广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤01民终494号上诉人（原审原告）：哥俩好新材料股份有限公司，住所地辽宁省抚顺市哥俩好工业园区15-18号。法定代表人：佟明星，董事长、总经理。委托代理人：龚权红，广东广信君达律师事务所律师。委托代理人：徐梦婷，广东广信君达律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：广州因心展览服务有限公司，住所地广东省广州市白云区大源中路商业街53号1房。法定代表人：程文娟，总经理。委托代理人：申勤君，广东梵意律师事务所律师。上诉人哥俩好新材料股份有限公司(下简称哥俩好公司)因与被上诉人广州因心展览服务有限公司（下简称因心公司）租赁合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院(2017)粤0105民初5256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人哥俩好公司上诉请求判令：1.撤销一审判决第二项；2.因心公司向哥俩好公司支付违约金22500元：3.因心公司向哥俩好公司支付迟延退还订金的利息(以12500元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，从2017年4月28日起计算)；4.本案案件受理费由因心公司承担。事实与理由如下：一、对合同条文的理解应结合交易习惯和合同全文，而不是停留在某一个条文进行字面上的机械理解。首先，尽管涉案合同第15条约定：协议自签订之日乙方在约定日期将展位款定金汇至甲方指定账户方为生效，但涉案合同第16条约定：本协议有效期2017年2月28日至2017年4月19日，故双方签约之初是认定本合同签订之日起就有效并要遵照履行的。另涉案合同第4条约定：乙方同意向甲方缴纳合作费用人民币柒万伍仟元整；乙方须在2017年3月4日前将展位30％订金共计人民币贰万贰仟伍佰元整汇入甲方指定账户。如果按照一审法院对条文机械和字面理解的思路，同时依照我国法律的规定，第4条约定的是订金支付的时间，第15条是定金支付，哥俩好公司未支付定金并不影响合同的生效。其次，从交易习惯解读第15条约定的真实意思或目的应是合同签订后乙方支付定金后生效，而不是定金未准时支付则不生效。而且双方在合同第16条已明确约定了合同有效期，一审法院认定合同未生效是完全错误的；二、哥俩好公司迟延支付订金系客观履行不便造成的，哥俩好公司不存在违反诚信或恶意履约情形。双方于2017年3月3日签订合同，约定2017年3月4日支付订金，但2017年3月4日、5日是周六、周日，系法定休息日，银行不办理对公业务，哥俩好公司转账付款在客观上确实不方便实施，哥俩好公司在2017年3月6日就转账支付约定款项，在客观上并不存在履约不当。双方有义务依约履行合同，但因客观原因导致履约些许迟延而且不影响对方权益的，对方依法应适当容忍。而且，因心公司对于迟延支付订金的问题一直未提出异议，在庭审时也未就合同是否生效问题提出异议。一审法院不顾客观事实、哥俩好公司不存在不诚信、恶意履约情形，认定涉案合同未生效，损害了哥俩好公司的合法权益，也不利于维护交易的有序稳定；三、因心公司在涉案合同履行中、纠纷发生后的交涉过程中，直至诉讼庭审结束，从未对哥俩好公司迟延支付订金因而合同未生效提出任何异议，法院作为居中裁判者却认定合同未生效，严重损害了司法公允。首先，哥俩好公司在2017年3月6日汇款支付22500元，因心公司3月7日收到该款项时，未提出任何异议。其次，因心公司违约高价转让涉案展位后不履行涉案合同，在哥俩好公司与其就其违约责任进行交涉过程中，因心公司也未提出哥俩好公司未按约定期限汇款导致合同未生效，提出愿返还10000元给哥俩好公司，而另外的12500元则称已为哥俩好公司办理了9人的参展证而使用了(实际上未办理)。再次，在本案一审开庭庭审中，因心公司也未就合同是否生效提出任何异议，根据民事权利处分自由和意思自治的基本原则，可以认定合同双方已认定双方合同已生效并有效。如果一审法院认为其有义务对涉案合同是否生效进行审查，那么其也应该就此问题在庭审中向双方进行释明，询问双方的意见，而不是超出其居中裁判的职权，对双方没有争议的事实搞裁判突袭。被上诉人广州因心展览服务有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持原判。其一，法院可以依职权对双方合同是否生效作出审判，哥俩好公司认为因心公司在一审庭审中没有对合同是否生效提出异议，不符合事实。在一审中，因心公司强调的重点是依照双方合同约定哥俩好公司违约在先，且因哥俩好公司的自身原因导致展位落空，其不利后果及相应的法律责任应由哥俩好公司自行承担。因心公司在一审中陈述的这一答辩意见不代表未对合同生效提出异议。此外，合同约定3月4日前支付定金，在3月3日签订合同时，哥俩好公司完全清楚这一约定，如果因为3月4、5日是周六日，其完全可以在3月3日办理汇款义务，故该项理由不应当成为其先行违约的合法抗辩事由。哥俩好公司也没有提供任何证据证明，在其延期汇款之后，因心公司同意继续履行合同，继续提供或寻求展位。2017年6月13日，哥俩好新材料股份有限公司向原审法院提起本案诉讼，请求判令：1.因心公司退还哥俩好公司订金12500元（已交订金22500元，因心公司诉前已退定金10000元）；2.因心公司向哥俩好公司支付违约金22500元；3.因心公司向哥俩好公司支付迟延退还订金的利息（以12500元为本金基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，从2017年4月28日起计算至因心公司退还订金日止）；4.本案受理费由因心公司承担。原审法院经审理查明：2017年3月3日，哥俩好新材料股份有限公司（乙方）与广州因心展览服务有限公司（甲方）签订《121届春季广交会展位委托及特装搭建协议书》，约定哥俩好公司、因心公司双方经友好协商，就合作参加第121届中国进出口商品交易会有关事宜，达成如下协议：1、哥俩好公司根据产品口需要，特委托因心公司协助申请第121届广交会一期化工展区XX馆BX4、BX5、BX6展位三个供哥俩好公司参展使用，并负责为因心公司包精装，展出时间，2017年4月15日至4月19日共5天，布展时间2017年4月13日至4月14日；验收时间2017年4月14日。哥俩好公司同意向因心公司缴纳合作费75000元，哥俩好公司须在2017年3月4日前将展位订金22500元汇入因心公司指定账号，中期展位装修完2017年4月15日付30000元，余款22500元，在2017年4月19日中午前撤完展付清。因心公司保证按本协议要求提供展位给哥俩好公司，不得以任何借口和理由退展位或换展位，不得同时租赁或转让给第三方；如因因心公司原因导致未能完成展位搭建施工影响哥俩好公司正常参展的，因心公司应退还哥俩好公司所支付的全部款项，并向哥俩好公司支付违约金22500元，哥俩好公司因此遭受的损失超过违约金数额的，因心公司应向哥俩好公司赔偿全部损失；本协议一式两份，自签订之日哥俩好公司在约定日期将展位款定金汇至因心公司指定账户方为生效。合同及合同附件传真扫描件具有同等法律效力。哥俩好公司于2017年3月6日向因心公司银行账户转账22500元，2017年3月7日到账。2017年4月15日，哥俩好公司通过邮政快递向因心公司发出《通知函》，内容主要是哥俩好公司与因心公司在2017年3月3日签署了《121届春季广交会展位委托及特装搭建协议书》，由因心公司提供给哥俩好公司广交会化工展区BX4、BX5、BX6共三个展位，且哥俩好公司已经按协议规定支付预付款22500元，但直到本届广交会开幕之日，因心公司仍未能按协议要求为哥俩好公司提供BX4、BX5、BX6展位，已经违反协议中第11条之规定。鉴于此，根据协议第14条之规定，因心公司应退还哥俩好公司所支付的全部款项22500元，并向哥俩好公司支付违约金22500元，若哥俩好公司因此遭受的损失超过违约金数额的，因心公司应向哥俩好公司赔偿全部损失。等。2017年4月26日，因心公司通过其工作人员张涛的账户退回10000元给哥俩好公司。由于因心公司没有提供展位给哥俩好公司，哥俩好公司于2017年6月13日提起本案诉讼。原审诉讼中，为证明其主张，哥俩好公司还提供了如下证据：1、《121届春季广交会展位委托及特装搭建协议书》及其附件《展馆平面图》，证明双方约定由因心公司提供展位；2、2017年3月7日客户付款入账通知，证明哥俩好公司向因心公司支付22500元；3、2017年4月27日客户付款入账通知，证明因心公司向哥俩好公司支付10000元。原审法院认为：《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。哥俩好公司、因心公司双方于2017年3月3日签订的《121届春季广交会展位委托及特装搭建协议书》合同约定，本协议自签订之日哥俩好公司在约定日期将展位款定金汇至因心公司指定账户方为生效，双方约定哥俩好公司应于2017年3月4日支付展位订金给因心公司22500元，因心公司于2017年3月7日收到哥俩好公司支付的展位订金22500元，之后双方又没有签订补充协议，故该合同未生效，因心公司也没有按约定提供展位给哥俩好公司，故哥俩好公司要求因心公司退回订金12500元，合法合理，予以支持。由于合同未生效，哥俩好公司要求因心公司支付违约金22500元和利息，缺乏依据，不予支持，予以驳回。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条第一款、第六十条、第一百零七条的规定，于2017年10月27日作出判决如下：一、广州因心展览服务有限公司在本判决生效之日起10日内退回展位费用12500元给哥俩好新材料股份有限公司；二、驳回哥俩好新材料股份有限公司的其他诉讼请求。本案受理费675元，由哥俩好公司负担552元，因心公司负担123元。经二审审查，原审判决查明事实无误，本院予以确认。二审中，双方均未向本院提交新证据。本院认为：双方在《121届春季广交会展位委托及特装搭建协议书》中明确约定，哥俩好公司在2017年3月4日前将定金汇至因心公司指定账户，合同方生效，而哥俩好公司并未在该约定期限内将定金支付给因心公司，故原审认定合同未生效，符合约定，本院予以确认。在合同未生效的情况下，哥俩好公司诉请因心公司依照合同约定支付违约金，缺乏法律依据，原审判决对此予以驳回并无不当，应予维持。哥俩好公司以合同约定的2017年3月4日系法定休息日，无法办理对公转账业务，其迟延支付定金属于客观履行不便所致，其不存在恶意履约情形为由，上诉主张其迟延履约行为不影响合同生效的事实，但哥俩好公司在签约之前即应当知晓该项信息并合理评估该项信息对其正常履约所造成的不利影响，哥俩好公司在应知的情况下仍与因心公司作出前述约定，应当自行承担相应的法律后果，故哥俩好公司该项上诉理由不成立，本院不予采纳。另，合同是否生效属于法院依职权认定的范畴，当事人是否就此提出异议，不影响法院作出相应认定，故哥俩好公司以因心公司未就合同是否生效提出异议为由，上诉认为合同已生效，缺乏法律依据，本院亦不予采纳。综上所述，上诉人哥俩好公司的上诉请求与理由均不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理373元，由上诉人哥俩好新材料股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谭红玉审判员  张燕宁审判员  郑怀勇二〇一八年三月二十一日书记员  杨娟娟黄妙丽