.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民终4901号上诉人（原审原告）：内蒙古云猫科技股份有限公司。法定代表人：贾昕，该公司经理。委托诉讼代理人：赵娜，内蒙古辩证律师事务所律师。委托诉讼代理人：王美，内蒙古辩证律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：窦予甜，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：李峰，内蒙古信真律师事务所律师。上诉人内蒙古云猫科技股份有限公司（以下简称云猫公司）因与被上诉人窦予甜劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2017）内0105民初5499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月13日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭进行了审理。上诉人云猫公司及其委托诉讼代理人赵娜、被上诉人窦予甜委托诉讼代理人李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。云猫公司上诉请求：1、请求呼和浩特市中级人民法院依法撤销呼和浩特市赛罕区人民法院作出的(2017)内0105民初5499号判决书，并依法改判，支持云猫公司的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由窦予甜承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院通过一份”会议决议”就认定窦予甜与云猫公司之间并非承包关系，而是劳动关系显然是错误的。首先，虽然该会议决议表明云猫公司将窦予甜任命为云猫饮食事业部的总经理，但这也并不能说明云猫公司与窦予甜之间存在劳动关系。窦予甜作为云猫饮食事业部的经理与其承包云猫饮食事业部之间并不冲突，法律上也并没有禁止部门经理承包该部门的规定。相反，窦予甜作为云猫公司的股东，2016年12月1日，云猫公司与窦予甜双方签订了交接协议，约定自窦予甜接手饮食事业部后，之前债务与窦予甜无关，之后饮食事业部由窦予甜全面负责，独立行使财务管理权力。由此可知，云猫公司与窦予甜之间事实上是一种承包关系，双方并未建立劳动关系。综上所述，通过交接协议的内容，完全可以证明窦予甜名为经理，实则是盈亏自负的承包人。二、一审法院适用法律错误。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条等相关法律规定，判决云猫公司向窦予甜支付工资、双倍工资、经济补偿。但这些法律条文的适用都是建立在双方建立了劳动关系的基础上才可以适用。在本案中，云猫公司与窦予甜并未建立劳动关系，而是一种承包关系，交接协议明确约定窦予甜承包云猫饮食事业部之后自负盈亏，并且建立独立的财务制度，这完全就是承包关系。如果为劳动关系，云猫公司不可能将饮食事业部的一切事宜交由窦予甜处理而不加过问，这是与常理相悖的。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误。窦予甜辩称，云猫公司与窦予甜之间是劳动关系并非承包事业部的承包关系。涉诉的会议决议表述显示，窦予甜月工资=基本工资1700元+岗位考核工资5900元+绩效工资，工资是受云猫公司管理和控制，而非由窦予甜承包该饮食事业部。从窦予甜提交的银行支付流水看，所有的这些费用都是由云猫公司支付的，包括购买货款，以及进货，双方有一个承包协议，事业部承包收入也是由云猫公司收入的，而不是窦予甜。云猫公司向一审法院起诉请求：1、判令云猫公司与窦予甜之间不存在劳动关系；2、判令云猫公司不向窦予甜支付2016年12月至2017年4月期间的工资38000元；3、判令云猫公司不向窦予甜支付2017年1月至4月期间的一倍工资30400元；4、判令云猫公司不向窦予甜支付终止劳动关系的经济补偿3800元；5、判令云猫公司无需为窦予甜缴纳2016年12月至2017年4月期间的各种社会保险；6、本案诉讼费用由窦予甜承担。一审法院认定事实：2016年11月26日云猫公司作出”关于任命窦予甜为内蒙古云猫科技股份有限公司营销总裁兼云猫饮食事业部总经理的会议决议”，称”云猫公司第一届董事会2016年第4次会议于11月26日召开，出席会议应到7人，实到7人，会议由董事长刘旭东召集并主持。会议审议了任命窦予甜为公司营销总裁兼云猫饮食事业部总经理的议案，工作职责为全面负责云猫饮食事业部，薪资待遇执行副总经理14C标准，月工资=基本工资1700元+岗位考核工资5900元+绩效工资，绩效工资根据公司经营目标具体确定，决议中的薪资待遇实行试行。以7票同意表决通过以上文件，任命从审议通过之日起生效”，上述决议由包括窦予甜及云猫公司董事长刘旭东在内的6名董事签名。2016年12月1日云猫公司、窦予甜签订《交接协议》，约定：一、窦予甜于2016年12月1日接手内蒙古云猫科技股份有限公司云猫饮食事业部，之前所发生的所有财务活动及债权债务不承担其责任。从2016年12月1日云猫饮食事业部的财务管理和财务活动由窦予甜经理全面负责管理，并建立云猫饮食事业部的财务会计账目和财务报表，独立行使财务管理权力。二、股东及会员在内蒙古云猫科技股份有限公司云猫饮食事业部的预存款为893745.9元，云猫公司应先交于窦予甜20万元，用作对其会员服务，其余在6个月之内返自窦予甜的经营账户中。三、所有固定资产清点造册留底备查，用作交接的附件。原有的饮食事业部有关人员，按照新的运营机制重新定编、定岗、定职，未定人员请公司董事会研究重新确定。四、未定事宜待经营运行过程中遇到问题，具体商议解决。期间，云猫公司未与窦予甜签订劳动合同，亦未给窦予甜缴纳社会保险。2017年5月1日窦予甜离开云猫公司，之后，窦予甜再未到云猫公司处工作，云猫公司也未给窦予甜发放2016年12月至2017年4月的工资。云猫公司的工资明细表中显示窦予甜2016年12月工资为7600元（基本工资1700元、绩效工资5900元）。窦予甜于2017年7月5日向呼和浩特市赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求云猫公司支付2016年12月至2017年4月期间工资38000元，支付2017年1月至4月的双倍工资30400元，支付经济补偿金3800元，补交2016年12月至2017年4月期间各项社会保险费。仲裁委于2017年7月31日作出呼赛劳仲字[2017]第101号仲裁裁决书，裁决：1、云猫公司、窦予甜于2017年5月1日终止劳动关系；2、云猫公司支付窦予甜2016年12月至2017年4月期间工资38000元；3、云猫公司因未与窦予甜订立书面劳动合同再支付窦予甜2017年1月至4月期间的一倍工资30400元；4、云猫公司为窦予甜补交2016年12月至2017年4月期间各项社会保险费，具体缴费金额以社会保险经办机构核定为准；5、云猫公司支付窦予甜终止劳动关系的经济补偿3800元。云猫公司对该裁决不服，提起诉讼。一审法院认为，2016年11月26日云猫公司作出”关于任命窦予甜为内蒙古云猫科技股份有限公司营销总裁兼云猫饮食事业部总经理的会议决议”，该决议已明确表明窦予甜为云猫公司公司营销总裁兼云猫饮食事业部总经理，工作职责为全面负责云猫饮食事业部，薪资待遇执行副总经理14C标准即月工资为基本工资1700元+岗位考核工资5900元+绩效工资。2016年12月1日云猫公司董事长与窦予甜又签订了《交接协议》，再次明确云猫饮食事业部的财务管理和财务活动由窦予甜经理全面负责管理。以上内容均表明窦予甜为云猫公司聘用的总经理，其受云猫公司的管理，从事云猫公司安排的有报酬的劳动，窦予甜的劳动是云猫公司业务的组成部分，云猫公司、窦予甜从2016年11月26日起至2017年5月1日止双方形成劳动关系。云猫公司应当与窦予甜订立书面劳动合同，应当每月支付窦予甜工作期间的工资7600元，因未订立书面劳动合同应当再支付给窦予甜从2017年1月至4月的一倍工资。窦予甜于2017年5月1日离开云猫公司处，云猫公司、窦予甜双方劳动关系终止。云猫公司未及时支付给窦予甜劳动报酬，云猫公司、窦予甜终止劳动关系，窦予甜的实际工作时间为5个月零5天，云猫公司应当支付给窦予甜半个月的经济补偿金3800元。云猫公司未给窦予甜缴纳社会保险，窦予甜应向相关劳动行政部门申请解决。对于云猫公司所述双方系承包关系、不支付给窦予甜相关费用的请求证据不足，不予支持。综上所述，云猫公司应当支付给窦予甜2016年12月至2017年4月期间工资38000元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额30400元、终止劳动关系的经济补偿金3800元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、云猫公司与窦予甜于2017年5月1日终止劳动关系；二、云猫公司于本判决书生效后15日内给付窦予甜2016年12月至2017年4月期间工资38000元（7600元×5个月）；三、云猫公司于本判决书生效后15日内给付窦予甜未签订书面劳动合同的二倍工资差额30400元（7600元×4个月）；四、云猫公司于本判决书生效后15日内给付窦予甜终止劳动关系的经济补偿3800元；五、驳回云猫公司的诉讼请求。案件受理费10元（云猫公司已预交），由云猫公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、云猫公司与窦予甜是否存在劳动关系；二、云猫公司支付窦予甜2016年12月至2017年4月期间工资、未签订书面劳动合同的工资差额、终止劳动关系的经济补偿及具体数额是否有事实和法律依据。针对本案第一个争议焦点，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。认定双方存在劳动关系时可参照工资支付凭证或记录、用人单位向劳动者发放的工作证或服务证等、劳动者填写的用人单位招工登记表等招用记录、考勤记录、其他劳动者的证言等。本案中云猫公司未与劳动者窦予甜签订劳动合同，云猫公司具有用人单位的主体资格，云猫公司聘用了窦予甜工作，窦予甜按照云猫公司的要求在饮食事业部工作，接受云猫公司的管理，从事有报酬的劳动，该劳动系云猫公司业务的组成部分，且云猫公司作出”关于任命窦予甜为内蒙古云猫科技股份有限公司营销总裁兼云猫饮食事业部总经理的会议决议”，该决议已明确表明窦予甜为云猫公司营销总裁兼云猫饮食事业部总经理，工作职责为全面负责云猫饮食事业部，薪资待遇执行副总经理14C标准即月工资为基本工资1700元+岗位考核工资5900元+绩效工资。该决议进一步佐证双方存在劳动关系的事实，一审法院认定云猫公司与窦予甜之间存在劳动关系有事实和法律依据。针对本案第二个争议焦点，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。云猫公司并未按月支付给劳动者窦予甜2016年12月至2017年4月期间工资，云猫公司应当支付拖欠窦予甜该期间的工资。又依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。云猫公司自用工之日起超过一个月不满一年未与窦予甜订立书面劳动合同，云猫公司应当承担不订立书面劳动合同的法律责任，一审法院认定云猫公司给付窦予甜未签订书面劳动合同的二倍的相应工资差额正确。再依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。用人单位云猫公司因未及时足额支付劳动报酬应当向劳动者窦予甜支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。窦予甜在云猫公司处工作不满六个月，云猫公司应当以半个月的工资作为经济补偿。一审法院认定云猫公司应当支付窦予甜半个月的工资经济补偿金正确。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。云猫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古云猫科技股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长巴特尔仓审判员何建军审判员蔡世杰二〇一八年三月六日书记员张竹馨