.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院刑事判决书（2018）宁04刑终30号原公诉机关宁夏回族自治区西吉县人民检察院。上诉人（原审被告人）魏某甲，男，1968年3月27日生于宁夏固原市原州区，汉族，小学文化，无业，住宁夏固原市。2016年6月25日因涉嫌诈骗罪被西吉县公安局取保候审，2017年6月5日被西吉县公安局刑事拘留，同年7月11日经西吉县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。宁夏回族自治区西吉县人民法院审理宁夏回族自治区西吉县人民检察院提起公诉的原审被告人魏某甲犯诈骗罪一案，于2018年1月29日作出（2017）宁0422刑初164号刑事判决，宣判后，原审被告人魏某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月1日公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派代理检察员梁艳清出庭履行职务。上诉人魏某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：2013年至2016年期间，被告人魏某甲虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物共计20210元，具体如下：1.2013年3月份，被告人魏某甲通过QQ认识被害人王某乙甲王某乙丙王某乙戊，并谎称自己叫”吴某”，是宁夏红宝集团的副总经理，离异单身，与王某乙甲王某乙丙王某乙戊交往。期间，魏某甲以给王某乙甲王某乙丙王某乙戊办理教师职称、生病住院等为由，从王某乙甲王某乙丙王某乙戊处骗取人民币共计6600元。2.2014年的一天，被告人魏某甲谎称自己叫”吴某”，是固原市林业局人事科科长，以能够帮被害人杨某某的儿子解决工作为由，骗取杨某某一条价值230元”芙蓉王”（硬）香烟。3.2014年11月份，被告人魏某甲通过打电话认识被害人蔡某某，并谎称自己叫”吴某”，是宁夏红宝集团的副总经理，离异单身，与蔡某某交往。期间，魏某甲以生病住院为由，从蔡某某处骗取人民币1500元。4.2015年2月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人马某甲现金人民币1350元。5.2015年2月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人罗某某现金人民币500元。6.2015年4月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚现金人民币1500元、一条价值230元”芙蓉王”（硬）香烟。7.2015年4月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人刘某甲现金人民币2000元、一条价值230元”芙蓉王”（硬）香烟。8.2015年4月份，被告人魏某甲让王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚、刘某甲为自己担保，在被害人常某某处定做一套价值2000元的沙发。后魏某甲一直未支付沙发价款。9.2015年11月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人马某乙现金人民币500元、一条价值230元的”芙蓉王”（硬）香烟。10.2015年的一天，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人田某某现金人民币1200元。11.2016年3月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人刘某乙现金1000元，一条价值110元的”白沙”（精品二代）香烟。12.2016年4月份，被告人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人王某乙丙王某乙戊现金人民币800元、一条价值230元的”芙蓉王”（硬）香烟。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证酷派金色手机一部、白色4G数字移动手机一部、红色圆形公章一枚、白色石狮子一个、黄色金属镯子一件、银白色项链一条及西吉县公安局受案登记表、立案决定书、户籍证明、违法犯罪记录证明、在逃人员登记信息表、情况说明、被告人归案情况说明、西吉县公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、黄河农村商业银行存款回单、活期账户明细表、黄河农村商业银行个人客户业务综合申请表复印件、黄河农村商业银行个人业务交易凭证复印件、项目工程安全施工责任书复印件、加工承揽合同、劳动合同书及身份证复印件、公共租赁住房租赁合同、聘请函复印件、宁夏红宝实业有限公司证明、微信截图、魏某甲账户交易明细、存款凭条复印件、固原市烟草公司西吉分公司烟草价格一览表、证人余某乙、尹某某、魏某某、张某某、刘某丙、陈某某、王某乙丁王某乙己王某乙庚、王某乙戊、王某乙己王某乙庚的证言、被害人王某乙甲王某乙丙王某乙戊、蔡某某、王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚、刘某甲、王某乙丙王某乙戊、杨某某、马某甲、罗某某、马某乙、刘某乙、常某某、田某某的陈述、被告人魏某甲的供述与辩解、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。西吉县人民法院认为，被告人魏某甲以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人魏某甲能当庭自愿认罪，确有悔罪表现，故从轻处罚。为打击犯罪，保护公私财产不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人魏某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元；二、责令被告人魏某甲退赔各被害人经济损失20210元（其中被害人王某乙甲王某乙丙王某乙戊6600元、杨某某230元、蔡某某1500元、马某甲1350元、罗某某500元、王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚1730元、刘某甲2230元、常某某2000元、马某乙730元、田某某1200元、刘某乙1110元、王某乙丙王某乙戊1030元）；三、作案工具酷派金色手机一部、白色4G数字移动手机一部、红色圆形公章一枚、白色石狮子一个、黄色金属镯子一件、银白色项链一条，予以没收。宣判后，被告人魏某甲提起上诉认为，一审法院对部分事实没有查清，量刑过重。理由如下:1.常某某和上诉人是买卖关系，原审定上诉人诈骗罪错误；2.王某乙甲王某乙丙王某乙戊的钱是她儿子旅游时向上诉人借的钱，6600元是她给上诉人的还款；3.诈骗马某甲1350元、罗某某500元的事实不存在；4.王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚给了上诉人现金应为1000元，原判认定1500元错误。请求二审法院依法改判。固原市人民检察院出庭意见认为，原判定性准确，审判程序合法，但认定部分犯罪事实不清，证据不足，其中第八起犯罪事实，没有证据证明魏某甲在购买沙发时虚构了事实，在买卖沙发时不存在请托事项；对第六起犯罪，诈骗数额不清。对认定上诉人的其他犯罪事实清楚，证据确实、充分。综上，上诉人魏某甲的部分上诉理由成立，建议二审法院综合本案事实予以确定。经二审审理查明，2015年4月份，上诉人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚现金人民币500元、一条价值230元”芙蓉王”（硬）香烟。对2015年4月份，上诉人魏某甲在常某某处定做一套价值2000元的沙发，后上诉人魏某甲未按约定期限支付沙发价款，不应作为认定上诉人魏某甲诈骗的事实。原审判决认定原审被告人魏某甲犯诈骗罪的其他事实，与二审查明的一致。上述事实有经一审庭审中公诉机关当庭举证、并经质证确认的西吉县公安局受案登记表、立案决定书、户籍证明、违法犯罪记录证明、在逃人员登记信息表、情况说明、被告人归案情况说明、西吉县公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、黄河农村商业银行存款回单、活期账户明细表、黄河农村商业银行个人客户业务综合申请表复印件、黄河农村商业银行个人业务交易凭证复印件、项目工程安全施工责任书复印件、加工承揽合同、劳动合同书及身份证复印件、公共租赁住房租赁合同、聘请函复印件、宁夏红宝实业有限公司证明、微信截图、魏某甲账户交易明细、存款凭条复印件、固原市烟草公司西吉分公司烟草价格一览表、证人余某乙、尹某某、魏某某、张某某、刘某丙、陈某某、王某乙丁王某乙己王某乙庚、王某乙戊、王某乙己王某乙庚的证言、被害人王某乙甲王某乙丙王某乙戊、蔡某某、王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚、刘某甲、王某乙丙王某乙戊、杨某某、马某甲、罗某某、马某乙、刘某乙、田某某的陈述、被告人魏某甲的供述与辩解、辨认笔录及照片等证据证实。以上证据来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，证据间能够相互印证，二审予以确认。本院认为，上诉人魏某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物总价值17210元，数额较大，其行为侵害了他人财物的所有权，构成诈骗罪。上诉人魏某甲当庭认罪，确有悔罪表现，可以从轻处罚。关于上诉人魏某甲提出常某某和上诉人是买卖关系，原审定上诉人诈骗罪错误的辩解理由。经查，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定的诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。上诉人魏某甲在与常某某协商定做沙发的过程中，并未采取虚构事实或隐瞒真相的方法，后虽未按约定期限支付价款，但不能证明其有非法占有的目的，故这起事实不能认定为诈骗事实，上诉人魏某甲该辩解理由成立，应予采纳。原审认定这起事实系诈骗犯罪事实证据不足，二审予以纠正。关于上诉人魏某甲骗取被害人王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚现金数额的问题。经查，对于该数额，被害人王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚称其让王某乙丁王某乙己王某乙庚给了上诉人魏某甲1500元，上诉人魏某甲辩称其两次从王某乙丁王某乙己王某乙庚处共收了1000元，而王某乙丁王某乙己王某乙庚证明其一共给了上诉人魏某甲500元。按照证据裁判原则，诈骗现金数额应按直接付款人王某乙丁王某乙己王某乙庚证言认定为500元。原审认定上诉人魏某甲骗取被害人王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚现金人民币1500元不当，二审予以纠正。关于上诉人魏某甲提出原审认定其诈骗马某甲1350元、罗某某500元的事实不存在及王某乙甲王某乙丙王某乙戊给的6600元属归还借款的辩解理由。经查，对于上诉人魏某甲以办理廉租房为由，骗取被害人马某甲1350元、被害人罗某某500元及以办理教师职称、生病住院等为由，骗取王某乙甲王某乙丙王某乙戊6600元的事实，上诉人魏某甲在一审当庭供认，且与证人余某乙、尹某某证言、被害人马某甲、罗某某、王某乙甲王某乙丙王某乙戊的陈述等证据相互印证，上诉人魏某甲二审虽不供认，但未能合理说明原因，且其辩解理由与其他证据之间相互矛盾，故应采信其一审供述。上诉人魏某甲该辩解理由不能成立，不予采纳。关于上诉人魏某甲提出原判量刑过重的上诉理由。经查，原审判决根据上诉人魏某甲犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，并对其酌定从轻情节充分考虑，作出相应的处罚，二审虽然对上诉人魏某甲诈骗数额予以变更，但原判量刑在法律规定的幅度范围内，量刑适当，上诉人魏某甲的该上诉理由亦不能成立，不予采纳。检察机关关于原判认定部分事实不清，上诉人魏某甲的部分上诉理由成立的意见成立，予以采纳。综上，原判认定上诉人魏某甲犯诈骗罪的部分事实不清、证据不足，本院予以纠正。上诉人魏某甲的部分上诉理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（三）项、第二百三十三条之规定，判决如下：一、维持西吉县人民法院（2017）宁0422刑初164号刑事判决第一、三项，即”被告人魏某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元；作案工具酷派金色手机一部、白色4G数字移动手机一部、红色圆形公章一枚、白色石狮子一个、黄色金属镯子一件、银白色项链一条，予以没收”；二、撤销西吉县人民法院（2017）宁0422刑初164号刑事判决第二项，即”责令被告人魏某甲退赔各被害人经济损失20210元（其中被害人王某乙甲王某乙丙王某乙戊6600元、杨某某230元、蔡某某1500元、马某甲1350元、罗某某500元、王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚1730元、刘某甲2230元、常某某2000元、马某乙730元、田某某1200元、刘某乙1110元、王某乙丙王某乙戊1030元）”；三、责令上诉人魏某甲退赔各被害人经济损失17210元（其中王某乙甲王某乙丙王某乙戊6600元、杨某某230元、蔡某某1500元、马某甲1350元、罗某某500元、王某乙乙王某乙丁王某乙己王某乙庚730元、刘某甲2230元、马某乙730元、田某某1200元、刘某乙1110元、王某乙丙王某乙戊1030元）。本判决为终审判决。审判长慕蓉审判员姜丽华审判员马亚妮二○一八年三月十五日书记员杨晓霞