四川省南部县人民法院刑 事 判 决 书(2018)川1321刑初96号公诉机关南部县人民检察院。被告人雷某，男，1976年9月12日出生于四川省南部县，汉族，高中文化，无业，户籍地仪陇县。2017年5月23日因涉嫌犯非法经营罪被南部县公安局取保候审。现在家。南部县人民检察院以南南检公诉刑诉[2018]38号起诉书指控被告人雷某犯非法经营罪，于2018年2月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年3月6日公开开庭审理了本案。南部县人民检察院指派检察员谢恩春出庭支持公诉，被告人雷某到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人雷某未取得烟草专卖零售许可证。2017年2月以来，被告人雷某采用电话和手机微信联系，从深圳、广州、福建等地，购买卷烟，并通过快递或物流公司运回南部县，进行销售牟利。2017年2月13日至2月17日，南部县烟草专卖局根据举报，在南部县快捷快递公司查获被告人雷某购回的中华（硬）等卷烟共计63条。2017年4月18日，被告人雷某和宋某驾驶浙Ｇ×××××号商务轿车，在南部县大河镇推销卷烟时，被公安机关和南部县烟草专卖局查获。民警当场从其所使用的轿车内查获15个品种卷烟77.4条及6万余印有广告的卡片。当日下午，公安机关和南部县烟草专卖局在被告人雷某租住的南部县幸福路175号房屋内查获5个品种卷烟17.8条及4万张印有广告的卡片和账册一本。2017年4月19日至4月23日，公安机关和南部县烟草专卖局通过在被告人雷某住处查获的账册记录，在南部县中通快递公司等处再次查获被告人雷某购回的中华（硬）等卷烟共计99条。综上，公安机关查获并扣押的被告人雷某购回的中华（硬）等各种品牌卷烟共计257.2条。四川省烟草质量监督检测站鉴别检验报告：涉案卷烟，除阿里山（秘境）2条系真品卷烟外，其余均系假冒注册商标且伪劣卷烟。四川省烟草专卖局价格证明：涉案卷烟价格共计78356元。上述事实，被告人雷某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、扣押清单、鉴定意见、价格证明、记账册、证明、快递单、检查笔录、南部县烟草专卖局证据先行登记保存通知书，被告人雷某的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人雷某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成了非法经营罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人雷某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人雷某到案后，如实供述自己的罪行，属坦白情节，可以从轻处罚。为了严肃国家法律，惩罚犯罪，保护国家专营、专卖物品管理制度，维护市场秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第四十五条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等销售案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项之规定，判决如下：一、被告人雷某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金4000元。罚金在本判决发生法律效力后十日内缴清。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、对扣押在案的阿里山（秘境）2条真品卷烟和255.2条假冒注册商标且伪劣卷烟，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  陈刚二〇一八年三月十四日书记员  周一附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。—1—