.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院刑事判决书（2018）晋01刑终320号原公诉机关太原市小店区人民检察院。上诉人(原审被告人)贺凯凯，男，1988年2月4日出生于山西省永和县，汉族，初中文化，无业，住永和县。2016年12月14日因本案被行政拘留十日，2017年6月19日因涉嫌犯交通肇事罪被太原市公安局刑事拘留，同年6月27日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。辩护人穆红元，山西芝水律师事务所律师。山西省太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院以并小检刑刑诉［2017］211号起诉书指控被告人贺凯凯犯交通肇事罪一案，太原市小店区人民法院于2017年1月12日作出（2017）晋0105刑初935号刑事判决。原审被告人贺凯凯不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查证据材料并依法讯问上诉人贺凯凯，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现��审理终结。原审判决认定，2016年11月10日18时30分许，在太原市小店区太原大学一号线，被告人贺凯凯在未取得机动车驾驶证的情况下，驾驶车牌号为×××的豪泺牌重型专项作业车（逾期未检验），由北向南行驶至太原大学南十字路口左转弯时，违反交通运输管理法规，与步行横过道路的被害人崔某（1946年2月28日出生）发生碰撞，造成崔某受伤、车辆受损的交通事故。后崔某经医院抢救无效于2017年5月5日死亡。经依法认定，贺凯凯承担该起事故的全部责任，崔某不承担责任。经依法鉴定，崔某符合交通事故导致的颈胸段脊髓损伤并发高位截瘫继发的全身多脏器衰竭而死亡。2017年6月29日，贺凯凯家属、车主田某与崔某的近亲属自行达成分期赔偿协议，约定赔偿款共计50万元。截止目前，贺凯凯家属支付赔偿款5万元，田某支付赔偿款20万元，共计25万元，崔某的近亲属对贺凯凯的交通肇事行为予以谅解。原判认定上述事实的证据有：1、受理道路交通事故案件登记表证实，2016年11月16日崔晋卫电话报警的事实。2、交通事故照片（拍摄时间2016年11月18日）证实，×××车的外观及碰撞痕迹情况。3、机动车驾驶人网上查询信息证实，未发现贺凯凯有办理机动车驾驶证的历史记录。4、机动车行驶证复印件、车辆网上查询信息、汽车转让协议证实，×××重型载货专项作业车登记车主为太原市永伟实业有限公司。该车于2016年10月12日被转让给田某，车辆状态：逾期未检验／违法未处理／事故未处理。5、归案经过证实，贺凯凯系被太原市公安局交警支队小店一大队口头传唤到案。6、法医学尸体检验鉴定书及尸检照片证实，崔某死因符合交通事故导致的颈胸段脊髓损伤并发高位截瘫继发的全身多脏器衰竭死亡。7、出院证、诊断证明书、崔某救治过程说明、居民死亡医学证明证实了崔某发生交通事故后被诊断和救治至死亡的过程。8、车辆技术司法鉴定意见书及车辆技术检验照片证实，×××号豪泺牌重型载货专项作业车制动系统、转向系统、照明及信号装置均工作正常，符合GB7258-2012《机动车运行安全技术条件》相关规定。9、车辆痕迹司法鉴定意见书及照片证实，×××号豪泺牌重型载货专项作业车前保险杠左端、��中网左端所检见的痕迹系与软性物体（如人体）发生碰撞、擦蹭所形成。10、道路交通事故认定书证实，贺凯凯承担事故全部责任，崔某不承担责任。11、行政处罚决定书证实，2016年12月14日贺凯凯被太原市公安局直属分局行政拘留十日��12、公安交通管理行政处罚决定书证实，2016年12月29日、2017年1月20日，被告人贺凯凯因未取得驾驶证驾驶机动车、不按规定投保机动车第三者责任险被太原市公安局交通警察支队小店一大队罚款的事实。13、赔偿协议、收条、谅解书、谅解说明证实，2017年6月29日，贺凯凯家属、车主田某与崔某的近亲属自行达成分期赔偿协议，约定赔偿款共计50万元。截止目前，贺凯凯家属支付赔偿款5万元，田某支付赔偿款20万元，共计25万元，崔某的近亲属对贺凯凯的交通肇事行为予以谅解。14、被害人崔某的陈述笔录证实，2016年11月10日19时许，我在太原大学一号线太原大学南十字口东由南向北行走，走到中心隔离带南第一条车道时，一辆车过来把我撞倒。撞我的车是由东向西逆行的，当时就看见对方车上一个人。出事故后我没有联系亲友，后来驾驶员联系的。15、证人田某证实，×××号豪泺牌重型载货专项作业车是我于2016年10月份买的，发生事故时是贺凯凯驾驶的。贺凯凯是我于2016年10月份雇佣的驾驶大货车的司机。16、证人药童证实，贺凯凯是我介绍给田某开大车的。介绍时��有问贺凯凯有无驾驶证。17、被告人贺凯凯在侦查期间的供述证实，2016年11月10日18时30分许，我驾驶白色×××号豪泺牌重型载货专项作业车在小店区沿太原大学一号线行驶至太原大学南第一个十字口向东左转，刚转过去，看见有个老人在中心花池由北向南行走。看见人后，我打喇叭、向右打方向、刹车，行人继续往前走，我的车没躲过去就撞上了。发生事故后，我就打120，给老板打电话。老板过来时，120还没过来，老板自己开车拉上伤者去了铁十七局医院。发生事故后我没有报案，因为我没有考取有��驶证，车没保险，想私了。我是2016年10月1日被小店区西温庄的田某雇佣开车的，每月给我工资5500元，田某知道我没有驾驶证，他说你开吧，有事他担着。出事故时，车上就我一个人，车是空车。我开这辆车有半个月了。18、户籍证明、亲属关系证明、户口簿及身份证复印件证实了被告人贺凯凯及被害人家属的身份情况。以上证据，经一审当庭举证、质证，原判均予以采纳。原审法院认为，被告人贺凯凯违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡，负事故的全部责任，其行为构成交通肇事罪。公诉机关指控罪名成立。被告人贺凯凯案发后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人贺凯凯无驾驶资格驾驶机动车，应酌情从重处罚；案发后积极施救、赔偿被害人家属经济损失5万元并取得谅解，可以酌情从轻处罚。关于被��人辩护人提出的被告人具有相关从轻情节的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第六十一条的规定，判决如下：被告人贺凯凯犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年五个月。上诉人贺凯凯及其辩护人的上诉和辩护意见是:根据《山西省高级人民法院实施细则》的相关规定,原审判决对贺凯凯刑期明显过重。其次，贺凯凯系过失犯罪，认罪悔罪态度诚恳，又系初犯、偶犯。案发后，贺凯凯及雇主积极赔���被害人亲属经济损失，并取得对方谅解。因此对贺凯凯应当适用缓刑。第三，交通事故发生后，贺凯凯被行政拘留10天，根据《行政处罚法》第二十八条之规定：违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵刑期。根据一事不再罚原则，被告人行政拘留的10天应予折抵刑期。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为,上诉人贺凯凯违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡，并负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。原公诉机关指控罪名成立。关于上诉人贺凯凯及其辩护人”贺凯凯被行政拘留10天应予折抵刑期”的上诉和辩护意见，经查，《行政处罚法》第二十八条之规定：违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵刑期。《最高人民法院研究室关于行政拘留日期折抵刑期问题的电话答复》”如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予折抵刑期”。这里所称”同一行为”既可以是判决认定同一性质的全部犯罪行为，也可以是同一性质的部分犯罪行为。只要是以前受行政拘留处分的行为，后又认作为犯罪事实的全部或者一部分加以认定，其行政拘留的日期即应予折抵刑期。本案中，道路交通事故认定书认定上诉人贺凯凯”未依法取得机动车驾驶证驾驶逾期未检验的机动车夜间上道路行驶时，对前方路面情况观察不够，未降低行驶速度，未确保安全驾驶，且发生交通事故后未保护现场��其行为违反了《中华人民共和国道路安全法》第十九条......之规定，贺凯凯承担全部责任。可见，”无证驾驶”是其负事故全部责任的一个要素，而在交通事故中，”死亡或重伤以及负全部责任或者主要责任、同等责任”是交通肇事罪的犯罪构成要件。因该事故发生后，被害人受伤住院治疗，其尚未构成交通肇事罪，但因其无证驾驶违反了行政法规，故对其给予行政拘留的处罚。后被害人因该交通事故经治疗无效死亡，贺凯凯遂构成交通肇事罪。可见，因”无证驾驶”而被行政拘留与之后其构成交通肇事罪均基于同一性质的行为，并将该无证驾驶作为其构成交通肇事犯罪事实的一部分加以认定。综上所述，上诉人贺凯凯被行政拘留10天应予折抵刑期。上诉人及其辩护人的相关上诉和辩护意见成���，本院予以采纳。原判认定上诉人贺凯凯的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。原判对上诉人贺凯凯被行政拘留的日期未予折抵不当，应予纠正。根据上诉人贺凯凯犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，结合山西省永和县司法局同意对其进行社区矫正的意见，依法可宣告缓刑。对上诉人及其辩护人”适用缓刑”的上诉和辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条���三款、第六十一条、第七十二条、第七十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山西省太原市小店区人民法院（2017）晋0105刑初935号刑事判决。二、上诉人（原审被告人��贺凯凯犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年五个月,缓刑二年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。本判决为终审判决。审判长张顺军审判员孙鹏审判员王宏二O一八年三月二十六日法官助理张志刚书记员李晶晶