山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁06民终4767号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司,住所地：烟台市观海路267号观海大厦。负责人：黄海，系公司经理。委托诉讼代理人：林明、王兰兰，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王龙，男，1957年7月18日出生，汉族，工人，住海阳市经济开发区。委托诉讼代理人：王昭越，海阳琴剑法律服务所法律工作者。原审被告：王军，男，1977年7月7日出生，汉族，住住海阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司因与被上诉人王龙及原审被告王军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2017）鲁0687民初2568号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司上诉请求：上诉人不承担被上诉人伤残赔偿金68024元，非医保用药费用2374元，共计70398元。事实和理由：一、一审认定被上诉人因交通事故致右肩关节活动功能部分丧失构成十级伤残错误，判决理由不能成立。根据被上诉人2016年12月2日由黄海骨科医院出具住院病案显示，被上诉人因机动车交通事故造成肩锁关节脱位，多发软组织挫伤伤情，经手术治疗，黄海骨科医院于2017年3月13日对被上诉人出院情况作出“患肢屈伸活动可，各手指末梢血运感觉可，未见明显异常”说明。由此可见被上诉人伤情仅为关节脱位导致软组织损伤为主。而软组织损伤遗留关节功能障碍进行伤残程度等级鉴定时，应同时满足以下条件：（1)肢体大关节周围软组织损伤达皮下组织且形成块状增生性瘢痕或者瘢痕疙瘩，疙瘩范围大且跨越肢体大关节；（2)却因瘢痕挛缩、牵拉导致关节在相关方向的活动受到明显限制；（3)经临床实施瘢痕松解术至少一次或者实施其他针对性非手术治疗，仍难以改善肢体大关节功能的。根据黄海骨科医院出具的出院病案显示，被上诉人伤情不符合上述伤残构成和鉴定条件，同时鉴定意见书中也未对被上诉人伤情构成十级伤残情况进行充分分析说明，因此上诉人对烟台正禾司法鉴定所作出的正禾司鉴[2017]临鉴字第684号鉴定意见书鉴定意见不予认可。上诉人在一审时提出重新鉴定申请，但被一审法院驳回。上诉人认为一审法院对被上诉人伤残认定存在事实错误。二、一审法院对被上诉人非医保用药部分要求由上诉人承担，认定事实错误，适用法律错误。上诉人在对被上诉人医疗费用进行赔付时，应当按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。对于医疗费理赔范围，上诉人与保户也在《机动车第三者保险》合同条款中明确约定，因此对于非医保用部分，不应由上诉人承担。王龙辩称，一审法院委托有鉴定资质的鉴定机构对被上诉人进行了伤残鉴定，程序合法，鉴定结论客观真实，上诉人提出重新鉴定不符合法律规定属于重新鉴定的情形。上诉人提出的非医保用药没有依据。请求二审法院依法维持原判。王军辩称，请求二审法院依法处理。王龙向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失50000元（伤残赔偿金等损失待评定后增加）。2、被告承担本案的诉讼费用。庭审中原告变更诉讼请求：医疗费27335.83元、住院伙食补助费840元、护理费6380元、交通费400元、伤残赔偿金68024元、误工费17500元、车损525元、施救费50元，共计121054.83元，鉴定费2780元。一审法院立案审理后，王龙申请对伤残等级、误工时间、护理情况进行鉴定。2017年8月10日，一审法院依法委托烟台正禾司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人王龙因交通事故致右肩关节活动功能部分丧失构成X级伤残。误工时间为150日，伤后住院期间1人护理，出院后1人护理30日。据此，原告主张护理费6380元，原告受伤住院期间由其儿子王新涛护理，经鉴定护理时间累计为58日，王新涛系海阳市荣泰制衣有限公司的工人，月平均收入为3300元，110元/天，护理费计算为6380元。提交护理人身份证复印件、单位营业执照复印件、工资表、扣发工资证明以及村委出具的关系证明；误工费17500元，原告系烟台鹏达建设机械有限责任公司油漆工，月平均工资为5000元/月，原告主张按照3500元/月，鉴定误工时间为150日，误工费计算为17500元，原告提交公司营业执照复印件、停发工资证明及单位工资表；伤残赔偿金68024元，鉴定结论原告为十级伤残，其所在石人泊村系市政府城区规划范围内村庄，且该村因为开发及棚户区改造，已没有人均耕地，原告多年来一直在公司上班，其劳动收入不是依靠农业生产，故依照上年度城镇居民人均收入34012元/年×20年×10%，计算为68024元，提交村委证明；交通费500元，为入、出院及复诊花费；车辆损失525元，提交维修费单据一张；施救费50元，提交施救费发票一张。中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司辩称，鲁Ｙ×××××号汽车在保险公司投保交强险及50万元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内，同意在保险责任限额范围内对原告各项损失进行合理合法理赔，本案的诉讼费、鉴定费用不属于保险公司理赔范围，不应由保险公司承担，医疗费在医保范围内承担赔偿责任，针对原告主张的各项损失，保险公司在质证过程中逐一发表意见。被告保险公司对原告主张的各项损失的质证意见：一、医疗费，对原告提交的医疗费发票真实性有异议，不予认可。理由为黄海骨科医院作为一个事业性单位，其纳税方式与一般私营型企业不同，因此不能开具增值税普通发票，应当向原告开具住院收费票据或者山东省医疗门诊收费票据。因此对原告主张的医疗费数额以及用药明细无法认可。对门诊病历、住院病案没有异议。同时应当扣除原告医疗费10%的非医保用药。二、对鉴定意见不认可。结合原告伤情，原告系右肩锁关节脱位，而并未出现骨折及韧带撕裂等伤情，保险公司认为原告不构成伤残，申请法院进行重新鉴定。三、护理费，对原告提交的护理人身份证复印件及父子关系证明没有异议；护理人王新涛提供的营业执照复印件未加盖该公司的公章，因此对该营业执照复印件的真实性不予认可。对护理人王新涛9、10、11月份的工资发放表未加盖该公司的财务印章，因此对该工资表真实性不予认可。对护理人的扣发工资除原告提供由单位开具的证明外，还应该提供护理人的工资卡银行流水来证实护理人因护理需要单位予以扣发工资造成其经济损失。四、误工费，原告提供的营业执照复印件未加盖该公司的公章，因此对该营业执照复印件的真实性不予认可。从原告9、10、11月份的工资表可以看出原告的实际工资为5200元/月，已达到缴纳个人所得税的标准，原告还应当提供完税证明以及工资卡银行流水等相关证据共同证实原告的实际收入情况。保险公司提出书面申请，申请法院对原告的工作情况、工资数额及工资发放形式进行调查核实。五、交通费认可300元。六、伤残赔偿金，按照城镇居民收入标准计算，原告提出石人泊村系市政府城区规划范围，应当提供相关市政府文件予以证明。七、车辆损失，维修费票据系收据而非正规发票，而且该收据上加盖的印章无法看清，因此对该证据的真实性有异议。八、施救费，施救费发票开票日期系2016年12月5日，与交通事故发生日期不符，而且该发票名称未记载原告姓名，因此保险公司对该发票的真实性没有异议，但是认为与本案无关。王军未到庭，无答辩意见。一审法院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，法院予以确认。当事人存在争议的事实的质证和认定情况：一、被告保险公司对原告提交的黄海骨科医院的发票提出的异议，因为该医院系私立医院，而非事业单位，所以其出具的发票可以证实原告医疗费花费的数额，法院予以认定；被告主张医疗费扣除10%的非医保用药，但未提交相关证据，法院不予认定；二、被告保险公司对鉴定报告提出异议，但未提交证据证实该鉴定结论存在错误，对该异议，法院不予采纳；三、护理费，护理人工资发放为现金发放，原告补充提交营业执照复印件（加盖公司印章）、工资表加盖公司财务印章，对原告补充提交的证据，法院依法予以审核，符合证据的相关证明标准，法院对原告的护理费予以认定；四、误工费，针对被告保险公司的异议，根据被告的申请，法院进行了调查核实，经调查原告自2016年9月开始在烟台鹏达建设机械有限公司上班，月平均收入为5000多元，均为现金发放，自2016年12月2日发生交通事故，休假至今未发工资。鉴于上述调查情况，法院认为原告在该单位上班时间较短，对其误工费支持按照城镇居民标准计算，误工费为13978元。五、交通费保险公司认可300元，原告同意保险公司意见。六、伤残赔偿金，被告保险公司提出的要求，法院认为关于该村规划情况属于众所周知的事实，不需要原告举证，对原告主张的伤残赔偿金，法院予以认定；七、车辆损失，原告实际维修车辆花费为525元，其所提交的维修收据明确注明维修的项目及金额，法院予以认定；八、施救费，事故认定书注明原告车辆损坏，处理事故进行施救为必要费用，对原告提交的施救费发票法院予以认定。一审庭审中，原告提出书面申请撤回对被告王军的起诉，法院予以准许。另查，事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司先行支付原告医疗费10000元。原告王龙认可该事实，自愿从其主张的总额中予以扣除。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，法院予以支持。本次事故发生后，海阳市交通警察大队对事故发生的经过及责任作出明确认定，认定被告王军承担事故全部责任，原告王龙不承担事故责任，对此法院予以认定。原告王龙的合理损失为：医疗费27335.83元、住院伙食补助费840元、护理费6380元、交通费300元、伤残赔偿金68024元、误工费13978元、车损525元、施救费50元，共计117433元，扣除保险公司预先支付的医疗费10000元，计算为107433元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告王龙的损失应当由鲁Ｙ×××××号车辆投保交强险的保险公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，对超出交强险的部分损失，由该车辆投保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在交强险范围内赔偿原告护理费6380元、交通费300元、伤残赔偿金68024元、误工费13978元、车损525元、施救费50元，共计89257元；其余超出交强险之外的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费17335.83元、住院伙食补助费840元，共计18176元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市公司在交强险范围内赔偿原告王龙89257元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市公司在商业三者险范围内赔偿原告王龙18176元。上述款项于判决生效之日起三十日内付清(收款单位：海阳市人民法院，开户行：烟台银行股份有限公司海阳支行，账号53×××22。)三、驳回原告王龙的其他诉讼请求。如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2521元，减半收取计1261元，由原告王龙负担。本院查明的案件事实同一审法院查明事实一致。本院认为，王军驾驶在上诉人处投保的鲁FBV08**号车辆与王龙所骑电动自行车发生事故，致王龙受伤，车辆受损。该事故经海阳市交通警察大队认定王军承担事故全部责任，王龙不承担事故责任，事实清楚，本院予以认定。现双方争执的焦点问题为：一、被上诉人伤情是否构成十级伤残；二、非医保用药应否由上诉人承担。关于焦点一，本院认为，一审庭审中，经上诉人申请，一审法院委托烟台正禾司法鉴定所对被上诉人王龙的伤情进行鉴定，该鉴定机构及鉴定人员具备合法的鉴定资质，鉴定程序并无违法之处，故该鉴定结论能够作为定案依据，一审据此认定被上诉人伤残等级，于法有据。上诉人虽对该鉴定机构出具的鉴定结论有异议，但没有足够证据推翻该鉴定结论，亦不具备重新鉴定的法定情形，故其主张被上诉人伤情不构成十级伤残，依据不足，本院不予采信。关于焦点二，本院认为，发生保险事故后，治疗期间的用药情况系医疗机构根据伤者的伤情确定的，许多治疗和药品费用是××病人必须开支的费用，该部分用药并非当事人自己能够控制和决定，若将该部分扣除不予赔偿，有失公正与公平。且上诉人亦没有证据证实被上诉人用药存在不合理之处，故其主张被上诉人非医保用药不应由其承担，理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1560元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张燕华审判员  栾建伟审判员  于 青二〇一八年三月一日书记员  王雪燕