上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初26066号原告：上海对外经济贸易实业浦东有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区新金桥路27号13号楼2层。法定代表人：张燕，董事长。委托诉讼代理人：裴磊，上海邑鼎律师事务所律师。被告：上海圣岛实业有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：俞炜，董事长。委托诉讼代理人：吴倩轶，女。被告：上海锦上物资贸易有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：胡轶琳，总经理。委托诉讼代理人：吴倩轶，女。原告上海对外经济贸易实业浦东有限公司(以下简称外经贸浦东公司)与被告上海圣岛实业有限公司(以下简称圣岛公司)、被告上海锦上物资贸易有限公司(以下简称锦上公司)代理合同纠纷一案，本院于2017年10月20日立案后，依法适用简易程序，并经双方当事人一致同意本案延长简易程序审理期限至六个月。本院于2018年1月8日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人裴磊、两被告委托诉讼代理人吴倩轶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。外经贸浦东公司向本院提出诉讼请求：1.判令圣岛公司立即向外经贸浦东公司支付货款4,049,040.50元，并支付以4,049,040.50元为基数，自2017年9月14日起至判决生效日止，按年利率24%计算的利息；2.判令锦上公司对圣岛公司上述债务承担连带清偿责任；3.判令外经贸浦东公司有权与锦上公司协议，以锦上公司名下坐落于上海市黄浦区黄家路XXX弄XXX号全幢房屋折价、或以拍卖、变卖抵押物所得价款在400万元的限额内优先受偿。事实和理由：2015年11月1日，外经贸浦东公司与圣岛公司签订《代理总合同》，约定：圣岛公司委托外经贸浦东公司代理开立进口或国内信用证，外经贸浦东公司接受圣岛公司委托，以自己的名义代理对外开证(国际美金证、国内人民币证)、对外付款、进口报关、代理圣岛公司签署进口或内贸收购合同。外经贸浦东公司为圣岛公司分批次提供开立最高不超过人民币伍佰万元的信用证额度，此开证额度为包括开证保证金之后的开证额度，其中人民币信用证额度最高不超过捌佰万元。开人民币信用证，外经贸浦东公司向圣岛公司收取每批合同总金额20%的保证金。外经贸浦东公司在收到圣岛公司的保证金后立即向银行办理远期不超过180天的不可撤销信用证的开证手续。如实际卖方交单金额大于开证金额，则圣岛公司应追加相应的保证金。每批全部货款圣岛公司必须在信用证对外议付前5日向外经贸浦东公司付清(如圣岛公司自行保关，接受提单同时应将全部余款付清)，否则视同圣岛公司违约。如因圣岛公司或卖方原因要求修改信用证，则改证费由圣岛公司承担；为保证圣岛公司能在每批信用证议付前向外经贸浦东公司付清剩余货款，锦上公司愿意将自己拥有的全产证房(产证号：黄字XXX第XXX号)为圣岛公司向外经贸浦东公司提供担保责任，愿意就此与外经贸浦东公司订立房地产抵押合同并办理抵押登记手续，以确保外经贸浦东公司利益不受损失。同日，锦上公司根据《代理总合同》的约定，与外经贸浦东公司签订《房地产抵押合同》，约定：为确保外经贸浦东公司与圣岛公司2015年11月1日签订的《代理总合同》的履行，锦上公司作为抵押人愿意将名下坐落于上海市黄浦区黄家路XXX弄XXX号全幢的房屋(房产证号：黄字XXX第X**号)为债务人圣岛公司做抵押，外经贸浦东公司的债权标的额为400万元，由锦上公司对《代理总合同》中所有外经贸浦东公司与圣岛公司发生的业务中由于圣岛公司违约造成的外经贸浦东公司损失承担连带担保责任；抵押期限自2015年11月1日至2017年10月31日。抵押期满，如圣岛公司不能偿还债务本息，又未与外经贸浦东公司达成延期协议的，按法定程序处理抵押房地产，清偿债务本息。处理抵押房地产所得价款不足以偿还债务本息和承担处理费用的，外经贸浦东公司有权另行追索。《房地产抵押合同》签订后，锦上公司依约办理了房地产抵押登记手续。2017年3月1日，外经贸浦东公司以自己名义与上海震瀚国际贸易有限公司(以下简称震瀚公司)签订收购合同，约定：由外经贸浦东公司向震瀚公司采购二甘醇690吨，货款总计4,999,050元，以信用证规定的交货期为准；签订合同后由外经贸浦东公司指定银行开具远期180天人民币信用证，震瀚公司收到信用证后7天内将货权转交给外经贸浦东公司，外经贸浦东公司在收到相关单据后三天内承兑支付。第三方公司圣岛公司负责对震瀚公司提供商品进行检验，检验合格后，外经贸浦东公司不得以质量问题为由拒付震瀚公司货款。收购合同签订后，圣岛公司向外经贸浦东公司支付保证金950,000元。2017年3月20日，圣岛公司收购合同项下全部二甘醇货物。2017年3月21日中国光大银行股份有限公司向外经贸浦东公司开立180日的国内信用证(信用证号KZXXXXXXXXXXAA)，信用证金额4,999,050元，承付到期日为2017年9月13日。同日，外经贸浦东公司、圣岛公司与锦上公司三方共同签订《备忘录》，约定：为履行代理总合同项下的业务，外经贸浦东公司向银行开立了编号KZXXXXXXXXXXAA的信用证，外经贸浦东公司为开证申请人，震瀚公司为受益人，信用证的最晚承兑日为2017年3月24日，最晚对外议付日为2017年9月13日。按代理总合同的约定，外经贸浦东公司已经在2017年3月24日之前对此信用证做出承兑，圣岛公司应该在2017年9月13日之前将应付的信用证余款4,049,040.50元支付给外经贸浦东公司，以便外经贸浦东公司履行信用证的支付义务。外经贸浦东公司对外信用证承兑后，形成外经贸浦东公司与圣岛公司双方的债权债务关系。对此，三方协商达成协议：一、三方确认，2017年3月24日外经贸浦东公司对编号KZXXXXXXXXXXAA的信用证做出承兑，最晚于2017年9月13日通过光大银行向受益人震瀚公司支付4,999,050元。二、圣岛公司最晚于2017年9月13日支付给外经贸浦东公司该信用证项下余款4,049,040.50元。三、三方确认，该4,049,040.50元债务圣岛公司应在2017年9月13日前偿还外经贸浦东公司。如果逾期不能偿还，圣岛公司每日按4,049,040.50元的千分之一向外经贸浦东公司支付利息，最晚偿还日不能超过2017年9月30日。四、锦上公司承诺按房地产抵押合同的约定对这4,049,040.50元承担抵押责任，如圣岛公司到期不向外经贸浦东公司偿还该4,049,040.50元及利息，则外经贸浦东公司有权对抵押房产行使抵押权。同时，锦上公司还郑重为圣岛公司向外经贸浦东公司作出保证，保证外经贸浦东公司的债权得以实现；等等。2017年9月13日，外经贸浦东公司支付了信用证项下的4,999,050元。但圣岛公司直至2017年9月30日仍未按约向外经贸浦东公司支付剩余4,049,040.50元。外经贸浦东公司遂提起本案诉讼，并要求锦上公司依约承担保证责任及抵押担保责任。圣岛公司辩称，对外经贸浦东公司起诉的诉讼请求及事实理由均没有异议，目前公司无付款能力。锦上公司辩称，对外经贸浦东公司起诉的诉讼请求及事实理由均没有异议，愿意承担保证责任及抵押担保责任。外经贸浦东公司围绕其诉称向本院提交了代理总合同、房地产抵押合同、抵押权登记证、收购合同、信用证开证信息、备忘录、银行借记回单、告知函、收货交接单等证据，经圣岛公司与锦上公司质证，对上述证据均予以认可，本院予以确认。本院认为，外经贸浦东公司与圣岛公司签订的代理总合同，外经贸浦东公司与锦上公司签订的房地产抵押合同均合法有效，系各方当事人的真实意思表示，各方均应按约履行义务。外经贸浦东公司根据代理总合同的约定，为圣岛公司完成了与案外人震瀚公司的交易，并兑付了该交易项下的信用证。为该笔交易，外经贸浦东公司、圣岛公司及锦上公司签订三方备忘录，对上述交易中圣岛公司应支付的货款进行了确认，现圣岛公司未按约履行该备忘录约定的付款义务，构成违约，外经贸浦东公司要求圣岛公司支付货款的诉请，符合合同约定，本院予以支持。根据备忘录的约定，若圣岛公司到期未向外经贸浦东公司履行支付货款的义务，则锦上公司承诺按房地产抵押合同的约定对圣岛公司的债务承担抵押担保责任，并向外经贸浦东公司作出保证，保证外经贸浦东公司的债权得以实现。本院认为，外经贸浦东公司与锦上公司签订了房地产抵押合同，并办理了抵押登记手续，外经贸浦东公司依法享有抵押权，因圣岛公司未按约履行支付货款的义务，外经贸浦东公司有权行使抵押权，现外经贸浦东公司诉请在400万元限额内对锦上公司抵押的房产行使抵押权，于法无悖，本院予以支持。根据法律规定，锦上公司在备忘录中对外经贸浦东公司作出了保证，对圣岛公司4,049,040.50元的货款及利息承担保证责任，但未明确保证方式和保证期间，故应按照连带责任保证承担保证责任，且外经贸浦东公司应按法律规定自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任；根据备忘录的约定，圣岛公司对系争债务的最后履行期限为2017年9月30日，现外经贸浦东公司于2017年10月20日起诉本案，要求锦上公司承担保证责任，并未超过保证期间，本院予以准许。锦上公司在承担上述保证责任后有权向圣岛公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条第一款、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第一款的规定，判决如下：一、上海圣岛实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海对外经济贸易实业浦东有限公司货款4,049,040.50元及利息(以4,049,040.50元为基数，自2017年9月14日起计算至本判决生效日止，按年利率24%计算)；二、上海锦上物资贸易有限公司对上海圣岛实业有限公司上述第一项付款义务承担连带清偿责任；三、上海锦上物资贸易有限公司履行本判决第二项确定的义务后，有权向上海圣岛实业有限公司追偿；四、若上海圣岛实业有限公司未履行本判决第一项确定的付款义务，上海对外经济贸易实业浦东有限公司可与上海锦上物资贸易有限公司协议，以上海锦上物资贸易有限公司名下坐落于上海市黄浦区黄家路XXX弄XXX号全幢房屋折价、或申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款按该财产抵押登记顺位在4,000,000元的限额内优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归上海锦上物资贸易有限公司所有，不足部分由上海圣岛实业有限公司清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计19,596元，由上海圣岛实业有限公司、上海锦上物资贸易有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  吕燕娜二〇一八年三月一日书记员  王廉超附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。