重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终12号上诉人（原审被告）:李仕容,女,1971年1月10日出生,汉族。委托诉讼代理人:石鹏,重庆精卓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁兴江,男,1963年5月24日出生,汉族。委托诉讼代理人:卢秀华,重庆市万盛经开区南桐法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：梁晓波，男，1991年10月7日出生，汉族。被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司，住所地重庆市綦江区（原万盛区）万新路49号，统一社会信用代码91500110903263178H。负责人：卢子健，经理。上诉人李仕容因与被上诉人梁兴江、中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司（以下简称：人保财险万盛支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院(2017)渝0110民初7914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李仕容及其委托诉讼代理人石鹏；被上诉人梁兴江的委托诉讼代理人卢秀华、梁晓波到庭参加诉讼。被上诉人人保财险万盛支公司经本院合法传唤未到庭，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。李仕容上诉请求：1、请求撤销一审判决并改判；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：在采信一审所作司法鉴定结论的情况下，一审认定梁兴江的后期护理时间为20年明显错误。梁兴江的答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。人保财险万盛支公司未作答辩。梁兴江的向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗费6598.45元、住院伙食补助费24350元（50元×487天）、营养费50000元、前期护理费97400元（100元×2人×487天）、后期护理费1460000元（100元×2人×365天×20年）、误工费59000元（100元×593天）、残疾赔偿金473760元（29610元×20年×80%）、被扶养人生活费56082.67元（21031元×10年÷3人×80%）、精神损害抚慰金40000元、交通费2000元、鉴定费2000元,共计2271191.15元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年7月2日9时10分许，李仕容驾驶渝B2G3**号小型汽车,沿黑山谷北门往黑山1098方向行驶,当行驶至万盛黑山镇雍山谷路段时，将行人梁兴江碰撞后，又与另一辆小型汽车相撞，造成梁兴江受伤两车受损的交通事故。梁兴江经重庆市万盛经开区人民医院检查诊断为：1、重型颅脑弥漫性轴索损伤;2右侧上颌骨骨折；3、左颧骨骨折；4、左股骨内髁撕脱性骨折；5右额、面部多处挫裂伤；6、右侧第4、5肋骨骨折；7、左侧臂丛神经损伤？经住院29天治疗，另门诊医疗费740元由梁兴江给付。2015年8月7日，经武警重庆总队医院检查诊断为：1、脑外伤后遗症；2、双侧额部硬膜下积液；3、左侧股骨内侧髁骨折；4、左股骨外侧髁及外节积液；5、左膝内侧副韧带损伤；6、右侧第4、5肋骨骨折；7、弥漫性轴索损伤;8、左膝关节积液；9、左上颌窦、筛窦慢性炎症；10颈椎间盘突出；11、左肱骨头骨髓水肿；12、左肩冈上肌腱损伤；13、左肩关节积液;14、左肩峰下滑囊积液；15、左肩肱二头肌长头腱鞘积液；16、中枢性视神经病变；17、右膝后交叉韧带损伤。经住院48天治疗。2015年9月24日，经重庆南桐矿业有限责任公司总医院检查诊断为：1、脑外伤后遗症；2、双侧额部慢性硬膜下积液、血肿；3、双侧上颌窦、筛窦慢性炎症；4、陈旧性右侧第4、5肋骨骨折；5、陈旧性左膝股骨内侧髁骨折；6、左膝内侧副韧带陈旧性损伤；7、左膝关节积液；8、弥漫性轴索陈旧性损伤;9、颈椎间盘突出；10、左肩冈上肌腱陈旧性损伤；11、左肩关节积液;12、左肩峰下滑囊积液；13、左肩肱二头肌长头腱鞘积液；14、中枢性视神经病变；15、右膝后交叉韧带损伤；16、高尿酸血症；17、高血脂症。经住院410天治疗。2016年11月15日，再次住院2天治疗，住院医疗费4273.75元及门诊医疗费1084.70元由梁兴江给付。2015年7月15日，经重庆市公安局万盛经济技术开发区分局交通巡逻警察支队认定：李仕容承担此事故的全部责任，梁兴江无责任。2017年2月15日，经重庆市万盛司法鉴定所鉴定，梁兴江属三级伤残，误工时限593日，护理依赖程度为完全性护理依赖，梁兴江支付鉴定费2000元。审理中，李仕容申请对梁兴江的伤残等级、护理时限、护理依赖程度重新鉴定，2017年9月13日，经重庆市南川司法鉴定所鉴定，梁兴江属三级伤残，伤后护理时限607日（其中120日为2人护理），护理依赖程度为大部分护理依赖，李仕容已支付鉴定费。另查明，梁兴江系城镇居民，户籍地重庆市綦江区（原万盛区）黑山镇马家坳3号附1号17-3号,无固定职业，其父亲梁在明（1937年8月12日出生），母亲傅明英（1938年1月15日出生），梁在明与傅明英共生育五个子女。渝B2GX**号小型汽车系李仕容所有，发生交通事故时，渝B2G3**号小型汽车在人保财险万盛支公司处已投保交强险及商业险，交强险及商业险保险期限均为2014年11月30日至2015年11月30日，其中交强险保险金额122000元，商业险第三者责任险500000元，商业险已投保不计免赔。2016年度重庆市城镇常住居民人均可支配收入为29610元，城镇常住居民人均消费支出为21031元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。李仕容与梁兴江发生交通事故至梁兴江受伤，经重庆市公安局万盛经济技术开发区分局交通巡逻警察支队认定：李仕容承担此事故的全部责任，梁兴江无责任。该认定程序合法，责任划分适当，一审法院予以采信。李仕容不要求解决垫付梁兴江的医疗费,一审法院予以准许。人保财险万盛支公司垫付梁兴江医疗费103200元,应予抵扣。李仕容因交通事故的损失，人保财险万盛支公司作为渝B2GX**号小型汽车投保第三者强制保险的保险公司，应当在第三者强制保险责任限额内承担赔偿责任。超出第三者强制保险责任限额外的余额部分由李仕容承担赔偿责任，人保财险万盛支公司在商业第三者责任险范围内对李仕容应承担的责任承担赔偿责任。梁兴江的诉讼请求，其合理部分一审法院予以主张。1、梁兴江要求赔偿医疗费6598.45元，未包括人保财险万盛支公司垫付的医疗费103200元,梁兴江提供的医疗费发票结算总额为6098.45元，一审法院主张梁兴江医疗费109298.45元；2、梁兴江要求赔偿住院伙食补助费24350元（50元×487天）、残疾赔偿金473760元（29610元×20年×80%）、鉴定费2000元，梁兴江实际三次住院治疗489天，梁兴江经鉴定为三级伤残，梁兴江的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以主张；3、梁兴江要求赔偿被扶养人生活费56082.67元（21031元×10年÷3人×80%），梁兴江伤残鉴定时，其父亲梁在明、母亲傅明英均年满75周岁，梁在明与傅明英共生育五个子女。梁兴江的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以主张，但原告计算错误，一审法院主张被扶养人梁在明、傅明英生活费33649.60元（21031元×5年÷5人×80%×2人）；4、梁兴江要求赔偿前期护理费97400元（100元×2人×487天）、后期护理费1460000元（100元×2人×365天×20年），梁兴江经鉴定伤后护理时限607日（其中120日为2人护理），护理依赖程度为大部分护理依赖，梁兴江的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以主张，但梁兴江计算错误，一审法院主张前期护理费72700元（100元×2人×120天+100元×487天）、后期护理费535440元[100元×（20年×365天-607天）×80%]，共计608140元；5、梁兴江要求赔偿误工费59000元（100元×593天），梁兴江经鉴定伤后误工时限为593日，梁兴江的诉讼请求，符合法律规定，但梁兴江要求按照每天100元计算过高，一审法院酌情按照每天80元计算，主张误工费47440元（80元×593天）；6、梁兴江要求赔偿精神损害抚慰金，梁兴江经鉴定为三级伤残，符合《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》的规定，但梁兴江要求40000元过高，一审法院酌情主张精神损害抚慰金35000元；7、梁兴江要求赔偿营养费，梁兴江经鉴定为三级伤残，梁兴江的诉讼请求，符合法律规定，但梁兴江要求赔偿营养费50000元过高，一审法院根据本案的实际情况酌情主张营养费2000元；8、梁兴江要求赔偿交通费2000元，梁兴江三次住院治疗及二次鉴定，必然会产生交通费用，梁兴江的要求符合实际情况，一审法院予以主张；梁兴江的各项损失依法核定为：医疗费109298.45元、住院伙食补助费24350元（50元×487天）、营养费2000元、残疾赔偿金473760元（29610元×20年×80%）、被扶养人梁在明、傅明英生活费33649.60元（21031元×5年÷5人×80%×2人）、前期护理费72700元（100元×2人×120天+100元×1人×487天）、后期护理费535440元[100元×1人×（20年×365天-607天）×80%]、误工费47440元（80元×593天）、精神损害抚慰金35000元、交通费2000元、鉴定费2000元，共计1337638.05元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：“一、原告梁兴江的医疗费109298.45元、住院伙食补助费24350元、营养费2000元、残疾赔偿金507409.60元（包括被扶养人梁在明、傅明英生活费）、护理费608140元、误工费47440元、精神损害抚慰金35000元、交通费2000元、鉴定费2000元，共计1337638.05元，由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司在交强险医疗费赔偿限额范围内赔10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，在商业第三者责任险范围内赔偿500000元共计620000元。被告李仕容赔偿原告717638.05元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司已给付原告梁兴江103200元。被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司实际赔偿原告梁兴江516800元，此款于本判决生效后30日内付清；二、驳回原告梁兴江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3544元，由被告李仕容负担（此款系缓交，被告于本判决生效后30日内直接缴付本院）。”本院二审庭审中，梁兴江陈述其父亲梁在明已经于2017年12月21日去世。本院二审查明的其他事实与一审查明相同。本院认为，因梁兴江的父亲梁在明已经于2017年12月21日去世，故梁兴江的被抚养人生活费部分应作调整，其中傅明英的被抚养人生活费16824.8元（21031元×5年÷5人×80%），梁在明的被抚养人生活费8412.4元（21031元×2.5年÷5人×80%），合计25237.2元。一审法院依法委托的重庆市南川司法鉴定所鉴定结论载明：“梁兴江属三级伤残，梁兴江在住院前期约120天左右为两人护理，住院后期367天为一人护理，伤后护理时限共计为607天左右，护理依赖程度为大部分护理依赖。”依据该鉴定结论，梁兴江住院期间（共487天）护理费应为60700元（100元×2人×120天+100元×367天）。因梁兴江属三级伤残且护理依赖程度为大部分护理依赖，一审法院认定梁兴江的总护理期限为20年符合法律规定，但梁兴江的出院后护理费应为545040元[100元×（20年×365天-487天）×80%]，以上护理费共计605740元。梁兴江的损失分别为医疗费109298.45元、住院伙食补助费24350元、营养费2000元、残疾赔偿金473760元、被扶养人梁在明、傅明英生活费25237.2元、住院前期护理费60700元、出院后护理费545040、误工费47440元、精神损害抚慰金35000元、交通费2000元、鉴定费2000元，共计1326825.65元。其中，由中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司在交强险医疗费赔偿限额范围内赔10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，在商业第三者责任险范围内赔偿500000元共计620000元，扣除中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司已给付梁兴江103200元，中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司实际赔偿梁兴江516800元。李仕容应赔偿梁兴江706825.65元。综上所述，上诉人李仕容的上诉请求部分成立，应予支持；本案因二审中的新证据对一审予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市綦江区人民法院(2017)渝0110民初7914号民事判决；二、梁兴江的损失总计1326825.65元。其中，由中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司在交强险医疗费赔偿限额范围内赔10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，在商业第三者责任险范围内赔偿500000元共计620000元，扣除中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司已给付梁兴江103200元，中国人民财产保险股份有限公司重庆市万盛支公司实际赔偿梁兴江516800元。李仕容应赔偿梁兴江706825.65元。此款于本判决生效后30日内付清；三、驳回梁兴江的其他诉讼请求。本案一审案件受理费3544元由上诉人李仕容负担，二审案件受理费7088元，由上诉人李仕容和被上诉人梁兴江各自负担3544元。本判决为终审判决。审判长  胡智勇审判员  苏致礼审判员  陈 华二〇一八年三月十九日书记员  张远馨