四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终816号上诉人（原审原告/被告）：成都东方宏家私有限公司，住所地:成都市温江区成都海峡两岸科技产业开发园西区（永盛片区）。法定代表人：祝文建，总经理。委托诉讼代理人：包维根，男，系成都东方宏家私有限公司工作人员。被上诉人（被告/原告）：梅德良，男，1973年4月22日出生，汉族，住成都市温江区。委托诉讼代理人：蒋敏义，四川天府律师事务所律师。委托诉讼代理人：张蓉，四川天府律师事务所律师。上诉人成都东方宏家私有限公司（以下简东方宏公司）因与被上诉人梅德良劳动争议纠纷一案，不服成都市温江区人民法院（2017）川0115民初4164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。现已审理终结。上诉人东方宏公司上诉请求：撤销成都市温江区人民法院（2017）川0115民初4164号民事判决第三项，依法改判不支付梅德良经济补偿金。事实和理由：东方宏公司从未提出解除与梅德良之间的劳动关系的意愿，东方宏公司无任何过错，梅德良主张经济补偿金没有补偿的条件和事实，其主张不能成立。一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人梅德良答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。梅德良向一审法院起诉请求：一、请求解除梅德良与东方宏公司的劳动关系。二、依法判令东方宏公司支付梅德良未购买社会保险经济补偿金3×4679.86元=14039.58元；三、依法判令东方宏公司支付梅德良因工伤造成的各项损失合计97247.33元。具体如下：1、伤残补助金：7×4679.86元=32759元；2、一次性医疗补助金：61330元/12个月×4=20443.33元：3、一次性就业补助金：61330元/12个月×6=30665元；4、停工留薪期工资（4679.86元/21.5天×8天）+（4679.86元×2月）=11101元；5、护理费：150元/天×8=1200元；6、伙食补助费：50元/天×8=400元；7、交通费：500元；8、劳动能力鉴定费：179元。以上二、三两项总计111287元。一审法院认定事实：梅德良于2014年6月到东方宏公司上班，从事木工工作，双方未签订劳动合同，也未参加社会保险。2016年6月13日，梅德良在工作中受伤，被送往成都现代医院住院治疗8天，出院诊断为左中指不全离断伤伴部分甲床缺损……建议休息2月。东方宏公司未支付护理费、住院伙食补助费以及停工留薪期间工资。2017年3月9日，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年5月8日，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤十级，鉴定费179元。2017年7月31日，梅德良提出解除劳动关系。另查明，成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月26日作出成温劳人仲委哉字【2016】第179号仲裁裁决书，裁决东方宏公司支付梅德良2015年12月至2016年6月工资报酬17353元。2017年7月31日，梅德良申请仲裁，请求解除与东方宏公司劳动关系、支付经济补偿金15000元以及工伤待遇99721元。仲裁委作出成温劳人仲委裁字【2017】第132号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系自2017年7月31日起解除；东方宏公司支付梅德良停工留薪工资10771元，护理费800元，住院伙食补助费128元，劳动能力鉴定费179元，一次性伤残补助金31843元，一次性工伤医疗补助金20444元，一次性伤残就业补助金30666元共计94831元。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条第二项规定职工因伤致残被评定为七级至十级伤残的，可以提出解除劳动、聘用合同。第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位应按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向东方宏公司支付工伤费用。东方宏公司在仲裁过程中同意解除劳动关系，且诉称不愿意解除与梅德良的劳动关系违反《中华人民共和国劳动合同法》平等自愿原则以及第三十八条第(五)项的规定，其主张不支付相关工伤待遇，一审法院不予支持。关于梅德良的工资，虽然成温劳人仲委裁字【2016】第179号仲裁裁决书裁决东方宏公司支付梅德良2015年12月至2016年6月工资报酬17353元，但仅凭该裁决内容无法判断梅德良因工作遭受事故伤害前12个月的平均月(缴费）工资。我国《工资支付暂行规定》规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。梅德良提供了制表人为张云涛的东方宏公司工资发放明细，东方宏公司未提供相反证据反驳，应当承担不利后果。根据梅德良提供的明细计算其月均工资为4561元。梅德良停工留薪期工资根据诊断证明及成都市工伤职工停工留薪管理办法确定为4561÷21.75×8天＋4561×2月=10799元;一次性伤残补助金4561×7月=31927元;一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，上年度是指劳动合同期满终止或者劳动者本人提出解除劳动合同的上一年度。梅德良于2017年7月31日申请仲裁，提出解除劳动关系，故应按照2016年度统筹地区职工月平均工资计算，东方宏公司主张以2015年统筹地区工资标准计算相关费用不予支持。梅德良一次性工伤医疗补助金5111元×4月=20444元，一次性伤残就业补助金5111元×4月=30666元。《工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。梅德良没有提供证据证明需要护理和发生了交通费，其主张护理费1200元、交通费500元不予支持。住院伙食补助费16元×8天=128元、鉴定费179元符合法律规定，予以支持。关于梅德良以东方宏公司未为其缴纳社会保险，要求支付经济补偿金的主张，一审法院认为，用人单位依法为劳动者缴纳社会保险费是单位的法定义务，用人单位未为职工依法缴纳社会保险费，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向东方宏公司支付工伤费用，并不能免除《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的义务。梅德良2014年6月到东方宏公司上班，至2017年7月31日提出解除劳动关系，东方宏公司应支付经济补偿金4561×3月=13683元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七、第三十八条第(三)项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改工伤保险条例决定的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、驳回东方宏公司的诉讼请求；二、梅德良与东方宏公司劳动关系自2017年7月31日起解除；三、东方宏公司于判决生效之日起十五日内支付梅德良经济补偿金13683元、停工留薪期工资10799元、一次性伤残补助金31927元、一次性工伤医疗补助金20444元，一次性伤残就业补助金30666元、伙食补助费128元、鉴定费179元；四、驳回梅德良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本反诉案件受理费各5元，由梅德良、东方宏公司各负担5元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人东方宏公司的上诉理由以及被上诉人梅德良的答辩意见，本案争议的焦点为：东方宏公司是否应当向梅德良支付经济补偿金的问题。针对焦点问题，本院评判如下：本院认为，根据现行劳动法律、法规的规定，用人单位与劳动者解除劳动关系，除劳动者有过错造成的之外，用人单位是否有过错均需支付经济补偿金，且劳动者因用人单位的过错迫使其解除劳动合同的，用人单位也应当支付经济补偿金。在本案中，梅德良于2014年6月到东方宏公司上班，从事木工工作，双方未签订劳动合同，东方宏公司也未给梅德良购买社会保险，梅德良提出解除双方劳动关系的理由为东方宏公司未给其购买社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条第一款第一项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，梅德良有权依据劳动法律、法规的规定向东方宏公司主张向其支付经济补偿金。由于东方宏公司未给梅德良购买工伤保险，梅德良因工受伤经劳动鉴定机构认定为十级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，梅德良提出解除劳动、聘用合同时，东方宏公司应当向梅德良支付各项工伤保险待遇。故东方宏公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，成都东方宏家私有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成都东方宏家私有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 滕 洁审判员 周 文审判员 崔俊安二〇一八年三月二十六日书记员 周 涵