沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0104民初33号原告（并案被告）：王政涛，男，1958年6月12日出生。被告（并案原告）：沈阳龙之梦酒店有限公司，住所地：沈阳市大东区滂江街32-1号。法定代表人：童锦泉，职务董事长。委托代理人：李艳，女，1979年5月30日出生，汉族。原告王政涛（并案被告）与被告沈阳龙之梦酒店有限公司（并案原告）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月2日受理后，依法由审判员关威独任审判，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）王政涛、被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司委托代理人李艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）王政涛诉称：我系PA部门职工（自2016年8月到2017年3月）任夜班服务员，工作期间其他人为周休两日，只让我一人周休息一日，且同工不同酬。工作期间加班时间长，身体不能充分休息造成身体有病，病休住院期间，被告与我解除劳动关系。未按法律规定提前30天通知我。被告强行要求三日内签解除劳动关系的合同协议。原告请求待通知金2100元，已经仲裁裁决被告至今未给付。要求住院期间的按照本人基本工资2100元的80%发放。单位只给每月703元的工资。2017年4月到2017年9月，诉讼请求工资差额976元。诉讼请求：1、判令被告给付加班费（2016.8-2017.3.13）6400元；2、待通知金2100元；3、工资差额款976元。被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司辩称：原告入职以来一直从事PA工作，签订了两次劳动合同，劳动合同没有变更过，对于提出支付加班费工资的事，原告入职时双方约定基本工资1425元，加班工资475元，员工已经知晓并认可，2016年11月由于其本人工作表现优秀，领导给予调整工资每月增加100元，原告要求不符合法律规定，请求法院驳回，对于原告从2017年3月13日到2017年9月13日，根据国家劳动法规定，已经休满医疗期限6个月，期间多次催原告上交公司规定的请假手续，其中2017年8月7日之后没有上交请假手续，公司于2017年8月16日邮寄过限期回公司上班的通知书，本人已经签收，按照公司规定连续旷工三天以上的视为自动离职与公司自动解除劳动关系。原告于2017年8月23日才上交相关手续，公司没有对原告解除劳动合同，后于2017年9月22日邮寄医疗期满上岗通知书，通知其本人于2017年9月25日到公司报道或办理离职手续。原告称病情未好不能上班，2017年9月25日协商未果。经与原告协商于2017年9月28日原告办理离职手续，并且看在原告病情公司多支付原告17天病假工资，根据劳动合同对解除原告办理了送达手续，原告已经领取了失业保险待遇。待通知金没有支付是因为不服裁决，已经起诉到法院，工资差额是根据国家发布的劳部发（1995）309号文件第59条规定，在医疗期内企业支付的病假工资标准不得低于最低工资标准的80%，沈阳市2017年4月到2017年9月最低工资标准为1530元，80%是1224元。2017年4月、5月病假工资扣除个人保险为741.68元，2017年6月保险基数调整，病假工资1224减去个人保险703.91元，原告要求差额工资无法律依据。被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司诉称：要求不支付代通知金2100元。公司已经多次告知医疗期满解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同。2017年9月28日公司与王政涛签订协议，协商一致解除劳动关系，公司已支付王政涛四个月工资8636.68元作为经济补偿金。因此不应再支付一个月代通知金2100元。原告（并案被告）王政涛辩称：我没有接到解除劳动合同通知书，只是给我邮寄了限期2017年9月25日上班的通知，且我回去上班了，与解除劳动无关。被告没有提前一个月通知我解除劳动合同的协议。认为裁决给付代通知金2100元合理合法。当时协商一致指的是经济补偿金及失业金。待通知金当时我当场就提出要了，人事经理说和总经理协商，总经理让我走法律程序。我要提前一个月通知我的工资这个一直没有协商成，所以起诉。协议里签的协商一致内容是经济补偿金及失业金。对方玩的是文字游戏，我还是要求待通知金。经审理查明：原告（并案被告）王政涛于2014年3月3日入职被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司从事保洁工作。双方签订一份固定期限劳动合同，劳动期限自2014年3月3日至2017年3月31日。2017年4月1日双方续签劳动合同，期限至2018年6月30日。2017年3月13日至2017年9月21日王政涛因病休假。沈阳龙之梦酒店有限公司于2017年8月16日向王政涛邮寄送达《限期回公司上班通知书》，通知其收到通知即刻上班，否则按连续旷工视为自动离职。于2017年9月22日向王政涛邮寄送达《医疗期满上岗通知书》，通知其于2017年9月25日到公司报到或按《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定解除劳动合同。2017年9月28日沈阳龙之梦酒店有限公司与王政涛达成协议，双方于2017年9月21日协商一致解除劳动关系，沈阳龙之梦酒店有限公司支付王政涛四个月工资8636.68元作为经济补偿金，双方已履行完毕。关于代通知金,双方协商未果。王政涛每月工资2100元。2017年10月23日王政涛向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1、加班费（2016.8-2017.3.13）6400元；2、代通知金2100元；3、工资差额款976元（2017.6-2017.9）。该委对王政涛的仲裁请求事项作出沈大劳人仲字[2017]331号仲裁裁决书，裁决如下：一、沈阳龙之梦酒店有限公司支付王政涛代通知金2100元；二、驳回王政涛的其它仲裁请求。送达后双方均不服，分别向本院提起诉讼。本院对上述二件劳动争议案件受理后，依法合并审理。上述事实，有双方当事人陈述，王政涛提供的沈大劳人仲字[2017]331号仲裁裁决书、借物报表、事情经过、工资条、劳动合同，沈阳龙之梦酒店有限公司提供的沈大劳人仲字[2017]331号仲裁裁决书、员工考核评估表、劳动合同、工资表、限期上班通知书、医疗期满上岗通知书、员工离职手续清单、解除劳动合同证明书、解除劳动合同协议书，经当庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：关于王政涛诉讼请求给付2017年6月至2017年9月王政涛因病休假期间的工资差额问题。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期间内由企业按规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于工资标准的80%。双方未约定医疗期病假工资,故按当地最低工资标准的80%计算。沈阳龙之梦酒店有限公司按当地最低工资标准的80%计算，扣除代扣代缴个人应缴纳社会保险部分后发放王政涛医疗期间病假工资，符合相关法律规定。王政涛该项诉讼请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。王政涛主张休息日加班，未提供证据，亦未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。劳部发﹝1994﹞479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月。本案中王政涛的医疗期限为6个月，医疗期满后沈阳龙之梦酒店有限公司与王政涛于2017年9月28日达成协议，就经济补偿金及失业金协商一致后解除劳动合同关系，并已支付经济补偿金，关于代通知金协商未果，因此本案双方协商一致解除劳动合同的情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，沈阳龙之梦酒店有限公司于2017年8月16日、2017年9月22日向王政涛送达《限期回公司上班通知书》、《医疗期满上岗通知书》，均不能证明其已履行提前三十日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同，故应额外支付王政涛一个月工资2100元的代通知金。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司于本判决生效后10日内给付原告（并案被告）王政涛代通知金2100元；二、驳回原告（并案被告）王政涛、被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，由被告（并案原告）沈阳龙之梦酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员 关 威二〇一八年三月二日书记员 陈晓宇