贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0302民初770号原告：杨树霞，女，汉族，1972年7月16日出生，住遵义市汇川区。委托诉讼代理人：马李五，贵州与之律师事务所律师。被告：陕西伟艺建筑劳务有限公司遵义新蒲分公司，住所地：贵州省遵义市新蒲新区1号还房22栋22-4号，统一社会信用代码：91520390WA6DN4MX61。法定代表人：何大才，系经理。委托诉讼代理人：颜永端，贵州乾锋律师事务所律师。被告：何仕海，男，汉族，1987年3月2日出生，住遵义市汇川区。被告：卓越市政园林建设集团有限公司，住所地：衢州市九华北大道353幢7层，统一社会信用代码：91330800777247977D（7/14）。法定代表人：童建军，系董事长。被告：卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司，住所地：贵州省遵义市新蒲新区管委会临时办公楼，统一社会信用代码：915203900699049800。法定代表人：朱国华，系负责人。二被告共同委托诉讼代理人：李岳柱，贵州乾锋律师事务所律师。原告杨树霞与被告陕西伟艺建筑劳务有限公司遵义新蒲分公司（以下简称伟艺建筑劳务公司）、何仕海、卓越市政园林建设集团有限公司（以下简称卓越建设公司）、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司（以下简称卓越建设公司遵义分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨树霞及其委托诉讼代理人马李五、被告伟艺建筑劳务公司的委托诉讼代理人颜永端、被告何仕海、被告卓越建设公司以及卓越建设公司遵义分公司的共同委托诉讼代理人李岳柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨树霞向本院提出诉讼请求：1、判令四被告赔偿原告杨树霞各项费用共计258616.98元（扣除已支付12500元），即246116.98元，其中误工费30000元、住院期间护理费18000元、住院伙食补助费7200元、营养费7200元、交通费1000元、残疾赔偿金106970.48元、后续治疗费9000元、被抚养人生活费74246.5元，鉴定费1900元；2、判令被告赔偿原告精神损害抚慰金5000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：遵义市新蒲新区棚户区改造四号还房三期建设项目的劳务作业系被告卓越建设公司发包给被告伟艺建筑劳务公司，又由被告伟艺建筑劳务公司将部分工程分包给被告何仕海。2017年3月31日，原告在被告工地新蒲新区棚户区改造工地上打混泥土时，装灰浆掉到四楼时导致承重钢管断裂后，原告与灰浆一并坠到一楼后受伤。原告的伤情入院诊断为：1、腰3椎体压缩性骨折；2、全身多处皮肤软组织损伤。于2017年6月16日出院，出院情况：生命体征平稳，心肺复查体无明显异常，腰背部腰围固定并制动中，骶尾部压痛，鞍区感觉存在。双下肢肌力5级，双下肢感觉存在，生理反射存在，病理反射未引出。经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定为伤残九级，误工期限为150日、护理期为90日、营养期为90日。现原告因伤残不能劳动，被告应承担赔偿责任。原告找被告多次协商未果，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告伟艺建筑劳务公司辩称：1、我公司并未将该工程的劳务分包给被告何仕海，而是授权给本公司何仕龙，由其承建管理；2、经（2017）黔0302民初7560号民事判决书查明，原告系与被告何仕海签订的劳务用工协议，工资也由被告何仕海发放，原告与我公司之间不存在劳务关系，我公司不应承担此次赔偿责任。3、即使要赔偿，原告要求的各项赔偿费用过高，待原告举证后再分别答辩。被告何仕海辩称：我是从被告伟艺建筑劳务公司分包了一部分工程来做，我与原告只是临时用工关系，让她来帮我打混凝土，根据我与被告伟艺建筑劳务公司签订的协议，我只承担20000元以内的赔偿责任，我现在已经垫付了120000元，被告伟艺建筑劳务公司付给我80000元，现在还剩40000元没有付给我，其中20000元我自己承担，被告伟艺建筑劳务公司还有20000元没有付给我。被告伟艺建筑劳务公司没有给我的工人购买保险。被告卓越建设公司辩称：根据（2017）黔0302民初7560号民事判决书，原告本次起诉属于重复起诉，我方不应承担责任。被告卓越建设公司遵义分公司：总包合同是与被告卓越建设公司签订的，劳务合同是被告卓越建设公司遵义分公司与被告伟艺建筑劳务公司签订的，其他答辩意见与总公司一致。本院认定事实如下：遵义市新蒲新区棚户区改造四号还房三期建设项目系被告卓越建设公司承建。2016年11月10日，被告卓越建设公司遵义分公司将该项目的劳务作业发包给具有劳务分包资质的被告伟艺建筑劳务公司。2016年11月28日，被告伟艺建筑劳务公司委托公司项目经理何仕龙以公司名义进行该项目的施工管理。后何仕龙将该项目部分劳务分包给被告何仕海。2017年3月15日，被告何仕海雇佣原告杨树霞为遵义市新蒲新区棚户区改造四号还房三期建设项目进行混凝土施工。2017年3月31日，原告杨树霞在四楼进行混凝土施工过程中，因承重钢管超重断裂，致使原告坠入一楼后受伤。后原告被送至遵义医学院附属医院治疗，住院76天，于2017年6月16日出院，出院诊断为：1、腰3椎爆裂性骨折；2、全身多处皮肤挫擦伤。出院医嘱：1、出院带药；2、给病人的建议：出院后佩带腰围下活动，避免弯腰等动作，半年内避免过度负重活动，门诊定期复查平片了解内固定及骨折愈合情况，骨科医师门诊下决定是否取出内固定；3、住院期间24小时陪护1人；4、我科、骨二科随诊。被告何仕海共支付了医疗费101702元，从2017年3月31日至4月25日共计25天的护理费5000元及生活费1491元，另还共计支付原告杨树霞生活费8000元。就原告所受之伤，原告委托遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定中心于2017年7月4日作出《法医司法鉴定意见书》，鉴定意见为：杨树霞所受损伤评定为伤残九级；后续需适时取出其腰椎内固定器费用约需9000元；误工期评定为150日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告支付鉴定费1900元。另查，原告杨树霞与丈夫徐万奎于2012年7月6日生育儿子徐鑫杨，徐万奎于2013年11月28日死亡，原告杨树霞需抚养儿子徐鑫杨13年，原告之母徐明婵出生日期为1951年6月24日，原告之父杨正言出生日期为1942年1月16日，原告父母共育有三个子女，原告三姐妹需共同扶养母亲徐明婵14年，共同扶养父亲杨正言5年。上述事实，有原告提交的户口本、出生医学证明、村委会证明、出院记录、疾病证明书、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、民事判决书等和被告伟艺建筑劳务公司提交的工程项目授权委托书、工程管理协议，被告何仕海提交的医疗费发票、劳务分包合同等书证以及到庭各方当事人的陈述在卷佐证，经庭审质证、认证，足以认定。本院认为，被告何仕海为被告伟艺建筑劳务公司进行劳务施工，并雇佣原告杨树霞为其进行混凝土施工，原告杨树霞与何仕海之间形成了劳务关系。原告杨树霞在进行混凝土施工过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案原告受伤所产生的损失，应根据原、被告各方的过错程度进行分担。原告受伤，系因承重钢管超重断裂，致使原告坠入一楼后受伤，原告对此次事故的发生并无过错，被告何仕海在明知自己无相应资质的情况下，承建工程，本身与法相悖，在工程建设中，不具备安全生产条件，也未采取必要的安全防护措施，导致原告受伤，故被告何仕海应承担全部责任。被告卓越建设公司遵义分公司将该项目的劳务作业发包给具有劳务分包资质的被告伟艺建筑劳务公司，被告伟艺建筑劳务公司明知被告何仕海无相应资质，而将其承包的劳务分包给被告何仕海，破坏了正常的建筑市场秩序，也未对被告何仕海在建设过程中的安全措施予以监督，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告伟艺建筑劳务公司理应与被告何仕海承担连带责任。被告卓越建设公司与被告卓越建设公司遵义分公司不承担责任。原告在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”、《解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，本案赔偿的范围为医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等。因原告杨树霞受伤所产生损失计算如下：1、医疗费：以票据为据，为101702元，已由被告何仕海承担；2、残疾赔偿金：根据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告所受之伤评定为九级伤残，故伤残赔偿金为106970.48元（26742.62元/年×20年×20%）；3、误工费：根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，因原告从事建筑行业，故本院参照建筑业平均标准计算误工费，从原告受伤至定残日前一天共计94日，故误工期本院确定为94日，则误工费为12318.38元[47832元/年÷365日×94日]。4、护理费:根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，原告住院治疗时间为76日，结合出院医嘱“避免弯腰等动作，半年内避免过度负重活动”，原告诉请护理期90日，本院予以确认。因被告何仕海已支付25天的护理费5000元，被告何仕海还应支付原告65天的护理费。因原告未提交相应护理费支出票据，故本院参照居民服务业标准计算护理费，因此剩余65天的护理费为6326.90元（35528元/年÷365日×65日）；5、住院生活补助费：原告住院76天，被告何仕海已支付25天的生活费1491元，剩余51天的住院生活补助费为4080元（51日×80元/日）；6、营养费：按住院天数计算，为3800元（76日×50元/日）；7、交通费：原告未提供车票证明，但鉴于为原告治疗伤病等客观需要，故交通费本院酌情支持600元；8、鉴定费：1900元,原告提供了发票予以佐证，本院予以支持；9、精神损害抚慰金:结合原告杨树霞的伤残等级，本院酌情认定为4000元；10、后续治疗费：以鉴定意见为据，为9000元；11、被扶养人生活费：根据《解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，原告杨树霞需抚养儿子徐鑫杨13年，原告三姐妹需共同扶养母亲徐明婵14年，共同扶养父亲杨正言5年。在前5年，三人都需扶养，年赔偿总额为32002.8元[19201.68元/年+19201.68元/年×2人÷3人]，超过了上一年度城镇居民人均消费性支出额19201.68元/年，故这5年三被抚养人的生活费为96008.4元（19201.68元/年×5年）；在接下来的8年中，二人需扶养，年赔偿总额为25602.24元[19201.68元/年+19201.68元/年÷3人]，仍超过了上一年度城镇居民人均消费性支出额19201.68元/年，故这8年二被抚养人的生活费为153613.44元（19201.68元/年×8年）；在接下来的一年中，还剩下原告母亲一人需扶养，年赔偿总额为6400.56元[19201.68元/年÷3人]，未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额19201.68元/年，故这1年被抚养人的生活费为6400.56元（6400.56元/年×1年）；综上，被抚养人的生活费共计为256022.4元，根据鉴定原告的损伤为九级伤残，故被抚养人生活费为51204.48元（256022.4元×20%）。以上共计308393.24元。如前所述，被告何仕海应承担全部的赔偿责任，即308393.24元，因原告受伤后，被告何仕海已支付116193元，故还应支付原告192200.24元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告何仕海在本判决生效之日起十日内支付原告杨树霞各项损失共计人民币192200.24元；二、由被告陕西伟艺建筑劳务有限公司遵义新蒲分公司对上述款项承担连带责任；三、驳回原告杨树霞的其他诉讼请求。案件受理费1556元，减半收取计778元，由被告何仕海、陕西伟艺建筑劳务有限公司遵义新蒲分公司承担。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期则承担相应的法律责任。审判员  杨玉蝶二〇一八年三月二十日书记员  周 黔