四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终2833号上诉人（原审被告）：简阳市佳旺���料有限责任公司。住所地：简阳市贾家镇中小企业园W-10-5。法定代表人：杨青旭，总经理。委托诉讼代理人：肖贵熙，男，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：张有兴，男，汉族，该公司员工。被上诉人（原审原告）：曾敏，女，1965年5月11日出生，汉族，住四川省简阳市。上诉人简阳市佳旺饲料有限责任公司（以下简称佳旺公司）因与被上诉人曾敏民间借贷纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2017）川0180民初4524号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人佳旺公司委托诉讼代理人肖贵熙、张有兴，曾敏均到庭参加诉讼，本���现已审理终结。上诉人佳旺公司上诉请求：撤销（2017）川0180民初4524号民事判决。事实和理由：曾敏违反还款协议约定的第三条即其到佳旺公司处滋事，影响其公司正常经营活动，佳旺公司有权拒付欠款。曾敏违约在先，不应要求支付利息和违约金。曾敏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。曾敏在一审中的诉讼请求：1.佳旺公司偿还曾敏借款本金40000元及利息5506.66元，违约金4664.64元；2.诉讼费由佳旺公司承担。一审法院认定的事实：佳旺公司因企业资金短缺，于2015年10月20日向曾敏借款20000元，并签订《借款协议》，该协议约定：“出借方（甲方）：曾敏。借款方（乙方）：佳旺公司。一、甲方同意借给乙方现金贰万元整（20000元），该款在本协议签订后3日内，甲方给付乙方。二、借款期限为一年，从2015年10月20日起至2016年10月20日止。三、借款的月利率为1%。六、如乙方在本协议约定的借款期限届满后，没有及时归还甲方本金和支付利息，每逾期一天乙方应按应付总额（本金及应付利息）每日万分之三标准，向甲方支付逾期付款违约金”；2015年11月1日，佳旺公司再次向曾敏借款20000元，并签订《借款协议》，该协议约定：“出借方（甲方）曾敏。借款方（乙方）：佳旺公司。一、甲方同意借给乙方现金贰万元整（20000元），该款在本协议签订后3日内，甲方给付乙方。二、借款期限为一年，从2015年11月1日起至2016年11月1日止。三、借款的月利率为1%。六、如乙方在本协议约定的借款期限届满后，没有及时归还甲方本金和支���利息，每逾期一天乙方应按应付总额（本金及应付利息）每日万分之三标准，向甲方支付逾期付款违约金。”2016年8月31日前，佳旺公司已给付曾敏上述两笔借款的利息，从2016年9月1日起未支付曾敏借款本金40000元及利息。后因佳旺公司企业经营困难，佳旺公司要求曾敏适用减轻债务。故双方于2017年2月25日签订《还款协议》，载明：“出借方（甲方）：曾敏，还款方（乙方）佳旺公司。甲乙双方于2015年11月1日签订的《借款协议》，双方约定甲方借款40000元（大写：肆万元正）给乙方扩建新厂事宜。现经双方核算确认，乙方欠甲方本息共计40000元（大写肆万元正）。根据《中华人民共和国合同法》之规定，甲乙双方在自愿平等基础上达成还款协议如下：一、甲方为保证债权实现，同意乙方按照以下贰方式偿���借款：。贰、乙方在本协议签订之日起半年内分两次付清本金的70%即人民币28000元（大写贰万捌仟元）。1.乙方于签订合同三日内偿还借款本金2000元（大写贰什元），即借款本金的5%。2.乙方于本协议签订之日起半年内，偿还借款26000元（大写：贰万陆仟元），即借款本金的65%。二、无论甲方选择何种方式还款，乙方未按合同约定履行还款义务，则视为乙方违约，甲方有权要求乙方按照原借款协议的约定向乙方主张权利。三、在本协议签订后，甲方不得无故到乙方处滋事，影响乙方正常生产经营活动，如甲方违反本款约定需承担法律责任，且乙方有权拒付欠款。”协议签订当日，佳旺公司偿还了曾敏借款本金2000元，其余本息佳旺公司均未偿还，现曾敏依据《还款协议》第二条的要求佳旺公司按照原借款协议主张权利。一审认定上述事实主要采信以下证据材料：当事人身份信息、企业登记信息、《借款协议》及借据、《还款协议》等。一审认为，合法的借贷关系应受法律保护。一、关于佳旺公司是否有权依据《还款协议》第三条之约定拒付曾敏欠款或者曾敏是否有权依据《还款协议》第二条之约定要求佳旺公司按照原借款协议向佳旺公司主张权利的问题。佳旺公司虽申请了证人出庭作证，但证人证词未能证明曾敏有违反《还款协议》第三条的行为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有���任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，一审对佳旺公司认为曾敏违反《还款协议》第三条之约定而拒付曾敏借款的主张不予支持。双方于2017年2月25日签订《还款协议》，之后佳旺公司仅偿还曾敏借款本金2000元，其余本息均未偿还，现曾敏依据《还款协议》第二条之约定要求佳旺公司按照原借款协议履行给付义务，一审予以支持。二、关于佳旺公司是否欠曾敏借款38000元的问题。曾敏向一审提交的系列证据足以证明双方存在借贷关系，并且佳旺公司也对曾敏的事实主张表示自认，但曾敏也对佳旺公司已经偿还2000元的事实表示承认，故一审认定佳旺公司现尚欠曾敏借款本金38000元。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。”的规定，佳旺公司应当依约偿还曾敏借款本金38000元。三、关于利息问题。鉴于佳旺公司在2016年8月31日前已经支付两笔借款的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款：“未约定逾期利息或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：。（二）约定了借期内利率但未约定逾期利息，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用利息的，人民法院应予支持。”的规定，一审仅对曾敏主张佳旺公司从2016年9月1日起至起诉之日（2017年10月30日）止，以剩余借款本金38000元为基数，按月利率1%计算的利息5320元予以支持。四、关于违���金问题。根据双方的《借款协议》和《还款协议》的约定：“每逾期一天，乙方（佳旺公司）应按应付款额每日万分之三标准，向甲方（曾敏）支付逾期违约金。”根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，曾敏要求佳旺公司承担以借款为基数的每日万分��三的违约金和双方确定的借款款利息为月利率1%的总和未超出国家法律规定，一审对曾敏主张违约金的请求予以支持。具体计算方法：2015年10月20日的借款违约金以本金18000元为基数，自2016年10月21日起至2017年10月30日止，按日息万分之三计算，即18000元X0.03%X374天=2019.6元；2015年11月1日的借款违约金以本金20000元为基数，自2016年11月2日起至2017年10月30日止，按日息万分之三计算，即20000元X0.03%X363天=2178元，两次借款违约金共计4197.6元。综上，一审对曾敏的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据��若干规定》第二条之规定，判决如下：一、佳旺公司于判决生效后十日内偿还曾敏借款本金38000元、利息5320元、违约金4197.6元，共计47517.6元。二、驳回曾敏的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费527元，由佳旺公司负担。二审中，佳旺公司申请证人曾某出庭作证证明曾敏曾于2017年上半年到该公司滋事。经质证，曾敏对曾某的证言的真实性不予确认。本院认为，曾某系佳旺公司员工，与佳旺公司有利害关系，且其证言无其他证据予以佐证，对曾某的证言，本院不予采信。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为���佳旺公司没有证据证明曾敏在《还款协议》约定的还款期限届满前找佳旺公司滋事并影响公司经营，因此，佳旺公司应按照《还款协议》约定的还款期限向曾敏偿还借款。本案中，佳旺公司未按《还款协议》的约定履行还款义务，存在违约行为，曾敏有权按原《借款协议》的约定要求佳旺公司履行还本付息并支付违约金的义务。故一审对佳旺公司向曾敏还款38000元并支付利息5320元和违约金4197.6元的认定并无不当，本院予以支持。综上，佳旺公司的上诉意见，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1054元，由���阳市佳旺饲料有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄寅审判员  傅敏审判员  莫雪二〇一八年三月二十六日书记员  李兰