈某1一脚，但超声科检查，陈某1的肝脏、脾脏、胰腺、双肾、输尿管、膀胱、子宫、双附件均未见异常声波，医院看病时有很多检查结果，法院认定事实只是讲一部分B超的内容，故意遗漏病历上的"初步诊断：腹外伤"、"PE（查体）：腹部外伤"、"医嘱：病情加重即刻回急诊室"，眼睑皮下出血、脐部及脐下部两侧压疼等医生的检查结果，法官没有将这些检查结果写在判决中，故意隐蔽了陈某1受损害的证据。一审法院认定陈某1没有受到侵害还有一个理由是，认为陈某1一直在正常上学，这个认定是一种法官运用偷换概念的方法，隐蔽陈某1受损害的证据。法院的很多法官都是带病上班的，所以正常上班跟是否有病不是同一个概念的范围，是不能同等的。关于第二大部分，学校是否存在管理不当的行为，该判决上认为的第一个理由，学校在事后派老师陪同陈某1到医院检查，这个事实不符合客观事实，实际是陈某1父亲报警后，要求警察督促学校派老师陪陈某1上医院，而学校当时没有依照法律规定，没有依照教育部的校园事件管理规定，学校应当在事发时即刻送陈某1上医院。学校是到第三天才陪同陈某1上医院的，违反了法律跟法规。该判决上认定学校管理是否存在不当行为的第二个事件理由是班主任在学生所在班级进行安全教育，法院认定这个事实是根据学校提供给法院的安全教育记录来确认的，而这本安全教育记录是假证据，因为当时签名不是陈某1签字的，开庭时我方已要求法官进行司法鉴定来核对笔迹，法官没有进行鉴定，该安全记录写参加人数有4个人，有3、5班的班主任，陈某2、陈某1参加，而让陈某1签名，当时陈某1是无完全民事行为能力，故无完全民事行为能力人签名是无效的，法院应认定这个是违法的，故该判决应予以撤销。该案认定学校管理无不当行为的第三个理由，对两位家长进行电话回访，对当时的案件，陈某1已提出异议，对该事实进行否定，陈某1也提出学校如果说已对两位家长电话回访，学校应提供电话单据、录音，学校没有提供这些证据的情况下，只是口头来说，这些证据是没有法律基础的，故这样做不符合证据规则的当中的采证原则。第四点，学校没有主动报警，甚至阻挠陈某1的父亲报警，已违反了法律法规要求校园人身伤害事件学校负有强制报警义务的规定。强制报警义务是2018年1月13日中央1台22点03分的新闻调查节目当中国家的有关法律的制订相关人员就校园人身伤害还有性侵发生后等事情，讲了学校对这些事件学校负有强制报警义务。综合以上的事实，可以看出原来的判决不符合客观事实，学校在教育管理当中确实存在不当行为。第五点从监控录像可以看出，简丽姬不制止肇事者侵害陈某1，从而可以看出学校管理不当的问题。关于（2015）海中法民一终字第2043号，存在的问题保留跟上述的一样的意见。另外加一点，当时在中院判决书上时，维持一审认为陈某1没有受伤，其理由说医院也未出具书面诊断书证明陈某1存在身体损害情况。这个理由不符合事实全貌，在所有当事人都认同的病历上已经写有"初步诊断："腹外伤"，但因为医生的字写得潦草，加上医生也没有当场对当事人释明陈某1是否受伤。学校提供给法院的证据当中，两位老师手写证据"医生当时也没有说什么"，来表达陈某1没有受伤，从这可以看到当时医生没有跟陈某1父亲释明陈某1是否受伤。当时是医生没有写书面的疾病证明书，这是当时的情况，是当时的法律关系；现在本案的法律关系当中，医生已出具了疾病证明书，情况都发生了变化，就不能用当时的情景来作为本案认定的事实，如果以当时的另外一法律关系的不足的事实来认定本案的事实应该是违法，应是无效的应撤销的。故不能用中院判决来作为本案认定的事实依据。关于（2016）琼民申865号裁定。裁定当中认为陈某1一方补开的病历、疾病证明书无提供证据证明因客观原因无法取得，不能认定为新证据，不符合事实。在当时的情况还有已提供的证据当中，已经表达了确实存在客观因素而无法取得的补开的病历以及疾病证明书。关于事实有两个，第一是补开的病历当中医生写字特别潦草，又没有当面释明陈某1，被告律师、高院李静云法官当庭承认张蔚桐医生字写得确实潦草，看不懂；第二是张蔚桐医生拒绝解释血检指标，还有拒绝出庭作证，这个在陈某1方提供给12345的投诉以及卫计委的信访回复件当中都有提过这个事实，还有陈某1父亲报过110也反映过这个事实。第三是海南省卫计委没有督促张蔚桐医生告知当事人、司法职能部门陈某1是否受伤。第四是退一步来说如果认为高院当时把他认定不能作为新证据他的观点是正确的，从逻辑上就推理出九小老师是知道陈某1是受伤的，因为如果医生已经如实告知陈某1是否受伤，当时九小老师也陪陈某1上医院，他们理应知道陈某1是否受伤，所以当时的学校的代理律师，面对医生开出的证明陈某1受伤的疾病证明书，还辩护出陈某1没有受伤，是在违法犯罪，所以从事实和逻辑上是不支持说当时高院把补开的病历以及疾病证明书不认为是新证据这样的事实认定的，从这些客观事实都明确了三个判决、裁定都不能作为本案判决事实的依据。第四，本案应该做司法鉴定是属于人民法院审理案件需要的证据，属于人民法院应当调查收集的证据，是履行未成年保护法的有效手段。因为根据民事诉讼法第一百二十九条规定和证据规则第十五条规定，不进行司法鉴定有可能损害陈某1人身权有效保护，民法通则司法解释第一百四十三条、一百四十四条也明释损害赔偿要根据治疗医院出具的证明、医疗费、住院费或者司法鉴定等。民事诉讼法第七十六条规定，当事人申请鉴定的人民法院对专门性问题，认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行认定，这个规定当中的对专门性问题道理跟人民法院应当调取证据的法律依据民事诉讼法第一百二十九条、证据规则第十五条规定是一致的。一审法院既不采用医生的诊断，也不作司法鉴定（陈某1在法定举证期限内已向法院申请鉴定，且在诉状上也表达了申请做司法鉴定的意愿），一审法院在自己没有行医资质的情况下，作出对医学专门知识事实认定判决，是违法且无效的，应当撤销，故应当支持做司法鉴定。第五，法院应当去医院取证，一审法院没有依法履行法院应去海南省人民医院取证的义务，已在本案本质关键性问题上违反了程序。民事诉讼法第一百二十九条规定，审判人员必须认真审核诉讼材料，调查收集必要的证据，第六十四条规定人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。证据规则第十五条规定民事诉讼法第六十四条规定的人民法院认为审理案件需要的证据，是指以下情形：1.涉及有客观损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实。本案当中法院不去医院取证，判决认定陈某1没有受伤（这与医院确认陈某1已经受伤的疾病证明书相违背）已经有损了陈某1未成年人核心保护，陈某1已在法定举证期限内，给法院写了到海南省人民医院取证的申请，一审法院不去是严重违法，故应纠正。第六，关于法律依据部分。从事实部分已经看到了简丽姬确实存在了侵权问题，老师该不该承担责任有没有法律依据。简丽姬的行为，违反了教师法第八条规定第（五）条款，违背了民法总则第八民事主体从事民事活动不得违反法律，不得违背公序良俗的规定。本案的责任主体是国家工作人员简丽姬老师，一审法院所引用侵权责任法第三十八条所说的责任主体是国家组织单位，该法律规定没有明确说国家工作人员是否负法律责任，是一审法官自己推理、猜测国家工作人员不负法律责任。而宪法第四十一条规定由于国家和国家工作人员侵犯公民权利，而受到损失的人，有依照法律规定，取得赔偿的权利。民法通则第一百三十条规定，国家机关或国家机关工作人员在执行职务中侵犯了公民、法人的合法权益造成损害的应当承担民事责任（应当承担民事责任的两个主语是国家机关和国家机关的工作人员，说明两者应承当责任。）立法法第九十六条规定：法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，有下列情形之一的，由有关机关依照本法第九十七条规定的权限予以改变或撤销：1.超越权限的；2.下位法违反上位法规定的；......5、违背法定程序的。本案中，引用的侵权责任法第三十八条作为判决的法律依据，而侵权责任法是民法的组成部分，是人大常委会制定的，而民法通则、民法总则、宪法是人大制定的是上位法，效力大，侵权责任法相对于民法通则、民法总则、宪法来说属下位法，所以本案一审引用了侵权责任法判决已违反了民法通则、民法总则、宪法以及立法法的规定，已违反了上位法优于下位法的规则。上位法优先下位法规则，对特殊规定优于普通规定规则和新法优先于旧法规则的制约是绝对而单向。被上诉人简丽姬辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。一、根据（2015）龙民一初字第636号判决、（2015）海中法民一终字第2043号判决以及（2016）琼民申865号裁定，均认定赵某的行为没有对陈某1造成损害，陈某1在一审出具的诊断说明及病历与本案没有关联性，不能认定陈某1身体存在损害以及损害后果与被赵某行为之间存在因果关系。二、简丽姬在事故发生时系海口市第九小学五（5）班的任课老师，事发当时简丽姬老师正常履行教师职务，根据本案的视频证据显示，陈某1称简丽姬存在未履行法定职责显然没有事实和法律依据。三、《侵权责任法》第三十四条第一款规定："用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任"；最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第42条规定："法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人"。根据上述规定，简丽姬不应成为本案的被告。四、本案适用法律正确，程序合法且细致谨慎，庭审进行了长达五个多小时的全国直播，切实保障了双方的合法权益。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。陈某1向一审法院提出诉讼请求：1.简丽姬向陈某1支付损害赔偿金10万元；2.简丽姬出经费为陈某1作伤情、伤残三期、后续治疗费的司法鉴定；3.简丽姬书面写自我检讨书和道歉书给陈某1。一审法院认定事实：当事人围绕其诉辩主张提交了证据。一审法院组织当事人进行了质证。对当事人以下无争议的事实，一审法院予以确认并在卷佐证。陈某1原系海口市第九小学五年级五（3）班学生，简丽姬系陈某1原就读学校五年级五(5)班的任课老师。2014年12月16日16时55分，陈某1的同学赵某在与其打闹过程中，伸腿向陈某1踢了三脚,其中两脚未踢中,陈某1躲避了,其中一脚踢中陈某1的腹部。双方在走廊打闹后，简丽姬老师从教室门口出来,直接朝相反方向走,未转头提醒劝阻赵某等人。事发后第三天,即2014年12月18日，海口市第九小学两名教师、赵某的母亲马素萍、陈某1及其父亲陈某2一起到海南省人民医院检查。2014年12月18日,海南省人民医院出具《疾病证明书》疾病诊断为:腹外伤。并经过超声科检查腹部、妇科、泌尿系统等，超声提示：肝脏、脾脏、胰腺未见异常声像，子宫、双附件未见异常声像，双肾、输尿管、膀胱未见异常声像。检查完毕检查费用由赵某母亲马素萍支付。2014年12月26日，陈某1父亲陈某2到中山派出所报警，派出所干警制作了询问笔录；2014年12月29日中山派出所传唤赵某、马素萍作了询问笔录，赵某承认踢到陈某1一脚。2015年1月3日中山派出所作询问笔录告知陈某1父亲陈某2：依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条、第十二条的规定，已满十四周岁不满十八周岁的人违反治安管理，从轻或者减轻处罚，不满十四周岁的人违反治安管理的，不予处罚，但是应当责令其监护人严加管教。并告知陈某2如不服不予处罚决定，可以依法向海口市龙华区人民法院提起行政诉讼。2015年3月5日，陈某1就本案侵权纠纷以赵某、马素萍、赵魁效（曾用名赵海波）、庄宝、海口市第九小学为被告向一审法院提起侵权之诉。一审法院作出（2015）龙民一初字第636号判决,认为"赵某的行为没有造成陈某1的损害，其要求赵某、马素萍、赵海波承担民事责任没有事实依据，并认为海口市第九小学在本案中教育管理并无不当，原告陈某1要求学校承担责任没有事实依据，被告庄宝系被告海口市第九小学的校长，其教育管理行为系职务行为，原告陈某1要求其承担责任没有法律依据，本院不予支持。"综上,该判决驳回了原告陈某1的全部诉讼请求。陈某1不服，上诉至海口市中级人民法院，该院做出（2015）海中法民一终字第2043号判决，维持了海口市龙华区人民法院上述判决,并认为"事发第三天陈某1到海南省人民医院进行了检查，超声检查未显示异常，医院也未出具书面诊断书证明陈某1存在身体损害情况。虽然陈某1称医院检查结果存在尿酸超标、红细胞、平均红细胞血红蛋白浓度、血红蛋白偏高、血小板体积偏小、尿液偏碱等现象，以及陈某1出现肚子绞痛、头晕、恶心等症状，但从医院检查结果判断，不能确认上述检查项目异常以及陈某1的身体不适现象与陈某1被踢中腹部有因果联系，因此，本案并无证据证明陈某1与被赵某踢中腹部后造成损害有因果联系"。陈某1亦不服上述判决，于2016年6月向海南省高级人民法院申诉,该院作出(2016)琼民申865号裁定驳回了陈某1的再审申请。双方当事人对以下证据及事实存在争议，一审法院认定如下：1.2014年12月16日赵某的行为是否造成陈某1的损害后果。陈某1主张赵某的行为造成陈某1"肾外伤"、"肾损伤"、"高尿酸血症"等损害后果，提交了编号为0158179、0158875两份《海南省人民医院疾病证明书》以及海南省人民医院出具的证明、编号为0162235《海南省人民医院疾病证明书》以及海南省人民医院出具的证明、2014年12月18日陈某1的超声检查报告单、2014年12月30日陈某1的超声检查申请单、2014年12月31日陈某1的全血检查报告单、2014年12月30日陈金妮医生出具的病历、2014年12月31日陈某1肝功能血清检查单、2014年12月31日陈某1检查报告单、2014年12月31日至2016年8月4日陈某1海南省人民医院病历、2016年8月9日陈某1在海南省人民医院病历、陈某1父亲在海口市公安局中山派出所笔录、2014年12月29日，赵某与母亲在海口市公安局龙华分局询问笔录、张蔚桐医生重写的首诊病历和医院收费凭证记录复印件、2017年1月7日，陈某1血清及尿液检查报告单、陈金妮医生书写的诊断书、徐志泉医生书写的诊断书、2017年1月2日陈金妮医生书写的病历、2013年3月10日、10月21日、22日陈某1血常规检验报告单、2014年4月19日陈某1检验报告、陈某1父亲向12345投诉网页记录、张蔚桐医生录音、海口市第九小学保安人员不让陈某1父亲提交国家赔偿申诉书视频、陈某1母亲生化检查报告单、陈某1的出生资料、《儿科疾病的临床检验》、《儿科疾病的诊断标准》、《临床实用肾脏外科学》、《汉英诊断学大辞典》、《检验医学与临床》等证据予以证明。简丽姬认为赵某的行为未对陈某1造成损害，提交了海口市中级人民法院作出的(2015)海中法民一终字第2043号判决及海南省高级人民作出的(2016)琼民申865号裁定予以证明。一审法院认为，陈某1提交的《儿科疾病的临床检验》、《儿科疾病的诊断标准》、《临床实用肾脏外科学》、《汉英诊断学大辞典》、《检验医学与临床》以及陈某1的出生资料、陈某1母亲的生化检查报告单、陈某1父亲向12345投诉网页记录、海口市第九小学保安人员不让陈某1父亲提交国家赔偿申诉书视频与本案待证事实无关联，应不予采纳。至于陈某1提交的其他证据，除2014年12月18日陈某1的超声检查报告单为事发第三日作出的之外，其余均为在事发前或事发数月甚至数年之后重新开具或新作出的一系列诊断说明及病历，不能确认陈某1身体存在损害以及损害后果与被赵某踢中腹部的行为之间存在因果关系。简丽姬提交的两份证据是法院已经生效的裁判文书，一审法院对其真实性、合法性、关联性予以确认，上述证据可以证明赵某的行为与陈某1损害之间不存在因果关系。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.陈某1提起本案诉讼是否超出法定诉讼时效。2.简丽姬应否对陈某1承担经济赔偿10万元和赔礼道歉等民事责任。关于陈某1提起本案诉讼是否超出法定诉讼时效的问题。一审法院认为，陈某1与赵某发生争执、打闹的事件发生在2014年12月16日，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定:身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效为一年。依据本案查明的事实，就本案纠纷，陈某1已于2015年3月向法院起诉，2016年6月，又向海南省高级人民法院提出再审申请，2016年9月18日，该院作出（2016）琼民申865号民事裁定书，驳回其再审申请。依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条："诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算"的规定，自陈某1起诉和提出再审申请时起，诉讼时效重新计算，因此陈某1的起诉并未超过诉讼时效，对简丽姬认为陈某1提起本案诉讼超过法定诉讼时效的抗辩主张，应不予采纳。关于简丽姬应否向陈某1承担经济赔偿10万元和赔礼道歉等民事责任的问题。一审法院认为，根据一审法院对争议事实的认定，陈某1未能举证证明赵某的行为对陈某1造成损害后果，陈某1提交的事发第三日医院超声科检查结果，也显示陈某1肝脏、脾脏、胰腺、双肾、输尿管、膀胱、子宫、双附件均未见异常声像。此外，已经发生法律效力的海口市中级人民法院作出的(2015)海中法民一终字第2043号判决以及海南省高级人民(2016)琼民申865号裁定,均认为赵某的行为未对陈某1造成损害,依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项的规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实当事人无需举证证明，除非当事人有相反证据。现陈某1无法提供相反的证据证明赵某的行为造成陈某1损害后果，其要求简丽姬承担经济赔偿和赔礼道歉等民事责任无事实和法律依据。且简丽姬并非直接侵权人，仅为陈某1学校其他班级任课老师，即便赵某的行为给陈某1造成损害后果，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条"无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。"的规定，相应责任亦应由学校承担，陈某1起诉要求简丽姬承担支付陈某1经济赔偿金10万元及向陈某1赔礼道歉等民事责任，无法律依据，应不予支持。另，关于陈某1请求简丽姬出经费为陈某1作伤情、伤残三期、后续治疗费的司法鉴定的诉讼请求，一审法院认为，司法鉴定是陈某1向一审法院提出的申请并非对简丽姬提出的诉讼请求，一审法院已书面通知陈某1对其申请不予准许；至于其"鉴定费由简丽姬承担"的请求，因鉴定费用未实际发生，应亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百四十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，遂判决：驳回陈某1的全部诉讼请求。案件受理费100元，经一审法院同意予以免交。二审期间，陈某1向本院提交以下证据。证据1、陈某1父亲向海口市12345反映《关于海南省医院拒绝为陈某1解释病情和原始病历盖章的问题》（编号：2017469303）。证据2、海南省卫计委琼卫医便函[2017]263号《关于陈某2先生投诉海南省人民医院龙华门诊回复函》。证据3（书面证据目录标号为3、4）、《申请书-申请卫计委督促张蔚桐书面告知九小龙华区教育局和市中院、省高院、龙华和市、省检察院，陈某1是否受伤》省卫计委黄琨签收。证据4（书面证据目录上标号5）、省卫计委《信访材料收件受理确认单》。证据5（书面证据目录上标号为6、7）、省卫计委琼卫办信函[2018]1号《关于陈某2信访事项回复意见书》及陈某2在其上面要求卫计委就陈某1是否受伤，进行全面、实事求是地调查。证据1至证据5共同证明：证明陈某1无法如实了解自己伤情，海南省人民医院刁难等客观原因造成"腹外伤"、"肾损害"、"腹痛头晕"（进行活血化瘀治疗）等疾病证明书迟开，（2016）琼民申865号裁定认为这些疾病证明书不是新证据是错误的，确实是客观原因造成疾病证明书无法及时开出，因与开庭时间、取证时间冲突，所以应延期开庭举证。证据6、DVD光盘（书面证据目录标号为8、9、10、11）。（1）2017年11月22日录音内容，证明：2017年11月22日，陈某1父亲在龙华区信访局，该局邢伟峰主任认为"受不受伤以医院说了算，既然医院已出了证明，我们就承认受伤了"，这已表明龙华信访局承认陈某1受伤的真实意思；在本录音20：00至20：45时段，龙华信访局法律顾问释明：本案老师也应承担责任。（2）2017年11月23日录音内容，证明：该录音反映2017年11月23日上午，陈某2找龙华区教育局局长吴建好，给他出示了"腹外伤"、"肾损害"等疾病证明书，在本录音11：51至11：57时段，吴局长说："这些东西（指疾病证明书），都盖章签名的，有没有病，都很清楚。"这证明龙华区教育局承认陈某1确实受伤事实。（3）2018年1月9日录音内容，证明该录音反映陈旭成在海南省卫计委签收琼卫办信函[2018]1号《关于陈某2信访事项回复意见书》及陈某2在其上面要求卫计委就陈某1是否受伤的问题进行全面、实事求是地调查。（4）IMG-20170502-123322、123331、123503、123512四张陈某1相片，证明：四张相片反映陈某1额头皮肤粗糙有皱褶夹带颗粒点，与脸上的皮肤不一致，与其他正常的小孩对比不一样，结合血检多项指标，符合"小儿瘀血证"认定标准。（5）IMG-20180109-182535、182555、182614、182627、182637、182654，即《关于陈某2信访事项回复意见》及陈某2在其上面要求卫计委就"陈某1是否受伤进行全面、实事求是地调查的文件相片。证明：四张相片反映陈某1的额头皮肤粗糙有皱褶夹带颗粒点，与脸上的皮肤不一致，与其他正常的小孩对比不一样，结合血检多项指标，符合"小儿瘀血证"认定标准。证据6的（3）、（4）、（5）要证明的其他内容与证据1-证据5的证明内容一致。证据7（书面证据目录标号为12）、陈某1申请海南天皓律师事务所督促裴儒静、高梦怡找张蔚桐了解，陈某1是否受伤，证明简丽姬没有调查用反证据进行辩护，到开庭前没有给陈某1回复，应延期开庭，简丽姬的律师没有履行调查举证的义务和职责。证据8（书面证据目录标号为13）、编号2017年09136503信访投诉请求。证据9（书面证据目录标号为14）、编号201709136503《不予受理告知书》。证据8和证据9共同证明：九小、龙华区教育局不履行保护未成年人法定职责。证据10（书面证据目录标号为15）、陈某2户籍复印件，证明：陈某1父亲已离婚，找到女儿陈某1一趟不容易。证据11、2018年01月05省司法厅签收两份不同《申请书》，证明：证明社会力量阻碍本案取证顺利完成，应延期开庭、取证。简丽姬对陈某1提交的11组证据当中，除第6组证据之外，对其他证据的真实性予以确认，但这些证据与本案没有关联性，对其证明内容认为缺乏证明力；对第6组证据的真实性、合法性、关联性不予认可，对其证明内容认为缺乏证明力，因为录音中无法核实相关人员。另外，陈某1当庭补充提交五份证据，第一份证据：2018年1月17日海南省卫计委给陈某1父亲的信访材料收件《受理确认单》。第二份证据：给海南省卫计委的信访材料的申请书（内容6张），他们也回复说是由王恭修签收。共同证明：陈某2在海南省卫计委签收琼卫办信函[2018]1号《关于陈某2信访事项回复意见书》及陈某2在其上面要求卫计委就陈某1是否受伤的问题进行全面、实事求是地调查。也证明陈某1无法如实了解自己伤情，海南省人民医院、海南省卫计委刁难等客观原因造成"腹外伤"、"肾损害"、"腹痛头晕"（进行活血化瘀治疗）等疾病证明书迟开，（2016）琼民申865号裁定认为这些疾病证明书不是新证据是错误的，确实是客观原因造成疾病证明书无法及时开出，因与开庭时间、取证时间冲突，所以应延期开庭举证。第三份证据：腹部外伤的诊疗体会（共4张，医生写的论文），证明：腹部外伤跟肾损害有关联性。第四份证据：128例闭合性腹外伤的诊疗分析（临床实践的文章，发表在河南外科学杂志2010年7月16卷第4期），证明：闭合性腹外伤要参考血红蛋白指标，上面也写了CT对闭合性腹外伤的诊断更加准确，可以弥补B超的不足，对B超不能发现的损伤，可以用影像直观反映出来，说明了B超检查结果不能准确的判断原告陈某1是否受伤，只能作为参考依据，反映当时的医生没有采用CT检查手段，也说明了医生的不尽职。第五份证据：海南省人民医院官方微信2017年4月1日海南医院的创伤骨科医生高波华在微信上发表其文章，"健康防止规范化、痛风不可怕"这篇文章中讲高尿酸血症，外伤也可以诱发，是"高尿酸血症"的重要因素，证明了陈某1现在的高尿酸血症的后遗症跟腹外伤有关联性。简丽姬对这五份证据的真实性予以确认，但认为这五份证据与本案没有关联性，对其要证明的内容缺乏证明力。本院经审查认为，由于简丽姬对陈某1提交的除证据6以外的其他证据的真实性没有异议，本院对这些证据的真实性予以确认；简丽姬无法证明证据6存在不真实之处，故本院对证据6的真实性予以确认。但陈某1提交的上述证据与本案待证事实无关联，本院不予采纳。简丽姬在二审期间没有新证据提交。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1.案外人赵某的踢打行为是否对陈某1造成损害？2.简丽姬对陈某1是否构成侵权，是否应承担经济赔偿以及赔礼道歉等责任？一、关于案外人赵某的踢打行为是否对陈某1造成损害的问题。陈某1提供海南省人民医院疾病证明书、病历、检验报告单等证据以证明其因赵某的踢打造成"腹外伤"、"肾损害"、"高尿酸血症"等损害后果。但这些材料为事发前的检验报告与事发数月甚至数年之后重新开具或新作出的诊断说明及病历，不能确认陈某1因赵某的踢打造成了损害后果。事发后第三天，陈某1到海南省人民医院进行了检查，超声检查未显示异常；已经发生法律效力的本院（2015）海中法民一终字第2043号民事判决以及海南省高级人民法院（2016）琼民申865号民事裁定也认定陈某1被赵某踢中腹部后没有造成身体损害的后果。陈某1并没有证据证明其被赵某踢中腹部后造成身体损害，故本院对陈某1的该项主张，不予采信。二、关于简丽姬对陈某1是否构成侵权，是否应承担经济赔偿以及赔礼道歉等责任的问题。陈某1主张赵某踢打陈某1时简丽姬老师就在现场，简丽姬看到陈某1被打没有制止并通知学校以及陈某1的监护人，其行为已构成了侵权。承担民事侵权责任的前提是存在损害事实，由于赵某的踢打行为并未造成陈某1身体损害的后果，故陈某1主张简丽姬老师承担经济赔偿、赔礼道歉等民事责任没有事实和法律依据，本院不予采信。此外，关于陈某1请求简丽姬出经费为其作伤情、伤残等级、三期评定、后续治疗费的司法鉴定的问题。由于赵某踢打陈某1是否造成陈某1身体损害已有生效判决作出定论，陈某1就同一侵权事实提起本案诉讼，并申请对该事实是否造成损害后果进行鉴定，对待证事实无意义，亦不影响本案处理结果，一审法院对其鉴定申请不予准许并无不当，本院亦不予支持。综上所述，陈某1的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，经本院同意予以免交。审判长 林 梅审判员 李家林审判员 周慧娟 二○一八年三月二十九日书记员 谢以欣速录员 刘梦微速录员刘梦微附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。