辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书(2018)辽02民再30号再审申请人（一审原告）：潘艳，住陕西省安康市。委托诉讼代理人：张德军，北京市盈科（大连）律师事务所律师。被申请人（一审被告）：大连环球外商俱乐部有限公司，住所地：大连经济技术开发区金石滩国家旅游度假区金座庄园。法定代表人：李伟建，该公司董事长。被申请人（一审被告）：大连国际娱乐有限公司，住所地：大连经济技术开发区金石滩国家旅游度假区金座庄园。法定代表人：李伟建，该公司董事长。二被申请人共同委托诉讼代理人：唐昆，辽宁青松律师事务所律师。二被申请人共同委托诉讼代理人：于晓荷，辽宁青松律师事务所实习律师。再审申请人潘艳因与被申请人大连环球外商俱乐部有限公司（以下简称外商公司）、大连国际娱乐有限公司（以下简称娱乐公司）商品房销售合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初5683号民事裁定，向本院申请再审。本院于2017年8月30日作出（2017）辽02民申309号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人潘艳的委托诉讼代理人张德军、被申请人外商公司和娱乐公司的委托诉讼代理人唐昆、于晓荷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潘艳申请再审称，请求撤销（2016）辽0291民初5683号民事裁定。事实和理由：原审法院虽然电话通知了申请人2016年12月20日开庭，但没有送达开庭传票。原审法院存卷的开庭传票是经过涂改的，该传票开庭日期原来是2016年12月15日，后涂改为20日。所以，即便申请人在2016年12月20日无正当理由未到庭，也不应当裁定按撤诉处理。从另外一个角度讲，申请人即使签收了另外一张传票，该传票记载的开庭时间是”9时0分”，该”0分”是”50分”、”00分”还是”60分”并不确定，应该作有利于当事人的解释，因此即使是该传票成立，申请人只要在9时50分之前到庭都属合理，在当天9时30分左右，申请人与代理人均已到达法庭，所以不应该按照撤诉处理。商业公司和娱乐公司共同辩称，不同意潘艳的再审请求，原审法院裁定按潘艳撤诉处理正确。一、从程序角度：（一）潘艳在再审申请书中，前面第一条说法院没有向其送达，第二条又自认了法院已送达，其代理人陈述前后矛盾。（二）潘艳的代理人确实无正当理由未按时到庭。本案第一次开庭时间确定为2016年11月4日，但因故未开成，后在双方当事人代理人在场的情况下，确定的开庭时间是2016年12月15日，但因故又推迟至12月20日，传票上日期的改动是双方当事人代理人在场的情况下确定的，在签收了开庭传票后，潘艳的代理人在未经法官同意的情况下，未准时参加原审法院的庭审，确实属于无正当理由未到庭。（三）潘艳在另案起诉后，才申请再审，违反了一案不再审原则。潘艳在法院裁定按撤诉处理的第二天，即向原审法院重新起诉，要求解除合同、返还房款。一旦另案起诉，就表明其放弃了申请再审的权利。法院不能就同一套房屋买卖合同的解除、返还房款，同时以两个案件进行处理。而潘艳却在另案未结束之前，又申请再审其第一次起诉的民事案件，违反了民事诉讼法的规定。（四）根据法律规定，只有不予受理、驳回起诉的裁定可以申请再审，本案不属于可以申请再审的情形。二、从实体角度：潘艳重新起诉后，该案在二审程序中已经调解结案，调解书生效后，外商公司和娱乐公司已经履行了义务，潘艳本应撤销在法院提起的其它请求，但至今未撤。所以从实体角度，潘艳也无权重复请求解除合同、返还房款。本院认为，首先，《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称民诉法司法解释）第三百八十一条规定，当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的，可以申请再审。本条司法解释是关于可以申请再审的裁定的范围的规定。之所以规定当事人可以对不予受理、驳回起诉的裁定申请再审，原因是上述两种裁定是终局性裁定，除非当事人通过另行起诉获得救济，裁定生效后即产生当事人不得以同样的请求、事实理由起诉的效力。如果这两种裁定存在错误，则损害了当事人请求司法救济的诉权，涉及当事人的基本程序保障，所以当事人可以对这两种裁定申请再审。按撤诉处理的裁定不属于终局性裁定，并不必然影响当事人的基本诉讼权利。本案中，再审申请人潘艳在原审法院作出按撤诉处理裁定的次日，又以相同诉讼请求、事实和理由向原审法院提起诉讼，原审法院也进行了受理并按照法定的程序进行了审理，在该案的诉讼过程中，潘艳对本案申请再审，不符合民事诉讼法关于审判监督程序的相关规定，也有违相关法律的立法本意。其次，民诉法司法解释第四百零六条第一款规定，再审审理期间，有下列情形之一的，可以裁定终结再审程序：（一）再审申请人在再审期间撤回再审请求，人民法院准许的；（二）再审申请人经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，按撤回再审请求处理的；（三）人民检察院撤回抗诉的；（四）有本解释第四百零二条第一项至第四项规定情形的。民诉法司法解释第四百零二条第三项的规定为”再审申请审查期间，当事人达成和解协议且已履行完毕”的情形。本案中，再审申请人潘艳重新提起诉讼之后，在该案的二审程序中，当事人之间自行达成和解协议并请求法院确认，本院也于2017年11月6日作出（2017）辽02民终8116号《民事调解书》，且潘艳也陈述，该调解书已经履行完毕。依据前述法律规定，本案可以终结再审程序。再次，再审申请人所陈述的存卷的开庭传票系其签收后涂改的理由，其没有提供充分的证据予以证实，其提出的该传票上记载的开庭时间，有多种理解、应作有利于当事人的解释等理由，也没有事实及法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十一条、第四百零六条第一款第（四）项、第四百零二条第（三）项之规定，裁定如下：本案终结再审程序。本裁定为终审裁定。审判长  刘振喜审判员  祝 贺审判员  张 燕二〇一八年三月二十三日书记员  浦丽娜附：相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十一条当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的，可以申请再审。第四百零二条再审申请审查期间，有下列情形之一的，裁定终结审查：（一）再审申请人死亡或者终止，无权利义务承继者或者权利义务承继者声明放弃再审申请的；（二）在给付之诉中，负有给付义务的被申请人死亡或者终止，无可供执行的财产，也没有应当承担义务的人的；（三）当事人达成和解协议且已履行完毕的，但当事人在和解协议中声明不放弃申请再审权利的除外；（四）他人未经授权以当事人名义申请再审的；（五）原审或者上一级人民法院已经裁定再审的。（六）有本解释第三百八十三条第一款规定情形的。第四百零六条再审审理期间，有下列情形之一的，可以裁定终结再审程序：（一）再审申请人在再审期间撤回再审请求，人民法院准许的；（二）再审申请人经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，按撤回再审请求处理的；（三）人民检察院撤回抗诉的；（四）有本解释第四百零二条第一项至第四项规定情形的。因人民检察院提出抗诉裁定再审的案件，申请抗诉的当事人有前款规定的情形，且不损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的，人民法院应当裁定终结再审程序。再审程序终结后，人民法院裁定中止执行的原生效判决自动恢复执行。