四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终454号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：成都市锦江区锦东路568号摩根中心13楼5-8号。负责人：李昌建，经理。委托诉讼代理人：夏娟，女，1987年11月8日出生，汉族，住四川省邻水县，公司员工。被上诉人（原审原告）：张全海，男，1931年12月18日出生，汉族，住四川省大邑县。委托诉讼代理人：张明华，男，1955年3月29日出生，汉族，住四川省大邑县，系张全海之子。被上诉人（原审被告）：张宇枭，男，1988年10月23日出生，汉族，住四川省崇州市。被上诉人（原审被告）：张正康，男，1964年2月12日出生，汉族，住四川省崇州市。上诉人紫金财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称“紫金财险四川分公司”）因与被上诉人张宇枭，张全海，张正康机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省大邑县人民法院（2017）川0129民初2081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人紫金财险四川分公司的委托诉讼代理人夏娟、被上诉人张全海的委托诉讼代理人张明华、被上诉人张宇枭、张正康均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。紫金财险四川分公司上诉请求：1、依法改判后续治疗费6000元待实际发生后再另行主张；2、依法改判护理费9600元为4800元；3、依法判令被上诉人承担本案诉讼费用（上诉费不服金额为10800元）。事实及理由：1、原审法院未对后续治疗费用充分阐述，直接根据医嘱认定后续治疗费6000元，上诉人认为因被上诉人张全海已85岁高龄，对其内固定是否需要取出，及取出时的费用都不确定，因此应当待实际发生后另行主张。2、根据出院医嘱，仅建议被上诉人张全海住院期间需一人护理，且张全海并未提供相应的证据支持其院外护理的主张，故原判决支持其120天的护理费没有充分依据，应当依法撤销并改判。张全海辩称，交通事故受伤的部位并不只是做手术的踝关节，且年事已高，因此其护理期限绝不仅仅是120天。后续治疗费已经由医嘱载明，也应当得到支持。请求二审法院依法维持原判。张宇枭，张正康称，请求二审法院依法判决。张全海向一审法院起诉请求：1.请求依法判决上诉人紫金财险四川分公司与被上诉人张宇枭，张正康赔偿被上诉人张全海因本次交通事故造成损失共计49867.5元；2.本案诉讼费由被上诉人张宇枭，张正康负担。一审法院经审理查明，交通事故发生后，张全海即被送往大邑县骨科医院住院治疗，于2017年5月8日出院，支出医疗费33199.4元（张全海支出10000元、张宇枭支出13199.4元、保险公司支出10000元）。该院出院诊断：1、左内踝骨骨折；2、双侧耻骨体、耻骨下支、左侧耻骨上支骨折；3、骶骨左翼骨折；4、头额部擦挫伤；5、全身多处挫伤。出院医嘱：1、继续半卧位休息，坐轮椅下床活动，禁双下肢负重下床活动，休息治疗2月；2、定期复查骨盆及右踝，了解骨折情况，1年后取除内固定费用6000元……4、住院期间护理人员一名；5、加强营养……被上诉人住院期间的护理由被上诉人张宇枭雇佣案外人护理，张宇枭已支付案外人护理费8400元。2017年6月27日，张全海的伤情经四川华大司法鉴定所鉴定为伤残十级，支出鉴定费1100元。庭审中，当事人达成自费药按15%比例予以扣除的协议。一审法院另查明，2016四川省城镇居民人均可支配收入28335元。一审法院认定上述事实主要采信了当事人身份证、道路交通事故认定书、大邑县骨科医院住院病历、退休证明、四川华大司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费收据、大邑县骨科医院的医疗费收据和垫付的护理费、川Ａ×××××号车交强险与商业三者险保单等证据。一审法院认为，一、张宇枭驾驶车辆与被上诉人驾驶自行车发生相撞，致本次交通事故的发生并导致张全海受伤，张宇枭在驾驶车辆过程中存在过错，故张全海请求判令张宇枭赔偿因本次交通事故造成的人身损害：医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等主张，一审法院依法予以支持。张宇枭驾驶的车辆已投保交强险与商业三者险，被上诉人作为本次交通事故的第三者，根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，交强险责任限额范围内的赔偿适用无过错责任原则，故张全海的人身损害赔偿（扣除鉴定费）首先在交强险责任限额范围内由紫金财保四川分公司赔偿张全海。超过交强险责任限额范围的赔偿，我国适用过错责任原则，因张宇枭在本次交通事故中承担全部责任，故张宇枭承担超过交强险责任限额范围的赔偿。川Ａ×××××号车已投保商业三者险，张宇枭承担超过交强险责任限额范围的赔偿应由上诉人紫金财保四川分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿张全海，不足部分由张宇枭赔偿；张正康系川Ａ×××××号车法定车主，其在本次交通事故中无过错，依法不承担赔偿责任；当事人在庭审中达成自费药按15%比例予以扣除的协议，系当事人真实意思表示，不违反法律规定，一审法院予以准许。因自费用药与鉴定费不属于保险范围，张宇枭在本次交通事故中承担全部责任，故自费用药与鉴定费依法应由张宇枭承担。二、被上诉人请求赔偿二次手术费6000元的主张。针对被上诉人的该项主张，紫金财保四川分公司辩称，二次手术费待实际发生后由其另行主张，但张全海不同意。一审法院认为，查医嘱记载内容，被上诉人的二次手术系必然发生，为诉讼经济原则，一审法院对被上诉人的该项请求，依法予以支持。三、被上诉人请求后续治疗费的主张。查原出院病情证明书，未记载张全海后续治疗费的具体金额，被上诉人也未向一审法院举证证明出院后已支出的后续治疗费，故一审法院对被上诉人的该项请求，依法不予支持。四、被上诉人请求院外护理费的主张。查医嘱记载内容，张全海出院后尚需在床半卧位休息，坐轮椅下床活动，禁双下肢负重下床活动，休息治疗2月，即被张全海下床活动需外力帮助，生活不能自理，必然需人护理，休息治疗2月应理解为护理期限。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，一审法院根据医嘱意见等酌定被上诉人院外护理费以每天80元计算，期限两月。故一审法院对张全海以上的请求依法予以支持。五、张全海请求赔偿自行车损失费200元的主张。张全海未向一审法院举证维修自行车费用或者保险公司的定损依据，属举证不能，依法不予支持。六、张全海请求住院伙食费、营养费、交通费的主张。一审法院依照当地发展状况，酌定张全海住院伙食补助费、营养费均以每天30元计算，交通费酌定300元；另张全海住院期间的护理费酌定每天80元计算，张宇枭已支付案外人护理费8400元，实际住院护理费4800元，超过部分由张宇枭自行负担。七、张全海请求精神损害抚慰金的主张。本次交通事故造成张全海受伤致残，其必然造成精神损害，一审法院依法予以抚慰，根据张宇枭侵权程度、责任大小及当地经济发展状况，酌定精神损害抚慰金为3000元。关于张全海主张因此次事故遭受的损失，一审法院认定如下：1、医疗费28219.49元、二次手术费6000元（33199.4元×85%，自费药4979.91元）；2、护理费9600元（住院期间：60天×80元／天＋60天×80元／天）；3、住院伙食补助费1800元（60天×30元／天）；4、营养费1800元（60天×30元／天）；5、交通费300元；6、残疾赔偿金14167.5元（5年×28335元／年×10%）；7、精神损害抚慰金3000元；8、鉴定费1100元，以上合计65986.99元，交强险责任限额范围37067.5元，商业三者限责任限额范围27819.49元，合计64886.99元，被上诉人张宇枭已垫付17999.4元（13199.4元＋4800元），其承担自费药、鉴定费合计6079.91元，实际应支付被上诉人张宇枭11919.49元（17999.4元-6079.91元），上诉人紫金财保四川分公司在交强险责任限额范围内与商业三者险责任限额范围内赔偿被上诉人42967.5元（64886.99元-10000元-11919.49元），支付被上诉人张宇枭11919.49元。综上，关于张全海的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、紫金财险四川分公司赔偿张全海42967.5元，支付张宇枭；二、驳回张全海的其他诉讼请求。案件受理费250元，已由张宇枭负担。二审中，各方均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于后续治疗费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，大邑县骨科医院出具的“出院病情证明书”中载明“1年后取出内固定费用6000元”，因此一审法院根据医疗机构的证明及减少诉累的原则，确定张全海的后续治疗费为6000元，具有事实的依据。上诉人紫金财险四川分公司认为张全海因年事已高，无需再行内固定取除术，缺乏证据佐证，故本院对其上诉理由不予认可。关于护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中，张全海的“出院病情证明书”中，出院的西医诊断载明“1、左内踝骨折，2、双侧耻骨体、耻骨下支、左耻骨上支骨折，3、骶骨左翼骨折……”出院医嘱载明“继续半卧位休息，坐轮椅下床活动，禁双下肢负重下床活动，休息治疗2月”，由此可见张全海的伤情不仅为踝骨骨折，系全身多处骨折，因此一审法院结合张全海的具体病情、年龄及治疗情况，依据出院“休息治疗2月”的医嘱，认为其出院后仍需继续休养及护理，是符合客观事实的，故一审法院确定张全海出院后护理期限为2月，并无不当。紫金财险四川分公司认为张全海以踝骨骨折入院，其伤情尚不能达到需要院外护理标准的上诉理由不能成立，本院对其要求护理期限不应计算120天的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人紫金财险四川分公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司四川分公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 洋审判员 付冬琦审判员 陈丽华二〇一八年三月十二日书记员 寇含炳