浙江省丽水市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙11民终306号上诉人（原审被告）：浙江省一建建设集团有限公司。住所地：浙江省杭州市天目山路***号。统一社会信用代码：91330000142911125H。法定代表人：崔峻，公司董事长。委托诉讼代理人：陆松祥，男，1982年11月19日出生，汉族，住浙江省杭州市，系公司员工。被上诉人（原审原告）：杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站。住所地：浙江省杭州市滨江区西兴街道水电新村3区**幢*层。经营者：马进兵，男，1975年1月5日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。委托诉讼代理人：华文龙、吴臻，浙江世元律师事务所律师。上诉人浙江省一建建设集团有限公司为与被上诉人杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站租赁合同纠纷一案，不服丽水市莲都区人民法院（2016）浙1102民初6963号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。浙江省一建建设集团有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足，严重损害上诉人的合法权益。首先，胡升阳并非上诉人的法定代表人，也没有上诉人的授权，其签订租赁协议的行为属于无权代理，租赁协议加盖的印章是项目部技术专用章，不得用于涉及借款、担保、租赁、采购等合同类文件，胡升阳的行为不构成表见代理，被上诉人应当向胡升阳个人追偿损失。其次，游国华在发货清单、收货清单上进行签字，但游国华既不是上诉人职工，又没有上诉人授权，上诉人对游国华的签字行为不予认可。再次，有部分发货清单载明钢管送货单位是丽水市广天钢管租赁服务部，而非被上诉人，这部分的租金更不应由上诉人支付。二、一审严重违反不诉不理原则。被上诉人没有主张折旧费、运费，一审庭审中也未组织对此进行质证和辩论，但一审判决上诉人支付折旧费、运费，程序违法。杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站答辩称：一审认定事实清楚，证据确凿充分，判决公正。请求驳回上诉，维持原判。杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站向一审法院起诉请求：被告立即支付租金等人民币1965020.04元，逾期付款违约金人民币50569.28元（已算至2016年9月30日止，此后仍按每日万分之六算至租金付清日止）；并承担诉讼费用。一审认定事实：原告与被告下属的浙江省一建建设集团有限公司丽水秀山路小学项目部就其承建的浙江省一建建设集团有限公司丽水经济开发区秀山路小学新建工程项目于2014年12月5日签订了协议书一份，约定：由于施工在即，在没有签订公司正式合同之前按本协议执行。经双方协商一致，达成以下条款：一、被告因丽水经济开发区秀山路小学工程施工需要，向原告租赁钢管、扣件、安全网、手、毛竹片、顶托、接管、铁丝、油漆等材料，以满足工程施工之需要。进货数量达到工地要求，质量符合有关规定。二、承包价格：在工程第一次进材料开始计算，7个月内按照建筑面积44元每平方米的价格包干（含开发票）。该价格包括材料的运输、清理、合理的施工损耗。期限超过7个月仍继续使用的，按照乙方在现场的实际材料数量计算租费，由甲方承担。租费明细如下：钢管每天每米0.009元，扣件每天每只0.006元，钢管活动接管租金同扣件计算。安全网、毛竹片按实际投入使用的成本每月10%计算折旧费。如果周转材料在后续项目（展示馆或江南路中学）继续使用的，进出场的运输费用均由乙方承担，如果不继续使用的，甲方承担60元每吨的运输费给乙方，其余由乙方承担。三、付款方式：1、本项目所有单位基础完成后一个月内支付总价的10%；2、项目所单体主体结顶后2个月内支付至总价款的50%；3、外架、内架全部拆除完成后一个月内支付至总价款的85%；4、余款在工程完工后陆个月内支付完毕。甲方应按约定及时支付工程款，逾期支付的，从应付未付之日起，甲方向乙方支付按欠款总额每日的2‰的违约金。四、本合同一式两份，双方各执壹份，代表人签字后生效，正式合同签订后以正式合同为准，未签正式合同以本协议为准。贷款两清后合同自行终止。未尽事宜，双方协商解决。协商不成，任何一方可向工程所在地人民法院提起诉讼。合同签订后，原告加盖了自己的合同专用章，被告由案外人胡升阳作为代表人在合同上签字，并加盖了“浙江省一建建设集团有限公司丽水经济开发区秀山路小学新建工程项目技术专用章”。协议签订后，原告依照合同约定向被告工地提供了相关租赁物，其中第一次的发货时间为2014年12月13日，案涉工程已于2017年1月22日竣工。现该工程的外架、内架已经全部拆除。被告至今与原告之间已经产生租赁款1042393元、超期租金907051.04元、折旧费151152元、运费73740元,合计人民币2174336.04元以及依照合同应予支付给原告的违约金，截止2016年9月30日已经产生违约金人民币50569.28元。之后，被告至今仅仅支付了租费人民币320000元，尚余租赁款人民币722393元、超期租金人民币907051.04元、折旧费人民币151152元、运费人民币73740元,合计人民币1854336.04元及违约金至今未予支付。另查明，案外人胡升阳是被告职工，为浙江省一建建设集团有限公司丽水分公司的经理。一审认为，原告与被告下属的浙江省一建建设集团有限公司丽水秀山路小学项目部就其承建的浙江省一建建设集团有限公司丽水经济开发区秀山路小学新建工程项目签订的协议书，系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按合同履行各自的权利义务。因被告下属的浙江省一建建设集团有限公司丽水秀山路小学项目部并不具有独立的民事主体资格，而在合同订立当时浙江省一建建设集团有限公司丽水分公司尚未成立，故其相应的民事权利义务依法应由被告浙江省一建建设集团有限公司承担。本案中，原告已经依照合同约定履行了发放租赁物的义务，被告理应依照合同及时履行租金支付义务以及其他相关的支付义务。现被告并未依照合同及时支付相应款项，构成违约，依法应承担相应的违约责任。但协议中约定的违约金计付标准明显过高，对此，原告已经自行变更诉请降低了计付标准，符合法律规定，依法予以支持。至于原告所主张的超合理损耗钢材损失费人民币110684元，因其并未提交证据予以佐证，依法不予支持。据此，判决：一、被告浙江省一建建设集团有限公司于判决生效后十五日内支付原告杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站租赁款人民币722393元、超期租金人民币907051.04元，共计人民币1629444.04元并向原告支付违约金（截止2016年9月30日的违约金为人民币50569.28元，之后的违约金以未获偿付的上述两项欠款总额为基数按每日万分之六计算至上述款项还清之日止）；二、被告浙江省一建建设集团有限公司于判决生效后十五日内支付原告杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站折旧费人民币151152元、运费人民币73740元；三、驳回原告杭州市滨江区佳鸣钢管租赁站的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23141元，由原告负担3141元，由被告负担20000元；财产保全申请费5000元，由原告负担。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，被上诉人在一审中已对诉请的租金等1965020.04元进行特别约定说明：包括合同价1042393元，超期租金907051.04元，折旧费151152元，运费73740元，超合理损耗钢管损失费110684元。本院认为，胡升阳与被上诉人签订案涉租赁合同，并加盖了项目部技术资料专用章，虽然技术资料专用章上刻明“涉及借款、担保、租赁、采购等合同类文件此章无效”，但项目部并没有其他项目部印章。上诉人虽然对钢管使用数量、租金等项目计算有异议，但并不能否认案涉工地使用了被上诉人提供的钢管扣件。胡升阳与被上诉人签订案涉租赁合同时，系接受上诉人指派担任案涉工地项目部经理，故胡升阳的行为依法应认定为职务行为，至于胡升阳在履职过程中是否存在侵害上诉人公司的合法权益，并不当然影响公司对外责任的承担。被上诉人在一审中已对诉请项目进行明确说明，一审程序并无不当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人的上诉主张，依据不足，本院依法不予支持。综上，一审认定事实清楚，证据充分，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23141元，由浙江省一建建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 周海燕审 判 员 丁悦琛审 判 员 陈俊明二〇一八年三月十四日代书记员 刘 静-??8?-