河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫09民终544号上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区商务内环路**号楼众合环宇大厦*层*****室。负责人：李文勉，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔威风，该公司员工。被上诉人（原审原告）：董盼云，女，1963年4月8日出生，汉族，住濮阳县。委托诉讼代理人：吴慧茹，濮阳经济技术开发区皇甫街道中心法律服务所法律工作者。上诉人富德财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称富德保险公司）因与被上诉人董盼云机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2017）豫0928民初4892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人富德保险公司的委托诉讼代理人孔威风、被上诉人董盼云的委托诉讼代理人吴慧茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富德保险公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决并依法改判（不服金额45000元）。2、本案上诉费由董盼云承担。事实与理由：1、董盼云为农村户口，其提交的居住、工作证据不能证明经常居住地在城镇且主要收入来源于城镇，不符合按照城镇标准认定残疾赔偿金的规定，残疾赔偿金应按照农村标准认定。2、受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算定残前一日，但一审中董盼云并没有提供持续误工的相关证明，根据其伤情也无需误工长达283天，一审将误工费计算至定残前一天，加重了富德保险公司的赔偿责任。3、本案富德保险公司承担的是替代赔偿责任，并不是直接侵权人，不应承担诉讼费用，一审法院判决富德公司承担诉讼费没有法律依据。董盼云辩称，1、一审时提交的派出所证明和工资表、误工证明、证人证言等证据可以认定董盼云在城镇居住且主要收入来源于城镇，故应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。2、根据法律规定，误工时间可以根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的误工日计算到定残日前一天，本案中第一次鉴定没有发生法律效力，所以应当按照第二次鉴定的时间来计算误工费。3、诉讼费应当由富德保险公司承担。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。董盼云向一审法院起诉请求：1、要求富德保险公司赔偿误工费22640元、伤残赔偿金54466元、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元、鉴定时检查费453.5元，以上各项要求福德保险公司赔偿83959.5元；2、诉讼费用由富德保险公司承担。一审法院认定事实：2016年10月20日6时10分许，张志勇驾驶豫Ｂ×××××号小型客车沿濮阳县濮渠路由北向南行驶到濮坝路口南处时，与同向行驶齐方义驾驶的农用四轮拖拉机相撞，造成四轮拖拉机乘坐人董盼云受伤和两车受损的道路交通事故。濮阳县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定张志勇负事故的全部责任，董盼云无责任。事故车豫Ｂ×××××号小型普通客车在富德保险公司投保有交强险，事故发生在保险期内。董盼云曾诉至法院，法院作出（2017）豫0928民初303号民事判决书，判决认定董盼云医疗费、住院生活补助费、营养费共计34392.51元，富德保险公司在交强险医疗费限额内承担10000元。董盼云护理费、交通费，共计8223.54元，由富德保险公司在交强险死亡、伤残限额支付。以上富德保险公司共计支付18223.54元。现董盼云再次起诉。经法院委托，濮阳龙乡法医临床司法鉴定所对董盼云的伤情重新鉴定，做出司法鉴定意见书，认定董盼云左肩关节损伤肱骨大结节骨折被评定为十级伤残，支付鉴定费共计700元。董盼云主张第一次鉴定时的鉴定费700元、检查费453.50元，提供票据两张。董盼云主张残疾赔偿金按照城镇标准计算，提供有濮阳县建新路贵和酒店营业执照、误工证明、董盼云的工资表、濮阳县公安局东关派出所证明、日常照片。一审法院认为，本次事故经濮阳县公安局交警大队作出事故认定书，法院对该事故认定书予以认定。事故车投有交强险，董盼云的各项损失应由富德保险公司在交强险下余限额范围内赔偿。董盼云因交通事故受伤，虽富德保险公司提出董盼云超过退休年龄，误工费不应予以认定，但董盼云没有退休金，且因本次事故确造成了其受伤误工，故对其误工费予以认定，应按照城镇居民人均可支配收入计算为：27233元/年÷365天×283天=21114.90元。董盼云经重新鉴定为十级伤残，法院予以认定，所诉伤残赔偿金要求按照城镇标准计算27233元/年×20年×10%=54466元，符合有关法律规定，法院予以认定。所诉精神抚慰金5000元，法院亦予以认定。所诉鉴定费、检查费，由董盼云自担。重新鉴定支出的鉴定费700元，由富德保险公司承担。董盼云各项损失共计80580.90元，由富德保险公司赔付。案经调解无果，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条及相关法律、法规之规定，一审法院判决：一、富德财产保险股份有限公司河南分公司支付董盼云805**.90元。限判决生效后十日内履行完毕。二、驳回董盼云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1899元，由富德财产保险股份有限公司河南分公司负担1814元，由董盼云负担85元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。富德保险公司提交有：1、投保单复印件，证明诉讼费应由被保险人承担；2、濮阳县人民法院（2017）豫0928民初303号民事判决书影印件，证明张志勇系侵权人，应由其承担诉讼费，董盼云对张志勇撤诉，视为该部分费用由董盼云自行承担；3、提交濮阳县人民法院（2017）豫0928民初3464号民事裁定书影印件，证明董盼云起诉后又撤诉，故意拖延评残时间；4、提交第一次司法鉴定意见书影印件，证明两份鉴定意见只是使用了不同的评残标准，第一次鉴定时伤残已经确定了，误工时间应计算至第一次定残的前一天。董盼云质证称，1、投保单系复印件，不予质证，应提交原件；2、对证据2-4的真实性无异议，对证明目的有异议，因与侵权人张志勇达成调解协议，所以对张志勇撤回起诉，（2017）豫0928民初3464号一案撤诉是因为伤残鉴定是单方委托，富德保险公司申请重新鉴定后，董盼云撤诉，重新鉴定意见出来后董盼云又起诉的，故误工时间应计算至第二次定残的前一天。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：富德保险公司提交的投保单系复印件，董盼云不予认可，无法达到富德保险公司的证明目的。诉讼费的负担问题，有明确的法律规定，董盼云撤回对张志勇的起诉，并不影响诉讼费负担的认定。董盼云起诉后又撤诉，系因富德保险公司对董盼云提交的伤残鉴定不予认可并申请了重新鉴定，故富德保险公司称董盼云故意拖延评残时间的主张不能成立。富德保险公司对董盼云单方委托进行的伤残鉴定不予认可，申请了重新鉴定，一审法院采纳了第二次的伤残鉴定意见，故定残的前一天应认定为第二次定残的前一天。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方的争议焦点为：一、残疾赔偿金的认定标准；二、误工时间的认定问题；三、诉讼费的负担问题。关于残疾赔偿金的认定标准问题。一审时，董盼云提交有濮阳县建新路贵和酒店的营业执照、该酒店出具的误工证明、工资表、濮阳县公安局东关派出所出具的居住证明、日常照片，上述证据能够证明董盼云事故发生前在城镇居住满一年且主要收入来源于城镇，故一审法院按照城镇居民标准计算董盼云的残疾赔偿金并无不当。关于误工时间的认定问题。因本案事故，董盼云被诊断为左肩关节脱位并肱骨大结节粉碎性骨折、头部外伤、多发软组织损伤，经鉴定董盼云左肩关节损伤肱骨大结节骨折被评定为十级伤残，该伤残部位对董盼云日常生活、工作影响较大，且濮阳县建新路贵和酒店于2017年3月25日出具了误工证明，该证明上显示自2015年8月董盼云在该酒店工作，2016年10月20日发生事故后董盼云未到该酒店工作。富德保险公司对董盼云提交的伤残鉴定不予认可，申请了重新鉴定，一审法院采纳了第二次的伤残鉴定意见，故一审法院将董盼云的误工时间计算至第二次定残日的前一天符合法律规定。关于诉讼费的负担问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中，董盼云请求的赔偿总额为83959.5元，一审法院支持的数额为80580.90元，属于部分胜诉，部分败诉，一审法院依照上述法律规定确定当事人各自分担的诉讼费用数额并无不当，富德保险公司上诉称其不应承担诉讼费的理由不能成立，本院不予采纳。综上，富德保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费925元，由富德财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李瑞玲审 判 员  刘 伟代理审判员  艾海宏二〇一八年三月二十七日书 记 员  高胜男