安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖01民终8312号上诉人（原审原告，反诉被告）：安徽省建邦服务外包有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区繁华大道南，莲花路西百乐门名品广场10幢楼办公2804、2805室，统一社会信用代码91340100684958198A。法定代表人：杜尚玲，总经理。委托诉讼代理人：薛业松，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审被告,反诉原告）：杨光影，女，1989年6月2日出生，汉族，住安徽省阜南县，委托诉讼代理人：吕永祥，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：马闪，安徽华人律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：合肥美菱股份有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区莲花路2163号，统一社会信用代码9134000014918555XK。法定代表人：刘体斌，董事长。委托诉讼代理人：孟超，安徽天禾律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩瑞新，安徽天禾律师事务所实习律师。上诉人安徽省建邦服务外包有限公司（以下简称建邦公司）与被上诉人杨光影、合肥美菱股份有限公司（以下简称美菱公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初1879号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年12月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建邦公司上诉请求：撤销一审判决发回重审，或改判建邦公司无需支付未签订劳动合同的双倍工资差额6178元；无需为杨光影补缴2016年9月至2017年2月期间的社会保险费用；无需支付杨光影经济补偿金1470元；无需支付杨光影一次性伤残补助金23030元、一次性工伤医疗补助金21936元、一次性伤残就业补助金27420元；杨光影应依法返还借款壹万元。事实和理由：1、一审判决支持杨光影诉请错误。建邦公司与杨光影签订《季节用工协议》，期限是2016年9月19日至2016年10月31日，后杨光影被安排到美菱公司工作。2016年9月28日，杨光影违规操作受伤。杨光影提起仲裁，双方收到仲裁裁决书后，到一审法院起诉。一审法院仅依据杨光影陈述判定双方存在劳动关系，应承担工伤赔偿，没有全面了解案情，造成事实认定错误，应依法撤销或改判。2、一审判决适用法律错误。一审法院依据《季节工用工协议》认定双方存在劳动关系错误。杨光影系违规操作导致受伤，一审法院判决建邦公司承担工伤责任错误。杨光影应返还借款10000元。杨光影向建邦公司借款治疗并出具说明，建邦公司派人全程陪同治疗并垫付全部医疗费用，一审法院对该部分未予处理。杨光影辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应当维持，杨光影没有拿到2017年1月及2月份工资和工伤补偿。美菱公司辩称，我公司原不应成为本案被告，杨光影与建邦公司在仲裁阶段没有将我公司列为被告，后一审法院将我方列为被告，现我公司不持异议。对建邦公司的上诉行为表示理解，望法院依法裁判，维护各方权益。建邦公司向一审法院起诉请求：1、建邦公司不需要向杨光影支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额5757元；2、建邦公司无需为杨光影补缴2016年9月至2017年2月期间的社会保险费用；3、建邦公司无需支付杨光影经济补偿金1309元；4、建邦公司无需支付杨光影2017年1月1日至2017年2月6日的工资3140元；5、建邦公司无需支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；6、杨光影返还建邦公司借款人民币10000元；7、诉讼费用由杨光影承担。杨光影向一审法院起诉请求：1、依法判决杨光影与建邦公司解除劳动关系；2、建邦公司支付杨光影未签订劳动合同的双倍工资差额11760元；3、建邦公司为杨光影补缴自2016年9月至2017年2月期间的五项社会保险；4、建邦公司支付杨光影经济补偿金1470元；5、建邦公司支付杨光影2017年1月1日至2017年2月6日的工资3751元；6、建邦公司支付杨光影医疗费9733.8元；7、建邦公司支付杨光影鉴定费280元；8、建邦公司支付杨光影一次性伤残补助金23032.8元；9、建邦公司支付杨光影一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元；10、美菱公司对上述支付义务承担连带赔偿责任；11、诉讼费用由建邦公司、美菱公司承担。一审法院认定事实：2016年8月31日，建邦公司与美菱公司签订了一份《小时工合作协议》，约定协议有效期自2016年9月1日至2016年10月31日止，建邦公司与其输送至美菱公司的员工签订正式劳动合同，缴纳养老、失业、工伤、生育、医疗等保险，否则造成法律纠纷或赔付由建邦公司全部承担。杨光影于2016年9月19日入职建邦公司，双方签订一份《季节工用工协议》，约定合同期限自2016年9月19日至2016年10月31日。杨光影入职建邦公司后即被派遣至美菱公司从事普工工作。2016年9月28日，杨光影在工作过程中不慎受伤，被送至合肥市空腔医院治疗。杨光影因伤治疗产生的医疗费均系建邦公司支付。2016年10月31日，建邦公司作为申请人向合肥经济技术开发区人事劳动局申请认定工伤，该局于2016年11月21日作出经开工认【2016】0674号《认定工伤决定书》，结论为：杨光影同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2016年12月杨光影向合肥市劳动能力鉴定委员会申请进行劳动功能障碍程度鉴定，该委员会于2017年1月9日作出合劳鉴（2017）167号因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定杨光影的劳动功能障碍程度为十级。杨光影为上述鉴定支出鉴定费280元。2016年10月至2016年12月，杨光影的月平均工资为2940元。2017年2月3日，杨光影向建邦公司寄送一份《被迫解除劳动关系通知书》，载明因建邦公司在其入职后未能为其缴纳各项社保，且至今未进行工伤赔付，使得其权益得不到保障，故依据劳动合同法第三十八条之规定，通知建邦公司解除劳动合同，并要求公司依法办理劳动合同解除手续，并保留要求赔偿的权利。建邦公司于2017年2月6日收到上述通知书。建邦公司向杨光影发放工资至2016年12月。后杨光影与建邦公司就工伤待遇等事宜未能协商一致，杨光影作为申请人，以建邦公司被申请人向合肥经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求依法裁决：一、解除杨光影与建邦公司之间的劳动关系；二、建邦公司支付杨光影未签订劳动合同的双倍工资差额11760元；三、建邦公司为杨光影补缴2016年9月至2017年2月期间的五项社会保险；四、建邦公司支付杨光影经济补偿金1470元；五、建邦公司支付杨光影2017年1月1日至2017年2月6日的工资3751元；六、建邦公司支付杨光影医药费9733.8元；七、建邦公司支付杨光影鉴定费280元；八、建邦公司支付杨光影一次性伤残补助金23032.8元；九、建邦公司支付杨光影一次性工伤医疗补助金21936元；十、建邦公司支付杨光影一次性伤残就业补助金27420元。该委作出合经区劳人仲案字【2017】82号仲裁裁决书，裁决：一、确认杨光影与建邦公司之间的劳动关系于2017年2月6日解除；二、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影未签订劳动合同的双倍工资差额5757元；三、建邦公司于裁决生效之日起十日内为杨光影补缴2016年9月至2017年2月期间的社会保险费，并各自缴纳（保险费用按相关部门的核定数额计算）；四、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影经济补偿金1309元；五、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影2017年1月1日至2017年2月6日的工资3140元；六、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影鉴定费280元；七、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影一次性伤残补助金23030元；八、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影一次性工伤医疗补助金21936元；九、建邦公司于裁决生效之日起十日内支付杨光影一次性伤残就业补助金27420元；十、驳回杨光影的其他仲裁请求。裁决书送达后，建邦公司与杨光影均不服该仲裁裁决内容，建邦公司以杨光影为被告，杨光影以建邦及美菱公司为共同被告，分别于法定期限内诉至法院，要求判如所请。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。杨光影于2016年9月19日入职建邦公司，建邦公司于2017年2月6日收到杨光影寄送的解除劳动关系通知，故该院确认双方劳动关系于2017年2月6日起解除，对此杨光影与建邦公司均不持异议，该院予以确认。建邦公司作为用人单位，其在杨光影在职期间未为其办理社会保险，依法应当为杨光影补缴2016年9月至2017年2月期间的各项社会保险。关于2017年1月、2月工资，杨光影向建邦公司提供劳动至2017年2月6日，建邦公司未向杨光影发放2017年1月、2月工资，应予补发。杨光影于2016年9月19日入职，故2016年10月21日建邦公司向其发放的第一笔工资报酬应当并非全月工资，故该院按照杨光影2016年10月至12月期间工资报酬，计算其月平均工资为2940元，故建邦公司应当向杨光影发放2017年1月、2月工资合计3528元（2940元+2940元/月÷30天×6天）。关于未签订劳动合同的双倍工资，根据劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。杨光影入职当天，建邦公司与杨光影签订一份《季节工用工协议》，约定了合同期限、工作条件、工资报酬以及双方的权利义务，该协议可以视为双方签订的书面劳动合同。后该协议于2016年10月31日到期后，双方劳动合同继续履行至2017年2月6日，期间建邦公司未与杨光影签订书面劳动合同，建邦公司应当自继续用工满一个月之日起，即2016年12月1日起向杨光影支付未订立书面劳动合同的二倍工资至2017年2月6日，合计6178元（2650元+3528元）。关于解除劳动关系的经济补偿金，杨光影在职期间建邦公司未为其缴纳各项社会保险，杨光影以此为由要求解除双方劳动关系，并要求建邦公司支付其经济补偿金，符合法律规定，该院予以支持，建邦公司应当支付杨光影解除劳动关系经济补偿金1470元（2940元/月×0.5个月）。2016年9月28日，杨光影在美菱公司处工作过程中不慎受伤，后由工伤认定部门出具了认定工伤决定书，认定杨光影本次受伤属于工伤。建邦公司作为杨光影的用人单位，其在杨光影在职期间未为其办理社会保险，故依法应当由建邦公司承担杨光影的工伤保险赔偿责任。关于杨光影的各项工伤赔偿项目，该院认定如下：一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及一次性伤残补助金，《安徽省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准十级伤残为5个月。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2015年度合肥市城镇非私营企业在岗职工月平均工资为5484元，杨光影受伤前本人工资为2940元。因建邦公司未为杨光影缴纳社会保险，故建邦公司应当向杨光影支付相关工伤保险待遇，其中一次性伤残补助金工资标准按照3290元/月（5484元×60%）计算。故一次性工伤医疗补助金为21936元（5484元/月×4个月），支付一次性伤残就业补助金27420元（5484元/月×5个月），支付一次性伤残补助金23030元（3290元/月×7个月）。关于医疗费及劳动能力鉴定费，杨光影的医药费已由建邦公司先行支付，故建邦公司无需再行支付。杨光影因劳动能力鉴定产生鉴定费280元，建邦公司应予支付。杨光影诉称按照2016年度合肥市城镇非私营企业在岗职工月平均工资标准计算上述项目，但截至本案一审辩论终结，统计部门并未公布合肥市2016年度人力资源和社会保障事业发展统计公报，故对杨光影的上述意见，该院不予采信。杨光影主张美菱公司与建邦公司承担连带赔偿责任，该院认为，用工单位应当执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护，对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训。劳务派遣单位违反法律规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，美菱公司作为杨光影的用工单位，建邦公司作为劳务派遣单位，美菱公司未能举证证明其对杨光影进行了工作岗位所必需的培训，并提供的相应的劳动保护条件，存在过错；建邦公司未能按照法律规定依法为杨光影缴纳各项保险，导致其工伤赔偿项目无法从工伤保险基金支付，给杨光影造成损害，建邦公司与美菱公司就杨光影的工伤赔偿应当承担连带赔偿责任。工伤赔偿之外的其他项目，美菱公司并不存在过错，应当由作为用人单位的建邦公司承担相应义务。美菱公司辩称杨光影未在仲裁阶段将其列为被申请人，杨光影对其的起诉未经仲裁前置程序，根据相关司法解释规定，当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。依据上述规定的精神，当事人不服仲裁裁决结果提起诉讼，诉讼阶段可追加在仲裁阶段遗漏的诉讼主体，符合减少诉讼成本、及时保护劳动者合法权益的法意，故对美菱公司的辩论意见该院不予采信。关于建邦公司主张杨光影从其处借款10000元，因其在仲裁阶段并未提出该项诉请，未经仲裁前置程序，且杨光影与建邦公司劳动关系已经解除，即使借贷关系存在，亦应当按照民间借贷法律关系另案审理，对该项诉请本案中不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第六十二条、第八十二条第一款、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、第六十四条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、杨光影与安徽省建邦服务外包有限公司之间的劳动关系自2017年2月6日起解除；二、安徽省建邦服务外包有限公司于判决生效之日起十日内支付杨光影2017年1月、2月工资合计3528元、未签订劳动合同双倍工资6178元、解除劳动关系经济补偿金1470元；三、安徽省建邦服务外包有限公司于判决生效之日起三十日内为杨光影补缴2016年9月至2017年2月期间的各项社会保险，社会保险费用由经办部门核算，双方按规定共同承担；四、安徽省建邦服务外包有限公司于判决生效之日起十日内支付杨光影各项工伤待遇合计72666元，其中一次性伤残补助金23030元、一次性工伤医疗补助金21936元、一次性伤残就业补助金27420元、鉴定费280元；五、合肥美菱股份有限公司对判决第四项确定的付款义务承担连带责任；六、驳回杨光影的其他诉讼请求；七、驳回安徽省建邦服务外包有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取为5元，由安徽省建邦服务外包有限公司负担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对一审判决所认定而为各方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，杨光影经合肥经济技术开发区人事劳动局认定为工伤，因建邦公司未为杨光影办理工伤保险，应当承担相应的工伤赔偿责任，故建邦公司的该节上诉意见，本院不予采信。杨光影以建邦公司未办理保险为由于2017年2月4日向建邦公司邮寄送达《被迫解除劳动关系通知书》，通知建邦公司解除劳动合同，建邦公司于2017年2月6日收到该通知书，建邦公司在一审庭审中认可双方劳动关于2017年2月4日该通知发出之日解除，但该通知应于到达建邦公司时对其生效，故一审法院认定双方于2017年2月6日即该通知到达建邦公司时双方劳动关系解除并无不当，本院予以确认。因建邦公司未给杨光影办理社会保险而解除劳动关系，其发放杨光影工资至2016年12月，故一审法院认定建邦公司应当为杨光影补缴保险、支付经济补偿金并补发杨光影工资至2017年2月6日并无不当，本院予以确认。用人单位应当依法与劳动者签订劳动合同，杨光影在与建邦公司签订的《季节工用工协议》履行期间被认定为工伤，双方劳动关系继续存在，建邦公司并未续签劳动合同应当支付未签合同的双倍工资差额，建邦公司认为无需支付双倍工资差额的意见本院不予采信。建邦公司主张返还借款，杨光影并未认可，且借贷与本案并非同一法律关系，一审法院认为应当另案审理的意见并无不当，因此，建邦公司认为借款10000元应从工伤赔偿中予以扣除的意见，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由安徽省建邦服务外包有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 勇审判员 张 怡审判员 董江宁二〇一八年三月五日书记员 俞文静附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审