北京市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）京02刑终105号原公诉机关北京市丰台区人民检察院。上诉人(原审被告人)梁彦明，男，1987年12月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省安达市。因非法携带管制器具于2011年12月行政拘留三日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月8日被羁押，同年6月15日被逮捕，现羁押于北京市丰台区看守所。指定辩护人曾燕娜，北京市荣德律师事务所律师。北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人梁彦明犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月29日作出(2017)京0106刑初1561号刑事判决。在法定期限内，原审被告人梁彦明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人梁彦明，审阅辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。北京市丰台区人民法院判决认定：2016年11月至2017年5月间，被告人梁彦明在本市朝阳区石佛营街边等地多次向梁某贩卖毒品。后经梁某在北京市公安局丰台分局岳各庄派出所内检举并联系，2017年5月8日23时许，被告人梁彦明在本市朝阳区石佛营东里小区117号楼肯德基门口以2100元的价格向梁某贩卖2包白色晶体时被民警当场抓获，当场从被告人梁彦明身上起获白色晶体9包，经鉴定9包白色晶体均检出甲基苯丙胺（冰毒），共计重5．67克。原审法院认定上述事实的证据有：1、证人梁某证言证明：2017年5月8日晚上21时许，在岳各庄派出所内配合公安机关用我的手机微信跟那名贩卖毒品的男子取得联系，我一直都是用微信跟他联系的，他的微信名称是“A．明天”。我通过微信问他在吗，他回复我说怎么了，要我联系是么，因为我之前从那名男子那买过几次冰毒，所以我知道这句话他跟我说的意思是要不要冰毒，要的话他联系一下从别人那里拿并卖给我，但他从哪里拿冰毒我不知道，我跟他说是（指我要从他那里购买冰毒），之后那名男子问我要一个还是两个（指一袋冰毒还是两袋冰毒），我跟他说要一个，之后他跟我说要两个（指购买两袋冰毒）一会就能给我，并说一袋冰毒一千元，之后我跟他说那就要两个，指我就从他那里买两袋冰毒，因为我之前从他那里购买过冰毒，我知道一袋冰毒的量不足一克，之后他就让我给他转账，两袋冰毒是两千元，我就通过微信给他转账了两千元，他收了那两千元，我们在微信里约定半个小时后在石佛营东里小区117号楼的肯德基门口见面，之后我又给他转了一百元的打车费。我的微信昵称是“海风”。我吸食过八次毒品，这八次毒品都是向微信名为“A．明天”的男子购买的冰毒。我第一次从那名男子那里购买冰毒是2016年11月5日11时许，我心里有点烦想吸点冰毒，我给我之前加的一个微信好友发微信，那个微信好友是个男的，我之前听别人说过他能整到毒品，但是我之前都没有见过他。那时我给他发微信说想要点冰毒，他跟我发微信说八百元一包，我通过微信转账给他转了八百元，之后我打车去朝阳区石佛营的一条街的街边跟他见面，跟他见面之后他把一小包冰毒给了我，那一小包冰毒应该不到一克，数量很少，之后我就回家了，到晚上21点多把那一小包都吸食完了；我第二次从那名男子那里购买毒品是在2016年11月13日13时许，我发微信跟他说有吗（指有毒品吗），他在微信里跟我说八百元，先把钱打过来，之后我就通过微信转账给他转了八百元，我们还是约定在朝阳区石佛营的一条街的街边见面，我开车到了那里，跟他见面之后他给了我一小包冰毒，那一小包冰毒的数量应该也不到一克，之后我回家就把那一小包冰毒吸食完了；第三次从那名男子那里购买冰毒是在2016年12月3日晚上20时许，我也是通过微信跟他联系，他跟我说八百元一份，我通过微信转账给他转了八百元，我们约定在朝阳区来广营赛特奥莱停车场入口的对面见面，他给我发的定位，我到了之后他给我一包冰毒后我就回家了，那一包冰毒应该不到一克，我到晚上22时许我就把那包冰毒吸食了；第四次我从那名男子那里购买冰毒是在2016年12月10日晚上19时许，我通过微信跟他联系，他跟我说八百元一份，我通过微信转账给他转了八百元，我们约定在朝阳区来广营赛特奥莱停车场入口的对面见面，他给我一包冰毒后我们就走了，那一包冰毒应该不足一克，我回家以后就把那包冰毒吸食完了；第五次从那名男子那里购买冰毒是在2016年12月31日凌晨1时许，我也是通过微信跟他联系，他跟我说八百元一份，他还管我要了两百元打车费，我通过微信转账给他转了一千元，我们还约定在朝阳区石佛营的一条街的街边见面，他给我一包冰毒后我就回家了，我到家就把那包冰毒吸食了，那一包冰毒应该不足一克；第六次从那名男子那里购买冰毒是在2017年3月3日晚上23时许，我通过微信跟他联系，他跟我说八百元一份，我通过微信转账给他转了八百元，我们还约定在之前的街边见面，他给了我一包冰毒，那一包冰毒应该不到一克，我到家后就把那包冰毒吸食了；第七次从那名男子那里购买冰毒是在2017年3月24日晚上22时许，我跟他通过微信联系，他跟我说八百元一份，我通过微信转账给他转了八百元，我们约定在朝阳区石佛营的一条街的街边见面，他给了我一包冰毒，那一包冰毒应该不到一克，我晚上到家后就把那包冰毒吸食了；第八次就是2017年5月1日晚上19时许，我跟该男子微信说有吗（指有没有毒品），他微信里跟我说一份一千元，我微信里给他转账一千元，之后约在石佛营的一条街的街边见面，他把毒品给我，之后我开车回家。附辨认笔录证明经证人梁某辨认指出8号男子（梁彦明）就是于2017年5月8日在北京市朝阳区石佛营东里小区117号楼肯德基门口向其贩卖毒品的男子。2、证人杨某证言证明：2017年5月8日，抓获一名吸毒男子叫梁某。经过教育，梁某说能够配合我们将卖给他冰毒的嫌疑人抓获。在我们的见证下，梁某在岳各庄派出所，通过手机微信跟对方联系，在微信里向对方购买两份冰毒，并向对方转账两千元，约定在朝阳区石佛营的一条街的街边见面，之后我们开车带着梁某到约定地点。在5月9日凌晨左右，嫌疑人出现，我们将他当场抓获，从他身上起获冰毒，其中该男子右手拽着2包，裤子左兜里放着4包，裤子右兜里放着一个白色“中南海”烟盒，烟盒里装着1包，上衣左兜里放了2包。经核实，该男子叫梁彦明。3、证人刘某证言证明：2017年5月8日，抓获一名吸毒男子叫梁某。经过教育，梁某说能够配合我们将卖给他冰毒的嫌疑人抓获。在我们的见证下，梁某在岳各庄派出所，通过手机微信跟对方联系，在微信里向对方购买两份冰毒，并向对方转账两千元，约定在朝阳区石佛营的一条街的街边见面，之后我们开车带着梁某到约定地点。在5月9日凌晨左右，嫌疑人出现，我们将他当场抓获，从他身上起获冰毒，其中该男子右手拽着2包，裤子左兜里放着4包，裤子右兜里放着一个白色“中南海”烟盒，烟盒里装着1包，上衣左兜里放了2包。经核实，该男子叫梁彦明。4、微信支付照片八张分别证明：梁某（微信昵称：海风）在2016年11月5日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账800元；在2016年11月13日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账800元；在2016年12月3日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账800元；在2016年12月10日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账800元；在2016年12月31日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账1000元；在2017年3月3日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账800元；在2017年3月24日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账800元；在2017年5月1日向梁彦明（微信昵称：A．明天）微信转账1000元。5、梁某与梁彦明在2017年5月8日晚上9时许的微信聊天照片证明梁某与梁彦明交易毒品的过程，具体聊天内容为：梁某问“在吗”“还在班上呢”，梁彦明答“怎么了”“要我联系是么”，梁某答“是”，梁彦明问“一个还是俩”，梁某答“一个”，梁彦明说“俩一会就能去，一个就要等看谁拿让人家给带”“还是那个一千的有货，现在好多货都进不来”“地铁每站都有警察查的，快递都拆箱据说”，梁某说“那就要两个”，梁彦明说“警察我知道，昨天去六道口化妆的时候就中转车站都好多警察”“转账吧，去他这半小时就能回来了我”，梁某说“可以”，梁彦明说“他这东西挺好的吧”“多那边两百我觉得值得”，梁某说“行，我去哪找你”，梁彦明说“还肯德基？”，梁某说“行”，梁彦明说“先转给我，和他说话特简单的”“不然到那他还要耗半小时后才出来给”，梁某给梁彦明微信转账2000元，梁彦明收取微信转账2000元，梁某问“我什么时候过去”，梁彦明说“我半小时左右就能回来，你啥时候来就看你了”“再给一百车费”“上次我就搭三十”，梁某答“好的”并给梁彦明微信转账100元，梁彦明收取微信转账100元。6、工作记录证明：被告人梁彦明到案后带领公安机关抓获一名涉嫌购买毒品的男子，因证据不足，对该男子予以释放。7、搜查笔录证明：民警在被告人梁彦明现住地内搜查出冰壶一个。8、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证明：依法对被告人梁彦明持有的手机1部、冰壶1个、冰毒可疑物9个、塑料袋6个、烟盒2个、卫生纸3个予以扣押。9、提取、取样、称量笔录证明：依法对从梁彦明身上起获的9包白色可疑晶体状物质提取、取样、称重，共计5．67克。10、北京市公安司法鉴定中心鉴定书证明：2017年5月8日23时许民警从被告人梁彦明随身起获的9包用于贩卖的可疑物品中均检出甲基苯丙胺。11、毒品收缴清单证明：依法对从梁彦明身上起获的9包白色可疑晶体予以收缴。12、被告人梁彦明被抓获视频录像证明：被告人梁彦明被抓获时间为2017年5月8日23时54分。13、被告人梁彦明在公安机关的讯问录像证明：被告人梁彦明在公安机关供述内容与讯问笔录记录内容一致，其中在2017年5月10日16时20分，民警问“什么叫代买”，梁彦明答“代买过来一块玩，他出钱，我拿过来，他自己不去”，民警问“你给梁某的毒品是从二哥那里买过来的吗”，梁彦明答“是呀”，民警问“多少钱买过来的”，梁彦明答“五百”，民警问“给你多少钱”，梁彦明答“八百，还有车费”，民警问“两百块钱车费？”，梁彦明答“从我到那边就得六十多的车费”，民警问“你帮他代买是都给他吗”，梁彦明答“都给他，然后我们再一块玩”，民警问“一块玩是玩的谁的”，梁彦明答“玩的他的”；在2017年5月10日16时40分，民警问“卖给梁某八次的具体时间”，梁彦明答“记不清了”，民警问“从什么时候开始的”，梁彦明答“六七月份、七八月份，具体记不起来了”，民警问“卖的都是冰毒吗”，梁彦明答“都是”，民警问“每次多少钱”，梁彦明答“都是八百，被抓前的一次是一千”，民警问“都是在哪给的”，梁彦明答“有车上，有家里，有肯德基门口也是在车上”，民警问“为什么要给梁某卖毒品”，梁彦明答“因为别人介绍，还有我可以蹭着去玩”，民警问“因为能挣好处费吗”，梁彦明答“嗯”，民警问“认识字吗”，梁彦明答“嗯”，民警问“以上属实吗”，梁彦明答“属实”，民警问“看笔录签字”，梁彦明答“好”；在16时50分民警打印出笔录，梁彦明逐页翻看，中途民警没有催促或打扰，没有任何阻扰梁彦明看笔录的行为，16时54分梁彦明看笔录无误后，签字按捺手印。14、破案报告、到案经过及常住人口基本信息证明：案件破获情况和被告人梁彦明被抓获经过，以及被告人梁彦明的身份信息。15、被告人梁彦明供述证明：2017年5月8日晚上，我收到梁某的微信（微信昵称：海风）问我有吗，他说的有是指冰毒，我当时手里有两个，我就和梁某说如果拿两个当天就可以给他，梁某说先拿两个。我和梁某说价格是两千元，梁某就给我微信转账两千元。我让梁某在石佛营东里小区117号楼的肯德基等我，我到肯德基后被民警抓获。我收梁某两千元，其中有一千元是我的好处费，就是我帮他找毒品，不能白干，挣一千元。毒品是我5月6日从“二哥”那里买的，我转给“二哥”一千一百元，买三克，“二哥”给了我九克多，除去我买的三克，“二哥”让我把多的六克分包，给要毒品的人送过去，帮“二哥”送一次给我一百元。5月7日，我帮“二哥”送了四小包，总共送了四次。5月8日，“二哥”说有两个人要毒品，共要三小包。我准备给梁某送毒品后再去送这三小包。起获的九小包冰毒，两包是要给梁某的，三包是要帮“二哥”送的，还有四包因为家里有朋友，就随身带了。我的微信昵称叫A．明天。我一共卖给过梁某八次毒品，大概是从2016年7、8月份开始，前七次是每次八百块一小包，最后一次是一千块一小包。根据以上事实及证据，北京市丰台区人民法院认为，被告人梁彦明无视国家法律，多次向他人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。故判决：被告人梁彦明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。梁彦明的上诉理由为：梁彦明并未向梁某多次贩卖毒品，故原判量刑过重。梁彦明的辩护人的辩护意见为：原审认定梁彦明多次贩卖毒品事实不清，证据不足，且毒品未流向社会，建议二审法院予以改判。经二审审理查明，原审法院认定的梁彦明犯贩卖毒品罪的事实是正确的。认定该事实的证据与原审相同，原判所列证据来源、形式合法，并经原审法院庭审举证、质证，本院审核属实，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）梁彦明违反国家对毒品的管制规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。梁彦明所提其并未向梁某多次贩卖毒品的上诉理由，及其辩护人所提原审认定梁彦明多次贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见，经查，梁彦明向梁某多次贩卖毒品的行为，有证人证言在案为证，一审法院当庭播放的梁彦明的有罪供述视频资料亦可证实，且有微信聊天记录及转账记录予以佐证，足以认定，对上述上诉理由及辩护意见，本院不予支持。梁彦明所提原判量刑过重的上诉理由及其辩护人所提毒品未流向社会，建议二审法院予以改判的辩护意见，经查，梁彦明贩卖毒品未流入社会，系公安机关及时予以抓捕，原审法院充分考虑了梁彦明所具有的从重从轻情节，对其做出了罪刑相适应的判决，故对此节上诉理由及辩护意见，本院亦不予采信和采纳。一审法院根据梁彦明犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度所做出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉人梁彦明的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 硕审判员 金昌伟审判员 孙轶松二〇一八年三月二十二日书记员 李宇心