.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省霍州市人民法院民事判决书（2017）晋1082民初747号原告：荀志鹏，男，汉族，1973年4月27日生，住山西省霍州市。委托代理人：王跃飞，北京中伦文德太原律师事务所律师。被告：牛���明，男，汉族，1974年2月7日生，住霍州市。委托代理人：张晓健，男，汉族，1972年3月21日生，住霍州市。被告：赵ＸＸ，男，汉族，1967年7月16日生，住霍州市。委托代理人：杨平忠，霍州市北环法律服务所法律工作者。原告荀志鹏诉被告牛国明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月16日立案后，经被告牛国明申请，本院依法追加赵ＸＸ为本案共同被告参加诉讼。依法适用普通程序，于2017年12月19日公开开庭进行了审理。原告荀志鹏及委托代理人王跃飞，被告���国明及委托代理人张晓健，被告赵ＸＸ及委托代理人杨平忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荀志鹏诉称，自2017年3月7日起，原告受被告牛国明雇用，长期为被告工作，约定日工资120元。2017年7月5日，在受牛国明雇用为霍州市鼓楼西街赵ＸＸ家拆除旧有建筑物时，被倒塌墙体砸伤右腿。因伤情严重，在霍州市当地医院包扎止血后，为求得进一步治疗到临汾显微外科医院住院治疗。2017年8月3日，原告出院。经与被告牛国明多次协商赔偿事宜，被告仅仅赔偿了前期医疗费，拒绝赔偿其他损失。原告诉至法院，请求判令被告牛国明赔偿原告各项损失。诉讼过程中，经被告牛国明申请，赵ＸＸ被追加为本案共同被告。原告认为，根据侵权责任法和相关司法解释的规定，二被告应当对原告的损失承担连带赔偿责任。原告的诉讼请求变更为：1、判令二被告连带赔偿原告营养费9000元、误工费21600元、残疾赔偿金190490元、精神损害抚慰金25000元、护理费8952元、残疾辅助器具费370560元、被扶养人生活费7025元、交通费169元、鉴定费6000元。以上共计638796元。2、诉讼费用由二被告承担。原告荀志鹏向本院提交的证据有：1、荀志鹏的身份证；2、诊断证明书、住院病历;3、住院费票据复印件、门诊费票据;4、护理人员刘亚丽的身份证、户口本;5、荀向伟、高保安出具的证明材料及身份证明;6、工资记录；7、被扶养人荀柏桓的身份证、户口本；8、交通费票据；9、山西省假肢矫形器��法鉴定中心司法鉴定意见书、山西光大司法鉴定所司法鉴定意见书；10、鉴定费票据。被告牛国明辩称，一、原告的人身伤害赔偿标准计算有误。二、原告在该事故中有过错，存在重大过失，应当承担相应的赔偿责任。2017年7月3日，我与本案另一被告赵ＸＸ口头订立建楼和拆除旧建筑的合同，我多次告诫原告荀志鹏和另外两名员工，因巷道人多，怕伤及他人,拆墙时要慢慢从上往下拆，不能推。7月5日，被告荀志鹏不听劝告，和另外两名员工推墙，墙倒向己方，砸伤右腿。《最高人民法院关于审理人身��害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：受害人对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。第五条规定：责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。三、本案原告与二被告之间的劳务关系为建筑合同中的雇主和雇员关系，二被告应承担赔偿权利人免除部分外的大部分责任。不论是农民自己施工，还是将工程承包给个体工匠，都属于农民自建，其建筑行为受《村庄和集镇规划建设管理条例》调整，该条例第十三条规定，村镇规划的内容包括住宅；该条例第二十三条规定，承建集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质证书或者审查证书，并按规定的经营范围承揽施工任务。我没有任何建筑施工资质，被告赵ＸＸ将工程发包给我，并且缺乏管理和未提供安全工作环境和保障，从而造成原告荀志鹏右腿被砸断的伤害。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条和第十一条的相关规定，二被告应承担连带责任，承担赔偿权利人免除部分外的大部分责任。四、原告荀志鹏受伤后，我已为原告垫付81155元。被告牛国明向本院提交的证据有:1、门诊费票据1张585元；2、输血费票据4张5480元；3、各项付款明细记录：交通费1450元；购买生活用品140元；向荀志鹏累计支付73500元。以上合计81155元。被告赵ＸＸ辩称，我不应对原告的损伤承担任何经济赔偿责任。原告和本案另一被告牛国明是雇员和雇主的关系；我与牛国明是承揽合同关系。我和本案原告不认识，原告的受伤应由他本人及被告牛国明根据责任大小进行责任承担。被告赵ＸＸ提供的证据有：1、2017年7月5日牛国明出具的收条1份；2、证人董某出庭作证。经庭审质证，关于原告荀志鹏提供的证据，被告牛国明对证据3中门诊费票据原件予以认可，对住院费票据复印件不予认可。原告提供的其他证据，被告牛国民均无异议。被告赵ＸＸ对原告提供的证据5表示不知情，对其他证据的质证意见，与被告牛国明一致。被告牛国明提供的证据用以证明其已为原告荀志鹏垫付81155元，原告予以认可；但是原告认为该81155元已用于支付原告的医疗费、血液费、住院伙食补助费，原告本次诉讼中未对上述各项费用提出主张。被告赵ＸＸ提供的证据1用以证明被告牛国明向其借款15000元，其中10000元是赵ＸＸ预付的工人生活费，5000元是事故发生后牛国明的借款，被告牛国明对该证据予以认可。本院认为，原告提供的住院费票据未能提供原件，二被告不予认可，本院对其证明效力不予认定。被告赵ＸＸ提供的借条与本案不属于同一法律关系，本案不予审理，对该证据不予采纳。其他证据具有真实性、合法性、关联性，可以证明案件相关事实，本院予以采纳。被告赵ＸＸ方证人董某出庭作证，证明二被告都是证人的朋友，牛国明长期从事建筑行业，因赵ＸＸ要盖楼房，经证人介绍，赵ＸＸ和牛国明约定，由牛国明为赵ＸＸ施工，牛国明负责工地安全，赵ＸＸ负责四邻事宜，旧墙的拆除也包括在该工程中，当时说过拆墙费用为2000元。被告牛国明对关于拆墙的约定提出异议，认为拆墙是另外约定的，不属于双方约定的建楼工程之内，双方就建楼工程达成一致后，因旧院围墙没拆，其让赵ＸＸ雇人拆除围墙，赵ＸＸ提出牛国明有工具、有人员，让牛国明雇人拆除，给牛国明2000元让支付工人工资。根据以上有效证据和各方当事人的陈述，本院认定事实如下：2017年3月7日起，原告荀志鹏受雇于被告牛国明从事建筑相关工作，约定日工资120元左右。被告牛国明无建筑施工资质，但多年来从事建筑相关行业。被告赵ＸＸ位于霍州市涧北村的旧院需新建160平米二层楼房，经中间人董某介绍，2017年7月1日，赵ＸＸ与牛国明达成口头协议，双方约定上述房屋由牛国明建设，由赵ＸＸ按建房进度分期付款，共支付48000元报酬，牛国明负责工地安全，赵ＸＸ负责提供材料和处理四邻事宜。双方作出上述约定后，因旧院围墙需先行拆除，才能施工建楼，经中间人说和，由被告牛国明负责拆除，由被告赵ＸＸ向牛国明支付2000元用于支付工人工资。2017年7月3日开工时，被告牛国明嘱咐工人注意安全，按照操作规程从上往下拆墙。2017年7月5日，原告荀志鹏和另外两名工人在拆墙施工中违规操作，先在墙根敲出缺口，然后一起推墙，推墙时墙体倒向己方，原告荀志鹏被砸伤���腿。在施工过程中，被告赵ＸＸ曾嘱咐牛国明，让其告知工人采取从上往下慢慢拆的方式进行拆墙,以免敲墙打扰邻居。原告受伤后，被送到霍州市治普骨伤科专科医院包扎止血，随即转至临汾显微外科医院住院手术治疗，诊断为：右小腿严重挤压伤；右胫骨粉碎性骨折伴神经血管肌肉损伤；右小腿骨筋膜间综合征，2017年7月17日进行了右大腿中下段截肢术，2017年8月3日原告出院。治疗期间，原告共住院29天，自行支付门诊费及输血费4157.88元；被告牛国明共为原告支付81155元，其中包括现金73500元，医疗费585元，输血费5480元，救护交通费1450元，购买生活用品140元。经本院依法委托，山西光大司法鉴定所于2017年11月25日作出司法鉴定意见书，结论为：1、荀志鹏的损伤程度达六级伤残；2、荀志鹏的误工期180日，护理期90日，营养期90日。山西省假肢矫形器司法鉴定中心于2017年12月1日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：(一)荀志鹏适配安装的假肢型号及价格如下(可任选其一)，均属国内普通适用器具：(1)3R92+1C30，34800元/只；(2)0P4+50A，36800元/只。(二)相关事宜:1、使用年限:假肢的安全使用年限为4年，按照我省人均寿命计算，荀志鹏安装、更换假肢共计8次。2、维修保养费:假肢每年的维修保养、腔体更换等费用约为假肢价格的5%。3、食宿交通费:安装假肢、更换假肢期间食宿、交通费用，按照假肢安装期、更换期一般为25天计算，假肢维修期一般为5天计算，食宿��约50元/天，需一人陪护;交通费按照实际费用计算。4、所有费用均为目前价格，未考虑物价浮动等因素。另查明，原告荀志鹏系农业户口，儿子荀柏桓2002年11月9日出生。本院认为，被告赵ＸＸ将农村自建房的建设及旧院围墙的拆除承包��被告牛国明，由牛国明按照赵ＸＸ的要求完成工作、交付成果，由赵ＸＸ给付报酬，双方形成承揽法律关系。原告荀志鹏受雇于被告牛国明为赵ＸＸ拆除旧墙，荀志鹏在牛国明的指示、监督下提供劳务，牛国明向荀志鹏支付劳务报酬，双方形成雇佣法律关系。本案中，原告荀志鹏在拆墙的过程中遭受人身损害，雇主牛国明应当承担赔偿责任。原告荀志鹏作为有一定工作经验的施工人员，对违规拆墙的危险性应当有所了解，在拆墙的过程中，与其他人员一起违规操作，对自身的安全未尽注意义务，应减轻雇主牛国明的赔偿责任。被告赵ＸＸ在承揽关系中的定作、指示和选任上没有过失，故对原告的人身损害不承担赔偿责任。综合考虑本案的案情，酌定原告荀志鹏自行承担40%的责任，被告牛国明承担60%的赔偿责任。原告荀志鹏和被告牛国明认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，被告牛国明没有相应资质，被告赵ＸＸ应当作为发包方对原告的人身损害承担连带赔偿责任。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条的规定，农民自建低层住宅不适用建筑法的规定，故原告荀志鹏和被告牛国明的该项主张不能成立。被告牛国明主张被告赵ＸＸ也应承担雇主责任，本院认为因被告赵ＸＸ与原告荀志鹏不存在控制、支配和从属关系，也不直接向原告荀志鹏给付劳务报酬，被告牛国明的该项主张无法予以支持。根据本案查明的事实，原告的损失确定如下：1、医疗费。原告提供的医疗费正式票据原件共计4157.88元，被告牛国明主张垫付医疗费585元，输血费5480元，原告予以认可。本院对上述医疗费共计10222.88元予以确认。2、误工费。经鉴定原告的误工期为180天，原告主张按照每天120元计算，未超过行业标准，应予支持，为180天×120元/天=21600元。3、住院伙食补助费。原告住院29天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助每天100元标准计算，为29天×100元/天=2900元。4、护理费。经鉴定原告的护理期为90天，参照上年度山西省城镇单位居民服务、修理和其他服务业的年平均工资36307元的标准，为36307元÷365天×90天=8952元。5、营养费。经鉴定原告的营养期为90天，原告主张按每天100元的标准计算，被告认可每天75元，本院确认为75元/天×90天=6750元。6、残疾���偿金。原告系农村户口，所受损伤程度达六级伤残，参照上年度山西省农村居民人均可支配收入的标准计算，为10082元×20年×50%=100820元。7、残疾辅助器具费。依据鉴定机构的鉴定意见，按照选择34800元/只的适配假肢计算，假肢费为34800元×8=278400元，维修保养费为34800元×5%×3×8=41760元，安装、更换假肢期间食宿交通费为50元/天×25天×8×2+50元/天×5天×24×2=32000元。以上合计352160元。8、被扶养人生活费。按照上年度山西省农村居民人均消费标准计算，为8029元×3年÷2×50%=6022元。9、精神损害抚慰金。按照原告的伤残情况，原告主张25000元应予支持。10、交通费。原告因鉴定支出交通费169元，另被告牛国明为原告支付交通费1450元，合计1619元，均为实际发生的费用，应予认定。11、鉴定费6000元。以上各项合计542045.88元，被告牛国明应赔偿325227.52元。因被告牛国明已向原告支付81155元，应予核减，故被告牛国明应赔偿原告244072.52元。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告牛国明在本判决生效之日起十五日内赔偿原告荀志鹏244072.52元。二、驳回原告荀志鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费10188元，由原告荀志鹏承担4075元，被告牛国明承担6113元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判长池青霞审判员赵保瑞人民陪审员张琴琴二〇一八年三月七日书记员陈阳