河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫05民终1627号上诉人（原审被告）：安阳大川置业有限公司，住所地滑县新区大三路西段南侧。法定代表人:刘智魁,职务：总经理。委托诉讼代理人：罗红军，河南创诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆腾鲁建筑安装工程有限公司，住所地重庆市江北区建新南路16号8-1。法定代表人：漆甫端，职务：董事长。委托诉讼代理人：甄逢柏、刘浩，重庆立万律师事务所律师。上诉人安阳大川置业有限公司（以下简称大川置业）因与被上诉人重庆腾鲁建筑安装工程有限公司（以下简称腾鲁公司）追偿权纠纷一案，不服滑县人民法院（2017）豫0526民初3044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大川置业上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误，且本案送达程序违法，导致上诉人未能参与诉讼。上诉人与被上诉人之间的房屋委托销售代理合同未实际履行，且合同并未要求被上诉人构建固定建筑，故上诉人不应承担责任。腾鲁公司答辩称，双方签订房屋委托销售代理合同系双方真实意思表示，合法有效，且合同第七条已明确约定上诉人承担售楼部的装修、沙盘、媒体广告费用，一审法院依据（2015）滑民初字第65号、（2016）豫05民终771号判决书判决被上诉人支付李工一滑县东润一品售楼部装修费、户外广告费等费用，被上诉人向上诉人追偿该费用合法合理。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。大川置业向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付滑县东润一品售楼部装修费、户外广告费等费用共计851065.8元及利息（利息自2016年5月2日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际履行完毕之日止）；2.依法判令被告支付原告因（2015）滑民二初字第65号、（2016）豫05民终771号、（2016）豫0526执1612号案件所承担的诉讼费、鉴定费、执行费共计41110.65元；3.本案诉讼费、财产保全费、律师费由被告承担。一审法院认定事实：原告作为销售方（合同乙方）与被告作为开发方（合同甲方）于2013年7月1日签订《房屋委托销售协议书》，约定被告委托原告负责被告开发的位于滑县新区××濮路××、九经路××、八经路××、××以西地块的‘东润一品’商住小区项目销售事项，该协议载明：“第一条甲乙双方关系与责任。2.乙方为甲方该项目销售管理全权委托人，主要负责定位该项目的开发档次，产品类型，并根据滑县当地市场行情和自身专业优势，为该项目制定合适的整体营销方案，实施措施，回款计划和营销周期的整体安排等，受甲方监督，对甲方负责。第二条委托代理标的物1.该项目包括乙方承建的所有住宅、商业店铺，交由乙方负责组织、策划、推广、销售；2.项目占地及规划：项目占地面积约42360平方米，其中住宅面积约97800平方米，商业面积约11500平方米，委托销售总销售面积约为109300平方米。第七条代理合同双方之责任1.甲方责任：。（6）甲方承担售楼部装修、沙盘、媒体广告费用。2.乙方责任：。（6）乙方承担本项目案场办公设备、家私、办公用品、宣传材料及其他所有与接待办公有关的费用，承担销售人员、保安人员、保洁人员的工资及佣金，承担代理费用开票税金，承担乙方人员的统一服装及相关费用，乙方人员的食宿费用。”。2013年8月1日，原告项目经理宋玉生以原告名义聘请李工一为东润一品项目销售部经理，约定该项目售楼部建设资金及聘用房地产销售公司费用全部由李工一垫资，售楼部建好后，因原告未支付李工一价款，李工一于2015年1月14日起诉原告要求原告支付其各项垫资费用，滑县人民法院于2015年11月20日作出（2015）滑民二初字第65号民事判决书，该判决书第六页中载明：“。原告李工一筹建售楼部建设所垫付的资金，其中售楼部室内、室外装修工程费为440960.8元，广告宣传费145000元，东润一品户外楼体广告费、彩页宣传费、宣传单费用共计310105元，共计896065.8元。”，原告对该判决不服上诉至安阳市中级人民法院，安阳市中级人民法院于2016年4月21日作出（2016）豫05民终771号民事判决书，该判决书第六页载明：“本院经审理查明，一审中李工一提交的‘李工一为重庆腾鲁公司东润一品项目垫资清单’，内容包括16项费用，总额应为1400406元，一审判决认定的第1、第9-16项费用金额应为851065.8元。”，判决主文为“重庆腾鲁建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内支付李工一滑县东润一品售楼部装修费、户外广告费等费用共计人民币851065.8元；一审案件受理费17809元，由李工一负担7809元，重庆腾鲁建筑安装工程有限公司负担10000元，鉴定费10000元，由重庆腾鲁建筑安装工程有限公司负担；二审案件受理费11041元，由上诉人重庆腾鲁建筑安装工程有限公司负担10000元，被上诉人李工一负担1041元。”原告已按（2016）豫05民终771号民事判决书支付案外人李工一案款851065.8元。上述事实，由原告的当庭陈述，原告提交的《房屋委托销售协议书》、（2015）滑民二初字第65号民事判决书、（2016）豫05民终771号民事判决书、（2016）豫0526执1612号执行通知书等予以证实。一审法院认为：原、被告双方所签订的《房屋委托销售协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议书系属合法有效，双方均应遵照执行。上述《协议书》约定，被告需承担售楼部装修、沙盘、媒体广告费用，根据原告所提供的（2015）滑民二初字第65号民事判决书、（2016）豫05民终771号民事判决书，其中原告支付案外人李工一售楼部室内、室外装修工程费为440960.8元、广告宣传费145000元，共计585960.8元，该些费用原告已履行完毕，被告应在原告履行完毕后支付原告。鉴于被告未能及时支付原告上述费用，确给原告造成了一定的损失，原告主张的利息可自起诉之日即2017年3月29日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际履行完毕之日至。原告主张的其他费用，超出《房屋委托销售协议书》所约定的被告需承担的范围，故被告不应承担。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应当承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告安阳大川置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆腾鲁建筑安装工程有限公司装修工程费440960.8元、广告宣传费145000元，共计585960.8元及利息（利息自2017年3月29日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告重庆腾鲁建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12722元，由原告重庆腾鲁建筑安装工程有限公司负担3722元，由被告安阳大川置业有限公司负担9000元。二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，一审法院按照上诉人登记的住所地地址邮寄送达未送达至上诉人，后又公告送达，程序合法，上诉人称送达程序不合法的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案双方当事人签订了《房屋委托销售协议书》，宋玉生以被上诉人名义聘请李工一建设售楼部及内外装修，宋玉生系职务行为，协议第七条第六款约定被上诉人（甲方）承担售楼部装修、沙盘、媒体广告费用，故上诉人认为其不应当承担该笔费用的理由不成立，本院不予支持。综上所述，安阳市大川置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12722元，由安阳大川置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 付文华审判员 张利平二〇一八年三月二十九日书记员 胡金蕊