.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省本溪市中级人民法院民事判决书（2018）辽05民终485号上诉人（原审被告）：本溪北方机械重汽有限责任公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区。法定代表人：汤宝彦，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶森，该公司工作人员。委托诉讼代理人：罗永利，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：辽宁和协人力资源有限公司，住所地辽宁省本溪市明山区。法定代表人：黄清静，该公司经理。委托诉讼代理人：王立成，该公司工作人员。委托诉讼代理人：沈世刚，辽宁湘辉律师事务所律师。上诉人本溪北方机械重汽有限责任公司（以下简称北方机械公司）因与被上诉人辽宁和协人力资源有限公司（以下简称和协人力公司）合同纠纷一案，不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2016）辽0502民初1152号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年3月2日依法立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。北方机械公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判北方机械公司不承担责任；二、和协人力公司承担全部诉讼费用及保全费。事实和理由：一、北方机械公司将被派遣劳动者退回和协人力公司符合法律规定，和协人力公司以此为由同被派遣劳动者解除劳动合同违反法律规定，北方机械公司对此不应承担被派遣劳动者支付经济补偿的责任。根据《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，用工单位有劳动合同法第十四条第三项、第四十一条规定情形的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。北方机械公司将被派遣者退回符合上述规定。首先，北方机械公司将被派遣劳动者退回，是因劳务派遣用工关系建立时所依据的客观情况发生重大变化，致使双方2016年所签订的《劳务派遣协议》无法继续履行。双方签订《劳务派遣协议》是基于北方机械公司与本溪北营钢铁（集团）股份有限公司（以下简称北营钢铁公司）于2016年1月1日签订的运输协议所建立的，用工岗位主要为驾驶员和维修工，工作地点在北营钢铁公司。2016年4月11日，北营钢铁公司为贯彻执行国务院于2016年2月1日下发的《国务院关于钢铁行业化解过剩产能实现脱困发展的意见》精神，以函告的形式通知北方机械公司于4月30日停止双方的运输业务。2016年11月21日本钢日报中报道，2016年10月底，辽宁省提前完成了”十三五”期间的钢铁去产能任务，退出钢铁产能602吨。因此，劳务派遣用工关系建立时所依据的客观情况发生重大变化，系国家政策调整所致，导致双方劳务派遣协议无法继续履行。且和协人力公司对该事实已经明确表示了确认。2016年4月29日，和协人力公司与被派遣劳动者签订的《协商解除劳动合同协议书》第一条已经明确约定”由于用工单位客观情况发生变化，于2016年4月29日将被派遣劳动者退回和协人力公司”。其次，根据《解释二》第二十六规定，北方机械公司将被派遣劳动者退回，符合法律规定。第三，北方机械公司经营发生了严重困难。和协人力公司违反了相关规定，在被派遣劳动者被退回后，没有对其进行重新派遣，而是解除了劳动合同，所以北方机械公司不应承担经济补偿责任。第四，北方机械公司与和协人力公司签订的协议中没有约定由北方机械公司承担被派遣劳动者的经济补偿金。和协人力公司要求补偿已超过2年的诉讼诉讼时效。和协人力公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。和协人力公司与北方机械公司在公平、合理的原则下签订了《劳务派遣协议》，但协议仅仅履行了几个月就强行退回了被派遣劳动者。为维护劳动者的合法权益，和协人力公司与51名被派遣劳动者协商一致，依法解除了劳动合同。根据和协人力公司与北方机械公司的约定，北方机械公司应当向被派遣劳动者支付经济补偿金。和协人力公司已垫付补偿金，应当向北方机械公司追偿。从2008年至2016年止，人力和协公司与北方机械公司连续签订了五份《劳务派遣协议》，协议中均约定了经济补偿金由北方机械公司承担。在整个协议履行过程中，北方机械公司也实际支付了经济补偿金。和协人力公司向一审法院起诉请求：北方机械公司给付经济补偿金59.7506万元及利息。一审法院认定事实：自2008年起，和协人力公司（原本溪市北方劳务服务有限公司）与北方机械公司建立劳务派遣关系，双方连续签订了五份派遣协议，最后一份协议期限至2017年12月31日，协议中均约定了北方机械公司应履行《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）规定的义务，承担被派遣劳动者解除或终止劳动合同应享受的经济补偿金。协议签订后，和协人力公司向北方机械公司派遣劳动者。2016年4月，因北方机械公司企业业务关系，无需劳动者继续提供劳务，故让劳动者离岗，劳动者找到和协人力公司，与和协人力公司解除劳动合同，和协人力公司向52名劳动者支付经济补偿金总计59.7506万元。一审法院认为：双方签订的派遣协议是真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方均应依约履行，协议约定了解除或终止劳动合同的经济补偿金由北方机械公司负担，和协人力公司按法律规定向劳动者支付了经济补偿金，北方机械公司应按照双方协议约定向和协人力公司支付此项费用。关于北方机械公司主张的利息一节，没有法律依据，不予支持。综上所述，北方机械公司应向和协人力公司支付款项59.7506万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、北方机械公司于判决生效后10日内向和协人力公司支付款项59.7506万元；二、驳回和协人力公司其他诉讼请求。案件受理费9775元，由北方机械公司负担。本院经审理查明的事实除和协人力公司向51名劳动者支付补偿金外均与一审认定的事实一致。另查明，2016年1月7日和协人力公司与北方机械公司签订的《劳务派遣协议》第二条第八项约定：北方机械公司履行《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条中规定的义务。承担被派遣劳动者解除或终止劳动合同符合《劳动合同法》第四十六条规定应享有的经济补偿。被派遣劳动者被北方机械公司退回后，与和协人力公司均签订了《协商解除劳动合同协议书》。本院认为：《劳动合同法》第四十六条第三项规定，用人单位依照本法第四十解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，可以解除劳动关系。本案中北方机械公司在《劳务派遣协议》未到期时将被派遣劳动者退回到派遣单位和协人力公司后，和协人力公司与劳动者间的《劳动合同》无法履行，和协人力公司与51名被派遣劳动者按照《劳动合同法》第四十条的规定协商一致签订了《协商解除劳动合同协议书》。和协人力公司按照《劳动合同法》第四十六、四十七条向被派遣劳动者支付了经济补偿金，符合法律规定。和协人力公司与北方机械公司签订的《劳动派遣协议》约定，由北方机械公司承担被派遣劳动者解除或终止劳动合同符合《劳动合同法》第四十六条规定应享有的经济补偿，故在和协人力公司支付经济补偿金后，有权根据协议要求北方机械公司承担。关于北方机械公司称退回被派遣劳动者符合法律规定，不需承担经济补偿金一节，从上述规定上可以看出，即使客观情况发生重大变化，用人单位无过失解除劳动合同，仍应按照法律规定向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金是法定而不是意定。本案中，即使北方机械公司退回被派遣劳动者符合法律规定，和协人力公司仍应向被派遣劳动者支付经济补偿金。根据《劳务派遣协议》的约定，最终的经济补偿金承担者为北方机械公司。故北方机械公司该项上诉理由，不予支持。关于北方机械公司提出的诉讼时效的问题，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的除外。本案中，北方机械公司在一审中未提出，又没有证据证明和协人力公司的请求权已过诉讼时效，故该项上诉理由不予支持。综上所述，北方机械公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费九千五百八十元，由上诉人本溪北方机械重汽有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长李广宇审判员孙燕审判员赵丹阳二○一八年三月二十七日书记员金路峰附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。