铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0204民初229号原告：陆宜同，男，汉族。委托诉讼代理人：雷静远，陕西泾渭律师事务所律师。被告：陕西维福建筑工程有限公司。法定代表人：徐维军，该公司经理。委托诉讼代理人：张国福，该公司工作人员。被告：刘阳，男，汉族。被告：张国福，男，汉族。原告陆宜同与被告陕西维福建筑工程有限公司（以下简称维福公司）、刘阳、张国福建设工程施工合同纠纷一案，2018年1月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年3月19日公开开庭进行了审理。原告陆宜同及其委托诉讼代理人雷静远，被告维福公司委托诉讼代理人既被告张国福到庭参加了诉讼，被告刘阳经传票传唤无正当理由未到庭，本案缺席审理，现在已审理终结。原告陆宜同向本院提出诉讼请求：一、被告陕西维福建筑工程有限公司退还原告保证金160万元；二、被告陕西维福建筑工程有限公司支付原告利息256000元（暂计算为2017年3月1日至2017年11月1日），及判决确定的给付之日的利息；三、被告刘阳、张国福对上述本息承担连带清偿责任；四、本案受理费由三被告承担。事实和理由：2017年2月22日原告与被告陕西维福建筑工程有限公司第十分公司签订《建筑施工劳务扩大分包合同》，约定原告承建位于铜川市新区正阳路“2#、3#、5#楼项目，总承包面积15万平方米。合同签订后，原告依约向被告陕西维福建筑工程有限公司第十分公司缴纳了160万元保证金。合同签订当日，被告陕西维福建筑工程有限公司即向原告出具了《进场通知书》，同月25日原告进场，因工地不具备开工条件，原告派驻的工人只能做一些杂活。后因被告陕西维福建筑工程有限公司原因致工程不能开工原告被迫退场。2017年7月30日被告陕西维福建筑工程有限公司第十分公司副总经理刘阳向原告出具《承诺书》，承诺原告缴纳的160万元保证金维福公司愿意按月息2%的利息从收到保证金之日算起到还清本息为止，利息在10月1号支付之前的部分并同时支付20万元的保证金，后面每个月还20万元保证金及本月利息直到还清为止。在维福公司张国福支付给刘阳的同时，刘阳支付给陆宜同，在维福公司未返还原告已缴纳费用时，刘阳与维福公司承担连带责任，原告可不分顺序地要求维福公司或者刘阳清偿全部债务。2017年11月9日被告陕西维福建筑工程有限公司第十分公司负责人张国福向原告出具与刘阳内容一致的《承诺书》，承诺在被告陕西维福建筑工程有限公司未向原告归还保证金时，张国福承担连带责任，原告有权不分顺序地要求维福公司或者张国福清偿全部债务。截止原告起诉，原告未收到任何保证金退款及利息。原告为维护自己的合法权益，提起诉讼。被告维福公司、张国福共同辩称，认可原告陈述的事实，保证金是陆宜同交给刘阳，刘阳转交给张国福的。张国福自2017年3月13日至2017年5月23日分六次向刘阳退还了81万元保证金，原告主张张国福退还160万元保证金与事实不符，张国福应再退还原告80万元保证金。对于原告主张的利息没有意见。张国福愿意承担退还陆宜同80万元保证金的责任。被告刘阳未到庭答辩。当事人各方举证、质证情况：原告陆宜同提交了《任命书》、《授权委托书》、《承诺书》，证明张国福、刘阳为维福公司第十分公司正、副职负责人，在维福公司未向原告退还保证金本息时，张国福、刘阳承担连带保证责任，原告有权不分顺序地要求维福公司或者张国福、刘阳清偿全部债务。被告将违约金降为月息2分，维福公司应退还原告保证金本息。被告刘阳不到庭是放弃诉讼权利，被告维福公司、张国福对原告提交的证据无异议。原告提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告维福公司、张国福共同提交了银行交易明细、个人汇兑申请书，证明张国福已经向刘阳退还81万元保证金。原告对被告提交证据的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性。张国福向刘阳汇款的时间在2017年3月13日至2017年5月23日期间，张国福、刘阳向陆宜同出具承诺书的时间分别为2017年7月30日、2017年11月9日，张国福既然认为已经退还刘阳81万元保证金，在后期仍承诺对陆宜同交纳的160万元保证金承担连带保证责任，显然相互矛盾。故维福公司、张国福的证明目的不能成立，原告的质证意见予以采纳。银行交易明细、个人汇兑申请书与本案没有关联性，不予认定。被告维福公司、张国福对原告陈述的事实没有异议，原告陈述的事实予以确认。另查明，维福公司第十分公司未设立，印章是维福公司刻制。维福公司设立了第十项目部，张国福任经理，刘阳任副经理。陆宜同2017年2月23日缴纳保证金100万元，2017年3月1日缴纳保证金60万元，均由刘阳出具收款收据，加盖“陕西维福建筑工程有限公司第十分公司财务专用章”。2017年11月9日张国富向陆宜同出具的承诺书载明：“陆宜同：陕西维福建筑工程有限公司（铜川泰晤士公馆第十项目部）于2017年2月20日与你签订的《建筑施工劳务扩大分包合同》中约定，由你方向维福公司交纳包括保证金160万元、各项费用（详见《建筑施工劳务扩大分包合同》第七条）。基于公平、诚信的原则，现本人作出承诺：在维福公司未返还你方已交纳费用时，本人与维福公司承担一般连带责任。你方可不分顺序地要求维福公司或本人清偿全部包括债务包括但不限于退还保证金、要求支付违约金等全部债务。此承诺系我方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫、重大误解等情形，具有法律效力。注：本承诺书与2017年7月30日本人写给刘阳的承诺书是同一件事，两份承诺书有重复的金额不必重复还款，还款金额还款时间与前份承诺书相同。直接还陆宜同后就不要还刘阳。”张国富出具承诺书后未向刘阳或者陆宜同支付任何款项。上述事实，有当事人陈述、《任命书》、《授权委托书》、《承诺书》、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，陆宜同个人与陕西维福建筑工程有限公司第十分公司签订的《建筑施工劳务扩大分包合同》违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”的规定，合同无效。维福公司因该合同取得的160万元保证金应当予以返还。张国福、刘阳作为维福公司项目部经理、副经理，其在授权范围内所实施的民事行为，应由维福公司承担民事责任。张国福向刘阳汇款的时间早于张国福出具承诺书的时间，而且张国福向陆宜同出具的承诺书是对“债务包括但不限于退还保证金、要求支付违约金等全部债务”承担连带保证责任，维福公司、张国福抗辩已退还刘阳81万元保证金，再退还陆宜同80万元的理由无据支持，不予采信。维福公司、张国福对陆宜同主张的利息损失没有异议，陆宜同请求维福公司自2017年3月1日起至判决确定的给付之日以160万元为基数，按照月息2%计算的利息不违反法律规定，予以支持。刘阳不到庭参加诉讼是放弃诉讼权利。刘阳、张国福自愿与维福公司承担返还陆宜同连带保证责任，不违反法律规定，陆宜同请求刘阳、张国福承担连带保证责任予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、陕西维福建筑工程有限公司于本判决生效后三十日内返还陆宜同保证金1600000元；二、陕西维福建筑工程有限公司于本判决生效后三十日内支付陆宜同利息，以1600000元为基数，按照月息2%计算自2017年3月1日至本判决确定的给付之日；三、刘阳、张国福对上述保证金及利息承担连带责任保证；四、刘阳、张国福承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果陕西维福建筑工程有限公司、刘阳、张国福未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21504元由陕西维福建筑工程有限公司、张国福共同承担，直接支付陆宜同。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。审 判 长  张 梅人民陪审员  赵新民人民陪审员  张仁全二〇一八年三月二十六日书 记 员  王旭寒