安徽省安庆市大观区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0803民初1748号原告：安庆农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：韦道德，董事长。委托诉讼代理人：何江，安徽引江律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱海涛，安徽引江律师事务所律师。被告：安庆市银南鞋业有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：郑立言，总经理。被告：郑立言，男，1956年5月20日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。被告：刘银南，女，1956年7月17日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。被告：安庆市天宇工贸有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：郑小霞。被告：郑小霞，女，1979年2月19日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。被告：郑立祥，男，1952年11月7日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。被告：安庆市大华电器有限公司，住所地安徽省安庆市。法定代表人：童宗明。被告：郑银苗，女，1963年4月3日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。被告：童宗明，男，1962年8月19日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。以上八被告共同委托诉讼代理人：汪琦，安徽中天人律师事务所律师。以上八被告共同委托诉讼代理人：胡一权，安徽中天人律师事务所律师。原告安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称，农商行）与被告安庆市银南鞋业有限公司（以下简称，银南公司）、郑立言、刘银南、安庆市天宇工贸有限公司（以下简称，天宇公司）、郑小霞、郑立祥、安庆市大华电器有限公司（以下简称，大华公司）、郑银苗、童宗明追偿权纠纷一案,本院于2017年9月13日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行委托诉讼代理人何江、朱海涛，被告银南公司法定代表人郑立言、被告郑立言及其委托诉讼代理人汪琦、被告刘银南、天宇公司、郑小霞、郑立祥、大华公司、郑银苗、童宗明共同委托诉讼代理人汪琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农商行向本院提出诉讼请求：一、依法判令各被告连带向原告支付借款2857155.39元以及自代偿之日至实际还款之日的利息（利率按照同期贷款利率的四倍计算）；二、依法判决对权属于被告抵押房产等抵押物折价款或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、依法判决被告向原告支付为实现债权而支付的律师费等相关费用；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年4月10日，银南公司经股东会决议同意在安庆独秀农村商业银行借款，并且全体股东对该笔借款承担连带责任保证。2014年4月10日，银南公司与安庆中福融资担保有限责任公司（以下简称中福公司）签订委托保证合同，中福公司同意为银南公司在安庆独秀农商行的借款提供担保，并且对担保的主债权、保证责任、双方的权利义务作出明确约定。2014年4月25日，中福公司与安庆农商行杨桥支行签订保证合同，为保障安庆农商行杨桥支行对银南公司债权的实现，中福公司愿意为安庆农商行杨桥支行对银南公司享有的债权提供保证。合同对于主债权、保证责任、争议解决等作出明确约定。2014年4月25日，银南公司与安庆农商行杨桥支行签订流动资金借款合同，借款金额为230万元，借款有效期间为2014年4月28日起到2015年4月28日止，年利率9.6%，合同对于借款的用途、双方的权利义务、违约责任等作出明确约定。2014年4月11日，银南公司与中福公司签订反担保抵押合同，为了确保银南公司与中福公司签订的《委托保证合同》及安庆农商行杨桥支行与银南公司签订的《借款合同》借款人的借款义务能得到切实履行，向中福公司提供抵押担保。同时对主债权、抵押担保范围、违约责任等作出明确约定。2014年4月10日，天宇公司、大华公司分别作出股东会决议，同意为银南公司在安庆农商行杨桥支行的借款提供连带责任担保，且公司股东承诺以个人全部资产对该笔借款承担连带责任担保。同日，中福公司、银南公司分别与天宇公司、大华公司签订信用反担保合同，二公司同意以保证的方式就中福公司与银南公司签订的委托保证合同向中福公司提供反担保，并承担反担保的保证责任，同时合同也对保证范围、保证期间、保证责任以及违约责任等作出明确约定。2014年4月10日，郑小霞、王文友；郑银苗、童宗明分别向中福公司出具承诺函，同意为银南公司向安庆农商行杨桥支行的借款提供连带保证责任。后银南公司未能在还款期限内向安庆农商行杨桥支行偿还借款本金及相应利息，中福公司作为担保人已代银南公司向安庆农商行杨桥支行履行了还款义务，现中福公司已将对银南鞋业公司的债权转让给原告，故原告对银南公司享有合法债权。现还款期限已过，经原告多次催要，各被告仍未履行还款的义务，故为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。银南公司辩称，借款是事实，当时借款时我向中福公司提供了41万元的保证金。其中20万元是贷款之前作为保证金给中福公司，贷款之后又给了中福公司21万元。郑立言、刘银南、大华公司、郑小霞、郑立祥、大华公司、郑银苗、童宗明辩称，一、在借款中债务人银南公司自己提供了物的担保，根据物权法的规定，债权人应先就该物的担保行使债权，同时根据担保法司法解释第38条的规定，如债权人放弃部分或全部物的担保，保证人应在债权人放弃的范围内减轻或免除保证责任；二、本案中，原告诉状所称被告郑立言、刘银南、郑小霞、郑立祥、郑银苗、童宗明为个人提供的连带保证，该保证并不发生法律效力，因该几位被告并未向债权人作出提供担保的意思表示，同时债权人在担保期间内并未向该几位被告主张权利；三、本案的被告天宇公司、大华公司为企业提供的信用反担保，根据担保合同条款的约定，应在主合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止，因此该两位被告提供的担保债权人并未在担保期间主张权利，担保期间已过；四、被告银南公司在中福公司处尚有41万元的保证金，应予以抵扣，因此以上被告认为个人保证不发生法律效力，企业提供的担保已过保证期间，请求法院驳回对被告郑立言、刘银南、大华公司、郑小霞、郑立祥、大华公司、郑银苗、童宗明的诉讼请求。农商行围绕诉讼请求依法提交了：一、原告营业执照、中国银监会安徽监管局文件、被告身份信息、银南公司股东会决议、委托保证合同、保证合同、个人借款合同、借款借据、天宇公司、大华公司股东会决议、信用反担保合同、承诺函、反担保抵押合同、动产抵押登记书、动产抵押概况、代偿证明、债权转让协议书、债权转让暨催收联合公告、代理合同、律师费转账凭证。被告银南公司提交了：收据。本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月10日，银南公司与中福公司，签订一份《委托保证合同》，约定，中福公司同意为银南公司向安庆独秀农村商业银行股份有限公司杨桥支行（以下简称，独秀行杨桥支行）的借款提供担保。该合同还约定：中福公司按合同约定代银南公司清偿债务后，即取得债权人的地位，有权要求银南公司归还中福公司垫付的全部款项，并赔偿中福公司实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、律师费及其他费用，并且银南公司应按中福公司垫付金额的日万分之十向中福公司支付违约金。2014年4月25日，中福公司与与独秀行杨桥支行签订一份《保证合同》，约定：为确保银南公司与独秀行杨桥支行签订的编号为2017972014120026的《借款合同》的履行，中福公司为银南公司向独秀行杨桥支行借款230万元提供担保，保证范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、违约金、诉讼费、律师费等，保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2014年4月11日，银南公司与中福公司签订一份《反担保抵押合同》，约定：为确保2014年4月10日借款人银南公司与中福公司签订的《委托保证合同》项下的义务能切实履行，银南公司愿意向中福公司提供抵押担保。抵押物为银南公司所有的200万元库存商品（川军系列45179双、3537系列275389双、布胶系列65232双、运动系列33897双）。并于2014年4月29日依法在安庆市工商行政管理局办理了动产抵押登记。抵押担保范围为中福公司向贷款人清偿的全部债务，即主合同项下的本金及利息、复利、罚息和实现债权的费用。2014年4月10日，中福公司、银南公司分别与天宇公司、大华公司签订《信用反担保合同》，约定，天宇公司、大华公司以保证的方式就中福公司、银南公司签订《委托保证合同》，向中福公司提供反担保，并承担反担保的保证责任，保证范围为中福公司代银南公司向贷款人清偿的全部债务，保证期间为自合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日起二年止，保证方式为连带保证责任。2014年4月10日，郑小霞、郑银苗、童宗明出具《承诺函》给中福公司，载明：“同意为银南公司在独秀行杨桥支行申请借款230万元，期限2014年4月20日至2015年4月20日，提供全额连带担保责任。如果借款人没有按时归还该笔借款，本人承诺对该笔借款本息全额代偿，如果造成逾期归还，自逾期之日每天按借款本金2％逐日支付利息并承担违约金，并承担一切法律责任”。2014年4月10日，郑小霞、郑立祥、郑银苗、童宗明出具《股东会决议》给中福公司，载明：银南公司在独秀行杨桥支行申请借款230万元，期限12个月，由贵公司提供保证担保。现经本公司全体股东一致同意为贵公司提供反担保，同时我公司全体股东承诺以个人全部资产对该笔借款承担连带责任担保。2014年4月25日，独秀行杨桥支行与银南公司签订一份《流动资金借款合同》，约定：独秀行杨桥支行借款230万元给银南公司，借款期限12个月（即自2014年4月28日至2015年4月28日）。独秀行杨桥支行于2014年4月29日发放贷款230万元给银南公司。银南公司四次共计支付利息84991.28元，本金230万元及剩余利息未能支付，2016年12月26日，中福公司为银南公司代偿借款本金及利息2857155.39元给独秀行杨桥支行。安庆独秀农村商业银行股份有限公司于2014年9月变更为安庆农村商业银行股份有限公司。独秀银行杨桥支行名称相应作了变更。2017年2月20日，中福公司与农商行签订《债权转让协议书》，约定：中福公司将其对银南公司债权2857155.39元转让给农商行，与主债权相关的反担保及其他权利一并转让。2017年3月2日农商行与中福公司在《江淮晨报》刊登了债权转让暨催收联合公告。另查明，2012年5月24日，银南公司支付保证金5.8万元给中福公司，中福公司向银南公司借款20万元。同日，中福公司出具收到银南公司现金21万元。本院认为：中福公司与银南公司签订的《委托保证合同》系双方当事人真实意见表示，内容不违反法律强制性规范，依法成立并生效。中福公司为银南公司向农商行杨桥支行的贷款提供连带责任保证，银南公司未能按约偿还银行借款，中福公司履行了保证责任，代为清偿借款本息后，依法享有追偿权。中福公司与农商行签订债权转让协议书，将其对银南公司追偿权转让给农商行并告知债务人及反担保人，农商行由此取得债权人的地位，有权依据《委托保证合同》约定向银南公司主张债权。但应扣除中福公司向银南公司的借款20万元，故原告有权要求银南公司给付代偿款2657155.39元。关于利息诉求，按《委托保证合同》的约定，银南公司未能及时偿还代偿款，按实际垫付金额的万分之十支付违约金。参照《民间借贷司法解释》第三十条的规定，原告主张按银行贷款利率四倍计算利息，符合相关规定，予以支持。关于律师费的诉求，《委托保证合同》约定了实现债权的费用由债务人承担。原告主张该费用有合同依据，律师费发票，原告实际支付律师费10000元，故本院支持原告律师费10000元。债权转让不影响抵押担保及保证责任承担。天宇公司、郑小霞、郑立祥、大华公司、郑银苗、童宗明为上述债务提供反担保，且股东会决议中未约定担保方式。应认定为连带责任反担保。担保期间应为中福公司代偿后的六个月。中福公司于2016年12月26日代偿，故保证到期日应为2017年6月26日。在保证期间内即2017年3月2日，农商行登报向各保证人主张权利，故农商行要求天宇公司、郑小霞、郑立祥、大华公司、郑银苗、童宗明对上述银南公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，应予支持。郑立言、刘银南作为银南公司的股东在《关于申请借款的股东会决议》言明，以本人全部资产对该笔借款承担连带责任保证。保证期间应为借款到期后六个月。故农商行要求郑立言、刘银南对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，超过保证期间，不予支持。银南公司以其动产向上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，农商行要求对抵押的财产享有优先受偿的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。银南公司作为债务人提供抵押担保，根据法律规定，债权人应在债务人的抵押物优先受偿，不足部分才能要求保证人承担保证责任。被告天宇公司、郑小霞、郑立祥、大华公司、郑银苗、童宗明辩称其超过保证期间，与事实不符，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安庆市银南鞋业有限公司在本判决生效后十日内，支付原告安庆农村商业银行股份有限公司代偿款2657155.39元及利息（自2017年2月21日起至付清之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款利息的四倍计算）；二、被告安庆市银南鞋业有限公司在本判决生效后十日内，支付原告安庆农村商业银行股份有限公司律师代理费10000元；三、如被告安庆市银南鞋业有限公司未履行上述一、二项给付义务，原告安庆农村商业银行股份有限公司有权要求拍卖、变卖或折价抵押物【安庆市银南鞋业有限公司200万元库存商品（川军系列45179双、3537系列275389双、布胶系列65232双、运动系列33897双）】所得价款在200万元限额内优先受偿；四、被告安庆市天宇工贸有限公司、郑小霞、郑立祥、安庆市大华电器有限公司、郑银苗、童宗明在原告安庆农村商业银行股份有限公司上述第三项抵押财产优先受偿后，仍不能清偿的债务承担连带清偿责任，被告安庆市天宇工贸有限公司、郑小霞、郑立祥、安庆市大华电器有限公司、郑银苗、童宗明在承担连带责任后有权向被告安庆市银南鞋业有限公司追偿；五、驳回原告安庆农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29660元（原告安庆农村商业银行股份有限公司已预交14830元），由原告安庆农村商业银行股份有限公司承担2076元，被告安庆市银南鞋业有限公司、安庆市天宇工贸有限公司、郑小霞、郑立祥、安庆市大华电器有限公司、郑银苗、童宗明承担27584元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  马利平人民陪审员  程 强人民陪审员  宣立新二〇一八年三月十三日书 记 员  杨柳馨附本案所适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七十九条：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。