广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤08刑终73号原公诉机关广东省雷州市人民检察院。上诉人(原审被告人）何小龙，绰号“排脑”，男，1993年11月30日出生于广东省雷州市，汉族，小学文化，无业，住雷州市。曾因犯贩卖毒品罪于2010年6月11日被雷州市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，于2010年7月2日刑满释放。因本案于2017年8月31日被羁押，因吸毒于同日被决定行政拘留十五日，于2017年9月11日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于雷州市看守所。原审被告人黄承波，1992年6月6日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，无业，住雷州市。因本案于2017年9月14日主动到雷州市公安局客路派出所投案，于同日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现取保候审。雷州市人民法院审理雷州市人民检察院指控被告人何小龙、黄承波犯盗窃罪一案，于2017年12月8日作出(2017)粤0882刑初762号刑事判决。宣判后，原审被告人何小龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年8月25日3时许，被告人黄承波驾驶1辆黑色东风日产牌小轿车（租赁小轿车，车牌号：粤Ｇ×××××）搭载被告人何小龙、同案人张某二（另案处理）来到雷州市客路镇金海加油站附近被害人莫某的住宅。由被告人何小龙及同案人张某二先爬入被害人莫某住宅将大门打开，接着，被告人黄承波将租赁来的小轿车驶入住宅庭院内，尔后，被告人何小龙又将被害人住宅大厅的拉闸门拉起来，与被告人黄承波及同案人张某二将被害人莫某停放在大厅内的1辆发生过事故的黑色凯美瑞小轿车推出大院。之后，被告人黄承波将开来的黑色东风日产牌小轿车掉转车头，被告人何小龙找来绳子绑在被盗凯美瑞小轿车的车头上，绳子的另一头绑在开来的东风日产牌小轿车尾部，同案人张某二则坐在凯美瑞小轿车的驾驶室内掌控方向盘，被告人何小龙坐上被告人黄承波驾驶的东风日产牌小轿车上，将凯美瑞小轿车盗走，然后藏放在雷州市客路镇泰坡村被告人黄承波亲戚的住宅旁边的杂草丛中。案发后，侦办机关追回被盗凯美瑞小轿车1辆，并于2017年10月11日发还被害人王某（被害人莫某的配偶）。经雷州市发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案的黑色凯美瑞小轿车，被盗时值款人民币73000元。另查明，案发后，黄承波于2017年9月14日自动到雷州市公安局客路派出所投案，并如实供述自己及同案人的上述罪行。又查明，案发后，于2017年10月23日，在雷州市雷城街道人民调解委员会的主持调解及见证下，被告人黄承波的代理人黄某与被害人王某就民事赔偿达成和解协议，被告人黄承波的代理人黄某代被告人黄承波一次性赔偿被害人王某的各项经济损失共计人民币4000元，取得了被害人王某的谅解。于2017年10月23日，被害人王某书面向司法机关出具谅解申请书，请求不予追究被告人黄承波的刑事责任。原判认定上述事实的证据有经庭审举证、质证的物证、书证、证人证言、被害人陈述、价格认定结论书、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片、被告人及同案人供述与辩解及辨认笔录、指认笔录等证据证实。据上述事实和证据，原判认为，被告人何小龙、黄承波以非法占有为目的，秘密窃取他人机动车1辆，值款人民币73000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪，依法应追究其刑事责任。根据被告人何小龙、黄承波的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，对被告人黄承波宣告缓刑不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，作出判决：一、被告人何小龙犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人黄承波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元。宣判后，上诉人何小龙上诉称一审认定事实不清,量刑过重，请求二审法院予以改判。经审理查明，2017年8月25日凌晨，上诉人何小龙纠集原审被告人黄承波、同案人张某二（另案处理），由原审被告人黄承波驾驶1辆租赁的黑色东风日产小轿车（车牌号粤Ｇ×××××）搭载何小龙、张某二来到雷州市客路镇金海加油站附近被害人莫某的住宅。三人合力将莫某停放在住宅大厅内的1辆黑色凯美瑞小轿车盗走，所盗小轿车藏放于雷州市客路镇泰坡村黄承波亲戚住宅旁边的杂草丛中。案发后，公安机关追回被盗凯美瑞小轿车并发还给被害人莫某的妻子王某。经鉴定，涉案的黑色凯美瑞小轿车被盗时值款人民币73000元。另查明，原审被告人黄承波于2017年9月14日主动向公安机关投案。案发后黄承波的亲属代其一次性赔偿给被害人莫某的妻子王某人民币4000元并取得对方的谅解。上述事实，有经一审庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：受案登记表、立案决定书，证实雷州市公安局于2017年8月25日接到报警后，于同年8月29日决定对本案立案侦查。归案情况说明、到案经过，证实雷州市公安局于2017年8月31日将何小龙抓获归案；黄承波于2017年9月14日主动到雷州市公安局客路派出所投案。常住人口信息，证实上诉人何小龙、原审被告人黄承波的基本身份情况，二人作案时均已年满十八周岁。刑事判决书、释放证明书，证实上诉人何小龙曾因犯贩卖毒品罪于2010年6月11日被雷州市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，于2010年7月2日刑满释放。机动车行驶证、发票，证实本案被盗的粤Ａ×××××黑色丰田牌凯美瑞小轿车的所有人系被害人莫某。汽车租赁合同，证实作案用的粤Ｇ×××××东风日产小轿车系原审被告人黄承波于2017年8月22日向雷州市祥鸽汽车租赁有限公司租用的。扣押清单、发还清单，证实扣押作案用的粤Ｇ×××××黑色东风日产牌小轿车1辆已发还给花某1；扣押被盗的粤Ａ×××××黑色丰田牌凯美瑞小轿车1辆已发还给被害人莫某的妻子王某。调解和解协议书、谅解申请书、收据，证实2017年10月23日，在雷州市雷城街道人民调解委员会的主持下，原审被告人黄承波的亲属黄某与被害人莫某的妻子王某达成和解协议，一次性赔偿给王某人民币4000元。王某向司法机关出具谅解申请书，请求不予追究黄承波的刑事责任。行政处罚决定书，证实何小龙及同案人张某二均因吸毒，于2017年8月31日被雷州市公安局行政拘留十五日。10、证人花某1的证言：我与花某2开设了雷州市祥鸽汽车租赁有限公司，粤Ｇ×××××号黑色东风日产牌小轿车的所有人是花某2。黄承波于2017年8月22日20时30分向雷州市祥鸽汽车租赁有限公司承租了粤Ｇ×××××号黑色东风日产牌小轿车1辆，并于2017年8月25日15时许归还该车。我不知道黄承波租赁该车的用途。经对照片辨认，花某1辨认出原审被告人黄承波，指认出黄承波从其公司租赁用于作案的粤Ｇ×××××小车。11、被害人莫某的陈述：粤Ａ×××××黑色丰田小汽车是我于2010年9月1日以人民币226000元购买的新车，购车票据在我妻子王某手中。我于2017年6月13日开始将该车停放在位于雷州市客路镇和奠村家中。该车只有一把钥匙，我因犯罪于2017年6月26日被雷州市公安局白沙派出所抓获后因病被送到雷州市人民医院病残人员特殊病区治疗，当时该车钥匙和汽车行驶证也一并被派出所扣押了。期间，我并没有委托过谁开我的小汽车，如果该车不在我家，那就是被人盗窃了。12、王某的陈述，其陈述内容与莫某陈述的内容基本一致。13、被告人何小龙的供述及辩解：我的绰号叫“排脑”。2017年8月25日凌晨，黄承波电话联系我去拿树头，我让他来大家村接我。半小时后，黄承波驾驶小汽车接我并让我联系张某二一起去。我打电话给张某二，张某二也表示同意。后我们驾车到金誉宾馆接到张某二后向雷州方向开去。在客路镇月湖村公路旁边停车，黄承波拿出毒品让我们吸食后，说客路镇金海加油站附近有个叫“大傻”的人欠他钱，那人现被抓去戒毒了，他家里停放有一辆小汽车，让我们到他家盗窃小车卖掉抵债，大家分些钱用。我与张某二觉得有利可图，均表示同意。凌晨2时许，我们到了金海加油站附近的一座住宅门口。三人下车后将大门打开，黄承波将车辆倒退入院子。我们打开卷闸门后，发现一口大厅停放着1辆黑色小汽车。黄承波说将车开回去，三人就合力将小车推出院子。黄承波找来一条黑色粗绳子连接将被盗小车的前面绑上后又连接到他开来的小车后面保险杠上。我坐在黄承波旁边的副驾驶室，张某二坐在被盗的小车驾驶室掌控方向盘，我们这样拉着被盗的小车离开现场。来到客路镇牛圩附近的村庄田地杂草丛，黄承波拆掉被盗小车的车牌，放好被盗的小车后就驾驶原来的小车搭载我们回去。经对照片辨认，何小龙辨认出原审被告人黄承波及同案人张某二；指认出被盗小车。14、原审被告人黄承波的供述及辩解：2017年8月24日晚上，何小龙通过电话询问我是否有车，我便说刚租赁了1辆小车。何小龙说有人欠钱不还，让我帮忙去拖车，我表示同意。2017年8月25日凌晨2时许，我驾驶小车到大家村接何小龙后，又到客路镇金誉宾馆接了一个我认识但不知道具体名字的人。何小龙让我驾车到金海加油站后，便让我开到附近的住宅门口。何小龙爬门进入大院，另外的一个人让我帮他爬门，我意识到可能是盗窃但出于帮朋友何小龙，也只能参与了。他们两人将大院铁门打开后，我将小车开入大院。何小龙拉起住宅卷闸门并与另外那人一起将里面的1辆小车推出大院。我将我的小车掉头后，他们用一条绳子将两车连接起来，何小龙坐上我的车，另外一人坐在被盗小车的驾驶室掌控方向盘。何小龙问我是否有地方停放被盗小车，我便说将车拖到客路镇泰坡村亲戚陈武仁住宅附近。于是，我们开车到了陈武仁住宅附近的杂草丛后，何小龙拆掉被盗小车的车牌放好车辆，我就载着他们两人回去。后来我听说何小龙因此事被抓，经家人动员后于2017年9月14日自动到客路派出所投案。经对照片辨认，黄承波辨认出上诉人何小龙、同案人张某二；指认出被盗的小车。15、同案人张某二的供述及辩解：2017年8月25日凌晨2时许，何小龙电话联系我去拿树头，我知道他是去盗窃要我去看风的，我想到何小龙之前欠我几千元没还，如果他偷到东西卖到钱可以将钱还给我，于是我表示同意去。不久，何小龙的朋友“黑仔”开着一辆黑色小车，和何小龙一起到金誉宾馆接上我。接着，我们来到金海加油站附近的一座私人住宅。该住宅是一个二层结构，外包着一个大院，何小龙下车解开大院铁门的铁丝将大门打开，“黑仔”将小车开入大院。接着，何小龙将住宅大门的卷闸门往上拉起来，我们三人来到住宅一楼大厅。我看到二楼灯亮着就问何小龙为何有人在家也敢来。何小龙称该住宅二楼灯全天都是亮的，没有人在，他都来了好几次了。我在一楼只见到一辆黑色小汽车，但没有看到树头茶几。何小龙称屋主欠他的钱，看有什么值钱的拿回去再说。接着，何小龙说将一楼小汽车开回去再说。于是，我到住宅外看风。一会，我见到何小龙和“黑仔”将该小汽车往大院推，何小龙招呼我过去帮忙，于是我也上前一起将该小汽车推到大院掉好头。然后，何小龙在住宅里找来一条黑色粗绳，一头绑在偷来的汽车前面保险杠上，另一头绑在开来的汽车尾部保险杠上。何小龙让我坐在偷来的小汽车驾驶室里控制方向盘，他与“黑仔”开着来时的汽车在前面拉。我们开车来到客路镇泰坡村的杂草丛后，何小龙将被盗小车的车牌拆掉后藏好车辆，“黑仔”驾驶小车将我送回金誊宾馆。我下车时，何小龙告诉我等处理偷来的小汽车后再给点辛苦费给我。2017年8月30日，我被公安机关抓获。经对照片辨认，张某二辨认出上诉人何小龙及原审被告人黄承波（即“黑仔”）；指认出被盗小车。16、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位图、现场照片，证实案发现场基本情况。现场位于雷州市客路镇金海加油站南侧莫某住宅，公安机关在现场发现了可疑脱落细胞、可疑烟头、汽车轮胎压痕。17、关于被盗窃一辆小型轿车的价格认定结论书，证实经雷州市发展与改革局价格认证中心认定，本案被盗窃的广汽丰田牌凯美瑞小型轿车于2017年8月25日（价格认定基准日）的认定价格为人民币柒万叁仟元整（￥73000元）。关于上诉人何小龙所提一审认定事实不清、量刑过重的意见。经查，原审被告人黄承波及同案人张某二的供述均一致指证何小龙系盗窃的犯意提起者和积极实施者。何小龙归案后辩解称系黄承波与被害人莫某有债务纠纷而提议盗窃的意见据理不足，不予采纳。何小龙在共同犯罪中起主要作用，是主犯，其盗窃汽车1辆经鉴定值款人民币73000元，属于数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。据此，一审以盗窃罪判处何小龙有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三千元，所认定的事实清楚，证据确实充分，量刑适当。何小龙上诉所提意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人何小龙、原审被告人黄承波无视国家法律，以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人何小龙所提上诉意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  廖万春审 判 员  郑 军代理审判员  许 河二〇一八年三月八日书 记 员  吴清泉附相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。