安徽省池州市贵池区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1702民初2399号原告：中国工商银行股份有限公司黄山区支行，住所地安徽省黄山市黄山区北海路与浦溪路口，统一社会信用代码91341003851580680G(1-1)。负责人：丁明，该支行行长。��托诉讼代理人：唐春飞，安徽道同律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏卿，安徽道同律师事务所律师。被告：黄山龙裔公墓经营管理有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区三口镇景湖畔，统一社会信用代码913410036849628328(1-1)。法定代表人：吴清江，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖冉，该公司员工。被告：吴清江，男，1968年3月14日出生，汉族，户籍地福建省晋江市，现住安徽省黄山市黄山区。被告：许红姑，女，1966年11月10日出生，汉族，户籍地福建省晋江市，现住安徽省黄山市黄山区。上述三位被告共同委托���讼代理人：万鸿飞，安徽美林律师事务所律师。被告：池州嘉恒投资置业发展有限公司，住所地安徽省池州市贵池区财富广场910-909室，统一社会信用代码913417005518028430(1-1)。诉讼代表人：刘鹰，该公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：章强贵，安徽始信律师事务律师。被告：吴自力，男，1978年11月3日出生，汉族，户籍地福建省晋江市，现住安徽安徽省贵池区。委托诉讼代理人：吴冰鸿，系吴自力外甥。原告中国工商银行股份有限公司黄山区支行（以下简称“工行黄山支行”）与被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司（以下简称“黄山龙裔公司”）、池州嘉恒投资置业发展有限公司（以下简称“池州嘉恒公司”）、吴清江、许红姑、吴自力金融借款合同纠纷一案，本院于2017年7月28日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告工行黄山支行的委托诉讼代理人夏卿，被告黄山龙裔公司的委托诉讼代理人肖冉，黄山龙裔公司、吴清江、许红姑的共同委托诉讼代理人万鸿飞、池州嘉恒公司的委托诉讼代理人章强贵到庭参加诉讼，被告许自力经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。工行黄山支行向本院提出诉讼请求：1、判令黄山龙裔公司立即归还原告贷款本金53144402.45元及利息、罚息295498.68元（暂计至2017年7月20日，实际计算至全部本息清偿之日止）：2、判令黄山龙��公司支付原告为实现债权所支付的律师代理费30万元；3、判令池州嘉恒公司、吴清江、许红姑、吴自力对上述全部款项承担无限连带责任；4、判令原告对池州嘉恒公司所抵押的不动产（房地产他证池字第013012881号）的折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：黄山龙裔公司因项目建设需要向工行黄山支行申请贷款，双方于2012年2月13日签订《固定资产借款合同》，约定由工行黄山支行向黄山龙裔公司出借98000000元，借款期限为6年（自首次提款日起算）；借款利率为同期基准利率上浮20%，按月结算；自2013年5月12日起每三个月归还本金4900000元至2018年2月12日止；若借款人违约，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项；借款人承担贷款人为实现债权的已付和应付的费用。池州嘉恒公司、���清江、许红姑、吴自力于2011年12月23日与工行黄山支行签订《最高额保证合同》，约定由池州嘉恒公司、吴清江、许红姑、吴自力在98000000元最高额内对上述黄山龙裔公司的主债务提供担保，担保的范围包括，主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等。2012年12月25日，池州嘉恒公司与工行黄山支行签订《最高额抵押合同》，以其所有的不动产在104000000元的最高额内为主债权提供抵押担保并办理了抵押登记，担保的范围包括，主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等。2015年12月30日，四被告与原告签订《借款展期协议》，约定展期金额为55770300元，借款期限自2018年3月5日展期至2020年11月9日；2015年12月31日归还本金1929100元，自2016年3月5日起至2020年9月5日止每三个月归还本金3000000元，2020年11月9日归还本金4841200元；各担保人同意就借款人展期继续按原担保合同提供担保。工行黄山支行分别于2012年3月9日、5月18日、2013年12月26日向黄山龙裔公司发放贷款48000000元、30000000元、20000000元，履行了支付款项的义务。黄山龙裔公司开始还款情况良好，自2016年3月5日起累计拖欠借款本金14303225.99元。黄山龙裔公司未按约归还借款的行为，已构成违约,工行黄山支行有权依约宣布合同立即到期，并要求黄山龙裔公司清偿全部借款本息。故诉至法院，请求判如所请。黄山龙裔公司、吴清江、许红姑辩称，1、工行黄山支行就全部贷款起诉没有事实和法律依据。根据双方签订的《固定资产借款合同》第二部分第10.2条约定，工行黄山支行在未能按时收回贷款本息的情况下，应首先做出选择，贷款提前到期只是其中之一，工行黄山支行没有履行宣布程序，该贷款合同并未解除，工行黄山支行只能主张截止起诉日尚欠的款项。2、本案贷款本息黄山龙裔公司已基本偿还完毕，其中的4800万元是在工行黄山支行监管下转到福建省凤山石材集团有限公司，该笔款项至今没有收回，造成了黄山龙裔公司经营暂时困难，未能按时偿还借款本息。3、本案工行黄山支行为该笔贷款巧列明目收取的479万元应当充抵黄山龙裔公司偿还的借款本息。池州嘉恒公司辩称，1、关于借款人尚欠贷款人借款本金及利息，请求法院依法审查原告提供的证据予以认定。2、池州嘉恒公司已于2017年5月26日被法院裁定破产重整，至法院裁定受理破产重整申请之后的利息，池州嘉恒公司不应承担。3、对工行黄山支行第四项关于抵押物优先受偿的诉讼请求，根据《中华人民共和国物权法》第206条和抵押合同第6条的约定，抵押财产被查封、扣押的，最高额抵押担保的债权数额确定，池州嘉恒公司提供的抵押物于2015年11月17日被法院查封，此时最高额抵押担保的债权已经确定，因此对之后产生的利息及费用池州嘉恒公司无需承担物的担保责任。4、本案诉讼费、保全费等不属于破产债权，池州嘉恒公司无需承担责任。许自力未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:工行黄山支行提供的证据六其与安徽道同律师事务所签订的《委托代理合同》，双方约定的律师代理费虽为30万元，但包括一审、二审、重审、执行等全部诉讼及破产程序，且工行黄山支行提供的律师代理费发票为5万元，故对工行黄山支行因本次诉讼所支付的5万元律师代理费，予以认定。黄山龙裔公司提供的证据四，工行黄山支行开具的发票及转账凭证，工行黄山支行对其真实性无异议，但该组证据与本案借款无关联，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年12月23日，工行黄山支行（甲方）与分别与吴清江、许红姑、吴自力（乙方）及池州嘉恒公司（乙方）签订《最高额保证合同》，约定吴清江、许红姑、吴自力、池州嘉恒公司所担保的主债权在98000000元最高余额内，工行黄山支行依据与黄山龙裔公司（债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷合同等主合同而享有的对主债务人的债权（第1.1条）。担保方式为连带责任保证。保证期间为自���合同项下的借款期限届满之日起二年；甲方根据主合同约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日次日起二年。担保的范围包括，主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等，但实现债权的费用不包括在第1.1条所述之最高余额内。2012年2月13日，工行黄山支行（贷款人）与黄山龙裔公司（借款人）签订《固定资产借款合同》，约定本合同项下的借款金额为98000000元，借款期限为6年，自首次提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借据为准；借款利率为与约定的借款期限相对应档次的中国人民银行同期基准利率上浮20%，按月结算；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；按计划还款，自2013年5月12日起每三个月归还本金4900000元至2018年2月12日止；借款人未按合同约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，本合同项下担保发生了不利于贷款人债权的变化，借款人未另行提供贷款人认可的其他担保的等情形之一的，构成借款人违约，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项；借款人承担贷款人为实现债权的已付和应付的费用。2012年12月25日，工行黄山支行（抵押权人）与池州嘉恒公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》，约定池州嘉恒公司以其所有的位于池州市.24平方米的商业用房（房产证号：房地权证池字第××、01××1Ａ、01××2Ａ、01××3Ａ号）在104000000元的最高余额内，为工行黄山支行依据与黄山龙裔公司（债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷合同等主合同而享有的对主债务人的债权提供���押担保。担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内。合同第六条主债权的确定约定为，发生下列情形之一的，最高额抵押担保的债权确定：第1.1条约定的期间届满；新的债权不可能再发生；抵押财产被查封、扣押；债务人、乙方被宣告破产或被撤销；法律规定债权确定的其他情形。后双方签订《抵押变更的补充协议》，将原抵押的房产面积4936.24平方米变更为5092.62平方米，原房地权证池字第××、01××1Ａ、01××2Ａ、01××3Ａ号相应变更为房地权证池字第××、01××2Ｃ、01××3Ｃ、01××4Ｃ。2013年12月4日，工行黄山支行与池州嘉恒公司签订《抵押补充协议》，对双方于2012年12月25日签订的《最高额抵押合同》的第三项抵押物内容进行变更���增加池州市长江路商业街二期名品街建筑面积7097.82平方米（房地权证池字第××、01××0Ａ、01××4Ａ、01××5Ａ、01××6Ａ、01××7Ａ、01××8Ａ、01××9Ａ、01××3Ａ）商业用房作为抵押合同的抵押物。上述房产均办理了抵押登记（房地产他证池字第013012881号）。合同签订后，工行黄山支行分别于2012年3月9日、5月18日、2013年12月26日向黄山龙裔公司发放贷款48000000元、30000000元、20000000元，借款凭证载明的月利率为7.05%，贷款期限6年。后黄山龙裔公司偿还借款4222.97万元。2015年12月30日，工行黄山支行（贷款人）与黄山龙裔公司（借款人）、吴清江、许红姑、吴自力、池州嘉恒公司（担保人）签订《借款展期协议》，约定展期金额为55770300元，借款期限自2018年3月5日展期至2020年11月9日；2015年12月31日归���本金1929100元，自2016年3月5日起至2019年12月5日止每三个月归还本金2500000元，2020年3月5日至2020年9月5日止每三个月归还本金3000000元，2020年11月9日归还本金4841200元；担保人吴清江、许红姑、吴自力、池州嘉恒公司同意就借款人展期继续按原担保合同提供担保。2015年11月30日，池州嘉恒公司及全体股东向工行黄山支行出具《股东会承诺函》，同意黄山龙裔公司申请项目贷款展期3年，同意继续以其公司自有的池州市长江路商业街女人世界及名品街部分商业用房（建筑面积12190.44平方米），为黄山龙裔公司上述贷款提供抵押担保。《借款展期协议》签订后，黄山龙裔公司未按合同约定归还借款、支付利息。黄山龙裔公司自2016年3月5日起，累计拖欠借款14303225.99元、利息、罚息295498.68元（计算至2017年7月20日）。另查明，福建省泉州市中级人民法院（2015）泉民初字第1324号协助执行通知书，安徽省合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶民一初字第05138号协助执行通知书、（2016）皖0102民初第4059号协助执行通知书、安徽省池州市中级人民法院（2015）池执字第00259号协助执行通知书，请求相关部门协助查封池州嘉恒公司已设立最高额抵押登记的担保物权。本院于2017年5月26日裁定受理合肥金色物业发展有限责任公司对池州嘉恒公司的破产重整申请，并指定安徽始信律师事务所担任池州嘉恒公司管理人。工行黄山支行以诉讼方式主张债权，为此支付了律师代理费5万元。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行各自的义务。本案工行黄山支行与黄山龙裔公司、吴清江、许红姑、吴自力、池州嘉恒公司签订的《固定资产借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《抵押变更的补充协议》、《抵押补充协议》、《借款展期协议》及池州嘉恒公司及全体股东向出具《股东会承诺函》，均系双方真实意思表示，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。上述合同签订后，工行黄山支行依约发放了贷款，黄山龙裔公司应按约定履行归还借款并支付利息的义务。截止2017年7月20日，黄山龙裔公司已累计6期未按合同约定还款的行为，已构成违约，工行黄山支行有权依据合同约定宣布本合同项下未偿还的借款全部提前到期。故对工行黄山支行请求黄山龙裔公司立即归还借款53144402.45元并支付利息、罚息295498.68元（暂计至2017年7月20日，此后利息、罚息自2017年7月21日起按合同约定计算至全部款项清偿之日止）、承担律师费5万元，并要求吴清江、许红姑、吴自力、池州嘉恒公司对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持，但因池州嘉恒公司于2017年5月26日进入破产程序，根据《中华人民共和国破产企业法》第四十六条第二款的规定，对工行黄山支行请求池州嘉恒公司承担截止2017年5月25日起的借款利息、罚息的诉讼请求，予以支持，超出部分不予支持。池州嘉恒公司、吴清江、许红姑、吴自力承担担保责任后，有权向黄山龙裔公司追偿。池州嘉恒公司自愿以其公司所有的位于池州市房产（面积为12190.44平方米）为工行黄山支行提供抵押，抵押物已办理了抵押登记。2015年11月17日，案涉抵押标的物被人民法院查封。根据《中华人民共和国物权法》第二百零六的规定：“有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：……（三）新的债权不可能发生；（四）抵��财产被查封、扣押……”、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十七条规定：“人民法院查封、扣押被执行人设定最高额抵押权的抵押物的，应通知抵押权人。抵押权人受抵押担保的债权数额自收到人民法院通知时起不再增加。因此，人民法院对最高额抵押标的物的查封，是确定最高额抵押债权的事由，查封的效力是使受抵押担保的债权额不再增加。如果最高额抵押权标的物被依法查封后，抵押债权额仍可增加，就会导致查封目的无法实现。故至2015年11月17日，抵押标的物被人民法院查封时，本案最高额抵押所担保的债权额已经确定，最高额抵押权转变为普通抵押权，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以依照普通抵押权的规定行使抵押权。截止2017年5月26日，抵押物债权额没有增加，没有损害财产保全申请人的利益。现工行黄山支行主张以案涉抵押物折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿，其请求事项符合法律规定和合同约定，本院予以支持，但应以法院裁定池州嘉恒公司破产时上述房屋现状为限承担抵押担保责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百九十八条，第二百零六条规定《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、第五十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国工商银行股份有限公司黄山区支行借款53144402.45元及支付利息、罚息295498.68元（暂计至2017年7月20日，此后利息、罚息自2017年7月21日起按合同约定的利率、罚息标准计算至全部款项清偿之日止）；二、被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国工商银行股份有限公司黄山区支行实现债权的律师代理费5万元；三、被告吴清江、许红姑、吴自力对被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任；被告吴清江、许红姑、吴自力承担保证责任后，有权向被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司追偿；四、确认原告中国工商银行��份有限公司黄山区支行在被告池州嘉恒投资置业发展有限公司破产重整案中享有53194420.45元及利息、罚息（以53144402.45元为基数，按合同约定的利率、罚息标准计算至2017年5月25日）破产债权；被告池州嘉恒投资置业发展有限公司承担保证责任后，有权在其承担责任的范围内向被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司追偿；五、原告中国工商银行股份有限公司黄山区支行有权对被告池州嘉恒投资置业发展有限公司位于池州市（房地权证池字第××、01××2Ｃ、01××3Ｃ、01××4Ｃ、01××1Ａ、01××0Ａ、01××4Ａ、01××5Ａ、01××6Ａ、01××7Ａ、01××8Ａ、01××9Ａ、01××3Ａ）房屋（以法院裁定受理破产之日房屋现状为限）的折价或者拍卖、变卖所得价款在上述第四项确定的担保范围内优先受偿；六、驳回原告中国工商银行股份有限公司黄山区支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费310500元，由被告黄山龙裔公墓经营管理有限公司、池州嘉恒投资置业发展有限公司、吴清江、许红姑、许自力共同负担。同时向该院预交上诉费310500元。（安徽省池州市中级人民法院开户行：农行池州秋江支行；户名：池州市非税收入管理局；账号12×××66）。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。同时向该院预交上诉费310500元。（安徽省池州市中级人民法院开户行：农行池州秋江支行；户名：池州市非税收入管理局；账号12×××66）。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  汪淑云人民陪审员  唐腊花人民陪审员  徐金枝二〇一八年三月七日书 记 员  纪 璐