山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终1448号上诉人（原审被告）：李谦。委托诉讼代理人：张婧楠，山东加舜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江红丽。委托诉讼代理人：王铭慧，山东清华苑律师事务所律师。原审被告：代建华。原审被告：青岛鼎悦典当有限公司。法定代表人：郭旭峰，经理。上诉人李谦因与被上诉人江红丽、原审被告代建华、原审被告青岛鼎悦典当有限公司民间借贷纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2016)鲁0202民初148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李谦上诉请求：二审法院撤销一审判决第一项中“被告代建华、李谦偿还原告利息84000元”（案件标的额84000元），一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未向上诉人送达开庭传票，在未穷尽送达手段的情况下直接采取公告送达的方式，致使上诉人未参加一审庭审，剥夺了上诉人陈述申辩的权利。二、一审判决认定事实不清。一审法院仅凭被上诉人的陈述认定其给付代建华84000元现金错误，本金应为111.6万元。三、代建华欺骗上诉人贷款的用途，以公司经营为名利用合法形式掩盖其诈骗的非法目的，根据法律规定抵押合同应属无效。代建华通过欺骗抵押的形式诈骗数人，金额近8000万元。四、一审适用法律错误。本案受理时间为2016年，案由为民间借贷纠纷，应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。二审中，上诉人李谦提出变更上诉请求：请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人江红丽辩称：一、一审法院送达程序没有错误。上诉人故意拖延，在公告开庭时间后穷尽一切手段提出管辖异议，使案件自2015年拖至2018年，涉嫌恶意逃债。二、抵押贷款合同、三方服务协议、具结书、声明书中的签名均是李谦本人签字，是其真实意思表示，合法有效。三、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。江红丽向一审法院起诉请求：1、判令代建华、李谦偿还借款120万元；2、判令代建华、李谦偿还借款利息84000元，并按年利率36%支付借款本金120万元自2015年10月14日至实际清偿之日的逾期利息；3、判令江红丽对青岛市市南区珠海二路x号x户抵押房产享有优先受偿权；4、判令诉讼费用、律师费等由其承担。一审法院认定事实：2014年10月14日，代建华、李谦、青岛鼎悦典当有限公司签订《抵押贷款合同》，约定代建华向青岛鼎悦典当有限公司借款120万元，借款期限自2014年10月14日至2015年10月13日。借款期内利率为年息14%，如代建华不能按时向青岛鼎悦典当有限公司归还贷款本金，按银行同期贷款利率四倍计算逾期利息，并每天按贷款本金的万分之五支付违约金。合同同时约定，李谦以其名下位于青岛市市南区珠海二路x号x户房产作为上述借款的抵押担保，抵押担保范围为本合同项下贷款本金、利息、逾期利息、违约金及放贷人为实现债权的律师费等。后抵押物办理了抵押登记手续。次日，江红丽、青岛鼎悦典当有限公司签订《债权转让协议书》、《三方服务协议》，约定青岛鼎悦典当有限公司将上述《抵押贷款合同》项下的债权（包括但不限于借款本金、利息、违约金、律师代理费及其它实现债权的费用、抵押权）转让给江红丽，代建华向江红丽还款的期限为2014年10月15日至2015年10月14日。2014年10月15日，江红丽向代建华银行转账1116000元；代建华向江红丽出具借款借据，载明收到江红丽交给的借款本金120万元。江红丽于庭审中陈述另有84000元系通过现金方式给付代建华的。代建华、李谦于2014年10月15日向江红丽出具具结书，声明上述债务为代建华、李谦的共同债务，自愿对该债务共同承担连带责任。江红丽为追索拖欠的借款本息，支付给山东清华苑律师事务所律师代理费3万元。一审法院认为：代建华、李谦、青岛鼎悦典当有限公司签订的《抵押贷款合同》，江红丽、青岛鼎悦典当有限公司签订的《债权转让协议书》及代建华出具的借款借据、具结书均没有违反法律法规的规定，其内容均是双方真实的意思表示，因此上述合同依法成立，合法有效。双方均应按照合同约定的内容，完全、及时的履行合同义务。青岛鼎悦典当有限公司将其因上述抵押贷款合同而对代建华、李谦享有的债权转让给江红丽，且该债权转让行为已通知代建华、李谦，故江红丽依法享有青岛鼎悦典当有限公司在上述抵押贷款合同中的权利。现江红丽已按合同向代建华发放了贷款，履行了自己的合同义务，代建华、李谦就应当按照合同约定的还款时间，按期足额偿还借款。代建华、李谦逾期未还款，已构成违约，应按照合同约定偿还所欠本金、利息、逾期利息、违约金及江红丽为追索拖欠的借款本息，支付因诉讼而产生的律师代理费损失。关于江红丽要求支付借款期内利息84000元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。关于江红丽要求按年利率36%支付自2015年10月14日至实际清偿之日逾期利息的诉讼请求，因江红丽主张的该利息标准过高，一审法院依法调整为按年利率24%，自2015年10月15日起计算。李谦以其所有的位于青岛市市南区珠海二路x号x户房产为上述借款提供抵押担保并办理了抵押登记，因此该抵押合法有效。根据合同约定，李谦设定抵押担保的范围包括了江红丽所诉的费用，因此江红丽就所诉费用依法享有对抵押物的优先受偿权。代建华、李谦经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、代建华、李谦于判决生效之日起十日内偿还江红丽借款本金120万元、利息84000元；二、代建华、李谦于判决生效之日起十日内按年利率24%支付江红丽借款本金120万元自2015年10月15日至实际清偿之日的利息；三、代建华、李谦于判决生效之日起十日内赔偿江红丽律师代理费损失3万元；四、江红丽就上述费用，对李谦设定抵押的青岛市市南区珠海二路x号x户房产在合同约定的范围内享有以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款的优先受偿权；五、驳回江红丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行本判决上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16356元，诉前保全费5000元，公告送达费600元，由代建华、李谦负担。二审中，上诉人李谦提交证据一、提供抵押物服务协议，证明：2014年4月16日李谦和代建华、崔久青签订了服务协议，借款人为青岛展博贸易有限公司，出借人为李谦，青岛展博贸易有限公司按照月利率1.25%向李谦支付担保费，经双方达成一致按每月28000元支付有偿使用费。证据二、借款审批表，证明：李谦被胁迫操纵签署了一些空白文件，表上的字均不是李谦本人书写。证据来源是青岛五色土抵押贷款顾问有限公司。上诉人李谦提交该两份证据证明上诉人从未与被上诉人江红丽签过借款抵押担保合同、债权转让协议、具结书等文书，该文书上有上诉人的签字，是因为上诉人曾经受欺诈签过一些空白文书。上诉人李谦认为被上诉人提供的证据是利用上诉人在空白纸上的签名伪造的，上诉人李谦在空白纸上签字是受到被上诉人及案外人崔久青、张翠丽等人的欺诈，上述人员存在恶意串通，骗取上诉人李谦以房产抵押，及实现其不法目的的恶意。根据我国合同法的相关规定，恶意串通损害第三人利益的合同无效，故上诉人李谦认为本案借款抵押担保合同无效。被上诉人江红丽质证认为：对证据一真实性、合法性、关联性均不予认可，该服务协议主体甲乙丙三方均与本案无法律关系。对证据二真实性不认可，借款审批表中没有被上诉人的签名，与本案没有关联性。上诉人李谦以该两份证据证明被欺诈的说法不能成立，上诉人李谦是有行为能力的人，本案中所有签字均系其本人签字，是其真实意思表示，所谓的欺诈与本案无关。本院经审理查明，二审中，上诉人李谦称确实在一些空白纸上签过字，但不确认涉案一审中抵押贷款合同、三方服务协议、具结书、声明书中其本人的签名是否是其本人签字及捺印。被上诉人江红丽二审中确认，代建华于签订合同当日，支付了被上诉人第一期利息84000元，被上诉人本案中起诉的是第二期利息84000元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为：上诉人李谦仅对一审判决第一项中“被告代建华、李谦偿还原告利息84000元”（案件标的额84000元）不服，提出上诉。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”。上诉人李谦提交的证据不足以证明存在上述法律规定的除外情形，故本院依法对上诉人李谦的其他上诉请求不予审查。二审中被上诉人江红丽确认，代建华于签订合同当日支付被上诉人第一期利息84000元，因此本院认定，代建华支付的该84000元系预扣的借款利息，故借款本金应当按照111.6万元计算。二审中，上诉人李谦虽称不确认涉案一审中抵押贷款合同、三方服务协议、具结书、声明书中的签名是否是其本人签字及捺印，但并未提出异议，故本院依法对上述文书的真实性予以确认。2014年10月14日，代建华、李谦、青岛鼎悦典当有限公司签订的《抵押贷款合同》中约定了借款期内利率为年息14%，未超出法律规定的范围，故上诉人李谦主张不应支付借款期内的利息84000元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院依据二审查明的事实予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持青岛市市南区人民法院（2016)鲁0202民初148号民事判决第三、四、五项；二、变更青岛市市南区人民法院（2016)鲁0202民初148号民事判决第一项为：代建华、李谦于本判决生效之日起十日内偿还江红丽借款本金111.6万元及利息（以本金111.6万元为基数，自2014年10月15日起至2015年10月14日日止，按年利率14%计算）；三、变更青岛市市南区人民法院（2016)鲁0202民初148号民事判决第二项为：代建华、李谦于本判决生效之日起十日内支付江红丽借款利息（以本金111.6万元为基数，自2015年10月15日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16356元，诉前保全费5000元，公告送达费600元，由代建华、李谦负担15211元,由江红丽负担1145元。二审案件受理费1900元，由李谦负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓静审判员  刘昭阳审判员  林伟光二〇一八年三月二十日书记员  钟 霄