陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终462号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新区建业大道莱德大厦十楼。负责人：侯永利，系公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：何进才，男，195５年１月13日出生，汉族，住陕西省神木县。委托诉讼代理人：郝小双、刘小榕，陕西秦北律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘军平，男，196７年７月18日出生，汉族，住陕西省神木市。委托诉讼代理人：李娟，陕西神东律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人何进才、刘军平机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2017）陕0821民初2180号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月15日公开审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的委托诉讼代理人程杰、被上诉人何进才及其委托诉讼代理人郝小双、刘小榕、被上诉人刘军平及其委托诉讼代理人李娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司提起上诉称，1、被上诉人的误工费不应当支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。具体到本案，被上诉人何进才事故发生时已经62周岁，已达到法定退休年龄，其未向法庭提供因交通造成收入减少的证据，故被上诉人的误工费不应支持。其次，误工期应当从事故发生之日计算至伤残评定前一日，且被上诉人也未评定误工期的起始时间，原审按照评定180天计算错误，何进才的误工期应计算至伤残评定前一日计112天。2、被上诉人何进才的精神损害抚慰金不应当支持。本次事故没有对被上诉人何进才造成严重的损害结果，且何进才在本次事故承担主要责任，所以精神损害抚慰金不应支持。3、原审判决认定被上诉人何进才的赔偿计算错误。望二审予以纠正。被上诉人何进才向法庭提交书面答辩状，答辩认为，1、误工费赔偿不受年龄的限制，事故发生时被上诉人有实际工作单位及基本稳定的工资收入，被上诉人有权获得误工费赔偿。2、误工其应当为鉴定意见180日，故误工费的计算方法是完全正确的。3、原审判决精神损害抚慰金正确。被上诉人因此次事故造成严重身心伤害，并且构成十级伤残，日后出行都要靠辅助工作，一审判决上诉人赔偿2000元精神损害抚慰金合情、合理、合法。4、被上诉人在城镇居住多年，且在城镇有固定工作和房屋，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算赔偿。5、对其他赔偿项目，被上诉人何进才在一审时均提交了相应的证据，一审判决合理合法，应予维持。被上诉人刘军平未提交书面答辩状，口头答辩认为，1、同意保险公司的上诉意见。2、一审判定中刘军平承担70%责任书写错误，应该是30%责任。何进才向原审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿因交通事故产生的医疗费39829.85元、住院伙食补助费1840元、营养费2700元、误工费28080元、营养费2700元、护理费9000元、残疾赔偿金51192元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金5000元、住宿费5290元、交通费1628元、鉴定费2700元、车辆损失2333元共计167292.85元；2.本案诉讼费由被告承担。原审法院审理查明：2017年1月18日，原告何进才无证驾驶无牌两轮摩托车由西向东行驶至锦界百米大街北侧非机动车到路段时，与沿锦界百米大街北侧非机动车道由东向西行驶被告刘军平驾驶其所有的陕KM10**轿车发生碰撞，造成原告何进才受伤，二车不同程度受损的交通事故。原告何进才被送往神木县神府经济开发区医院救治，经诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折，住院治疗23天，支出医疗费35971.73元。2017年1月22日，神木县公安局交通警察管理大队作出神公交认字（2017）第020号事故认定书，认定刘军平应承担本事故的次要责任，原告何进才承担事故的主要责任。本案在审理过程中，经原告何进才申请，本院依法委托陕西公正司法鉴定中心对原告何进才的伤残等级、后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于2017年5月10日作出陕公正司鉴（2017）临鉴字第194号司法鉴定意见书，结论为：1、何进才右下肢损伤属十级伤残；2、何进才后续治疗费预计为15000元；3、何进才误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日（包括住院期间已发生的误工、护理及营养期）。原告支出鉴定费2700元。另查：原告何进才籍贯为陕西省神木市麻家塔乡芦草沟村，于2008年起至居住在陕西省神木市锦界工业园区，存在非农业收入。再查：陕KM10**轿车为被告刘军平所有，该车在被告中国平安榆林市分公司处投保了一份交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间。被告刘军平已赔付1000元。原审判决认为：原告何进才与被告刘军平驾驶陕KM10**轿车发生交通事故，该事故责任经神木县公安局交通警察大队事故认定书认定，被告刘军平负担事故的次要责任，原告何进才承担主要责任。根据《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉的办法》的规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，主要责任应承担70%-80%的赔偿责任,本院认定被告刘军平按照30%承担赔偿责任。陕KM10**轿车在被告中国平安榆林市分公司购买交通事故责任强制保险，原告的合理损失应在被告中国平安榆林市分公司交通事故责任强制保险限额内赔偿，剩余部分由被告刘军平承担赔偿责任。原告何进才主张的各项赔偿费用，本院对原告何进才的赔偿费用确定如下：1、医疗费35971.73元，后续治疗费经鉴定为15000元；2、住院伙食补助费，原告住院23天，应按公务员出差补助的标准即每天30元计算，故应为690元；3、原告的误工费、护理费，原告不能证明原告具有固定收入或最近三年的平均收入状况，未提交证据证明护理人员的收入状况，故误工费、护理费参照陕西省2015年度在岗职工平均工资标准计算，原告的误工期间经鉴定为180天，护理期限经鉴定为90天，故其误工费为156元/天×180天=28080元；护理费原告请求9000元，本院予以支持。4、残疾赔偿金，鉴定费，精神损害抚慰金，原告何进才在城镇居住，且收入来源为非农业，残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入标准计算，其因颅脑损伤构成十级伤残，原告何进才发生事故时62周岁，残疾赔偿金为51192元，其要求精神损害抚慰金的诉请符合法律规定，酌情予以考虑2000元，原告支出鉴定费2700元，该笔费用为原告因交通事故造成的直接损失，保险公司应承担赔偿责任。5、营养费，原告的营养期经鉴定为90日，营养费每天20元，故为1800元。6、交通费，本院酌情认定交通费1000元。住宿费原告未提交证据证明，故本院不予支持该项诉请。7、车辆损失，该损失经鉴定为2333元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决：1、原告何进才因交通事故受伤所支出的医疗费以及由此产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、车辆损失等共计150666.73元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效之日起十日内在陕KM10**轿车投保的交强险责任限额内赔偿107205元；超出部分由被告刘军平于本判决生效之日起十日内赔偿其中13138.42元（被告刘军平已赔偿1000元）。2、驳回原告何进才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，由被告刘军平负担。二审审理中，何进才向法庭提交了中国农业银行代发工资证明一份，用以证明何进才以城镇收入为主要生活来源的事实。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司认为该证据不属于二审新证据。被上诉人刘军平对该证据无异议，本院认为，该证据不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项规定的二审新的证据，故不作为认定本案争议事实的证据采信。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，双方当事人对发生交通事故致何进才受伤致残，何进才负交通事故的主要责任、刘军平负交通事故的次要责任，刘军平驾驶的涉案车辆在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险等事实并无争议，争议的是原审法院对何进才误工期、精神损害抚慰金及赔偿金额的认定是否正确的问题。关于何进才误工期的认定是否正确的问题。原审中，何进才向法庭提交了由陕西榆林科正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及中国农业银行出具的何进才账户流水各一份，用以证何进才的收入情况及误工期180日的事实。上诉人虽对何进才误工期提出异议，但并未提出重新鉴定申请，亦未能提交有效证据支持其主张，原审法院参照社会平均工资以180天计算何进才误工费，并无不当，上诉人的上诉理由依法不能成立。关于原审法院对何进才精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。本案中，何进才因涉案事故受伤致残，经陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定为十级伤残，涉案事故确对其身体和精神造成严重伤害，原审法院酌情确定精神损害抚慰金2000元并无不当，上诉人的上诉理由无事实及法律依据，依法不能成立。关于何进才赔偿金额计算是否正确的问题。经查，何进才因涉案事故造成的损失为：医疗费35971.73元、后续治疗费经鉴定为15000元、住院伙食补助费690元、误工费28080元、护理费9000元、残疾赔偿金为51192元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2700元、营养费1800元、交通费1000元、车辆损失2333元，以上费用共计149766.73元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险责任限额内赔偿的数额应为105972元，超出部分由刘军平承担30%赔偿责任，即13138.42元（刘军平已赔偿1000元）。原审计算有误，应予纠正。综上，原审判决认定事实清楚，但赔偿数额计算有误，应予纠正。上诉人所持其余上诉理由均不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2017）陕0821民初2180号民事判决第二项。二、撤销陕西省神木市人民法院（2017）陕0821民初2180号民事判决第一项。三、何进才因交通事故受伤所支出的医疗费以及由此产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、车辆损失等共计149766.73元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效之日起十日内在陕KM10**轿车投保的交强险责任限额内赔偿105972元；被告刘军平于本判决生效之日起十日内赔偿13138.42元（被告刘军平已赔偿1000元）。其余的由何进才自己负担。四、驳回中国平安财产保险股份有限公司榆林市分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1250元，二审案件受理费580元，共计1830元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林市分公司负担500元，由刘军平负担1330元。本判决为终审判决。审 判 长  杨忠东审 判 员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一八年三月三十日法官 助理  韩依娇书 记 员  段欣兵