四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川07民终447号上诉人（原审被告）：重庆福兴物业管理有限公司。住所：重庆市九龙坡区黄桷坪搬运西村***号*单元***号。法定代表人：刘婷。委托诉讼代理人：ＸＸ，四川川北律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陶文勇，男，汉族，生于1959年12月13日，四川省盐亭县。委托诉讼代理人：李玲，四川川北律师事务所律师。上诉人重庆福兴物业管理有限公司（简称：福兴公司）因与被上诉人陶文勇劳动争议纠纷一案，不服四川省盐亭县人民法院(2017)川0723民初1918号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法由审判长刘立冬、审判员谭红与审判员马翰霖组成合议庭进行了审理。上诉人福兴公司之委托诉讼代理人ＸＸ与被上诉人陶文勇及其委托诉讼代理人李玲均到庭参加了诉讼。上诉人与被上诉人均向本院出具书面豁免书，表示知晓本案双方代理人为同一律师事务所律师，对利益冲突事实及可能产生的后果明确知晓，但仍同意继续委托上述委托诉讼代理人参加本案诉讼，不因此追究任何责任。本案现已审理终结。上诉人福兴公司的上诉请求为：撤销原判，依法改判或发回重审。其主要理由为：原审法院认定事实不清，适用法律错误，导致错判。上诉人与被上诉人从未建立劳动关系，被上诉人未为上诉人提供劳动，双方不存在管理与被管理的隶属关系，故上诉人不应承担双倍工资。被上诉人的诉讼请求超过诉讼时效。被上诉人自2016年2月15日与福兴公司盐亭分公司建立劳动关系，一直未签订劳动合同，被上诉人在一年内未提起双倍工资主张，其于2017年8月申请仲裁主张权利已超过诉讼时效。被上诉人陶文勇辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。被上诉人与福兴公司盐亭分公司形成事实劳动关系，但福兴公司盐亭分公司虽系合法用工主体，但其无独立财产、无独立对外承担民事责任的主体资格，故盐亭分公司行为的法律后果应由其总公司福兴公司直接承担。本案诉讼时效应自上诉人于2017年7月17日注销盐亭分公司，并张贴书面声明解散被上诉人双方发生争议起计算，至被上诉人申请仲裁主张权利时并未超过诉讼时效。被上诉人陶文勇一审诉讼请求为：1.确认原告与被告之间于2012年3月至2017年7月18日期间存在劳动关系：2.判令被告支付原告未签订劳动合同期间双倍工资人民币18150元；3.判令被告立即支付原告加班费132975元；4.判令被告支付原告赔偿金人民币18150元；5.判令被告赔偿原告因未参加社会保险而遭受的损失，并补缴“五险一金”（其中，原告已经垫付的养老保险费用37207元由被告直接支付给原告）；6.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告福兴公司为经营需要，于2011年10月24日登记成立福兴公司盐亭分公司并领取了营业执照，分公司主要负责为盐亭县廊桥水岸小区提供物业管理、服务等相关事宜。福兴公司盐亭分公司于2012年3月6日起雇请原告陶文勇在盐亭县廊桥水岸小区从事秩序维护员工作。原告陈述在此期间福兴公司盐亭分公司仅于2012年年末与其签过一次书面劳动合同，但该合同为空白合同，很多事项均未填写，且签订后公司将合同收走，致使原告现无法提供该份劳动合同。原告工作期间，福兴公司盐亭分公司未为原告缴纳各项社会保险费用。每月基本工资为1350元，另有生活补贴每月300元、社保补贴每月300元。2017年7月17日福兴公司盐亭分公司张贴《申明》一份，载明“廊桥水岸物管处全体员工：我司管辖的廊桥水岸小区，因95%业主长期不缴纳物管费导致我司亏损严重（欠物管费约100万元），实在无法再继续经营下去，只好被迫撤场。公司决定2017年7月18日起解除廊桥水岸物管处全体员工用工事宜，望各位员工理解。谢谢！备注：2017年7月份工资在2017年8月中旬兑付。”福兴公司盐亭分公司向原告陶文勇等人出具《重庆福兴物业管理有限公司盐亭分公司员工档案》一份，其中确认陶文勇入职时间2012年3月6日，就职岗位秩序维护员，每月工资1950元及户籍地、身份证号码等信息。该档案表上加盖有福兴公司盐亭分公司印章，并有公司职员胥竞的签名。福兴公司盐亭分公司已于2017年7月17日被注销登记，并从盐亭县廊桥水岸小区撤场，现被告福兴公司已将欠付原告工资全部结清。另查明，原告陶文勇的养老保险自2012年3月至2017年7月个人缴纳养老保险金额为33168元。因原告等人与被告公司就经济赔偿金、加班费等事宜未协商一致。原告向盐亭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，盐亭县劳动人事争议仲裁委员出具不予受理通知书。原告不服裁决，提起诉讼。上述事实，有原告陈述、福兴公司盐亭分公司《申明》、《重庆福兴物业管理有限公司盐亭分公司员工档案》、《分公司登记申请书》（注销登记）、《重庆福兴物业管理有限公司盐亭分公司清算报告》等证据在卷证实。一审法院认为：福兴公司盐亭分公司系被告福兴公司设立的依法领取营业执照的分支机构，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”之规定，福兴公司盐亭分公司可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，具有用工主体资格。福兴公司盐亭分公司因公司亏损，无法继续经营，而注销登记，并于2017年7月18日起解除与原告的劳动关系，原告陶文勇亦认可。根据福兴公司盐亭分公司2017年7月17日的《申明》内容，双方劳动关系终止于2017年7月18日，故该院认定原告陶文勇系与福兴公司盐亭分公司建立了劳动关系，陶文勇主张确认其与被告福兴公司存在劳动关系的诉讼请求，与客观事实不符，于法无据，不予支持。关于原告陶文勇主张双倍工资的问题，原告陶文勇陈述福兴公司盐亭分公司于2012年底与其签订一份劳动合同，但劳动合同中主要内容空白未填，该事实仅有原告陈述，未提供证据予以证明，即使原告出具书面劳动合同，由于合同主要内容约定不明，该合同也未成立，不能认定双方签订了书面的劳动合同。故该院认定原告陶文勇于2012年3月6日入职，至2013年3月用人单位福兴公司盐亭分公司未与其订立书面劳动合同，违反法律规定，应当向原告支付另一倍工资18150元（1650元/月×11个月），福兴公司盐亭分公司系被告所属分公司，该公司注销登记后，其经营期间产生的民事权利义务由福兴公司继受，故原告要求被告福兴公司因未签劳动合同支付另一倍工资18150元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。关于加班工资的问题。庭审中，原告陶文勇陈述其工作性质为两班倒，每天上班12小时，每月休息四天，节假日正常上班，但并未提供相关证据予以证实。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中原告认为其存在加班事实，但仅有其单方陈述，并未提供相应证据予以证明，原告主张的加班费不予支持。关于经济赔偿金的问题。原告认为福兴公司盐亭分公司系违法解除劳动关系，应当支付经济赔偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。”本案福兴公司盐亭分公司因公司注销登记，客观上无法与原告陶文勇继续履行劳动合同，系依法终止双方的劳动合同，不属于违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的情形，据此原告请求支付经济赔偿金，不予支持。另福兴公司盐亭分公司虽系依法终止劳动合同，也应当向原告支付经济补偿金，该权利原告在本案中并未主张，在此不再赘述。关于原告要求被告赔偿未参加社会保险而遭受损失，并补缴五险一金的问题。缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，不属于人民法院审理的民事案件的范围，故对原告补缴五险一金的诉讼请求，不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，依照上述司法解释的规定，因原告已经自行缴纳社会保险，福兴公司盐亭分公司已无法再补缴社保，可按原告自行缴纳的社保费金额进行赔偿，但应抵扣福兴公司盐亭分公司支付的社保补贴19500元（300元/月×65个月），故被告福兴公司应支付给原告的社会保险费数额为：33168元-19500元=13668元。被告重庆福兴公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的抗辩权利。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第四十四条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告重庆福兴物业管理有限公司在本判决书生效后十日内向原告陶文勇支付未签订书面劳动合同的另一倍工资18150元；二、被告重庆福兴物业管理有限公司在本判决书生效后十日内向原告陶文勇支付其缴纳的养老保险费用13668元；三、驳回原告陶文勇的其它诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，本案收取案件受理费10元，由被告重庆福兴物业管理有限公司负担。二审诉讼中，双方均未向本院提交新证据。对于双方争议案件事实，本院审理查明与一审一致。本院认为，本案争议焦点在于上诉人是否应当向被上诉人支付未签订书面劳动合同的另一倍工资。首先，上诉人为经营需要，于2011年10月24日登记成立福兴公司盐亭分公司。该分公司领取了营业执照，并招聘被上诉人工作，原审法院据此认定福兴公司盐亭分公司与被上诉人形成劳动关系双方均无异议。福兴公司盐亭分公司未依法与上诉人签订书面劳动合同的情况属实，依法应当向被上诉人支付双倍工资。但福兴公司盐亭分公司性质属法人分支机构，并非独立法人，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”之规定，本案双倍工资支付责任应当由设立福兴公司盐亭分公司的福兴公司承担，或先由分公司管理的财产承担，不足以承担的再由福兴公司承担。又因为福兴公司盐亭分公司已于2017年7月17日被注销登记，无证据证明存在由该分公司管理的财产，故应原审法院判令由福兴公司承担支付另一倍工资符合法律规定。其次，关于上诉人提出的诉讼时效问题。在一审诉讼中，上诉人经原审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃相应抗辩权利。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。”之规定，本院对上诉人该项主张不予支持。综上，上诉人福兴公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆福兴物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘立冬审判员  谭 红审判员  马翰霖二〇一八年三月三十日书记员  唐梓菡