辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽01民终1234号上诉人（原审被告）：周莹，女，1979年10月31日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：张蕊，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳青年国际旅行社有限公司，住所地浑南新区。法定代表人：倪琛善，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李福铎，北京市康达（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽琴，北京市康达（沈阳）律师事务所律师。上诉人周莹与被上诉人沈阳青年国际旅行社有限公司缔约过失责任纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院(2017)辽0102民初9282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人周莹上诉请求：1.撤销原判，改判上诉人不承担责任；2.案件相关费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人周莹并非与被上诉人签订合同的主体。二、上诉人仅仅作为居间人，向被上诉人员工单雪莲提供了有单位欲出游的信息而已。被上诉人未与合同相对方签订合同，确认人员擅自下单，造成的损失不应当由居间人承担。三、被上诉人作为专业的旅游公司，应严格审查并确定出游人员信息后，再确定行程安排。被上诉人未尽到注意义务造成损失，被上诉人具有过错应自行承担责任。四、温泉旅游的有关费用系被上诉人对上诉人的自愿赠与，且赠与行为已经完毕，无法撤销。被上诉人沈阳青年国际旅行社有限公司答辩，一、上诉人属于缔约当事人，因此上诉人应该承担缔约过失责任。上诉人自始至终都在与被上诉人的员工协商组团出游事宜，根据相关证据可知，上诉人是本案的适格当事人。上诉人从2016年12月份开始与被上诉人工作人员协商团体出游事宜，直至2017年3月22日，经电话沟通征得上诉人同意，被上诉人工作人员为其垫付出游的机票预订款11万元，垫付款项之后至3月28日，双方一直在协商出行具体人数安排等事宜，但是3月29日，上诉人却告知被上诉人工作人员，改变出游计划。依据《中华人民共和国合同法》第42规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现，因此，被上诉人有权要求上诉人依据第42条之规定，承担缔约过失责任。上诉人并未提供证据证明，其行为属于履行职务，或者属于代理。本案没有任何证据证明上诉人受某公司委托，与被上诉人协商组团出游事宜，也并未提供证据证明其有代理权限系代理行为，因此上诉人的行为完全是其个人真实意思表示，应由其承担因此给被上诉人造成的信赖利益损失。上诉人自认其为缔约过失责任的承担主体，并同意承担赔偿责任。上诉人承认其未履行与被上诉人签订合同的承诺，给被上诉人造成了11万元的机票定金损失，因此之后一直承诺会承担被上诉人的损失并约定了期限。期间，上诉人多次通过电话和微信告知其已经向被上诉人转款，但是除了主动向被上诉人支付过1万元之外，至今未完全赔偿被上诉人的损失。二、被上诉人在缔约过程尽到审慎义务，不应该承担缔约过失责任被上诉人作为旅行社，在安排团队出游，并与地接社沟通的过程中，提前预定机票属于行业惯例，并且团队出游的机票并不需要提前确定旅客的名单等信息。本案中，被上诉人在经过上诉人同意后，为上诉人垫付了团队出游的机票钱，此垫付款行为不符合法律规定的“缔约过失责任”构成的法律要件，因此被上诉人无需承担缔约过失责任。三、被上诉人提供的证据达到民事诉讼要求的高度盖然性。被上诉人提供了和上诉人商谈的所有微信截图和微信语音聊天记录，能够证明被上诉人工作人员与上诉人关于团队出游事宜协商、订票、确定人数、安排行程等所有的事实。在垫付款项之前，为了慎重，被上诉人的工作人员亲自打电话和上诉人确认，基于对上诉人的信任，被上诉人并未对此通话进行录音，也符合生活常理。在无法达到签订合同的目的之后，上诉人主动到被上诉人公司，承认其过失行为给被上诉人造成了损失，承诺其一定会承担被上诉人的损失，并且期间上诉人已经偿还被上诉人1万元，这些事实足以证明上诉人符合承担缔约过失责任的主体，应该赔偿缔约过失给被上诉人造成的利益损失。四、被上诉人为上诉人出游碧湖温泉联系车辆并承担酒店费用，不属于赠送，属于被上诉人为了达成与上诉人签约的目的产生的实际损失，上诉人应该赔偿。上诉人主张系被上诉人公司员工单雪莲赠送其碧湖温泉出游，没有事实和法律依据。上诉人为了组团出游经朋友介绍认识了被上诉人的员工单雪莲，上诉人主动提出让被上诉人为其安排碧湖温泉事宜。单雪莲与其并无私人交情，上诉人的这一主张没有证据支持，也不符合生活常识，单雪莲亦未承担此出游的费用。被上诉人承担上诉人碧湖温泉出游的费用，是基于上诉人承诺一定会与被上诉人签订组团出游合同。本案中正是由于上诉人确认一定会与被上诉人达成团队出游的合意，所以被上诉人才为上诉人提供了出游碧湖温泉的相关费用，此费用属于被上诉人的不诚信行为给上诉人造成的实际损失，上诉人应该承担赔偿的责任。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。。沈阳青年国际旅行社有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告预订机票的损失100000元；2.判令被告赔偿原告预订机票费用100000元的利息损失至实际偿还日（暂按中国人民银行同期贷款利率从2017年4月1日计算至2017年7月17日为1275.21元）；3.判令被告赔偿原告支付的碧泉温泉出行等损失12448元；4.判令被告赔偿原告支付的碧泉温泉费用12448元的利息损失至实际偿还日（暂按中国人民银行同期贷款利率从2017年4月1日计算至2017年7月17日为246.27元）；以上金额合计：113969.48；5.判令被告承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：1、2016年10月份开始，被告与原告公司工作人员单雪莲通过微信沟通，自称其为原告介绍公司团体出境游的事宜，期间，双方多次频繁沟通协商，原告公司单雪莲亦按被告要求将相应的行程、路线、费用等资料一一告知了被告，双方在2017年2月28日至3月23日期间就人数问题，进行了协商，被告亦向单雪莲承诺“款能批下来，手续一两天就完事”。2、2017年3月22日，原告向北京游够天下国际旅行社股份有限公司（以下简称“游够天下公司”）电子汇款两次，分别为4万元、7万元，共计11万元。用途载明为团款。后被告告知其为原告介绍的上述公司团体出境游事宜，因该公司已另行与其他旅行社签约，故与原告确定的出行线路取消。2017年3月29日，单雪莲将原告对游够天下公司的电子汇款凭证通过微信截图发送给被告，并与被告沟通原告方损失的赔偿问题。被告于2017年5月19日向单雪莲承诺赔偿款11万元已经到帐，并称会将上述款项转账至单雪莲个人账户。2017年7月3日，被告承诺已将11万元通过被告个人浦发银行的银行卡汇出，但单雪莲并未收到上述款项。2、2017年5月22日，单雪莲与被告电话沟通，被告称赔偿的款项是她从各个本来应该付款的大额小额里抽出来的，并称哪怕她个人给垫出来，公司领导说肯定不能差，就是时间的问题，她已经扣了16万，肯定把这件事给解决。3、2017年5月31日，原告单位张姓领导与被告就赔偿款项问题进行了沟通，被告称她筹集了16万元，她们公司承诺既然答应了，11万元作为赔偿，只能走小账，一次性划过，这是没有问题的，并自称其公司为新华人寿保险股份有限公司辽宁分公司，她为该公司的个险负责人，她个人可以先支付一半，剩下的6月25日都给原告拿齐。而后，被告给付原告1万元。4、游够天下公司出具情况说明一份，载明：兹有我公司北京游够天下国际旅行社接待沈阳青旅2017年4月12和13日出发摩洛哥两个团队，当时沈阳青旅告知预计人数120人，我社按照120人申请临时团队机票，并按照航空公司规定告知沈阳青旅，临时申请团队机票：不得更改，退票，转签。经确认后按照每人1000元机票定金汇款（汇款日期：2017年3月22日），由沈阳青旅汇至我社（本公司分别收到机票款肆万元和柒万元），由于客人人数变动，我社得知最后机票确定人数110人左右（即预定人数的80%为航空公司规定最低出票率90人，客人88人，领队2人），所以按照出票率，客人必须最少出行88人，最后机票款根据实际最低出票率人数90人补齐其尾款，本社在3月29日被告知由于客人原因此团取消，经我社与沈阳青旅沟通后，并告知航空公司无法退还机票定金壹拾壹万元，协商后无效，在此确认客人取消此团，本公司接到确认后，停止操作，并由沈阳青旅承担此团机票款的全部损失壹拾壹万元。5、2016年12月至2017年2月1日期间，原告安排被告一家到辽宁碧湖温泉度假村游玩，支付酒店及温泉门票等费用11148元、安排车辆的车费1300元。6、经一审法院向单雪莲制作询问笔录得知，单雪莲主张其与被告沟通协商出境游事宜均系职务行为，各项费用亦由原告实际支付。一审法院认为：原、被告之间虽未就本案中的出行事宜签订书面合同，但被告与原告方工作人员从2016年10月份开始至2017年3月份期间频繁多次的就出行事宜进行了具体细致的沟通协商，具备合同法中规定的要约及承诺的生效要件，双方均应本着诚实信用原则，履行各自的义务。在原告已向第三方支付11万元团费后，被告告知原告取消出行，致使原告产生了损失，虽被告提出其系替案外公司沟通员工出行事宜，但在其与原告方工作人员沟通过程中，被告从未向原告方披露过公司的具体情况，亦未向原告方出示过其所说的公司为其出具的代理手续，而在之后原告方与被告协商赔偿事宜时，被告亦多次明确做出“赔偿款已汇出、其个人可先支付”等承诺，再结合其实际给付原告1万元的情况，可以认定，原告与被告之间存在缔约关系，原告就其损失问题向被告主张赔偿，于法有据。关于赔偿的具体数额，原告在缔约过程中支付的团费共计11万元，属于其实际产生的损失，扣除被告已给付的1万元后，剩余10万元的损失及利息，被告应当予以赔偿，因原告于2017年3月22日向第三方支付11万元，而于2017年3月末被告知取消了行程，故原告主张利息从2017年4月1日开始计算，于法有据，一审法院予以支持。关于原告要求被告赔偿其为被告安排的温泉出游所支付的费用12448元的问题，被告提出该出游系原告方赠与，赠与已经完成，不符合撤销条件的抗辩，但结合本案的案件事实，原告之所以为被告安排出游，系其为确保与被告就涉案团体出境游的缔约顺利进行而产生的投入，现原、被告之间的缔约因被告原因取消，而原告在该缔约过程中产生了该笔实际损失，该损失应由被告承担，故对原告要求被告给付上述费用12448元及利息的诉讼请求，一审法院予以支持。利息计算的起始时间，结合前述，从2017年4月1日开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十二条之规定，判决：一、被告周莹于本判决生效之日起十日内，赔偿原告沈阳青年国际旅行社有限公司损失112448元；二、被告周莹于本判决生效之日起十日内，赔偿原告沈阳青年国际旅行社有限公司上述款项的利息，以112448元为本金，从2017年4月1日至本判决确定给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算；如被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1290元、保全费1090元（原告均已预交），均由被告周莹承担。二审审理期间，本案各方当事人均未提交新证据，本院依法对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，由于沈阳青年国际旅行社有限公司诉讼主张的法律基础为缔约过失责任，本院依法变更本案案由为缔约过失责任纠纷。关于周莹主张其并非合同相对人的问题。周莹虽然在与沈阳青年国际旅行社有限公司进行磋商的时候曾经提到过系为公司而进行磋商，但其既未将具体是何公司向沈阳青年国际旅行社有限公司披露，也未提供证据证明其主张的所谓的合同相对人存在并同意周莹代为磋商旅游合同。故，本院对周莹该主张不予采信。关于周莹是否应当承担民事责任的问题。沈阳青年国际旅行社有限公司基于对周莹的信任而为合同履行做出一定准备工作，由此产生的损失应当由周莹加以赔偿。沈阳青年国际旅行社有限公司已经提供证据证明了损失的数额，而且周莹亦在交涉过程中承诺对该损失进行赔偿，故本院认定周莹应当承担缔约过失责任赔偿沈阳青年国际旅行社有限公司的损失。至于沈阳青年国际旅行社有限公司为周莹温泉旅游而支出费用。本院认为，沈阳青年国际旅行社有限公司提供的温泉旅游服务应属对双方磋商的团队旅游项目的附赠服务，须以团队旅游合同成立并履行为前提条件。由于双方最后未能就团队旅游项目签订合同并履行，因此，周莹享有附赠的温泉旅游服务项目亦丧失事实和法律基础，周莹应当自行承担相关费用。故，沈阳青年国际旅行社有限公司要求周莹支付其代为垫付的相关费用具有合理性，本院予以支持。综上所述，上诉人周莹的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2580元，由周莹负担。本判决为终审判决。审 判 长 周啟星审 判 员 宋 刚审 判 员 赵 卫二〇一八年三月十九日法官助理 谢日恒书 记 员 梁婉莹