山东省日照市岚山区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁1103民初66号原告：日照岚山农村商业银行股份有限公司，住所地：日照市岚山区岚山东路,统一社会信用代码：91371100312864000N。法定代表人：吕日新，董事长。委托诉讼代理人：李晔辰，男，系该公司职工。委托诉讼代理人：潘为朋，山东兆利律师事务所律师。被告：日照市海能食品有限责任公司，住所地：日照市岚山区安东卫街道汾水（204国道西侧），统一社会信用代码：91371103L058647752。法定代表人：周小旦，总经理。被告：日照市佳怡食品有限公司，住所地：日照市岚山区安东卫街道仁家村，统一社会信用代码：91371103673197995D。法定代表人：周小旦，总经理。被告：周小旦，男，1971年1月20日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。被告：苏彦红，女，1972年12月14日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。以上三被告共同委托诉讼代理人：孙立华，山东贤合律师事务所律师。被告：日照市岚山区前三岛水产开发有限公司，住所地：日照市岚山区海州路，统一社会信用代码：91371103786111713A。法定代表人：刘青远，总经理。委托诉讼代理人：王永奎，日照岚山通达法律服务所法律服务工作者。被告：刘青远，男，1953年6月20日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。被告：刘振刚，男，1963年5月10日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。被告：赵田华，男，1968年4月6日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。原告日照岚山农村商业银行股份有限公司与被告日照市海能食品有限责任公司、日照市佳怡食品有限公司、周小旦、苏彦红、日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华金融借款合同纠纷一案，本院于2018年1月3日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告日照岚山农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人李晔辰、潘为朋，被告日照市佳怡食品有限公司、周小旦、苏彦红的共同委托诉讼代理人孙立华、被告日照市岚山区前三岛水产开发有限公司的委托诉讼代理人王永奎到庭参加了诉讼，被告日照市海能食品有限责任公司、刘青远、刘振刚、赵田华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告日照岚山农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告偿还借款本金300万元及利息（截至2017年12月20日欠息130200元）；判令原告对被告日照市佳怡食品有限公司抵押给原告的房地产享有优先受偿权（国有土地使用权证号：日岚国用（2009）第75号；房产证号：岚房权证城区字第××号房产）；被告承担全部诉讼费用。事实与理由：被告日照市海能食品有限责任公司向原告借款300万元，借款期限自2017年4月13日至2018年4月12日，由被告日照市佳怡食品有限公司提供最高额抵押担保，被告周小旦、苏彦红、日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华提供担保。现被告拖欠本息无力偿还。原告为维护自己的合法权益，诉至法院。被告日照市佳怡食品有限公司、周小旦、苏彦红三被告均辩称：1、本案借款合同项下的借款到期日为2018年4月12日，而原告却在2018年1月3日提起诉讼，要求被告提前偿还借款，被告日照市佳怡食品有限公司作为抵押人，在抵押期限内不存在使抵押物财产价值减损的行为，原告不能举证证明以上借款已按合同约定的方式宣告提前到期，原告提起诉讼请求被告偿还借款本息，违反法律规定和合同约定，应当驳回诉求；2本案借款合同项下的借款，是借新还旧，是最高额抵押合同设立前已存在的债权，不应纳入最高额抵押担保债权的范围，另外被告日照市佳怡食品有限公司为借款设定抵押时，借贷双方均未告知借新还旧的事实，系欺骗行为，增加了该公司的还贷风险，被告日照市佳怡食品有限公司不应承担担保责任，原告就抵押物不享有优先受偿权；3、被告日照市佳怡食品有限公司为多笔贷款提供抵押担保，原告应当提供抵押登记凭证，以证实抵押权的成立，即使抵押权成立，该公司承担的债务范围应当不超过最高额抵押合同设定的抵押担保债权范围。被告日照市岚山区前三岛水产开发有限公司辩称：担保属实。被告日照市佳怡食品有限公司提供财产抵押，原告优先受偿后剩余部分由被告公司承担保证责任。案经送达，被告日照市海能食品有限责任公司、刘青远、刘振刚、赵田华均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年4月13日，被告日照市海能食品有限责任公司与原告签订《流动资金借款合同》，约定：借款金额为人民币300万元，借款用途：借新还旧，借款期限自2017年4月13日起至2018年4月12日止，实际借款期限以贷转存凭证为准；借款年利率为6.2%，在合同有效期限内利率不变；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期利随本清，按月结息的，结息日为每月20日；借款资金支付过程中，借款人信用状况下降、主营业务盈利能力不强，未按照约定用途使用借款资金或未按照约定方式进行借款资金支付的，贷款人有权变更借款支付条件和支付方式，或采取停止借款资金的发放和支付、宣布已发放的全部借款立即到期并提前收回已发放的借款本息等措施。借款人不按合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息。同日，被告周小旦、苏彦红作为保证人与作为债权人的原告签订《保证合同》，约定：保证人自愿为原告与日照市海能食品有限责任公司依上述《流动资金借款合同》形成的债权提供连带责任保证；担保的主债权种类为流动资金借款，本金数额为300万元；担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费评估费等）；保证方式为连带责任保证；本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人优于物的担保承担保证责任。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，被告日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华作为保证人分别与原告签订《保证合同》，内容上述《保证合同》相同。各担保人分别在《担保合同》上签字捺印，并注明：“同意借新还旧”。2015年3月19日，被告日照市佳怡食品有限公司作为抵押人与抵押权人日照岚山农村商业银行股份有限公司签订《最高额抵押合同》，合同约定：被告日照市佳怡食品有限公司自愿为被告日照市海能食品有限责任公司与原告自2015年3月17日至2018年3月16日期间签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件所形成的债权在最高余额22709800元内提供最高额抵押担保，抵押财产为坐落于日照市岚山区安东卫街道仁家村东侧、204国道西侧的房地产，房产证号为：日房权证城区字第××号、土地使用权证号为：日岚国用（2009）第75号。抵押的范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押变现所得中扣除，并且不包括在最高余额内。抵押权人主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，抵押权人有权自主决定实现担保的顺序，抵押人承诺不因此提出抗辩。同日，双方办理了抵押登记，房屋他项权利证号：日房他证市字第LS20150318**号；土地他项权利证号：日岚他项2015第000045号。2017年4月13日，原告向被告日照市海能食品有限责任公司发放借款300万元，借款期限为自2017年4月13日至2018年4月12日止，月利率为5.16667‰。被告日照市海能食品有限责任公司未偿还本金、利息。本院于2018年1月22日根据原告的保全申请，作出（2018）鲁1103民初66号民事裁定书，裁定：查封日照市佳怡食品有限公司位于日照市岚山区安东卫街道汾水日岚国用（2009）第75号土地，岚房权证城区字第××号房产，保全价值340万元；查封被告周小旦位于日照市岚山区安东卫北街观海路西侧日房权证市字第××号房产，保全价值30万元；查封被告苏彦红位于日照市岚山区安东卫北街观海路西侧日房权证市字第××号房产，保全价值30万元，查封期间，未经本院允许，不准买卖、赠予、抵押、典当、租赁、质押等。其中，被告苏彦红位于日照市岚山区安东卫北街观海路西侧日房权证市字第××号房产因已过户到他人名下，未进行查封。上述事实，有流动资金借款合同、保证合同、最高额抵押合同、贷转存凭证、房地产抵押清单、他项权利证明等证据证实。本院认为：原告与被告日照市海能食品有限责任公司、日照市佳怡食品有限公司、周小旦、苏彦红、日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《最高额抵押合同》是双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，本院确认合法有效。双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。虽然该笔借款未到期，但被告日照市海能食品有限责任公司未按合同约定履行还息义务，原告有权依据合同约定提前收回贷款，并要求其偿还本息。被告日照市佳怡食品有限公司、周小旦、苏彦红主张本案借款系借新还旧，存在欺骗行为，但被告周小旦、苏彦红在担保合同上签字并注明：“同意借新还旧”，证明原告已向两被告告知且两被告表示同意；被告日照市佳怡食品有限公司法定代表人与被告日照市海能食品有限责任公司法定代表人均为周小旦，系同一人，且该案中周小旦亦作为担保人同意借新还旧，应视为被告日照市佳怡食品有限公司已知晓本案借款系借新还旧，故对被告该主张，本院不予支持。保证合同中明确约定，同时存在物的担保和保证担保时，原告有权要求保证人优先于物的担保承担保证责任，被告日照市岚山区前三岛水产开发有限公司要求先由抵押物进行清偿借款本息后就剩余借款本息承担担保责任，不符合合同约定，本院不予支持。被告周小旦、苏彦红、日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华作为连带责任保证人，应当按照约定对上述债务承担连带清偿的保证责任。被告日照市佳怡食品有限公司应当按照约定对上述债务在最高余额22709800元内承担担保责任。本案借款系在被告日照市佳怡食品有限公司与原告签订的《最高额抵押合同》范围及期限内，被告日照市佳怡食品有限公司主张原告无优先受偿权，不符合合同和法律规定，本院不予支持；被告日照市佳怡食品有限公司按照合同约定以房地产提供抵押，系其真实意思表示，不违反法律的强制性规定，且已办理抵押登记，抵押权成立，原告请求对抵押财产享有优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告日照市海能食品有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告日照岚山农村商业银行股份有限公司借款本金300万元及利息（正常利息以300万元为基数按月利率5.16667‰自2017年4月13日计算至2018年4月12日；逾期利息以300万元为基数按月利率5.16667‰上浮50%自2018年4月13日计算至实际给付之日止）。二、被告周小旦、苏彦红、日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华对上述第一项给付义务承担连带清偿责任，被告日照市佳怡食品有限公司对上述债务在最高余额22709800元内承担担保责任，并在承担保证责任后，有权向被告日照市海能食品有限责任公司追偿。三、原告日照岚山农村商业银行股份有限公司对被告日照市佳怡食品有限公司的抵押财产（国有土地使用权证号：日岚国用（2009）第75号；房产证号：岚房权证城区字第××号）以折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31842元，减半收取15921元，诉讼保全申请费5000元，均由被告日照市海能食品有限责任公司、日照市佳怡食品有限公司、周小旦、苏彦红、日照市岚山区前三岛水产开发有限公司、刘青远、刘振刚、赵田华共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 员 王志远二〇一八年三月十四日法官助理 孙 玮书 记 员 孔 娜