.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民事判决书（2018）宁05民终65号上诉人(原审被告)：潘学义，男，生于1952年7月30日，汉族，初中文化，农民，住宁夏回族自治区中宁县。被上诉人(原审原告)：张银汉，男，生于1965年8月4日，汉族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区中宁县。上诉人潘学义为与被上诉人张银汉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院做出的（2017）宁0521民初2837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人潘学义，被上诉人张银汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潘学义上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区中宁县人民法院（2017）宁0521民初2837号民事判决并改判；2.张银汉赔偿因事故给潘学义造成的经济损失；3.一、二审诉讼费由张银汉承担。事实与理由：1.潘学义雇佣张银汉时，张银汉称其有相关的工作经验，也知道相关的安全注意事项，同时潘学义也告知了张银汉相应的安全注意事项，但张银汉违章作业致使事故发生。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，张银汉应承担本次事故造成损失30%的责任。一审认定张银汉没有过错有误。2.首先，一审认定张银汉的日工资为150元，与事实不符。因张银汉是农民，做电焊工作是临时性的，且潘学义承包的工程是1天的工程量。如要认定张银汉日工资为150元，应由张银汉提供近三年的平均收入情况，但张银汉未能证明，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，张银汉的误工费计算标准应参照2017年相近行业农林牧渔业的标准115.30元/天的标准予以计算。其次，中宁县人民医院的医嘱载明张银汉需卧床2个月，证明张银汉在2个月后就具有劳动能力，无需他人护理，故鉴定的误工期90天、护理期30天不当，一审法院对此认定错误。3.张银汉造成潘学义经济损失2000元，应由张银汉赔偿。张银汉辩称：其有电焊工证，能够证明其收入。一审计算150元/天过低。潘学义上诉提出其有过错与事实不符，发生事故的原因是潘学义提供的钢材生锈，存在安全隐患，因此责任应当由潘学义承担。按照常理伤筋动骨一百天，其是脊椎骨折，一审误工期计算90天正确。张银汉一审诉讼请求：1．判令潘学义赔偿张银汉各项经济损失共计29336.88元，其中：（1）医疗费2417.88元（不包括潘学义已付的医疗费）；（2）误工费20700元（230元／天×90天）；（3）护理费3459元（115．30元／天×30天）；（4）住院伙食补助费1000元（100元／天×10天）；（5）营养费1000元（100元／天×10天）；（6）交通费300元；（7）其它经济损失460元；2．案件受理费由潘学义承担。一审法院认定的事实：张银汉从事电焊行业。2017年6月11日，潘学义雇佣张银汉到其承包的石空镇倪丁小康村村民搭建的彩钢房工程工地上干活。当天的作业完成后，潘学义告诉张银汉要加班。张银汉加班到第二天早上五、六点时正搭彩钢瓦顶，张银汉在搭好的彩钢瓦上站着，将彩钢瓦和方钢铆在一起，因为方钢折了，张银汉就从上面掉了下来。张银汉掉下来后被送往中宁县人民医院治疗。经诊断，张银汉的伤情为L4椎体压缩骨折。张银汉共计住院9天，花费医疗费3960.50元，其中潘学义支付2542.62元。2017年6月21日，张银汉出院，出院医嘱载明：1.注意绝对卧床休息2月，2月内勿坐起及下地活动，减少腰部活动量；2.平衡翻身，细心护理，防止压疮形成，加强营养，多饮水，保持大小便通畅；3.卧床半月后开始进行腰背肌功能锻炼；4.双向转诊；5.不适随诊。潘学义认可张银汉的工资为150元／天。一审法院认为：张银汉系潘学义的雇员，张银汉在从事雇佣活动中遭受了人身损害，潘学义应当承担赔偿责任。张银汉主张的损失，其中，张银汉共计花费医疗费3960.50元，予以支持；结合张银汉伤情及医院医嘱，误工费予以支持13500元（150元／天×90天），护理费支持3459元（115.30元／天×30天），营养费支持150元（15元／天×10天）；根据张银汉住院天数，住院伙食补助费予以支持900元（100元／天×9天）；结合张银汉伤情及就医地点，交通费酌情支持200元；张银汉主张的其他经济损失，无证据证实，不予支持。以上各项损失共计22169.50元，潘学义应予以赔偿，减去潘学义已赔付的2542.62元，潘学义再赔付19626.88元。潘学义辩称应该由张银汉、潘学义、彩钢房的主人三方各承担三分之一责任的辩解意见，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决，1.潘学义赔偿张银汉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计19626.88元，于判决生效后五日内付清；2.驳回张银汉的其他诉讼请求。案件受理费150元，由张银汉负担50元，潘学义负担100元。二审期间，潘学义为证明所述，申请证人胡某某出庭作证，拟证实张银汉在实际操作中与他人同时站在同一根钢骨架上，致使钢骨架弯曲，张银汉跌落受伤的事实。张银汉质证认为证人证实的事实属实。本院认证认为，双方当事人对证人证言无异议，对其证明效力予以确认。依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，本院确认原审查明的事实。另查明，张银汉站在铺有彩钢瓦的钢骨架上，将彩钢瓦用铆钉固定在钢骨架上。由于干活速度慢，在屋顶运送彩钢瓦的人员见状，前去查看，当两人站在同一根钢骨架上时，钢骨架弯曲，两人一同从屋顶跌落受伤。钢骨架截面是6cm长、4cm宽、1mm厚的空心方钢。屋顶是网格状，连接点处有钢柱顶起。柱子的间距是4m长、3m宽。本院认为：潘学义上诉提出张银汉是电焊工，一审将张银汉受损的责任归于其一人承担不当的意见。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定。潘学义雇佣张银汉从事搭建钢屋架链接彩钢瓦的活动，雇主潘学义负有施工的安全注意义务，但也不排除张银汉应知道承载其施工的钢骨架的最大载重量，当第三人与张银汉站在同一段钢骨架上时，张银汉应预见到钢骨架不能承受两人的载重量会导致风险的发生，并应及时制止第三人与其站在同一段钢骨架上。由于张银汉没有及时制止，造成张银汉人身受损的事故发生，除雇主潘学义承担赔偿责任外，张银汉也应承担一定责任。潘学义要求张银汉对自身损失也应承担部分责任的上诉理由成立。鉴于张银汉负有义务的大小和过错程度，张银汉应对自身的损失22169.50元承担20%的责任，即4433.90元，潘学义赔偿张银汉损失17735.60元，扣减已付的2542.62元，故潘学义再赔偿15192.98元。一审对此认定有误，予以纠正。对于潘学义上诉提出一审计算张银汉误工期、护理期及日工资标准不当的意见，张银汉伤情经医院诊断为L4椎体压缩骨折，并建议卧床休息两个月，并不意味着张银汉两个月后立即就能从事体力劳动，一审考虑误工期为90日、护理期为30日，符合伤筋动骨一百天的常理。对于张银汉日工资150元的标准，由于张银汉为电焊工，属于技术工种，按照日工资150元的标准也恰当，一审对此的认定也属合理。对于潘学义上诉提出张银汉应赔偿其损失的要求，因潘学义一审没有提出反诉，不属二审审理范围。综上，一审认定事实清楚，适用法律有误，实体处理不当。潘学义的部分上诉意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区中宁县人民法院做出的（2017）宁0521民初2837号民事判决；二、潘学义赔偿张银汉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计15192.98元，于判决生效后五日内付清；三、驳回张银汉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费120元，由张银汉负担80元，潘学义负担100元；二审案件受理费300元，由张银汉负担150元，潘学义负担150元本判决为终审判决。审判长徐青山审判员董瑶代理审判员王军二Ο一八年三月二十日书记员于鑫附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。