陕西省西安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）陕01刑终243号原公诉机关西安市灞桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐建峰，男，1975年7月29日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，住西安市灞桥区，农民。2017年4月24日因本案被抓获，次日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。辩护人许超、荣璐璐（实习），陕西科迈律师事务所律师。西安市灞桥区人民法院审理西安市灞桥区人民检察院指控原审被告人徐建峰犯寻衅滋事罪一案，于2018年1月8日作出（2017）陕0111刑初403号刑事判决书。宣判后，原审被告人徐建峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派代理检察员贾某出庭履行职务，上诉人徐建峰及其辩护人许超、荣璐璐均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审判决认定：被告人徐建峰与被害人王某1均系灞桥区洪庆街道新兴村村民。2017年4月22日晚，徐建峰与王某1父亲酒后因琐事发生争执、厮打。当晚22时许，被告人徐建峰纠集多人到王某1家滋事，并将王某1打伤。经法医学鉴定，王某1之损伤属轻伤二级。据此，原审法院认为，被告人徐建峰因琐事纠集多人随意殴打他人，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，以被告人徐建峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又六个月。徐建峰上诉提出原审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。辩护人提出：1、上诉人徐建峰能够自愿认罪，又系初犯、偶犯；2、被害人一方存在过错。建议对上诉人徐建峰从轻处罚并适用缓刑。出庭的检察员认为，原审判决认定事实清楚，定罪准确，判处适当。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人徐建峰寻衅滋事的犯罪事实清楚、正确。有下列主要证据予以证明：1.警方出具的报案及抓获经过等材料。证明2017年4月22日22时30分许，李某向警方报案称当日22时许，徐建峰纠集多人持刀在其家中将王某1打伤。2017年4月24日，公安人员在唐都医院询问被害人王某1时，徐建峰与他人来看望王某1，公安人员即将徐建峰控制并抓获。2.唐都医院诊断证明书。证明被害人王某1右臀部刀砍伤、双下肢软组织损伤。3.陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司（2017）临鉴字第879号法医临床司法鉴定意见书。证明被鉴定人王某1于2017年4月22日右臀部刀刺伤，临床行清创缝合等治疗，现法医活体检验见右臀部有一瘢痕长12cm，损伤程度属轻伤二级。4.被害人王某1的陈述。证明2017年4月22日22时许，他回到家看见徐建峰从他家出来，当时现场还有薛某、徐某1及十几个他叫不上名字的人。徐建峰从身后用胳膊勒住他的脖子，将他放倒在地。这时有四五个小伙子围过来，其中一个胖子手里拿着斧子，一个瘦一点的小伙拿着刀子，在他臀部、腿部乱砍，没拿工具的小伙对他拳打脚踢，打了几分钟后就散开了。他拉住徐建峰问“谁上的人”，徐建峰说“是我上的人”。后徐建峰等人就离开了。5.证人李某的证言。证明2017年4月22日22时许，她和王某2、周某等人在她家的活动房里打麻将，徐建峰过来说她丈夫扇了徐建峰一耳光，并打电话说“国某，上人”。她当时害怕，从活动房出来往家里走。这时有七八个人进入她家院子，其中有薛某、徐某1、国某，其他人都是二十多岁的小伙，其中有两三个人拿着刀。她感觉不对跑到大门口，门口还有十几个二三十岁的小伙，她听见有人在她家里喊“砸”，房子里就响起玻璃被砸碎的声音。此时，王某1、王某3回来，徐建峰就上前推搡王某1，薛某、徐某1等人也开始撕扯王某1。徐建峰让打王某1，门口的小伙子就围着王某1打，将王某1打倒在地。后徐建峰等人坐车离开，王某1满身是血。6.证人王某2的证言。证明2017年4月22日22时许，他和周某、李某等人在王某1家打麻将，徐建峰进来找王某1的父亲，说王某1的父亲在徐建峰的脸上打了几下，徐建峰已经打电话叫人了，他们就一起到王某1家门外。徐建峰叫来拿着工具的几个小伙子进入王某1家，他听见屋里动静挺大，这几个小伙子在屋里没找到王某1的父亲就出来了。王某1回家后与徐建峰在门外发生撕扯，这几个小伙就围在王某1身边，徐建峰把王某1的脖子一勒拉到墙边，这几个小伙子就动手打王某1。其中一个胖小伙拿着斧子往王某1臀部砍，另一个瘦小伙拿锯或是刀往王某1腿上砍，打了几分钟后，这几个小伙就离开了。事后，徐建峰和薛某、徐某1等人一起离开。7.证人周某的证言。证明案发当时，他和李某、王某2等人在王某1家打牌时，进来一个满嘴酒气的男子，对着李某说王某1的父亲把其打了，让把王某1的父亲叫回来。他们一看不对劲就出来了，刚出门就看见有两辆车停在王某1家门口，车上下来了十几个人，都进入王某1家，之后他听见屋里有吵架声。过了约十分钟，屋里的人出来，王某1也开车回到家，双方没说好打起来，王某1倒在地上。他看见对方有人拿斧子在王某1身上戳了两下，还有人拿着手锯，围着王某1打。事后他和王某2等人将王某1送往医院。8.证人王某3的证言。证明当晚他和王某1到家门口时，徐建峰和姓薛的男子走到王某1跟前，双方没说到一起，徐建峰把王某1脖子一勒。这时，从王某1家里出来了五六个小伙子，其中一个穿黑短袖的小伙在王某1身上踹了一脚，一个胖小伙用斧子朝王某1臀部上砍，一个穿黑衣服的小伙拿着手锯往王某1臀部抡了几下，其他三个小伙围着王某1打。当天和徐建峰一起去王某1家的共有十几个人，其中四个人是新兴村人，其他人不认识，也不是本村人。9.证人王某4的证言。证明2017年4月22日晚，他和胡某、徐建峰、徐某1、薛某等人一起吃饭喝酒，酒喝多了发生的事情他记不得了。事后他听说自己用鞋扇了徐建峰几个耳光，徐建峰把他家砸了，将他儿子王某1打了。10.证人薛某的证言。证明2017年4月22日19时许，他和胡某、徐某1、王某4、徐建峰等人一起喝酒，之后他和徐某1离开了。没过多久，徐建峰给徐某1发信息说其被王某4打了，他和徐某1找到徐建峰一起回村里。途中，他们看见王某4家的拉土车往村里开，因为拉土车扰民，他们就到王某4家门口去挡拉土车，在车上徐建峰给人打电话说王某4将其打了。他们到王某4家门口，没多久王某1回来和徐建峰吵起来了，他在一边拉架，当时他看见徐某2站在旁边，一个穿深色衣服的男子围到王某1身边没多久就离开了，之后他们就各自离开了。当晚他酒喝多了，不知道是否有人进王某1家打砸，没看见是否有人携带工具。11.证人徐某1的证言。证明当晚徐建峰和王某1发生争吵，他看见徐某2开车过来，车上下来四五个年轻男子与王某1发生厮打，他还看见徐某2带来的三四个小伙子进过王某1家。王某1当天在现场问徐建峰，徐某2是谁带来的，徐建峰亲口说是其叫来的。12.证人徐某2的证言。证明2017年4月22日21时许，徐建峰给他打了两个电话，说其被王某1的的父亲打了，让他去看一下。他当时和郭某、“牛”、“雷某”在一起吃饭，他就给在场的人说了他哥被人打了，他要过去，就一个人坐车到了王某1家。徐建峰、薛某、徐某1在王某1家门口，之后郭某、“牛”、“雷某”也到了王某1家门口。他跟着几个人进入王某1家找王某1父亲，没找见就出来了。王某1回家后，和在场的一个小伙子发生争执，双方打起来，王某1是否受伤他没看见。王某1在现场问今天的人是谁叫来的，徐建峰说是其叫的。后他们就离开。13.上诉人徐建峰的供述。证明2017年4月22日19时许，他和胡某、徐某1、王某4、薛某一起喝酒，后薛某、徐某1先离开，他和王某4因为拉土车的事情吵起来了，王某4对他拳打脚踢，他一直没有还手。王某4和胡某离开后，他心里过不去想找王某4算账，就给薛某打电话，薛某和徐某1开车接上他，他们一起到王某4家。途中他给徐某2打电话，说自己被人打了，让给他帮忙，徐某2随后也到了王某4家。当时王某4的儿子王某1回家，他与王某1推搡开了，因他当晚酒喝多了，后面的事情他记不清了。事后听说王某1臀部受伤缝了针。14.辨认笔录及照片。证明经王某1、李某分别辨认，确认徐某2、郭某就是案发时参与滋事的人。经徐建峰辨认，确认徐某2是被他叫来滋事的人。现场照片证明了案发现场被打砸的情况。以上证据，经本院二审开庭举证、质证，来源合法，内容确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人徐建峰因琐事纠集多人到被害人王某1家中滋事，殴打被害人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。对上诉人徐建峰及其辩护人提出徐建峰能够自愿认罪，又系初犯、偶犯，原审判决对徐建峰量刑过重，请求对徐建峰从轻处罚并适用缓刑的上诉理由和辩护意见。经查，徐建峰纠集多人到被害人家中滋事，打伤被害人，致被害人轻伤，亦未能赔偿被害人的物质损失并取得谅解，其犯罪行为的社会危害性较大。原审法院根据其犯罪的事实、情节、后果及社会危害程度，依法已作出了客观适当的量刑，故其上诉理由和辩护人的该项辩护意见本院不再支持。对辩护人提出被害人一方存在过错的辩护意见。经查，上诉人徐建峰与王某1之父因琐事发生矛盾，后纠集多人到王某1家中滋事，并将王某1打伤，被害人王某1在本案中并无过错，辩护人的该项辩护意见不能成立。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 靖审判员 王兰琪审判员 许 楠二〇一八年三月十二日书记员 刘冯侠