江西省赣州市南康区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0703民初2465号原告曾祥池，男，1962年3月12日生，汉族，赣州市章贡区人，住章贡区。委托代理人：涂健、肖辉泉，江西金蓉律师事务所律师。被告赣州润豪混凝土有限公司，住所地：南康区康唐公路西侧太窝乡元岭村。法定代表人：肖光伟，该公司经理。委托代理人：巫海明，江西金蓉律师事务所律师。被告刘念，男，1983年6月28日生，汉族，湖南省沅江市人，住沅江市，现住赣州市经开区。原告曾祥池与被告赣州润豪混凝土有限公司生命权健康权身体权纠纷一案，本院受理后，依法追加刘念为本案被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾祥池及其委托代理人涂健，被告赣州润豪混凝土有限公司的委托代理人巫海明、被告刘念到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾祥池向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用共计104086元，核减被告已付费用，由两被告承担97621.6元。事实与理由：2017年3月5日,原告在南康××江街办××水电站××大桥××国道往唐江方向左边工地上做高压线桩柱基础,被告赣州润豪混凝土有限公司员工操作赣Ｂ×××××水泥车发生失误,致使水泥泵车的漏头发生振动,砸在正在现场作业原告的右侧胸腰部、右跟踝部等部位。原告受伤后被送往南康第一人民医院门诊治疗后在赣州市中医院住院治疗，共花费医疗费用19719.45元,被告赣州润豪混凝土有限公司为原告支付药费7276.88元,其余12442.57元由医保部门报销。被告赣州润豪混凝土有限公司还向原告支付其他费用约7000元。南康明信司法鉴定中心评定原告伤残程度为十级伤残,误工期为150日,护理期为90天,营养期为120天。原告曾祥池为此支付鉴定费2100元。两被告之间的关系是内部关系，应当共同对外承担责任，为维护自身权益，原告诉至法院要求处理。被告赣州润豪混凝土有限公司辩称：原告的受伤与3月5日的事故没有关联性，受伤时原告进行了全面检查，检查结果为伤势不重，但在相隔18天后，才入院治疗，根据原告伤情系事故发生后的第18天从摩托车上摔伤的，我们要求对伤残结论作重新鉴定。事发当天我公司的赣Ｂ×××××车辆一直停放在公司院内，本案肇事车辆不是我公司所有。事故泵车是被告刘念组织的，应该由被告刘念承担责任。事故的发生，原告自身也是有一定的责任，施工方没有采取安全措施，施工现场管理不当，作为雇主应该承担相应的赔偿责任，并按份额核减其他义务人应承担部分。我公司没有侵权行为和事实，原告起诉我公司没有法律依据，请求驳回原告的诉请。被告刘念辩称，3月5日原告受伤是事实，事发当天我们一个兄弟陪同原告到医院检查，发现伤情不重，无需住院，所以未报案也未报保险，但在事发十多天后，原告又告诉我们说其韧带断裂需要手术。我认为这个事故跟被告润豪公司没有关系，不需要润豪公司承担责任，事故泵车是我租赁过来的，对事故的发生，我认为原告自身和施工方都有责任，原告方的诉讼请求也过高，我自己已经垫付了14000多元医疗费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法庭提交了身份信息、解除劳动关系证明、润豪公司送货单、住院费发票、出院记录、疾病诊断证明书、手术记录、检查报告单、门诊病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票等书面证据各一份，并申请证人潘某出庭作证。被告赣州润豪混凝土有限公司向法庭提交了营业执照、调查笔录各一份，并申请对原告伤残进行重新鉴定。被告刘念未向法庭提交证据材料。本院委托赣州司法鉴定中心重新作出鉴定，并对被告刘念作了询问笔录。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合庭审查明，本院可认定如下事实：1、事故发生经过。被告赣州润豪混凝土有限公司系自然人投资或控股的有限责任公司，其经营范围为预拌混凝土生产、销售。被告刘念专门做泵车租赁业务，被告赣州润豪混凝土有限公司接到的工地，会交由被告刘念组织泵车施工，并按25元/立方给付价款，如何组织泵车及如何给付泵车费用，公司不管。2017年3月5日，在南康××江街办××水电站××大桥××国道旁的高压线基桩工程提供水泥浇筑作业时，被告刘念组织的泵车（沪Ｂ×××××，所有人为上海兰旭建材有限公司）的水泥输送管在摆动过程中，将负责在基桩抽水，尚未撤离的原告曾祥池打伤。该项高压线基桩工程系案外人潘贤勇所承包，原告曾祥池系其雇请的工人。2、原告治疗情况。事故发生当日，即2017年3月5日，被告刘念安排人员陪同原告曾祥池到南康第一人民医院急诊科检查，做了心电图和X光等检查项目，显示无骨折等方面的征象，但门诊病历反映其右侧胸腰部疼痛，右跟踝部疼痛。3月14日，原告因疼痛再次到南康第一人民医院急诊科检查，门诊病历记录：“右踝部疼痛明显”、“右踝X线示未见移位骨折”。3月20日，原告再次到南康第一人民医院检查，诊断为“右跟腱断裂”。3月23日—4月17日，原告到赣州市中医院住院治疗25天，入院诊断为“右跟腱断裂（陈旧性）”，并进行了手术治疗。在住院手术治疗前，被告刘念陪同原告前往赣州市中医院，为了达到医保报销的目的，原告、被告刘念和潘贤勇等人经商量，在原告向医生陈述伤情时说是从摩托车上摔落导致。2017年6月30日，南康明信司法鉴定中心对原告的伤残程度作出鉴定意见，评定为十级伤残，误工期为150日，护理费90日，营养期为120日。诉讼过程中，被告赣州润豪混凝土有限公司提出重新鉴定申请，2017年12月21日，江西赣州司法鉴定中心作出重新鉴定结论：“伤残程度构成十级伤残，误工期150日”。原告住院治疗费用共计20255.05元，其中医保报销12442.57元，被告刘念支付7276.88元，原告支付门诊费用535.6元。除支付医疗费用7276.88外，被告刘念还另外赔偿原告7000元，合计为14276.88元。3、原告身份和工作有关情况。原告户籍地为章贡区××××村，为居民家庭户，其户籍系2016年11月9日从德兴市银城镇冷水坞集体宿舍迁回，本人原系江西有色冶金建设公司职工，用工性质为固定工，工种为钢筋工，2006年1月8日因所在企业破产，双方解除劳动关系。诉讼过程中，本院向原告释明，其可以请求被告的侵权赔偿责任，也可请求雇主承担赔偿责任，原告明确主张要求被告方承担侵权赔偿责任。本院认为，本案系地面施工作业时致人损害纠纷，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。对原告的伤残与2017年3月5日的事故是否具有关联性问题，被告赣州润豪混凝土有限公司认为3月5日出事，23日才住院治疗，行为不合理，而且原告自己和医生所说是从摩托车上摔伤，因此两者之间不具有关联性。本院认为，原告在3月5日、3月14日在医院的门诊X光辅助检查，均排除了骨折，但门诊病历均记载了“右踝部疼痛”，直到3月20日才诊断为“右跟腱断裂”，因“右跟腱断裂(陈旧性）”需要手术治疗，才在２３日到赣州市中医院住院治疗，从原告的治疗过程看，之前采用的Ｘ光检查，可以发现是否移位骨折，但不能发现是否有跟腱断裂，而门诊病历也一直显示是该部位疼痛，加上属于“右跟腱断裂(陈旧性）”，可以说明两者之间具有关联性。另外被告刘念的陈述也可说明这一点：“是我们的一个兄弟送的去医院，心电图和Ｘ光都做了”。对于原告说是从摩托车上摔伤的，被告刘念陈述：“去中医院要做手术的时候我陪同他去的，原告跟医生说的是从摩托车上摔下来”，而原告自述：“因为保险报不了，希望通过医保报一部分，这件事潘贤勇和刘念也商量过，主要是想私了”，加上通过医保报销12442.57元，可以相互印证。综上，可以认定原告的伤残是由于３月５日事故导致的，两者之间具有关联性。对侵权责任主体问题，本案是雇佣关系以外第三人造成原告人身损害的，原告可以选择第三人即被告方承担赔偿责任，具有法律依据。本案被告赣州润豪混凝土有限公司与案外人潘贤勇之间形成一种合同关系，损害是由于双方在履行合同中过程中，造成的意外伤害，因此，原告要求被告赣州润豪混凝土有限公司承担赔偿责任，有事实和法律依据。而被告刘念是侵权泵车的实际组织者和管理者，其负有管理、监督职责，对泵车在施工履职过程中对第三人造成的损害，应当承担赔偿责任。本案损害的发生，被告刘念和被告赣州润豪混凝土有限公司之间具有共同的过失行为，也有共同的利益，应由被告刘念承担赔偿责任，由被告赣州润豪混凝土有限公司承担连带责任。原告在施工过程中未尽注意义务，安全意识淡薄，在作业时疏忽大意，自身存在过错，应分担责任。原告的各项诉讼请求中，医疗费用合计为20255.05元，（医疗报销12442.57元，自费部分为7812.48元）及鉴定费2100元，双方予以认可，可以认定。住院伙食补助费按20元/天计算住院天数25天计为500元，营养费按20元/天计算鉴定的营养期120天为2400元；护理费可按2016年江西省城镇私营单位居民服务业标准计算护理期90天，计7646.30元（31010元/年÷365天×90天）；对残疾赔偿金，因原告原系国企职工，可按江西省城镇标准计算为57346元（28673元/年×20年×10%）；误工费可结合原告的务工情况按建筑业标准计算误工期150天计为16783.15元（40839元/年÷365天×150天）；交通费虽无票据，考虑到实际发生，本院酌情支持500元；原告主张的精神抚慰金5000元过高，根据原告伤情及本地生活水平，本院支持原告精神抚慰金3000元。综上，原告的各项损失合计为98087.93元（医疗费用7812.48元+鉴定费2100元+住院伙食补助费500元+营养费2400元+护理费7646.30元+残疾赔偿金57346元+误工费16783.15元+交通费500元+精神抚慰金3000元），结合原、被告过错程度，本院确定由被告刘念赔偿80%，计78470.34元，被告刘念先行给付的医疗费用7276.88元及赔偿款7000元，可予以核减，还需赔偿64193元，由被告赣州润豪混凝土有限公司承担连带责任，其余损失由原告自行负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、由被告刘念赔偿原告曾祥池各项损失64193元；二、由被告赣州润豪混凝土有限公司对被告刘念需赔偿部分承担连带赔偿责任；三、履行期限：限被告在本判决生效后二十日内履行完毕（可将赔偿款转入赣州市南康区人民法院账户15×××73，开户行：南康工商银行服装城支行）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2227元，由原告负担727元，被告刘念负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。判决生效后，当事人应当自觉履行，若一方当事人拒绝履行，另一方当事人可在判决书规定的履行期届满后二年内申请执行。审 判 员  赵晓林人民陪审员  曾庆波人民陪审员  朱伟青二〇一八年三月三十日代理书记员  卢水龙