陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕05民终112号上诉人（原审被告）富平县朱老二骨伤医院。法定代表人朱龙，系该院院长。委托代理人朱梦龙,系该院业务院长。被上诉人（原审原告）贺某甲。法定代理人贺某乙。系贺某甲之父。委托代理人胡永亮，富平县148法律服务所法律工作者。上诉人富平县朱老二骨伤医院因与被上诉人贺某甲医疗损害责任纠纷一案，不服富平县人民法院（2017）陕0528民初3718号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人富平县朱老二骨伤医院的委托代理人朱梦龙、被上诉人贺某甲的法定代理人贺某乙及委托代理人胡永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人富平县朱老二骨伤医院上诉认为，1、贺某甲系农业户口且居住农村，不应以城镇居民计算伤残补助；2、受伤住院至取出内固住院期间属于患者正常骨折后的护理，不应计算在护理费内，护理费应减去133天。3、陕西公正司法鉴定中心(2017)临鉴字第549号鉴定意见书的鉴定结论“左桡神经损伤属八级伤残”与其检查结果相互矛盾，对鉴定结论有异议，并申请重新鉴定。被上诉人贺某甲辩称，原审认定事实清楚，适用法律得当，应予维持。陕西公正司法鉴定中心（2017）临鉴字第549号鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定机构具有合法的鉴定资格，不符合重新鉴定的法律规定。被上诉人的父母在渭南买房、生活，应按城镇居民标准计算伤残金。原审认定，原告贺某甲玩耍时不慎摔伤致左肱骨髁上骨骨折。2016年9月9日，原告在被告处住院治疗，诊断为左侧肱骨髁上骨折，并进行切复内固定术，2016年9月16日出院。2017年1月17日再次在被告处住院治疗，诊断为左肱骨髁上骨折术后，取出内固定，同年1月20日出院。原告出院后，先后在渭南市中心医院、西安市红会医院、复旦大学附属华山医院检查、治疗。2017年3月6日，被告在中国解放军第四军医大学西京医院住院治疗，诊断为1、左肱骨髁上骨折术后桡神经损伤；2、左肘外翻异常。2017年3月9日出院。原告出院后先后申请法院对富平县朱老二骨伤医院是否存在医疗过错、过错参与度及其伤残等级、后续治疗费进行了鉴定。经渭南市中级人民法院委托，2017年8月10日，陕西蓝图司法鉴定中心作出陕蓝司鉴中心（2017）法医鉴字第A146号鉴定意见书，分析为：富平县朱老二骨伤医院在对贺某甲诊疗过程中，手术操作不当，并且术后观察不周，在患者贺某甲出现桡神经损伤症状后，未及时给予有效处置，术后预后及告知均存在不足之处。鉴定结论为：富平县朱老二骨伤医院医疗行为是导致贺某甲左桡神经损伤的主要因素，医疗过错行为与贺某甲左侧桡神经损害后果参与度为70-80%；贺某甲自身瘢痕体制及手术风险因素为次要因素，个体因素及手术风险因素与损害后果参与度为20-30%。2017年11月5日，陕西公正司法鉴定中心法医作出陕公正司鉴（2017）临鉴字第549号鉴定意见书，分析说明认为，原告贺某甲玩耍时摔伤致左肱骨髁上骨折，在手术治疗后出现左桡神经损伤临床症状，经上级医院手术探查证实为左桡神经受压，再次术后松解并对症治疗后病情有明显好转。本次检查见左前臂外翻畸形，前臂内外旋活动受限，肌力IV级。依据《人体损伤致残程度分级》（5.8.15）之规定，贺某甲左桡神经损伤属八级伤残。贺某甲左桡神经损伤，需要继续一个疗程（5次）理疗，每个疗程按已经发生的1000元计算，其后续医疗费预计5000元人民币。鉴定结论为：1、贺某甲左桡神经受损伤属八级伤残。2、贺某甲后续治疗费为5000元人民币。另查明，原告贺某甲法定代理人贺某乙在渭南市购有房屋并居住于渭南市开发区王良巷18号今朝馨苑。原审法院认为，被告承认原告的部分诉讼请求，不违反法律规定，予以支持。本案涉及的鉴定报告，诉前由渭南市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心及陕西公正司法鉴定中心作出的鉴定结论，程序合法，符合法律规定，予以认定。被告对鉴定结论提出异议，但未提供有效证据予以支持，故对被告辩论意见不予采信。原告贺某甲虽为农业户口，但其作为幼儿，生活来源依靠其父母，而其父母居住城镇，且生活来源于城镇，故原告请求其伤残赔偿金按照城镇居民标准计算并无不当，予以支持。原告请求的交通费及精神抚慰金过高，酌情认定为交通费4000元，精神抚慰金5000元。综上，原告的损失为医疗费32283.52元、后续治疗费5000元、护理费41600元、伙食补助费1920元、伤残赔偿金170640元、精神抚慰金5000元、交通费4000元、食宿费595元、鉴定费10680元，共计271718.52元。依据陕西蓝图司法鉴定中心作出的鉴定结论并结合原告的伤情情况，被告富平县朱老二骨伤医院按照过错参与度70%应赔偿原告损失。综上所述，被告富平县朱老二骨伤医院应赔偿原告的损失为190203元（271718.52元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十条之规定，判决：一、被告富平县朱老二骨伤医院赔偿原告贺某甲各项损失共计190203元；二、驳回原告贺某甲的其它诉讼请求。上述款项在本判决书生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4430元减半收取2215元，由富平县朱老二骨伤医院负担。本院二审期间，上诉人朱老二骨伤医院申请陕西公正司法鉴定中心鉴定人出庭作证，并垫付了鉴定人出庭费用600元。鉴定人出庭接受了当事人的质询。上诉人称，陕西公正司法鉴定中心法医作出的陕公正司鉴（2017）临鉴字第549号鉴定意见依据《人体损伤致残程度分级》（5.8.15）认定贺某甲单肢瘫定义不准确，根据西京医院诊断证明及多次神经肌电图检查和手术记录，受害人属于桡神经损伤，损伤部位在肘关节附近，未伤及尺神经、正中神经，应根据《人体损伤致残程度分级》（5.10.16）认定贺某甲四肢重要神经损伤，遗留相应肌群肌力4级以下，属十级伤残。鉴定人称：在鉴定过程中，受害人受伤部位不同，适用的标准不同，本案受害人贺某甲在西京医院的手术记录记载“……自桡神经沟以远游离并牵出桡神经近端正常平面……”，贺某甲桡神经受损伤部位在肘关节以上，影响肘关节以下整体瘫痪，其对贺某甲所做的伤残鉴定结论是客观正确的。二审经审理查明的事实与原审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，医务人员在诊疗活动中未充分履行诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。就医疗纠纷中的专业问题，法院可以根据当事人的申请，委托有资质的鉴定单位进行医疗鉴定。对于鉴定人出具的鉴定意见，当事人可以进行反驳，但应当提出合理的理由以及充分的证据，否则鉴定意见应当作为法院认定事实的重要参考。本案中，陕西公正司法鉴定中心依照相关程序鉴定后出具了鉴定意见书，鉴定人还在二审中出庭接受了质询，其所称受害人受伤部位在肘关节以上，影响肘关节以下整体瘫痪的意见，与西京医院病历记载的“左上臂桡神经严重损伤电生理表现……”的损伤部位相符，且该鉴定意见经合法程序作出，上诉人虽仍对鉴定结论有异议，但其未能提供足以推翻该鉴定意见的证据，该鉴定意见书的证明效力应予确认。上诉人关于重新鉴定受害人伤残等级的申请，不符合法律规定的重新鉴定的情形，不予支持。被上诉人贺某甲虽系农业户籍，但其系幼儿，跟随父母生活，一审被上诉人提交的证据能够证明其父母经常居住地在城镇，生活来源于城镇。上诉人提出不应以城镇居民标准计算伤残赔偿金，但未提交证据证明，故原审按城镇居民计算伤残赔偿金是正确的。上诉人所持以农村居民标准计算贺某甲伤残赔偿金的上诉理由不予支持。对于上诉人提出受害人的受伤住院至取出内固住院期间属于患者正常骨折后的护理，不应计算在护理费内，护理费应减去133天的上诉理由，经查，陕西蓝图司法鉴定中心所作的陕蓝司鉴中心（2017）法医鉴字第A146号鉴定意见书中分析认为，“被害人骨折入院后，富平县朱老二骨伤医院在对贺某甲诊疗过程中，因手术操作不当，并且术后观察不周，在患者出现桡神经损伤症状后，未及时给予有效处置，术后预后及告知均存在不足之处”，据此可以认定医院在诊疗过程中已对被害人造成损害，原审从受害人受伤住院后计算护理期限并无不当，故此上诉理由不予支持。综上，原审法院根据本案实际情况、参考鉴定意见确定上诉人富平县朱老二骨伤医院给被害人贺某甲造成的损失，并确定富平县朱老二骨伤医院按照70％的比例予以赔偿，是适当的。富平县朱老二骨伤医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4104元，鉴定人出庭费600元（已交纳），由上诉人富平县朱老二骨伤医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  党疆霞审 判 员  郭 丽代理审判员  加 莹二〇一八年三月三十日书 记 员  张 正