江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终811号上诉人（原审被告）：中华联合保险股份有限公司南京中心支公司，住所地江苏省南京市玄武区珠江路229号。负责人：刘震，该公司总经理。委托诉讼代理人：王俊，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：胡椅银，男，1952年5月4日出生，汉族，户籍地江苏省南京市江宁区，现住江苏省南京市浦口区。委托诉讼代理人：张院生，江苏张院生律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭春怀，江苏张院生律师事务所律师。原审被告：张叶文，男，1989年12月2日出生，汉族，住安徽省来安县。原审被告：南京聪龙制衣有限公司，住所地南京市高淳区阳江镇澄沟。法定代表人：陈香保，该公司总经理。上诉人中华联合保险股份有限公司南京中心支公司（以下简称中华联合保险公司）因与被上诉人胡椅银，原审被告张叶文、原审被告南京聪龙制衣有限公司（以下简称聪龙公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院(2016)苏0111民初10538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中华联合保险公司上诉请求：撤销一审判决，案件受理费用由被上诉人承担。事实和理由：1.关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金。被上诉人胡椅银在交通事故发生前，自身已存在腰椎体许莫氏结节、椎间盘突出、脊柱侧弯及椎体退变等基础疾病，此次因交通事故造成腰部损伤，我司认为交通事故并非造成胡椅银腰部活动受限的唯一原因，且江苏省人民医院出具的鉴定报告上同样注明胡椅银腰部活动度丧失10%以上，系交通事故及自身疾病共同所致。胡椅银在本案中错误提交了其2014年在南京鼓楼医院治疗腰部的票据，由此可见，最高人民法院第24号指导案例与本案并非同一性质，一审法院未同意我司的鉴定申请，属于简单套用指导案例，适用法律错误。2.关于误工费。胡椅银已经64周岁，已达退休年龄，根据胡椅银提供的相关证明，我司在一审开庭前已走访浦欣家园中家园蔬菜超市，经与超市内的工作员工沟通，工作人员并不认识胡椅银，且在一审中，被上诉人未能提供其从事蔬菜临售的摊位协议、蔬菜进货协议等材料。我司认为胡椅银提供的相关证据不足以证明其从事蔬菜临售的事实。胡椅银辩称：1.本起事故中胡椅银无责任。最高人民法院第24号指导案例中对该类性的案件中已经明确，受害人自身的体质状况对损害后果是不可以进行减轻侵权人的法定责任。2.胡椅银确实是在浦口浦欣家园小区从事蔬菜买卖生意，该社区主任以及分管的城管均出具了证明材料。中华联合保险公司前往小区调查系在事故发生后，胡椅银此时已经不在该小区卖菜，被调查人员对此不清楚。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张叶文述称，同意上诉人意见。聪龙公司未做陈述。胡椅银向一审法院起诉请求：判令原审被告赔偿其各项损失共计105135.76元。一审法院认定事实：2015年12月21日19时左右，张叶文驾驶苏Ａ×××××号小型客车在浦口浦欣家园小区内道路行驶时，因观察疏忽，撞到行人胡椅银，造成胡椅银受伤的交通事故。南京市公安局交通管理局第九大队认定张叶文负此事故全部责任，胡椅银在此事故中无责任。事故发生后，胡椅银至南京市浦口医院住院治疗16天，被诊断为腰3椎体新鲜压缩性骨折，腰部软组织挫伤，腰3椎体I°滑脱，全身多处软组织挫伤，腰椎退行性变。为了治疗，胡椅银自行花费医疗费466.36元。胡椅银的损伤经江苏省人民医院司法鉴定所鉴定，该所于2017年4月3日出具鉴定意见为：1.被鉴定人胡椅银车祸外伤后，遗留腰部活动度丧失10%以上，目前符合十级伤残，系交通事故及自身疾病共同所致；被鉴定人胡椅银外伤后，误工期限建议以150日，护理期限以60日，营养期限建议以60日为宜，本次鉴定胡椅银花费了鉴定费1694元。另查明：肇事车辆苏Ａ×××××号小型轿车登记在聪龙公司名下，该车辆在中华联合保险公司处投保了交强险和商业三责险，保险金100万元，有不计免赔，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，南京市浦口泰山街道锦城社区人民委员会出具证明，内容为：兹有胡椅银与曹龙英自2008年至今居住于浦口区××街道××社区××家园××室，经营蔬菜生意。以上事实，有当事人的当庭陈述，胡椅银递交的交通事故责任认定书、保险单、病历、出院记录、诊断报告单、疾病诊断书、医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、居委会证明等证据予以证实。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，因发生交通事故致他人人身损害的，侵权人应当依法承担相应的赔偿责任。在本案中，苏Ａ×××××号小型轿车在中华联合保险公司投保了交强险和限额为100万元商业三者险，有不计免赔，因此应首先由保险公司在保险责任范围内赔偿胡椅银的损失，超出保险责任范围部分由张叶文承担。因聪龙公司作为车辆所有人，没有任何过错，故聪龙公司无需承担赔偿责任。胡椅银因本起交通事故造成并诉请的损失，法院根据相关法律规定认定如下：1.医疗费466.36元；2.住院伙食补助费320元；3.营养费1200元；4.护理费6000元；5.交通费500元；6.误工费，胡椅银虽已达退休年龄，但是以售卖蔬菜为生，故法院根据鉴定的误工期限，参照江苏省2015年批发和零售业城镇私营单位的平均工资水平41803元/年，酌定其误工损失为17179元；7.残疾赔偿金，胡椅银伤情构成十级伤残，并已满64周岁，故其残疾赔偿金为64243.2元（40152元/年×16年×10%），法院予以支持；8.精神损害抚慰金，胡椅银伤情构成十级伤残，其主张5000元，法院予以支持。上述损失合计94908.56元，此款由中华联合保险公司在保险责任范围内承担。鉴定费以及诉讼费不在保险责任范围内，应由张叶文自行负担。中华联合保险公司辩称本案中胡椅银自身存在腰酸椎体许莫氏结节、椎间盘突出、脊柱侧弯及椎体退变基础疾病，属于病理性体质，就算没有本次事故，胡椅银的腰部活动依旧受限，不可能像正常人一样活动自如，而最高人民法院第24号指导案例中的指导意见指的受害人体质状况指的是生理性体质状况，与本案情形不一致，故在对本案胡椅银伤情的鉴定意见中，司法鉴定所在明确伤残系交通事故和自身疾病共同导致的情形下，应当注明参与度，而残疾赔偿金及精神损害抚慰金的计算也应根据参与度进行计算，如鉴定机构不对参与度进行说明和解释，则我司申请对参与度进行鉴定。法院认为《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然胡椅银的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，胡椅银不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，胡椅银对事故的发生及损害后果的造成均无过错。虽然胡椅银腰椎退变等体质是造成目前后果的客观因素，但并无法律上的因果关系。因此，胡椅银对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形，依法应当由机动车一方承担事故引发的全部赔偿责任。我国交强险立法也未规定在确定交强险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减，中华联合保险公司的免责事由也仅限于受害人故意造成交通事故的情形。因此，对于受害人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属交强险的赔偿范围，故中华联合保险公司参照“损伤参与度”确定损害赔偿责任和交强险责任的意见均没有法律依据，损伤参与度无鉴定之必要，故对其提出的参与度鉴定申请，法院不予准许，法院对中华联合保险公司要求按照参与度计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金的辩称亦不予采信。一审判决：一、中华联合保险股份有限公司南京中心支公司于判决生效之日起五日内赔偿胡椅银各项损失94908.56元；二、驳回胡椅银其他诉讼请求。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。一审中，胡椅银为证实其于事故发生前在浦欣家园小区经营蔬菜生意，提供以下证据：1.南京市浦口泰山街道锦城社区居民委员会出具的证明，证明胡椅银和曹龙英自2008年至今居住于该社区浦欣家园5幢202室，经营蔬菜生意。该证明上载有该社区主任李静及社区队长周宪光的签名。该签名经一审法院核实属实。2.情况说明3份。宁茂森、张凤仙、刘传中等5人在上述情况说明中书面证实胡椅银于事故发生前在浦欣家园小区经营蔬菜生意。本案争议焦点为：1.被上诉人胡椅银自身存在椎间盘突出、腰椎体许莫氏结节、脊柱侧弯以及椎体退变等基础疾病是否对其腰部活动度构成十级伤残存在参与度的影响。2.胡椅银主张的误工费是否应当予以支持。针对焦点一，本院认为，《中华人民共和国侵权责任》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，虽然被上诉人胡椅银存在椎间盘突出、腰椎体许莫氏结节、脊柱侧弯以及椎体退变等基础疾病，该疾病对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错。胡椅银的该个人身体状况仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。胡椅银对损害或者扩大无过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。故胡椅银不因该个人身体状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应的责任。一审法院驳回上诉人中华联合保险公司要求计算胡椅银的残疾赔偿金和精神损害抚慰金考虑参与度的主张并无不当。针对焦点二，本院认为，本案中，胡椅银提供的社区证明和情况说明相互印证，足以证实胡椅银在事故发生前在浦口浦欣家园小区经营蔬菜生意。由于胡椅银并未提供证据证明其实际的误工费损失，故一审法院参照江苏省2015年批发和零售业城镇私营单位平均工资41803元/年的标准，酌定其误工损失为17179元，并无不当。综上所述，中华联合保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1694元，由上诉人中华联合保险股份有限公司南京中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李明伟审判员  赵珺珉审判员  陈礼苋二〇一八年三月二十三日书记员  李子宁