湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0181民初9411号原告钟淼红（曾用名钟红），男，1981年10月26日出生，汉族。委托代理人陈志强，浏阳市正义法律服务所法律工作者。被告浏阳市枨冲长新彩钢店（个体工商户），住所地浏阳市枨冲镇橙冲社区新华北路。经营者高长新。原告钟淼红与被告浏阳市枨冲长新彩钢店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月28日立案受理。依法由审判员李德适用简易程序公开开庭进行了审理。当事人及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟淼红向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后期医疗费、司法鉴定费、交通费、精神抚慰金等114622.3元。2、本案诉讼费由被告承担。被告浏阳市枨冲长新彩钢店辩称：1、原告在给被告工作的同时还每晚帮他人做夜宵到凌晨一点左右，被告劝说过原告放弃其中一份工作，但无效。事故当天，原告给被告做小雨棚，被告携带有楼梯，劝阻原告不要站在钢结构棚上而是站在楼梯，但原告不听，结果因钢架棚螺丝松动原告摔下受伤。故原告自己对受伤也有过错。2、浏阳市骨伤科医院诊断原告受伤为骨折，但鉴定报告称原告为粉碎性骨折，鉴定为10级伤残，原告60多天即正式工作，期间有可能二次受伤，不能断定原告的伤残即是在被告处工作所致。3、原告受伤经医治回家后3天即给他人做夜宵，自己骑车，那么其护理费、后期医疗费、交通费等损失均应以有效票据为准。原、被告都是受害者，被告不应赔付精神抚慰金。经审理查明，被告浏阳市枨冲长新彩钢店是一家经营钢材、建材、装饰材料零售的个体工商户，其经营者为高长新。被告在工商核定的经营范围外，还实际承接钢结构棚的订制安装业务。2015年12月起，被告断续性雇请原告从事钢结构棚安装中的电焊工作。2017年5月28日下午5时左右，原告与被告经营者高长新同往客户浏阳市恒信烟花制造有限公司安装钢结构棚，在盖彩瓦过程中，原告在距离地面2-3米高度的钢结构棚上负责扎紧固定，被告经营者高长新在地面负责传递，因固定钢结构棚的螺丝松动，导致钢结构棚倾斜，原告从上摔下受伤。受伤事发后，原告在浏阳市骨伤科医院住院治疗1天，诊断为右跟骨粉碎性骨折，在医院所花治疗费用已全部由被告支付。2017年12月8日，经浏阳市司法局枨冲司法所委托，针对原告伤情，长沙市浏阳河司法鉴定所作出长浏阳河司鉴所[2017]临鉴字第907号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：钟淼红右跟骨粉碎性骨折畸形愈合构成10级伤残；评定伤后误工期/休息期为180日，护理期为60日，营养期为60日；评估后续医疗费为人民币2000元左右，或以实际发生费用为准。诉讼过程中，被告以对上述鉴定意见书不服为由向本院申请重新鉴定，后又撤回重新鉴定申请。另查明，原告母亲刘耀荣，出生于1962年8月26日，系精神残疾三级，无劳动能力，其膝下子女仅原告与原告兄弟张才明二人；原告与其配偶陈利育有男孩陈佳旺，出生于2008年12月28日，女孩钟佳媛，出生于2014年1月23日。经审核，钟淼红因事故受伤造成的经济损失可列入赔偿范围的如下：1、误工费。根据司法鉴定意见书，原告伤后误工期/休息期为180日，故其误工时间本院确定为180天。原告无固定职业形成的固定收入，且未举证证明其最近三年的平均收入，但其从事的职业最接近建筑行业，湖南省2016年建筑行业职工月平均工资为3892.67元，故原告误工费为23356元；2、护理费。根据司法鉴定意见书，原告受伤后护理期为60日，护理人员工资参照2015年度居民服务行业平均工资3871.5元/月计算，故其护理费为7743元；3、营养费本院酌定2000元；4、后期医药费2000元，有司法鉴定意见书，本院予以确认；5、残疾赔偿金46715元，其中基本残疾赔偿金为23860元{11930元×20年×[（11-10）×10%]}；被抚养人生活费：①原告母亲生活费10630元{10630元×20年×[（11-10）×10%]÷2}，②原告儿子生活费4784元{10630元×9年×[（11-10）×10%]÷2}，原告女儿生活费7441{10630元×14年×[（11-10）×10%]÷2}；6、司法鉴定费2265元有票据佐证，本院予以确认；7、交通费本院酌定为300元。以上合计84379元。以上事实，有当事人陈述，疾病诊断书、住院收费票据、住院结算单、司法鉴定意见书、鉴定费发票，调查笔录、亲属关系证明、残疾人证书、结婚证、常住人口登记卡等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，公民的身体权、健康权受法律的保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入,造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。但是被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告浏阳市枨冲长新彩钢店雇请原告为其从事钢架棚的电焊工作，所以原告系为被告浏阳市枨冲长新彩钢店从事房屋装饰作业提供劳务，是雇员，被告浏阳市枨冲长新彩钢店系接受劳务的一方，是雇主。被告浏阳市枨冲长新彩钢店与原告之间系雇主与雇员之间形成的劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据相关安全法规，凡在坠落高度基准面2米以上的有可能坠落的高度进行的作业，应做好安全防护措施。被告浏阳市枨冲长新彩钢店作为雇主未提供符合高处作业的安全生产条件及采取必要的安全防护措施，疏于防范，对事故发生具有过错，应承担主要赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在周边安全防护措施不到位的高空中作业，未尽到自身安全注意义务，没有确保作业安全，存在一定过失，对事故发生亦应自负一定责任。故对原告要求被告赔偿因受伤所致误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后期医疗费、司法鉴定费、交通费的诉讼请求，本院在核定实际损失的基础上予以部分支持，其余损失由原告自理。关于精神损害赔偿，钟淼红因事故受伤致身体十级伤残，其精神也受到一定的损害，本院确定原告的精神抚慰金为3000元。原告诉讼称，因被告浏阳市枨冲长新彩钢店非个人，其与原告之间非个人之间形成的劳务关系，本案应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定由被告承担无过错责任，而不能适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定按各自过错划分责任。本院认为，在排除劳动关系而成立劳务关系的场合，提供劳务者因劳务自己受到损害的，适用上《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条实际已经取代了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的内容，应依据本条规定处理，完全由接受劳务一方承担责任也显失公平。故对原告的上述辩论意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、钟淼红因人身受损造成误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后期医疗费、司法鉴定费、交通费等损失共计84379元，由浏阳市枨冲长新彩钢店赔偿67503元，剩余损失16876元由钟淼红自理。二、浏阳市枨冲长新彩钢店赔偿钟淼红精神抚慰金3000元。以上给付均限本判决生效后3日内履行。三、驳回钟淼红的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费873元，减半收取436.5元，由钟淼红负担86.5元，浏阳市枨冲长新彩钢店负担350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 德二〇一八年三月十五日书记员 邱香林附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。