贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔06民终309号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司玉环支公司，住所地：浙江省台州市珠港镇城关玉兴西路14号。法定代表人：高文军，公司经理。被上诉人（原审原告）：杨红，女，1976年6月24日生，汉族，贵州省石阡县人，住石阡县。被上诉人（原审原告）：廖锡森，男，2010年8月28日生，仡佬族，贵州省石阡县人，住石阡县。法定代理人：杨红，女，1976年6月24日生，汉族，贵州省石阡县人，住石阡县。系廖锡森之母。法定代理人：廖治雄，男，1973年2月28日生，仡佬族，贵州省石阡县人，住石阡县。系廖锡森之父。原审被告：万亿，男，1976年11月7日生，汉族，贵州省凤岗县人，住贵州省凤岗县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司玉环支公司（以下简称财保玉环支公司）因与被上诉人杨红、廖锡森、原审被告万亿机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省石阡县人民法院作出的（2017）黔0623民初923号民事判决，向本院提出上诉，本院2018年1月31日立案后，依法适用普通程序进行了审理。本案现已审理终结。财保玉环支公司上诉请求：撤销（2017）黔0623民初923号民事判决，将本案发回重审或依法予以改判。事实及理由：本案中，铜仁市人民医院法医司法鉴定所以“被鉴定人杨红颅脑损伤致右耳脑脊液耳漏、轻度智力缺损”为据，评定其损伤分别构成十级、九级伤残。因铜仁市人民医院法医司法鉴定所以及本案鉴定人具备法医临床鉴定资格但不具备司法××鉴定资格，故该鉴定所作出被上诉人杨红颅脑损伤致轻度智力缺损构成九级伤残的鉴定结论不能作为本案依据。根据法律规定，上诉人可以申请重新鉴定，但一审法院对上诉人提出的重新鉴定申请不予准许，程序违法。进而导致原审判决上诉人承担被上诉人杨红构成九级伤残的伤残赔偿金和精神损害抚慰金，加重了上诉人的赔偿责任，属于程序严重违法，实体判决错误。故特向贵院提起上诉，请求依法判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人杨红、廖锡森、万亿二审均未做答辩。原告杨红、廖锡森向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告万亿赔偿原告方损失共计130，687.15元（原告杨红医疗费101，558.94元、门诊及复查费133.5元、误工费21，000元、护理费9，600元、住院伙食补助费12，000元、营养费3，600元、交通费960元、摩托车修理费22，385元、鉴定费3，424.9元、残疾赔偿金33，979.18元、住院伙食补助费12，000元、被扶养人生活费12，655.9元、精神损害抚慰金6，000元；原告廖锡森医疗费37，027.13元、复查费60元、残疾赔偿金16，180.56元、护理费7，200元、营养费2，250元、住院伙食补助费2，800元、鉴定费1，745.2元、精神损害抚慰金3，000元。以上共计277，560.31元，扣除被告万亿垫付的105，761.09元，被告财保玉环支公司垫付的10，000元）；2.被告财保玉环支公司在保险期内承担赔偿责任；3.本案受理费由二被告承担。一审认定的案件事实：廖锡森、廖锡恒系杨红之子。2016年2月15日下午17时许，被告万亿驾驶浙Ｊ×××××号小型轿车从石阡县汤山镇往遵义市凤冈县方向行驶，当该车行驶至铜修线（铜仁-修文）190KM+100M处时，与廖锡恒驾驶的贵Ｄ×××××号普通二轮摩托车相撞，车上载有二原告，造成二原告受伤和车辆损坏的道路交通事故。二原告受伤后，被送往石阡县人民医院抢救治疗，因伤情严重，送往铜仁市人民医院住院治疗，原告杨红住院治疗120天，原告廖锡森住院治疗28天，共计用去医疗费及复查费101，692.44元。二原告之伤经铜仁市人民医院司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1.原告杨红颅脑损伤致右耳脑脊液耳漏、轻度智力缺损的情形分别属于X（十）级和XI（九）级；2.原告廖锡森车祸伤致右下肢损伤的情形属于X（十）级伤残；3.原告杨红身体各部位损伤的误工时限210日、护理时限120日、营养时限120日。原告廖锡森误工时限195日、护理时限90日、营养时限75日。用去鉴定费3，424.9元，医疗及鉴定用去交通费960元。2016年2月29日，石阡县公安局交通警察大队作出石公交认字（2016）第10号道路交通事故责任认定书，被告万亿承担本次事故的主要责任，廖锡恒承担次要责任。二原告对造成的损失与被告方协商未果。故诉至本院，请求判令支持如前诉请，并自愿承担廖锡恒在本案中的赔偿责任。审理调解中，因一方不同意调解，故未能进行调解。另查明，被告万亿驾驶的车辆在被告财保玉环支公司投保交强险和第三者责任保险，事故发生时在保险期内，第三者责任保险保额1，000，000元。原告杨红与其夫廖治雄生育有原告廖锡森、廖锡荣（女，2002年4月21日生）、廖锡恒（男，1997年8月7日生）；原告杨红母亲王显芬（1942年5月15日生），共同由杨红、杨华、杨兵、杨琴、杨竹五姊妹赡养，父亲已去世。原告杨红与其母亲及子女均系农村居民。二原告产生的费用中，被告万亿垫付了105，761.09元，被告财保玉环支公司垫付了10，000元。审理中，被告财保玉环支公司申请对原告杨红伤残进行重新鉴定，一审法院未予准许。一审认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，该院予以支持。本次交通事故造成二原告受伤，被告万亿承担本次事故主要责任，廖锡恒承担次要责任，双方对石阡县公安局交通警察大队作出的责任认定书无异议，予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”规定，故对本案二原告因此而遭受的合理损失，被告万亿应予赔偿。结合双方在本案中的过错责任，确定由被告万亿承担70％的责任，廖锡恒承担30％的责任。二原告自愿放弃廖锡恒在本案中的赔偿责任，系其真实意思表示，不违反法律规定，从其自愿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合二原告在本案中的诉求，二原告在此次事故中的各项损失经核算为：1、医疗费，原告杨红住院治疗120天，用去医疗费及复查费101，692.44元；原告廖锡森住院治疗28天，用去医疗费及复查费37，087.13元，共计138，779.57元。其中被告万亿支付医疗等费用105，761.09元，被告财保玉环支公司垫付了10，000元。2、护理费，原告杨红护理费为9，600元（80元/天×120天）；原告廖锡森护理费为7，200元（80元/天×90天）。二原告护理费共计16，800元。3.误工费，原告杨红为16，800元（80元/天×210天）。4、住院伙食补助费，原告杨红住院治疗120天，原告廖锡森住院治疗28天，其住院伙食补助费为14，800元（100元/天×148天）。5、营养费，原告杨红之伤经鉴定营养期评定为120日，原告廖锡森营养期评定为75日，结合原告的病理情况，确定按每天30元计算，其营养费为5，850元（30元/天×195天）。6、车旅费，原告因进行治疗及伤残鉴定用去车旅费960元。7.鉴定费，原告杨红因进行伤残鉴定用去鉴定费3，424.9元，原告廖锡森用去鉴定费1，745.2元，共计5，170.1元。8.残疾赔偿金，原告杨红颅脑损伤致右耳脑脊液耳漏、轻度智力缺损的情形分别属于X（十）级和XI（九）级；原告廖锡森车祸伤致右下肢损伤的情形属于X（十）级伤残。按农村居民标准计算，参照《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》，2016年贵州省农村居民人均可支配收入为8，090.28元／年，原告杨红残疾赔偿金为33，979.18元（8，090.28元／年×20年×21％）；原告廖锡森残疾赔偿金为16，180.56元（8，090.28元／年×20年×10％）。以上共计50，519.74元。9.被扶养人生活费，其廖锡森被扶养人生活费为8，700.95元（7，533.29元／年×11年÷2人×21％）；廖锡荣被扶养人生活费为2，372.99元（7，533.29元／年×3年÷2人×21％）；王显芬被扶养人生活费为1，581.99元（7，533.29元／年×5年÷5人×21％）。以上被扶养人生活费共计12，655.93元。10.摩托车修理费，本次事故发生后，原告因修理摩托车用去修理费2，385元。11.精神损害抚慰金，原告杨红的精神损害抚慰金为5，000元，原告廖锡森精神损害抚慰金为3，000元，共计8，000元。上述二原告产生的各项损失共计272，720.34元。关于本案的赔偿，被告万亿驾驶的车辆在被告财保玉环支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，事故发生时在保险期内。被告万亿承担的赔偿责任应由被告财保玉环支公司在保险限额内予以赔偿。二原告的损失共计272，720.34元，故应由被告财保玉环支公司在交强险122，000元内先行予以赔偿，剩余150，720.34元，被告万亿承担70％的责任，即被告万亿承担赔偿105，504.24元（150，720.34元×70％），由被告财保玉环支公司在第三者商业险限额内承担赔偿；被告财保玉环支公司垫付的原告医疗费10，000元，在赔偿损失中予以扣除，被告万亿之前垫付的医疗费105，761.09元，由被告财保玉环支公司直接给付被告万亿。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条，《中华人民共和国合同法》第八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司玉环支公司赔偿原告杨红、廖锡森医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、车旅费、鉴定费、被扶养人生活费、摩托车修理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失111，743.15元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司玉环支公司支付被告万亿垫付给原告杨红、廖锡森医疗费105，761.09元；三、驳回原告杨红、廖锡森的其他诉讼请求。以上有执行内容款项，限于本判决生效后10日内履行。案件受理费1，457元，由原告杨红、廖锡森负担437元，被告万亿负担1，020元。二审认定的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，上诉人财保玉环支公司提出铜仁市人民医院法医司法鉴定所及鉴定人不具备司法××鉴定资质，对被上诉人因此次事故中造成颅脑损伤致轻度智力缺损构成九级伤残的鉴定结论有异议，可以申请重新鉴定的理由，不能成立。参照司法部下发的《司法鉴定执业分类规定（试行）》第五条：“法医临床鉴定：运用法医临床学的理论和技术，对涉及与法律有关的医学问题进行鉴定和评定。其主要内容包括：人身损伤程度鉴定、损伤与疾病关系评定、道路交通事故受伤人员伤残程度评定、职工工伤与职业病致残程度评定、劳动能力评定、活体年龄鉴定、性功能鉴定、医疗纠纷鉴定、诈病(伤)及造作病(伤)鉴定、致伤物和致伤方式推断等。”因铜仁市人民医院法医司法鉴定所及鉴定人员具备法医临床鉴定资质，鉴定内容包括道路交通事故受伤人员伤残程度评定。被上诉人杨红颅脑损伤致轻度智力缺损系在本次交通事故中受伤导致，可以直接运用法医临床学的理论和技术评定，评定结论可以作为有效依据。法医××鉴定系运用司法××学的理论和方法评定，本案无需专门另行申请具备法医××鉴定资质的鉴定机构鉴定，原审法院未予准许上诉人的重新鉴定申请，有利于节约诉讼资源，减少当事人诉累，诉讼程序并无不当。综上所述，上诉人财保玉环支公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予采信。原审认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序合法，判决结果得当，依法应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4563元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司玉环支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 全审 判 员  芦化莉审 判 员  熊 健二〇一八年三月二十日法官助理  陆 茜书 记 员  李正雷