江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏07民终338号上诉人（原审被告）:江苏鹏程化工有限公司,住所地江苏省连云港市赣榆区柘汪临港产业区发展大道68号。法定代表人：吴昌皂，该公司总经理。委托诉讼代理人：王磊，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司赣榆支行，住所地江苏省连云港市赣榆区青口镇黄海路4号。负责人：徐本，该行行长。委托诉讼代理人：李寒松，江苏明亮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:天津华今集团有限公司,住所地天津市宝坻区牛道口镇华今路1号。法定代表人：陈宗敏，该公司董事长。被上诉人（原审被告）:吴昌皂,男,1984年6月1日生,汉族，住江苏省连云港市赣榆区。被上诉人（原审被告）:陈宗敏,男,1977年12月6日生,汉族，住天津市宝坻区。被上诉人（原审被告）:王萍,女,1979年7月8日生,汉族，住天津市宝坻区。上诉人江苏鹏程化工有限公司（以下简称鹏程化工）因与被上诉人中国银行股份有限公司赣榆支行（以下简称中国银行赣榆支行）、天津华今集团有限公司（以下简称华今集团公司）、吴昌皂、陈宗敏、王萍金融借款合同纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院(2017)苏0707民初7416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人鹏程化工的上诉请求：请求撤销一审判决的第一项里的关于逾期利息、罚息按年利率7.6125%计算，此利息太高，应按正常利率计算，即月利率4.53125‰；2.一、二审诉讼费用均由中国银行赣榆支行承担。事实和理由：中国银行赣榆支行所提出的逾期利息、罚息按照本金计算，为4533139.31元，利率上浮太高，我司认为应按照月利率4.53125‰计算，即3237956.65元，对于多出的1295182.66元我司不予认可。我司多次找到中国银行赣榆支行想要调解，均被拒绝。当庭补充上诉意见为：借款这个事情我们认可，但是借款合同我方没有原件。判决律师费480000元，我方要求看发票及委托书。被上诉人中国银行赣榆支行辩称，1.关于利息过高问题，借款合同第四条第四页B条款，明确约定逾期贷款罚息利率为本款C项确定的罚息基础率水平加收40%；2.借款借据明确载明基础利率为月息4.53125‰，按照此约定计算出罚息为年息7.6125%。这个完全是按合同约定计算，并无任何超出约定；3.关于委托代理，一审法院已审查委托代理手续，委托书已在卷宗，关于代理费用，已经提交《委托代理合同》到一审法院，在一审过程中鹏程化工没有任何异议。被上诉人华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍未到庭进行答辩。中国银行赣榆支行向一审法院起诉请求：1.请求依法判令鹏程化工偿还中国银行赣榆支行借款本金总计59548628.58元及至2017年8月3日的利息、罚息、复利3139327.81元，其余的逾期利息、罚息自2017年8月4日起计算至本息付清之日止，逾期利息、罚息按照合同约定年利率5.4375%加收40%即7.6125%；2.请求判令鹏程化工支付律师费480000元；3.请求判令鹏程化工承担本案的诉讼费用、公告费、保全费、执行费用等实现中国银行赣榆支行债权所支付的相关费用；4.请求判令华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍对诉讼请求1、2、3项承担连带清偿责任；5、请求判令鹏程化工在最高额抵押担保合同约定的范围内承担抵押担保责任，中国银行赣榆支行对抵押物享有优先受偿权。一审法院认定事实：2016年4月7日，鹏程化工作为甲方与中国银行赣榆支行作为乙方签订《授信额度协议》，约定乙方根据本协议向甲方提供授信额度，在符合本协议及相关单项协议约定的前提条件下甲方可向乙方申请循环、调剂或一次性使用，用于叙作短期贷款、法人账户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务；授信额度为人民币65000000元，可以循环使用，具体包括的额度种类为短期流动资金贷款或银行承兑汇票额度（保证金比例不低于30%）65000000元；授信额度的使用期限自协议生效之日起至2016年10月5日止；由华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍提供最高额保证担保，鹏程化工提供最高额抵押，在叙作单项授信业务时，就该业务协议分别签订担保合同；甲方未按本协议、单项协议的约定履行对乙方的支付和清偿义务视为甲方违约，乙方有权全部、部分调减、中止或终止对甲方的授信额度，全部、部分中止或终止受理甲方在本协议、单项协议或甲方与乙方之间的其他协议项下的业务申请；对于尚未发放的贷款全部或部分中止、终止发放和办理，有权宣布本协议、单项协议或甲方与乙方之间的其他协议项下尚未偿还的贷款和其他应付款项全部或部分立即到期，有权要求甲方赔偿因其违约而给乙方造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失；本协议自双方法定代表人、负责人或其授权签字人签署并加盖公章之日起生效。该协议落款甲方处加盖了鹏程化工及其法定代表人吴昌皂的印章，乙方落款处加盖了中国银行赣榆支行及其法定代表人的印章。同日，为保证《授信额度协议》的履行，华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍作为保证人分别与中国银行赣榆支行签订四份《最高额保证合同》，约定华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍作为保证人为鹏程化工在上述《授信额度协议》项下的债务提供保证担保，担保债权最高额本金余额为人民币65000000元，担保方式为连带责任保证担保，担保范围包括主债权本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，保证期间为主债权期间届满之日起两年；担保的主债务同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人在《最高额保证合同》项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，担保人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。另外，2016年5月9日，鹏程化工作为抵押人与中国银行赣榆支行作为抵押权人签订了《最高额抵押合同》，约定，鹏程化工以其厂区的土地（使用权证号赣国用2014第641号，其中包括三处房产，产权证号是连房权证柘字第××号、Ｚ00000003-××号、Ｚ00000003-××号）和机器设备（详见2016.11.28动产抵押登记书，登记编号苏G1-0-2016-0043）作为抵押物，为《授信额度协议》和双方将要签署的《流动资金借款合同》所产生的全部债务提供抵押担保，被担保最高债权额为65000000元；担保责任发生后，抵押权人有权处分抵押物，并就抵押物折价或者以拍卖、变卖该所得的价款优先受偿。为此，鹏程化工与中国银行赣榆支行就抵押的土地办理了抵押登记，中国银行赣榆支行取得了抵押土地的他项权证。在上述《授信额度协议》及四份《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》签订后，在约定的授信期限和授信额度内，鹏程化工作为借款人与中国银行赣榆支行作为贷款人分别于2016年５月11日、2016年5月30日签订四份《流动资金借款合同》，约定鹏程化工在《授信额度协议》项下分别向中国银行赣榆支行借款10000000元、10000000元、16000000元、17000000元；借款期限均为6个月；借款利率均采用浮动利率，均以实际提款日为起算日，每6个月为一个浮动周期，重新定价一次。首期（自实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆解中心发布的贷款基础利率报价平均利率加113.75基点，在重新定价日，与其他分笔提款一并按当日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加113.75基点进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率；结息方式均为按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期部分或挪用部分，均按约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止；对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以约定的结息方式，均按约定的罚息利率计收复利；逾期贷款罚息利率均在借款执行利率水平上加收40%；若借款人未按合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务，均视为借款人违约，贷款人均有权要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。该四份《流动资金借款合同》签订后，中国银行赣榆支行按约分别于2016年5月13日、2016年5月30日、2016年5月31日向鹏程化工发放了借款10000000元、10000000元、16000000元、17000000元，鹏程化工分别向中国银行赣榆支行出具四份《借款借据》，四份《借款借据》约定的借款到期日分别为2016年11月8日、2016年11月10日、2016年11月25日、2016年11月29日，借款利率均为月息4.53125‰。借款到期后，对于2016年11月8日到期的借款10000000元，截止2017年8月3日，鹏程化工偿还本金4398628.58元，约定的利息、罚息及其他三笔借款的本金及约定的利息、罚息均未归还。2016年11月10日，中国银行赣榆支行与鹏程化工签订《授信额度协议》，约定授信额度为人民币67440200元，合同的其他内容同上述的《授信额度协议》。同日，华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍为该《授信额度协议》与中国银行赣榆支行签订《最高额保证合同》，提供最高额连带保证责任，合同的内容同上述的《最高额保证合同》。2016年11月28日，中国银行赣榆支行与鹏程化工为该《授信额度协议》签订《最高额抵押合同》，提供最高额抵押担保责任，合同内容同上述《最高额抵押合同》。2016年12月12日、2016年12月17日中国银行赣榆支行与鹏程化工签订二份《流动资金借款合同》，合同的内容同上述《流动资金借款合同》，分别贷款4000000元、4000000元、4150000元。中国银行赣榆支行按约分别于2016年12月15日、2016年12月16日、2016年12月17日向鹏程化工发放了借款4000000元、4000000元、4150000元，鹏程化工分别向中国银行赣榆支行出具三份《借款借据》，三份《借款借据》约定的借款到期日分别为2017年6月11日、2017年6月14日、2017年6月16日，借款利率均为月息4.53125‰。借款到期后，三笔借款的本金及约定的利息、罚息均未归还。以上鹏程化工共计拖欠借款本金59548628.58元及约定的利息、罚息未还，双方因此产生诉争。中国银行赣榆支行为此应支付律师费用为480000元。一审法院认为，中国银行赣榆支行与鹏程化工、华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍之间签订的《授信额度协议》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》均系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护，中国银行赣榆支行与鹏程化工双方均应按约履行各自的权利义务。根据合同约定，中国银行赣榆支行已经履行了向鹏程化工发放贷款65150000元的义务。借款到期后，鹏程化工应当按约偿还借款本息，其未按约还款，已构成违约，应当承担违约责任。鹏程化工尚欠借款本金59548628.58元及约定的利息、罚息至今未还，事实清楚，证据充分，该院予以确认。华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍作为担保人，自愿为鹏程化工的上述借款提供最高额连带责任保证担保，鹏程化工在借款到期后未按约还款，中国银行赣榆支行可以要求债务人鹏程化工履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，故华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍均应在其担保责任范围内承担相应的担保责任。《授信额度协议》、《流动资金借款合同》均约定借款人未按合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务，视为借款人违约，贷款人有权要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。同时《最高额保证合同》亦约定担保范围包括主债权本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，故中国银行赣榆支行要求鹏程化工支付律师费480000元及华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍对该律师费承担连带清偿责任的诉讼请求，该院予以支持。对于中国银行赣榆主张的公告费、保全费、执行费，因尚未在本案中发生，本案不作处理。华今集团公司自愿以其使用的土地和机器设备为其借款提供抵押担保并办理了相关抵押登记，如其未按约履行还款义务，则中国银行赣榆支行有权就抵押房产和机器设备折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿。华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质辩等诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。综上，对中国银行赣榆支行要求鹏程化工清偿借款本金59548628.58元及约定的利息、罚息，并支付律师费480000元、华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍承担连带清偿责任、对鹏程化工提供的抵押享有优先受偿权的诉讼请求，该院予以支持，对其他的诉讼请求，该院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、鹏程化工应于判决发生法律效力之日起十日内向中国银行赣榆支行偿还借款本金59548628元及约定的利息、罚息（期内利率按照月利率4.53125‰计算，逾期利息、罚息按年利率7.6125%）。二、鹏程化工应于判决发生法律效力之日起十日内向中国银行赣榆支行支付律师费480000元。三、华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍对判决第一项、第二项所确定的债务承担连带清偿责任。担保人承担连带清偿责任后，有权向债务人鹏程化工进行追偿。四、如果鹏程化工不能履行本判决确定的上述还款义务，则中国银行赣榆支行有权对抵押物（土地，使用权证号赣国用2014第641号，其中包括三处房产，产权证号是连房权证柘字第××号、Ｚ00000003-××号、Ｚ00000003-××号；机器设备，详见2016年11月28日动产抵押登记书，登记编号苏G1-0-2016-0043）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。五、驳回中国银行赣榆支行的其他诉讼请求。案件受理费177620元、保全费5000元，共计182620元,由鹏程化工、华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍负担。本院二审期间，双方均没有新证据向法庭提交。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、一审判决认定的罚息利率是否过高；二、律师费是否应由鹏程化工承担。本院认为，中国银行赣榆支行与鹏程化工、华今集团公司、吴昌皂、陈宗敏、王萍之间签订的《授信额度协议》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》均系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。关于争议焦点一。本院认为，《中国人民银行〈人民币利率管理规定〉》第二十五条规定：逾期贷款或挤占挪用贷款，从逾期或挤占挪用之日起，按罚息利率计收罚息，直到清偿本息为止，遇罚息利率调整分段计息。涉案《流动资金借款合同》明确约定：逾期贷款罚息利率均在借款执行利率水平上加收40%。借款借据上载明借款利率为月息4.53125‰，故一审判决认定涉案借款罚息利率为年息7.6125%并无不当，本院予以确认。关于争议焦点二。本院认为，《授信额度协议》、《流动资金借款合同》均约定借款人未按合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务，视为借款人违约，贷款人有权要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。中国银行赣榆支行为实现债权提起本案诉讼而与江苏明亮律师事务所签订《委托代理合同》，合同约定中国银行赣榆支行需支付律师费480000元，委托合同为诺成性合同，双方签订即发生法律效力，且江苏明亮律师事务所已经履行了代理职责，中国银行赣榆支行亦应按约支付律师费，故中国银行赣榆支行主张的律师费480000元有合同依据，上诉人鹏程化工应按合同约定承担给付律师费的责任。综上，上诉人鹏程化工的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24957元，由上诉人江苏鹏程化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 场审判员 袁 辉审判员 任 慧二〇一八年三月五日书记员 蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。