江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏02民终807号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。负责人：张双喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：张克勤，江苏沁园春律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶忠南，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李海进，男，1987年11月28日生，汉族，住滨海县凡集乡倪滩村*组***号，现住宜兴市。被上诉人（原审被告）：钱祖华，男，1961年12月22日生，汉族，住宜兴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人李海进、钱祖华机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2017）苏0282民初7305号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。平安保险上诉请求：1、按李海进医疗费20%的比例扣除非医保费用；2、李海进医疗费中的23178.46元非医保费用由钱祖华承担。事实和理由：1、根据保险合同的约定，李海进医疗费中非医保用药的费用不应由其公司承担，故应按李海进医疗费20%的比例扣除该部分费用。2、钱祖华之前向其公司申请理赔98396.37元，其中23178.46元钱祖华同意作为非医保费用由其承担，除此以外的75217.91元其公司已支付给钱祖华，因此一审法院没有扣除23178.46元错误。李海进、钱祖华未作答辩。李海进向一审法院提出诉讼请求：钱祖华、平安保险赔偿其医疗费52390.37元、住院伙食补助费3650元、营养费2700元、误工费48000元、护理费10800元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、交通费700元，合计203544.37元，扣除已支付的16000元，还应赔偿187544.37元，诉讼费用由钱祖华、平安保险承担。一审法院认定事实：2015年2月11日7时30分左右，钱祖华驾驶苏Ｂ×××××号小型轿车，沿342省道南往北行驶至宜兴市交叉路口处左转弯时，与西往东通过路口的李海进驾驶的苏Ｂ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏、李海进受伤。经交警部门认定，钱祖华承担事故全部责任，李海进无责任。事发后，李海进即被送至宜兴市人民医院住院治疗，住院共计41天，出院诊断为右开放性Plion骨折、右内踝皮肤软组织坏死，后于2016年5月29日再次住院22天，行右胫骨远端切开复位植骨内固定术、右髂骨取骨术、右胫骨远端取内固定术。本起事故中，钱祖华已支付李海进现金16000元。另查明，苏Ｂ×××××号小型轿车的车主为钱祖华，该车在平安保险投保了机动车交通事故责任强制保险，同时投保了商业第三者责任险，保险金额为100万元并包含了不计免赔。本次事故发生在上述保险期内。经无锡市中西医结合医院司法鉴定所鉴定，李海进右踝损伤伤残等级评定为十级，误工期评定为300日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。一审法院认为，本案交通事故发生后，交警大队已作出交通事故认定书，对该责任认定书，予以认定。钱祖华承担事故的全部责任，应承担李海进超出交强险部分的全部损失。因肇事车辆在平安保险投保了交强险及商业三者险100万元及不计免赔，故先由平安保险在交强险范围内赔偿，超出交强险限额部分，由平安保险在商业三者险限额内赔偿。对具体赔偿项目，1、医疗费。双方提供的医疗费票据合计150786.74元，双方予以认可，予以确认。平安保险要求扣除非医保用药，未提供证据证明，不予采信。2、住院伙食补助费。李海进住院共计73天，标准参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为50元/天，计3650元。3、营养费。鉴定报告载明营养期为90天，标准根据受害人伤残情况应为20元/天，计1800元。4、护理费。鉴定报告载明护理期为90天，标准参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为80元/天，计7200元。5、残疾赔偿金，李海进的伤情为十级伤残，年满29周岁其残疾赔偿金标准可按本地区上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年，为40152元/年×20年×10%=80304元。6、误工费，李海进提供的证据可以证明其在事故发生前的月工资收入为4800元，但事故发生后江苏大盛铁塔制造有限公司仍发放了部分工资，其中江苏大盛铁塔制造有限公司向税务部分申报的2015年4月至2015年5月收入额为1630元，2015年6月至2015年12月的收入额为3500元，但该公司又出具证明2015年工伤工资为每月1630元。原审法院认为，现实中，公司向税务部门申报的工资不一定就是劳动者的实际收入，现江苏大盛铁塔制造有限公司出具了交通事故发生后其发放工资的情况证明，该证明与其出具的收入情况证明不矛盾，对其证明予以采信，在误工费中扣除自2015年2月12日起至2015年12月11日，按每月1630元计算的工资。李海进的误工费可以计算为4800/月÷30天×300天-1630元/月×10个月=31700元。7、精神损害抚慰金，综合考虑侵害人的过错程度、造成的后果、承担能力及本地平均生活水平，酌情确定为5000元（在交强险限额内优先赔付）。8、交通费为李海进受伤后产生的必然费用，故酌情认定为500元。9、车损双方一致认可为2000元，已由钱祖华垫付。综上，李海进的各项损失合计282940.74元，由平安保险在交强险医疗项目范围内赔偿10000元，在伤残项目范围内赔偿110000元，在财产损失项目范围内赔偿2000元。超出部分160940.74元，由钱祖华承担全部赔偿责任，因钱祖华的车辆在平安保险投保了商业第三者责任险及不计免赔险，故应由平安保险在商业第三者责任险限额内赔偿160940.74元，平安保险已经理赔给钱祖华75217.91元，尚应赔偿85722.83元。钱祖华已支付李海进现金16000元，垫付医疗费98396.37元、摩托车修理费2000元，合计116396.37元，扣除已理赔到的75217.91元，剩余41178.46元，该款视为为平安保险垫付，平安保险应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，该院判决：一、平安保险于判决发生法律效力之日起十日内赔偿207722.83元（其中支付给李海进166544.37元、返还给钱祖华41178.46元）；二、驳回李海进对钱祖华的诉讼请求；三、驳回李海进的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取669元、鉴定费3060元，合计3729元，由李海进负担418元，由平安保险负担3311元。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点为，一、是否应扣除平安保险提出的非医保费用；二、李海进医疗费中23178.46元是否作为非医保费用由钱祖华承担。关于争议焦点一，本院认为，平安保险主张从李海进的医疗费中扣除非医保用药的费用，则平安保险应对其主张的非医保用药费用的具体构成、数额及相应的医保范围内替代用药的费用承担举证责任。但平安保险未能就该主张提供证据予以证明，故平安保险提出扣除非医保费用的上诉理由，缺乏依据，本院不予采信。关于争议焦点二，本院认为，平安保险上诉称钱祖华同意承担李海进医疗费中的23178.46元非医保费用，应由平安保险对此举证证明。但平安保险未能提供相应证据证明李海进医疗费中的23178.46元系非医保费用，亦未能证明钱祖华同意承担该部分费用，因此平安保险所提该项上诉理由，同样缺乏依据，本院不予采信。综上所述，平安保险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1338元，由平安保险负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 朱光烁审判员 王一川二〇一八年三月二十日书记员 宋勇梁