上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0105民初21006号原告：唐慧忠，男，1956年3月21日生，汉族，户籍地上海市普陀区。委托诉讼代理人：罗欢，上海仲悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮芳俊，上海仲悦律师事务所律师。被告：上海向俊劳务服务有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：顾永亮，总经理。第三人：上海新长宁集团华阳物业有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：封志云，董事长。委托诉讼代理人：王文卿，女。委托诉讼代理人：孙曰谊，上海市新华律师事务所律师。原告唐慧忠与被告上海向俊劳务服务有限公司(以下简称：向俊劳务公司)、上海新长宁集团华阳物业有限公司(以下简称：华阳物业公司)健康权纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月8日公开开庭进行了审理。原告唐慧忠及其委托诉讼代理人罗欢、阮芳俊，被告向俊劳务公司的法定代表人顾永亮，第三人华阳物业公司的委托诉讼代理人王文卿、孙曰谊均到庭参加诉讼。审理中，经双方当事人同意，并经本院院长批准，本案延长简易程序三个月。后又于2018年1月19日公开开庭进行了审理。原告唐慧忠的委托诉讼代理人阮芳俊，被告向俊劳务公司的法定代表人顾永亮，第三人华阳物业公司的委托诉讼代理人王文卿、孙曰谊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐慧忠向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费21,561.67元、误工费12,950元、营养费2,400元、护理费4,500元、住院伙食补助费260元、残疾赔偿金109,614.80元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,900元、律师费10,000元、交通费1,000元。前述诉请中要求被告承担100%的赔偿责任。事实与理由：2016年8月1日原告与被告向俊劳务公司签订《返聘人员劳务协议》，协议期限自2016年7月1日至2016年12月21日，后于2016年12月30日续签协议，期限延长至2017年6月30日。协议期限内，被告向俊劳务公司安排原告在第三人华阳物业公司处从事安保工作。2017年2月6日18时许，原告在本市长宁区古北路XXX弄XXX号门口工作时，因小区道路灯光昏暗、地面崎岖不平，不慎摔倒受伤。原告认为，原告系在工作期间受伤，应由其雇主被告向俊劳务公司承担赔偿责任。故而诉至法院。被告向俊劳务公司辩称：原告摔倒处的地面平整，照明度足够，原告隐瞒其在雇佣期间于2016年10月25日行重大手术的情况，系因其自身带病工作导致摔倒，原告应自负全部责任。同时原告受伤时间系当天18时，原告当天值晚班，应从当天19时至次日7时，故原告受伤时并非是上班时间，且原告自述当时系去上厕所的途中受伤，也并非属于执行工作内容。故其公司不同意承担雇主责任。第三人华阳物业公司辩称：被告不应承担赔偿责任，其公司也不应承担赔偿责任。其公司没有主观过错，原告受伤也与被告和第三人无关。原告自身存在过错，应完全归责于原告本人，原告摔倒处道路平整，不存在崎岖不平。原告工作半年来从未向上级领导反应道路不平、灯光昏暗的情况。原告自述系不慎摔倒，原告做过重大手术，不适合从事保安工作，原告手术后带病上班，未告知被告与第三人。且原告受伤时间并非其上班时间，并非从事工作内容而受伤。经审理，本院查明事实如下：1、2016年4月原告自上海邮政印刷包装厂退休。2016年8月1日原告与被告签订返聘人员劳务协议，协议期限自2016年7月1日起至2016年12月21日终止，约定原告向被告提供劳务，工作岗位由被告安排。2016年12月30日原、被告续签返聘人员劳务协议，协议期限自2017年1月1日起至2017年6月30日终止。2017年2月6日18时许，原告按照被告的工作安排在由第三人华阳物业公司管理的位于本市长宁区古北路69弄万博花园小区从事保安工作时，在该小区内摔倒受伤。第三人华阳物业公司与被告向俊劳务公司签署了《保安专项外包合同》，将涉案小区的保安服务外包给被告向俊劳务公司。2、原告受伤后，被送往中国人民解放军第四五五医院门急诊及住院治疗，后至复旦大学附属华山医院门急诊治疗。经鉴定，原告达XXX伤残；酌情给予伤后休息120日，营养45日，护理60日，择期行内固定取出术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。现原告除内固定未取出外，其余治疗已终结。3、2017年9月11日被告向俊劳务公司出具一份证明，写明：2016年4月到2017年2月，唐慧忠(XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，男，确实由我公司派遣到新长宁集团华阳物业有限公司万博花园物业处上班直到2017年2月6日在上班期间摔伤为止。劳动报酬基本工资每月为2,190元，奖金200元，饭贴及车贴200元(加班另计)。4、2017年8月7日原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向俊劳务公司及第三人华阳物业公司支付拖欠工资，支付医疗费，支付意外伤害十级赔偿等费用。2017年8月11日上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会出具长劳人仲(2017)通字第120号不予受理通知书，认为：申请人唐慧忠系退休人员，与被申请人之间属于劳务关系。故申请人与被申请人之间的争议不属本会受理范围，本会决定不予受理。上述事实，除双方当事人陈述自认外，另有原告病历、鉴定意见、证明、不予受理通知书等证据所证实。经双方当事人当庭质证，本院对真实性予以确认。审理中，双方对以下项目、金额确认一致：住院伙食补助费260元。审理中，因双方无法就其余项目达成一致意见，致本院调解不成。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，根据双方陈述，原告唐慧忠退休后与被告向俊劳务公司签署劳务协议，向被告向俊劳务公司提供劳务，双方形成劳务雇佣关系。本案中，原告唐慧忠按照被告的指示在第三人管理的工作场所从事保安外包服务合同中约定的保安工作时受伤，系在工作期间并在工作场所发生人身损害，为此被告向俊劳务公司作为雇主应承担赔偿责任。在被告向俊劳务公司出具的证明中写明原告系“在上班期间摔伤”，在庭审中被告向俊劳务公司的法定代表人也曾认可原告事发时“是履行职务行为”。现被告虽否认原告系在工作时间因雇佣活动受伤，但未能提供足以推翻其已经自认的事实之反驳证据，故本院对于被告的主张不予采信。而原告作为雇员，在工作时也应尽到合理的安全注意义务，应对行走道路给予充分注意的义务，原告自认对工作环境较为熟悉，但原告却疏于注意，并以奔跑的姿势快速行走导致摔倒。原告自身亦存在过错，故可以减轻被告作为雇主的责任。因此，综合本案具体情况，本院酌定被告对原告的损伤承担55%的赔偿责任，原告自负其余45%责任。本案赔偿数额应当根据原告的诉请以及法律规定、鉴定意见等予以确认。(1)关于双方确认的住院伙食补助费260元，本院予以准许。(2)关于医疗费，根据票据及就诊病历等，确定为21,535.67元(已扣除住院伙食费、统筹支付及附加支付部分的医疗费)。(3)关于误工费，根据鉴定意见结合原告举证，确定为12,950元(2,180元/月×5个月，含二期)。(4)关于营养费，根据鉴定意见、相关标准，确定为1,800元(30元/日×60日，含二期)。(5)关于护理费，根据鉴定意见、相关标准等，确定为3,000元(40元/日×75日，含二期)。(6)关于残疾赔偿金，根据鉴定意见、相关标准，确定为109,614.80元(57,692元/年×19年×10%)。(7)关于精神损害抚慰金，本院根据原告损伤程度以及被告过错程度等，酌定为2,750元(不再另行打折)。(8)关于鉴定费，根据票据，确定为1,950元(伤残鉴定费1,050元+三期鉴定费900元)。对于原告主张的诉前按照工伤标准进行鉴定而发生的鉴定费2,000元，因本案不属于工伤理赔案件，本院不予支持。(9)关于律师费，根据本案案情结合被告意见，酌定为5,500元(不再另行打折)。(10)关于交通费，根据本案案情，本院酌定为500元。以上赔偿项目中，精神损害抚慰金、律师费由被告按本院确定数额赔偿，其余项目由被告按确定数额的百分之五十五比例予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条之规定，判决如下：一、被告上海向俊劳务服务有限公司应赔付原告唐慧忠共计91,635.76元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告唐慧忠其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,686元，因适用简易程序，减半收取计1,843元，由原告唐慧忠负担851元，被告上海向俊劳务服务有限公司负担992元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  傅君二〇一八年三月十六日书记员  康洁附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。