陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017陕04民终2120号上诉人（原审原告）张霞,女,汉族,1979年3月24日出生，陕西省山阳县高坝一中教师上诉人（原审原告）杨某,男,汉族,2012年3月8日出生，住咸阳市。系原告张霞之子。法定代表人张霞（同上），系原告杨某母亲。共同委托诉讼代理人张治英，女，汉族，1949年12月20日出生，咸阳202研究所劳动服务公司退休员工，住咸阳市。系原告张霞之母。共同委托诉讼代理人董业寿，男，汉族，1947年2月2日出生，咸阳202研究所退休干部，住咸阳市，系原告张霞之父。上诉人（原审被告）西藏民族大学附属医院。住所地：咸阳市文汇东路*号。法定代表人赵锋仓，该院院长。委托诉讼代理人杨小勇，陕西秦直道律师事务所律师。委托诉讼代理人董鸿智，该医院医管办主任。张霞、杨某与西藏民族大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，张霞、杨某于2013年2月20日诉至咸阳市渭城区人民法院，咸阳市渭城区人民法院于2014年1月14日作出（2013）咸渭民初字第00401号民事判决书。宣判后，张霞、杨某不服，上诉至咸阳市中级人民法院，咸阳市中级人民法院于2014年5月16日作出（2014）咸中民终字第00409号民事判决书。宣判后，原、被告均不服，申请陕西省高级人民法院再审。2014年12月16日，陕西省高级人民法院作出（2014）陕赔民申字第00762号民事裁定书，指令咸阳市中级人民法院再审。咸阳市中级人民法院于2015年6月2日作出（2015）咸中民再终字第00003号民事裁定书，以渭城区人民法院认定事实不清，适用法律错误为由裁定：一、撤销市咸阳市中级人民法院（2014）咸中民终字第00409号民事判决书及渭城区人民法院（2013）咸渭民初字第00401号民事判决书；二、发回渭城区人民法院重审。渭城区人民法院重新审理后，于2017年9月26日作出（2015）渭城民初字第01033号民事判决。宣判后，原、被告均不服，提起上诉。本院于2017年12月12日公开开庭进行了审理，上诉人张霞及其委托代理人张治英、董业寿，上诉人西藏民族大学附属医院的委托代理人杨小勇、董鸿智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张霞、杨某上诉请求及理由：1、张霞的伤残等级应按陕西佰美法医司法鉴定所作出的陕美法司（2017）第152号法医临床鉴定意见确定的六级伤残为准，杨某的伤残等级应按陕西佰美法医司法鉴定所作出的陕美法司（2016）临鉴字第168号法医临床鉴定意见确定为一级伤残；2、鉴于杨某为一级伤残，杨某的残疾生活补助费应按30年计算，护理费、康复理疗费、残疾用具费应按20年计算，护理费为每天120元按20年计算，并一次性结清。3、鉴于杨某后续需对脑积水、癫痫等进行治疗，请求一次性支付杨某后续治疗费50万元。4、应按2016年城镇居民可支配收入28440元计算残疾生活补助费及精神抚慰金。5、本案历时6年，经过一审、二审、再审、重审，当事人、代理人往返于咸阳、西安、山阳等地，请求交通费4万元。6、张霞受伤后9个月未上班，误工费应按9个月计算，每月800元，共7200元。7、2014年1月16日，上诉人向咸阳市中级人民法院交纳案件受理费8830元，原判漏计此项费用，请求补计。8、请求将护理费、纸尿布、脑神经康复理疗费进行量化，并一次性付清。9、原判让张霞、杨某承担20%的责任错误，应由医院承担全部责任。本案造成受害人损害结果的主体是医生，医生的过错直接导致受害人最终损害，应由医院承担全责。西藏民族大学附属医院答辩称，被告认可陕西正义司法鉴定中心对杨某的伤残等级鉴定意见，对张霞定为九级伤残，被告虽认为有所偏高，但差距不大，表示能够接受。陕西佰美法医司法鉴定所对张霞的伤残等级鉴定，严重违反鉴定规则和鉴定程序，不应被采信；对于后续康复理疗费、后续治疗费，根据《法医临床司法鉴定若干问题执业规范》相关规定，对脑瘫患儿已经定残就不存在后续治疗的问题，即使给予治疗费用，一般治疗期限也是二年。被告认为陕西佰美对杨某需进行脑神经康复治疗，每月约需2000元的鉴定意见，不符合规定。对照陕西正义司法鉴定中心的鉴定意见，有治疗期限的意见，符合规定，可以酌情采信，但必须结合实际医疗票据来认定；对于杨某的残疾用具费，价格标准和使用起止年限，请法院根据实际情况酌处；关于过错参与度，根据本案实际情况应确定为60%较为合理；关于法律适用问题，因本案发生在《侵权责任法》实施以后，按照新法优于旧法，上位法优于下位法的原则，本案应适用《侵权责任法》及最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定来计算赔偿项目和标准。上诉人（原审被告）西藏民族大学附属医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1原判主要事实不清，张霞的损伤后果为子宫撕裂修补术后，按照鉴定标准伤残等级应为九级。而一审法院错误采信陕西佰美法医司法鉴定所的六级伤残意见，而六级伤残对应的损伤后果是子宫切除。2、陕西佰美法医司法鉴定所对张霞的鉴定，严重违反鉴定程序，鉴定意见与事实不符。3、原判适用法律错误，本案应适用《侵权责任法》及最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关条款规定赔偿。本案赔偿基准时间应为一审法院辩论终结时的上一年度即2012年。4、杨某属于重度智能障碍，西安儿童医院诊断证明为重度脑性瘫痪，并非极重度，陕西正义司法鉴定中心对杨某认定为二级伤残符合实际。5、对脑瘫患儿已经定残就不存在后续治疗的问题，对杨某每月需2000元的脑神经康复治疗不符合规定。一审法院对脑神经经康复费按5年计算，没有事实和科学依据。6、杨某的残疾用具费应按照国产普通器具的标准计价1000元计算，不能按最高限额3500元计算。7、关于医疗过错参与度，陕西佰美法医司法鉴定中心鉴定，建议参与度为70%－80%的责任比例认定偏高。张霞、杨某的答辩意见与其上诉意见相同。重审时原告张霞、杨某变更诉讼请求为：一、要求对张霞按六级伤残，赔偿医疗费81280元、伙食补助费570元、护理费2543元、误工费7200元、残疾生活补助费426600元、交通费15600元、精神损害抚慰金85320元、复印等费用2000元、医学鉴定费2000元、司法鉴定费5600元+6800元、诉讼费2300元、上诉费8830元，共计591491元；二、要求对杨某按一级伤残赔偿：医疗费27985元、后续医疗费500000元、住院伙食补助费1050元、残疾生活补助费853200元、护理费4685元、精神损害抚慰金85320元、护理费876000元、康复理疗费480000元、高靠背轮椅23333元、护理床2800元、纸尿裤219000元，共计3099740元。原审法院查明，2012年3月8日，张霞在民院医院分娩，G2P138+4周，早破水1小时，入院后常规检查及产程中须知已告知决定阴道分娩，第一产程诊断处理正常顺利，第二产程并发右枕横分娩受阻，未经上级医生批准及家属知情签字的情况下，医院错误地选择了阴道助产，腹部加压，胎吸两次失败，产钳助产未成功，改为剖宫产术，对头盆不对称巨大儿估计失误，剖宫产中取头困难，造成张霞子宫下段撕裂后出血，新生儿重度窒息转院到咸阳彩虹医院住院治疗35天，连同张霞在民院医院住院19天的医疗费共花费35175元（张霞住院费为8128.75元）。医疗事故发生后，张霞及新生儿杨某认为属医疗事故，民院医院否认，张霞、杨某便向咸阳市医学会申请进行医疗事故鉴定，咸阳市医学会于2012年8月9日组织医学专家进行了鉴定，2012年8月16日，咸阳市医学会作出咸阳医鉴(2012)04号医疗事故鉴定书，结论为：“根据《医疗事故处理条例》第二、四、《医疗事故分级标准》，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，参照卫生部2000年12月19日卫医发(2000)455号关于医疗事故技术甲等中胎儿死亡事件如何认定的批复，本病例属于三级医疗事故，医方承担主要责任。对张霞之子的医疗护理医学建议：继续进行脑康复治疗。因民院医院不服，在法定的期间向陕西省医学会申请进行了再次鉴定，2012年11月1日，陕西省医学会组织医学专家进行了鉴定，2012年11月9日，陕西省医学会作出了陕医鉴(2012)47号医疗事故技术鉴定书，其结论为：“张霞在民院医院分娩，G2P138+4周，早破水1小时，入院后常规检查及产程中须告知决定阴道分娩，第一产程诊断处理正常顺利，第二产程并发右枕横分娩受阻，未经上级医生批准及家属知情签字的情况下，医院错误地选择了阴道助产，腹部加压，胎吸两次失败，产钳助产未成功，改为剖宫产术，对头盆不对称巨大儿估计失误，剖宫产中取头困难，造成张霞子宫下段撕裂后出血，新生儿重度窒息转院治疗。目前患儿重度窒息所导致的后遗症与产科处理失误有一定的因果关系。根据《医疗事故处理条例》第二、四条，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条第二款之规定，本病例构成三级甲等医疗事故，医方负主要责任”。原告张霞、杨某于2013年2月20日诉至渭城区人民法院，要求：被告支付原告张霞、杨某医疗费35175元、杨某的残疾生活补助费311010元、杨某的护理费4250元、张霞的护理费2307元、住院伙食补助费1620元、交通费2000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金124404元、孩子父亲的误工费33247.5元、复印费1431元，共计861702元。渭城区人民法院于2014年1月14日作出（2013）咸渭民初字第00401号民事判决书，判决：一、西藏民族学院附属医院支付杨某住院医疗费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计278138.5元；二、西藏民族学院附属医院支付张霞住院医疗费、营养费、护理费、复印、住宿费用、鉴定费、精神损害抚慰金等共计62876.73元；三、驳回张霞、杨某的其他诉讼请求。宣判后，张霞、杨某不服，上诉至咸阳市中级人民法院，咸阳市中级人民法院于2014年5月16日作出（2014）咸中民终字第00409号民事判决书，判决：一、维持（2013）咸渭民初字第00401号民事判决书第一、三项；二、变更第二项为西藏民族学院附属医院支付张霞住院医疗费、营养费、护理费、复印、住宿费用、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计263584.58元。宣判后，原、被告均不服，申请陕西省高级人民法院再审，2014年12月16日，陕西省高级人民法院作出（2014）陕赔民申字第00762号民事裁定书，指令咸阳市中级人民法院再审，咸阳市中级人民法院于2015年6月2日作出（2015）咸中民再终字第00003号民事裁定书，裁定：一、撤销咸阳市中级人民法院（2014）咸中民终字第00409号民事判决书及渭城区人民法院（2013）咸渭民初字第00401号民事判决书；二、发回渭城区人民法院重审。渭城区人民法院在重审期间，原告杨某、张霞提起司法鉴定申请，要求对张霞、杨某的伤残等级进行司法鉴定，被告申请对自己在张霞、杨某的损害结果的过错及参与比例进行司法鉴定，经咸阳市中级人民法院司法鉴定室委托陕西正义司法鉴定中心鉴定，陕西正义司法鉴定中心于2015年11月26日作出陕正义司鉴【2015】临鉴字第947号法医临床司法鉴定意见书，结论为：1、杨某重度智能障碍属二级伤残；2、杨某脑康复治疗费用每年约需人民币14400元，治疗期限为2年；3、杨某后续医疗费用以实际发生为准；4、杨某重度脑性瘫痪需配置残疾辅助器具：高靠背轮椅约需2500元，更换年限3年；纸尿裤约需1200元；5、杨某的护理依赖为完全护理依赖。同时作出陕正义司鉴【2015】临鉴字第948号法医临床司法鉴定意见书，结论为：1、张霞的损伤属九级伤残；2、张霞后续治疗费用约需5000元。双方当事人收到鉴定意见书后均表示不服，要求重新鉴定，市中院法医鉴定室重新委托陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，陕西佰美法医司法鉴定所于2017年1月12日作出陕美法司【2016】1681号法医临床司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人杨某的伤残等级属一级；2、被鉴定人杨某需行脑神经康复治疗，其费用每月约需2000元左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）；3、被鉴定人杨某需配置儿童高靠背轮椅，价格约为3500元/辆，最低使用年限为3年；4、被鉴定人杨某后续需对脑积水、癫痫等并发症进行相关治疗，建议以实际支出为准；5、被鉴定人杨某极重度智能损伤，为完全护理依赖。陕西佰美法医司法鉴定所于2017年2月28日作出陕美法司【2016】1681号法医临床司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人张霞的伤残等级属六级。陕西佰美法医司法鉴定所于2017年6月8日作出陕美法司【2016】1681号法医临床司法鉴定意见书，结论为：医方西藏民族学院（大学）附属医院对张霞、杨某的医疗行为存在过错，过错行为与张霞、杨某的损害后果之间存在主要因果关系，建议参与度为70%-80%。另查明，在原二审判决生效后，2014年12月4日，原告代理人张治英、董业寿在渭城区人民法院执行局领取了西藏民族大学附属医院支付的235940元。审理中，原告张霞坚持认为，应按陕西佰美法医司法鉴定所鉴定结论，即张霞属六级伤残，杨某属一级，并按相应的赔偿标准计算，被告坚持陕西佰美法医司法鉴定所鉴定结论错误，认可陕西正义司法鉴定中心对两人的伤残等级鉴定结论，即张霞九级、杨某二级，双方对适用法律、鉴定意见书、赔偿项目及标准等各执己见，经调解无效。一审法院认为：一、关于医疗事故鉴定报告对应的伤残主体问题。原一审中，双方对鉴定报告所涉及的伤残主体问题各持己见，咸阳市渭城区人民法院就此问题致函省医学会，省医学会答复：“1、关于张霞与西藏民族学院附属医院医疗事故争议一案的鉴定结论系鉴定合议组对该起医疗事故争议过程中的医疗行为的整体评价。2、鉴定结论已明确作出判定：即“第二产程并发右横枕分娩受阻，未经上级医生批准及家属知情签字的情况下，错误选择了阴道助产，腹部加压，胎吸两次失败，产钳助产未成功，改为剖宫产术，对头盆不称巨大儿估计失误，剖宫产中取头困难，造成子宫下段撕裂产后出血，新生儿重度窒息转院治疗。目前患儿重度窒息所造成的后遗症与产科处理失误有一定的因果关系。”陕西省医学会陕医鉴【2012】47号医疗事故鉴定书结论为：“本病例构成三级甲等医疗事故，医方负主要责任”，因本病例涉及新生儿及产妇两人，结合该医疗事故鉴定结论及省医学会答复，因此所对应的伤残等级主体亦应为该两人。二、原告的伤残等级鉴定申请能否得到准许，对鉴定结果如何采信问题。本案虽有陕西省医学会作出的医疗事故技术鉴定，但该鉴定所针对的委托事项是“西藏民族学院附属医院对张霞的诊治是否构成医疗事故”、即该鉴定主要是解决患者在诊治过程中医院是否有过错，是否构成医疗事故的问题，而患者的伤残等级问题应通过进一步鉴定来确定。本案中，张霞、杨某在原一、二审及省高院、市中院再审、渭城区人民法院重审时，始终坚持要求对其伤残等级进行鉴定，为客观、公正地查清事实、处理本案，应针对张霞、杨某的申请通过司法鉴定程序进一步明确是否构成伤残及伤残等级。重审时经原告申请，市中院法技室委托陕西正义司法鉴定中心进行了鉴定，双方对该中心的鉴定结论均不满意，又分别提出重新鉴定申请，后经市中院法技室委托陕西佰美法医司法鉴定所进行了重新鉴定，故应以陕西佰美法医司法鉴定所的鉴定结论为准。三、关于被告质疑省医学会的医疗事故技术鉴定书的效力问题。该鉴定书于2012年11月9日作出，直至渭城区人民法院重审开庭时，被告才就此提出质疑，且未向渭城区人民法院提出书面申请，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条当事人申请鉴定应当在举证期限内提出的规定，故对被告主张不予支持。四、关于院方的医疗过错参与度鉴定申请是否准许、是否采信问题。省医学会的医疗事故鉴定书只确定“医方负主要责任”，但未具体确认责任比例，不利于案件公正、准确地处理，故院方该申请应属合理。陕西佰美法医司法鉴定所的鉴定结论具有权威性，且不违背陕西省医学会的医疗事故技术鉴定所的鉴定结论，应予采信，根据本案实际，以院方80%责任为宜。五、赔偿数额问题。本案案由是医疗损害责任纠纷，应以《医疗事故处理条例》确定的赔偿项目和标准计算。张霞：住院医疗费8128.75元，住院伙食补助费19天×30元/天＝570元，护理费48853元÷365天×19天＝2543元，误工费800元（酌定），残疾赔偿金19369×30年×50%＝290535元（《医疗事故处理条例》规定残疾生活补助费应按医疗事故发生地居民平均生活费计算，而陕西省统计局公布的2016年度陕西省城镇居民人均可支配收入为28440元，城镇居民人均消费性支出为19369元，无平均生活费一项，原告要求按人均可支配收入计算无依据，渭城区人民法院不予支持），交通费2000元（酌定），复印、住宿费用1500元（酌定），鉴定费2000+800+1600＝4400元，精神损害抚慰金10000元（酌定），以上共计320476.75元。杨某：住院医疗费27046.25元，住院伙食补助费35天×30元/天＝1050元，护理费48853元÷365天×35天＝4685元，定残后的护理费暂定5年：80元/天×365天×5年＝146000元，后续脑神经康复治疗费暂定5年（以后的护理费、后续脑神经康复治疗费以实际支出结算票据为准，可另案处理）2000元/月×5年×12月＝120000元，残疾赔偿金19369×30年＝581070元，残疾用具费3500元×20年÷3年＝23333元，鉴定费4000+6000＝10000元，精神损害抚慰金19369元×3年＝58107元，以上共计971291.25元。关于其他后续治疗费、护理床、纸尿布等，陕西佰美法医司法鉴定所鉴定意见中只注明每月行脑神经康复治疗，其费用约需2000元左右，但建议以实际支出临床票据为准，因原告未向渭城区人民法院提供相关票据，故原告上述要求可待实际产生后另案处理。判决：一、限判决生效后10日内，西藏民族大学附属医院支付张霞住院医疗费8128.75元，住院伙食补助费19天×30元＝570元，护理费费48853元÷365天×19天＝2543元，误工费800元，残疾赔偿金19369×30年×50%＝290535元，交通费2000元，复印、住宿费用1500元，鉴定费2000+800++1600＝4400元，精神损害抚慰金10000元，以上共计320476.75元的80%，即256381.4元；二、限判决生效后10日内，西藏民族大学附属医院支付杨某住院医疗费27046.25元，住院伙食补助费35天×30元＝1050元，护理费48853元÷365天×35天＝4685元，定残后的护理费80元/天×365元×5年＝146000元，残疾赔偿金19369×30年＝581070元，后续脑神经康复治疗费2000元/月×5年×12月＝120000元，残疾用具费3500元×20年÷3年＝23333元，鉴定费4000+6000＝10000元，精神损害抚慰金19369元×3年＝58107元，以上共计971291.25元的80%，即777033元；扣除西藏民族大学附属医院已支付的235940元，再支付杨某541093元。三、驳回原告张霞、杨某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2300元，由西藏民族大学附属医院承担。本案二审期间，双方当事人均未提供新证据，对一审查明事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：一、张霞、杨某的伤残等级如何认定；二、关于医方应承担的过错责任比例；三、本案适用的法律；四、杨某的各项赔偿标准和金额；五、张霞各项赔偿标准及金额。一、伤残等级的确定。对于杨某的伤残等级，张霞、杨某认可陕西佰美法医司法鉴定所关于一级伤残的鉴定结论，医方（西藏民族大学附属医院）上诉及答辩有异议，但开庭审理时对杨某一级伤残无异议，因而陕西佰美法医司法鉴定所关于杨某构成一级伤残的鉴定结论，可以作为本案认定的依据。对于张霞的伤残等级，一审法院虽根据陕西佰美法医司法鉴定所的鉴定结论认定为六级，但该鉴定的委托事项为“陕医鉴【2012】47号医疗事故技术鉴定结论三级甲等（对应6级伤残），请鉴定机构予以确认”，即只是对医疗事故对应伤残等级的一个确认。而陕医鉴【2012】47号医疗事故技术鉴定的委托事项为“西藏民族学院附属医院对张霞的诊治是否构成医疗事故”，结论为“本病例构成三级甲等医疗事故，医方负主要责任”，2013年10月10日，陕西省医疗事故技术鉴定办公室针对渭城区人民法院在本案中，关于对陕医鉴【2012】47号医疗事故技术鉴定书“本病例构成三级甲等医疗事故，医方承担主要责任”结论中所对应的六级伤残主体进行解释，明确答复为：该鉴定结论系鉴定合议组对该起医疗事故争议过程中的医疗行为的整体评价。一审也认定因本病例涉及新生儿及产妇两人，结合该医疗事故鉴定结论及省医学会答复，所对应的伤残等级主体亦应为该两人，但却未根据市中院的发回意见对张霞的伤残等级进行司法鉴定。因陕医鉴【2012】47号医疗事故技术鉴定的委托事项与本案鉴定事项无关联性，陕西佰美法医司法鉴定所做出的张霞六级伤残的鉴定结论不应被采信。本案中对于张霞的伤残等级，陕西正义司法鉴定中心根据咸阳市中级人民法院的委托，对张霞腹部损害（子宫撕裂修复）伤残等级进行了鉴定，并作出陕正义司鉴【2015】临鉴字第948号鉴定意见书，认定张霞的损伤属九级伤残。张霞、杨某虽对该鉴定结论不认可，但并未提出充分的理由予以否定。医方在该鉴定结论做出时虽亦不认可，但现在表示认可，应予准许。故对陕正义司鉴【2015】临鉴字第948号鉴定意见书应予采信，对张霞的损伤应认定为九级伤残。二、关于医方应承担的过错责任比例。陕西省医学会2012年11月9日作出的陕医鉴【2012】47号医疗事故技术鉴定书认定在该起医疗事故中，医方负主要责任。陕西佰美法医司法鉴定所做出的陕美法司【2017】临鉴字第563号法医临床司法鉴定意见书的鉴定意见为“医方西藏民族学院附属医院对张霞、杨某张霞、杨某的医疗行为存在过错，过错行为与张霞、杨某的损害后果（张霞子宫下段撕裂、杨某缺血缺氧性脑病）之间存在主要因果关系，建议参与度为70%-80%。张霞、杨某关于本案造成受害人损害结果的主体是医生，医生的过错直接导致受害人最终损害，应由医院承担全责的上诉理由不能对抗陕西省医学会及陕西佰美法医司法鉴定所做出的专业意见。医方关于其过错参与度，应根据本案实际情况确定为60%的主张亦无事实依据，均不予采信。一审根据本案实际，参考该鉴定结论，判由院方承担80%的责任并无不妥，予以确认。三、本案适用法律问题。最高人民法院《关于参照审理医疗纠纷民事案件的通知》因与《侵权责任法》等法律规定相冲突，已于2013年被最高人民法院废止。张霞、杨某虽主张依据《医疗事故处理条例》计算残疾赔偿金，但要求适用最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，只是在赔偿期限上主张按三十年计算。最高人民法院正是考虑到计算期限过长难免会发生实际赔偿与实际生活利益不一致的情形，将赔偿期限确定为二十年。同时在该《解释》第三十二条明确规定超过确定的残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年，即对于受害人的继续赔偿权给予了保障，并未损害其合法权益，故一审法院依据《医疗事故处理条例》计算残疾赔偿金不当，本案应适用《侵权责任法》及最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关条款规定确定赔偿金额。四、关于杨某的赔偿金额。（1）对于一审认定的杨某住院医疗费27046.25元，住院伙食补助费35天×30元/天＝1050元，护理费48853元÷365天×35天＝4685元，双方当事人均无异议，二审予以确认。（2）对于定残后的护理费，杨某出生于2012年，根据其年龄并结合健康状况，张霞、杨某主张按二十年的护理期限予以支持，鉴于杨某需长期护理，且由家人照顾为宜，一审以每天80元计算护理费并无不妥，具体金额：80元/天×365天×20年＝584000元；（3）残疾赔偿金：张霞的户口虽在村组，但其职业为教师，应以城镇居民标准计算张霞、杨某的残疾赔偿金。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。因残疾赔偿金是赔偿义务人对受害人未来收入损失的一种填补性赔偿，以离损害结果发生时间较近的庭审来计算更符合该项填补原则，不能因双方的诉讼行为，而加大赔偿义务人的民事赔偿责任。本案第一次庭审时间为2013年12月20日，根据《陕西省2012年国民经济和社会发展统计公报》发布的数字，2012年陕西省城镇居民人均可支配收入为20734元，具体金额：20734×20年＝414680元。（4）残疾辅助器具费：一审法院根据陕美法司【2016】1681号法医临床司法鉴定意见书的鉴定意见确定杨某该项费用并无不妥，具体金额：3500元×20年÷3年＝23333元。（5）对于鉴定费4000+6000＝10000元，当事人均无异议，予以确认。精神损害抚慰金酌情判处按20734元×3年＝62202元计算。（6）关于后续治疗费，陕西佰美法医司法鉴定所鉴定意见中已注明每月脑神经康复治疗费用约需2000元左右，虽建议以实际支出临床票据为准，但该项费用为必须产生的费用，且需结合实际治疗情况支出，时间不宜过长，一审暂定5年不符合本案实际情况，以10年计算较为适宜，即2000元×12月×10年＝240000元。对杨某脑积水、癫痫等并发症治疗，按鉴定意见以实际支出为准，上诉人未提供实际支出证据，不予支持。张霞、杨某主张纸尿裤每天12片，每片2.5元计算20年，明显过高，每天按6片计算较为合理，即6×2.5元×365天×20年＝109500元。护理床因未实际产生，一审未予支持并无不妥。以上共计：1476496.25元，由西藏民族大学附属医院按过错比例承担80%的赔偿责任，即1181197元。扣除西藏民族大学附属医院已支付的235940元，再支付杨某945257元。五、关于张霞的赔偿金额：除残疾赔偿金应调整为20734×20年×20%＝82936元，对一审判决的其他各项应予确认，即住院医疗费8128.75元，住院伙食补助费19天×30元/天＝570元，护理费48853元÷365天×19天＝2543元，误工费800元（酌定），交通费2000元（酌定），复印、住宿费用1500元（酌定），鉴定费2000+800+1600＝4400元，精神损害抚慰金10000元（酌定），以上共计112877.75元，由西藏民族大学附属医院按过错比例承担80%的赔偿责任，即90302.20元。对张霞主张的交通费4万元及9个月误工费7200元，因无证据支持，不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销咸阳市渭城区人民法院（2015）渭城民初字第01033号民事判决；西藏民族大学附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿杨某医疗费、住院伙食补助费、护理费、定残后的护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计945257元。三、西藏民族大学附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿张霞医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、复印费、住宿费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计90302.20元。四、驳回张霞、杨某的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，西藏民族大学附属医院预交二审案件受理费6400元，张霞、杨某预交二审案件受理费36329元，共计45029元，其中9006元由张霞承担，36023元由西藏民族大学附属医院承担。张霞、杨某向咸阳市中级人民法院预交（2014）咸中民终字第00409号案件受理费8830元，予以退还。本判决为终审判决。审判长  王峰光审判员  陈波翠审判员  张亚鹏二〇一八年三月二十九日书记员  王东娅