.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民初273号原告：中国长城资产管理股份有限公司内蒙古自治区分公司。法定代表人：王文才，该公司副总经理。委托诉讼代理人：刘利军，内蒙古典和律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓燕，内蒙古典和律师事务所律师。被告：北斗中兴控股集团有限责任公司。法定代表人：冯庆勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：王以谨，该公司副总裁。委托诉讼代理人：姬陈苗子，陕西海普睿诚律师事务所律师。原告中国长城资产管理股份有限公司内蒙古自治区分公司（以下简称长城资产公司）与被告北斗中兴控股集团有限责任公司（以下简称北斗中兴公司）借款合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长城资产公司委托诉讼代理人刘利军、被告北斗中兴公司委托诉讼代理人王以谨、姬陈苗子到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长城资产公司原诉讼请求为：1．请求判令北斗中兴公司偿还长城资产公司本金3800万元，利息390万元，本息共计4190万元；2、判令本案诉讼费由北斗中兴公司承担。本案审理过程中，长城资产公司变更诉讼请求为：1．请求依法确认北斗中兴公司向长城资产公司出具的《担保承诺函》合法有效；2．判令北斗中兴公司在主债务本金3800万元、利息390万元向长城资产公司承担连带还款责任（利息390万元以实际发生的金额为准）；3．判令本案诉讼费由北斗中兴公司承担。事实和理由：2014年4月3日，长城资产公司与赤峰天泽房地产开发有限责任公司（以下简称赤峰天泽公司）及相关方签订了《债务重组协议》、《抵押合同》、《股权质押合同》、《连带保证合同》、《监管协议》等协议。2016年9月北斗中兴公司出具《担保承诺函》，自愿为赤峰天泽公司《债务重组协议》（编号：中长资（呼）合字（2014）18号）、《债务重组协议之延期还款补充协议》（编号：中长资（呼）合字（2015）49号）项下债务出具以长城资产公司为受益人的担保承诺函。北斗中兴公司无条件、不可撤销地保证向长城资产公司承担偿付总额最高不超过金额：人民币3800万元本金及不超过690万元的利息，以实际发生为准的担保责任。赤峰天泽公司于2017年4月13日止未按主合同的约定偿还本金及利息，至今已拖欠三个季度的本息（自2016年10月至今），共计4190万元。按照《担保承诺函》的约定，北斗中兴公司在接到长城资产公司提交的索偿通知后7个银行工作日内无条件的一次性付清原告索偿的款项。长城资产公司分别于2017年3月16日、2017年6月9日向北斗中兴公司送达了《关于按期还款的催收通知书》及《律师函》，北斗中兴公司未能在约定的时间内还款。扣除北斗中兴公司已偿还的利息300万元后，剩余附有偿还义务的金额为本金3800万元，利390万元，本息共计4190万元。北斗中兴公司辩称，根据《中华人民共和国担保法》规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判前，对债务人可以不承担保证责任。北斗中兴公司的承诺应当以长城资产公司穷尽所有救济方式后，执行终结前，才有权请求北斗中兴公司承担保证责任。本院经审理，认定事实如下：2014年4月3日，长城资产公司（甲方，债权人）与赤峰天泽公司（乙方，债务人、抵押人）及崔光辉、鲁丽美（丙方，出质人、保证人）、孙学军、仝梦冬（丁方，出质人）签订了编号为中长资（呼）合字【2014】18号的《债务重组协议》及其附件《监管协议》、《抵押合同》、《股权质押合同-崔光辉》、《股权质押合同-孙学军》、《连带保证合同》，以上合同约定，长城资产公司受让兴业银行股份有限公司呼和浩特分行对赤峰天泽公司享有的本息合计为人民币11000万元的贷款债权，其中本金为11000万元。长城资产公司应赤峰天泽公司的请求对该笔债务进行了债务重组，双方确认：长城资产公司对赤峰天泽公司所享有的主债权由赤峰天泽公司所欠长城资产公司重组债务本金（含受让的债权本息，下同）、债务重组收益组成，其中截止2014年4月14日，重组债务本金为人民币11000万元，债务重组收益包含利息收入，利息按照未偿还重组债务本金的年利率13.5%计算，日利率=13.5%÷360，逾期还款的，逾期罚息利率按年利率20.25%（上浮50%）计算，不能按时支付的利息，按复息利息计收复利。自逾期之日起，要求乙方按未清偿金额（包括上期应偿付而未清偿的债务本金、利息）的日万分之五支付违约金，直至全部清偿完毕为止。债务重组期限为2年，从2014年4月14日起至2016年4月13日止（以下简称还款期），即长城资产公司同意赤峰天泽公司在还款期内按照双方约定清偿全部债务重组本金及长城资产公司所享有的债务重组收益。赤峰天泽公司及崔光辉、鲁丽美、孙学军、仝梦冬对长城资产公司依据《债务重组协议》承继并享有上述贷款债权及其项下担保权利的真实性、合法性、有效性不持异议，并承诺向长城资产公司履行债务清偿义务、承担担保责任。2015年12月18日，甲乙丙丁四方当事人又签订《债务重组协议之延期还款补充协议》，协议明确截止至2015年12月18日，赤峰天泽公司已按照《债务重组协议》偿还重组债务本金7200万元，尚欠重组债务本金3800万元，各方协商将未偿还的重组债务本金3800万元的还款期延长12个月，即债务到期日为2017年4月13日，延期重组收益以本次重组债务本金3800万元为基数，按年利率13.5%计收重组收益，逾期罚息利率按年利率20.25%计算，不能按时支付的重组收益，按复息利息计收复利。后被告北斗中兴公司向原告长城资产公司出具《担保承诺函》，承诺北斗中兴公司自愿为赤峰天泽公司与长城资产公司签订的《债务重组协议》及《债务重组协议之延期还款补充协议》项下的债务出具以长城资产公司为受益人的担保承诺函，其性质为见索即付的独立担保函，并承诺北斗中兴公司无条件、不可撤销的保证其向长城资产公司承担偿付总额最高不超过本金人民币3800万元及利息不超过690万元，以实际发生为准的担保责任，并无条件且不可撤销的承诺赤峰天泽公司于2017年4月13日未按照主合同的约定偿还本金和利息，则北斗中兴公司在接到长城资产公司向北斗中兴公司提交的索偿通知后7个银行工作日内无条件的一次性付清索偿的款项，此担保承诺函的有效期为两年，担保范围包括但不限于债务本金、利息及因未按时还款产生的罚息、违约金等；担保承诺函还承诺无论上述债权是否有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、长城资产公司是否向其他担保人提出权利主张或放弃、部分放弃任何担保债权，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，北斗中兴公司对主合同项下全部债务的连带保证责任均不因此减免，长城资产公司均可直接要求北斗中兴公司依照《担保承诺函》的承诺履行担保责任，北斗中兴公司将不提出任何异议。北斗中兴公司于2016年9月28日召开了董事会，同意了对上述《担保承诺函》的承诺事项，并形成了《北斗中兴控股集团有限责任公司同意担保承诺的董事会决议》。本案争议焦点为：1.北斗中兴公司对长城资产公司就本案所涉的债务所应承担的是连带保证责任还是一般保证责任；2.如果是一般担保，北斗中兴公司主张的先诉抗辩权是否成立。本院认为：长城资产公司与赤峰天泽公司及崔光辉、鲁丽美、孙学军、仝梦冬签订的《债务重组协议》及其附件、《债务重组协议之延期还款补充协议》以及北斗中兴公司出具的《担保承诺函》均系各方当事人真实的意思表示，且未违反国家法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效。关于北斗中兴公司对长城资产公司就本案所涉的债务所应承担的是连带保证责任还是一般保证责任的问题，应结合北斗中兴公司出具的《担保承诺函》的内容进行确定。首先，在《担保承诺函》中，北斗中兴公司对担保债务的种类、数额、范围、期间等均有明确具体的约定，符合《中华人民共和国担保法》第十五条保证合同的构成要件，故该《担保承诺函》的应属北斗中兴公司的单方保证行为。至于担保的方式是一般责任保证还是连带责任保证，根据北斗中兴公司出具的《担保承诺函》第4条”......北斗中兴公司对主合同项下全部债务的连带保证责任均不因此减免，长城资产公司均可直接要求北斗中兴公司依照《担保承诺函》的承诺履行担保责任，北斗中兴公司将不提出任何异议”，在该条中，北斗中兴公司已经明确其对长城资产公司承担的保证责任是连带保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。故可以判定北斗中兴公司对长城资产公司承担的保证责任是连带保证责任。另外，在该《担保承诺函》中，北斗中兴公司承诺此《担保承诺函》的性质为见索即付的独立担保函，并承诺无条件、不可撤销的保证其向长城资产公司承担偿付义务，并承诺赤峰天泽公司于2017年4月13日未按照主合同的约定偿还本金和利息，则北斗中兴公司在接到长城资产公司向北斗中兴公司提交的索偿通知后7个银行工作日内无条件的一次性付清索偿的款项。以上内容也表明北斗中兴公司向长城资产公司承诺若主债务人赤峰天泽公司未按约定还款，则北斗中兴公司无条件向长城资产公司承担保证责任，并不以长城资产公司穷尽所有救济方式为前提。综上，本案中北斗中兴公司对赤峰天泽公司案涉债务向长城资产公司提供的担保方式为连带责任保证，北斗中兴公司抗辩其承担一般保证责任并享有先诉抗辩权的理由不能成立，本院不予采纳。至于北斗中兴公司承担连带保证责任的范围，因庭审中北斗中兴公司明确其对长城资产公司提出债务金额不持异议，故本院支持长城资产公司诉请北斗中兴公司承担连带保证责任的金额，即北斗中兴公司对赤峰天泽公司欠长城资产公司的债务本金3800万元及相应利息、罚息、复利、违约金承担连带偿还责任，利息、罚息、复利、违约金按照中国长城资产管理股份有限公司呼和浩特办事处与赤峰天泽房地产开发有限责任公司、崔光辉、鲁丽美、孙学军、仝梦冬签订的中长资（呼）合字【2014】18号《债务重组协议》及中长资（呼）合字【2015】49号《债务重组协议之延期还款补充协议》约定的标准执行。因长城资产公司诉请北斗中兴公司对利息等部分在390万元的额度范围内承担连带保证责任，该主张未超出北斗中兴公司在《担保承诺函》中承诺的保证范围，本院予以支持。根据法律规定，北斗中兴公司承担保证责任后，有权就承担责任的部分对赤峰天泽公司行使追偿权。综上所述，长城资产公司的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款之规定，判决如下：一、确认被告北斗中兴控股集团有限责任公司向原告中国长城资产管理股份有限公司内蒙古自治区分公司出具的《担保承诺函》合法有效；二、被告北斗中兴控股集团有限责任公司于本判决生效之日起对赤峰天泽房地产开发有限责任公司欠原告中国长城资产管理股份有限公司内蒙古自治区分公司的债务本金3800万元及利息、罚息、复利、违约金承担连带偿还责任利息、罚息、复利、违约金的连带偿还责任以总金额390万元为限，按照中国长城资产管理股份有限公司呼和浩特办事处与赤峰天泽房地产开发有限责任公司、崔光辉、鲁美丽、孙学军、仝梦冬签订的中长资（呼）合字【2014】18号《债务重组协议》及中长资（呼）合字【2015】49号《债务重组协议之延期还款补充协议》约定的标准执行；被告北斗中兴控股集团有限责任公司承担保证责任后，有权就承担责任的部分对赤峰天泽房地产开发有限责任公司行使追偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费251300元（原告已预交），由被告北斗中兴控股集团有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长白雪松代理审判员额日德尼代理审判员雅茹二〇一八年三月三十日书记员刘敏