浙江省乐清市人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0382刑初225号公诉机关浙江省乐清市人民检察院。被告人谢少敏，男，1983年3月30日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地乐清市。曾因吸毒于2003年2月21日被强制戒毒六个月；因吸毒于2006年10月31日被劳动教养一年六个月；因吸毒于2012年9月10日被强制隔离戒毒二年；因吸毒于2015年3月31日被强制隔离戒毒二年；因吸毒于2017年9月27日被行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月27日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。指定辩护人王福群，浙江甄博律师事务所律师。乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2018）159号起诉书指控被告人谢少敏犯贩卖毒品罪，于2018年1月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派检察员周朝章出庭支持公诉，被告人谢少敏及其指定辩护人王福群到庭参加诉讼。现已审理终结。乐清市人民检察院指控，2017年9月6日，被告人谢少敏将1包毒品藏匿变压器处，并拍照将该藏毒地点微信通知林某2去取，林某2将300元购毒款转账给被告人谢少敏，后林某2取得毒品。经鉴定，该包毒品疑似物重0.21克，检出海洛因成分。2017年9月27日，林某2将300元购毒款汇入被告人谢少敏指定银行卡内，被告人谢少敏称已将毒品藏匿并通过微信将地址发给林某2。后林某2未找到毒品，林某2再次电话联系被告人谢少敏索要毒品，被告人谢少敏将1包毒品藏匿并拍照将该藏毒地点微信通知林某2，林某2取得毒品。经鉴定，该包毒品疑似物重0.09克，检出海洛因成分。2017年9月27日14时许，林某2与被告人谢少敏再次微信联系购买毒品并通过微信将200元购毒款转账给被告人谢少敏，被告人谢少敏收取200元购毒款，当日16时许，被告人谢少敏被民警抓获，从其身上查获毒品疑似物2包，在抓获被告人谢少敏的地上查获毒品疑似物1包，其外形、包装与从被告人谢少敏身上查获的毒品疑似物一致。后民警对被告人谢少敏暂住处进行搜查，在其住处查获毒品海洛因疑似物4包，冰毒疑似物2包，经现场称重，从被告人谢少敏身上查获的毒品海洛因疑似物净重0.3克；从被告人谢少敏被抓获处地上查获的毒品海洛因疑似物净重0.11克；从被告人谢少敏住处查获的毒品海洛因疑似物净重共计3.23克；从被告人谢少敏住处查获的毒品冰毒疑似物净重7.51克。经鉴定，被查获的上述毒品海洛因疑似物均检出海洛因成分；被查获的上述毒品冰毒疑似物均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。对于以上指控的事实，公诉机关向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、搜查、检查笔录、视听资料等证据。公诉机关认为被告人谢少敏的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢少敏贩卖毒品过程中，部分毒品因意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以减轻处罚。建议对被告人谢少敏判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人谢少敏辩解第3次是林某2汇钱给其，其说毒品还有一点剩下自己吸食，没有多次贩卖毒品。辩护人提出本案系特情引诱，公诉机关指控2017年9月6日贩卖毒品行为根本不存在，2017年9月27日14时许，谢少敏携带毒品行为不能认定贩卖毒品，被告人谢少敏实施犯罪仅1次，毒品数量为0.09克，对被告人谢少敏在一年以下有期徒刑进行量刑。经审理查明：1.2017年9月6日14时许，林某2（化名）与被告人谢少敏经微信联系，谈妥300元毒品交易事项后，被告人谢少敏将1包毒品藏匿在乐清市虹桥镇河滨西路34号变压器处，并拍照将该藏毒品地点微信通知林某2去取，林某2随即将300元购毒款微信转账给被告人谢少敏，后林某2在上述藏毒品地点取得毒品，并当场上交给公安机关。经现场称量，该包毒品疑似物净重0.21克。经温州市公安司法鉴定中心鉴定，该包毒品疑似物检出海洛因成分。2.2017年9月27日9时许，林某2与被告人谢少敏经微信联系，谈妥300元毒品交易事项后，林某2随即将300元购毒款汇入被告人谢少敏指定的银行卡内。当日12时许，被告人谢少敏称已将毒品藏匿在乐清市虹桥镇幸福东路351号门口附近，并通过微信将地址发给林某2，林某2到乐清市虹桥镇幸福东路351号门口附近未找到毒品，林某2再次电话联系被告人谢少敏索要毒品，后被告人谢少敏将1包毒品藏匿在乐清市虹桥镇河滨西路57号后门，并拍照将该藏毒品地点微信通知林某2，林某2在该藏毒品地点取得毒品，当场上交公安机关，经现场称量，该包毒品疑似物净重0.09克。经温州市公安司法鉴定中心鉴定，该包毒品疑似物检出海洛因成分。3.2017年9月27日14时许，林某2与被告人谢少敏再次微信联系购买200元毒品海洛因，并通过微信将200元购毒款转账给被告人谢少敏。被告人谢少敏于当日15时48分许，收取林某2微信转账的200元购毒款。后于当日16时许，被告人谢少敏在自己位于乐清市虹桥镇河深桥村秋涛路53号的住处门口准备出门时，被民警抓获，当场从其身上查获毒品疑似物2包及手机1只，并在抓获被告人谢少敏的地上查获毒品疑似物1包，该毒品疑似物外形、包装与从被告人谢少敏身上查获的毒品疑似物一致。民警对被告人谢少敏位于乐清市虹桥镇河深桥村秋涛路53号的暂住处进行搜查，在其住处查获毒品海洛因疑似物4包、冰毒疑似物2包及电子秤2台、银行卡1张、手机4只。经现场称重，从被告人谢少敏身上查获的毒品海洛因疑似物净重0.3克；从被告人谢少敏被抓获处地上查获的毒品海洛因疑似物净重0.11克；从被告人谢少敏住处查获的毒品海洛因疑似物净重共计3.23克；从被告人谢少敏住处查获的毒品冰毒疑似物净重7.51克。经温州市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的上述毒品海洛因疑似物均检出海洛因成分；被查获的上述毒品冰毒疑似物均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1.前科情况核实证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、户籍证明，证实谢少敏的身份情况及曾因吸毒被强制隔离戒毒、行政处罚等前科劣迹。2.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、上交清单、称量记录表、视频光盘，证实2017年9月27日16时25分许，在见证人林某1的见证下，民警对乐清市虹桥镇河深桥村秋涛路53号谢少敏暂住房间进行搜查，在房间衣柜隔板上查获蓝色NOKIA手机1只，在电视机下面柜子上查获黑色苹果手机1只、华为手机1只，在桌子上益达口香糖瓶子内查获绿色塑料袋包裹的毒品海洛因疑似物1包、红色气球包装毒品海洛因疑似物3包，总计重3.23克；桌子抽屉内查获黑色电子秤1台，在床的抽屉内查获透明塑料封口袋包装的毒品冰毒疑似物1包，装在头孢克肟胶囊药盒内，在床头柜抽屉内查获金色电子秤1台，在床头柜抽屉内查获中国建设银行的银行卡1张，F-FOOK黑色翻盖手机1只，在床头柜抽屉内查获透明塑料封口袋包装的毒品冰毒疑似物1包，放在黄金叶香烟壳内，总计重7.51克，上述物品予以扣押。3.提取笔录、扣押决定书、扣押清单、上交清单、称量笔录、视频光盘，证实在见证人林某1的见证下，民警在谢少敏身上查获手机1只及毒品疑似物2包，重0.3克；在抓获被告人谢少敏的地上查获毒品疑似物1包，该包毒品疑似物的外形、包装与从被告人谢少敏身上查获的毒品疑似物一致，毒品疑似物重0.11克。4.上交笔录、扣押决定书、上交清单、银行存款凭证、扣押清单、称量记录表、视频光盘，证实2017年9月6日15时许，林某2在见证人章某的见证下，在乐清市虹桥镇河深桥村河滨路34号变压器处取得海洛因疑似物上交，该海洛因疑似物重0.21克；2017年9月27日10时25分，林某2往银行卡号为62×××87的建设银行卡内存款300元。同日12时许，林某2在见证人林某1的见证下，在乐清市虹桥镇河深桥村河滨路57号取得海洛因疑似物上交，该毒品疑似物重0.09克。5.检查笔录、微信聊天截图、视频光盘，证实谢少敏使用的通信工具及微信账号，经事先联系毒品交易事项，谢少敏（微信名“狼行千里”）于2017年9月6日14时54分，发送藏毒品地点及图片，林某2（微信名“勇者无惧”）于14时57分转账给谢少敏300元，14时58分谢少敏收款。9月27日林某2要求购买300元海洛因，谢少敏发送银行卡账号62×××87给林某2，在确认收款后谢少敏发送“幸福东路351号前门墙边大理石压么，”给林某2，但林某2未找到毒品。经再次联系，谢少敏将1小包毒品疑似物藏匿在乐清市虹桥镇河滨西路57号后门并将藏毒品地点微信通知林某2，林某2在此处拿到毒品1包。同日14时许，林某2再次联系谢少敏购买200元海洛因并转账毒资，谢少敏于15时48分收款。6.抓获经过，证实2017年9月27日16时17分许，民警在乐清市虹桥镇河深桥村秋涛路53号附近抓获谢少敏。7.手机通话清单，证实林某2持用手机与谢少敏持用手机有多次通话记录。（二）证人证言证人林某2的证言，证实2017年9月6日14时许，其通过微信名为“勇者无惧”与微信名“狼行千里”联系购买300元毒品，经微信语音联系后“狼行千里”将“河滨路34号对面变压器”的藏毒品地址及图片发给其，其通过微信给对方汇款，后其与公安人员在图片显示地点查获毒品1包。9月27日9时许，其发信息给“狼行千里”，对方发给其叫“勇”的建设银行卡账号，其往卡里转账300元，但是其找不到毒品，要求对方重新抛毒品，后对方将“河滨路57后前糖纸里”的藏毒品地址及图片发给其，其找到毒品并上交民警。同日14时30分许，其配合民警为了抓获该贩毒男子，要求购买200元毒品并微信转账给他，后来贩毒男子没抛毒品被抓了。（三）被告人的供述与辩解被告人谢少敏供述，2017年9月27日上午一名男子用微信“勇者无惧”向其发消息要求购买300元海洛因，其将户名为万勇的建设银行卡62×××87卡号发给该男子，其在收到银行短信后将藏毒品地点“幸福东路351号前门墙边大理石压么”发给该男子，但对方回复没有找到毒品，其重新将1包白绿相间的糖果包装袋包裹的海洛因抛放到河滨路57号后门，糖果包装袋里是用红色塑料袋包扎，让买毒品的人自己去取。其曾经向一个外地人购买8个冰毒，4个海洛因，但是不知道冰毒是假的。（四）鉴定意见1.温州市公安司法鉴定中心温公物鉴[2017]4259号理化检验报告，证实林某2于2017年9月6日上缴的毒品疑似物1包，在检材中检出海洛因成分。2.温州市公安司法鉴定中心温公物鉴[2017]4427号理化检验报告，证实林某2于2017年9月27日上缴的毒品疑似物1包，民警抓获谢少敏从现场查获3包毒品及在谢少敏暂住处查获的毒品疑似物4包经称量并取样，在检材中均检出海洛因成分；在谢少敏家中查获的冰毒疑似物2包经称量并取样，在检材中均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。针对被告人及其辩护人提出意见，综合评判如下：被告人谢少敏在庭审中辩解及其辩护人提出的意见，经查，2017年9月27日14时许，毒品交易双方已就毒品交易达成一致意向，并进入实质交易阶段，被告人谢少敏因被公安机关抓捕而未实际交接毒品，应认定为贩卖毒品罪既遂。被告人谢少敏采用“埋地雷”的方式进行贩毒，证明其贩毒手段相当老练，带有职业毒犯的性质，民警抓获被告人谢少敏从其身上查获2包毒品、被抓获地上查获1包及其暂住处查获毒品海洛因疑似物4包及电子秤2台等物品，说明其持毒品待售，下家是否引诱都不影响其原本就要贩卖的故意，虽然有次数引诱的嫌疑，不属于法律规定犯罪引诱的范畴。根据被告人谢少敏在侦查阶段供述、证人证言、微信聊天记录、检查笔录、手机检查视频、理化检验报告、毒品提取笔录等证据可以证实被告人谢少敏多次贩卖毒品的事实，故被告人谢少敏的辩解及其辩护人提出的辩护意见不成立，不予采纳。本院认为，被告人谢少敏违反国家规定，明知是毒品而予以多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。民警从被告人谢少敏住处查获的毒品冰毒疑似物2包，净重7.51克，经鉴定，该2包毒品冰毒疑似物均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分，不应计入毒品数量，公诉机关指控该部分属于犯罪未遂缺乏依据，故该指控不成立，不予采纳。辩护人提出对被告人谢少敏在一年以下有期徒刑进行量刑的意见于法不符，不予采纳。公诉机关提出对被告人谢少敏判处三年以上四年以下有期徒刑并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。综合本案犯罪事实、情节、危害后果及被告人认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人谢少敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币12000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月27日起至2020年9月26日止）。二、随案移送的作案工具手机5只、电子秤2台及扣押于乐清市公安局的涉案毒品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵少华人民陪审员  朱乐儒人民陪审员  李丽萍二〇一八年三月二十二日代书 记员  陈 竞