江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏10民终425号上诉人(原审原告)：姚付平，男，1972年2月29日出生，汉族，住高邮市。被上诉人（原审被告）：陆爽，男，1992年11月25日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司高邮支公司，住所地在高邮市文游中路135号。负责人：许永慧，总经理。委托代理人：付桂茂，江苏日出律师事务所律师。上诉人姚付平因与被上诉人陆爽、中国人民财产保险股份有限公司高邮支公司（以下简称人民财保高邮公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省高邮市人民法院(2017)苏1084民初1412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姚付平上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审判决关于赔偿项目及金额的第5项、第9项即误工费、物损的认定有误。1、误工费。姚付平于2015年1月24日因交通事故受伤后，先后三次手术治疗，直至2017年2月5日才取钢板。虽然扬州东方医院司法鉴定所确定休息日为180天，这仅是参考，应当依据本案实际情况而定。误工时间应当从2015年1月24日出事之日到2017年4月14日鉴定之日，有2年3个月的时间。2、物损。姚付平因交通事故受伤后，高邮市公安局交通巡逻警察大队出具的公交认字[2015]第Z019号《道路交通事故认定书》载明：致姚付平及摩托车乘员受伤，两车受损的道路交通事故就提及姚付平摩托车受损，且保险公司派员前去扣押中心进行评估，一审法院不支持该项诉请不当。人民财保高邮公司辩称：1、就误工期，根据司法解释的规定，误工期限以司法鉴定期限为准。本案中，姚付平在一审时经司法鉴定，鉴定的结论误工期为180天，一审判决以180天为误工期限进行判决是符合法律规定的。2、关于车损，姚付平并未提供车辆实际损失的价格，且在一审诉讼过程中，人民财保高邮公司准备为车辆进行定损时，要求姚付平提供涉案的摩托车，但其并没有提供。所以，一审判决未支持姚付平的车辆损失费用是有事实和法律依据的。综上一，审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回姚付平的上诉请求。陆爽未答辩。姚付平向一审法院起诉请求：1、请求判令陆爽赔偿姚付平因机动车道路交通事故造成的损失365819元，判令人民财保高邮公司在相关保险限额内承担相应的赔偿责任；2、本案诉讼费用由陆爽、人民财保高邮公司承担。一审法院认定事实：2015年1月24日21时15分许，陆爽驾驶苏Ｋ×××××小型轿车由西向东行驶至高邮市海潮东路与城市商务大厦交叉路口处左转弯时，与由东向西姚付平驾驶的苏Ｋ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，致发生姚付平受伤、车某的交通事故。高邮市公安局交通巡逻警察大队认定陆爽负事故的主要责任，姚付平负事故的次要责任。以上事实有姚付平提交的高邮市公安局交通巡逻警察大队出具的公交认字[2015]第Z019号《道路交通事故认定书》予以证实。事发后，姚付平被送往高邮市人民医院等医疗机构治疗。在诉讼中，姚付平主张医疗费56634.53元，住院伙食补助费1080元、营养费1350元、护理费7200元、误工费123158元、物损5万元、交通费500元。受一审法院委托，扬州东方医院司法鉴定所对姚付平的伤情进行了司法鉴定，并于2017年4月20日作出鉴定结论，认定姚付平左髋臼骨折，左胫腓骨中下段开放性骨折致左下肢丧失功能25%以上，属九级伤残；左髋臼骨折，左耻骨上下支骨折，目前遗有骨盆畸形愈合，属十级伤残；从受伤之日起，休息期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。现依据鉴定报告，姚付平主张残疾赔偿金168638元，精神损害抚慰金15000元，并要求赔偿其已实际支出的鉴定费3215元。为证明以上事实，姚付平提交下列证据予以证实：1、高邮市人民医院、高邮市城北社区卫生服务中心病案资料各一套，证明原告姚付平因交通事故受伤入院治疗的事实；2、高邮市人民政府土地使用权证一份，证明原告姚付平系城镇居民。另查明，人民财保高邮公司承保了陆爽驾驶的苏Ｋ×××××小型轿车的交强险和100万元不计免赔商业三者险。事故发生后，陆爽垫付5000元，人民财保高邮公司垫付1万元。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”本案中，人民财保高邮公司承保了陆爽驾驶的苏Ｋ×××××小型轿车的交强险和100万元不计免赔商业三者险，应当在交强险责任限额内对被保险车辆所造成第三者的损害承担先行赔偿责任，赔付不足部分在商业三者险中予以赔偿。根据法定的赔偿范围、标准和本案已查明的事实，一审法院对姚付平主张的赔偿项目及金额认定如下：1、医疗费。姚付平主张56634.53元。经质证，人民财保高邮公司提出在有相应票据的基础上认定，同时应扣除10%的非医保用药。一审法院认为医疗费已实际发生应予认定，但应扣除10%的非医保用药即5663元。2、住院伙食补助费。姚付平主张1080元，即以20元/天计算54天。经质证，人民财保高邮公司提出以18元/天计算50天，一审法院认为依据人民财保高邮公司的抗辩，结合姚付平实际住院天数，认定900元。3、营养费。姚付平主张1350元，即以15元/天计算90天。经质证，人民财保高邮公司提出以10元/天计算90天。一审法院认为姚付平该主张过高，结合人民财保高邮公司的抗辩，依法认定900元。4、护理费。姚付平主张7200元，即以80元/天计算90天。经质证，被告人民财保高邮公司提出实际住院50天，以60元/天计算，出院后以40元/天计算40天。一审法院认为姚付平住院期间应以80元/天计算50天共4000元，出院后以60元/天计算40天共2400元，两项合计6400元。5、误工费。姚付平主张123158元。经质证，人民财保高邮公司提出姚付平并未因本起交通事故而实际减少收入，故对误工费不予认可。一审法院认为姚付平系道路交通运输从业人员，应以本省上年度同行业平均工资每年61579元计算误工损失，姚付平的休息期为180天，故认定误工损失为30367.72元。6、残疾赔偿金。姚付平主张168638元。经质证，人民财保高邮公司提出认可双十级。一审法院认为姚付平的伤情经鉴定为九级和十级，应以城市居民生活标准计算残疾赔偿金，九级残认定160608元，十级残认定8030元，合计168638元。7、精神抚慰金。姚付平主张15000元。经质证，人民财保高邮公司提出认可6000元。一审法院认为姚付平负本起事故的次要责任，根据责任划分，认定精神抚慰金7000元。8、交通费。姚付平主张500元。经质证，人民财保高邮公司提出法院酌情认定，故一审法院酌情认定500元。9、物损。姚付平主张5万元。经质证，人民财保高邮公司提出姚付平未提出证据，不予认可，一审法院认为姚付平的该项主张未有相关证据证实，且人民财保高邮公司不予认可，故一审法院不予认定。10、鉴定费。姚付平主张3215元，经质证，人民财保高邮公司提出不予承担，一审法院认为鉴定费已实际发生应予确认。对于以上认定的赔偿项目合计274555.25元，由人民财保高邮公司在交强险限额内赔偿12万元，余款154555.25元中非医保用药5663元及鉴定费3215元共8878元由陆爽承担6214.6元，姚付平自行承担2663.4元，剩余款项145677.25元，由人民财保高邮公司在商业三者险中赔偿70%即101974.07元，其他款项姚付平自行承担，陆爽及人民财保高邮公司已垫付款项在给付款项中予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告人民财保高邮公司应于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告姚付平医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费，合计12万元（因被告人民财保高邮公司在交强险限额内已垫付1万元，故实际赔偿11万元）。二、被告人民财保高邮公司应于判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告姚付平医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费，合计101974.07元。三、被告陆爽应于判决生效后十日内赔偿原告姚付平因交通事故产生的医疗费、鉴定费等合计6214.6元（因事故发生后，被告陆爽已垫付5000元，故实际赔偿1214.6元）。四、驳回原告姚付平的其他诉讼请求。如赔偿义务人未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1770元，由原告姚付平负担531元，被告陆爽负担1239元（此费用已由原告预交，被告陆爽应于履行判决义务时，将该费用一并给付原告。案件款汇入一审法院账户。一审法院开户银行为工商银行高邮海潮支行；账号：11×××91）。本院二审期间，姚付平围绕上诉请求，提供高邮城北社区服务中心医院诊断证明二份，证明医生要求其分别休息3个月。人民财保高邮公司、陆爽没有提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。人民财保高邮公司对姚付平提供的证据经质证认为：1、真实性无法确定；2、在一审时姚付平没有提供，不能作为新证据使用；3、东方医院司法鉴定所在对姚付平的伤残等级以及三期鉴定时是根据其提供的多次住院记录以及相关的影像片和报告，结合相关的标准作出的合法有效的伤残等级鉴定及三期鉴定。经审理查明，一审法院认定的基本事实无误，本院予以确认。本院认为，1、关于误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。姚付平上诉认为误工时间应从2015年1月24日出事之日算至2017年4月14日鉴定之日，主张2年的误工时间。一审期间，姚付平提供的四份医院出院记录中，除高邮市城北社区卫生服务中心的出院记录载明“休息3月”外，均未载明休息时间。后一审法院委托扬州东方医院司法鉴定所对姚付平的伤情及休息期等进行司法鉴定，出具的鉴定意见书确认姚付平从受伤之日起，休息期限为180日，该结论系具有法定鉴定资质的无利害关系的第三方所作，姚付平上诉提出异议，并提供两份高邮市城北社区卫生服务中心疾病诊断证明，但该两份疾病诊断证明开具的时间相隔近两年，然编号相连，其真实性存疑，故本院不予采信；同时，姚付平也不能其他证据证明鉴定结论明显依据不足或者鉴定程序严重违法，故该鉴定结论应予采信，一审法院据此按180天计算姚付平的误工费并无不当。综上，姚付平上诉主张其因案涉交通事故受伤的误工时间应计算2年的理由不能成立。2、关于车损。陆爽驾驶的苏Ｋ×××××小型轿车与姚付平驾驶的苏Ｋ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，致姚付平受伤、车某，在该起事故中，陆爽负事故的主要责任，姚付平负事故的次要责任，故姚付平有权就其摩托车的损失要求赔偿。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”现姚付平主张其车损5万元，应当提供证据证明。本案中，姚付平未能举证证明其摩托车受损数额，保险公司对其主张的车损数额也不予认可；且姚付平也不能提供该受损摩托车供相关机构拆检或鉴定以确定其损失数额，由此产生的不利后果理应由姚付平承担，故一审法院对其主张的5万元车损不予认定，并无不当。综上所述，姚付平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1770元，由姚付平负担。本判决为终审判决。审判长 周 冰审判员 邓 华审判员 李 响二〇一八年三月二十日书记员 钱亚晨附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。