湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0602民初4146号原告：刘文武，男，汉族。委托诉讼代理人：李超，湖南祁安律师事务所律师。被告：刘新军，男，汉族。委托诉讼代理人：周功飞，男，汉族。被告：岳阳畅行神州汽车租赁有限公司委托诉讼代理人：姚波，男，汉族。被告：天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司委托诉讼代理人：刘律宏，湖南岳州律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊伟，男，汉族。原告刘文武与被告刘新军、被告岳阳市畅行神州汽车租赁有限责任公司（以下简称岳阳畅行汽车租赁公司）、被告天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称天安财险岳阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘文武委托诉讼代理人李超、被告刘新军委托诉讼代理人周功飞、被告岳阳畅行汽车租赁公司委托诉讼代理人姚波、被告天安财险岳阳支公司委托诉讼代理人彭焱庆、熊伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘文武向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因本次事故造成的损失440268元；2、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年3月16日，被告刘新军驾驶湘F*****号车辆（车辆登记所有权人为岳阳畅行汽车租赁公司）沿S306线由东往西行驶，在岳阳市君山区建新二大队路段左转弯时与由西往东由原告刘文武驾驶的湘F*****两轮摩托车相撞，造成车辆受损原告刘文武受伤的交通事故。经交警认定，被告刘新军负本次事故主要责任，原告刘文武负本次事故次要责任。原告刘文武认为被告刘新军驾驶机动车在路口左转弯没有避让直行车辆是事故发生的全部原因，结合本案实际，被告至少应承担85%以上责任。被告刘新军驾驶的湘F*****号车辆登记所有权人为被告岳阳畅行汽车租赁公司，被告岳阳畅行汽车租赁公司应与被告刘新军承担连带责任。该肇事车辆在被告天安财险岳阳支公司处投保了交强险和商业第三者责任险，本次事故发生在保险期限内，保险公司应承担赔偿责任。事故发生后，被告刘新军向原告支付了130000元，天安财险岳阳支公司向原告支付了60000元，后各方就赔偿事宜经多次协商无果。原告为维护自身合法权益，原告具状诉至人民法院，请求人民法院判如所请。被告刘新军辩称，对本次事故的发生和责任划分无异议，愿意依法对原告进行赔偿。事故发生后积极配合医院对原告进行治疗,并垫付原告医疗费131058.5元。湘F*****号车辆在被告天安财险岳阳支公司处投保了交强险及商业第三者责任险，应当由保险公司在责任限额内承担赔偿责任。湘F*****号车辆系从被告岳阳畅行汽车租赁公司处租赁，且在租车时已购买了被告岳阳畅行汽车租赁公司的基本保险及不计免赔险，依合同约定，第三者责任险在保额200000元以内承租方不承担赔偿责任。本案中原告刘文武驾驶的是机动车，结合道路交通事故认定书划分的责任，被告刘新军愿意承担责任比例为70%。原告的残疾赔偿金伤残系数不应按照50%计算；护理费应为80元/天，护理人员应为1名；被抚养人生活费应为4429元；原告误工费应提供建筑行业资格证书及相应的建筑合同；精神抚慰金应为25000元；原告的医疗费、财产损失应依据相应的票据请求法院核定。被告刘新军在本次事故中已向原告支付130653.5元，请求法院依法判决原告返还。被告岳阳畅行汽车租赁公司辩称，被告岳阳畅行汽车租赁公司不承担本案赔偿责任，只是积极配合原、被告处理此次事故的赔偿问题。被告天安财险岳阳支公司辩称，本案交通事故发生后，保险公司已支付原告医疗费60000元。原告主张的康复费8000元应当实际发生；交通费应按实际住院天数计算4元/天；对原告的伤残鉴定不予认可，提出申请重新鉴定；被扶养人生活费计算错误；因原告在岳阳市一人民医院住院52天是在重症医学科，属于加强护理病房，该病房由医务人员全程护理，病人家属无需另聘请护理人员，该护理费用已包含在医疗费用中，应剔除该部分护理天数，且护理人数参照一人护理；误工费应按照居民服务业标准计算；营养费应为30元/天；精神抚慰金应为8000元；财产损失应按照定损金额1135元为准。依交通事故认定书认定的比例负事故主要责任的应承担70%赔偿责任。被告天安财险岳阳支公司不承担鉴定费、诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据本院认定如下：1.原告举证两份鉴定意见书,拟证明原告因本次交通事故所导致的伤残情况。被告天安财险岳阳支公司质证称,因该鉴定是原告单方委托,且应当以人体损伤的标准鉴定,鉴定结果与出院记录不一致。鉴定是在原告未出院的情况下进行的，已向法院提交重新鉴定申请书。在本院审理过程中，被告天安财险岳阳支公司已于2017年11月9日向本院提交撤销重新鉴定申请书，应当视为认可了该鉴定结论，故本院对该份证据予以采信。2.被告刘新军举证租车发票、结算单、保险条款，拟证明被告刘新军在被告岳阳畅行汽车租赁公司处租车的事实和在被告岳阳畅行汽车租赁公司处购买保险的事实。被告岳阳畅行汽车租赁公司质证称，该保险的购买仅仅是与被告刘新军的一个约定，并不是正式的购买保险。被告天安财险岳阳支公司质证称，结算单与保险公司的条款有冲突，保险公司明确载明本保单车辆为非营运，否则不承担赔偿责任。本院审查后认为，对被告刘新军在被告岳阳畅行汽车租赁公司租赁车辆的事实予以认可，被告刘新军所提供的结算单只能证明与被告岳阳畅行汽车租赁公司存在租赁合同关系而不能证明与被告岳阳畅行汽车租赁公司存在保险合同关系。3.被告天安财险岳阳支公司举证保单抄件，拟证明保单特别约定：被保险车辆为非营运车辆，若从事营运活动保险人不承担赔偿责任。原告质证称保险公司应当提供履行了告知义务的证据。被告刘新军质证称保单上没有投保人的签名，保险公司未尽告知义务，该条款没有法律效力。被告岳阳畅行汽车租赁公司质证称不清楚该保险条款。本院审查后认为，对车辆在被告天安财险岳阳支公司投保的事实予以认可，该保单中的特别约定是否有效将下文中详细阐述。本院依据所采信的证据，并结合双方当事人的陈述，确认如下案件事实：2016年6月3日，被告刘新军驾驶湘F*****号车辆沿S306线由东往西行驶至岳阳市君山区建新二大队路段实施左转弯时，与由西往东原告刘文武驾驶的湘F*****号两轮摩托车相撞，造成原告刘文武受伤，两车受损的交通事故。2016年6月24日，岳阳市公安局交通警察支队君山大队对该起事故作出了岳市公交（君）字[2016]第*****号《道路交通事故认定书》，认定被告刘新军负本次事故主要责任，原告刘文武负本次事故次要责任。原告刘文武受伤后，在岳阳市一人民医院住院治疗52天，支付医疗费用201516.78元。在***县人民医院住院61天，支付医疗费用24913.64元。在君山区人民医院发生门诊医疗费653.50元，治疗期间医疗费共计227083.92元。2017年4月7日，湘雅二医院司法鉴定中心对原告刘文武的精神状态、精神损伤的因果关系作出[2017]精鉴字第***号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人刘文武目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为七级伤残。原告支付精神鉴定费3100元。2017年5月9日，岳阳市百信司法鉴定所对原告刘文武的损伤程度作出岳百信司鉴所[2017]临字第**号，鉴定意见为：1.被鉴定人刘文武本次外伤属重伤二级、轻伤一级、轻伤一级；分别构成七级伤残；七级伤残；八级伤残；九级伤残；九级伤残。2.被鉴定人刘文武本次外伤后伤休365日，护理和营养期以实际住院日计算。3.被鉴定人刘文武本次外伤后精神、语言、面部瘢痕、康复费8000元。原告支付伤残鉴定费1500元。被告刘新军驾驶的湘F*****号车辆系在被告岳阳畅行汽车租赁公司租赁，被告刘新军支付了租车费598元。湘F*****号车辆在被告天安财险岳阳支公司处投保了交强险和50万元限额的商业三者险，商业三者险加保了不计免赔特约险，保险期限自2015年9月29日起至2016年9月28日止，本次事故发生在保险期限内。另查明：1.原告刘文武的户籍所在地为湖南省***县***乡***村五组***号，原告刘文武与其妻子曹***于20**年4月24日在湖南省岳阳市***区***路购买了房屋居住至今，其经常居住地为城镇，所从事的职业为建筑业。2、原告治疗产生医疗费共计227083.92元，其中被告刘新军支付了130653.5元，原告自行支付了36430.42元，被告天安财险岳阳支公司支付了60000元。3、原告刘文武需尽抚养义务的被抚养人为其父亲刘**，19**年9月4日出生，抚养年限为*年，居住地为农村，由原告及其*兄妹共同扶养。4、被告天安财险岳阳支公司向本院提交的保单抄件中显示，特别约定：本保单项下的保险车辆为非营运用车，若从事营运活动，出险后保险人不负责赔偿责任。但被告岳阳畅行汽车租赁公司向被告天安财险岳阳支公司投保时是就该公司所管理的营运车辆一次性交纳的保险费，被告天安财险岳阳支公司按非营运车辆收取保险费，并未要求被告岳阳畅行汽车租赁公司按营运车辆交纳保险费用，且本案纠纷发生前被告岳阳畅行汽车租赁公司的营运车辆发生保险事故后在被告天安财险岳阳支公司进行了保险赔偿。5、本案诉讼过程中，双方当事人就非医保核减比例问题达成一致意见：如被告天安财险岳阳支公司在本案中承担保险赔偿责任，各被告均同意被告天安财险岳阳支公司在商业三者险范围内核减15%非医保用药，核减数额为32562.58元【（医疗费227083.92元-交强险10000元）×15%】。6、原告在岳阳市一人民医院住院病历首页显示原告入院科别为重症医学科一病区，出院科别为中医康复病区。7、原告的摩托车损失经被告天安财险岳阳支公司定损为1135元。本院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。原告刘文武驾驶两轮摩托车被被告刘新军驾驶的湘F*****号车辆撞伤，原告有权请求侵权人赔偿。岳阳市公安局交警支队君山大队对该起事故做出的岳市公交（君）字[2016]第*****号《道路交通事故认定书》应当作为本案侵权事实的依据，现原告刘文武请求被告刘新军承担赔偿责任的理由正当，本院予以支持。原告刘文武与被告刘新军分别驾驶机动车发生本次事故，经交警部门认定，被告刘新军负此事故的主要责任，原告刘文武负此事故的次要责任。依据《湖南省实施办法》第三十六条之规定，本院认定被告刘新军承担赔偿责任的比例为70%。被告刘新军驾驶的湘F*****号车辆系在被告岳阳畅行汽车租赁公司租赁。湘F*****号车辆并无安全隐患，车辆行驶、保险手续齐全，被告刘新军也具备驾驶资格，被告岳阳畅行汽车租赁公司作为湘F*****号车辆的出租人，在本案中对事故的发生及原告人身损害的后果均无过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，不应对原告的损失承担赔偿责任。被告刘新军与被告岳阳畅行汽车租赁公司之间因车辆租赁行为发生的争议并非本案审理范围，本院不予处理，相关权利人可另行主张权利。被告刘新军驾驶的湘F*****号车辆在被告天安财险岳阳支公司投保了交强险和商业三者险，本次事故发生在保险期限内。被告天安财险岳阳支公司提供的保单中特别约定：“本保单项下的保险车辆为非营运用车，若从事营运活动，出险后保险人不负责赔偿责任。”从本案的实际情况来看，被告岳阳畅行汽车租赁公司的经营范围为汽车租赁，被告岳阳畅行汽车租赁公司向被告天安财险岳阳支公司投保时就该公司所管理的营运车辆统一投保交强险和商业三者险并一次性交纳保险费用，并未隐瞒投保车辆从事营运的使用性质，被告天安财险岳阳支公司未按营运车辆收取相关保险费用，责任不在被告岳阳畅行汽车租赁公司未履行如实告知义务，且投保的营运车辆在本案纠纷发生前的保险事故进行了保险理赔。被告天安财险岳阳支公司以投保车辆从事营运活动为由主张在商业三者险责任限额内不承担保险责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故本院认定被告天安财险岳阳支公司在保险责任范围内依法承担保险赔偿责任。被告天安财险岳阳支公司按照保险合同的约定主张不承担本案诉讼费及核减非医保用药的抗辩理由不违反法律的规定，本院予以支持。鉴定费用为处理交通事故所必然发生的费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，本院对被告天安财险岳阳支公司主张不承担本案鉴定费用的抗辩理由不予支持。被告天安财险岳阳支公司认为原告在岳阳市一人民医院住院52天是在重症医学科，并不会发生护理费用。原告的住院病历首页显示原告入院科别为重症医学科一病区，出院科别为中医康复病区。被告天安财险岳阳支公司并未举证证实原告在岳阳市一人民医院住院52天期间全部是在重症医学科，故本院不予认可。被告刘新军支付的医疗费用因双方当事人均同意在本案中一并处理，为减少当事人的诉累，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求，原告刘文武可获得的赔偿范围和标准为：1、医疗费，原告已经发生的前期医疗费用227083.92元，本院予以支持（被告刘新军支付130653.5元，原告支付36430.42元，被告天安财险岳阳支公司支付了60000元，保险公司核减非医保用药32562.58元）。2、后期治疗费，原告所受损伤构成多处残疾，后期康复治疗必定会发生医疗费用，依据法医的建议，原告主张的康复费8000元，本院予以支持。3、住院伙食补助费，按60元/天的标准确定结合住院的113天予以计算，即6780元（113天×60元/天）。4、营养费，原告所受损伤构成多处残疾，且提供了医疗机构加强营养建议的证据，本院酌情认定为6000元。5、鉴定费，依据鉴定机构的票据确认为4600元(湘雅二医院司法鉴定中心3100元+岳阳市百信司法鉴定所1500元)。6、护理费，护理期限按原告实际住院的113天，护理费的标准参照原告主张的居民服务业42494元/年标准确定。故原告的护理费为13155.67元（42494元/年÷365天×113天）。原告主张2人护理未提供有效证据予以证实，本院不予认可。7、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告自2016年6月3日受伤至2017年4月6日第一次定残前一日共计误工306天。原告误工费的标准参照原告主张的建筑业44081元/年标准计算，故原告的误工费为36955.57元（44081元/年÷365天×306天）。原告主张误工期限360天不符合法律的规定，本院不予认可。8、交通费，以每天10元为标准结合住院的113天计算为1130元（10×113天）9、残疾赔偿金，原告所受损伤构成七级伤残、七级伤残、七级伤残、八级伤残、九级伤残、九级伤残，伤残赔偿金的比例本院酌情提高9%，故原告的残疾赔偿金为306583.2元（31284元/年×20年×49%）。因原告所受损伤没有一处构成6级伤残，原告主张伤残赔偿金系数55%不符合法律的规定，本院不予认可。10、精神损害抚慰金,本次交通事故导致原告多处伤残。但原告在本次事故中存在相应过错，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本院酌情认定原告精神损害抚慰金为24500元。11、被扶养人生活费4340.58元（父亲刘**10630/年×*年×49%÷兄弟姐妹*人）。原告主张被扶养人生活费17717元计算错误，本院不予认可。12.财产损失，依据保险公司定损确认为1135元。原告主张财产损失2000元未提供有效证据予以证实，本院不予认可。以上损失共计640263.94元，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，由被告天安财险岳阳支公司在交强险范围内赔偿121135元（医疗费限额10000元+伤残赔偿限额110000元+财产损失1135元，包含精神抚慰金20000元），在商业三者险范围赔偿340596.45元【（总赔偿款640263.94元-交强险应赔偿121135元-核减医疗费32562.58）×主要70%责任】，交强险、商业三者险共计461731.45元，剔除已经支付的60000元，还应支付401731.45元。被告刘新军赔偿原告22793.8元（核减医疗费32562.58×主要70%责任），与其已经支付的医疗费130653.5元相互抵扣后，原告刘文武应返还被告刘新军107859.7元。因原告在本次事故中承担次要30%责任，故其余损失由原告自行承担。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、第六十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：由被告天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在承保的湘F*****号车辆交强险及商业三者险保险限额范围内支付原告刘文武保险金401731.45元（交强险121135元+商业三者险340596.45元-已支付60000元）。二、由被告刘新军赔偿原告刘文武损失22793.8元。三、由原告刘文武返还被告刘新军130653.5元。以上二、三项相互抵扣后，原告刘文武应返还被告刘新军107859.7元。四、驳回原告刘文武其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人应在本判决生效后十日内支付至本院执行款账号（开户行：华融湘江银行岳阳巴陵东路支行；单位全称：岳阳市岳阳楼区人民法院；账号80040311000000582），如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7940元，由被告刘新军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  黄建岳人民陪审员  刘小红人民陪审员  孙列芳二〇一八年三月二十六日书 记 员  钟 博