山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁06民终4661号上诉人（原审被告）：张双林，男，1970年10月13日出生，汉族，住莱州市。委托诉讼代理人：张禹森，男，1993年12月8日出生，汉族，住莱州市，系张双林之子。上诉人（原审被告）：付柏晓，男，1966年7月1日出生，汉族，住平度市。两上诉人共同委托诉讼代理人：栾松山，山东鲁石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾长友，男，1971年11月3日出生，汉族，住莱州市。委托诉讼代理人：张晓波，山东嘉程律师事务所律师。原审被告：马新长，男，1966年3月31日出生，汉族，住平度市。原审被告：青岛安泰隆工程机械有限公司。住所地：青岛市平度市新河镇北镇村。法定代表人：付柏晓，经理。委托诉讼代理人：栾松山，山东鲁石律师事务所律师。上诉人张双林、付柏晓因与被上诉人贾长友、原审被告马新长、青岛安泰隆工程机械有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2016）鲁0683民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：请求撤销原判，改判上诉人不承担责任。理由：一、上诉人不是青岛安泰隆工程机械有限公司的股东，对于该公司的设立、运营情况不知晓。对此付柏晓及青岛安泰隆工程机械有限公司也予以承认。该公司设立时有关上诉人签名均由马新长代签。上诉人不应作为公司的股东承担责任。二、青岛安泰隆工程机械有限公司早已于2012年12月6日被依法吊销营业执照，不能从事生产经营活动。公司被吊销营业执照，就失去了法人资格，不再具有民事权利能力和民事行为能力，更不能从事生产经营活动。马新长为被上诉人出具的加盖青岛安泰隆工程机械有限公司公章的欠条发生在2014年11月，且欠条载明的货物名称、规格、单价及总价款，以当地交易习惯可以看出，这是买卖行为当日出具的，非对以前业务往来的对账。被上诉人也不能对自己的主张举证。青岛安泰隆工程机械有限公司于2012年12月6日已经被依法吊销营业执照，已经不能从事买卖等经营活动，出现在欠条上的公章不具有效力，应由马新长承担责任。三、青岛安泰隆工程机械有限公司虽未清算，但有公司财产，足以偿还债务，不能以股东作为偿债主体。四、原审法院认定被上诉人与青岛安泰隆工程机械有限公司在2014年11月4日年前就曾有业务往来，没有证据证实。上诉人没有因未及时清算导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，也未怠于履行义务导致公司财产、账册、重要文件灭失，无法进行清算的情形。五、涉案债务系马新长对被上诉人所付的债务，与两上诉人及原审被告无关，应该由马新长自行承担相关债务。原审被告注册之后未进行过任何经营，没有产生过任何债务。从原审法院送达时所拍摄的马新长厂区照片，可以看出厂区的外面的四个字“德澳重工”。经查询，马新长实际经营的是平度市德澳工程机械厂，是个体户，以马新长的哥哥马祥畔的名义注册的，但实际经营人是马新长及其妻子，且该公司工商登记中所留的联系电话就是马新长妻子的电话，故涉案的债务应该由马新长自己承担。被上诉人辩称：本案的证据加盖了青岛安泰隆工程机械有限公司的公章，上诉人无法证实这笔债务是马新长个人业务，至于马新长现在厂子中这四个字“德澳重工”也可能是另外的企业，与青岛安泰隆工程机械有限公司和本案没有任何的关系。上诉人无法证实该笔买卖业务是马新长个人的行为。平度法院和青岛中院的判决可以看出张双林主张的工商登记中的签字不是本人所签不成立。青岛安泰隆工程机械有限公司至被上诉人处购买配件时，被上诉人不清楚公司的具体情况。且上诉人原审中也没有提供相关账册等证据。故上诉人的上诉理由不成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人原审诉称，被上诉人从事装载机配件生产与销售业务。马新长多次以青岛安泰隆工程机械有限公司的名义到被上诉人处购买装载机配件。2014年11月4日，经双方结算该公司尚欠被上诉人装载机配件款23800元，马新长为被上诉人出具欠条一张，并加盖青岛安泰隆工程机械有限公司公章。后被上诉人多次要求付款，均遭拒付。经查，青岛安泰隆工程机械有限公司已于2012年12月6日被市场监督管理部门依法吊销营业执照，张双林、付柏晓、马新长均系该公司股东。青岛安泰隆工程机械有限公司被吊销执照后至今未履行清算义务，导致公司资产流失，严重损害被上诉人的利益，应债务承担连带清偿责任。故请求人民法院依法判令：1、青岛安泰隆工程机械有限公司立即给付被上诉人尚欠货款23800元，张双林、付柏晓在该企业注册资金不到位的范围内承担连带清偿责任。2、张双林、付柏晓、马新长应承担连带清偿责任。3、张双林、付柏晓、马新长及青岛安泰隆工程机械有限公司承担自主张权利之日起至判决生效确定付款之日止依据欠款额按银行同期贷款利率计算给付利息。4、案件受理费由张双林、付柏晓、马新长及青岛安泰隆工程机械有限公司承担。原审法院认定事实：被上诉人从事装载机配件生产与销售业务。青岛安泰隆工程机械有限公司从事装载机组装、油缸、机斗加工货物进口等业务。该公司成立于2010年10月9日，注册资本2000万元。法定代表人为付柏晓。股东及出资比例为：张双林出资1900万元，占出资比例的95%；付柏晓出资50万元，占出资比例的2.5%；马新长出资50万元，占出资比例的2.5%。2012年12月6日，该公司因未参加2011年度年检，被吊销营业执照。2010年9月1日，付柏晓、张双林、马新长签订的公司章程载明，付柏晓出资额50万元，占注册资本的2.5%，出资方式货币，出资时间2010年10月8日前一次到位。马新长出资额50万元，占注册资本的2.5%，出资方式货币，出资时间2010年10月8日前一次到位。张双林出资额1900万元，占注册资本的95%，出资方式货币，出资时间2010年10月8日前一次到位。2010年10月8日，北京红日会计师事务所有限责任公司山东分所出具的验资报告载明，根据公司协议、章程的规定，青岛安泰隆工程机械有限公司申请登记的注册资本为人民币2000万元，由全体股东于2010年10月8日之前一次交足。经审验，截止2010年10月8日止，贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本，合计人民币贰仟万元。各股东以货币出资2000万元。以上出资币种均为人民币，出资方式均为货币资金，已由青岛华丰农村合作银行闽江路支行2010年10月8日函证予以确认。2014年11月4日之前，被上诉人与青岛安泰隆工程机械有限公司曾有业务往来。2014年11月4日，经双方对账，青岛安泰隆工程机械有限公司尚欠被上诉人货款23800元，马新长为被上诉人出具欠条一份，载明“今收到贾长友4.2米前头2套，单价11900元，合款贰万叁仟捌佰元整（￥23800.00元），马新长，2014年11月4日”，该欠条青岛安泰隆工程机械有限公司加盖公章。2016年12月21日，张双林向平度市人民法院提起行政诉讼，请求人民法院依法撤销平度市市场监督管理局将张双林登记为青岛安泰隆工程机械有限公司股东的行为。平度市人民法院经审理认为，平度市市场监督管理局工商登记行为发生于2010年10月9日，而张双林于2016年12月21日才提起诉讼，已超过最长五年的起诉期限。2017年2月9日，平度市人民法院作出（2016）鲁0283行初305号行政裁定书，驳回张双林的起诉。宣判后，张双林不服向青岛市中级人民法院提起上诉。青岛市中级人民法院查明，办理工商注册登记手续的共同委托代理人为钟承珉（曾用名“钟成敏”），2016年12月30日钟承珉出具《关于青岛安泰隆工程有限公司的情况说明》，证实该公司设立登记和备案登记时三名股东均知情，且在相关材料上签名。涉案工商登记档案材料中，多处有张双林的身份证复印件及署名张双林的确认无误签名，该复印件上登记的姓名、年龄、住址、签发机关、有效期限、身份证号码等信息，与张双林提供的身份证复印件登记的信息内容完全一致。青岛市中级人民法院于2017年6月14日作出（2017）鲁02行终290号行政裁定书，驳回上诉，维持原裁定。原审审理过程中，被上诉人申请变更诉讼请求，主张庭审过程中张双林、付柏晓均自认青岛安泰隆工程机械有限公司成立时未实际出资，要求张双林、付柏晓在注册资金不到位范围内承担连带清偿责任；青岛安泰隆工程机械有限公司被吊销执照后，三股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，其公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，要求张双林、付柏晓、马新长对上述债务承担连带清偿责任。张双林、付柏晓认为，青岛安泰隆工程机械有限公司成立时二人并未实际出资，市场监督管理局的全部登记材料均系马新长一人办理，公司成立后并未实际投入生产，即于2012年12月6日被市场监督管理局依法吊销营业执照。被上诉人提交的欠条载明购买配件时间为2014年11月4日，由此证明被上诉人主张的装载机配件系马新长个人购买，上述欠款应由马新长负责偿还。被上诉人主张上述配件系2014年11月4日前青岛安泰隆工程机械有限公司购买应提供证据。张双林主张，青岛安泰隆工程机械有限公司于2010年10月9日注册成立，其中在股东信息股东一栏中张双林被登记为三名股东之一。而在青岛安泰隆工程机械有限公司申请成立时，张双林并未到注册登记机构签字确认，也未在任何形式的公司成立申请材料上签字确认，也从未参与过公司的任何经营行为，认为其不是青岛安泰隆工程机械有限公司的股东。马新长经原审法院合法传唤，既未到庭应诉，亦未提交证据。原审法院认为，被上诉人与青岛安泰隆工程机械有限公司之间的买卖装载机配件关系合法、有效。张双林、付柏晓主张，青岛安泰隆工程机械有限公司成立后在未开业生产的情况下即被吊销营业执照，也不需要装载机配件，购买装载机配件系马新长个人行为，所欠装载机款应由马新长负责偿还。被上诉人对此不认可，张双林、付柏晓对自己的主张未提供相应的证据加以证实，对其主张不予采信。青岛安泰隆工程机械有限公司虽被市场监督管理局依法吊销营业执照，但其主体资格仍然存在，对外仍应承担还款责任。现被上诉人依据欠款条要求青岛安泰隆工程机械有限公司给付配件款23800元，并自主张权利之日起至判决生效确定付款之日止依据欠款额按银行同期贷款利率计算给付利息理由正当，予以支持。张双林、付柏晓均系青岛安泰隆工程机械有限公司的股东，其中付柏晓应出资50万元、张双林应出资1900万元。原审庭审过程中，张双林、付柏晓均主张实际并未出资，应认定系二人对出资不到位的自认，现被上诉人要求张双林、付柏晓在出资不到位范围内对被上诉人的上述债务承担连带清偿责任，符合相关法律规定，对其请求予以支持。被上诉人主张，青岛安泰隆工程机械有限公司被吊销执照后，三股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，其公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，现被上诉人要求张双林、付柏晓、马新长对上述债务承担连带清偿责任。原审庭审中，三股东既没有提供公司吊销执照后按期清算的相关证据，又没有提供公司可以清算的主要财产、账册等，对被上诉人的上述主张，应予以支持。马新长经合法传唤，无正当理由拒不到庭。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第一款、第二款、第二十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、青岛安泰隆工程机械有限公司给付贾长友配件款23800元，限判决生效后十日内付清。二、青岛安泰隆工程机械有限公司付款的同时，自2016年5月31日起至判决生效确定付款之日止依据欠款额按银行同期贷款利率计算给付被上诉人利息。三、张双林、付柏晓在注册资金不到位范围内对上述一、二项债务承担连带清偿责任。四、马新长对上述一、二项债务承担连带清偿责任。二审期间，原审被告马新长未到庭应诉。两上诉人主张在2011年下半年两上诉人委托马新长办理青岛安泰隆工程机械有限公司的公司注销手续，故公司公章一直在马新长手中保管，但未提交证据证实。两上诉人自认在青岛安泰隆工程机械有限公司被吊销营业执照后，未依法组成清算组对公司进行清算。且两上诉人自认青岛安泰隆工程机械有限公司没有账簿，没有资产。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，被上诉人依据盖有青岛安泰隆工程机械有限公司印章的涉案欠条主张双方存在装载机配件买卖关系，并主张青岛安泰隆工程机械有限公司承担支付货款责任于法有据，本院予以支持。两上诉人主张青岛安泰隆工程机械有限公司成立后在未生产的情况下即被吊销营业执照，购买装载机配件系马新长个人行为，被上诉人对此不予认可，两上诉人对其主张未提供证据证实，应承担不利的法律后果。对两上诉人的上述上诉理由，本院不予支持。两上诉人均系青岛安泰隆工程机械有限公司的股东，两上诉人原审期间自认其并未实际出资，故被上诉人要求两上诉人在出资不到位范围内对青岛安泰隆工程机械有限公司的上述债务承担清偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。青岛安泰隆工程机械有限公司被吊销执照后，两上诉人及马新长作为公司股东未依法进行清算，现无公司财产、账册等无法进行清算，故被上诉人要求张双林、付柏晓、马新长对上述债务承担连带清偿责任于法有据，本院予以支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费395元，由上诉人张双林、付柏晓负担。本判决为终审判决。审判长  王建梅审判员  张建庆审判员  张 敏二〇一八年三月十九日书记员  付 晓