.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省朔州市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）晋06民终88号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司怀仁支公司，住所地：山西省怀仁县迎宾东街98号。负责人：陈晓荣，职务：经理。委托诉讼代理人：王正纲，山西晋闻律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：李美丽，女，1970年2月27日生，汉族，住山西省怀仁县。被上诉人（原审被告）：怀仁县城市环卫服务中心，住所地：山西省怀仁县怀贤西街**号。法定代表人：张丽荣，职务：主任。委托诉讼代理人：郭建军，山西剑铭律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：许东权，怀仁县环卫中心办公室主任。被上诉人（原审被告）：胡连级，男，1966年11月5日生，汉族，怀仁县城市环卫服务中心司机，住山西省大同县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司怀仁支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人李美丽、怀仁县城市环卫服务中心（以下简称环卫中心）、胡连级机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省怀仁县人民法院（2017）晋0624民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大地保险公司之委托诉讼代理人王正纲，被上诉人李美丽，被上诉人环卫中心之委托诉讼代理人郭建军、许东权到庭参加诉讼。被上诉人胡连级经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，查清事实后依法改判；2、不承担二审诉讼费。事实与理由：一、假如有保险责任的前提下，1、李美丽住院有”挂床情形”，住院天数认定有误。实际住院天数是140天，但一审法院认定为143天，应当以实际住院天数（140天-挂床天数107天）为准，护理费、住院伙食补助费、营养费以实际住院天数（140天-挂床天数107天）为准。大票中床位费、护理费、诊察费也应按实际住院天数计算，应予核减相应数额。2、李美丽为农村户口，残疾赔偿金不应按照居民标准计算。二、根据上诉人与被保险人签订的保险条款第二十四条（二）6款规定，驾驶、出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的必备证书，属于责任免除范围，被保险人无牌照上路，属于违法行为，保险公司就此事故不予理赔。三、鉴定费、一审诉讼费不属于保险理赔的范围，不应由上诉人承担。李美丽答辩称，1、我在县医院治疗期间到太原做了手术，在太原住院14天，不存在挂床现象。2016年10月9日-2017年3月1日在怀仁住院，在太原住院14天。2、我户口虽然是农村户口，但在城镇居住工作。3、一审提交了证明证实事故发生后就没有上班。4、如果保险公司不赔，环卫中心赔。环卫中心答辩称，环卫中心的所有车辆都在大地保险公司投有交强险和商业三者险，投保时是大地保险公司工作人员主动上门，让环卫中心投保。环卫中心的人员说环卫中心的所有车辆都是无牌无照、没有年检，这种情况下是否可以投交强险及商业三者险，大地保险公司工作人员称可以，投保时保险公司没有关于免赔事项尽到提示说明义务。2017年也发生过类似的交通事故，怀仁法院也判决保险公司在交强险、第三者责任险范围内理赔了受害人，对此保险公司也没有提出上诉。大地保险公司在此案中没有提出新证据予以证明尽到了提示义务，故请求二审法院对此应驳回上诉，维持原判。胡连级未提交书面答辩意见。李美丽向一审法院起诉请求：要求赔偿各项损失共计213279.55元。一审法院认定事实：胡连级驾驶无牌四轮农用环卫车与李美丽驾驶的电动自行车发生碰撞，造成李美丽受伤，两车受损的交通事故，经怀仁县交警大队认定，胡连级负本次事故的全部责任，李美丽无责任。胡连级驾驶的车辆属环卫中心所有，胡连级是环卫中心职工。该肇事车辆属非营运性车辆，在大地保险公司投有交强险和商业三者险，均在保险期内。事故发生后，李美丽先后在怀仁县人民医院住院治疗143天、在山西省人民医院住院治疗14天。经鉴定，李美丽为十级伤残。李美丽拥有农业户口，属农村居民，被抚养人有其父李孝，事故发生时，李孝69周岁；其母梁月梅，事故发生时，梁月梅64岁。李美丽自认其有兄弟姐妹共5人。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害抚慰金。胡连级在此次事故中造成李美丽人身损害，应对其承担侵权责任。依法确认赔偿项目及金额如下：1、医疗费54373元（住院费12404元、34873元，门诊费5917元、外购药品760元、419元，计54373元），均有有效票据，故予以确认；2、护理费15318元（36307元÷365天×154天=15318元），李美丽请求合理，予以支持；3、住院伙食补助费15400元（100元×154天=15400元），李美丽请求合理，予以支持；4、营养费7700元（50元×154天=7700元），李美丽请求合理，予以支持；5、住宿费，酌情认定500元；6、交通费，酌情认定1500元；7、残疾赔偿金，李美丽属农村居民，应按2016年居民人均可支配收入19049元计算，应为38098元（19049元×20年×0.1=38098元）；8、残疾辅助具费136元，有有效票据，予以支持；9、误工费，李美丽虽未提供有效的工资证明，但因其拥有农村户口，故应按2016年农、林、牧、渔业的年平均工资45871元作为误工费的计算标准，从2016年10月9日发生交通事故开始到定残前一日2017年7月21日，共为285天，误工费应为35815元（45871元÷365天×285天=35815元）；10、精神损害抚慰金5000元，予以支持；11、被抚养人生活费，因李美丽属农村居民，被抚养人生活费应按2016年农村居民人均消费性支出8029元为标准计算，其母梁月梅，事故发生时64周岁但李美丽主张按14年计算，予以支持，故被抚养人生活费应为2248元（8029元×14年×0.1÷5人=2248元）；其父李孝的被抚养人生活费应为1766元（8029元×11年×0.1÷5人=1766元），合计应为4014元；12、财产损失，李美丽主张1500元，其虽未提供相关证据，但事实上，事故发生时，李美丽所驾驶的电动自行车已受损，怀仁县交警队事实认定书上有相关的事实描述，故酌情认定其财产损失费为300元。因胡连级在此次事故中负全责，其驾驶的肇事车辆在大地保险公司投有交强险及商业三者险，故应由大地保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险公司辩称，胡连级驾驶的车辆无牌照，保险公司在商业三者险范围内免责。因保险公司未有证据证明其对此条款履行了提示义务及明确说明义务，故大地保险公司的意见，不予采纳。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。大地保险公司应在交强险医疗费限额内赔偿李美丽医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿李美丽护理费15318元、住宿费500元、交通费1500元、残疾赔偿金38098元、残疾辅助具费136元、误工费35815元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费4014元，财产损失费300元，以上损失合计110681元；其余医疗费44373元、伙食补助费15400元、营养费7700元，合计67473元，应由大地保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。李美丽要求鉴定费1500元在交强险范围内优先赔偿，没有法律依据，不予支持。综上，大地保险公司应在交强险范围内赔偿李美丽110681元，在商业三者险范围内赔偿李美丽67473元。鉴定费1500元由大地保险公司负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《道路交通安全法》第七十六条第二款、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司怀仁支公司在本判决生效之日起十日内，在交强险范围内赔偿李美丽110681元，在商业三者险范围内赔偿李美丽67473元，共计178154元。二、鉴定费1500元由中国大地财产保险股份有限公司怀仁支公司负担。三、驳回李美丽其他诉讼请求。案件受理费4499元，减半收取2249.5元，由中国大地财产保险股份有限公司怀仁支公司负担。二审查明李美丽在怀仁县人民医院住院时间140天。查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点：1、大地保险公司承包的商业三者险应否免赔。2、原审认定的李美丽在怀仁县人民医院住院天数是否准确；李美丽是否存在”挂床情形”，是否应核减相应的护理费、住院伙食补助费、营养费。3、原审认定的残疾金赔偿标准是否适当。4、鉴定费、诉讼费是否属于保险理赔的范围。首先，关于大地保险公司承包的商业三者险应否免赔。根据保险法规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。大地保险公司虽称：根据机动车商业三者险条款第二十四条（二）6款规定，胡连级驾驶的车辆无牌照上路造成交通事故属于商业三者险免赔情形。但由于大地保险公司没有证据证明其对此条款履行了提示及明确说明义务。故大地保险公司主张的责任免除约定对被保险人环卫中心不产生效力，大地保险公司就不得以此理由请求免赔。其次，关于原审认定的住院时间和挂床问题。经查实，李美丽在怀仁县人民医院住院140天，在山西省人民医院住院14天。一审查明事实部分对李美丽在怀仁县人民医院住院时间（143天）认定虽然有误，但在认定护理费、住院伙食补助费、营养费时均按李美丽实际住院天数（怀医140天+山医14天=154天）计算，故原审对此适用法律并无不当。另外，关于李美丽是否存在挂床现象。被上诉人李美丽在一审提交的住院病历载明：李美丽在怀仁县人民医院住院治疗后又在山西省人民医院复查发现左交叉韧带及内侧副韧带损伤未治愈并行手术治疗，共住院154天。住院病历记载内容客观真实，且住院时间亦符合常理，未发现存在挂床现象。三、关于原审认定的残疾金赔偿标准问题。参照山西常住户口登记管理规定晋公通字[2015]27号第八条：”取消农业户口与非农业户口区分，统一登记为居民户口”。以及山西省公安厅交通管理局晋公交管（事）[2016]9号文件规定：由于省统计局今年未公布我省2015年度的”农村居民人均纯收入”，各地在调解时，可参照”山西省2015年居民人均可支配收入”进行计算。故原审结合本案的实际情况按照居民人均可支配收入标准计算李美丽残疾赔偿金亦并无不当。大地保险公司的该项上诉理由不予采纳。四、关于鉴定费、诉讼费是否属于保险理赔的范围。根据保险法规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。因大地保险公司未提供证据证实鉴定费、诉讼费由被保险人承担的约定。故原审判决由大地保险公司承担此费用于法有据。大地保险公司所提该上诉理由不予支持。综上所述，大地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定部分事实虽然不清，但适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3893元，由中国大地财产保险股份有限公司怀仁支公司负担。本判决为终审判决。审判长刘晔审判员ＸＸ审判员丰德胜二〇一八年三月八日书记员王敏