陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕05民终第285号上诉人（一审被告）：湖北金巢建设集团有限公司。法定代表人卢耀金。委托诉讼代理人周鹏，系该公司员工。上诉人（一审被告）：湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司。负责人周忠如。委托诉讼代理人吴国强，系该公司员工。被上诉人（一审原告）：段润序，男，汉族，1971年3月6日出生。委托诉讼代理人熊学军，陕西渭临律师事务所律师。上诉人湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司、上诉人湖北金巢建设集团有限公司因与被上诉人段润序建设工程施工合同纠纷一案，不服临渭区人民法院（2017）陕0502民初5117号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。湖北金巢建设集团有限公司委托诉讼代理人周鹏、湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司委托诉讼代理人吴国强、被上诉人段润序及其委托诉讼代理人熊学军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司、上诉人湖北金巢建设集团有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人不支付被上诉人工程款及返还保证金。2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、涉案水电暖工程安装合同系案外人张荣宽和被上诉人签订，合同上的印章系案外人私自刻制，被上诉人无水电暖施工资质，上诉人并非施工合同的相对人，故合同无效，不受到法律保护。2、2015年11月之前，上诉人已登报解除了案外人张荣宽的公司职务，张荣宽在结算单中签字无效，对上诉人不发生效力，上诉人不应承担相应的义务。被上诉人段润序答辩意见为：1、张荣宽并非案外人，而是上诉人湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司“渭南尚城花园”工程的项目经理。从涉案水电施工合同的订立、内容及权利义务看，合同订立基础平等自愿，意思表示真实，合同权利义务公平对等，合法有效。2、上诉人诉称合同上的印章系案外人私自刻制，但无任何事实依据。故上诉人所持上诉理由不能成立，请求予以驳回。段润序向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令段润序与金巢陕西分公司2015年4月5日签订的“渭南尚城花园”项目水电暖工程安装协议解除；2、依法判令金巢陕西分公司支付段润序水电暖工程价款260915.4元；3、依法判令金巢陕西分公司退还段润序工程保证金320000元，并承担该工程保证金迟延退还违约金50000元；4、依法判令金巢公司对以上第2、3项诉讼请求承担补充责任；5、本案诉讼费由湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司、湖北金巢建设集团有限公司承担。原审判决认定：2014年7月19日金巢陕西分公司根据其与金鑫公司签订的《建设工程承包合同》行文成立“湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司尚城花园项目部”，任命张荣宽为项目经理，全面负责项目部行政经营管理，机构组建及人事、财务等工作，文件文号为湖金陕人发（2014）第001号、第002号。2015年4月5日张荣宽以项目部名义与原告段润序签订水电暖工程安装协议，约定项目部将尚城花园1#、4#楼水电暖工程发包给原告段润序。合同签订后，原告段润序在2015年1月17日至2015年8月1日的期间内分四次向被告金巢陕西分公司尚城花园项目部支付保证金350000元。2015年12月18日，张荣宽与原告段润序对1#、4#楼已完工的水电暖工程进行结算，双方确认应付款260915.4元。被告金巢陕西分公司在向原告段润序返还保证金30000元后向原告段润序出具收取原告段润序320000元保证金的收条，并承诺主体七层时退还。2015年12月28日，被告金巢陕西分公司向原告段润序出具欠付原告段润序保证金违约金50000元。另查，被告金巢陕西分公司因解除与金鑫公司施工合同已另案诉至人民法院。原审法院认为，本案争议焦点为：1、张荣宽以尚城花园项目部名义实施涉案民事行为的效力；2、2015年4月5日的《水电暖安装协议》是否应予解除；3、被告金巢陕西分公司是否应向原告段润序支付工程款260915.4元；4、原告主张退还保证金320000元和违约金50000元的诉请是否应予支持。关于第一项争议焦点，被告金巢陕西分公司通过印发内部文件的形式成立尚城花园项目部，并任命张荣宽为项目经理，故2015年4月5日与原告段润序签订水电暖安装协议的相对人应为被告金巢陕西分公司，原告段润序交付尚城花园项目部保证金320000元收款人亦为被告金巢陕西分公司。张荣宽作为被告金巢陕西分公司尚城花园项目经理，具有被告金巢陕西分公司授权，且被告金巢陕西分工虽登报声明1、2号文件的使用限制，但未终止张荣宽处理项目部事务的权限，故张荣宽代表被告金巢陕西分公司与原告段润序所做结算具有法律效力。关于第二项争议焦点，被告金巢陕西分公司承认其与金鑫公司提出解除施工合同，故原告段润序请求解除案涉水电暖安装协议的诉请依法应予支持。关于第三项争议焦点，原告段润序与被告金巢陕西分公司对工程进行结算，确认工程总价款为260915.4元。被告金巢陕西分公司提出三方口头协商由金鑫公司支付工程款，但未提供证据加以证明，故被告金巢陕西分公司负有向原告段润序工程款的义务。被告金巢陕西分公司未提供证据证明原告段润序借支金鑫公司70000元已从其与金鑫公司工程款中予以减扣，故被告金巢陕西分公司应向原告支付工程款260915.4元。关于第四项争议焦点，案涉合同解除后，被告金巢陕西分公司依法应向原告段润序返还其依据合同取得的保证金，故对原告段润序请求返还保证金320000元的诉请依法应予支持。关于50000元违约金之请求，原告段润序不能说明违约金的计算依据，且被告金巢陕西分公司不予认可，故对原告段润序请求支付50000元违约金的请求不予支持。被告金巢公司作为被告金巢陕西分公司的总公司，依法应对被告金巢陕西分公司不能清偿债务部分承担补充责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除原告段润序与被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司2015年4月5日签订的《水电暖安装协议》。二、被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告段润序工程款260915.4元。三、被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内返还原告段润序保证金320000元。四、被告湖北金巢建设集团有限公司对被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司上述履行内容不能清偿部分承担补充责任。五、驳回原告段润序的其他诉讼请求。案件受理费10109元，减半收取5054.5元，由原告段润序负担404.5元，由被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司、被告湖北金巢建设集团有限公司负担4650元。经审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、张荣宽以尚城花园项目部名义实施涉案民事行为的效力及2015年4月5日的《水电暖安装协议》是否应予解除；2、湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司是否应向段润序支付工程款260915.4元及退还保证金320000元。关于张荣宽以尚城花园项目部名义实施涉案民事行为的效力及2015年4月5日的《水电暖安装协议》是否应予解除的问题。湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司通过印发内部文件的形式成立尚城花园项目部，并任命张荣宽为项目经理，故张荣宽代表湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司与段润序所做结算具有法律效力。湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司承认其与金鑫公司提出解除施工合同，故原审判决解除段润序与湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司2015年4月5日签订的《水电暖安装协议》是正确的。关于湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司是否应向段润序支付工程款260915.4元及退还保证金320000元的问题。段润序与湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司对工程进行结算，已确认工程总价款为260915.4元。故湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司应向段润序支付工程款260915.4元并返还保证金320000元。上诉人认为涉案水电暖工程安装合同上的印章系案外人私自刻制，但未提供相关证据予以证明。其所持上诉理由缺乏事实依据，不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9609元,由上诉人湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司、上诉人湖北金巢建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马开运审判员  王争跃审判员  杨 军二〇一八年三月三十日书记员  闵珍珍