陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕01民终2433号上诉人（原审被告）：山西晋铝物业管理有限公司西安分公司，住所地：西安市高陵区泾渭街道泾渭二路。负责人：李忠海，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕瑞东，男，1979年12月28日出生，汉族，山西晋铝物业管理有限公司西安分公司项目经理，住西安市高陵区。委托诉讼代理人：焦敏，男，1983年3月23日出生，汉族，山西晋铝物业管理有限公司西安分公司法务专员，住西安市蓝田县。被上诉人（原审原告）：张红霞，女，1964年3月6日出生，汉族，无业，住西安市新城区。委托诉讼代理人：谢欢龙，陕西法智律师事务所律师。原审被告：颜丽洪，女，1975年10月9日出生，汉族，住广州市越秀区。原审被告：张青龙，男，1991年8月11日出生，汉族，住西安市灞桥区。原审被告：刘俊德，男，1955年3月11日出生，汉族，住陕西省乾县。原审被告：郑亚军，男，1986年12月20日出生，汉族，陕西金龙护卫有限公司职员，住西安市未央区。原审被告：钟晓山，男，1983年12月10日出生，汉族，个体户，住西安市高陵区。原审被告：程先辉，男，1980年8月8日出生，汉族，住广州市荔湾区。原审被告：西安威能实业有限公司，住所地：西安市高陵区泾河工业园区。法定代表人：徐伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李曼，陕西方强律师事务所律师。委托诉讼代理人：任自力，陕西方强律师事务所律师。上诉人山西晋铝物业管理有限公司西安分公司（以下简称晋铝物业西安分公司）因与被上诉人张红霞、原审被告颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉、西安威能实业有限公司财产损害赔偿纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初1861号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人晋铝物业西安分公司委托诉讼代理人吕瑞东、焦敏，被上诉人张红霞及其委托诉讼代理人谢欢龙，原审被告郑亚军、钟晓山，原审被告西安威能实业有限公司委托诉讼代理人李曼，到庭参加了诉讼。原审被告颜丽洪、张青龙、刘俊德、程先辉经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。晋铝物业西安分公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判晋铝物业西安分公司不承担责任；2、一、二审诉讼费由张红霞负担。事实和理由：一审法院查明事实错误。2017年5月7日晚9点30分左右,张红霞水岸明珠3-1-0107房被发现被污水浸泡后晋铝物业西安分公司第一时间告知张红霞及其委托代理人80,90装修公司，进行现场拍照，并自费做排污打扫处理，晋铝物业西安分公司发现房屋漏水系主下水管道在一层与夹层堵塞，夹层到排污井管道无流水痕迹，污水口近期没有污水流出。管道堵塞并非其公司造成，其无需承担责任。并且其公司第一时间通知了张红霞并义务协助排除妨害，清扫卫生，履行了告知义务并体现了人文关怀。一审调解耽误了其提交公共部位维修养护保养记录，而非无相关证据。一审已经查明管道堵塞是因已装修的楼上住户未尽到共同维护管道畅通，保证公共设施正常使用义务，应有楼上依据公平原则承担共同赔偿责任。或者因张红霞在装修入住过程中使用不当造成堵漏，张红霞也应当承担大部分责任。根据物业服务合同第五章第24条明确规定，物业公司在有确凿证据证明属于非物业公司责任出现公用设施设备运行障碍造成损失的，物业公司不承担责任。张红霞辩称，一审法院认定事实清楚，物业公司说的第一时间告知张红霞及代理人，事实上根本就没有通知，也没有证据证明。主下水管道是公共部分属于物业公司日常监督检查的部分，属于应尽的义务。物业公司认为调解耽误其举证等不符合事实，一审法院给各方都有举证时间，是物业公司自己的原因，一审物业公司没有提交检修、检查的证据。并不是张红霞在装修中造成的水管堵塞，并且物业公司没有证据证明这点，应该由其承担举证责任。物业公司主张依据物业合同第五章的违约责任的第20条规定，属于断章取义，没有联系整个前期物业合同和业主临时管理规约、商品住宅质量保证书，所以物业公司是有责任的。郑亚军述称，发现张红霞房屋被浸泡的时段，因天气炎热，其房屋装修处于停工状态，不存在向下水道排放卫生纸、卫生巾、装修垃圾的现象。其装修工人严格按按照物业装修规定施工，未曾向下水道排放装修垃圾。张红霞买一楼就应当知道遇到下雨天会堵。张红霞买了房装修后长期不住，对自己的房子未尽到管理义务。房屋排污管道达到了排污标准，其不必承担责任。钟晓山述称，其房屋已经装修好了，现在一楼夹层堵塞并不是主管道堵塞，并且其家的马桶使用的管道中间有S段，是防臭、防堵塞的，已经起到防护作用了，张红霞房屋被侵泡与和其没关系。西安威能实业有限公司述称，其认可一审判决对威能公司的判决，对晋铝物业西安分公司的上诉意见我们不发表意见。颜丽洪、张青龙、刘俊德、程先辉未到庭，也未发表答辩意见。张红霞向一审法院起诉请求：1、请求原审被告赔偿其所受装修损失、水淹拆除人工费共计48935元；2、原审被告连带承担本案诉讼费。一审法院经审理查明，2017年5月7日晚9点30分左右,张红霞购买的位于高陵区水岸明珠3-1-0107房被发现被污水浸泡，晋铝物业西安分公司工作人员对张红霞屋内被水浸泡的现状进行了现场拍照，发现卫生纸、卫生巾、塑料袋等杂物。事故发生后，晋铝物业西安分公司出具事故报告，陈述其公司维修人员发现张红霞房屋漏水系主下水管道在一层与夹层堵塞，夹层到排污井管道无流水痕迹，项目部查看施工图纸后发现污水口近期没有污水流出。另查明，2014年12月10日，张红霞与西安威能实业有限公司签订了高陵县水岸明珠前期物业服务合同，合同约定：业主大会成立并确立物业管理方式后，与西安威能实业有限公司完成物业共用部分查验交接的，自完成查验交接之日起，该合同终止；晋铝物业西安分公司实际承担了该合同中的物业服务。该合同第五条第2款约定前期物业服务包括负责物业管理区域内共用设施设备的日常维护、养护、运行和管理；该合同附件四普通住宅小区物业管理服务标准（二）房屋管理中第1款内容为：对房屋共用部位进行日常管理和维修养护，检修记录和保养记录齐全；附件四普通住宅小区物业管理服务标准（三）共用设施设备维修养护第1款内容为：对共用设施设备进行日常管理和维修养护。2014年12月10日，张红霞与威能实业公司签订高陵县水岸明珠业主临时管理规约，该规约第二部分第八条第（四）款约定：业主对本物业区域共用部位、共用设施设备和相关场地、专项维修资金的使用和管理情况享有知情权和监督权。2016年11月2日，西安市高陵区建设和住房保障局认定水岸明珠3号楼工程质量合格。2017年8月18日，张红霞向提交了鉴定申请书，申请对其遭受的污水浸泡原因及财物、人工费损失进行鉴定，后因张红霞未缴纳评估费用，致使鉴定工作无法进行，该案于2017年11月30日被西安市中级人民法院司法技术室退回。一审法院认为，颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉作为张红霞楼上已装修住户，不管是在装修期间还是装修入住后，应共同维护公用管道的通畅，保证公共设施的正常使用。张红霞的家位于污水管道的低端，因下水道被污物堵塞，污水从卫生间溢出，造成财产受损，虽楼上的上述业主过错无法查明，但依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条之规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任，本案张红霞损失虽非楼上住户所希望，但从维护公共利益角考量在其无免责事由情形下，根据公平原则应由上述业主共同承担相应的赔偿责任。对于张红霞要求晋铝物业西安分公司承担责任的诉讼请求，因高陵县水岸明珠前期物业服务合同附件四普通住宅小区物业管理服务标准（二）房屋管理中第1款约定：对房屋共用部位进行日常管理和维修养护，检修记录和保养记录齐全；该公司在诉讼中未举证证明其履行了相应的维修养护责任，故作为该共用设施的管理、维护者，应当承当相应的赔偿责任。对于张红霞要求西安威能实业有限公司承担责任的请求，因西安市高陵区建设和住房保障局认定水岸明珠3号楼工程质量合格，且未发现主管道有破损等状况，故张红霞要求西安威能实业有限公司承担责任的请求，一审法院不予支持。因张红霞申请的其遭受的污水浸泡原因及财务、人工费损失未予鉴定，一审法院根据张红霞房屋受损情形，酌情确定颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉各自向张红霞支付损失人民币1000元，晋铝物业西安分公司向张红霞支付损失人民币8000元。现根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百三十二条、《中华人民共和国物权法》第九十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条、第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉在本判决生效之日起十五日内各自向原告张红霞支付人民币1000元；二、被告山西晋铝物业管理有限公司西安分公司在本判决生效之日起十五日内向原告张红霞支付人民币8000元。三、驳回原告张红霞的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1550元，张红霞已预交，由颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉、铝物业西安分公司各自负担100元，应在履行本判决义务时各自支付张红霞100元，剩余850元由张红霞自行负担。一审法院查明事实属实，本院予以确认。二审中晋铝物业西安分公司提交了两份证据，一是2017年5月1日至5月30日的物业巡查记录，证明其尽到了巡查义务；二是张红霞的装修申请表记委托书，证明装修公司在装修期间及装修过程中发生的事项可以全权处理，物业公司事发的第一时间通知了业主。张红霞质证认为，一审中物业公司没有提交巡查记录，对巡查表的真实性不认可，有可能是补签的，即使巡查了也可能存在巡查不到、巡查不力的情况；装修申请表不能证明物业在事发时通知了装修公司就是通知了张红霞本人；委托合同是张红霞与装修公司签订的，与物业公司没有关系。郑亚军、钟晓山及西安威能实业有限公司对晋铝物业西安分公司提交的证据认可。本院认为，颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉作为张红霞楼上已装修住户，在装修期间及装修入住后，都应共同维护公用管道的通畅，保证公共设施的正常使用。在张红霞楼上已装修住户无免责事由情形下，不能排除楼上已装修业主不当使用下水管道的可能性。《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条也规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。综上，一审法院从维护公共利益角考量，根据公平原则，判决由张红霞楼上已装修业主共同承担相应的赔偿责任，并无不当。张红霞作为案涉受损房屋的业主，不能排除其自己在房屋装修及装修后对下水管道不当使用的可能性；且张红霞房屋装修完毕后长时间未入住房屋，下水道发生堵塞及污水溢出后未及时发现和处理，存在对房屋管理不力和导致浸泡损害扩大的情形。故张红霞自己应对其房屋被浸泡而造成的损失承担部分责任。对于张红霞要求晋铝物业西安分公司承担责任的诉讼请求，根据前期物业服务合同约定，物业公司应承担对房屋共用部位进行日常管理和维修养护的责任。本案一审中晋铝物业西安分公司未举证证明其履行了相应的维修养护责任，二审中，其提交的物业巡查记录也仅能证明其进行了巡查，而不足以说明其巡查达到了防止管道堵塞的管理效果。故晋铝物业西安分公司作为该共用设施的管理、维护者，应当在其责任范围内承担赔偿责任。因西安市高陵区建设和住房保障局认定水岸明珠3号楼工程质量合格，且未发现主管道有破损等状况，故张红霞要求房屋开发商西安威能实业有限公司承担责任，法院不予支持。因张红霞申请的其遭受的污水浸泡原因及财务、人工费损失未予鉴定，一审法院根据张红霞房屋受损情形，酌情确定颜丽洪、张青龙、刘俊德、郑亚军、钟晓山、程先辉各自向张红霞支付损失人民币1000元，并无不当。但因晋铝物业西安分公司作为该共用设施的管理、维护者，仅应当在其责任范围内承担赔偿责任。一审法院判决晋铝物业西安分公司向张红霞赔偿8000元，数额偏高，本院酌情调整为晋铝物业西安分公司向张红霞支付损失赔偿款人民币5000元为宜。综上所述，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初1861号民事判决第一项；二、撤销西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初1861号民事判决第三项；三、变更西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初1861号民事判决第二项内容为：山西晋铝物业管理有限公司西安分公司在本判决生效之日起十五日内向张红霞支付人民币5000元；四、驳回张红霞的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费的负担问题按照一审判决执行；二审受理费50元（山西晋铝物业管理有限公司西安分公司已预交），由山西晋铝物业管理有限公司西安分公司负担35元，由张红霞负担15元，各方在履行本判决时将案件受理费一并清结。本判决为终审判决。审 判 长  崔志刚审 判 员  陈 帅代理审判员  楚 涵二〇一八年三月二十八日书 记 员  刘明明