湖北省武汉市汉南区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0113民初1118号原告：张建军，男，1983年11月20日，汉族，湖南省长沙市人，��湖南省长沙市岳麓区，被告：湖北高曼重工科技有限公司，住所地：武汉市汉南区纱帽街华顶工业园C1-1栋1-3层1室。法定代表人：夏曙光，公司董事长。委托诉讼代理人：张海燕，公司员工。原告张建军诉被告湖北高曼重工科技有限公司（以下简称高曼公司）劳动争议一案，本院于2017年12月11日受理后，依法由审判员王传平适用简易程序于2018年1月3日公开开庭进行了审理。原告张建军、被告高曼公司的委托诉讼代理人张海燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张建军诉称：一、原仲裁裁决认定向原告按月工资3000元（1500元+600元+900元）计算加班工资和周末上班加班费按150%计算存在认定事实错误，于法无据。这一认定存在严重的事实错误和计算错误。被告与原告签订的劳动合同中明确约定月工资为12000元，被告在仲裁答辩书上第1、4条也明确写明按工资12000元进行经济补偿和扣款。另，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。周末上班加班费应按200%计算，而非按150%计算。二、原仲裁裁决认定被告已支付原告经济补偿金存在适用法律错误。原仲裁裁决称：“申请人在被申请人处工作不足半年，其经济补偿金为6000元，被申请人已于11月8日向申请人招商银行账号支付了经济补偿金6000元，故对申请人此项请求不予支持”，这一认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。被告对原告存在恶意违法单方面提前解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，被告未按《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定额外支付原告一个月���资，单方面提前解除劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。故起诉至法院，请求法院判决：1、被告向原告支付2017年5月到2017年8月晚上加班工资12000元÷21.75天÷8小时×76小时×150%=7862元；2、被告向原告支付2017年5月4日到2017年9月13日周末加班工资12000元÷21.75天×9天×200%=9931元；3、被告向原告支付2017年5月份工资1230元；4、被告向原告支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金12000元；5、被告向原告支付违法解除劳动关系经济补偿标准的二倍中的一倍赔偿金6000元；6、本案诉讼费用由被告承担。被告高曼公司辩称：一、原告提出支付2017年5-8月晚上加班76小时的加班工资，没有事实依据。1、我公司与原告签订的劳动合同约定原告加班需征得我公司书面确认同意，未取得同意的不���成加班，原告没有任何报总经办批准的加班申请条，故不存在加班的依据，更不存在加班工资。2、原告提出2017年5-8月有76小时的加班时间，我公司不认同，原告并未提供任何有我公司人事部门或公司领导签字确认的关于76小时加班时间的证据。3、原告的工资条上也并未显示有76小时的加班时间。因而76小时纯属原告个人观点，不代表事实。4、根据公司员工手册（原告入职时已签字确认）规定，原告作为公司副总经理，其工资已含加班工资，不存在另支付加班工资一说。二、原告提出支付2017年5-9月周末9天的加班工资没有事实依据。1、我公司与原告签订的劳动合同中约定每月第一、三个礼拜实行大礼拜（5天）、每月第二、四个礼拜实行小礼拜（6天），每周不超过40小时工作制的工作性质。2、原告无事实证据证明周末9天加班时间的依据。加班需征得我方书面确认，��原告并未提供相关证据。三、原告提出支付2017年5月工资扣款1230元，我公司不认同。原告2017年5月5日入职，5月10日至5月11日双方就劳动劳动合同条款有异议，5月11日正式签订劳动合同。原告5月10、11日没有正常工作，理应不计算工资。四、原告的诉讼请求四、五我公司不认同。原告并非我公司通过正式招聘而来，且在签订劳动合同之初提出不同意试用期，月薪12000元、担任副总经理等无理要求，且在后续工作中，原告本人及其管理的技术部错误频出，给我公司生产造成极大困扰和重大经济损失，我公司被逼无奈在原告实在无法胜任技术部副总经理职务的情况下，才于2017年9月13日双方正式解除劳动合同。虽然原告极为不称职，我公司还是按照《劳动合同法》规定，按不满半年支付原告半个月工资的经济补偿。经审理查明：原告2017年5月4日进入被告处工作，��方于2017年5月11日签订书面劳动合同，合同期限为2017年5月4日至2020年5月3日，合同约定,原告在被告处从事副总经理工作，工作时间实行每月第一、三个礼拜大礼拜（周一至周五上班），每月第二、四个礼拜小礼拜（周一至周六上班），每周不超过40小时工作制，原告加班须征得被告书面确认同意，未取得同意的不构成加班，原告的月工资为12000元/月。2017年5月23日被告出台技术部百日劳动竞赛管理办法，该办法规定在规定时间内完成任务的，按一个加班给付1日工资做奖励，否则取消奖励，竞赛时间自2017年5月22日至2017年8月30日，竞赛时间内原则上每个技术员要求每周加2-3个晚班，时间定在每周一、周二、周四的晚上6:30-8:30，有特殊情况事先说明。原告2017年5月晚上加班3次，2017年6月晚上加班12次，2017年7月晚上加班10次，2017年8月晚上加班13次。2017年9月13日被���向原告发出《解除劳动合同通知书》，以原告无法胜任技术部副总经理的职务，致使双方劳动合同无法继续履行为由解除原告与被告之间的劳动关系。2017年11月8日被告向原告招商银行账户支付经济补偿金6000元。2017年9月30日原告向武汉市汉南区劳动人事争议仲裁委员会提出书面申请，请求裁决：1、高曼公司支付张建军解除劳动合同经济补偿金24000元；2、由高曼公司向张建军支付2017年5月4日至2017年9月13日晚上加班工资8068元；3、由高曼公司向张建军支付2017年5月4日至2017年9月13日周末加班工资12137元；4、由高曼公司向张建军支付2017年9月工资4965元。劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月24日作出汉劳人仲裁字〔2017〕第264号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日其十日内，由高曼公司一次性支付张建军2017年5月至2017年8月晚上上班加班工资1965.5元、2017年5月至2017年9月周末上班加班工资1241.4元、2017年5月工资差额1230元；二、驳回张建军的其他仲裁请求。张建军对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。庭审过程中，原告张建军自愿放弃要求被告向原告支付2017年5月份工资1230元的诉讼请求。上述事实，有《仲裁裁决书》及申通快递邮寄单、《劳动合同书》、2017年高曼重工技术部百日劳动竞赛管理办法、高曼公司技术部五月、六月、七月、八月晚上加班表单、解除劳动合同通知书、庭审笔录及当事人陈述等在卷证实。结合原、被告双方诉辩意见和本案查明的事实，本院归纳本案讼争的焦点有：一、被告是否应当支付原告支付2017年5月到2017年8月晚上加班工资；二、被告是否应当支付原告2017年5月4日到2017年9月13日周末加班工资；三、被告是否应当支付原告违法解除劳动关系经济补偿标准的二倍中��一倍经济补偿金6000元及被告是否应当支付原告支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金12000元。本院认为：原、被告双方签订的劳动合同是双方的真实意思表示，该合同并不违反法律的强制性规定，该合同合法有效，双方应按照合同的约定履行义务。关于争议焦点一、被告是否应当支付原告2017年5月到2017年8月晚上加班工资。被告认为其不应支付原告2017年5月至2017年8月晚上加班工资，理由如下：一、原、被告签订的劳动合同书第三条第（三）项约定，乙方（张建军）加班须征得甲方（高曼公司）书面确认同意，未取得同意的不构成加班，原告没有任何被告书面同意的加班申请条。二、2017年高曼重工技术部百日劳动竞赛管理办法明确规定，在规定时间内完成任务的，按一个加班付1倍日工资做奖励，否则取消奖励，至百日竞赛活动结束，��告并未完成百日竞赛活动的工作，应取消奖励。三、原告工资条上并未显示有76小时的加班时间。四、公司员工手册规定，公司管理人员平时和周末加班无加班工资（因其工资中已含加班工资），但可申请调休。部门主管级以上职务正常工作日加班不计算加班工资，不另外调休，周末加班的可申请调休。原告作为公司副总经理，工资已含加班工资，即使原告正常工作日加班被告也无需支付加班工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。被告在2017年高曼重工技术部百日劳动竞赛管理办法中规定，2017年5月22日至2017年8月30日根据生产任务的紧急程度，竞赛时间内原则上每个技术员要求每周加班2－3个晚班，时间定在��周一、周二、周四的晚上6：30－8：30，有特殊情况事先说明。百日竞赛期间加班系被告安排的加班，且被告已经发布百日竞赛管理办法规定，原告在此期间按规定加班视为经公司同意。至于原告在百日竞赛活动中是否完成任务，被告可依据百日竞赛管理办法规定视其完成任务程度决定是否可以取消奖励，但并不能否定原告加班的事实，被告仍应按《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定支付加班工资。被告提出公司管理人员工资中已包含加班工资，但被告未向本院提交证据证明工资中已包含加班工资，原告提交的5、6、7三个月的工资条中也未显示其工资包含加班工资。因此，被告应当支付原告支付2017年5月到2017年8月晚上加班工资。根据原告提交的被告技术部五月份、六月份、七月份、八月份晚上加班表单，原告在2017年5月－8月晚上加班共计38次，每次2小时��共计76小时。原、被告签订劳动合同书约定原告月工资12000元，故被告应向原告支付的2017年5月－2017年8月晚上加班工资为：12000÷21.75天÷8小时×76小时×150%=7862元。关于争议焦点二、被告是否应当支付原告2017年5月4日到2017年9月13日周末加班工资。原告提出的该项诉讼请求本院不予支持，其理由如下：《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告以原、��告签订的劳动合同证明其有周末加班的事实，该劳动合同书约定，工作时间实行每月第一、三个礼拜大礼拜（周一至周五上班），每月第二、四个礼拜小礼拜（周一至周六上班），每周不超过40小时工作制，原告加班须征得被告书面确认同意，未取得同意的不构成加班。原、被告约定的工作时间并未违反法律规定，原告自愿签订劳动合同书，即认可了每月第二、四个礼拜周一至周六上班，故其每月第二、四个礼拜周六为正常上班并非加班，原告并没有提供其他证据证明其有加班的事实。原告要求被告支付其2017年5月4日到2017年9月13日周末加班工资的诉讼请求没有事实依据，也没有法律依据，本院不予支持。关于争议焦点三、被告是否应当支付原告违法解除劳动关系经济补偿标准的二倍中的一倍经济补偿金6000元及被告是否应当支付原告支付未提前30天书面通���解除劳动关系的代通知金12000元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定第二项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。2017年9月13日，被告以原告无法胜任技术部副总经理职务为由向原告出具解除劳动合同通知书，该通知书记载双方劳动关系于2017年9月13日起正式解除，被告未按上述法律规定解除劳动合同，属于违反法律规定解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满���年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原、被告于2017年5月11日签订劳动合同，约定劳动合同期限从2017年5月4日至2020年5月3日，每月工资为12000元。2017年9月13日解除劳动关系。原告在被告的工作年限不满六个月，被告应按原告半个月工资的两倍即12000元向原告支付赔偿金。扣除被告已于2017年11月8日向原告招商银行账户支付经济补偿金6000元，被告仍应支付原告经济补偿金6000元，故对原告要求被告支付原告经济补偿金6000元的诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告支付其未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金12000元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。按照上述法律规定，解除劳动合同的，用人单位额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。在这种情况下解除劳动合同属合法解除劳动合同。本案中，原告既主张了在违反法律规定解除劳动合同情形下要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，又主张要求被告在正常解除劳动合同的情况下额外支付其一个月工资的诉讼请求。被告解除劳动合同要么是合法解除劳动合同，要么是违法解除劳动合同，不可能二者同时存在，本院在上述争议焦点中已认定被告违法解除劳动合同，并确认被告因违法解除劳动合同应当支付经济补偿金12000元（扣除高曼公司已经支付6000元，还应支付6000元），原告再要求被告支付其未提前30天书面通知解除劳动关系���代通知金12000元的诉讼请求不合法律规定，本院不予支持。关于原告要求被告支付2017年5月份工资1230元的诉讼请求。本案庭审过程中，经本院释明后原告自愿放弃要求被告其支付2017年5月份工资1230元的诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条第二项、第四十七条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北高曼重工科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告张建军支付2017年5月到2017年8月晚上加班工资7862元；二、被告湖北高曼重工科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告张建军支付经济��偿金6000元；三、驳回原告张建军的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取计5元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第（一）项的规定，款汇武汉市中级人民法院。收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67，开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  王传平二〇一八年三月七日书记员  章 岚