湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘12民终54号上诉人（原审被告）：田荷菊--新晃县凉伞汪家坝，住所地新晃县，注册号431227600058121。经营者：田荷菊，女，1980年10月24日出生，侗族，个体户，现住湖南省新晃侗族自治县。上诉人（原审被告）：田荷菊，女，1980年10月24日出生，侗族，个体户，现住湖南省新晃侗族自治县。二上诉人共同委托诉讼代理人：杨先文，男，1979年10月28日出生，侗族，现住湖南省新晃侗族自治县凉伞镇街上，系田荷菊丈夫。二上诉人共同委托诉讼代理人：舒晓兵，湖南宏峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴兰香，女，1974年2月17日出生，侗族，住湖南省新晃侗族自治县。委托诉讼代理人:姚源康，湖南西南律师事务所律师。上诉人田荷菊--新晃县凉伞汪家坝、田荷菊因与被上诉人吴兰香产品销售者责任纠纷一案，不服湖南省新晃侗族自治县人民法院（2017）湘1227民初492号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人田荷菊--新晃县凉伞汪家坝、田荷菊上诉请求：1、撤销原判并驳回被上诉人诉讼请求；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定“开天雷”礼炮属于散筒的产品缺陷缺乏权威鉴定机构的鉴定结论；2、原审法院认定发生意外的“开天雷”系上诉人提供证据不足；3、被上诉人的损害结果应由危险物的使用人承担；4、被上诉人存在过错。被上诉人吴兰香答辩称：1、炸伤被上诉人的礼炮系上诉人销售；2“开天雷”礼炮属于散筒的缺陷产品，存在安全隐患；3、上诉人应承担赔偿责任。吴兰香向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告支付医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定检测费、交通费共计147110.33元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定：2016年10月14日（农历9月14日）原告杨兰香所属“新寨蓝月亮民间歌舞艺术团”受杨许清邀请到吴配明家中进行歌舞表演，原告亦随团前往。到达吴配明家中后，原告站在阶沿上，杨许清在位于吴配明家外坎的土地上燃放礼炮，在燃放“开天雷”的过程中，“开天雷”的爆筒发生散筒现象，致使礼炮斜射至原告站立处上空爆炸，导致原告右眼受伤，原告受伤时只有杨许清一人在燃放烟花爆竹。原告受伤后，先到新晃县卫生院治疗，后由被告田荷菊之夫杨先文开车送至新晃县人民医疗住院治疗22天，花费医疗费7931.53元，住院期间由原告丈夫杨敏护理8天、杨梅兰护理14天，原告在庭审中称出院后由其丈夫杨敏护理8天；原告住院期间由被告田荷菊之夫杨先文支付医疗费8000元，杨梅兰的护理费1400元。2016年11月12日、2017年1月21日原告在新晃县人民医院购药2次，各花费90.40元、31.40元；2016年12月4日原告在怀化爱尔眼科医院检查花费271元。2017年4月14日，怀化市鹤洲司法鉴定所作出怀鹤洲司鉴所[2017]临鉴字第162号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.吴兰香右眼球外伤遗留外伤性瞳孔散大、虹膜根部离断、外伤性白内障、外伤性玻璃体混浊、视神经损伤，导致视力下降，综合评定为九级伤残。2.评定吴兰香误工期90日、护理期30日、营养期30日。原告在鉴定过程中花费鉴定费1500元，检测费74元。一审法院认为，本案争议的焦点为：杨许清燃放的“开天雷”是否在被告田荷菊经营的烟花爆竹店购买；杨许清燃放“开天雷”时散筒致原告受伤责任由谁承担。被告辩称原告无证据证明杨许清燃放的“开天雷”系在被告处购买，被告田荷菊之夫杨先文支付9400元是出于人道主义。在庭审中被告称其出卖烟花爆竹时均给买受人开具了售货单，但无法提供证据证明，结合证人杨许清的证言、法院调取的杨林秀调查笔录及被告代理人杨先文在向证人杨许清发问时问到“我卖给你的炮，你燃放的时候是否看了燃放说明”，足以证实杨许清于2016年10月（农历9月）13日左右在被告田荷菊经营的烟花爆竹店购买烟花爆竹，而被告无证据证明出售给杨许清的烟花爆竹中不包括“开天雷”，故法院对被告的该答辩意见不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿……”本案原告以产品销售者责任纠纷为由要求产品销售者对其受到的损失进行赔偿，符合法律规定；《中华人民共和国侵权责任法》第四十四条规定：“因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。”可知若产品的缺陷系第三人过错所致，缺陷产品的生产者、销售者可在赔偿后向第三人追偿，故被告辩称燃放者与场地提供者存在过错，应由燃放者与场地提供者承担赔偿责任的答辩意见，法院不予采信；《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”故本案适格被告应为田荷菊--新晃县凉伞汪家坝。对原告的损失本院认定如下：1.医疗费8324.33元。以发票为准；2.护理费3000元。原告住院期间由杨梅兰护理14天的护理费1400元已由被告支付杨先文支付；现原告主张由原告之夫杨敏护理的16天，按100元/天计算护理费，共计1600元，本院予以支持；3.住院伙食补助费22天×60元/天=1320元；4.营养费。因无加强营养的医嘱，本院不予支持；5.误工费11035元。原告系个体工商户，现原告主张按44755元/年计算误工费，不违反法律规定，本院照准；6.残疾赔偿金20年×31284元/年×20%=125136元。原告为个体工商户，按照城镇居民标准计算；7.精神损失费，结合本地实际情况，本院酌定为5000元；8.鉴定费、检测费共计1574元。以发票为准；9.交通费221元。被告无异议，法院予以支持。扣除田荷菊之夫杨先文已支付的医疗费8000元、护理费1400元，以上损失共计146210.33元，由被告田荷菊--新晃县凉伞汪家坝承担。综上所述，原告的诉讼请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条、第四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告田荷菊--新晃县凉伞汪家坝于本判决生效后十五日内赔偿原告吴兰香医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费、检测费、交通费共计146210.33元；二、驳回原告吴兰香的其他诉讼请求。案件受理费3242元，由原告吴兰香负担50元，被告田荷菊--新晃县凉伞汪家坝负担3192元。本案在二审审理过程中，上诉人与上诉人均未提供新的证据。本院二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，本院予以确认。上述事实，有原判决所列证据及二审询问笔录在卷证明，足以认定。本院认为:根据已查明事实和诉讼请求，本案的主要争议焦点是：损害结果是否应由危险物的使用人承担及被上诉人是否存在过错根据本案一审中双方所提供证据及庭审查明事实，已可证实2016年10月13日许，案外人杨许清在上诉人田荷菊经营的烟花爆竹店购买烟花爆竹，且上诉人并无证据证明出售给案外人杨许清的烟花爆竹中不包括“开天雷”礼炮，故原审法院未采信其提出的“开天雷”礼炮并非系上诉人所提供的主张，并无不当。同时，在本案中，上诉人不能提供其所销售礼炮产品的相关合格证明，其上诉称“原审法院认定“开天雷”礼炮属于散筒的产品缺陷缺乏权威鉴定机构的鉴定结论”的理由不能成立。此外，上诉人亦无证据证明案外人杨许清燃放烟花时的地点或方法以及被上诉人吴兰香在燃放烟花时所处位置等，是否有何不当或存在过错，其上诉称“损害结果应由危险物的使用人承担及被上诉人存在过错”的理由不能成立，故上诉人的上诉理由及请求均不能成立，对其提出依法改判的请求，本院依法不予支持。综上所述，原判决程序合法，认定事实清楚，处理正确，依法应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3224元，由上诉人田荷菊--新晃县凉伞汪家坝与田荷菊负担。本判决为终审判决。审 判 长  张义泰审 判 员  欧晓林审 判 员  舒易成二〇一八年三月二十四日法官 助理  罗雪花代理书记员  唐 菁