重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝01民终946号上诉人（原审被告、反诉原告）：李晔，XXX。委托诉讼代理人：朱小东，重庆广贤律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：重庆市美餐伴科技有限公司，住所地重庆市北部新区金开大道西段106号11幢2楼1号房，统一社会信用代码91500000MA5U4W643M。法定代表人：程英冰，董事长。委托诉讼代理人：李位竹，重庆名言律师事务所律师。上诉人李晔因与被上诉人重庆市美餐伴科技有限公司损害公司利益责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2017）渝0112民初20422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭进行了调查审理。上诉人李晔的委托诉讼代理人朱小东，被上诉人重庆市美餐伴科技有限公司的委托诉讼代理人李位竹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李晔上诉请求：撤销重庆市渝北区人民法院（2017）渝0112民初20422号民事判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误。1.一审法院没有认定承诺书系受胁迫书写系事实认定错误。2.李晔举示了《记账凭证》，能够证明李晔没有挪用被上诉人款项。重庆市美餐伴科技有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。重庆市美餐伴科技有限公司向一审法院起诉请求：李晔退还重庆市美餐伴科技有限公司127631.26元及资金利息（以120780.52元为本金、从2016年1月16日起按每日万分之五计算的资金利息至付清为止）。李晔向一审法院提起反诉请求：1、确认李晔于2015年12月1日出具的《承诺书》无效；2、重庆市美餐伴科技有限公司退还李晔87337.75元。一审法院认定事实：深圳市千川管理科技有限公司（以下简称千川公司）于2015年9月1日登记设立，原注册地为深圳市XXX，李晔系该公司法定代表人，该公司现法定代表人程英冰系登记股东之一。2016年4月6日，千川公司更名为美餐伴公司并将注册地迁移至重庆市XXX。2015年11月3日，案外人浙江新三板资产管理有限公司向美餐伴公司账户转账了350万元。从2015年11月3日至2015年11月30日，李晔以房租、服务费、采购备用金、员工工资、差旅费、餐饮费等名义从该公司账户转账支出了389349.01元，该期间该账户入账69600元。2015年12月1日，李晔向程英冰支付了50000元，并于当日向千川公司出具《承诺书》，主要内容为：千川公司于2015年9月1日聘请李晔担任法定代表人，李晔在任职期间擅自挪用浙江新三板资产管理有限公司于2015年11月3日到账的投资款，于2015年11月30日被公司正式解聘，公司重新聘请程英冰为法定代表人。李晔在任职期间，一直掌管公司所有证照、公章、财务章，由于公司为初创公司，项目处于研发期，公司并未与任何其他外界发生任何业务上的往来，现李晔就此作出以下承诺：1、在2015年9月1日至2015年11月30日期间，公司无对外支出其他任何费用或以公司名义对外书面、口头承诺过任何开支及债权债务，否则给公司带来的任何经济损失由李晔个人承担；2、在2015年11月30日工商变更章程中约定的5%的股份，实则为期权，需要在新产品上线后由李晔带队推广到1500家以上才能兑现，现由于李晔的不诚信行为，已不属于团队成员，所以公司收回5%股份兑现承诺，李晔在此承诺将5%的股份无偿转让到公司法定代表人程英冰名下；3、李晔承诺3年内不得自营或加盟其他公司从事和千川公司现有业务相关的一切经营活动，一经发现，给公司带来的一切直接或间接损失由李晔承担；4、李晔总体挪用公款为214969.01元，已归还50000元，李晔承诺在2015年12月15日内归还公司100000元，剩余64969元在2016年1月15日归还公司，否则公司将按日万分之五的惩罚性利息计算违约金，并上报公安机关。2015年8月4日，程英冰向李晔个人转账30万元用于千川公司筹备中购买设备、日常开支。截止2015年12月1日，前述30万元中尚有66850.74元未使用。2015年12月15日、17日，李晔向美餐伴公司退还了前述66850.74元中的60000元；2016年2月29日，李晔向美餐伴公司退还了《承诺书》中承诺应退还款项中的44188.49元。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”，根据李晔签署的《承诺书》，其挪用了214969.01元，其已退还94188.49元，剩余的120780.52元应予退还。李晔未按承诺时间退还款项，应按其承诺的每日万分之五支付利息。双方对于退还购买设备的剩余款项6850.74元无争议，一审法院不再评判。李晔虽反诉称该《承诺书》系受胁迫所签且属以合法形式掩盖非法目的，对此一审法院认为，李晔并未举证证明重庆市美餐伴科技有限公司对其进行了胁迫，同时根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零八条第二款规定“被害人对侵犯其人身、财产权利的犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者控告。”，因此，即使重庆市美餐伴科技有限公司在要求李晔出具《承诺书》时声称不出具就报案也是依法行使控告权，不构成胁迫。至于李晔所辩称重庆市美餐伴科技有限公司的现法定代表人程英冰以合法形式掩盖非法目的的问题，程英冰作为新的法定代表人对原法定代表人所经手账目问题进行清查是严格履行其职务的行为，不存在非法目的。因此，一审法院对李晔的反诉请求不予支持。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第一百四十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告（反诉原告）李晔于本判决生效之日起五日内退还原告（反诉被告）重庆市美餐伴科技有限公司127631.26元；二、被告（反诉原告）李晔于本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）重庆市美餐伴科技有限公司资金利息（以120780.52元为本金、从2016年1月16日起按每日万分之五计算至返还时止）；三、驳回被告（反诉原告）李晔的反诉请求。如果被告李晔未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2850元，减半收取计1425元，反诉受理费992元，共计2417元，由被告（反诉原告）李晔负担。二审中，双方当事人均未举示新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于李晔出具的承诺书是否存在胁迫的情形。本案中，李晔认为其本人出具的承诺书系被胁迫所出具，但并未向举示充分、有效的证据证明其被胁迫，应自行承担举证不能的法律后果。故本院对李晔的该项上诉理由不予支持。关于李晔认为其举示的《记账凭证》能够证明其没有挪用重庆市美餐伴科技有限公司款的问题。由于本案中，李晔本人出具的《承诺书》上已经明确了其存在擅自挪用款项的情形，并明确了应归还款项。故《承诺书》的证明力明显大于由李晔自行保管，且无相关财务人员签字的《记账凭证》，故一审法院综合考虑证据，未予采信《记账凭证》，并无不当。综上，李晔的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2850元，由上诉人李晔负担。本判决为终审判决。审判长 张 薇审判员 张 毅审判员 彭海波二〇一八年三月二十一日书记员 范 丽