四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川13民终3806号上诉人（原审被告）：魏晓玲，女，1985年10月15日出生，汉族，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：赵开文，阆中市河溪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张萍，女，1972年11月20日出生，汉族，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：陈文峰，阆中市保宁法律服务所法律工作者。上诉人魏晓玲因与被上诉人张萍合伙结算纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2017）川1381民初1040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月15日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。魏晓玲上诉请求：1.驳回张萍的诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由张萍承担。事实和理由：1.案涉合伙协议虽未明确合伙经营期限，但在经营一年后，因被上诉人将老师及学生转移他处进行培训经营，最终导致教育中心无法正常经营，故过错不在上诉人方，上诉人不应当返还股金；2.双方在合伙期间对产生的费用均是按照投资比例进行的分摊，上诉人不存在垫资不足的问题。张萍辩称，1.被上诉人是在经上诉人的多次劝说下才向优才教育培训中心投资，但上诉人在被上诉人投资后，又投资其他教育机构，违反竞业禁止；2.从上诉人与被上诉人签订协议起，上诉人就带有欺骗性，虚报各类资金。一审法院认定事实相对清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张萍向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《入股投资经营阆中优才教育中心协议书》；2.依法对合伙期间的收支进行结算；3.返还张萍支付的长期合伙转股费50,000元；4.返还因虚报支出而侵吞张萍的房租费18,000元、审营业执照费480元、盛世非凡广告费1800元；5.本案诉讼费用由魏晓玲负担。一审法院认定事实：2015年11月30日，张萍（乙方）与魏晓玲（甲方）协商合作经营办学，并签订《入股投资经营阆中优才教育中心协议书》，主要约定：1.合作经营项目：阆中优才教育中心，经营范围为少儿、青年、成人业余培训；2.双方股份分配方式：乙方向甲方支付50,000元入股费（付款方式：分三次付清，签合同之日付款30,000元，第二、三次分别在2016年12月底之前向甲方付清），甲方以原有生源入股，资源与乙方长期共享；3.甲乙双方共同经营、共担风险、共负盈亏，甲乙双方按甲方占股40%，乙方占股60%投资。协议签订后，双方开始租房、装修，成立阆中市优才教育咨询服务中心，该中心于2016年1月正式运营，2017年3月停止经营。同时查明，在合作办学经营期间，总收入为154,520元，总支出为264,094元，亏损金额为109,574元。在合伙期间，张萍先后四次向魏晓玲支付现金125,000元，其中包含50,000元入股费。关于张萍在合伙期间的垫资项目及金额，双方无争议的有下列几笔：2015年12月4日、2016年2月2日两次共出资95,000元，除去前期入股费30,000元，张萍实际垫资65,000元；2016年5月广告费1200元；2016年6月书本费3444元；2016年11月、12月教师工资7877元，无争议金额共计77,521元。双方有争议的项目及金额为2016年5月21日、2016年11月26日张萍分两次共出资现金30,000元，其中包含后期入股费20,000元，另10,000元系双方争议实际垫资金额，魏晓玲主张该10,000元系张萍在分取利润后支付，并且魏晓玲收取后用于了经营性开支，故不应计算为张萍合伙期间的垫资。在合伙办学期间，双方对合伙过程中的开支及分配实行按比例开支、按比例分配利润。一审法院认为，《入股投资经营阆中优才教育中心协议书》系双方真实意思表示，该教育中心于2017年3月已停止经营，双方的合伙关系在教育中心停止运营时已实际解除，故张萍主张解除案涉协议书已无实际意义，不予支持。关于合伙期间的结算问题。经营期间，该教育中心共收入154,520元，共支出264,094元，亏损金额为109,574元。根据双方的约定，张萍与魏晓玲各自承担亏损的比例为60%、40%，故张萍应承担的亏损金额为65,744.40元，魏晓玲应承担的亏损金额为43,829.60元。关于经营期间张萍的垫资金额，庭审中，对张萍所垫资金额无争议的有77,521元。关于2016年5月21日、2016年11月26日张萍分两次共向魏晓玲出资现金30,000元的收条中，应扣减20,000元入股费，故另10,000元为双方争议金额。因张萍该笔出资发生于经营期间阶段性盈利各自按比例分取利润后。根据魏晓玲所述，张萍所给付现金来源为分取的利润，并且魏晓玲收取后用于了经营开支，根据在经营过程中双方对所有开支及利润一直采用按比例开支、按比例支出模式，对于该笔争议的10,000元用于了哪个项目的开支，又各自应出资金额双方现均无法明确，故根据双方开支及结算模式，一审法院酌定该笔10,000元的垫资金额，张萍垫资6000元，魏晓玲垫资4000元，故张萍垫资总金额为83,521元。根据合伙结算规则，垫资金额总和不会超过亏损金额，则魏晓玲垫资金额应为26,053元，应承担亏损金额为43,829.60元，故魏晓玲应向张萍补偿垫资不足部分17,776.60元。关于魏晓玲是否返还入股金50,000元的问题。因该协议并未明确约定合伙经营期限，而在经营仅满一年后因内部问题导致无法继续经营，鉴于双方实际合伙经营期限较短，未达到双方协议中约定的“甲方（魏晓玲）原有生源、资源与乙方长期共享”，故结合双方的出资情况及合伙经营期限，一审法院酌定魏晓玲返还张萍入股资金15,000元。关于张萍主张返还房租费18,000元、审营业执照费480元、盛世非凡广告费1800元的问题，本案系合伙结算纠纷，该几笔费用已在共同开支中做了结算，魏晓玲亦按亏损比例对垫资不足部分补偿了张萍，故张萍的主张于法无据，不予支持。综上，一审法院判决：一、魏晓玲补偿张萍应垫资金额17,776.60元;二、魏晓玲返还张萍入股资金15,000元。上述应付款项限于本判决发生法律效力后十五日内履行完毕。三、驳回张萍的其他诉讼请求。案件受理费995元，由张萍负担700元，由魏晓玲负担295元。本院二审查明：张萍与魏晓玲在合伙经营期间将学费收入中的28,259元作为阶段性利润并按照约定的占股比例进行了分配，张萍共分得16,955.4元，魏晓玲共分得11,303.6元，后双方均将所分得的款项按照约定占股比例投入到合伙经营中。本院二审查明的其他事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一是魏晓玲是否应向张萍补偿其垫资不足部分及补偿金额是多少的问题；二是魏晓玲是否应当向张萍返还入股费1,5000元的问题。关于魏晓玲是否应向张萍补偿其垫资不足部分及补偿金额是多少的问题。本案中双方对以下事实无争议：该教育中心在经营期间共收入学费154,520元；共支出房屋租金、装修费、教师工资及广告费等264,094元；；张萍与魏晓玲分取利润及承担亏损的比例分别为60%、40%；双方在合伙经营期间将28,259元学费收入按照占股比例进行了分配，张萍分得16,955.4元，魏晓玲分得11,303.6元，后双方均将所分得的款项按照约定占股比例投入到合伙经营中；张萍在合伙期间共计垫资87,521元（不含五万元入股费）。本院认为，要确定张萍是否超额垫资以及超额垫资的金额首先需要确定双方在合伙期间的超支总额以及张萍应当承担的超支金额，本案中双方的合伙经营项目最终处于亏损状态，按照正常财务制度，应将该教育中心在经营期间收取的学费154,520元全部用于支出，但因张萍与魏晓玲在合伙过程中将28,259元学费收入进行了分配，故用于支出的学费收入总额应当进行扣减，即总学费收入154,520元－已分取学费收入28,259元=实际用于支出的学费收入126,261元，故实际超支总额应当为137,833元（总支出264,094元－实际用于支出的学费收入126,261元），张萍应当承担的超支金额为82,699.8元（超支总额137,833元×60%），故张萍超额垫资4821.2元（张萍垫资总额87,521元－应承担超支金额82,699.8元），该金额即为魏晓玲应承担的超支金额中未实际出资部分，故魏晓玲应当向张萍补偿其垫资不足部分共计4821.2元。因本案系对双方在合伙期间的收入与支出进行拉通整体计算，张萍所主张的其超比例支出房屋租金、广告费等已经在其应承担超支金额中进行了冲抵，故本院对其辩称应返还超比例支出的房屋租金、广告费等理由不予支持。关于魏晓玲是否应当向张萍返还入股费1,5000元的问题。张萍与魏晓玲在合伙经营一年后即终止了合作关系，虽双方互称对方存在违约行为，但均未提供充分有效的证据予以证实，原审法院结合各自的出资情况及实际合伙经营期限，酌情确定由魏晓玲返还张萍入股费15,000元公平合理，既考虑了双方合伙经营项目的实际盈亏情况，同时也平衡了各方利益，应予维持。综上所述，魏晓玲的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持阆中市人民法院（2017）川1381民初1040号民事判决第二项；二、撤销阆中市人民法院（2017）川1381民初1040号民事判决第一项、第三项；三、魏晓玲于本判决生效之日起十五日内向张萍补偿其垫资不足部分共计4821.2元；四、驳回张萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费995元，由张萍负担750元，由魏晓玲负担245元；二审案件受理费995元，由张萍负担750元，由魏晓玲负担245元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 远审 判 员  任雅莉审 判 员  雷发军二〇一八年三月十四日法官助理  蒲文博书 记 员  全乙彬