安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0504民初3500-1号原告:马鞍山活力电动科技有限公司，住所地：马鞍山经济技术开发区。法定代表人：陈奋飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王东晖，安徽明博律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鑫，安徽明博律师事务所律师。被告:江苏拓新天机器人科技有限公司,住所地：江苏省徐州市泉山区。法定代表人：赵雪林,该公司总经理。委托代理人：鞠永孜，黑龙江德冶律师事务所律师。委托代理人：鄂敏峰，男，该公司员工。原告马鞍山活力电动科技有限公司（以下简称活力电动公司）与被告江苏拓新天机器人科技有限公司（以下简称拓新天科技公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月20日公开开庭进行了审理。活力电动公司委托诉讼代理人王东晖及王鑫、拓新天科技公司委托诉讼代理人鞠永孜及鄂敏峰到庭参加诉讼。庭审中拓新天科技公司当庭提出反诉，本院告知其在庭后7日内交纳反诉费用，但拓新天科技公司在指定期限内未交纳反诉费用，故本院对其反诉不予受理，本案现已审理终结。活力电动公司向本院提出诉讼请求：1、解除双方签订的《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》；2、拓新天科技公司返还活力电动公司已付货款3396000元，并以5660000元为基数，按每日3‰标准支付违约金（截至2017年9月30日应付4873260元）；3、拓新天科技公司赔偿活力电动公司因主张权利产生的律师费用75000元；4、本案诉讼费用由拓新天科技公司负担。事实和理由：2016年10月12日，活力电动公司与拓新天科技公司签订《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》（合同编号HLDD201610121)，由活力电动公司向拓新天科技公司采购电池模组半自动化生产线一套。合同对拓新天科技公司的交货、安装调试义务均作出了明确约定，按约拓新天科技公司应于收到活力电动公司首付款之日起30日历日内交货，调试需在30日历日内完成。活力电动公司于2016年10月18日向拓新天科技公司支付首付款1698000元，按约拓新天科技公司应于2016年11月17日前向活力电动公司履行交付义务，但拓新天科技公司至2017年4月20日才履行完主体设备的交付义务，且至今未按期履行调试义务。现因拓新天科技公司严重逾期履行合同义务，致使活力电动公司无法实现合同目的，且合同对拓新天科技公司逾期履行义务的违约责任作出了明确约定，每逾期一天需按合同总价的3‰支付违约金。故活力电动公司为维护自身合法权益，提起民事诉讼，望判如所请。拓新天科技公司辩称：一、活力电动公司请求解除合同没有法律依据。根据《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》第7.2.2条约定，延期交货超过30天的，甲方有权解除合同，但拓新天科技公司在履行合同过程中并不存在延期交货超过30天的情形，因此活力电动公司无权要求解除合同。双方在合同中约定，拓新天科技公司应在收到活力电动公司首付款之日起30日内交货，即2016年11月17日交货，但在履约过程中，活力电动公司要求变更设备，并在邮件中确认交货时间延期到2016年11月29日，而拓新天科技公司于2016年12月10日将技术协议中约定的交货范围全部送交活力电动公司处，双方于2016年12月19日签收了验收单。因此，拓新天科技公司仅延期交货11日，没有达到延期交货30日的情形，活力电动公司无权解除合同。二、活力电动公司主张违约金部分没有法律依据。1日起，依据合同拓新天科技公司应开始设备安装调试工作，但实际情况是自2016年12月10日设备到货开始，拓新天科技公司即组织安装、调试，但活力电动公司对于设备调试并不积极，未准备充足的物料用于调试，致使安装虽然早已完成，但调试工作一直没有最终完成并验收。4、活力电动公司对于违约金的请求存在恶意，活力电动公司认为自2016年12月18日起拓新天科技公司即已违约，但在2017年10月才提起诉讼，也就是说活力电动公司在发现拓新天科技公司违约后10个月才提起诉讼，并要求拓新天科技公司每日须向活力电动公司支付16980元（合同标的日万分之三计算）的违约金，活力电动公司的这种做法恶意扩大拓新天科技公司损失。如果活力电动公司一直拖延配合调试，并在两年之后提起诉讼，那么拓新天科技公司是否要支付活力电动公司千万元的违约金，因此活力电动公司对于违约金的请求存在恶意。三、合同版本为活力电动公司提供，内容显示公平。《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》是活力电动公司提供的格式条款，合同内容显示公平。合同约定了拓新天科技公司违约时违约责任按照合同总价款日千分之三计算，每日16980元，但是未约定活力电动公司违约时的违约责任，如活力电动公司违约拓新天科技公司只能依据法律规定按照中国人民银行同期贷款利率计算（现利率为4.35），即每日683元。在同一合同中，双方违约需要承担的违约责任相差24倍，明显违背公平原则。综上，双方在签订合同时处于不平等的地位，活力电动公司提供的合同文本严重的损害了拓新天科技公司的权益，双方在履行合同过程中，并未出现活力电动公司可以解除合同的情形，而是活力电动公司在付款及安装调试环节多次违约，给拓新天科技公司造成损失。活力电动公司围绕诉讼请求，向本院提交如下证据：证据1、生产线设备合同原件，证明双方买卖合同法律关系存在的事实，证明双方明确约定交货时间应自活力电动公司收到首付款之日起30日历日内，双方明确约定调试需在货到30日历日内完成，拓新天科技公司至今未完成调试义务，已构成违约；证据2、技术协议原件，证明案涉生产线产能设计为日产出产能12万颗18650电芯组装（20小时），拓新天科技公司在订立合同时能够预见案涉生产线的产能及逾期履行义务对活力电动公司造成的损失；证据3、付款回单打印件，证明活力电动公司已向拓新天科技公司支付货款合计3396000元，且首付款已于2016年10月18日支付，证明拓新天科技公司应按合同约定，自2016年10月18日起30日历日内完成设备交付义务（即2016年11月17日），且自2016年10月18日起60日历日内完成设备调试义务（即2016年12月17日）；证据4、欠缺主体设备到货签收说明原件，证明拓新天科技公司于2017年4月20日才完成主体设备交付义务，已严重违反合同约定；证据5、产线已知异常情况汇总表原件，证明截至2017年7月14日，经拓新天科技公司确认案涉生产线仍存在诸多异常情况；证据6、供货合同原件、付款回单打印件，证明活力电动公司为案涉生产线采购相关产品事实，并已付货款1032800元，证明因案涉生产线无法运转造成的损失；证据7、付款回单打印件，证明活力电动公司每月产生的人员工资，因案涉生产线无法运转造成的损失;证据8、委托合同及发票原件，证明因拓新天科技公司违约，活力电动公司为主张权利产生的律师费用损失；证据9、函原件，证明活力电动公司经多次催告，拓新天科技公司仍未履行合同义务。拓新天科技公司围绕其抗辩意见，向本院提交如下证据：证据1、《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》，证明2016年10月12日双方签订设备合同；证据2、《自动化模组生产线设备系统技术协议》，证明1、双方于2016年10月17日签订技术协议，技术协议为基础协议的技术部分，与基础协议具有同等法律效力。2、郑亮在授权代表处签字，证明郑亮为活力电动公司授权的参与本项目的工作人员；证据3、2016年11月9日郑亮发给程海琦邮件截图，证明因活力电动公司更换模组类型导致交货期延长，活力电动公司同意交货期延长到2016年11月29日；证据4、2016年12月10日程海琦向郑亮发送邮件截图、总设备清单、分项设备清单，证明2016年12月10日，拓新天科技公司已将全部设备送达活力电动公司处，并通过邮箱请活力电动公司确认收货清单；证据5、2016年12月19日，郑亮、姜光喜、程海琦签字的设备验收清单，证明2016年12月10日到货设备，双方于2016年12月19日签字确认，验收单中到货设备满足技术协议1.5条约定的交货范围；证据6、活力电动公司付款凭证4张，证明对于设备款活力电动公司的付款进度，活力电动公司本应在2017年1月7日前付清的设备款，于2017年4月21日才付清，逾期105日；证据7、郑亮与程海琦自2016年12月至2017年6月的邮件往来，证明活力电动公司未按照合同约定在2017年1月7日付清设备款的情况下，拓新天科技公司一直积极组织进行安装、调试，并于2017年6月12日通知活力电动公司整线已调通；证据8、郑亮与程海琦自2017年6月至2017年9月的邮件往来，证明活力电动公司未完成调试、验收的原因是拓新天科技公司不提供大量的物料来配合调试，导致调试工作一拖再拖，构成违约并浪费了拓新天科技公司大量的人力资源，造成拓新天科技公司损失；证据9、2017年6月14日制作的《马鞍山18650圆柱线》视频演示，证明视频制作时间是2017年6月14日，生产线已经可以正常生产，只是活力电动公司未提供物料来调试，最终未给拓新天科技公司验收；证据10、2017年2月18日发送给郑亮的邮件，证明调试需要的物料，但是郑亮未回复。本院组织了当事人当庭交换证据并质证，拓新天科技公司对活力电动公司提交的证据质证意见是：对证据1真实性无异议，对证明目的1、2两点无异议。对于活力电动公司证明调试在30日历日内完成无异议，根据合同约定拓新天科技公司自活力电动公司付清款项后才有调试义务，活力电动公司付款日期为2017年4月21日。本协议无法证明未调试，活力电动公司诉请的违约金过高应该调整。对证据2的第一个证明目的无异议，第二个证明目的活力电动公司未提供证据证明间接损失的发生。对证据3支付货款无异议，支付货款的日期不符合合同约定，发生逾期的情况。双方通过邮件确认交付设备的日期延期。对证据4真实性无异议，证明目的有异议。主体设备在2016年12月10日已经交付了。该证据的内容也不是主体设备只是次要的配件。对证据5真实性无异议。调试过程中存在问题是正常情况，所以需要进一步调试。对证据6是活力电动公司与其他公司签订的合同，真实性无法确认。该合同是2016年9月份签订的，原拓新天科技公司是2017年10月份签订合同，该证据与拓新天科技公司没有关联性。对证据7关联性有异议，无法证明是人员工资，即使是人员工资也与拓新天科技公司无关。对证据8有异议，双方协议中没有约定律师费承担的主体。对证据9无异议，律师函中记载拓新天科技公司于2016年11月17日将设备交付至活力电动公司。活力电动公司对拓新天科技公司提交的证据质证意见是：对证据1无异议。对证据2真实性无异议，郑亮的签字不能直接反应其为项目相关负责人，仅作为代表在协议中签字。我们认为郑亮往来邮件中所表述的内容不能代表公司的意见。主体设备合同也不是所有都是郑亮签字的，其只是一般工作人员。对证据3通过郑亮邮件回复内容看，其明确表示已验收与最终验收时间不变，已明确特别注意。对证据4仅是拓新天科技公司告知我公司工作人员相关设备已经送达，不能证明双方对设备进行验收，不能反映其完全履行了供货义务。对证据5真实性无异议，通过拓新天科技公司提交的清单中第十四项送钉机设备与活力电动公司在举证中提到的主体设备到货验收说明中第三项送钉机能相互对应，反映活力电动公司主张的欠缺主体设备2017年4月20日才全部到货，并非拓新天科技公司陈述的欠缺的是配件。对证据6无异议，但不认可逾期付款。对证据7认为不能达到拓新天科技公司的证明目的。对证据8邮件内容由拓新天科技公司发送给我公司人员，不能反映客观情况。对证据9认为不能证明设备已经达到运作的标准。对证据10认为不能达到拓新天科技公司的证明目的，不能证明我公司未提供物料，上周拓新天科技公司公司工作人员仍在我公司调试，如果没有物料如何进行调试。双方当事人对对方提交证据的真实性不持异议，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认，并在卷佐证。根据当事人的陈述及本院确认的证据，本院认定如下事实：2016年10月12日，活力电动公司与拓新天科技公司签订《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》，由活力电动公司向拓新天科技公司采购电池模组半自动化生产线一套。合同第三章对活力电动公司付款义务及付款条件作出约定：“3.1合同签订后3日内，以电汇方式向乙方支付合同总价的30%，即人民币1698000元作为合同设备的预付款。3.2设备生产完毕，预验收合格后，乙方向甲方开具合同总金额60%的发票，甲方收到发票7个工作日内，以电汇方式向乙方支付合同总价的30%，即人民币1698000元。”合同第四章、第六章对拓新天科技公司交货、安装及调试义务作出约定：“4.1交货时间：自乙方收到首付款之日起30日历日内交货。4.2本合同项下的全部设备及其配套零部件、备品备件，乙方应运送至甲方工厂或甲方书面指定的其他地点并卸车交验完毕，双方视为乙方向甲方交付设备。6.2乙方调试设备所需的原料数量见技术协议清单，超过协议数量的调试原材料由乙方负责。6.9设备运抵甲方指定地点后，当天派遣相关技术人员抵达安装现场进行安装调试。6.12在调试开始前，乙方应提供详细的调试步骤，调试需在30日历日内完成。”双方在签订主合同后,于2016年10月17日补充签订《技术协议》一份。2016年10月18日，活力电动公司按合同约定向拓新天科技公司支付总合同价款30%，即1698000元预付款。并于2016年12月26日付款300000元，2017年1月11日支付1000000元，2017年4月21日支付398000元，三笔款项合计1698000元，为设备生产完毕，预验收合格后需支付的合同总价的30%。拓新天科技公司于2016年12月19日交付部分设备，于2017年4月20日将欠缺主体设备交付完毕。根据合同中6.9条和6.12条的约定，拓新天科技公司至迟应在2017年5月20日完成安装调试的合同义务，但案涉生产线至今仍未调试完毕，未经活力电动公司验收。本院认为，结合双方当事人在本案中的诉辨主张，本案的争议焦点是：1、拓新天科技公司是否存在违约行为；2、活力电动公司能否要求解除合同；3、拓新天科技公司是否需承担违约责任及违约责任如何承担问题。1、关于拓新天科技公司是否存在违约行为问题，合同是双方当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同，受法律保护，合同当事人应当按照合同约定履行义务。本案中，活力电动公司、拓新天科技公司签订的《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》及《自动化模组生产线装备系统技术协议》系双方真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应属有效。格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，本案中的生产线设备合同既非为了重复使用而预先拟定，也不能证明未与对方协商，因此拓新天科技公司认为系格式条款的抗辩不能成立，至于合同是否显失公平不能仅根据违约金是否约定一致进行判断，且拓新天科技公司并未在法定期间内提起撤销之诉，本院不予认定。依据《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》第4.1条约定，拓新天科技公司应自收到活力电动公司首付款之日起30日历日内交货。从已查明事实来看，活力电动公司于2016年10月18日向拓新天科技公司支付首付款1698000元后，拓新天科技公司至2017年4月20日才完成全部设备的交付，其交付义务的履行期限显然不符合合同约定，属违约行为。拓新天科技公司根据邮件截屏认为交货期限已顺延至2016年11月29日，但根据邮件内容延期交货的设备仅指因产品变更而变更的非标件，而拓新天交付设备系整体迟延，且邮件已明确预验收及最终验收日期不变。另合同第6.12条约定，卖方负有安装调试义务，需在30日历日内完成。拓新天科技公司在答辩中提出其于2016年12月10日设备到货后即组织安装、调试，并认可至今仍未完成调试工作。其所抗辩理由为活力电动公司未准备充足物料用于调试，而按照主合同第6.2条约定，调试设备所需的原料数量见技术协议清单；超过协议数量的调试原材料由拓新天科技公司负责。《技术协议》中亦未见双方所约定的原料数量清单，拓新天科技公司不能证明活力电动公司应提供的原料数量更不能证明活力电动公司未按约定提供。故拓新天科技公司主张的抗辩理由无事实及法律依据，其未按期完成调试义务应属违约行为。2、关于活力电动公司能否主张解除合同问题。首先，根据《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》第7.2.2条的约定，拓新天科技公司延期交货超过30天的，活力电动公司有权解除合同。拓新天科技公司在2016年10月18日收到活力电动公司首付款后应于2016年11月17日交货，但迟至2017年4月20日才履行完交付义务，延期交货已超过30天，活力电动公司有权按照合同约定解除合同。其次，拓新天科技公司不论是交货还是调试均已构成违约，之后活力电动公司多次催告拓新天科技公司履行安装、调试义务，因拓新天科技公司始终未能完成调试义务，故通过诉讼途径主张权利，要求解除合同具有法律依据。再次，本案于2017年11月20庭审之后，拓新天科技公司表示仍在对案涉生产线进行调试，但在近4个月的时间内仍未完成调试工作。显然拓新天科技公司的违约行为已致无法实现活力电动公司订立合同时的合同目的。综上，本院对活力电动公司主张解除合同的请求予以支持。3、关于拓新天科技公司是否需承担违约金赔偿律师费及双方约定的违约金标准是否过高问题。双方在合同中约定的违约责任逾期履行违约金为日千分之三，明显过高，应酌情予以调低。因拓新天科技公司不能完成合同义务，却收取了活力电动公司的3396000元货款，具有占用资金性质，可按年利率6%计算占用期间的利息作为违约金。双方在合同的违约责任中也约定了如供方违约须赔偿需方的一切损失，故对活力电动公司要求赔偿律师费的请求，本院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：解除马鞍山活力电动科技有限公司与江苏拓新天机器人科技有限公司于2016年10月12日签订的《18650PACK电池模组半自动生产线设备合同》。江苏拓新天机器人科技有限公司于本判决生效后十日内返还马鞍山活力电动科技有限公司3396000元，并支付违约金（以1698000元为基数，按年利率6%，自2016年10月18日至实际返还付清之日止和以1698000元为基数，按年利率6%，自2017年4月21日至实际返还付清之日止）。江苏拓新天机器人科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿马鞍山活力电动科技有限公司律师费75000元，马鞍山活力电动科技有限公司于收到上述款项后5日内返还江苏拓新天机器人科技有限公司交付的设备。由江苏拓新天机器人科技有限公司10日内取回。驳回马鞍山活力电动科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费35105元，财产保全费5000元，合计40105元由江苏拓新天机器人科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  陈宏伟二〇一八年三月七日书记员  郑 薇附本案适用法律相关条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。