广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0111民初14399号原告：广州市时代物业管理有限公司，住所地广州市越秀区东风中路410号自编1101房。法定代表人：夏冠明，总经理。委托诉讼代理人：吴晓嘉，广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡亘周，广东均桓律师事务所实习律师。被告：罗世文，男，1971年2月22日出生，汉族，身份证住址广东省四会市城中区，被告：何剑鸿，男，1970年5月8日出生，汉族，身份证住址广东省四会市，被告：罗亚奀，男，1966年4月5日出生，汉族，身份证住址广东省四会市，原告广州市时代物业管理有限公司与被告罗世文、何剑鸿、罗亚奀民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州市时代物业管理有限公司的委托诉讼代理人吴晓嘉到庭参加了诉讼。被告罗世文、何剑鸿、罗亚奀因下落不明，经本院公告送达起诉状副本、证据、开庭传票等起诉材料，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市时代物业管理有限公司诉称：被告罗世文、何剑鸿于2014年10月11日与案外人中山市万联房地产开发有限公司（以下简称万联公司）签订《中山市商品房买卖合同》，购买由该公司开发的位于中山市沙溪镇房产（以下简称涉案3305房），该房产总价款为673288元。被告罗世文、何剑鸿为购买上述房产，于2014年10月12日与原告签订《借款协议》，协议约定：原告向被告罗世文、何剑鸿提供无息借款136000元作为部分首期房款。自合同生效之日起，被告罗世文、何剑鸿须分四期向原告归还借款，每期归还借款本金34000元。若被告罗世文、何剑鸿逾期返还借款的，每逾期一日应当按照逾期返还款项的千分之三向原告支付逾期还款违约金；逾期返还超过三十日，每逾期一日应当按照逾期返还款项的千分之五向原告支付逾期还款违约金，且原告有权单方解除本协议，要求被告罗世文、何剑鸿立即清偿剩余的全部借款。根据《借款协议》的约定，原告已履行出借义务，但被告罗世文、何剑鸿却未依约按时归还借款，且逾期还款的时间已超过三十日。原告认为，被告罗世文、何剑鸿的行为已构成违约，原告有权解除与被告罗世文、何剑鸿签订的《借款协议》，并要求被告罗世文、何剑鸿立即清偿剩余全部借款及违约金。被告罗亚奀于2014年10月12日出具《担保函》，承诺对被告罗世文、何剑鸿的上述债务承担连带保证责任，据此，被告罗亚奀应对被告罗世文、何剑鸿的上述债务承担连带保证责任。故原告诉至法院，请求法院判令：一、解除被告罗世文、何剑鸿与原告于2014年10月12日签订的《借款协议》；二、被告罗世文、何剑鸿偿还借款本金136000元及违约金136000元（违约金按照借款协议约定的标准计算至实际清偿之日止，违约金超出本金部分原告暂不主张）；三、被告罗亚奀对被告罗世文、何剑鸿的上述债务承担连带保证责任；四、本案诉讼费由三被告承担。被告罗世文无答辩。被告何剑鸿无答辩。被告罗亚奀无答辩。经审理查明：被告罗世文、何剑鸿因购房需要资金向原告借款，双方于2014年10月12日签订《借款协议》，约定原告向罗世文、何剑鸿提供无息借款136000元，作为罗世文、何剑鸿购买房屋的部分首期款；罗世文、何剑鸿须在2014年12月27日前向原告返还34000元、2015年3月27日前向原告返还34000元、2015年6月27日前向原告返还34000元、2015年9月27日前向原告返还34000元。合同并约定罗世文、何剑鸿逾期返还任何一笔款项，每逾期一日应当按照逾期返还款项的千分之三向原告支付逾期还款违约金；逾期返还超过三十日，每逾期一日应当按照逾期返还款项的千分之五向原告支付逾期还款违约金，且原告有权单方解除本协议，要求罗世文、何剑鸿立即清偿剩余的全部借款。同日，罗世文、何剑鸿作为委托人出具《付款及领取发票委托书》，委托原告代为直接向万联公司支付涉案3305房购房款136000元，同时代为领取该笔购房款发票。同日，罗亚奀作为担保人向原告出具《担保函》，确认原告与罗世文、何剑鸿于2014年10月12日签订的《借款协议》的各项条款，自愿作为罗世文、何剑鸿的担保人向原告提供不可撤销连带责任保证，担保范围为《借款协议》项下罗世文、何剑鸿所应承担的全部义务，以及原告为实现《借款协议》约定权利而产生的各项费用；保证期间为一年，自出具之日起计。2014年12月4日，原告向被告罗世文转账支付136000元。庭审中，原告称《借款协议》签订后，被告未偿还任何款项。另查，原告广州市时代物业管理有限公司是有限责任公司，注册资本为伍亿元整，经营范围为物业管理等，无贷款资质。此外，广州市时代物业管理有限公司提起类似本案性质的案件在本院有多件，每件的标的额度与本案相当。以上事实，有借款协议、付款及领取发票委托书、关于收楼办证事宜的确认书、担保函、承诺书、中山市商品房买卖合同、电子银行交易回单及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告的经营范围不包括从事金融相关业务，依法不应从事发放贷款等金融业务活动。原告诉讼至本院的与本案相类似案件多件，即该公司已经向不特定借款人发放贷款。据此足可表明，原告出借款项给罗世文、何剑鸿的行为，属于企业以借贷名义向社会公众发放贷款。现行的购房及购房贷款政策是为了维护房地产行业及金融行业健康稳定发展。原告通过出借借款给借款人充当购房款首付的行为使部分不具有购买房屋条件的人购买房屋，增加了房地产行业及银行业的风险，扰乱了金融秩序。根据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第五条、《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条的相关规定，本院认定原告与罗世文、何剑鸿签订的《借款协议》无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”结合本案实际，罗世文、何剑鸿应向原告返还因《借款协议》取得的财产，且应支付占用原告资金造成原告利息损失的资金占用费，应从款项实际借出之日即2014年12月4日起以136000元为本金计至实际清偿之日止。至于资金占用费的计付标准，根据公平和诚实信用原则，均按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算为宜。由于作为主合同的涉案《借款协议》无效，作为从合同的《担保函》亦无效。《借款协议》因违法而无效，被告罗亚奀存在过错。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”。故被告罗亚奀应对被告罗世文、何剑鸿不能清偿原告广州市时代物业管理有限公司债务部分的三分之一承担清偿责任。被告罗亚奀承责后，有权向被告罗世文、何剑鸿追偿。被告罗世文、何剑鸿、罗亚奀因下落不明，经本院公告送达起诉状副本、证据、开庭传票等起诉材料，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告罗世文、何剑鸿于本判决生效之日起五日内向原告广州市时代物业管理有限公司返还借款本金136000元及支付资金占用费（资金占用费按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率，自2014年12月4日起以136000元为本金计至实际清偿之日止，以136000元为限）；二、被告罗亚奀对上述判决第一项被告罗世文、何剑鸿未能清偿债务的三分之一承担连带清偿责任，被告罗亚奀承责后，有权向被告罗世文、何剑鸿追偿；三、驳回原告广州市时代物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5380元，由原告广州市时代物业管理有限公司负担2290元，由被告罗世文、何剑鸿负担3090元（被告负担的受理费在本判决生效之日起五日内直接支付给原告广州市时代物业管理有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  林艾婧人民陪审员  陈景荣人民陪审员  林广群二〇一八年三月二十二日异书 记 员  蔡佳丽