天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津01民终221号上诉人（原审原告）：顺驰（中国）不动产网络集团有限公司，住所地天津市和平区睦南道8号。法定代表人：曹嘉晖，总经理。委托诉讼代理人：周安琪，天津德臻律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王军正，女，1986年12月30日出生，回族，住天津市红桥区。上诉人顺驰（中国）不动产网络集团有限公司因与上诉人王军正劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2017）津0101民初4349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人顺驰（中国）不动产网络集团有限公司的委托诉讼代理人周安琪、上诉人王军正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺驰（中国）不动产网络集团有限公司上诉请求：撤销一审判决第二、五、七项，或将本案发回重审，本案诉讼费由王军正承担。事实和理由：1．该公司书面通知王军正合同到期不再续签，但是王军正在合同到期前就提起了劳动争议仲裁，属于提前解除合同的行为，故该公司不应向王军正支付解除劳动合同补偿金。2．该公司实行不定时工时制，在春节等假期休息时间较长，完全可以冲抵王军正的年假，故不应再向王军正支付未休年假工资。王军正辩称，不同意该公司的上诉请求。2017年5月，顺驰（中国）不动产网络集团有限公司已经不让其打卡，取消其打卡权限，应当支付解除劳动合同补偿金。王军正上诉请求：1.依法改判顺驰（中国）不动产网络集团有限公司向其支付解除劳动合同补偿金43253元、2010年6月至2017年5月的双休日加班费190910元、延时加班费202880元、未休年休假工资21315元、补发工资500元、支付2010年6月至2017年5月少数民族假期加班费1422元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：公司没有放年假。王军正是正常上下班，工作性质不是不定时工时制。顺驰（中国）不动产网络集团有限公司辩称，不同意王军正的上诉请求。已明确告知合同到期后不续签，不同意支付经济补偿金。公司已支付相应加班费。春节休假时间长，可以冲抵王军正的年假。顺驰（中国）不动产网络集团有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不向被告支付解除劳动合同补偿金43253元；2、判决原告不向被告支付2010年6月至2017年5月公休日加班费190910元；3.判决原告不向被告支付2010年6月至2017年5月延时加班费202880元；4.判决原告不向被告支付年假工资（35天七年）21315元；5.判决原告不向被告支付2017年4月份工资8100元；6.判决原告不向被告支付2017年5月份工资4000元；7.判决原告不向被告支付2017年3月份补发工资500元；8.判决原告不向被告支付2010年6月至2017年5月少数民族假期加班费1422元；9.判决原告不向被告退还被告协理证；10.判决原告不配合被告办理被告失业保险事宜；11.本案诉讼费及其他相关费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告双方存在劳动关系及合同到期后双方解除劳动关系的事实无异议，一审法院予以确认。原告与被告争议焦点是，原告是否应向被告支付解除劳动合同补偿金，实行不定时工作制度是否应向被告支付公休日、延时加班及法定节假日加班费。2017年6月26日，天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会作出津和劳人仲裁字（2017）第512号仲裁裁决书。一审法院认为，依照劳动合同法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。对于原告第一项的诉讼请求，原告与被告的劳动关系在2017年5月31日到期。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的补偿金。标准为每满一年向劳动者支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告入职时间是2010年6月，合同到期日是2017年5月31日，被告2016年4月至2017年3月的平均工资为4317.74元，原告应向被告支付补偿金30224元（4317.74×7）。对于原告第二、三项的诉讼请求，根据法律规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行加班工资规定，包括法定节假日上班的。对于原告上述诉讼请求一审法院予以支持。对于原告第四项的诉讼请求，根据规定实行不定时工作制的职工，累计工作年满一年的，享有年休假。在一审诉讼中，原告未提供证据证实被告已享受年休假，年休假属于福利待遇，只支持一年。故原告应向被告支付2016年度的未休年休假工资1985元（4317.74/21.75×5×2）。对于原告的第五、六项的诉讼请求，被告提交的证据证实其在2017年4月和5月一直在原告处工作，原告未向被告支付4月和5月份工资，原告也未提交证据证实已向被告支付4月和5月的工资。被告已实际付出劳动，原告应向被告支付工资。对于原告第七项诉讼请求，一审诉讼中被告未提交证据证实原告尚欠其500元的补发工资的事实，对原告该项请求一审法院予以支持。对于原告第八项的诉讼请求，因被告提出的少数民族假期并不在法定节假日的期限内，故对原告的诉讼请求，一审法院予以支持。对于原告第八、九项诉讼请求，在一审诉讼中，原告同意退还被告协理证，配合被告办理失业保险事宜，一审法院予以照准。原、被告均不服仲裁裁决向一审法院起诉，原告先于被告起诉应作为原告，对双方的诉讼请求，一审法院一并作出裁决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条，第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、本判决生效之日，原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司为被告王军正办理社会保险关系转移及失业金申领手续，具体申领情况以失业保险部门核定为准；二、本判决生效后十日内，原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司支付被告王军正解除劳动合同补偿金30224元；三、本判决生效后十日内，原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司支付被告王军正2017年4月份工资8100元；四、本判决生效后十日内，原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司支付被告王军正2017年5月份工资4000元；五、本判决生效后十日内，原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司支付被告王军正2016年度的未休年休假工资1985元；六、本判决生效之日，原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司退还被告王军正协理证；七、原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司其他诉讼请求予以驳回。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费5元，由原告顺驰（中国）不动产网络集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人的争议焦点是顺驰（中国）不动产网络集团有限公司是否应向王军正支付解除劳动合同补偿金、未休年休假工资和加班费。首先，关于顺驰（中国）不动产网络集团有限公司是否应向王军正支付解除劳动合同补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的补偿金。2017年5月31日合同到期后，顺驰（中国）不动产网络集团有限公司与王军正解除了劳动合同，该公司应当向王军正支付解除劳动合同补偿金。王军正提出其月平均工资计算应包括现金收入等内容，但王军正并未就此举证予以证明，顺驰（中国）不动产网络集团有限公司对此不予认可并提出己方认为的月工资计算标准，双方对对方提出的月平均工资计算方法互不认可，故本院对双方的上诉理由均不予采信。一审法院依据本案案情和相关证据，计算王军正的月平均工资，并判令顺驰（中国）不动产网络集团有限公司向王军正支付解除劳动合同补偿金，并无不当。其次，关于顺驰（中国）不动产网络集团有限公司是否应向王军正支付未休年休假工资的问题。该公司并未提交证据证明王军正已经享受年休假，其提出的假期冲抵年休假的上诉理由，没有法律依据，本院不予支持，该公司应当向王军正支付2016年度的未休年休假工资。最后，关于顺驰（中国）不动产网络集团有限公司是否应向王军正支付延时加班费和休息日加班费的问题。因该公司实行不定时工时制度，依照相关规定，不执行加班工资规定，一审法院未予判令顺驰（中国）不动产网络集团有限公司向王军正支付延时加班费和休息日加班费，符合相关规定，本院予以维持。王军正要求支付少数民族假期加班工资的上诉请求，无法律依据，本院不予支持。综上所述，顺驰（中国）不动产网络集团有限公司、王军正的上诉请求均不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人顺驰（中国）不动产网络集团有限公司负担10元，由王军正负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  张炳正代理审判员  张 莹代理审判员  刘 艳二〇一八年三月十二日法官 助理  刘 锟书 记 员  于 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……