河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终2103号上诉人(原审被告)：郑州工业应用技术学院，住所地新郑市新郑高新技术开发区。法定代表人：李向阳，理事长。委托诉讼代理人：桑一博，河南瑾轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南汉杰伊膜结构工程有限公司，住所地郑州市金水区纬四路东段17号未来商务1109房。法定代表人：赵大伟，总经理。委托诉讼代理人：戴朝钢，系公司法务经理。委托诉讼代理人：欧阳海连，公司职工。上诉人郑州工业应用技术学院（以下简称工业学院）因与被上诉人河南汉杰伊膜结构工程有限公司（以下简称汉杰伊公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初2171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭，依法进行了审理。上诉人郑州工业应用技术学院的委托诉讼代理人桑一博，被上诉人河南汉杰伊膜结构工程有限公司的委托诉讼代理人戴朝钢、欧阳海连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。工业学院上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审。2、一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、合同约定为暂定价，工程量需要经甲方实际测量审计后支付工程款的95%。2、一审法院仅依据单方提供的工程量判决我方支付，没有查清事实。3、一审中变更的9760元和武经理身份我们不予认可。4、上诉人已经严格按照约定履行合同义务不应支付违约金。汉杰伊公司辩称，1、该案没有违约金。2、武经理的签字和其身份来历等在一审已经举证。武经理是上诉人项目负责人，所以武经理的身份和增加的9760元应由上诉人举证。3、追加工程款的审核查验确定，在合同中确实有条款，签字确认审查的义务在上诉人，上诉人不履行没有成就的条件，所以我方认为这个条款不生效，所以一审法院没有采纳。4、审计结算后，上诉人对于附条件法律行为的理解不太全面。一审法院未采信这些抗辩理由。5、上诉人的五个部门，特别是审计部也没有对工程量提出任何意义。汉杰伊公司向一审法院起诉请求：1、工业学院向汉杰伊公司支付工程款310920元；2、本案的诉讼费用由工业学院承担。一审法院认定事实：2016年3月3日，（发包方、甲方）工业学院与（承包方、乙方）汉杰伊公司签订《工程施工承包合同》，约定甲方委托乙方制作安装甲方的膜结构电动车棚，合同主要内容为：一、工程概况：1、工程名称：郑州工业应用技术学院膜结构电动车棚，2、施工地点：新郑市工业学院内，3、工程内容：膜结构电动车棚，4、承包方式：包工、包料，包安全，包质量，包工期，5、质量要求：合格，6、工程价款：①膜结构车棚：投影面积460．8㎡，单方造价505．21元／㎡，总价为232800元。②充电设备：总价为122080元，合同总价暂定为354880元，以甲方实际测量工程量据实决算。7、开竣工日期：以甲方通知开工之日开始计算30天完工。工期结束日之前，乙方应将全部工程完工，并经甲方验收合格。8、结算方式：合同价＋现场变更及签证。所有的设计变更和现场签证均需甲方批准并签字盖章确认，才能作为合同总价款外支付的有效凭证。三、质量和验收：4、工程保修期贰年，自工程竣工且通过甲方验收之日起计算。……四、工程款结算及工程款支付：1、合同签订后，乙方设计院盖章图纸经甲方确认后，3日内，甲方向乙方支付该部分工程价款的10％。2、材料进场后，3日内，甲方向乙方支付该部分工程价款的50％。3、工程完工验收后合格审计决算后七日内，甲方向乙方付至决算价的95％，留5％的质保金，待质保期满后无质量问题一次结清，质保期为贰年。五、违约及纠纷：7、乙方指派李大鹏为本工程代表。负责项目的现场管理与沟通，工程代表在授权范围内的行为与本合同具有同等效力。合同落款处甲方处加盖工业学院印章，乙方处加盖汉杰伊公司合同专章、委托代理人处李大鹏签名。汉杰伊公司提交2016年9月20日《现场签证单》一份，拟证明：根据工程建设需要，施工过程中，汉杰伊公司在合同工程量基础上增加一部分工程量，价款为9760元，签证单上有工业学院方的武经理（武老师）签名确认。工业学院对该证据真实性有异议，认为签证单上未加盖工业学院的印章，且合同第一条8约定“所有的设计变更和现场签证均需经甲方批准并签字盖章确认，才能作为合同总价款外支付的有效凭证”，故汉杰伊公司所说的工程变更工业学院不予认可。汉杰伊公司提交2016年6月3日《整改通知书》一份，内容为：各施工单位：按照教育集团规定，由教育集团办公室组织联合集团工程决算部、教育集团监事会、基建办、采购部、后勤处、相关使用单位负责人及各施工单位分别于2016年4月8日、2016年5月6日、2016年6月1日对学院已完工工程改造项目现场进行竣工验收，经验收后对问题进行了汇总，望各施工单位接此通知后于2016年6月29日前将问题整改完毕并将整改情况于2016年6月30日内函告竣工验收小组。逾期不改者基建办将依据相关规定进行强行整改并对其进行罚款。该通知书落款处加盖“教育（子）集团基建维修办公室”印章。汉杰伊公司、工业学院均认可，工业学院已支付工程款35488元。另查，1、汉杰伊公司合具备工程承包贰级资质。2、涉案工程现已投入使用。一审法院认为，汉杰伊公司与工业学院签订的《工程施工承包合同》系双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，汉杰伊公司按合同约定对工业学院内的膜结构车棚进行了施工，在施工过程中，根据工程建设需要在原合同工程量基础上另增加施工，工程款金额为9760元，有原告提交的合同、现场签证单为证；同时根据汉杰伊公司提交的2016年6月3日整改通知书并结合庭审调查，能够证实工程已进行竣工验收且已投入使用，汉杰伊公司的合同义务已履行完毕，故工业学院应当按照实际施工工程量向汉杰伊公司支付工程款，即膜结构车棚232800元＋充电设备122080元＋增加工程9760元，共计364640元，扣除工业学院已支付工程款35448元，再扣除合同约定5％的保证金18232元，工业学院应向汉杰伊公司支付下余工程款310920元。工业学院在答辩及质证中称，汉杰伊公司提交的现场签证单上没有工业学院加盖印章确认，汉杰伊公司施工的工程存在质量问题，合同款暂未达到付款节点，工业学院不应付款。法院认为，汉杰伊公司提交的整改通知书中载明工业学院已对涉案工程进行竣工验收，现场签证单上虽然没有加盖工业学院的印章，但是整个工程已投入使用，整改内容及现场签证单上的瑕疵不影响原告施工工程量的认定，也不影响整个工程的质量及正常使用。故工业学院的质证及辩称理由不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十条之规定，判决如下：郑州工业应用技术学院于本判决生效后十日内支付河南汉杰伊膜结构工程有限公司下余工程款310920元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5964元，由郑州工业应用技术学院负担。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，2016年9月20日《现场签证单》有工业学院方的武经理（武老师）签名确认，证明增加工程量价款为9760元。工程已进行竣工验收且已投入使用，工业学院应当按照实际施工工程量向汉杰伊公司支付下余工程款310920元。综上所述，郑州工业应用技术学院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5964元，由上诉人郑州工业应用技术学院负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  曾小潭二〇一八年三月二十九日书记员  朱琳欣