安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1002民初2171号原告：黄山市瑞银非融资性担保有限公司，住安徽省黄山市屯溪区江南新城梧桐苑9幢102号，统一社会信用代码91341000680808977P。法定代表人：柯丹，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：汪妍。被告：黄山市学而置业有限公司，住安徽省黄山市休宁县海阳镇学而酒店2号楼，统一社会信用代码91341022577095569B。法定代表人：郑重明，执行董事兼总经理。被告：钟金伟，男，1966年4月7日出生，汉族，户籍地浙江省富阳市。经常居住地安徽省黄山市休宁县。上述两被告共同委托诉讼代理人：刘二龙，安徽齐峰律师事务所律师。原告黄山市瑞银非融资性担保有限公司（以下简称瑞银担保公司）与被告黄山市学而置业有限公司(以下简称学而置业公司)、钟金伟追偿权纠纷一案，本院于2017年9月18日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月21日公开开庭进行了审理。原告瑞银担保公司委托诉讼代理人汪妍，被告学而置业公司、钟金伟共同委托诉讼代理人刘二龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。瑞银担保公司向本院提出诉讼请求：1.学而置业公司支付瑞银担保公司代偿的借款本息2425252元，并支付违约金360025.20元；2.学而置业公司向瑞银担保公司支付律师费29000元；3.瑞银担保公司对学而置业公司提供的担保物即位于安徽省休宁县学而一品4号楼1005、1006、1010、1011、5006、5009、5012房屋处置价款优先受偿；4.钟金伟对上述债务承担连带保证责任；5.本案诉讼费用由学而置业公司、钟金伟承担。事实与理由：钟金伟系学而置业公司股东。学而置业公司因长期需要资金周转与瑞银担保公司商定由瑞银担保公司为其借款提供担保，其以自有房屋提供反担保，又因为房屋不具备办理抵押登记的条件，故双方以签订商品房买卖合同的形式来提供反担保。2014年8月6日、2014年8月25日，学而置业公司与瑞银担保公司签订四份商品房买卖合同，房号分别为安徽省休宁县学而一品4号楼1005、1006、1010、1011。2016年9月3日，学而置业公司分别与瑞银担保公司指定的程里顺、唐苏平、胡晖签订商品房买卖合同，房号分别为安徽省休宁县学而一品4号楼5006、5009、5012。上述商品房买卖合同签订后，学而置业公司陆续向案外人借款，均由瑞银担保公司向案外人提供担保。2016年12月2日，瑞银担保公司、学而置业公司与出借人分别签订担保借款合同，共计借款120万元，借款期限6个月，月利率1.3%。同日，瑞银担保公司与学而置业公司签订房产反担保合同，与钟金伟签订反担保保证合同。合同签订后，出借人依约出借，学而置业公司未依约还款，瑞银担保公司为其代偿了1232096元。2016年12月23日，瑞银担保公司、学而置业公司与出借人鲍高文等分别签订担保借款合同，共借款60万元，借款期限6个月，月利率1.3%。同日，瑞银担保公司与学而置业公司签订房产反担保合同，与钟金伟签订反担保保证合同。合同签订后，出借人依约出借，学而置业公司未依约还款，瑞银担保公司为其代偿了621320元。2017年1月24日，瑞银担保公司、学而置业公司与出借人钱剑丽等分别签订担保借款合同，共借款40万元，借款期限6个月，月利率1.3%。同日，瑞银担保公司与学而置业公司签订房产反担保合同，与钟金伟签订反担保保证合同。合同签订后，出借人依约出借，学而置业公司未依约还款，瑞银担保公司为其代偿了419586元。2017年3月28日，瑞银担保公司、学而置业公司与出借人杨桂莲签订担保借款合同，共借款15万元，借款期限1个月，月利率1.5%。合同签订后，出借人依约出借，学而置业公司未依约还款，瑞银担保公司为其代偿了152250元。瑞银担保公司代偿后多次要求学而置业公司、钟金伟承担责任未果，为维护自身合法权益，特提起诉讼。学而置业公司、钟金伟共同辩称，对借款事实没有异议；学而置业公司共计支付瑞银担保公司保证金、利息等共计625747元；瑞银担保公司诉请的违约金过高，请求法院依法予以调整；案涉不动产并未办理抵押登记，瑞银担保公司不享有优先受偿权；双方并未约定律师费负担，瑞银担保公司无权主张律师费。瑞银担保公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.瑞银担保公司营业执照、法定代表人身份证明及身份证、企业名称变更核准通知书，证明瑞银担保公司诉讼主体资格；2.学而置业公司营业执照、钟金伟身份证，证明学而置业公司、钟金伟诉讼主体身份；3.商品房买卖合同7份，证明学而置业公司通过瑞银担保公司对外借款，学而置业公司以签订商品房买卖合同方式用七套商品房向瑞银担保公司提供反担保；4.瑞银担保借字2016第1201号（01-12）担保借款合同、房产反担保合同、反担保保证合同、12份借据、12份支付凭证、24份代偿凭证，证明学而置业公司向朱婷婷等出借人借款120万元，学而置业公司以其所有的房产向瑞银担保公司提供反担保，钟金伟向瑞银担保公司提供保证反担保，瑞银担保公司为学而置业公司向出借人代偿了1232096元的事实；5.瑞银担保借字2016第1211号（01-02）担保借款合同、房产反担保合同、反担保保证合同、2份借据、2份支付凭证、6份代偿凭证，证明学而置业公司向鲍高文等出借人借款60万元，学而置业公司以所有的房产向瑞银担保公司提供反担保，钟金伟向瑞银担保公司提供保证反担保，瑞银担保公司为学而置业公司向出借人代偿了621320元的事实；6.瑞银担保借字2017第0109号（01-04）担保借款合同、房产反担保合同、反担保保证合同、4份借据、4份支付凭证、16份代偿凭证，证明学而置业公司向钱剑丽等出借人借款40万元，学而置业公司以其所有的房产向瑞银担保公司提供反担保，钟金伟向瑞银担保公司提供保证反担保，瑞银担保公司为学而置业公司向出借人代偿419586元的事实；7.瑞银担保借字2017第00310特号担保借款合同、房产反担保合同、反担保保证合同、1份借据、1份支付凭证、1份代偿凭证，证明学而置业公司向杨桂莲借款15万元，瑞银担保公司为学而置业公司向杨桂莲代偿152250元的事实；8.委托代理合同、律师代理费发票、支付凭证，证明瑞银担保公司为实现债权支付了律师费29000元。学而置业公司围绕其抗辩意见依法提交了下列证据：保证金支付凭证，证明学而置业公司共计支付瑞银担保公司保证金336000元。本院组织当事人进行证据交换和质证，对瑞银担保公司提交的证据认证如下：学而置业公司、钟金伟对瑞银担保公司提交的证据1-2三性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。学而置业公司、钟金伟对证据3-7真实性无异议，对证明目的有异议，认为瑞银担保公司不享有优先受偿权，本院认为，双方签订商品房买卖合同仅是为借款提供担保，并非真实的购房意思表示，案涉不动产抵押并未办理登记，瑞银担保公司不享有优先受偿权，故对证据3-7三性予以采信，对证明目的予以部分采信。学而置业公司、钟金伟对证据8真实性没有异议，对证明目的有异议，认为学而置业公司、钟金伟不应承担律师费，本院认为，各方在合同中明确约定了律师费由学而置业公司、钟金伟负担，故对证据8予以采信。瑞银担保公司对学而置业担保公司提供的证据真实性没有异议，但认为其中部分款项与本案无关，本院认为，学而置业担保公司支付的保证金中仅132000元与案涉借款有关，故本院对该证据予以部分采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月2日，借款人学而置业公司（乙方）、保证人瑞银担保公司（丙方）分别与出借人朱婷婷等十二人（甲方）签订了十二份担保借款合同【瑞银担保借字2016第1201号（01-12）】，合计借款金额为120万元。合同均约定，借款期限为6个月，自2016年12月2日至2017年6月1日，借款月利率1.3%，从实际交付借款日起计算；丙方接受乙方的委托为合同项下的借款向甲方提供连带责任担保，丙方担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、逾期管理费和其他相关费用，以及为实现债权而发生的费用如仲裁费、诉讼费、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费以及实际执行所发生的全部费用，保证期限为本合同项下的借款履行期限届满之日起二年；甲、乙双方均应积极配合丙方的正常监督，并由乙方一次性向丙方交纳借款金额6%的保证金，如乙方未按借款合同约定还本付息，则丙方根据实际违约情况扣除保证金；丙方有权向乙方收取合同借款额3%的担保费及3%的服务费；若乙方到期不履行或不完全履行偿还债务义务时，丙方代乙方向甲方清偿债务后，甲方的债权随即转移给丙方，丙方依法有权向乙方进行追偿。因乙方未按时足额向甲方履行还款义务而导致丙方履行担保责任，乙方应按代偿额的10%及借款额的5%向丙方支付违约金。上述合同签订后，担保人瑞银担保公司（甲方）与反担保人学而置业公司（乙方）签订了房产反担保合同，约定乙方以其所有的位于安徽省休宁县海阳镇黄山北路学而一品4幢1005号、1006号、5006号、5009号、5012号不动产向甲方提供反担保。反担保的范围包括但不限于借款合同项下乙方应承担的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、以及出借人、担保人为实现债权的诉讼费、律师费、反担保房产的处置费、过户费、交通费等所有费用；和借款合同项下的担保费、滞纳金、逾期管理费等其他费用，包括甲方代借款人偿还上述款项所发生的其他的应付费用。同时，瑞银担保公司（甲方）与反担保人钟金伟（乙方）签订了反担保保证合同，约定钟金伟为学而置业公司就瑞银担保借字2016第1201号（01-12）合同项下的债务向瑞银担保公司提供连带责任保证，担保的范围包括借款合同项下乙方应承担的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼、仲裁、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费，借款合同项下的担保费、逾期管理费、其他费用，以及甲方代借款人偿还上述款项所发生的其他费用），保证期间为自甲方代借款人向出借人偿还贷款本金、利息及其他相关费用之次日起两年。出借人朱婷婷等十二人依约向学而置业公司交付了合计120万元的借款，学而置业公司未能按期履行还款义务。瑞银担保公司分别于2017年5月5日、2017年6月1日、2017年6月2日为学而置业公司向朱婷婷等十二人代偿了借款本息共计1232096元。另查明：2016年12月23日，借款人学而置业公司（乙方）、保证人瑞银担保公司（丙方）分别与出借人鲍高文、汪彩霞（甲方）签订了二份担保借款合同【瑞银担保借字2016第1211号（01-02）】，合计借款金额为60万元。合同均约定，借款期限为6个月，自2016年12月23日至2017年6月22日，借款月利率1.3%，从实际交付借款日起计算；丙方接受乙方的委托为合同项下的借款向甲方提供连带责任担保，丙方担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、逾期管理费和其他相关费用，以及为实现债权而发生的费用如仲裁费、诉讼费、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费以及实际执行所发生的全部费用，保证期限为本合同项下的借款履行期限届满之日起二年；甲、乙双方均应积极配合丙方的正常监督，并由乙方一次性向丙方交纳借款金额6%的保证金，如乙方未按借款合同约定还本付息，则丙方根据实际违约情况扣除保证金；丙方有权向乙方收取合同借款额3%的担保费及3%的服务费；若乙方到期不履行或不完全履行偿还债务义务时，丙方代乙方向甲方清偿债务后，甲方的债权随即转移给丙方，丙方依法有权向乙方进行追偿。因乙方未按时足额向甲方履行还款义务而导致丙方履行担保责任，乙方应按代偿额的10%及借款额的5%向丙方支付违约金。上述合同签订后，担保人瑞银担保公司（甲方）与反担保人学而置业公司（乙方）签订了房产反担保合同，约定乙方以其所有的位于安徽省休宁县海阳镇黄山北路学而一品4幢1010号、1011号不动产向甲方提供反担保。反担保的范围包括但不限于借款合同项下乙方应承担的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、以及出借人、担保人为实现债权的诉讼费、律师费、反担保房产的处置费、过户费、交通费等所有费用；和借款合同项下的担保费、滞纳金、逾期管理费等其他费用，包括甲方代借款人偿还上述款项所发生的其他的应付费用。同时，瑞银担保公司（甲方）与反担保人钟金伟（乙方）签订了反担保保证合同，约定钟金伟为学而置业公司就瑞银担保借字2016第1211号（01-02）合同项下的债务向瑞银担保公司提供连带责任保证，担保的范围包括借款合同项下乙方应承担的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼、仲裁、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费，借款合同项下的担保费、逾期管理费、其他费用，以及甲方代借款人偿还上述款项所发生的其他费用），保证期间为自甲方代借款人向出借人偿还贷款本金、利息及其他相关费用之次日起两年。出借人鲍高文、汪彩霞依约向学而置业公司交付了合计60万元的借款，学而置业公司未能按期履行还款义务。瑞银担保公司分别于2017年5月5日、2017年6月5日、2017年6月22日为学而置业公司向鲍高文、汪彩霞代偿了借款本息共计621320元。再查明：2017年3月28日，借款人学而置业公司（乙方）、保证人瑞银担保公司（丙方）与出借人杨桂莲（甲方）签订了担保借款合同【瑞银担保借字2017第00310特号01】，借款金额为15万元。合同约定，借款期限为1个月，自2017年3月28日至2017年4月27日，借款月利率1.5%，从实际交付借款日起计算；丙方接受乙方的委托为合同项下的借款向甲方提供连带责任担保，丙方担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、逾期管理费和其他相关费用，以及为实现债权而发生的费用如仲裁费、诉讼费、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费以及实际执行所发生的全部费用，保证期限为本合同项下的借款履行期限届满之日起二年；丙方有权向乙方收取合同借款额1.5%的担保费；若乙方到期不履行或不完全履行偿还债务义务时，丙方代乙方向甲方清偿债务后，甲方的债权随即转移给丙方，丙方依法有权向乙方进行追偿。因乙方未按时足额向甲方履行还款义务而导致丙方履行担保责任，乙方应按代偿额的10%及借款额的5%向丙方支付违约金。出借人杨桂莲依约向学而置业公司交付了15万元借款，学而置业公司未能按期履行还款义务。瑞银担保公司于2017年8月4日为学而置业公司向杨桂莲代偿了借款本息共计152250元。2017年1月24日，借款人学而置业公司（乙方）、保证人瑞银担保公司（丙方）分别与出借人钱剑丽等四人（甲方）签订了四份担保借款合同【瑞银担保借字2017第0109号（01-04）】，合计借款金额为40万元。合同均约定，借款期限为6个月，自2017年1月24日至2017年7月23日，借款月利率1.3%，从实际交付借款日起计算；丙方接受乙方的委托为合同项下的借款向甲方提供连带责任担保，丙方担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、逾期管理费和其他相关费用，以及为实现债权而发生的费用如仲裁费、诉讼费、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费以及实际执行所发生的全部费用，保证期限为本合同项下的借款履行期限届满之日起二年；甲、乙双方均应积极配合丙方的正常监督，并由乙方一次性向丙方交纳借款金额6%的保证金，如乙方未按借款合同约定还本付息，则丙方根据实际违约情况扣除保证金；丙方有权向乙方收取合同借款额3%的担保费及3%的服务费；若乙方到期不履行或不完全履行偿还债务义务时，丙方代乙方向甲方清偿债务后，甲方的债权随即转移给丙方，丙方依法有权向乙方进行追偿。因乙方未按时足额向甲方履行还款义务而导致丙方履行担保责任，乙方应按代偿额的10%及借款额的5%向丙方支付违约金。上述合同签订后，担保人瑞银担保公司（甲方）与反担保人学而置业公司（乙方）签订了房产反担保合同，约定乙方以其所有的位于安徽省休宁县海阳镇黄山北路学而一品4幢1005号、1006号、5006号、5009号、5012号不动产向甲方提供反担保。反担保的范围包括但不限于借款合同项下乙方应承担的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、以及出借人、担保人为实现债权的诉讼费、律师费、反担保房产的处置费、过户费、交通费等所有费用；和借款合同项下的担保费、滞纳金、逾期管理费等其他费用，包括甲方代借款人偿还上述款项所发生的其他的应付费用。同时，瑞银担保公司（甲方）与反担保人钟金伟（乙方）签订了反担保保证合同，约定钟金伟为学而置业公司就瑞银担保借字2017第0109号（01-04）合同项下的债务向瑞银担保公司提供连带责任保证，担保的范围包括借款合同项下乙方应承担的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼、仲裁、律师费、拍卖费、房产买卖费、执行费，借款合同项下的担保费、逾期管理费、其他费用，以及甲方代借款人偿还上述款项所发生的其他费用），保证期间为自甲方代借款人向出借人偿还贷款本金、利息及其他相关费用之次日起两年。出借人钱剑丽等四人依约向学而置业公司交付了合计40万元的借款，学而置业公司未能按期履行还款义务。瑞银担保公司分别于2017年5月5日、2017年6月5日、2017年7月5日、2017年7月21日为学而置业公司向钱剑丽等四人代偿了借款本息共计419586元。还查明：上述瑞银担保借字2016第1201号（01-12）、2016第1211号（01-02）、2017第0109号（01-04）借款中，瑞银担保公司共计收取学而置业公司保证金132000元。瑞银担保公司原名黄山市瑞银投资担保有限公司，于2015年6月1日办理了企业名称工商变更登记。2017年9月3日，瑞银担保公司与安徽道同律师事务所签订委托代理合同，委托安徽道同律师事务所律师为本案的一审诉讼代理人，并实际支付了律师费29000元。本院认为，各方当事人均应按照合同约定及法律规定享受权利和履行义务。案涉出借人均已将借款汇入学而置业公司指定账户，学而置业公司却未按担保借款合同的约定和还款承诺及计划偿还借款本息，其行为已构成违约，应承担违约责任。瑞银担保公司作为保证人对学而置业公司未还借款本息向出借人进行了代偿，瑞银担保公司已承担了保证责任，其有权在承担保证责任后向债务人学而置业公司追偿。学而置业公司、钟金伟辩称其已支付瑞银担保公司保证金、利息等共计625747元，因其只提交了支付132000元履约保证金的证据，本院对其该抗辩意见予以部分采信。瑞银担保公司按照合同约定收取了学而置业公司132000元履约保证金，履约保证金是借款人对履行借款合同的一种保证，目的是保证合同的正常履行，学而置业公司将其金钱以履约保证金形式移交给瑞银担保公司占有作为债权的担保，现学而置业公司不能按时归还借款本息，瑞银担保公司主张的代偿款2425252元应扣除学而置业公司交纳的履约保证金132000元。瑞银担保公司要求学而置业公司支付按代偿额10%及借款额5%计算的违约金346825.20元【2293252元*10%+2350000元*5%】的主张，符合双方当事人在担保借款合同中的约定，且未违反有关法律、法规的规定，本院予以部分支持。担保借款合同约定瑞银担保公司保证的范围包括律师费，该合同中亦约定如学而置业公司未清偿借款致出借人或瑞银担保公司诉诸法律的，学而置业公司需承担全部费用，结合上下文意应视为各方对律师费的负担作出了约定，且各方在反担保保证合同及房产反担保合同中均明确约定了律师费由学而置业公司、钟金伟负担，瑞银担保公司在实现债权的诉讼过程中已实际支付了律师代理费29000元，故瑞银担保公司要求学而置业公司支付律师代理费29000元的诉请，本院予以支持。钟金伟就瑞银担保借字2016第1201号（01-12）、2016第1211号（01-02）、2017第0109号（01-04）合同项下的债务与瑞银担保公司签订了反担保保证合同，其应按照合同约定承担相应的担保责任，即应对学而置业公司的2141002元代偿款及相应的违约金324100.20元【2141002元*10%+2200000元*5%】以及律师费承担连带保证责任。商品房买卖合同并非真实的购房意思表示，案涉不动产抵押并未办理登记，瑞银担保公司不享有优先受偿权，故对瑞银担保公司该项诉请本院不予支持。综上所述，瑞银担保公司的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告黄山市学而置业有限公司于本判决生效后七日内偿还原告黄山市瑞银非融资性担保有限公司代偿款2425252元；二、被告黄山市学而置业有限公司于本判决生效后七日内支付原告黄山瑞银非融资性担保有限公司违约金346825.20元；三、被告黄山市学而置业有限公司于本判决生效后七日内支付原告黄山瑞银非融资性担保有限公司律师费29000元；四、被告钟金伟对被告黄山市学而置业有限公司本判决确定的第一至三项中的代偿款2293252元、违约金324100.20元、律师费29000元承担连带清偿责任；五、被告钟金伟在承担保证责任后，有权向被告黄山市学而置业有限公司追偿；六、驳回原告黄山市瑞银非融资性担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29314元，由原告黄山市瑞银非融资性担保有限公司负担1374元，由黄山市学而置业有限公司、钟金伟共同负担27940元；保全费5000元，由黄山市学而置业有限公司、钟金伟共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审 判 长  罗 昱审 判 员  王 晶人民陪审员  徐志伟二〇一八年三月十二日书 记 员  刘 倩附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。