江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0830民初5400号原告：淮安鑫金通讯工程有限公司，统一社会信用代码91320830339118016F。住所地淮安市盱眙县盱城街道东阳路2号。法定代表人：徐伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪永保，江苏法之衡律师事务所律师。被告：宋时青，男，1967年8月12日生，汉族，住淮安市盱眙县。委托诉讼代理人：刘立东、吕凤黎，江苏法嘉德律师事务所律师。第三人：卜荣喜，男，1986年2月2日生，汉族，住镇江市扬中市。原告淮安鑫金通讯工程有限公司（以下至判决主文前简称鑫金公司）与被告宋时青、第三人卜荣喜确认劳动关系纠纷一案，本院于2017年9月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫金公司法定代表人徐伟及其委托诉讼代理人倪永保、被告宋时青及其委托代理人刘立东、第三人卜荣喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫金公司向本院提出诉讼请求：确认原、被告在2016年5月9日后不存在劳动关系，本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月，被告宋时青到原告公司上班，一直工作至2016年5月9日，原告按时、足额的向其支付了全部工资。之后，被告受雇于第三人做事，由第三人向其支付劳务报酬，原告不再向被告支付劳动报酬，也不再对被告进行工作安排和管理。2016年9月，被告在第三人安排下，架设通讯电缆时不慎被高压电击伤双上肢。事故发生后，被告被送至盱眙县中医院抢救。2016年12月26日，被告与第三人签订了工伤赔偿协议书。2017年4月10日，被告向盱眙县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称盱眙劳动仲裁委）申请仲裁，请求确认与原告间存在劳动关系。盱眙劳动仲裁委在受理案件后，因被告提供的原告地址有误，通过公告送达相关法律文书，导致原告未能参加庭审，而盱眙劳动仲裁委作出的（2017）第83号仲裁裁决书中，部分事实认定错误，原告只能诉至法院。综上，原告认可原、被告之间的劳动关系至2016年5月已终止，此后，被告在第三人管理、监督及安排下工作，并由第三人向其支付报酬，双方已不存在劳动用工的事实；被告受伤的事故，应属于被告与第三人之间的提供劳务者受害责任纠纷，故盱眙劳动仲裁委作出的原、被告间存在劳动关系的仲裁裁决是错误的。为维护原告的合法权益，请求法院判决如上所请。被告宋时青辩称：原、被间虽未签订书面劳动合同，但根据原告诉称可知，被告于2015年10月经人介绍到原告处工作是事实，原告亦为被告在相关保险公司处购买了人身意外险，并用上述保险对被告进行了赔偿。原告在2015年11月16日与第三人签订承包协议和施工安全协议，将工程发包给第三人施工，其后将被告委派至第三人处工作，被告工资的确定及发放均由原告负责。被告受伤后，在医院治疗的相关医疗费均由原告支付至第三人处，再由第三人支付至医院。在被告出院后，原告为逃避责任，指使第三人与被告签订工伤赔偿协议，该协议的格式和内容均反映是参照工伤事故的规定进行赔偿。另原告于2016年12月24日通过银行将工资支付给被告，即并非如原告所述工资均按时足额发放。现第三人虽认可被告在其处工作，但不认可其雇佣了被告，而认可系受原告指派到其处工作。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人卜荣喜述称：2015年11月16日，第三人与原告签订工程承包协议和安全承包协议，合同约定了第三人承包的是管线工程，且原告仅向第三人支付工程款的35%。被告与陶国庆系原告法定代表人徐伟于2016年5月指派到第三人处干活的，来的时候一并带了工具与车辆（苏Ｈ×××××），其二人的人身意外保险也是由原告购买。第三人承包的管线工作并不含熔纤，而陶国庆与宋时青均是负责熔纤的，且其二人的工资标准也是由原告法定代表人徐伟定好的，即其二人在其处工作报酬是4500元/月，在第三人处工作是按天计酬，200元/天，什么类型的活都干，工程完成后，由徐伟派陈亚为代表进行验收。案涉的事故发生后，徐伟因害怕安监局查处，遂隐瞒了事故事实，并对宋时青家属承诺赔偿费用由公司三个人与第三人平摊。徐伟跟第三人陈述，保险公司能赔偿70多万元，剩下的几万元不用烦。宋时青出院后，根据徐伟的要求，第三人与宋时青签订了事故赔偿协议，商谈赔偿时全程都是徐伟带着第三人与宋时青商谈并确定的最后赔偿数额，签订的协议文本也是徐伟发送到第三人邮箱的。宋时青在医院治疗期间的医疗费，也是由徐伟将款项打入第三人账户，由第三人支付到医院的。本院经审理认定事实如下：原告鑫金公司成立于2015年5月27日，注册资本50万元，法定代表人为徐伟，经营范围为通讯工程的施工、维护、安装及技术服务，通信设备、仪器仪表、电线电缆、电子元器件销售。2015年5月28日，中国移动集团江苏有限公司（以下简称中国移动江苏公司）、中国移动通信集团公司江苏分公司就江苏移动所属13个地市分公司“2015年8月至2017年7月本地传送网管道、线路、驻地网、集团客户接入等四个传输专业的施工”发出招标公告，公告对于申请人的资格要求为：在中华人民共和国境内（不含港澳台地区）注册，法律上和财务上独立的法人，注册资本在2000万以上，且经营范围许可，独立于招标人和招标代理机构的单位……企业资质必须具备下列条件之一：（1）具备住建部通信工程施工总承包（或电信工程专业承包）贰级及以上资质，并具有安全生产许可证；（2）具有工信部通信信息网络系统集成企业乙级及以上资质……2015年8月12日，中国移动通信集团江苏有限公司（甲方）与武汉虹信技术服务有限责任公司（乙方、以下简称虹信公司）签订《2015年本地网施工服务集中采购框架协议》，约定甲方代表甲方关联公司，选定乙方承担2015年本地网施工服务，双方签订框架协议，按照框架协议附件2订货单（甲方及下属各市分公司业务主管部门签字盖章后生效，乙方签约代表签字并加盖公司合同章后生效）的约定与甲方关联公司签订施工合同。2015年本地网施工服务涉及本地传送网管道、线路、驻地网、集团客户接入等四个专业。乙方的权利义务主要有：提供真实、详细的公司资信材料及服务、不得拒绝甲方及关联公司签订建设工程施工合同或履行上述合同……施工服务费以甲方分公司确认完成的工程量编制施工费结算书。2015年8月6日，虹信公司作为甲方与作为乙方的鑫金公司签订《通信工程集成服务合同》，约定：甲方系经移动运营商认定的具有通信工程施工建设资质的集成商，经双方友好协商，就乙方为甲方在江苏地区江苏移动2015年通信工程施工项目提供通信工程集成服务及相关配套技术服务签订协议，双方就甲方权责、乙方权责、施工集成费的支付等问题进行了约定。合同期限自2015年8月6日至2015年12月31日。2016年3月25日，虹信公司（甲方）与鑫金公司（乙方）签订《集成服务合同》一份，约定甲方经移动、联通、电信、铁塔等运营商认定的具有无线综合覆盖建设资质的集成商，经双方友好协商，双方就乙方为甲方在江苏地区江苏移动2016年通信工程施工项目提供传输网（管线、驻地网、线路工程）服务及相关配套技术服务的相关事宜签订合同，乙方权责包括：乙方为甲方提供的服务内容包括但不限于一体化系统的集成服务：包括传输网、驻地网、线路工程、通信管道的建设以及配套服务等。合同有效期自2016年1月1日至2016年12月31日。2015年11月16日，鑫金公司（甲方）与卜荣喜（乙方）签订《工程承包协议》，约定：经双方协议，就乙方承担甲方盱眙地区移动通信工程施工事宜达成该协议，协议有效期自2015年11月16日至2016年12月31日，双方就工程结算标准、工程误工费用核算、工程期内报修等条款进行了约定。双方同日又签订《工程施工安全协议》，双方约定工程项目名称：移动通信工程（管线），期限自2015年11月16日起至2016年12月31日（如重新招标，虹信未入围淮安，本合同自动终止），其中双方责任中第三条约定：“乙方在施工期间所使用的各种设备以及工具等均由乙方自备，如乙方因工程需要必须借用甲方设备时，应由双方办理借用手续。借入方一经接收就视为设备安全有效，设备和工具的维修与保养以及在使用过程中发生的故障或造成伤亡事故均由借入方负责”。2015年9、10月，宋时青经徐伟舅舅陶国庆介绍一起到鑫金公司工作，月工资4500元（平时每月领取1000元生活费，年底将所欠工资一并结清），具体工作内容为熔纤，每天工作时间不固定，根据工作任务确定每天工作时间。对于工作期限，徐伟陈述与宋时青协商的是一年左右，宋时青陈述双方未作明确约定。2016年5月10日，应徐伟要求，宋时青、陶国庆到第三人所在施工队干活，第三人陈述上述二人的工作报酬是按天结算，具体为宋时青200元/天，陶国庆170元/天，工作报酬是其与徐伟协商确定。2016年9月2日，宋时青在爬电线杆安装移动宽带时不慎被电击，受伤后即被送往医院救治。2016年12月26日，第三人与被告签订《工伤事故赔偿协议书》，约定由第三人向被告支付相关赔偿共计80万元。协议签订后，徐伟于2016年12月24日向被告支付赔偿款33.6万元。第三人现陈述该协议是在徐伟扣下其工程款的情况下，应徐伟要求与被告签署，协议书亦由徐伟提供，其与被告已经协商解除了上述协议。2017年1月3日，徐伟向被告支付2016年2月1日至同年5月9日工资12855元。因与原告、第三人协商赔偿未果，被告于2017年4月10日向盱眙劳动仲裁委申请仲裁，要求确认与原告间存在劳动关系。同年8月23日，盱眙劳动仲裁委作出确认原、被告间存在事实劳动关系的裁决。原告不服，诉至本院。现原、被告对于双方自2015年9、10月至2016年5月9日期间系劳动关系的事实不持异议，但对于2016年5月10日至被告受伤后是否存在劳动关系各执一词。本院认为，本案的主要争议焦点为自2016年5月至同年9月原、被告间是否存在事实劳动关系。本案中，被告自2015年9、10月份入职原告公司从事熔纤工作，双方建立劳动关系。根据双方确认事实，被告并非第三人自行雇佣工人，而是在原告公司将其承包工程转包给第三人施工的背景下，应原告公司法定代表人徐伟要求到第三人处工作。根据被告陈述，其到第三人处工作只是因接受徐伟指示，并无与原告公司解除劳动合同的意向，原告公司法人在指示被告到第三人处干活之前，亦未以任何形式明确解除与被告间的劳动关系。综上，在案涉事实与证据环境下，即使原告于2016年5月10日后在第三人处工作，本院也难以认定原、被告双方劳动关系在2016年5月10日已解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决如下：确认原告淮安鑫金通讯工程有限公司与宋时青间于2016年5月9日之后存在劳动关系。案件受理费10元，由原告淮安鑫金通讯工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  王云云审 判 员  高 林人民陪审员  薛 琴二〇一八年三月八日书 记 员  王 莹本案适用的法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。