湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终227号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。负责人：张小春，公司总经理。委托诉讼代理人：祁海燕，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张刚良，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪琴。委托诉讼代理人：张莉，武汉市新洲区邾城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘艳萍。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财险）与被上诉人汪琴、刘艳萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2017）鄂0117民初2426号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年1月3日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人没有新证据提交，于2018年1月18日不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险上诉请求，撤销一审判决，发回重审或依法改判。被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。其上诉理由为：一、一审法院认定被扶养人生活费无事实及法律依据。1、被上诉人汪琴未提交证据证明其父母丧失劳动能力无其他生活来源等相关证据，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”，被上诉人汪琴应当承担举证不利的法律后果，被扶养人生活费不应得到支持。二、超出医保同类医疗费用标准的部分不应由上诉人承担。上诉人与被上诉人系保险合同关系，根据保险合同第二十六条第（六）项“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类理疗费用标准的费用部分保险公司不负责赔偿”的约定，合同约定是双方真实意思表示，内容未违反法律的禁止性规定，因此该合同条款约定合法有效，根据合同的约定，上诉人不应承担非医保用药的相关费用。汪琴辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审维持原判。刘艳萍辩称，同意平安财险上诉意见。汪琴向一审法院起诉请求，判令：1、刘艳萍赔偿汪琴损失417317.41元；2、平安财险在机动车保险范围内承担赔偿责任；3本案诉讼费由刘艳萍、平安财险承担。一审法院经审理查明，双方无争议的事项：一、事故发生概况：2017年1月22日19时，刘艳萍驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车沿武汉市新洲区举水河西侧大堤由北向南行驶至刘集街××路段，遇汪琴驾驶两轮摩托车（后载其夫刘平民、其女刘梦华）沿此路段南往北直行。刘艳萍操作不慎，驾车驶入道路左侧，将汪琴所驾摩托车撞倒，造成汪琴、刘梦华、刘平民受伤及两车受损的交通事故；二、交警部门的事故认定结果：刘艳萍负事故的全部责任，汪琴、刘梦华、刘平民不负事故责任；三、受害人概况：汪琴、刘梦华、刘平民；汪琴与刘平民系夫妻关系；刘梦华系汪琴与刘平民的女儿；四、第一次的鉴定结论：汪琴的损伤构成8级伤残；建议给予后续医疗费18000元；自受伤之日起，误工休息时间240日，护理时间120日；平安财险申请重新鉴定，新的鉴定结论：汪琴所受伤，左髋关节活动障碍的伤残程度评为9级，骨盆骨折的伤残程度评为10级；给予后期治疗费18000元或据实赔付，误工时间180日，护理时间90日；人工髋关节置换费用可据实赔付或行补充鉴定；五、医疗费：103049元；六、住院伙食补助费：15元/天×19天=285元；七、营养费：15元/天×19天=285元；八、残疾赔偿金的标准：29386元/年；九、误工费的标准：2500元/月；十、护理费的标准:32677元/年；十一、两轮摩托车的损失：500元；十二、第一次的法医鉴定费：1800元；十三、第二次的法医鉴定费：3200元，汪琴垫付；十四、受害方已获得赔偿情况：刘艳萍垫付了2000元；十五、有关保险合同主体：投保人刘艳萍，保险人平安财险；十六、有关保险合同主要内容：鄂Ａ×××××小型轿车于2017年1月8日在平安财险投保了交强险和100万元的不计免赔率的第三者责任保险；十七、机动车使用人与其他赔偿义务主体的关系：鄂Ａ×××××小型轿车的所有人、驾驶人均为刘艳萍。双方有争议的事项为：十八、平安财险主张医疗费扣减10%的非医保用药；十九、汪琴主张：后续治疗费18000元，残疾赔偿金：29386元/年×20年×30%=176316元、误工费2500元/月÷30天×184天=15333元、护理费32677元/年÷365天×120天=10743元；平安财险申请重新鉴定，主张：后续治疗费、伤残等级、误工时间、护理时间按照新的意见认定；二十、汪琴主张交通费1400元，平安财险请求法院依法认定；二十一、汪琴主张精神损害抚慰金10000元，平安财险主张按照2000元/级计算；二十二、汪琴主张父母的被抚养人生活费：20040元/年×25年÷2人×30%=75150元；平安财险主张按照农村居民人均消费支出标准计算，系数按照新的法医鉴定意见认定；二十三、汪琴主张女儿的被抚养人生活费：20040元/年×1年÷2人×30%=3006元；平安财险主张系数按照新的法医鉴定意见认定。需要说明的问题：二十四、本事故的另外两名受害人刘梦华、刘平民同时向一审法院提起诉讼，平安财险对汪琴的法医鉴定结论有异议，申请了重新鉴定；汪琴同意交强险的保险金先行赔付给刘梦华、刘平民；在刘梦华、刘平民起诉的案件中，交强险医疗费赔偿限额10000元，已经全部判决支付给刘梦华、刘平民；伤残赔偿限额110000元，已经判决赔偿了13783元，余额为96217元。一审法院认为，按照法律规定，在交强险的赔偿限额内不划分赔偿责任比例。超出交强险赔偿的部分，由于刘艳萍负事故的全部责任，汪琴、刘梦华、刘平民不负事故责任，一审法院依法划分为：刘艳萍负100%的赔偿责任。平安财险主张医疗费扣减10%的非医保用药，没有法律依据，一审法院不予采纳。按照新的法医鉴定意见，汪琴的后续治疗费为18000元，伤残赔偿系数为22%，误工时间为180日，护理时间为90日。交通费一审法院酌情认定为500元。汪琴的伤残程度分别为9级、10级，其不负事故责任，汪琴主张10000元的精神损害抚慰金过高，一审法院依法认定为6000元。按照第八次全国法院民事商事审判工作会议意见：受害人是按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的，其被抚养人生活费也应按照城镇居民人均消费性支出标准计算。故汪琴按照城镇居民人均消费性支出标准主张其父母的被抚养人生活费的诉讼请求，一审法院予以支持。汪琴父母的被抚养人生活费为：20040元/年×25年÷2人×22%=55110元；汪琴女儿的被抚养人生活费为：20040元/年×1年÷2人×22%=2204元，合计57314元。一审法院依法认定汪琴的损失为：一、医疗费赔偿部分121619元，其中：医疗费103049元、后续治疗费18000元、住院伙食补助费15元/天×19天=285元、营养费15元/天×19天=285元；此款由刘艳萍赔偿。由于鄂Ａ×××××小型轿车在平安财险投保了100万元的不计免赔率的第三者责任保险，此款由平安财险在第三者责任险的保险范围内赔偿。二、伤残赔偿部分216169元,其中：残疾赔偿金29386元/年×20年×22%=129298元、被抚养人生活费57314元、误工费2500元/月×6个月=15000元、护理费32677元/年÷365天×90天=8057元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元。此款超出了交强险的伤残损失赔偿限额的余额，应由平安财险先在交强险的伤残赔偿限额内赔偿96217元，超出的119952元，由刘艳萍赔偿。由于鄂Ａ×××××小型轿车在平安财险投保了100万元的不计免赔率的第三者责任保险，此款由平安财险在第三者责任险的保险范围内赔偿。三、财产损失500元，此款没有超出交强险的财产损失赔偿限额，由平安财险在交强险的财产损失赔偿限额内赔偿。第一次的鉴定费1800元，由刘艳萍负担。第二次的鉴定费3200元，按照减少的比例，由平安财险负担2473元，汪琴负担727元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十四条，第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿汪琴交强险保险金96717元，第三者责任险保险金241571元，第二次的法医鉴定费2473元，合计340761元，限于判决生效之日起十日内付清。二、刘艳萍赔偿汪琴第一次的法医鉴定费1800元，刘艳萍垫付了2000元；两项相抵，超出的200元，由汪琴于判决生效之日起十日内退还。三、驳回汪琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7560元，减半收取3780元，由刘艳萍负担3085元，汪琴负担695元。二审审理中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点：一审判决相关费用是否合理。本院认为，关于一审计算费用是否合理的问题，平安财险上诉认为一审认定汪琴父母的被扶养人生活费无事实及法律依据，且非医保用药不应当承担。本案经一审法院核查，因本次事故造成汪琴损伤构成多等级伤残的后果，汪琴在一审法院提交的相关证据予以证实其居住于城镇，一审根据村委会出具的证明给予其父母被抚养人生活费并无不当。平安财险亦没有证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果。关于非医保用药，平安财险要求不应当承担非医保用药的相关费用，没有法律依据，一审法院不予采纳正确。因此，平安财险的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，平安财险上诉要求改判的理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1490元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  龚治国审判员  李 行审判员  叶 欣二〇一八年三月二十七日书记员  张 缤