四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川07民终2881号上诉人(原审被告):绵阳市涪泉乳业有限公司，住所地：绵阳市涪城区石塘镇红星社区第七居民小组。法定代表人：张开宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜林，四川守信律师事务所律师。被上诉人(原审原告):张文杰，男，汉族，生于1981年8月7日，住天津市河西区。委托诉讼代理人：景雪榕，四川风行律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨燚，四川风行律师事务所律师。原审被告绵阳市涪泉乳业有限公司（以下简称：涪泉乳业公司）因劳动争议一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院于2017年8月25日作出的（2016）川0703民初4473号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭,于2017年12月20日公开开庭审理了本案。上诉人涪泉乳业公司的委托诉讼代理人杜林，被上诉人张文杰的委托诉讼代理人景雪榕、杨燚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。涪泉乳业公司上诉请求：撤销原判，发回重审并指令驳回起诉;诉讼费及上诉费由被上诉人承担。事实及理由：根据民事诉讼法规定,诉权的行使人仅限当事人本人,本案是10人以上的劳动争议批案,而10个原告在诉状及授权委托书上签名笔迹系同一人书写,事关重大,一审中要求文迹鉴定,未予允许,程序上存在严重违法,二审应当发回重审。又根据劳社部发[2005]12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定:招用劳动者未订立书面,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故而要确认双方是否建立事实上的劳动关系，必须符合上述规定。被上诉人未举证证明其须符合该规定，应当承担举证不利的法律后果驳回其起诉。张文杰的委托诉讼代理人辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，判处合理，请求二审驳回上诉维持原判。张文杰向一审法院起诉请求：1.判决被告支付拖欠原告2015年8、9月工资共7900元（其中8月3400元，9月4500元），加付赔偿金7900元；2.支付原告因未签订书面合同的双倍工资（2个月×4500元/月）9000元；3.经济补偿金2250元（4500元÷2）,额外经济补偿金1125元（2250×50%）,9月差旅费1385元。一审查明:2015年7月1日，原告通过被告发布的网络招聘广告应聘到原告处从事销售工作，后被安排负责天津市场的工作。双方未签订书面劳动合同。原告陈述在被告处工作期间的工资为4500元/月，被告仅发放了5600元的工资。2015年10月1日，原告因被告拖欠工资而离职。此后，原告向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出仲裁裁决，原告遂诉至本院，请求判如所请。还查明，原告工资发放方式为由所在片区负责人转账给下面管理的人员。一审认为，原告提交的聊天记录、熊出没发酵果汁乳酸菌全国运营北区（黎勇）联系表、转款凭证及（2015）涪民初字第5966号民事判决书、开庭笔录等证据，足以认定原、被告之间劳动关系成立，原告的合法权利应该受到法律保护。原告陈述在被告处工作期间的工资为4500元/月，并且拖欠了8、9月部分工资，被告虽不予认可，但依照《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”、《工资支付暂行规定》第六条：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付时应向劳动者提供一份其个人的工作清单”之规定，有关原告的工资标准及发放情况，应由被告举证。被告未提供证据予以证明，理应承担举证不利的后果。被告应支付拖欠原告的8、9月工资7900元。被告于2015年7月1日录用原告后，最迟应于2015年8月1日与其签订劳动合同。被告至原告2015年10月1日离职都未与其签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”之规定，原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额9000元的诉讼请求予以支持。原告主张额外经济补偿金1125元、加倍赔偿金7900元的诉讼请求,因用人单位加倍支付劳动报酬和经济补偿金的前提是其在劳动行政部门责令限期支付该费用后，而逾期未支付时，本案中原告未举证证明劳动行政部门已责令被告限期支付劳动报酬和经济补偿金，故原告的该诉讼请求不能成立，不予支持。原告主张差旅费1385元，未提交相关证据，不予支持。被告申请对原告的诉讼状和授权委托书上的签字、捺印是否是本人书写和按捺进行司法鉴定，经审查核实，认为确无必要，不予准许。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条、《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、被告绵阳市涪泉乳业有限公司于本判决生效后十日内支付原告张文杰工资7900元，未签订书面劳动合同双倍工资差额9000元，经济补偿金2250元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张文杰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告绵阳市涪泉乳业有限公司负担。本院二审中,被上诉人张文杰提供1、天津市北方公证处《公证书》已证明其委托了景雪榕、杨燚作为其诉讼代理人身份；2、王金纬的公证证言证明张文杰是天津区域的销售经理；3、“熊出没的”授权书、《熊出没发酵果汁乳酸菌全国营销中心管理篇》第一节考勤管理制度，证明张文杰是该公司员工，双方建立了事实上的劳动关系。涪泉乳业公司对证据1无异议，对证据2王金纬的公证证言证明张文杰是天津市的销售经理的事实虚假，其证言没有任何依据说明张文杰在涪泉乳液进行了任何工作；对于证据3是网上下载的，现在是信息时代，任何人都可以在网上下载，不能证明张文杰是公司的工作人员；上述证据均不能证明张文杰向本公司建立了劳动关系。二审查明2015年8月4日、15日、23日、9月17日、25日涪泉乳业公司的工作人员给张文杰账户转款2040元、1000元、2800元、1644元、2800元，共计10284元。其他查明事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，由于二审中张文杰提供了天津市北方公证处《公证书》,足以证明其委托景雪榕、杨燚作为其本案诉讼代理人身份成立,故涪泉乳业公司上诉所提一审程序严重违法的理由不能成立。本案的争议焦点为：涪泉乳业公司与张文杰从2015年7月1日至10月1日期间是否建立了事实上的劳动关系？具体分析如下：经查,张文杰通过网上与涪泉乳业公司的工作人员聊天后,约定其受聘为天津区域负责“熊出没发酵果汁”的市场销售工作,由于双方未签订任何协议及《劳动合同》,形成是否因此建立事实劳动关系的重大分歧,依照劳社部发[2005]12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条二、三款“招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，张文杰应当负有证明其受涪泉乳业公司的管理,从事了公司安排的有报酬的劳动，以及所提供的劳动是公司业务的组成部分的基本事实，但是张文杰作为销售工作的负责人，却在一、二审中均未提供任何销售“熊出没发酵果汁”的工作业绩和事实,以及接受涪泉乳业公司管理的证据，张文杰仅以涪泉乳业公司的工作人员个人在8、9月给其支付10284元款，证明是发放的工资，公司称为其初期的业务开办费，不能证明双方建立了事实劳动关系。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，张文杰应当承担举证不利的法律后果。综上，涪泉乳业公司的上诉请求成立，原判认定事实错误、适用法律不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、撤销绵阳市涪城区人民法院（2016）川0703民初4473号民事判决；二、驳回张文杰的全部诉讼请求。一审案件受理费10元;二审案件受理费10元;均由被上诉人张文杰负担。本判决为终审判决。审判长  兰大波审判员  田 苑审判员  马翰霖二〇一八年三月六日书记员  杨 薇