文书内容广东省梅州市中级人民法院民事裁定书（2018）粤14民特1号申请人：梅州市梅江区鑫骅门类经营部，住所地：梅州市梅江区西阳镇龙坑村（东南洋工业园）第三栋底层。经营者：陈君芳，经理。委托诉讼代理人：陈君丽，该经营部财务。被申请人：刘嘉，男，汉族，1985年2月11日出生，住所地：梅州市梅江区。申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部与被申请人刘嘉申请撤销梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会梅区仲院案字〔2017〕156号仲裁裁决一案，本院于2018年1月18日受理后，依法组成合议庭，于2018年2月27日公开开庭审理了本案。申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部的委托诉讼代理人陈君丽，被申请人刘嘉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部申请称：梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月26日作出的梅区仲院案字[2017]156号《仲裁裁决书》认定事实不清，导致适用法律错误。理由是：一、被申请人的入职时间与事实不符，仲裁裁决书对此并未查明事实。仲裁裁决书中的本委查明及本委认为中推算“申请人主张其于2016年4月6日至2017年11月20日入职申请人处工作”是错误的。1、关于被申请人提交的录音资料。该录音是在公司员工方建华不知情的情况偷录的，且方建华一直在接电话，根本没听清被申请人的话，基本上整个录音过程就是被申请人带有目的性在套话。录音里方建华说不清楚被申请人正式上班的具体时间，裁决书中只是截取部分对被申请人有利的部分，并未结合整段录音进行事实认定。更为重要的是，方建华与陈丽君并非夫妻关系，申请人的实际管理人员不是方建华或陈君丽，公司员工的个人行为并不能代表公司。方建华说的一年半是他认识被申请人的时间，并非被申请人在申请人处的工作时间，仲裁裁决书以此来认定申请人与被申请人之间的解除劳动关系的事实及入职时间是错误的。2、关于被申请人的入职时间，申请人在仲裁过程中已提交考勤表及发工资的信封等证据证实被申请人于2017年10月份正式入职，职务是送货司机，工资是每月2500元。申请人已提交微信记录证明日常送货安排都是微信沟通，但在2016年11月21日，当时给申请人发出送货安排，却说是发错了。由此可知，在2017年以前被申请人并不是申请人的员工。3、另裁决书中提及的员工凯福森，考勤表无此人名字却仍发放工资，是因为该员工是技术工，主要负责雕花工作。2017年5月、7月公司派其外出学习雕花技术。关于2017年8月的考勤汇总表有朱超群、余伟强的名字，但该月考勤表中无两人名字。一个是因为朱超群是2017年8月7日下午才正式入职打卡上班，故总表中有其名字；另一个是因为余伟强2017年8月份并没有上班，但其于2017年6、7月份来过帮忙面漆，记录没有删除，8月时才有其名字。而实际上余伟强9月中旬才继续上班。申请人的考勤记录并未相互矛盾，被申请人及梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁过程中并未对上述事实提出针对性的异议以查清事实。4、申请人已提交证据证明被申请人在2017年10月份以前是按趟结算运费，并提供微信转账记录及送货结算清单，被申请人称该款项是加油或提货款。但被申请人未提供任何证据予以证实，根据“谁主张谁举证”的原则，被申请人无相反证据推翻申请人已提供的相应证据，梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会不采信申请人的证据是没有依据的。二、仲裁裁决书推算被申请人的前十二个月平均工资应为2800元，没有依据。就被申请人的实际工作情况而言，其上班期间迟到早退、不按时打卡、经常旷工、不遵守公司规章制度，每月实际领取工资1300元左右。其他员工均有工资发放领取记录，只有被申请人无工资发放记录，是因为其每月要求提前现金发放造成的。在2017年10月以前，被申请人是按趟结算运费，故此之前没有工资发放记录。仲裁裁决以此来推算平均工资为2800是错误的。三、申请人并未辞退被申请人，是被申请人因无法胜任工作才自主口头提出辞职，申请人无需支付经济补偿金。申请人的规章制度均已张贴公示，但被申请人在上班期间不遵守规章制度，申请人事先未追究此事。直至2017年11月20日，申请人自觉无法胜任工作才主动口头提出辞职。且于当天申请人已将被申请人的工资及补贴发放到位，被申请人亦签名确认并领取款项，故申请人无需支付任何经济补偿金。综上，梅区仲院案字[2017]156号《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，恳请法院依法审查并撤销裁决书。被申请人刘嘉答辩称：一、关于劳动关系问题：本人于2016年4月6日至2017年11月20日在鑫骅门类经营部工作18个月，与老板娘陈君丽争议罚款50元被炒，因没看到我在车间，就问我去哪里了，直接罚我50元，后来打电话过去和老板娘陈君丽争议罚款，老板娘陈君丽就说下午不要来上班了，口头炒了我，炒我时没有合同，也没有规则制度。2、关于我提交的录音，是在和方建华在说进入本厂以来的一切原因和问题，在录音里面已经证实了本人在鑫骅门类经营部工作18个月，也说到了方建华是老板，有权利炒人，并不是员工。我进入鑫骅站类经营部也是方建华应聘本人，工资标准也是他定的，应聘的是送货司机。底薪2800元，话费补50元，伙食补150元，奖金200元。3、申请人说到认识我的时间是一年半，并没有说明是怎么认识的，也没有证据证明怎么认识我的。认为我的一年半就是我在鑫骅门类经营部工作的时间，仲裁裁决书认定的工作时间是正确的。4、申请人说到实际管理人员不是方建华和陈君丽，并非这样的，方建华就是老板，申请人提交的微信转账记录“谢谢！方老板，工资已到”可以看出方建华就是老板。负责店面和厂里的一切大小管理事务、业务、收款等等。而陈君丽就是老板娘，只负责到月底发放工资。二、考勤表和工资确认签名表。1、本人提交的考勤表和工资确认签名表，是我在鑫骅门类经营部被炒后，叫人员拿给我拍照的，上面的笔记和申请人上的笔记是一样的，而申请人说到凯福森5月和7月外出学习，是没有的，一直在厂里上班，外出学习也没有证据可以证明。申请人提出的考勤，是鑫骅门类经营部单方面制作的，互相矛盾，仲裁委已经查实。三、微信聊天记录：聊天记录里的红包和转账是物流提货款、加油款、修车费用款。聊天里的电话和地址是让我送那里的货，申请人说的送一趟算一趟，并没有直接证据出示可以证明。出示的是我每天送货的地址和电话，是我每天都会记录下来的，并不是我的工资结算方式，也没有我的亲笔签名。四、申请人鑫骅门类经营部没有任何的规章制度，如果有本人也不清楚，其也没有组织大家学习并告知本人，也未与本人签订劳动合同。以上证据，已经过梅州市梅江区劳动人事争议劳动仲裁委的认定，足以证明答辩人与申请人之间形成了事实劳动关系。申请人说被申请人只在经营部工作2个月，无劳动合同签，纯属无理狡辩。五、本人提出：1、申请人按仲裁裁决书支付2016年11月21日至2017年4月5日的二倍工资差额12600元。2、解除劳动合同经济补偿金5600元。对上述问题梅州市梅江区劳动人事争议劳动争议仲裁委员会的裁决合法合理，判断正确，请求法院依法驳回原告不合理的诉讼请求，依法维护被告的合法权益。经审理查明：申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部是个体户的经营部，成立于2015年8月10日，经营者为陈君芳。陈君丽系其妹，是该经营部的财务。陈君丽与方建华原为夫妻关系，后于2014年9月26日离婚。根据被申请人提供的微信聊天记录证据显示，方建华是梅州市梅江区鑫骅门类经营部平时工作调度的实际管理人，实际管理员工的工作进程与交接付款，其行为和话语足以代表申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部。2017年10月21日，梅州市梅江区鑫骅门类经营部建立了一个员工微信群“鑫骅木门人”，从以前的单独微信私聊调度工作变成在微信群里统一调度工作。2016年4月6日至2017年11月20日期间，被申请人刘嘉在申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部处工作，任送货司机。被申请人与申请人没有签订书面劳动合同。被申请人刘嘉认为其于2016年4月6日至2016年5月6日是试用期，于2016年5月6日至2017年11月20日是正式工，并提交了2017年3月至10月的考勤表和其与方建华的微信记录与录音材料：“刘嘉：那你说一下，一年半了，一年半多了，我做的怎么样你也看得到，我自己做的怎么样我知道，是不是？；方建华：说句实话，你做的真不怎么样，你做得好，我会说你吗，看我说哪一个人，我就说你一人……你看说的是，来了这么久，一年半了，你看我说了哪几个人”以证明其主张；申请人则认为从2017年10月口头约定开始刘嘉才是正式工，之前都是临时工。并提交证据刷卡记录表拟证明被申请人刘嘉只在2017年10月和11月打了卡。双方当事人均不认可对方提交的证据真实性。根据申请人提交的《司机处罚条例》被申请人刘嘉的基本工资2500元，伙食补贴150元，电话费170元，合计2820元，由此计算刘嘉在申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部处工作时的月平均工资约为2800元多。申请人在管理过程中，制定的规章制度并没有经过职工大会或全体职工讨论协商决定，仅是单方制定并公告出示。被申请人知悉其内容。被申请人刘嘉在工作期间，擅离岗位，工作态度消极。对于被申请人刘嘉离职时间双方当事人均认可为2017年11月20日。申请人诉称被申请刘嘉是自觉无法胜任工作才主动口头提出辞职。被申请人刘嘉则认为其于2017年11月20日被申请人的管理人员方建华口头当日辞退。2017年11月21日，被申请人刘嘉遂向梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁劳动争议，梅州市梅江区劳动人事争议委员会于2017年12月18日公开开庭审理此案，于2017年12月26日作出梅区仲院案字【2017】156号裁决书，裁决：“梅州市梅江区鑫骅门类经营部（经营者陈君芳）于本裁决书生效之日起三日内一次性向刘嘉支付：一、2016年11月21日至2017年4月5日的二倍工资差额12600元；二、接触劳动合同的经济补偿金5600元。梅州市梅江区鑫骅门类经营部于当日收到该裁决书，并于2018年1月18日向本院提起申请撤销仲裁裁决之诉”。本院认为：《中国人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足于影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。组成裁决被人民法院承担撤销的，当事人可以自收到裁定书之日其十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”本案的申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部没有证据证明本案仲裁裁决存在上述规定的适用法律错误、仲裁委员会无管辖权、违反法定程序、裁决所根据的证据是伪造的、对方隐瞒证据等应当撤销仲裁裁决的法定情形。据此，申请人申请撤销仲裁裁决缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十九条的规定，裁定如下：驳回申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部关于撤销梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会梅区仲院案字〔2017〕156号仲裁裁决的申请。受理费400元，由申请人梅州市梅江区鑫骅门类经营部负担。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐干忠审 判 员  孔宁清代理审判员  赖志明二〇一八年三月十二日书 记 员  幸静容