65湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂03民终326号上诉人（原审原告）：武汉峰阁人力资源开发有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区上海路**号。主要负责人：张笑，该公司经理。委托诉讼代理人：秦生海，男，该公司职工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人（原审被告）：东风汽车泵业有限公司。住所地：湖北省十堰市十堰工业新区风神大道**号。法定代表人：翁运忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄焕武，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：陈刚，男，汉族，1982年3月14日出生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：李龙，湖北朗润律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。上诉人武汉峰阁人力资源开发有限公司十堰分公司（以下简称：武汉峰阁十堰分公司）、东风汽车泵业有限公司（以下简称：东汽泵业公司）因与被上诉人陈刚劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2017)鄂0302民初3514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。武汉峰阁十堰分公司上诉请求：撤销原判，依法改判武汉峰阁十堰分公司不支付陈刚经济补偿金23025元，东汽泵业公司承担连带责任。事实和理由：原审判决认定事实不清。陈刚于2011年12月1日与武汉峰阁十堰分公司签订劳动合同，劳动合同期限为2011年12月1日至2014年11月30日，合同到期后又续签劳动合同期限为2014年12月1日至2017年11月30日，一审法院听信陈刚自称2009年12月经武汉峰阁十堰分公司派遣至东汽泵业公司空压机分车间工作，来计算经济补偿金的时间与事实不符合，陈刚实际是2011年12月1日经武汉峰阁十堰分公司派遣至东汽泵业公司空压机分车间工作。2017年2月6日罗德有、陈刚等18名劳务工一起集体聚集在东汽泵业公司人事部，以反映2016年劳务工年终奖与合同制员工相比偏低为由，聚众罢工，造成空压机事业部生产研制拖欠，直接影响了用工单位正常的生产经营秩序，给公司造成了经济损失56252元。东汽泵业公司于2017年2月20日将罗德有、陈刚退回武汉峰阁十堰分公司。因罗德有、陈刚2人的工作岗位比较特殊，加上东风公司各专业厂受大环境的影响，产量下降没有合适的工作岗位，但武汉峰阁十堰分公司一直没有放弃给陈刚安排合适的工作。一审法院以武汉峰阁十堰分公司没有给陈刚安排工作，也没有支付陈刚未工作期间的工资、未缴纳社会保险为由判令武汉峰阁十堰分公司支付陈刚经济补偿金没有事实和法律依据。东汽泵业公司上诉请求：撤销原判，改判东汽泵业公司对陈刚的经济补偿金不承担连带赔偿责任。事实和理由：一审判决认定事实错误。1.东汽泵业公司将陈刚退回劳务公司在主观上没有任何过错，是因为陈刚聚众罢工致使东汽泵业公司停产两天从而造成巨大损失。东汽泵业公司的退回行为与陈刚要求经济补偿金之间没有因果关系。即使东汽泵业公司退回行为不当，东汽泵业公司应当承担行政处罚责任和对劳务派遣公司的违约责任，而不应是连带赔偿责任。2.根据《中华人民共和国仲裁调解法》的规定，仲裁裁决书一旦提起诉讼即不发生法律效力。在本案中，仲裁裁决书已被武汉峰阁十堰分公司提起诉讼，该仲裁裁决不发生法律效力。东汽泵业公司没有起诉，一审法院依据没有法律效力的裁决书，判令东汽泵业公司承担连带责任没有法律依据。针对武汉峰阁十堰分公司、东汽泵业公司的上诉，陈刚辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回武汉峰阁十堰分公司和东汽泵业公司的上诉，维持原判。针对东汽泵业公司的上诉，武汉峰阁十堰分公司辩称：东汽泵业公司将陈刚退回武汉峰阁十堰分公司程序是否合法，假如程序合法，武汉峰阁十堰分公司没有过错，武汉峰阁十堰分公司已经给陈刚安排了工作，不应当支付经济补偿金。假如程序不合法，东汽泵业公司应当承担连带责任。针对武汉峰阁十堰分公司的上诉，东汽泵业公司辩称：1.无损害即无责任。陈刚在东汽泵业公司从事劳务期间，东汽泵业公司没有给陈刚造成损害。2.陈刚被退回后，发生的经济补偿金纠纷与东汽泵业公司无关。因为退回后，陈刚已不再由东汽泵业公司管理，是否解除劳动关系，是用人单位与劳动者之间的事情，东汽泵业公司即不参与解除，也不知道是否解除，东汽泵业公司不应当承担连带责任。3.如果东汽泵业公司将陈刚退回违法，应当承担行政处罚责任。如果东汽泵业公司违反派遣协议约定，东汽泵业公司承担违约责任，不应当承担经济补偿金的连带责任。综上，武汉峰阁十堰分公司要求东汽泵业公司承担连带责任，没有事实和法律依据。武汉峰阁十堰分公司向一审法院起诉请求判令1.武汉峰阁十堰分公司不支付陈刚经济补偿金23025元；2.东汽泵业公司承担连带责任。一审法院认定事实：陈刚于2009年12月经十堰市瑞年劳务派遣有限公司派遣至东汽泵业公司空压机分车间工，2011年12月以后，由武汉峰阁十堰分公司与陈刚签订劳动合同，陈刚仍然在原岗位工作。2017年2月6日（春节后上班第一天），陈刚与其他18名劳务工一起，向东汽泵业公司反映2016年劳务工年终奖与合同制员工相比偏低，要求增发年终奖待遇，停工与东汽泵业公司对峙。在东汽泵业公司作出“公司年终奖包含挑战奖和业绩工资两部分，除年前发放的挑战慰问奖外，还有一部分业绩奖将在2月份根据评价结果进行清算”的解释后，2017年2月7日上午，陈刚等劳务复工。2017年2月20日，东汽泵业公司将陈刚退回武汉峰阁十堰分公司，并于2017年3月将业绩奖金补发到位。陈刚回去报道后，武汉峰阁十堰分公司让陈刚在家等通知，之后没有回音，也没有向陈刚发放此后的工资、缴纳此后的社会保险。陈刚遂向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.武汉峰阁十堰分公司和东汽泵业公司支付赔偿金42978.08元、经济补偿金21489.04元；2.东汽泵业公司向陈刚补发2017年2月份工资2700元；3.武汉峰阁十堰分公司补发陈刚2009年12月1日至2011年12月的养老金、医疗金、失业保险、生育保险5130元；4.武汉峰阁十堰分公司为陈刚申报失业保险，逾期不申报，则应支付陈刚失业保险补偿金。2017年7月27日，十堰市劳动人事争议仲裁委员会作出十劳人仲[2017]裁字203号裁决，裁决武汉峰阁十堰分公司、东汽泵业公司连带支付陈刚解除劳动合同经济补偿金23025元，武汉峰阁十堰分公司为陈刚办理失业金申报手续，驳回陈刚的其他仲裁请求。武汉峰阁十堰分公司不服该裁决，引起诉讼。一审法院另查明，陈刚离职前12个月平均工资为3070元。一审法院认为：陈刚和武汉峰阁十堰分公司构成劳动关系，与东汽泵业公司形成劳务派遣用工关系。东汽泵业公司将陈刚退回后，武汉峰阁十堰分公司既没有另行安排工作，也没有支付陈刚工资、为陈刚缴纳社会保险，陈刚有理由相信劳动关系已被解除，故其索要经济补偿金、申报失业保险的请求，应予支持。陈刚的用工单位从十堰市瑞年劳务派遣有限公司变更为武汉峰阁十堰分公司非因本人原因，变更后仍在原工作场所、工作岗位工作，且十堰市瑞年劳务派遣有限公司未向陈刚支付经济补偿，陈刚主张把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，应予支持。由此，陈刚的工作年限应认定为7年3个月，武汉峰阁十堰分公司应向其支付经济补偿金23025元（3070×7.5）。仲裁裁决后，东汽泵业公司未向人民法院起诉，视为对仲裁裁决的认可，武汉峰阁十堰分公司要求东汽泵业公司承担连带责任的请求本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、武汉峰阁十堰分公司、东汽泵业公司连带支付陈刚解除劳动合同经济补偿金23025元；二、武汉峰阁十堰分公司为陈刚办理失业金申报手续；三、驳回武汉峰阁十堰分公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由武汉峰阁十堰分公司负担。本院二审期间，武汉峰阁十堰分公司、东汽泵业公司与陈刚均没有向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：陈刚与武汉峰阁十堰分公司签订劳动合同，后陈刚仍被派遣至东汽泵业公司工作，武汉峰阁十堰分公司系用人单位，与陈刚构成劳动关系，东汽泵业公司系用工单位，与陈刚形成劳务派遣用工关系。东汽泵业公司于2017年2月20日将陈刚退回武汉峰阁十堰分公司，武汉峰阁十堰分公司没有证据证明其为陈刚另行安排了工作，也没有支付其工资、为其缴纳社会保险，陈刚有理由相信武汉峰阁十堰分公司与其解除了劳动关系，故其索要经济补偿金、申报失业保险的请求，本院予以支持。陈刚非因本人原因从原用人单位安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，在计算支付经济工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持。一审判决确认的陈刚经济补偿金计算年限及数额适当，本院予以确认。故武汉峰阁十堰分公司上诉称不应当支付经济补偿金及一审判决计算经济补偿金年限错误的理由不能成立，本院不予支持。关于东汽泵业公司是否应当承担连带责任的问题。陈刚因经济补偿金纠纷申请劳动争议仲裁，十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决东汽泵业公司对经济补偿金承担连带责任，东汽泵业公司收到仲裁裁决后，没有在法定期限内向人民法院提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故东汽泵业公司上诉称不应当承担连带责任的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，武汉峰阁十堰分公司与东汽泵业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由武汉峰阁人力资源开发有限公司十堰分公司负担10元，东风汽车泵业有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  胡 韧审 判 员  张 静审 判 员  刘占省二〇一八年三月二十一日法官助理  郭 雯书 记 员  刘 攀附：本案适用的法律依据：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；