广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018)粤0507刑初120号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人叶银虎，男，1993年6月22日出生，汉族，福建省平和县人，初中文化程度，无业，户籍所在地福建省平和县。因本案于2016年11月3日被广东省汕头市公安局龙湖分局决定取保候审，2017年11月6日被广东省汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审。辩护人吴彤彪，广东潮润律师事务所律师。被告人叶银龙，男，1993年6月22日出生，汉族，福建省平和县人，初中文化程度，无业，户籍所在地福建省平和县。因本案于2016年8月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年9月28日被广东省汕头市公安局龙湖分局决定取保候审，2017年9月27日被广东省汕头市公安局龙湖分局决定监视居住，同年11月6日被广东省汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审。辩护人詹学东，广东潮润律师事务所律师。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]73号起诉书指控被告人叶银虎、叶银龙犯寻衅滋事罪，于2018年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员张晓溢、许美良、被告人叶银虎及其辩护人吴彤彪、被告人叶银龙及其辩护人詹学东到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2016年7月27日晚，被告人叶银虎、叶银龙（系孪生兄弟）与被害人邱某、李某及邱某的司机叶某、朋友陈某1等多人在汕头市龙湖区华纳明珠夜总会306包厢娱乐。期间，被害人邱某与被告人叶银虎发生口角，双方因此引发矛盾。次日凌晨2时许，上述人员先后离开包厢。凌晨2时多，当被害人邱某、李某乘坐司机叶某驾驶的汽车送朋友陈某1回家后，被害人邱某接到被告人叶银虎使用被告人叶银龙的手机打来的电话，要求其重返华纳明珠夜总会，被害人邱某、李某与司机叶某随即同车前往。当被害人邱某、李某与司机叶某的车辆途经汕头市龙湖区汽车客运中心站侧门附近小路时，被被告人叶银虎一方拦停。被害人邱某下车理论时，被告人叶银虎及在场的四、五名男性同案人（均身份不明，在逃）持砖头、木棍殴打被害人邱某，被告人叶银龙亦上前动手参与殴打被害人邱某。被害人李某见状下车劝架，也遭到被告人叶银虎及同案人殴打。案发后，被告人叶银虎、叶银龙及同案人逃离现场。经广东省汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定：被害人李某的损伤程度为轻伤二级；被害人邱某的损伤程度为轻微伤。同年8月24日，公安民警根据线索在汕头市龙湖区泰山路火车站附近抓获被告人叶银龙。同年11月3日，被告人叶银虎在其亲属陪同下向公安机关投案。另查，案发后，被告人叶银虎、叶银龙赔偿被害人邱某、李某一方共计人民币85000元，取得两名被害人的谅解。上述事实，被告人叶银虎、叶银龙在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人邱某、李某的陈述及辨认、赔偿款收款收据及谅解书、证人陈某1、黄某、向某、叶某的证言及辨认、证人陈某2、陈某3的证言、公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书、移动电话通话记录详单、华纳明珠消费账单、医疗机构治疗材料、公安机关现场平面图、现场的拍照、抓获经过、到案经过、户籍材料、情况说明、本院询问笔录、被告人叶银虎、叶银龙的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶银虎、叶银龙借故生非，结伙在公共场所持凶器随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人叶银虎、叶银龙犯寻衅滋事罪的罪名成立。鉴于被告人叶银虎在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其是初犯，案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，且已对被害人进行赔偿，取得被害人的谅解，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。鉴于被告人叶银龙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其是初犯，当庭自愿认罪，且已对被害人进行赔偿，取得被害人的谅解，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。综上情节，被告人叶银虎、叶银龙符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法均可以宣告缓刑。被告人叶银虎的辩护人吴彤彪提出如下辩护意见：1.被告人叶银虎初犯、偶犯，有自首情节及悔罪表现，依法可以从轻处罚；2.被告人叶银虎积极赔偿被害人的经济损失并取得其谅解，依法可以从轻处罚；3.被害人邱某存在过错，是造成损害结果加大的原因之一，可适当减轻被告人叶银虎的过错责任。综上，辩护人建议法庭对被告人叶银虎从轻处罚并适用缓刑。经查，被告人叶银虎是本案主犯，其虽有自动投案的情节，但只是如实供述自己的罪行，没有供述其所知其他同案犯的共同犯罪事实，依法不能认定为自首；本案证据亦不足以认定被害人邱某存在明显过错，故辩护人提出的上述相关辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳；其余辩护意见，有事实及法律依据部分，本院可予采纳。被告人叶银龙的辩护人詹学东提出如下辩护意见：1.被告人叶银龙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；2.被告人叶银龙是初犯、偶犯，当庭自愿认罪，有悔罪表现，且积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚；3.被害人邱某存在过错，是造成损害结果加大的原因之一，可适当减轻被告人叶银龙的过错责任。综上，辩护人建议法庭对被告人叶银龙从轻处罚并适用缓刑。经查，本案证据不足以认定被害人邱某存在明显过错，故辩护人提出的上述相关辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳；其余辩护意见，有事实及法律依据部分，本院可予采纳。综上，本院根据被告人叶银虎、叶银龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人叶银虎依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项、第八条的规定，对被告人叶银龙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项、第八条的规定，判决如下：一、被告人叶银虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）二、被告人叶银龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蔡 荣代理审判员  许佳丽人民陪审员  林经荣二〇一八年三月十五日书 记 员  刘洁婷附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”:(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;(三)多次随意殴打他人的;(四)持凶器随意殴打他人的;(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;(七)其他情节恶劣的情形。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚;犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。