山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁02民终2333号上诉人（原审被告）：刘青丰。被上诉人(原审原告)：青岛立鼎工具有限公司。法定代表人：赵兰勋，董事长。上诉人刘青丰因与被上诉人青岛立鼎工具有限公司（以下简称立鼎公司）加工合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院(2016)鲁0211民初14260号民事判决，向原审法院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭于2018年3月20日进行了审理。本案现已审理终结。刘青丰上诉请求：1.请求依法撤销原判并改判；2.一、二审诉讼费由对方承担。事实与理由：一、刘青丰作为被告不适格。刘青丰系青岛广润专用车辆有限公司员工，立鼎公司主张与刘青丰加工关系所使用的加工机器系青岛广润专用车辆有限公司向诸城市银龙机械厂购买且有青岛广润专用车辆有限公司证明，刘青丰属于职务行为。二、原审法院认定事实不清，证据不足。对立鼎公司在电话录音中所称的下脚料吨数及处理的单价刘青丰并未明确认同，原审法院因此判决下脚料款项实属认定事实不清，证据不足。在双方未对账核实数额情况下以2016年9月14日起至付清货款之日按中国人民银行同期贷款利率计算利息无依据。立鼎公司未到庭答辩。立鼎公司向原审法院起诉请求：1.判令刘青丰向立鼎公司支付所卖下脚料款35425.06元；2.判令刘青丰支付自起诉之日至付清该款之日止按银行同期贷款利率计算的利息；3.本案诉讼费由对方承担。原审法院查明，立鼎公司主张自2014年2月份开始委托刘青丰开平板，支付加工费，加工剩下的下脚料由刘青丰变卖，所卖款项归立鼎公司所有。立鼎公司称已将交由刘青丰加工的平板所产生的加工费制作明细给了刘青丰，但刘青丰迟迟未与其结账。立鼎公司称交由刘青丰加工的平板，立鼎公司应支付的加工费共计10137.89元。产生的下脚料为15.4吨。为此，立鼎公司提交对账明细及2015年8月7日立鼎公司的工作人员与刘青丰的二次电话录音、2016年1月12日立鼎公司的工作人员与刘青丰的电话录音。2015年8月7日的电话录音：夏（立鼎公司的工作人员）：喂你好刘总，立鼎工具的小夏。刘：嗯。夏：韩总刚才跟我说他卖了那些废料了，才一吨四开。刘：一吨四？夏：昂，他说才一吨四开。刘：昂，那一吨四就一吨四就是了那。夏：昂。刘：叫他给咱一吨四是不是，多少叫他退回来，因为我也顾不上跟他查，因为我还有别的事。……一吨四不要紧，到时候他拿出来单子给我看是不是，咱去拉一吨四就是了。夏：这么着，那刘总是这样的，就是这个废料一共是14吨，这样退了他那一吨四昂。刘：昂昂。夏：那剩下的这一些13吨多是不是应该按照去年的价给俺付钱？刘：不可能不可能，我在这查那个单子，那个单子我到时候早晚就找出来了，没有嫩说那个价，那个价格现在不现实嫩那个价格，那个单子我早晚就找出来了。夏：不是2500吗？刘：不是2500，可能当时二千二三的个事，因为当时俺对象说，那个时候出也就是两千刚出头，2500不可能，那个时候不是一个劲的往下跌。……2016年1月12日的电话录音：刘：喂。夏：哎，你好刘总。刘：昂你好你好。夏：昂，我立鼎工具的。李总是这样的，你忘了你上次从俺这拿了对账单回去对账，那么帐对的怎么样了？刘：昂我这还在外面，上回跟嫩说的好好地，嫩对账没过来，我叫嫩先上韩朝晖那去弄，嫩还没弄，我这自己的事都顾不上，嫩先往外放放吧，那个帐先在那立着吧，也不是不认，我这阵了自己顾不了自己，我还有好多事在这了。夏：别立着了，这都快过年了，还得再拖一个年？刘：我这阵了手里一分没有，叫他们把我摘吧了，这个要那个要，我这会自己这一块顾不了。先往后放放昂。夏：不是刘总，人家摘吧你，你就叫俺放放？俺这个事不能等了开。刘：没有法子，我确实没有钱这阵了，要不然的话你安排点内胎我给你放点内胎吧那。夏：昂，那行吧，我问问俺领导吧那昂。立鼎公司称，刘青丰在录音中自认下脚料的价格是每吨二千二三，立鼎公司同意按照二千三计算，下脚料的总重量为15.4吨，合计35420元。立鼎公司主张扣减立鼎公司应支付刘青丰加工费10137.89元，刘青丰尚欠下脚料款为25282.11元，并支付自起诉之日至还清欠款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。原审法院认为，立鼎公司持有其工作人员与刘青丰的电话录音主张权利，在向刘青丰送达起诉状副本等应诉材料后，刘青丰在诉讼中未对本案事实提出异议，可以认定立鼎公司与刘青丰之间存在事实上的加工合同关系。立鼎公司称将对账单给了刘青丰对账，电话录音中刘青丰也称不是不认账，只是没有钱。立鼎公司提交的电话录音中，刘青丰称下脚料的价格是二千二三，立鼎公司的工作人员在电话录音中亦称，下脚料一共是14吨，现立鼎公司认可刘青丰所称的一吨二千三，因此，刘青丰应付给立鼎公司的下脚料款项为32200元。扣减立鼎公司应支付给刘青丰的加工费10137.89元，尚欠22062.11元，对立鼎公司主张超出部分，不予支持。关于利息，立鼎公司要求刘青丰支付自起诉之日，即2016年9月14日起至付清欠款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，要求合理，依法予以支持。刘青丰经传票传唤未到庭，但本案事实已经查清，可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、刘青丰于本判决生效之日起十日内支付青岛立鼎工具有限公司下脚料款项22062.11元，并支付以该款22062.11元为基数自2016年9月14日起至付清欠款之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；二、驳回青岛立鼎工具有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费686元，由青岛立鼎工具有限公司负担334元，刘青丰负担352元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。刘青丰提交了青岛广润专用车辆有限公司出具的证明，且有财务人员、经办人张某的签字，同时提交公司的营业执照复印件。欲证明我是青岛广润专用车辆有限公司的工作人员。本院对上述证据予以确认。二审经审理查明，刘青丰提交青岛广润专用车辆有限公司《证明》：兹证明刘青丰为青岛广润专用车辆有限公司员工。经办人财务会计张某。2018年3月20日。并盖有公司公章。青岛广润专用车辆有限公司营业执照显示公司住所青岛市黄岛区临港经济开发区北端，法定代表人蒋玉卫，注册资本10万元。在原审法院庭审中，立鼎公司提交了《广润开平板对账明细》显示开平板费用、卖下脚料费用，并在下部写明“综上所述，青岛立鼎工具有限公司需要支付广润开平厂开平板费用10137.89元，广润开平厂需要支付青岛立鼎工具有限公司卖下脚料费用45562.95元，所以广润开平厂需要支付青岛立鼎工具有限公司35425.06元。”其上无签名和盖章。质证时，询问是否与个人存在业务往来时，立鼎公司主张“是与被告（即刘青丰）个人”。询问对账明细表上广润开平厂是怎么回事，立鼎公司主张“原告对被告所在的加工地点的称谓，而不是被告经营的公司”。二审查明的其他事实与原审法院认定的事实相一致。本院认为，从刘青丰提供的证据看，是存在青岛广润专用车辆有限公司这个公司的，且刘青丰系该公司的员工。从立鼎公司提供的对账单看，其上并没有出现“刘青丰”的名字，或者刘青丰的签名，明确写明系“广润”对账单，并主张存在“广润开平厂”的加工点，但未提交证据存在该厂，能够认定立鼎公司对账明细中的“广润”是青岛广润专用车辆有限公司，加工合同的相对方系立鼎公司与青岛广润专用车辆有限公司，刘青丰系青岛广润专用车辆有限公司的工作人员，其行为系职务行为。原审法院让刘青丰承担责任错误，应驳回其对刘青丰的诉讼请求。综上，刘青丰的上诉理由成立，予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律有误，应予改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销青岛市黄岛区人民法院(2016)鲁0211民初14260号民事判决。二、驳回被上诉人青岛立鼎工具有限公司对上诉人刘青丰的诉讼请求。一审案件受理费686元，二审案件受理费352元，由青岛立鼎工具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高大海审判员  朱见晓审判员  刘歆鑫二〇一八年三月二十七日书记员  李德军书记员  隋欣孜