福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书(2018)闽0581民初398号原告：余则友，男，1956年6月12日出生，汉族，住福建省永泰县。委托诉讼代理人：刘赞，福建泉南律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚建彬，福建泉南律师事务所律师。被告：福建昌宣土石方工程有限公司，住所地福建省泉州市。法定代表人：李国昌，该公司负责人。委托诉讼代理人：王友松，福建百康律师事务所律师。委托诉讼代理人：张舒，福建百康律师事务所律师。原告余则友与被告福建昌宣土石方工程有限公司（下称昌宣公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年1月5日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余则友及其委托诉讼代理人姚建彬到庭参加诉讼，被告昌宣公司的委托诉讼代理人王友松经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余则友向本院提出诉讼请求：1.判令被告昌宣公司返还原告余则友履约保证金人民币300000元（以下均为人民币），并支付自2015年9月18日起至实际付清款项之日止按中国人民银行贷款年利率的四倍计算；2.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告于2015年7月17日与被告昌宣公司签订的《施工分包合同》（下称合同）。根据合同约定，被告将石狮市永宁镇梅林码头改扩建的土石方工程分包给原告，原告同时向被告交付500000元履约保证金，在原告接到被告开工令设备进场后3日，被告无条件退回保证金，如在签订合同二个月内无法开工，被告除退还保证金外，还应支付每月30000元的违约金。原告于2015年7月20日向被告汇入300000元保证金准备进场施工时，被告告知原告，工程无法开工。经原告核实，被告未实际承包该工程，其为减轻自身资金压力骗取原告保证金。被告昌宣公司辩称，1.被告有收到原告支付的300000元保证金，于2015年7月17日与被告昌宣公司签订了《施工分包合同》。被告基于此也向总承包单位缴纳2000000元的保证金，但其至今也未退还给被告，对此被告暂未将300000元返还给原告。2.原告为自然人，不具有承包本案工程的相关资质，因此，本案所签订的合同系无效的，原告主张的违约金无效。3.被告认为本案约定的违约金过高，被告要求调整为按中国银行同期同类贷款利率计算。在本院审理过程中，原告余则友提供以下证据：1.居民身份证复印件、企业信息表各一份，证明原、被告的身份情况及诉讼主体资格；2.《施工分包合同》一份，证明被告昌宣公司将石狮市永宁镇梅林码头改扩建的土石方工程分包给原告余则友，并对此约定双方权利义务的事实；3.《中国建设银行客户回单》、《收条》各一份，证明被告昌宣公司收到原告交付300000元履约保证金的事实。原告质证后认为，对证据1的真实性、合法性及关联性无异议；对证据2签订时间及主体真实性无异议，但合同最后一页的补充内容系原告自行添加；证据3的真实性无异议，手写汇入300000元也系原告自行添加。被告昌宣公司未提交证据。本院认为：因被告昌宣公司对原告余则友提供的证据1的三性未提出异议，依法应予以确认。至于原告提供的上述证据是否与本案具有关联性，能否证明原告的诉讼主张，本院将结合争议焦点一并分析予以认定。经庭审举证、认证，本院对本案事实作如下认定：2015年7月17日，被告昌宣公司与原告余则友签订一份《施工分包合同》，约定被告昌宣公司将址于泉州深沪湾港梅林作业区梅林码头改扩建工程交由原告余则友施工。工程数量约300万立方（以实际工程量结算），工程总价约1.05亿元（以实际完成量为准），单价为35元/立方（税后价包干）。工程工期为总工期450天。工程已具备施工条件，以甲方（被告昌宣公司）开出进场开工令通知为依据。合同签订时须同时交付履约保证金伍拾万元正。开工令通知开工后设备车辆进场后3日内无条件退回。（保证金交付对公账户后本公司开具收据、合同生效）。本工程合同签订后起保证二个月内开工，如届时无法开工，甲方保证履约保证金依法无条件退回，合同仍为有效。若两个月保证金不退还时违约金每月30000元处罚特别注明，甲乙双方自愿约定有法律生效等等。被告昌宣公司在甲方处签字盖章，原告余则友在乙方处签字捺印。原告余则友于2015年7月20日通过银行转账方式向被告昌宣公司交付了300000元的履约保证金，被告昌宣公司对此于同日出具了一份《收条》予以确认。但被告昌宣公司至今仍未通知原告余则友进场进行施工。为维护自身权益，原告余则友遂于2018年1月5日向本院提起诉讼。另查明，原告余则友不具备任何建筑施工资质。以上事实有原告余则友提供的《施工分包合同》、《中国建设银行客户回单》、《收条》及双方当事人的当庭陈述予以证明。本院认为，原告余则友主张与被告昌宣公司之间存在建设工程分包合同关系，有其提供的《施工分包合同》及当庭陈述为据，但因原告余则友不具备建筑施工资质，违反了法律法规的禁止性规定，依法应认定无效。根据相关法律规定，无效的合同自始无法律约束力，双方依该合同关系所取得的财产应当返还对方，据此，原告余则友有权要求被告昌宣公司返还其已支付的履约保证金300000元。但原告按照双方合同中有关违约金的约定自愿调整按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍的计算标准要求被告支付违约金，因不符合无效的合同自始不具有法律约束力的法律规定，本院不予支持。对造成合同无效，被告昌宣公司与原告余则友均有过错，由此造成的损失应由其各自承担，因此，原告余则友请求被告昌宣公司赔偿其损失，本院不予支持。综上，原告余则友的诉讼请求部分可以成立，本院予以支持。参照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告福建昌宣土石方工程有限公司应于本判决生效之日起立即返还原告余则友履约保证金300000元；二、驳回原告余则友的其他诉讼请求。如果被告福建昌宣土石方工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7750元，由原告余则友负担2343元、由被告福建昌宣土石方工程有限公司负担5407元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  李小红人民陪审员  林荣庚人民陪审员  黄文露二〇一八年三月二十日书 记 员  郭丽娜注：本案适用的主要法条及执行申请提示：一、适用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的.二十六条第二款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。