山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁06民终147号上诉人（原审被告）：烟台鲁川置业有限公司。住所地：山东省烟台市牟平区沿河路***号附**号。法定代表人：岳小平，总经理。委托诉讼代理人：潘永慧，山东霖鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莱阳市冯格庄永明建材经销处。住所地：莱阳市盛隆建材批发市场F区**号。经营者：王希平，男，1957年2月8日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：王晓帅，男，1989年4月25日出生，汉族，住莱阳市，系王希平之子。上诉人烟台鲁川置业有限公司因与被上诉人莱阳市冯格庄永明建材经销处买卖合同纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2017）鲁0682民初1877号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人要求支付违约金诉讼请求并判令被上诉人出具发票。理由：一、根据法律规定，上诉人有权请求法院对过高违约金进行调整。原审庭审中,上诉人明确表示要求原审法院对过高违约金进行调整，但原审法院仍判决50万元违约金，于法无据，请二审法院予以调整。二、原审法院认为上诉人在被上诉人不开具发票的情况下仍需要继续履行付款义务不当。上诉人已经向被上诉人支付了大部分货款，被上诉人未出具发票。上诉人有权行使不安抗辩权，暂停向被上诉人支付货款。被上诉人辩称：关于违约金问题，合同有明确约定。关于发票问题，当时口头约定是被上诉人供货完毕后，上诉人付清货款，被上诉人再开发票。请求二审法院依法维持原判。被上诉人原审诉称，上诉人与被上诉人于2015年3月31日签订钢材购销合同，约定由被上诉人供应建筑钢材，合同有效期为2015年3月31日至2015年11月31日。合同约定了付款结算方式、违约责任等其他相应条款。合同签订后，被上诉人于2015年4月2日至2015年6月4日共计供货726.345吨，计款2104050元。截止2016年9月14日，上诉人共计付款126万元，尚欠844050元。上诉人在合同履行过程中存在违约行为，应依据合同约定承担相应的违约责任。请求判令：上诉人给付被上诉人钢材款844050元，支付违约金50万元；并以844050元为基数按照年息24%的标准承担自2015年5月28日至判决生效确定给付之日期间的逾期付款违约金。诉讼费由上诉人承担。原审法院认定事实：上诉人与被上诉人于2015年3月31日签订钢材购销合同。合同约定：由被上诉人为上诉人供应建筑钢材，合同有效期为2015年3月31日至2015年11月30日止。由于市场价格不稳定，双方本着互惠互利的原则，按供货日出厂时的价格确定，按“我的钢铁”网站公布的当日价格外加运费和管理费结算，即在当日网上价格的基础上每吨外加400元人民币为双方结算的最终价格。付款时间为赊销，先货后款，分批付款。时间最长不超过一个月时限，超过一个月的无论钢材是否供到供货额度，均应付清货款，否则视为违约，承担违约责任。被上诉人须保证在合同执行过程中提供的所有资料或者文件是真实的，必须保证需方的货源供应。若上诉人在合同供应过程中私自从外面采购建筑用钢材则应赔偿供方违约金50万元，并在付清全部货款的情况下，方可与其他钢材供应厂家联系供货施工。上诉人承担上述双倍的违约金，并承担由此给被上诉人造成的所有损失。上诉人在达到预付款条件7日内付款，若未能及时付款，每天按未付货款总额的5%计违约金，直到付清所有货款止。被上诉人在付款条件达到之时至收到货款之间的时间段内钢材供应量应满足工程用量。合同签订后，被上诉人于2015年4月2日至2015年6月4日共向上诉人供货726.345吨，计款2104050.62元，由上诉人公司的工作人员唐小平、李云、李芸、徐良志、唐传富在被上诉人的送货单上签名确认。截止2016年9月14日，上诉人共计付款126万元，尚欠844050.62元。原审法院还查明，被上诉人提交的照片及视频证实2015年6月13日上诉人在建的昆山华府2期1到4号住宅及商铺的施工项目采购了其他供货商的建筑钢材。原审审理中，上诉人否认在合同期内采购过其他供货商的钢材，但未提交证据证实。原审法院认为，被上诉人与上诉人签订的钢材购销合同是双方在自愿、平等和诚实信用的基础上签订的，是当事人的真实意思表示，双方当事人都应当按照合同约定严格履行自己的义务。上诉人购买被上诉人的钢材，欠钢材款844050.62元，事实清楚。被上诉人要求上诉人付清所欠钢材款，理由正当，依法予以支持。上诉人在合同履行过程中采购其他供货商的建筑用钢材，被上诉人依据合同约定，要求上诉人承担违约金50万元，理由正当，予以支持。但涉案合同中约定的逾期付款利息和被上诉人要求的逾期付款利息数额均过高，上诉人请求调整，对过高部分予以调整,按中国人民银行同期贷款利率计算逾期付款利息为宜。先履行抗辩权的构成要件之一是双方当事人因同一合同互负债务，在履行上存在关联性，形成对价关系。本案中，双方当事人之间是买卖合同关系，被上诉人按时交付合格的钢材和上诉人按时支付钢材款才是买卖合同双方应负的合同对价义务。出具增值税发票只是被上诉人的附随义务而非主要义务，附随义务的迟延履行并未直接影响到合同目的的实现。上诉人的付款义务和被上诉人的开具增值税发票义务并不具有合同对价关系。故上诉人以被上诉人未开具增值税发票而不履行付款义务的抗辩理由不能成立，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十八条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条及其他相关民事法律之规定，判决如下：上诉人于本判决生效之日起十日内支付给被上诉人钢材款844050.62元，违约金50万元；并支付自2016年9月15日起至判决生效确定给付之日止，以844050.62元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息。二审期间，上诉人对欠付被上诉人钢材款844050元的事实无异议。被上诉人主张其主张50万元违约金依据的是合同关于“上诉人在合同供应过程中私自从外面采购建筑用钢材应赔偿违约金50万元”的约定，并主张其损失的是利润，但未提交相关证据证明。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，涉案钢材购销合同系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人争议的焦点问题：上诉人主张涉案合同约定的50万元违约金过高应予减少的上诉理由能否成立。根据合同法第一百一十四条第二款之规定，上诉人认为合同约定的违约金过分高于损失的，可以请求人民法院予以适当减少。一、二审审理过程中，上诉人均请求人民法院调整违约金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，依据上述规定，我国违约金的法律性质是以补充性为主，惩罚性为辅。违约造成的实际损失是衡量违约金是否过高的最基础的标准。被上诉人虽依合同约定主张50万元违约金，并主张损失的是利润，但其未提交相关证据证明其实际损失。二审期间，双方当事人均同意在本院的主持下进行调解。因调解数额差异，调解未成。本院根据涉案合同的履行情况及上诉人的过错程度，根据公平原则，兼顾双方的调解意见，将被上诉人主张的违约金酌情调整为25万元。另，买卖合同中，出卖人的主合同义务是交付标的物及转移标的物的所有权给买受人，买受人的主合同义务是支付价款。而交付增值税专用发票属于出卖人履行从合同义务的范围。本案涉案合同未将开具增值税专用发票约定为支付货款的前提条件，故上诉人以被上诉人未开具发票为由拒绝履行支付货款的主合同义务，没有法律依据，本院不予支持。综上，本院对原审判决过高的违约金予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省莱阳市人民法院（2017）鲁0682民初1877号民事判决；二、上诉人烟台鲁川置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人莱阳市冯格庄永明建材经销处钢材款844050元；并以844050元为基数，自2016年9月15日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算支付逾期付款利息；三、上诉人烟台鲁川置业有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人莱阳市冯格庄永明建材经销处支付违约金25万元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。二审案件受理费8800元，由上诉人烟台鲁川置业有限公司负担6000元，被上诉人莱阳市冯格庄永明建材经销处负担2800元。本判决为终审判决。审判长  王建梅审判员  张建庆审判员  张 敏二〇一八年三月三十日书记员  张丽丽