湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂06民终143号上诉人（原审原告）：张有兵，男，1947年1月1日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：曾雷，湖北杰伟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：襄阳市公共交通集团有限责任公司，住所地襄阳市樊城区星火路1号。法定代表人：李晓芬，该公司董事长。委托诉讼代理人：张华秀，湖北东升律师事务所律师。上诉人张有兵因与被上诉人襄阳市公共交通集团有限责任公司（以下简称市公交公司）公路旅客运输合同纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院(2017)鄂0607民初4085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张有兵的委托诉讼代理人曾雷、被上诉人市公交公司的委托诉讼代理人张华秀均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张有兵上诉请求：依法撤销襄阳市襄州区人民法院(2017)鄂0607民初4085号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）原判认定上诉人承担20%的责任缺乏事实和法律依据。上诉人乘车区间较长，被上诉人安全文明驾驶过程中，上诉人并未受伤。相反，上诉人受伤的损害后果系被上诉人未安全文明驾驶、急刹车所致，且未提前提醒、告知上诉人，其未确保上诉人的人身和财产安全，因此，上诉人无任何过错，被上诉人应承担全部赔偿责任。（二）上诉人出院后护理费依法应予支持。据上诉人病例记载，医嘱为最少需术后6个月以上方能下床。因此，据上诉人年龄、伤情、结合医疗机构的意见等可以证明，上诉人的生活根本不能自理，院外仍需他人护理。伤筋动骨100天，而上诉人仅主张2个月的护理费，依法应予支持。（三）上诉人的后期治疗费应与已发生的医疗费一并予以赔偿。上诉人需每月拍片复查、亦需取出内固定钢板等，经司法鉴定确定必然发生的后期治疗费用为10000元。故按最高人民法院相关司法解释的规定及减少当事人诉累的宗旨要求，该项诉请应与已发生的医疗费一并予以赔偿。市公交公司辩称：上诉人的上诉理由依法不能成立，应驳回上诉，维持原判。事实和理由：（一）上诉人乘坐交通工具，本人未尽注意义务，自身应承担相应责任。（二）上诉人主张护理费计算两个月无事实和法律依据。上诉人对此未举证，原审认定的护理期限正确。（三）后续治疗费不应一并处理。客观上上诉人71岁，是否取出不确定。一审上诉人提供的鉴定报告是参照三甲医院，但上诉人治疗的是二甲医院，且不一定发生。张有兵向一审法院起诉请求：1、依法判令市公交公司及时赔偿医疗费30847.80元、误工费6601.79元（29386元／年÷365天×82天）、护理费13200元（6600元／月×2月）、交通费1000元、住院伙食补助费960元（30元／天×32天）、营养费1240元（20元／天×62天）、残疾赔偿金29386元（29386元／年×10年×10％）、后期治疗费10000元、鉴定费1500元及精神抚慰金2000元，共计96735.59元，扣减其已付的30086.80元，尚应赔偿66638.79元；2、本案诉讼费由市公交公司承担。一审法院认定事实：2017年3月23日，张有兵搭乘市公交公司所有的鄂Ｆ×××××大型普通客车后，扶着车上扶手站在车内靠前的位置。该客车沿襄州航空路由东往西行驶，当车辆行至“城关一中”门前路段时，因驾驶员避让车辆急刹车，致刚脱离扶手准备拿所带东西的张有兵摔倒受伤。张有兵受伤后当即被送至中国人民解放军第四七七医院拍片检查，支出医疗费1585.90元。当天，张有兵又到襄州区人民医院住院治疗，被诊断为：1、左股骨转子间骨折；2、轻型颅脑损伤:头皮裂伤、脑震荡；3、多发腔隙脑梗塞；4、脑萎缩；5、枕大池蛛网膜囊肿。张有兵在该院住院治疗32天，于2017年4月24日出院，支出医疗费30096.80元。出院医嘱：1、每月拍片复查，不适随诊（有钢板断裂、骨折错位需再次手术可能）；视拍片情况决定何时下床活动时间（最少需术后6月以上方能下床；早期下床活动有钢板断裂、骨折错位可能）；视拍片结果决定何时行何种功能锻炼（不恰当活动可引起内固定物断裂、松动及再次骨折）、何时行内固定物取出术；2、有后遗下肢疼痛、活动受限、关节僵硬、骨折愈合延迟、骨折不愈合等可能，必要时再次手术；有股骨头坏死可能，必要时行髋关节置换手术；3、有静脉栓塞、肺栓塞致残、致死等可能；4、休息一月，加强营养，不适随诊。张有兵住院期间，由其子张玉保护理。市公共公司支付了张有兵在中国人民解放军第四七七医院检查费用1585.90元及襄州区人民医院住院费用30096.80元。2017年5月24日，襄州区人民医院的诊断证明书上有“休息壹月、定期复查、不适随诊”的内容。2017年6月12日，襄阳公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书反映：张有兵左髋关节损伤程度属10级；后期治疗费约需人民币10000元。张有兵为鉴定支出鉴定费1500元。2017年7月3日，张有兵又到襄州区人民医院支出心电图、拍片、彩超、多普勒检查费用及西药费共计751元。张有兵为治疗等还支出了交通费。为损失的赔偿事宜，引起诉讼。一审法院另查明：张有兵与其妻子从2014年3月开始跟随其子张玉保在襄阳樊城区中原街道办事处董台社区居委会居住，张有兵平常在打工；张有兵之子张玉保从2016年10月开始在盐城隆兴达建筑劳务有限公司的绿地中心酒店项目从事机电安装工作，月平均工资6600元。一审法院认为：当事人一方履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任；双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。张有兵搭乘市公交公司经营的车辆，双方即形成了公路旅客运输合同关系，市公交公司车辆因紧急制动给张有兵造成了伤害，应承担违约的赔偿责任。张有兵未注意安全义务导致摔倒受伤，也应承担相应责任。结合本案实际，市公交公司应当承担80%的赔偿责任。市公交公司辩称张有兵乘坐公共汽车未注意个人安全，存在重大过失的意见，不予采纳。张有兵的医疗费，结合医疗机构的医嘱及有效票据，确认为32433.70元；市公交公司辩称张有兵2017年7月3日在襄州区人民医院支出的751元与本案无关的意见，亦不予采纳。张有兵主张的残疾赔偿金29386元、鉴定费1500元，符合规定，予以确认。张有兵因伤残持续误工，一审法院将其误工时间计算至定残前一日即2017年6月11日。根据医疗机构的意见及2017年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，一审法院将张有兵的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费确认为：误工费6280元（城镇居民人均可支配收入29386元／年÷365天×78天）、护理费7040元（6600元／月÷30天×住院32天）、住院伙食补助费640元（20元／天×32天）、营养费1240元（20元／天×住院及休息30天共62天）；张有兵主张的交通费，酌情认定500元；其主张的后期治疗费，因尚未实际发生，不予支持，应待实际发生后另行主张。对张有兵要求赔偿精神抚慰金2000元的诉请，因本案为合同之诉，依据法律规定市公交公司只承担因违约给张有兵造成的实际损失，该诉请不属于本案赔偿范围，对此不予支持。综上，张有兵的各项损失为79019.70元。市公交公司应当赔偿其经济损失79019.70元的80%即63215.76元。其已经支付的赔偿款31682.70元应当从中扣减。综上，判决：一、襄阳公共交通集团有限责任公司应赔偿张有兵的各项损失79019.70元的80%即63215.76元，扣减其已经支付的赔偿款31682.70元，尚应赔偿31533.06元，于判决生效后五日内付清；二、驳回张有兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取233元，由张有兵负担120元，襄阳公共交通集团有限责任公司负担113元。二审中，双方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实，上诉人除对护理期限认定有异议外，对其他事实双方均无异议，本院予以确认。本院认为，综合诉辩双方意见，本案争议焦点为：上诉人张有兵是否应承担20%的责任；护理期限的认定以及后续治疗费应否一并支持。现就以上争议焦点逐一评判如下：（一）关于上诉人张有兵是否应承担20%的责任。《中华人民共和国合同法》第二百九十条规定：承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。第三百零二条第一款规定：承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重在过失造成的除外。通过该条规定，承运人对旅客伤亡承担严格责任，即不以承运人是否有过错为前提，只要承运人有违约行为，无论其主观是否存在过错，都应承担损害赔偿的违约责任。但因旅客自身健康原因、旅客故意或有重大过失造成的伤亡，承运人不应承担责任。本案张有兵与市公交公司间存在客运合同关系，市公交公司负有将其安全送往目的地的义务。在运输途中，张有兵的人身受到损害，致损原因系紧急刹车时其脱离扶手准备拿东西所致，其本身并无重大过失。现其依据双方的运输合同关系主张违约之诉，而非侵权之诉，依据前述法律规定，市公交公司应承担全部赔偿责任。原判认定张有兵未尽安全注意义务，让其自担20%的赔偿责任，适用法律欠妥。张有兵的此项上诉主张于法有据，本院予以支持。（二）关于护理期限的认定。张有兵一审提供了出院医嘱，明确载明视拍片情况决定何时下床活动时间（最少需术后6月以上方能下床）。此后其于2017年5月24日复查，诊断证明书上医嘱为“休息壹月，定期复查，不适随诊”。该医嘱对护理时间虽未有记载，但并不代表其勿需护理，还应结合其年龄、受伤部位以及伤情等综合考虑。鉴于出院医嘱对其护理期间明确有记载，加之其适值高龄，结合其受伤部位、愈合速度及医嘱，张有兵一审及上诉均主张护理期限为两个月，本院予以支持，其护理费应认定为13200元。（三）关于后续治疗费应否一并予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，后续治疗费可以与已发生的医疗费一并予以赔偿，但并非必须一并予以赔付。原判对张有兵主张的后续治疗费，让其实际发生后，再行起诉，亦不影响其权利。上诉人张有兵上诉主张二审对此应予以改判，本院不予支持。综上所述，张有兵的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第二百九十条、第三百零二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销襄阳市襄州区人民法院(2017)鄂0607民初4085号民事判决；二、襄阳市公共交通集团有限责任公司于本判决生效后五日内赔偿张有兵各项损失共计85179.7元，扣减其已支付赔偿款31682.70元，尚应赔偿53497元；三、驳回张有兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取233元，二审案件受理费1450元，合计1683元，由张有兵负担283元，襄阳市公共交通集团有限责任公司负担1400元。本判决为终审判决。审判长  刘贤玉审判员  尹波涛审判员  靳谢兵二〇一八年三月二十七日书记员  余 龙