河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫05民终1388号上诉人（原审被告）：安阳市公安局高新分局，住所地安阳市文峰区。负责人：杨玉怀，局长。委托诉讼代理人：史文希，男，1966年6月26日出生，汉族，系该单位干警，住安阳市高新区。被上诉人（原审原告）：王和平，男，1954年10月25日出生，汉族，住安阳市。委托诉讼代理人：王笑宇，河南鼎维律师事务所律师。委托诉讼代理人：付丽芬，河南鼎维律师事务所律师。上诉人安阳市公安局高新分局(以下简称高新分局）因与被上诉人王和平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安阳市龙安区人民法院（2017）豫0506民初2622号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。安阳市公安局高新分局上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、诉讼费依法判决。事实与理由：1、医疗费用判决不当。王和平在医院治疗期间，上诉人前期已协调为其交到医院相关费用7000多元,王和平也认可，一审判决应予扣除；2、精神抚慰金过高。王和平虽然因故受伤，但经医院治疗现已痊愈，并未影响生活，且双方关系一直融洽。一审判决精神抚慰金不当；3、被上诉人王和平作为门卫没有正确履行职责，也应当承担相应的责任，即外人进出大院，需向带班民警请示，王和平没有认真履行职责，让外人进入大院，导致事件发生，故王和平应承担相应的民事责任。被上诉人王和平辩称，一、关于垫付医疗费7000元。王和平在上诉人单位担任门卫，王和平是在工作时间和工作岗位因工作原因受伤。受伤时间为2016年10月3日的凌晨2点左右，但上诉人对王和平的受伤熟视无睹，直至10月3日的早上8点多，与同事交接班后，才到医院接受治疗，上诉人没有为王和平支付医疗费。侵权行为人为王和平垫付了7000元费用没有异议，王和平同意在赔偿金额中扣除；二、精神抚慰金符合法律规定。王和平的伤情构成十级伤残，根据精神损害赔偿的司法解释，上诉人应当支付精神抚慰金，根据司法实践，一审判决5000元的精神抚慰金符合法律规定和客观事实；三、在本案提供劳务者受害责任纠纷中，被上诉人没有过错，也不存在重大过失和故意，一审判决并无不当。被上诉人的工作是门卫，因为治安案件的当事人推搡导致被上诉人意外受伤，被上诉人没有过错。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王和平向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、住院期间伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费等共计116819.9元；2、被告承担全部的诉讼费和鉴定费。一审法院认定事实：原告王和平2014年10月份自原工作单位退休，安阳市人力资源和社会保障局于2014年11月19日给原告王和平颁发职工退休证。原告王和平通过中国农业银行，户名为王和平，账号为62×××79的账户每月领取退休工资。原告王和平自2014年年底开始受雇于安阳市公安局高新分局治安管理服务大队担任门卫一职，双方未签订书面合同，原告从被告处按月领取工资1400元。2016年10月2日22时40分许安阳市公安局高新分局治安管理服务大队接到报警人陈某某的报警，出警后将涉嫌打架的双方当事人带回安阳市公安局高新分局治安管理服务大队处理，随后赶来的陈超在安阳市高新分局治安管理服务大队门岗处与孙秋明发生口角并打架，在打架过程中将门卫王和平撞倒，导致原告王和平右股骨颈骨折。原告受伤后到安阳市中医院住院治疗，2016年10月21日出院，共计住院18天，花费医疗费16129.4元。出院医嘱为：1.继续药物对症治疗；2.注意休息，患肢勿负重；3.出院后1、2、3、4、8月拍片复查；4.视复查情况调整治疗方案。本院受理后，经原告申请，受本院委托，安阳殷都法医临床司法鉴定所于2017年8月15日作出安阳殷都司鉴所【2017】临鉴字第113-1号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王和平护理期限150日，护理人数1人/日；2、王和平取出股骨内固定物需费用伍仟壹佰零陆元（5106.00元）人民币；于2017年8月18日作出安阳殷都司鉴所【2017】临鉴字第113号司法鉴定意见书,鉴定意见为：王和平因外伤致右股骨颈骨折，遗留右髋关节活动功能受限，其损伤已构成十级伤残。原告花费鉴定费1900元。另查明，原告王和平系非农业家庭户口。对有争议的证据和事实，法院认定如下：被告提交光盘1份，拟证明原告受伤自身存在失职行为。庭审中原告质证对光盘的真实性无异议，但是对其关联性有异议，认为光盘内容无法证明原告是故意或者存在重大过失，不能免除或减轻被告的赔偿责任，鉴于被告未提交其他证据予以佐证，故对该证据，法院不予采信。一审法院认为:原告系退休职工，自2014年年底开始在安阳市公安局高新分局治安管理服务大队担任门卫，其与安阳市公安局高新分局形成雇佣关系。原告主张2016年10月2日在其上班期间，其所在单位接到警情出警，在处理过程中第三人在被告单位门岗处发生打斗将正在履职的原告撞倒，导致原告右股骨胫骨折；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。原告作为雇员在履职过程中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任，故原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，法院予以支持。被告提交光盘1张，主张原告王和平被撞倒时虽发生在工作时间，但是没有发生在工作场所内，且原告受伤系第三人造成，原告自身也存在失职行为，故原告起诉被告于法无据，法院认为，原、被告之间存在雇佣关系，原告受雇于被告，在上班期间受伤，原告对其摔伤的结果，主观上并无重大过失或故意，故对被告辩称其不应承担赔偿责任的理由，法院不予采信。对于原告主张的各项赔偿费用，法院经审查认定如下：1、医疗费：原告主张医疗费6张共计19126.5元，其中票号为5993154、5990451、8598922、2182904的票据共计16316.9元，鉴于其为原告受伤后在安阳市中医院进行住院治疗及出院后遵医嘱进行复查实际产生的费用，且为正式票据，法院予以支持。其他2张票据，鉴于其为门诊清单、医卡通收据，非正式票据，法院不予支持。2、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费570元（30元/天×住院19天），鉴于原告实际住院18天，故住院伙食补助费按照30元/天×18天=540元计算为宜。3、营养费：原告主张营养费4500元（30元/天×150天），鉴于原告经鉴定护理期限为150天，并考虑伤势情况，故营养费按照20元/天×150天=3000元计算为宜。4、护理费：原告主张按照2016年河南省居民服务、修理和其他服务业人均收入33857元/年÷365天×150天×1人计算护理费13913.8元，鉴于原告经鉴定护理期限150日，护理人数1人/日，故对其主张合理合法，法院予以支持。5、残疾赔偿金：原告主张按照2016年度河南省城镇居民人均可支配收入27233元/年×18年×10%计算残疾赔偿金49019.4元，鉴于原告经鉴定构成十级伤残，其户籍显示非农业家庭户口，故对其主张，按照27232.92元/年×18年×10%计算为49019.3元为宜。6、误工费：原告主张按照安阳市最低工资1720元/月÷30天×291天计算为16684元，鉴于原告主张的期间为2016年10月2日至2017年7月20日，在此之前其实际领取工资报酬为每月1400元，法院认为误工费按照1400元/月÷30天×291天计算为13580元为宜。7、二次手术费：原告主张二次手术费5106元，鉴于有安阳殷都法医临床司法鉴定出具的鉴定结论为证，故对其主张，法院予以支持。8、精神抚慰金：原告主张精神抚慰金5000元，鉴于原告经鉴定构成十级伤残，故对其主张，法院予以支持。9、原告主张交通费1000元过高，鉴于原告受伤住院产生必要的交通费用，法院认为交通费认定200元为宜。10、原告主张鉴定费1900元，鉴于原告实际花费鉴定费1900元，故对其主张，法院予以支持。综上，原告的各项损失为：医疗费16316.9元、住院伙食补助540元、营养费3000元、护理费13913.8元、伤残赔偿金49019.3元、误工费13580元、二次手术费5106元、精神抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费200元，合计108576元。对于原告主张的其他损失，法院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告安阳市公安局高新分局于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王和平108576元；二、驳回原告王和平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2636元，由原告王和平负担236元，被告安阳市公安局高新分局负担2400元。二审期间，上诉人没有提供新证据。经审理查明事实：王和平受伤后在安阳市中医院进行住院治疗,住院收费单据16129.40元，当时侵权人预交了3000元住院医疗费包括在住院医疗费16129.40元中，又留下了4000元现金。王和平同意在住院医疗费16129.40元中扣除这7000元。其他事实与原审查明事实相同。本院认为,被上诉人王和平在上诉人安阳市公安局高新分局从事门卫工作，王和平在工作时受伤。上诉人安阳市公安局高新分局诉称被上诉人王和平自身存在过错，对损害的发生应承担责任，举出的证据不足以证明该主张，本院不予支持。关于安阳市公安局高新分局上诉称王和平精神损害抚慰金问题，王和平在工作时受伤导致右股骨颈骨折,经王和平申请，一审法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对王和平的伤残程度进行鉴定，鉴定意见为：王和平因外伤致右股骨颈骨折，遗留右髋关节活动功能受限，其损伤已构成十级伤残。王和平在工作时受伤致残，给其造成精神上的创伤，原审法院综合案情确定精神损害抚慰金5000元并无不当。被上诉人王和平受伤后在安阳市中医院进行住院治疗,住院收费单据支出16129.40元，当时侵权人预交了3000元住院医疗费，又留下4000元现金。王和平同意在医疗费16129.40元中扣除这7000元。王和平的医疗费16316.90元，应扣除侵权人已支付的7000元，即9316.90元。综上所述，一审法院判决赔偿王和平医疗费16316.90元有所不当，应予纠正。原审判决其他方面并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定,判决如下:一、维持安阳市龙安区人民法院（2017）豫0506民初2622号民事判决第（二)项即“二、驳回原告王和平的其他诉讼请求”。二、撤销安阳市龙安区人民法院（2017）豫0506民初2622号民事判决第（一)项即“一、被告安阳市公安局高新分局于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王和平108576元”。三、安阳市公安局高新分局于本判决生效后十日内一次性赔偿王和平101576元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2636元，由安阳市公安局高新分局承担2332元,王和平承担304元;二审案件受理费2400元，由安阳市公安局高新分局承担2350元，王和平承担50元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  武丽霞审判员  苗 飞二〇一八年三月二十七日书记员  李亚蔚