河南省登封市人民法院民 事 判 决 书(2018)豫0185民初1097号原告：李帅锋，男，1986年10月05日生，汉族，住登封市阳城区。委托诉讼代理人：李振阳，登封市法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李粉，女，1963年8月6日生，汉族，住河南省登封市，现住登封市。被告：杜明仁，男，1968年1月1日生，汉族，住河南省封丘县，现住登封市。委托诉讼代理人：景建和，河南国计律师事务所律师。第三人：郑州市昊运新材料科技有限公司，住所地登封市大冶镇刘碑村，统一社会信用代码：91410185MA3XHR375C。法定代表人：赵运豪，该公司经理。委托诉讼代理人：宋方敏，河南首位律师事务所律师。原告李帅锋与被告杜明仁、第三人郑州市昊运新材料科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年03月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李帅锋及其人委托诉讼代理人李振阳、被告杜明仁及其委托诉讼代理人景建和、第三人郑州市昊运新材料科技有限公司的委托诉讼代理人宋方敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李帅锋向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、生活补助费、营养费、交通费；赔偿伤残鉴定费赔偿费用及二次手术费、精神损失费、被抚养人生活补助费等182576.36元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月1日原告经黄军涛介绍，受雇于被告杜明仁在登封市大冶镇刘碑村赵运豪厂工地施工。施工中由于高空作业，雇主安全措施不到位，原告从高架上摔下，被送往登封市骨科医院治疗51天，诊断为双脚跟粉碎骨折。花去大量医疗等费用。期间雇主给原告签订一份“工伤事故赔偿协议”。（2017）豫0185民初2568号法院判决被撤销。原告还需二次手术。故提起诉讼。杜明仁辩称：1、原告不是本人的雇佣雇员，其伤害与本人无关。2017年3月9日，原告经黄军涛介绍到郑州市昊运新材料科技有限公司的工地施工。因原告自己操作不当违章跌落在地上摔伤，被送往登封市骨科医院。原告是受郑州市昊运新材料科技有限公司的雇佣。因当时情况紧急，原告无力支付原告的医疗费用，由本人全额支付了原告的费用，后又支付其他损失16000元。2、如果原告还有其他损失均应当由第三人郑州市昊运新材料科技有限公司赔偿。杜明仁和原告均系郑州市昊运新材料科技有限公司雇佣的雇员。因该公司在安装前没有到当地主管部门办理申请报检，进行安全监测，该公司在不具备安装条件的情况下，雇佣杜明仁及原告进行安装操作导致原告受伤。3、原告本人存在过错，自己应当承担部分损失。原告作为成年人，没有尽到应尽的注意义务，在明知没有安全保障措施的情况下仍不采取一定的自我防护措施，其自身也存在一定的过失。综上所述，原告在本案中没有过错，原告起诉本人承担赔偿责任无事实和法律依据。第三人述称：本公司不应承担任何赔偿责任。1、本公司在起重机定作、运输、安装一事中，本公司作为定作方，案外人河南省矿山起重机有限公司作为承揽方。承揽人在完成起重机的安装阶段工作中发生人身损害事故，定作人不应承担赔偿责任。同时本公司作为定作人，对起重机的定作、指示或者选任中也无任何过失，亦不应承担赔偿责任。2017年3月1日原告李帅锋在第三人工厂工作时，在由第四层向第五层攀爬时，违反安全施工规范，不使用合梯安装作业，而私自将场地内一根工字钢靠在墙上当梯子使用，当原告顺工字钢向上爬高时，工字钢下边滑动发生危险，原告紧急从空中跳下摔伤。原告致伤原因是违章作业，被告杜明仁发现原告违章作业不纠正，现场安全监督责任不到位造成的。原告由杜明仁雇佣，在履行雇佣工作中遭受的人身损害应当有杜明仁承担赔偿责任。经审理查明：第三人有两台起重机安装工程，被告杜明仁有一起重机配件门市，杜明仁雇佣原告李帅锋等人为第三人安装起重机。在安装过程中，在由第四层向第五层攀爬时，没有使用合梯，而是将场地内一根工字钢靠在墙上当梯子使用，当原告顺工字钢向上爬高时，工字钢下边滑动致原告摔伤。住院期间，2017年3月15日，原、被告签订了一份事故赔偿协议书，约定杜明仁支付李帅锋人民币16000元，以后李帅锋出现的所有经济费用和法律后果及健康方面就均有自己承担，以后与杜明仁无关。被告按约定支付原告16000元。后原告以受胁迫为由提起诉讼，要求撤销该协议。本院（2017）豫0185民初2568号民事判决撤销双方于2017年3月15日签订的工伤事故赔偿协议书，原告再次提起诉讼。原告住院51天。2017年12月18日，郑州嵩山法医临床司法鉴定所作出郑州嵩山法医临床司法鉴定所[2017]临鉴字第114号司法鉴定意见书，认定原告的伤情等级为八级。另查明：1、2017年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为36785元（100.79元/天），居民服务业和其他服务业职工平均工资为36848元（100.95元/天），城镇居民人均可支配收入为29558元。2、原告受伤后，被告杜明仁支付原告医药费及其他损失16000元。原告的被抚养人有父亲李合森1958年12月27日生，儿子李思睿2015年12月05日生，女儿李思妍2013年3月11日生。本院认为，从查明的事实看，原告受被告杜明仁安排工作，其劳动报酬由被告杜明仁支付，故原告与被告杜明仁之间形成了雇佣关系。被告杜明仁认为其与原告之间均系郑州市昊运新材料科技有限公司雇佣的答辩意见，显然与事实不符，本院不予采信。对于原告人身损害损失应由谁承担赔偿责任及如何承担问题，依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。而原告李帅锋作为成年人，不按安装安全规定，将场地内一根工字钢靠在墙上当梯子使用，致原告摔伤存在重大过失，可减轻被告杜明仁的赔偿责任。第三人郑州市昊运新材料科技有限公司作为起重机实际所有人，在安装过程中未注意安装安全，对原告损害后果也存在一定过错责任。综上，综合事故发生的实际情况及各方过错程度，本院确定原告自行承担30％的责任，被告杜明仁承担60％的责任，第三人承担10％的责任。而第三人认为原告损失全部应由其雇主即被告杜明仁承担的抗辩意见，缺乏依据，本院不予采信。关于原告损失的确定，原告主张的各项损失为医疗费28373.36元、误工费23970元（141天×170）、护理费7290元（30天×90×2）+(21×90)、住院伙食补助1530元（51天×30）、营养费765元（51天×15元）、残疾赔偿金65118元、精神损失抚慰金15000元、交通费1000元、被抚养人生活费父亲李合森14196.6元（7887×20×30％）、儿子李思睿8281.2元（7887×17×30％÷2）、女儿李思妍4732.2元（7887×14×30％÷2）、鉴定费2320元、共计182576.36元。本院对原告的医疗费28373.36元、误工费23970元（141天×170）、住院伙食补助1530元（51天×30）、营养费765元（51天×15元）、残疾赔偿金65118元、被抚养人生活费父亲李合森14196.6元（7887×20×30％），儿子李思睿8281.2元（7887×17×30％÷2），女儿李思妍4732.2元（7887×14×30％÷2）予以认定；对原告主张的护理费应为4730.76元（51天×92.76）、精神损失抚慰金酌定为10000元、交通费酌定为500元、鉴定费票据显示为1300元，故原告的各项损失应为163497.12元。被告辩称的原被告不是雇佣关系、原告损失应有第三人承担的理由因无提供证据证明，故不予支持；被告辩称的原告存在过错的理由，本院予以支持。第三人述称的其不应承担赔偿责任的理由，本院不予支持。原告的二次手术费，待实际发生后另案处理。被告杜明仁承担60％的责任应为98098.27元，第三人承担10％的责任应为16349.71元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杜明仁于本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计人民币82098.27元（扣除已经支付的16000元）；二、第三人郑州市昊运新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计人民币16349.71元；三、驳回原告李帅锋的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费706元，由原告李帅锋承担200元、被告杜明仁承担400元、第三人郑州市昊运新材料科技有限公司承担106元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘舒力二〇一八年三月二十八日书记员  段虹霞