江苏省苏州市中级人民��院民 事 判 决 书(2018)苏05民终271号上诉人（原审被告）：凤元高，男，1971年2月14日出生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：戴忠岐，江苏吴派律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王丰山，男，1964年9月27日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：翟耀华，张家港市鑫洲法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：乔天更，男，1966年4月8日出生，汉族，住河南省泌阳县。上诉人凤元高因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院作出的（2017）苏0582民初9935号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凤元高上诉请求撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回对上诉人的诉讼请���。事实和理由：根据涉案人民调解口头协议登记表，可以确认上诉人与王丰山之间无雇佣关系，王丰山与乔天更之间存在雇佣关系。王丰山受乔天更的安排，并由乔天更支付报酬，两者之间存在雇佣关系。被上诉人的证人只认识乔天更并不认识凤元高。上诉人与王丰山在事故发生前并不相识，更谈不上管理，自然不存在劳务关系。一审法院简单采信被上诉人单方面的鉴定结论，不同意上诉人重新鉴定申请，程序违法。根据王丰山提供的病历及出院记录，其受伤仅为右眼外直肌麻痹，头皮血肿，达不到伤残标准。王丰山在鉴定时故意不配合，对鉴定问题都答不知道或答非所问，致测试无法完成。一审法院二次开庭过程中，王丰山思维清晰，反应敏捷，迅速纠正其代理人对其不利陈述。王丰山不构成伤残，申请重新鉴定。王丰山二审辩称，本人与上诉人之间存在雇佣关系。上诉人要求重新鉴定没有依据。一审判决本人承担责任比例过重。请求驳回上诉。乔天更二审书面辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。王丰山向一审法院提出诉讼请求：要求两原审被告连带赔偿原审被告因提供劳务受害所造成的损失共计121643.9元（医药费14830.72元、住院伙食补助费650元、营养费4500元、护理费6000元、误工费21000元、残疾赔偿金80304元、被抚养人生活费17181.45元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3677.52元，各项损失合计153493.22元，两原审被告负担其中90%，再扣除乔天更支付的2500元及凤元高支付的14000元），诉讼费由原审被告负担。一审法院经审理查明，2015年10月4日，原审原告王丰山在暨阳湖壹号3288号别墅搬大理石柱过程中不慎受伤，当即被送往张家港市中医医院住院���疗，于2015年10月8日出院，又于同日进入张家港中心医院住院治疗，于2015年10月18日出院，诊断为：1、头部外伤，左侧额叶小血肿；2、右眼外直肌麻痹；3、左眉弓皮肤挫裂伤；4、头皮血肿。2015年11月16日，经张家港市人民调解委员会调解，原审原告王丰山与原审被告乔天更、凤元高达成调解协议，约定：1、乔天更之前已经支付约3000多元，现再支付王丰山5000元用于右眼治疗；2、凤元高之前已经支付约8000多元，现再支付王丰山10000元用于右眼治疗。其中纠纷纪要情况载明：王丰山系乔天更买卖黄沙的搬运工。2016年7月20日，苏州市广济医院司法鉴定所出具苏广司鉴所[2016]精鉴字第0721号精神医学司法鉴定意见书，认为王丰山目前主要存在躯体不适合脾气改变，可诊断为人格改变。2016年12月15日，苏州同济司法鉴定所出具苏同司鉴所[2016]临鉴字第3455号鉴定意见书，认为王丰山因外伤致颅脑损害遗留人格改变构成十级伤残，建议其误工期为六个月，营养全为三个月，护理期为两个月内一人护理。以上鉴定费共计3677.52元。现原审原告王丰山诉至一审法院，要求两原审被告赔偿其因本案伤害造成的损失，引起本案纠纷。以上事实，有病历、出院记录、费用清单、医药费票据、人民调解口头协议登记表、司法鉴定意见书、鉴定费票据及当事人陈述等予以佐证。另查明，原审原告王丰山于2013年5月15日在我市办理了居住证，其与妻子张望莲育有一子一女，分别为儿子王星（1997年2月10日出生）、女儿ＸＸ（2012年11月27日出生）。就原审原告王丰山主张的各赔偿项目及金额，原审被告乔天更意见为：对医药费、残疾赔偿金、被抚养人生活费及鉴定费均没有异议；精神损害抚慰金认可2500元；对���院伙食补助费、营养费、护理费的天数无异议，但认为应当分别按照40元/天、40元/天和75元/天计算；误工费同意按照2650元/月，计算4.5个月；交通费认可200元。乔天更并主张其在王丰山住院期间垫付了医药费3000元，双方调解之后又支付了2500元。原审被告凤元高的意见为：对医药费没有异议；对原审原告的伤残鉴定结论有异议，不认可其主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金及鉴定费，要求进行重新鉴定；对住院伙食补助费、营养费、护理费的天数无异议，但认为应当分别按照30元/天、30元/天和50元/天计算；误工费同意按照1800元/月，计算3个月；交通费认可200元。凤元高并主张已经垫付给王丰山各项费用共计14605.4元。就两原审被告所述已付款项，原审原告王丰山均予以认可。庭审中，原审原告王丰山及原审被告乔天更一致认可二人均是为凤元高搬运大理石石柱。王丰山并明确其是受凤元高雇佣，与乔天更之间并不存在任何雇佣关系，调解协议中所写的其是乔天更的黄沙搬运工，实际上只是自己与乔天更一起搬运过一次黄沙，原审原告与乔天更之间就是有时候接到活了会叫上对方一起干，但也不是固定的搭档。审理中，原审被告乔天更申请证人李某、杨某出庭作证。二人均表示在2015年10月4日与王丰山、乔天更一起在事发地搬运大理石石柱，搬运费用为800元，每人200元，王丰山系脚踩在楼梯上保护膜后不慎摔倒的。以上事实，有居住人员信息表、常住人口登记卡、出生医学证明、招商银行信用卡对账单、浦发银行交易对手查询表、收条、证人证言及当事人陈述等予以证实。由于双方意见不一，致本案调解未成。一审法院认为，个人之间形���劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原审原告王丰山在暨阳湖壹号别墅内搬运大理石石柱过程中不慎受伤，结合原审原被告双方关于承接搬运大理石劳务及费用的分担之陈述及证人李某、杨某的证言，可以认定原审原告王丰山系为原审被告凤元高提供劳务，王丰山与凤元高之间形成劳务关系。王丰山在搬运大理石石柱上楼梯过程中，疏忽大意，未充分注意周围的环境，对事故发生，自身存在一定过错，应承担相应责任；凤元高作为接受劳务一方，明知将大理石石柱搬运上楼具有一定危险性，其未能给提供劳务人员提供必要的安全防护措施。且凤元高是承接了暨阳湖壹号3288号别墅的大理石装修工程，王丰山为凤元高在该工地提供劳务，凤元高接受王丰山提供的劳务是用于经营活动并有盈利目的,应承担主要的赔偿责任。一审法院据此酌定由原审被告凤元高承担王丰山损失的70%，其余30%由原审原告王丰山自理。至于原审原告王丰山因本案伤害所造成的损失。原审被告凤元高对原审原告王丰山主张的伤残鉴定等级不认可，并申请进行重新鉴定，但苏州市广济医院司法鉴定所、苏州同济司法鉴定所均系具有法定资质的鉴定机构，原审被告凤元高也未能提供任何足以推翻相应鉴定意见的反证，一审法院采信两家鉴定机构作出的鉴定意见。凤元高对王丰山主张的医药费14830.72元没有异议，一审法院予以认定；结合司法鉴定的王丰山伤残等级、王丰山在我市居住已满一年及其被抚养人情况，认定残疾赔偿金为80304元、被抚养人生活费为17181.45元、鉴定费为3677.52元；王丰山因本案事故受伤，经鉴定构成十级伤残，对其精神造成一定损害，一审法院认定精神损害抚慰金5000元；原审原告王丰山主张的住院伙食补助费、营养费、护理费有住院病历、出院记录及司法鉴定意见书为据，相应标准亦不违反法律规定，一审法院均予以认定；原审原告王丰山主张的交通费，除一张面额为5元的通用定额发票及两张车辆通行费计重收费收据外，其余交通费票据均有相应病历、医药费票据佐证，一审法院据此认定交通费322元；原审原告王丰山经鉴定误工期为六个月，结合王丰山从事搬运工作的特点，其主张按照3500元/月计算误工费，不违反法律规定，一审法院认定误工费为21000元。综上，原审原告王丰山因本案伤害所造成的损失共计153465.69元，由凤元高承担其中的70%，即107425.98元，扣除原审被告凤元高已经支付的14605.4元，还应向原审原告王丰山赔偿92820.58元，其余损失由原审原告王丰山自理。原审被告乔天更垫付给原审原告王丰山的款项，��二人自行处理，本案不予理涉。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决如下：一、原审被告凤元高应于本判决生效之日起十日内赔偿原审原告王丰山因本案所受伤害造成的损失92820.58元。二、驳回原审原告王丰山的其他诉讼请求。案件受理费504元（已减半收取），由原审原告王丰山负担120元，由原审被告凤元高负担384元。应由原审被告凤元高负担的部分，原审原告王丰山已经预交，一审法院不再退还，由原审被告凤元高在履行本判决时一并支付给原审原告王丰山。二审查明的其他事实与原审查明的事实相一致。本院认为，凤元高承接暨阳湖壹号3288号别墅的大理石装修工程，王丰山在别墅内搬运大理石石柱过程中不慎受伤，并非搬运黄沙过程中受伤，故一审法院结合各方当事人关于承接搬运大理石劳务及费用的分担陈述及证人李某、杨某的证言，认定王丰山系为凤元高提供劳务，王丰山与凤元高之间形成劳务关系合理。苏州市广济医院司法鉴定所、苏州同济司法鉴定所具备鉴定资质，涉案委托鉴定不违反法律规定。仅凭上诉人自行对王丰山观察不足以推翻涉案鉴定意见，一审法院采信鉴定机构作出的鉴定意见，未同意上诉人的重新鉴定申请并无不当。二审审查范围限于上诉事项，二审对于王丰山认为其责任比例过重不予理涉。综上所述，凤元高的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1008元，由凤元高负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  黄学辉审判员  郭 锐二〇一八年三月二十三日书记员  毛莉莉