广东省云浮市云安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5303民初37号原告：刘芬来，男，1955年4月20日出生，汉族，住云浮市云安区。委托诉讼代理人：廖永坚，广东合邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕天海，广东合邦律师事务所律师助理。被告：陈应龙，男，1963年9月19日出生，汉族，住云浮市云安区。被告：云浮市云安区富林镇星群幼儿园，住所地云浮市云安区。法定代表人：陈应铃。被告：中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司，住所地云浮市区。负责人：莫志佳，该公司总经理。委托诉讼代理人：董仲淮，广东法才律师事务所律师。原告刘芬来与被告陈应龙、云浮市云安区富林镇星群幼儿园（以下简称星群幼儿园）、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司（以下简称人保云浮公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘芬来的委托诉讼代理人廖永坚、被告陈应龙、被告星群幼儿园的法定代表人陈应铃、被告人保云浮公司的委托诉讼代理人董仲淮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘芬来向本院提出诉讼请求：1.判令三个被告向原告赔偿损失合计232713.08元；2.判令三个被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年5月25日，陈应龙驾驶粤W09X**号中型专用校车，从阳春往富林街方向行驶，07时18分许行至云浮市云安区X461线11KM+700M处，与从富林卫生院路口驶出左转弯由原告驾驶的搭着二人的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。云浮市公安局云安分局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定陈应龙承担此事故的全部责任，原告在此事故中无责任。事故发生后，原告被立即送往云浮市人民医院进行治疗，住院时间自2017年5月25日至2017年6月15日，住院天数21天，出院医嘱：建议全休半年，住院期间留陪贰人，出院后加强营养，1年后返院拆除内固定，费用约需12000元；于2017年6月20日在云浮市人民医院继续治疗，住院时间自2017年6月20日至2017年6月29日，住院天数共9天，出院医嘱：全休半年，住院期间陪人2名，出院后加强营养。原告于2017年8月29日委托广东中天司法鉴定所对其伤情进行伤残鉴定，经法医检查，鉴定其胸12、腰1椎体压缩性骨折，伤残等级为九级；左髌骨粉碎性骨折内固定术后左膝关节活动功能部分障碍等级为十级，营养期为100日，护理期为80日。原告虽然属于农业家庭户口，但其于2016年5月25日至2017年5月25日期间居住在惠州市惠阳区淡水镇士湖白云坑承修三路惠民小学旁402号房的惠州艺墅家装饰设计工程有限公司宿舍内，于2016年5月25日至2017年5月25日期间在惠州市艺墅家装饰设计工程有限公司从事建筑装修工作，月工资约9000元，根据省高院、省公安厅在《关于施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》中第27条规定，原告在发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入，应按照城镇标准计算原告的损失。陈应龙驾驶的粤W09X**号中型专用校车在人保云浮公司处购买了交强险和商业第三者责任险，本次交通事故发生在上述保险时间内。自本次交通事故发生至起诉期间，人保云浮公司共向原告垫付医疗费用17000元，陈应龙、星群幼儿园至今未垫付过任何费用。原告因本次交通事故所造成的损失如下：1.医疗费用（急诊医疗费1036.06元+第一次住院医疗费25650.2元+第二次住院医疗费5630.95元+复诊医疗费939.84元）；2.住院伙食费：3000元【100元/天×（21天+9天）】；3.后续治疗费：12000元；4.营养费：1500元【50元/天×住院天数30天；5.残疾赔偿金：142442.65元（37684.3元/年×18年×21%）；6.精神损害抚慰金：8000元；7.评残费：2628元；8.误工费：21681.38元【37684.3元/年÷365天×（30天+180天）；9.护理费7200元（120元/天÷365天×30天×2人）；10.交通费：1000元【346元（依据交通费用发票）+654元（请法院酌定）】；以上1-10项合计232713.08元。被告星群幼儿园辩称，事故车辆已经购买了全保，有关的赔偿责任应当由保险公司承担。被告陈应龙辩称，同意被告星群幼儿园的意见。被告人保云浮公司辩称，1.陈应龙驾驶的事故车辆在人保云浮公司投保了交强险和50万元商业三者险及不计免赔；2.人保云浮公司已垫付17000元医疗费给原告，请法院予以扣减。根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条之（二）第1点之约定：“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”，属于不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿的约定情形。本案《道路交通事故认定书》认定陈应龙“发生交通事故后无及时报案，无保护现场，致使事故基本事实无法查清”，因此，陈应龙的行为致使保险公司承担保险责任的范围及风险明显增大，既违背交通管理的法定义务，也违背保险公司的义务，人保云浮公司在商业三者险范围内享有免赔的权利。3.具体意见：（1）医疗费，住院费用的具体金额应根据正规医疗发票结合诊疗事实予以确认，非由正规医疗机构出具的票据，人保云浮公司不予认可。原告第二次住院所产生的医疗费用不予认可，因原告系皮肤组织感染住院，且第一次住院的出院记录并无提及有继续住院的需要，而且两次住院相隔的时间不远，原告第二次住院缺乏合理性和证据支持，因此产生的费用不应得到支持。（2）住院伙食补助费，人保云浮公司仅认可第一次住院所产生的住院伙食补助费。（3）后续治疗费，不予认可，该项费用尚未实际发生，真实的具体金额无法确认，且拆除内固定的实际费用一般比估算金额要低很多。（4）营养费，不予认可，因为营养费和住院伙食补助费在功能上存在重叠，根据原告生活地区的生活水平，原告的住院伙食补助费足以满足其加强营养的需要。（5）误工费，不予认可。关于工作事实及收入情况，除应提供劳动合同外，还应提供纳税、社保证明、工资的银行流水或者工资签领表等，原告提供的证据不足。原告未提供在交通事故后的收入情况银行流水，没有证据证实其存在误工损失。原告在发生事故时，已经年满六十周岁，属于领取农村养老保险的人员，其主张误工费缺乏合理性。在误工时间方面，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，如果法院支持误工费，则原告的误工时间应为住院时间21天。根据《最高人民法院对关于误工费的计算方法问题的答复》：“误工费赔偿的是受害人因治疗期间所产生的误工损失。”因此，原告对超过治疗期限所主张的误工时间，均不符合《侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对于原告超出21天的误工时间主张应予驳回。在误工收入方面，原告并无证据证明其收入情况，如果法院支持其误工费请求，应按2016年农村居民人均纯收入14512.2元/年来计算。（6）护理费，医院费用明细清单明确载明有护理费项目，则原告在住院期间已有医护人员护理，无需家属护理，因此在住院期间不应计算护理费。如果法院支持护理费，也应按照农村标准计算。在护理人数方面，人保云浮公司认为1人护理已经足够，并且原告在无证据证明护理人存在误工损失的情况下，该请求不应得到支持。（7）交通费不予认可，原告提供的有乘车区间的车票与其住院时间不能对应，原告提供的无乘车区间的车票与本案无关。（8）残疾赔偿金应适用农村标准计算。本案中，原告关于适用城镇标准所提供的证据不能充分证明其在城镇居住满一年以及主要收入来源于城镇。（9）鉴定费不予认可。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，交强险的赔偿范围并不包括鉴定费。根据商业三者险保险条款的约定，鉴定费属于间接损失，同样不属于保险赔付范围，且本案符合免赔条件，原告无权向保险公司主张。（10）精神损害抚慰金，原告该项请求以不超过4000元为宜。（11）诉讼费，保险公司非实际侵权人，且该费用不在保险承保范围内，人保云浮公司不具有承担义务。本院查明并确认如下事实：2017年5月25日，陈应龙驾驶粤W09X**号中型专用校车，从阳春往富林街方向行驶，行至云浮市云安区X461线11KM+700M处，与从富林卫生院路口驶出左转弯由刘芬来驾驶乘搭着二人的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成刘芬来受伤及车辆损坏的道路交通事故。云浮市公安局云安分局交通警察大队作出云安公交认字[2017]第B00009号《道路交通事故认定书》，认定陈应龙承担此事故的全部责任，刘芬来在此事故中无责任。原告刘芬来与被告陈应龙在交警的《询问笔录》中均陈述称：事故发生后，被告陈应龙先扶刘芬来到路边等待，然后驾驶粤W09X**号中型专用校车将学生送回幼儿园，再返回事故地点用校车送刘芬来到富林镇卫生院就医。2017年5月25日，原告刘芬来先后被送往云浮市云安区富林镇卫生院、云浮市人民医院治疗，自2017年5月25日至2017年6月15日在云浮市人民医院住院21天。2016年6月15日，该医院出具《诊断证明书》，出院诊断为：1.左髌骨粉碎性骨折；2.左膝部皮肤软组织挫擦伤；3.胸12、腰1椎体压缩性骨折；4.上呼吸道感染；5.左膝关节炎。出院建议为：1.全休半年，住院期间陪人2名；2.出院后加强营养；3.门诊继续治疗，定期复查。1年后回院拆除内固定，费用约需1.2万元左右，具体以出院结算为准。原告共花费医疗费26686.26元（25650.20元+1036.06元）。2017年6月20日至2017年6月29日，原告再次在云浮市人民医院住院9天，该医院出具《诊断证明书》，出院诊断和建议为：1.左膝部皮肤软组织感染；2.左髌骨骨折张力带内固定术后；3.全休半年，住院期间陪人2名；4.出院后加强营养；5.门诊继续治疗，定期复查。1年后回院拆除内固定，费用约需1.2万元，具体以出院结算为准。该次住院，原告共花费医疗费5630.95元。出院后，原告先后在云浮市人民医院门诊花费医疗费939.84元。原告刘芬来因本次交通事故住院和门诊治疗共花费医疗费33257.05元。原告刘芬来住院期间由其两个儿子护理，两人均系非农业家庭户口。原告刘芬来系农业家庭户口，其于事故发生前一年在惠州艺墅家装饰设计工程有限公司工作，并在该公司宿舍居住，该公司为刘芬来购买了团体意外伤害保险。2017年9月7日，广东中天司法鉴定所对刘芬来的伤残等级进行法医学鉴定，护理、营养时限评定，并出具广中司鉴所〔2017〕临鉴字第363号，评定刘芬来胸12、腰1椎体压缩性骨折伤残等级为九级；左髌骨粉碎性骨折内固定术后左膝关节活动功能部分障碍伤残等级为十级；刘芬来伤后营养期为100日，护理期为80日。原告为此支付鉴定费2628元。粤W09X**号中型专用校车的车辆所有人是被告星群幼儿园，其雇佣被告陈应龙驾驶该校车接送学生上下学，事故发生时被告陈应龙正在执行工作任务。该车在被告人保云浮公司投保了交强险和50万元商业三者险及不计免赔，本事故发生在保险期限内。本院于2018年2月28日向云浮市公安局云安分局交通警察大队发出一份《函》，就被告陈应龙在事故发生时是否具有驾驶校车资格一事进行查询。该警察大队于2018年3月2日以《回复函》的形式答复如下：1.陈应龙于2013年4月15日取得准许驾驶校车资格，准驾车型B1，于2017年5月2日通过了机动车驾驶证的审验；2.陈应龙在事故发生时即2017年5月25日具有驾驶校车资格。2017年6月14日，刘芬来委托其儿子刘雪辉与被告星群幼儿园、人保云浮公司签订了一份《提前调解赔付协议》，达成以下赔偿协议：1.三方确认本次事故截至协议签订之日止，可确定刘芬来的医疗费损失金额为22932.83元，并同意扣除10%的自费药和保险公司此前已垫付的10000元医疗费后，人保云浮公司一次性赔偿刘芬来7000元；2.本次赔付先行赔付乙方医疗费的赔付，住院伙食费、护理费、未结的治疗费等日后再行处理。上述协议签订以后，人保云浮公司依约赔付7000元至刘芬来的住院医院账户。被告人保云浮公司总计垫付了1.7万元医药费。《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）款规定，下列情况，保险人不负责赔偿：1.事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；……4.驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符合的机动车。2017年8月1日，广东省高级人民法院作出粤高法[2017]159号《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，自公布之日起计算各类民事案件的人身损害赔偿数额适用该标准，其中2016年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）为37684.3元/年，伙食补助费为100元/天。上述事实，有原告提供的1.云安公交认字〔2017〕第B00009号《道路交通事故认定书》,2.门（急）诊通用病历、诊断证明书两份、出院记录两份、费用明细清单两份、广东省医疗收费票据（11张），3.广中司鉴所〔2017〕临鉴字第363号《法医临床司法鉴定意见书》、鉴定费用发票，4.《居住证明》、租房费用明细清单、《证明》，5.《工作证明》《工资签收表》、团体意外险保单情况，6.《亲属关系证明》、户口本，7.交通费用发票（26张），8.《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车商业保险保险单》；被告人保云浮公司提供的1.《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车商业保险保险单》《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，2.《委托书》《车险人伤初步调解方案表》《医疗费用审核表》《提前调解赔付协议书》，被告陈应龙提交的机动车驾驶证，以及本院的庭审笔录等予以佐证，足资认定。本院认为，本案属机动车与机动车之间发生的机动车交通事故责任纠纷。云浮市公安局云安分局交通警察大队作出云安公交认字[2017]第B00009号《道路交通事故认定书》，认定陈应龙承担此事故的全部责任，刘芬来在此事故中无责任。该认定事实清楚，责任划分准确，本院予以确认。被告陈应龙和被告星群幼儿园对上述事故认定书有异议，但其未及时向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，亦未能提交足够的证据支持其观点，本院不予采纳。根据《道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对原告刘芬来主张本交通事故所造成的损失的分析与认定：1.医疗费。原告刘芬来住院和门诊治疗共产生医疗费33257.05元，有广东省医疗收费票据和相关病历证明,本院予以确认。被告人保云浮公司主张刘芬来第二次住院产生的医疗费缺乏合理性，但被告没有提供相反的证据推翻原告主张的事实。对被告人保云浮公司的主张，本院不予采纳。2.住院伙食补助费。原告刘芬来住院30天。参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，伙食补助费为100元/天，其住院伙食补助费为：100元/天×30天=3000元。3.后续治疗费。原告请求固定物取出费用12000元，因该费用尚未实际发生，本院不予支持，原告可待费用实际产生以后再循法律途径解决。4.营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。广东中天司法鉴定所鉴定刘芬来为九级、十级伤残，营养期为100日，出院医嘱亦建议加强营养，本院酌情确定营养费1200元。5.残疾赔偿金。原告刘芬来因交通事故被鉴定九级、十级伤残。原告虽为农业家庭户口，但其在事故发生前一年在惠州艺墅家装饰设计工程有限公司上班并在城镇居住，可按城镇居民标准对待，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，2016年全省城镇居民人均可支配收入为37684.3元/年，故原告的残疾赔偿金为：37684.3元/年×18年×21%=142446.65元。6.精神损害抚慰金。本次交通事故造成原告刘芬来受伤，且构成九级、十级伤残，对原告确实造成精神损害，原告请求8000元精神损害抚慰金，本院予以支持。7.鉴定费。原告到广东中天司法鉴定所申请伤残鉴定，用去司法鉴定费2628元，有原告提供的发票证明，本院予以确认。8.误工费。由于原告刘芬来在交通事故发生之前，事实上在惠州艺墅家装饰设计工程有限公司上班，刘芬来因交通事故受伤无法正常上班，确实会产生误工损失，因此，原告请求误工费，本院予以支持。2017年9月7日，广东中天司法鉴定所鉴定刘芬来为九级、十级伤残，则误工期计算至定残日前一天共105天。参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，2016年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）37684.3元/年，原告的误工费为：37684.3元/年÷360天/年×105天=10991.25元。9.护理费。原告刘芬来共住院30天，住院期间两个人陪护。本院参考当地的护工收入情况，酌情确定护理费按120元/天计算。故原告的护理费为：120元/天×30天×2人=7200元。10.交通费。因此次事故的发生，原告刘芬来及其陪护人员到医院就医和处理事故等确会产生交通费用，本院酌情确定交通费1000元。综上，原告刘芬来在此交通事故中造成的各项损失合共209722.95元。关于原告刘芬来上述损失的赔偿责任认定：粤W09X**号中型专用校车的车辆所有人是被告星群幼儿园，驾驶人是被告陈应龙，被告陈应龙和被告星群幼儿园系雇佣关系，事故发生时，陈应龙正在执行工作任务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故被告星群幼儿园应对原告的损失承担赔偿责任。该车在被告人保云浮公司处投保了交强险、赔偿限额为50万元的商业三者险及不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，对于原告刘芬来因此次事故造成的损失，应先由被告人保云浮公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告陈应龙按事故责任承担100%的赔偿责任。而因肇事车辆粤W09X**号中型专用校车投保了商业三者险，故对于被告陈应龙应承担赔偿责任的部分，应先由被告人保云浮公司根据保险合同承担赔偿责任；仍有不足的，由被告星群幼儿园承担赔偿责任。被告人保云浮公司以司机陈应龙在事故发生之后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场，无及时报案，无保护现场为由，根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）款的约定，被告人保云浮公司认为其可以在商业险范围内享有免赔权利。本院认为，虽然被告陈应龙在事故发生后未保护好现场，未及时通知保险公司，违反了法律规定，在主观上存在过错。但是，应当考虑到陈应龙离开现场的原因归根到底是为送伤者就医，原告刘芬来在交警笔录中亦陈述了陈应龙将其送往医院的事实。被告陈应龙的过错既不构成肇事逃逸的故意，亦不构成重大过失，仅属于轻微过失。《中华人民共和国保险法》第二十一条规定“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。”据此，投保人、被保险人或者受益人只有因故意或重大过失未及时通知保险公司导致保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的情况下，保险公司方可免责。如前所述，陈应龙在本案中仅构成轻微过失，根据上述法律规定，保险公司不应免责。关于被告陈应龙的是否具有校车驾驶资格的问题。根据云浮市公安局云安分局交通警察大队向本院发出的《回复函》，被告陈应龙在事故发生时系具有驾驶校车的资格的。对于原告刘芬来在本次事故所造成损失的赔偿责任具体承担如下：一、交强险部分：1.属于交强险医疗费用赔偿限额项下的有：医疗费33257.05元、住院伙食补助费3000元、营养费1200元，合共37457.05元。已超出交强险医疗费用赔偿限额，由被告人保云浮公司赔付给原告刘芬来10000元。2.属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的有：误工费10991.25元、护理费7200元、交通费1000元、残疾赔偿金142446.65元、鉴定费2628元、精神损害抚慰金8000元，合共172265.9元。已超出交强险死亡伤残赔偿限额，由被告人保云浮公司赔付给原告刘芬来110000元。二、商业险部分不足部分37457.05元-10000元+172265.9元-110000元=89722.95元，应由被告人保云浮公司在商业险50万元限额范围内赔偿给原告刘芬来。根据原被告签订的《提前调解赔付协议》达成的赔偿协议：原告刘芬来同意当时已发生的医疗费22932.83元，扣除10%的自费药和人保云浮公司此前已垫付的10000元医疗费后，人保云浮公司还需一次性赔偿刘芬来7000元。上述协议签订后，人保云浮公司依约支付了7000元给原告刘芬来。该协议系原告的真实意思表示，应对原告具有法律约束力。被告人保云浮公司在本案中应支付给原告刘芬来的赔款为89722.95元+10000元+110000元-22932.83元=186790.12元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院法释[2012]19号《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院法释[2003]20号《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司于本判决发生法律效力之日起5日内，赔付186790.12元给原告刘芬来；二、驳回原告刘芬来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2395元（原告已预交），由原告刘芬来负担473元，被告中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司负担1922元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  徐汉云二〇一八年三月十二日书记员  陈宝怡