江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0321民初5964号原告：杨德军，男，1962年4月5日生，汉族，住山东省单县。委托诉讼代理人：孙景利，江苏弘润律师事务所律师。被告：朱立新，男，1968年2月21日生，汉族，农民，住江苏省沛县。被告：朱广民，男，1960年4月6日生，汉族，农民，住江苏省沛县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司沛县支公司，住所地江苏省沛县沛城新沛路苗圃北侧。负责人：张建，该公司经理。委托诉讼代理人：李明娟，该公司法律顾问。原告杨德军诉被告朱立新、朱广民、中国人寿财产保险股份有限公司沛县支公司（以下简称人寿财险沛县公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2017年10月20日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月1日和2018年3月9日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙景利，被告朱立新、朱广民、被告人寿财险沛县公司委托诉讼代理人李明娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨德军向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告赔偿医疗费22145.4元、误工费30900元、护理费11592元、营养费2128元、住院伙食补助费2800元、交通费2000元、残疾赔偿金93787.3元、精神损害抚慰金5373元、鉴定检查费830元、鉴定费2100元，合计173657.7元；2、本案受理费由三被告承担。事实和理由：2016年6月29日4时15分许，朱立新驾驶朱广民所有的苏Ｃ×××××号中型仓栅式货车，沿S321省道由西向东行驶，至81公里100米处，撞击前方同向杨德军驾驶的电动三轮车尾部，致杨德军受伤住院治疗。朱立新对事故负全部责任，杨德军无责任。苏Ｃ×××××号中型仓栅式货车在人寿财险沛县公司投保交强险和商业三者险。原告第一次住院治疗费用等相关损失已通过诉讼解决，第二次住院治疗于2017年8月17日出院，原告伤情已经构成残疾。为维护原告合法权益，特提起诉讼。朱立新辩称，我是货车驾驶员，受雇于朱广民，对事故事实及责任认定无异议。原告要求按照城镇标准赔偿不合理，其是农村户籍，在电动车厂打工的工资证明不真实。朱广民辩称，对事故责任认定无异议，原告要求赔偿标准过高，不应按照城镇标准计算残疾赔偿金，计算误工费、护理费等标准过高。人寿财险沛县公司辩称，对交通事故事实和责任认定无异议。朱广民货车仅在我公司投保交强险和保险限额为10万元的商业三者险含不计免赔，通过前一次诉讼我公司已经支付117243.5元，我公司在保险限额内依法承担相应责任，但我公司不承担医疗费中10%非医保用药，不承担诉讼费用、鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2016年6月29日4时15分许，朱立新驾驶朱广民所有的苏Ｃ×××××号中型仓栅式货车，沿S321省道由西向东行驶，至81公里100米处，撞击前方同向杨德军驾驶的电动三轮车尾部，致杨德军多处受伤在丰县人民医院住院治疗。被诊断为1、闭合性胸外伤、双侧多发性肋骨骨折、右侧血气胸、双肺挫伤，2、头部外伤、头枕部皮下血肿，3、右侧腓骨骨折，4、右侧三踝骨折，5、左侧跖骨多处骨折，2016年7月12日行切开复位内固定手术，2016年9月6日出院，第一次住院69天。事故经丰县交巡警大队认定，朱立新负全部责任，杨德军无责任。苏Ｃ×××××号中型仓栅式货车在人寿财险沛县公司投保交强险和保险限额为10万元且附加不计免赔的商业三者险。2016年8月12日本院受理杨德军对事故损害的第一次起诉，经审理后作出（2016）苏0321民初4173号民事判决书，判决人寿财险沛县公司在交强险限额内赔偿杨德军48967元（垫付的10000元医疗费已扣除），在商业三者险责任限额内赔偿杨德军56806.5元，具体项目中误工费按照杨德军事故前工作单位丰县华虎电动车厂收入证明计算，每天206元，计算129天（包括第一次住院69天和出院后2个月），护理费按照原告妻子林秀华在丰县卓创电动车有限公司工作收入证明计算因误工减少的收入每天207元，计算住院期间69天。朱广民和人寿财险沛县公司不服（2016）苏0321民初4173号民事判决书，分别提起上诉，经徐州中级法院审理后，2017年3月27日作出（2017）苏03民终1118号民事判决书，驳回上诉，维持原判。后生效判决也实际履行，人寿财险沛县公司履行了一审民事判决书判决给付内容。2017年6月22日原告第二次到丰县人民医院住院，取内固定，2017年8月17日出院，住院56天，花医疗费22145.4元，第二次住院期间，杨德军妻子林秀华护理。原告杨德军第二起诉后申请对伤残等级和误工期限、护理期限、营养期限鉴定，经本院依法确定和委托沛县中医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定中杨德军支付门诊和检查费用830元，支付鉴定费2100元，2018年2月13日作出鉴定意见书，写明鉴定意见为：1、（1）杨德军因交通事故致肋骨骨折4肋（未达8肋）构成十级伤残；（2）右三踝骨折，目前遗留右下肢丧失功能19%以上（未达25%）构成十级伤残；交通事故所致伤与伤残后果之间存在主要作用，外伤参与度拟为56%-95%，参考均值75%；2、杨德军误工期限总计150日，护理期限以实际住院天数；营养期限以实际住院天数。本院认为，身体健康权是公民基本合法权益，侵害公民人身权利造成损害的，应当根据过错承担侵权责任或者根据法律规定承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，本案原告合理损失应当由被告人寿财险沛县公司先在交强险保险限额内承担赔偿责任，不足部分按照商业三者险合同规定予以赔偿，仍有不足的才由侵权责任人承担赔偿责任。第一，原告合理损失如何确定。根据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，本院认定原告本次诉讼涉及事故合理损失为：1、医疗费22975.4元，有丰县人民医院和沛县中医院的医疗费票据、相关病案资料和鉴定意见书印证，且三被告对医疗费票据真实性均认可，应予认定。人寿财险沛县公司辩解扣除10%非医保用药，没有说明原告用药哪些属于非医保用药和可以替代的医保用药的标准，其辩解不予支持。2、住院伙食补助费2800元，按照住院56天，每天50元标准计算。3、营养费2128元，按照住院56天，每天38元标准计算。4、护理费11592元，住院56天，按照第一次诉讼生效判决认定的原告妻子林秀华误工收入每天207元计算。5、误工费4326元，按照第一次诉讼生效判决认定的每天206元标准，计算21天（鉴定误工期150天减掉第一次诉讼已计算的129天）。6、残疾赔偿金93787.3元，杨德军在发生事故前在丰县县城租房居住，且夫妻均在电动车生产企业劳动获得收入，应当按照2017年度城镇常住居民人均可支配收入43622元计算，根据杨德军两处十级残疾参考参与度，计算比例10.75%，计算20年。7、交通费酌定300元，原告虽然没有提供交通费票据，考虑住院56天和到沛县中医院鉴定确实会发生一定交通费。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定相关规则，杨德军残疾程度较轻，对生活能力未造成重大影响，没有明显精神损害后果，不应赔偿精神损害抚慰金。第二，各被告应如何承担赔偿责任。人寿财险沛县公司承保肇事货车的交强险和保险限额为10万元且附加不计免赔的商业三者险，因不存在商业三者险免责情形，杨德军各项损失均超过交强险三分项限额，交强险分项限额122000元加上商业三者险限额100000元，合计222000元，减去人寿财险沛县公司在前一次诉讼中已经从交强险和商业三者险中支付赔偿115773.5元（10000+48967+56806.5），还余106226.5元，故人寿财险沛县公司对前述原告七项合理损失合计金额137908.7元只应至交强险和商业三者险下余限额内承担106226.5元，超过交强险和商业三者险保险限额的31682.2元应当由侵权责任人承担。《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。朱广民雇佣朱立新作驾驶员，每月工资4500元，货运车辆行驶证和货运经营许可证登记在朱广民名下，故朱立新与朱广民之间是劳务关系，朱立新在驾驶中交通事故造成杨德军受伤的损害后果，应当由劳务接受者朱广民承担侵权责任。原告诉讼代理人主张根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定的雇员在从事雇佣活动中因故意或重大过失情形致人损害，应当与雇主承担连带赔偿责任。该司法解释条文规定与新法《侵权责任法》第三十五条明显不同，应当适用效力更高更新的《侵权责任法》，故朱立新不应当承担侵权赔偿责任，超过交强险和商业三者险保险限额的原告合理损失31682.2元，应当由朱广民赔偿。根据《保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担。法医鉴定费2100元属于前述应当由保险人承担的费用，故人寿财险辩解不承担鉴定费的理由不成立。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方承担，本案保险公司应当承担大部分赔偿责任，其不负担诉讼费用的抗辩不符合以上法律规定，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司沛县支公司于本判决生效后十五日内赔偿给原告杨德军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费合计106226.5元。二、被告朱广民于本判决生效后十五日内赔偿给原告杨德军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费合计31682.2元。三、驳回原告杨德军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费已减半收取584元和法医鉴定费2100元（原告均已预交），由被告中国人寿财产保险股份有限公司沛县支公司负担1884元，由被告朱广民负担800元（随案款一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  李念鑫二〇一八年三月二十三日书记员  张 琬