河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫17民终291号上诉人（原审被告):中国电信集团有限公司汝南县分公司，住所地汝南县驻新公路南侧。主要负责人:张鹏飞，该公司经理。委托诉讼代理人:王玮，河南民青律师事务所律师。被上诉人（原审原告):郁巍巍，男，1987年6月14日出生，汉族，住河南省周口市汇川区。委托诉讼代理人:吴云山、张凤君，河南尚成律师事务所律师。被上诉人（原审被告):王成，男，1987年11月5日，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人:胡志慧，河南安澜律师事务所律师。上诉人中国电信集团公司河南省汝南县电信分公司（2018年1月18日变更为中国电信集团有限公司汝南县分公司，以下简称中国电信汝南分公司）因与被上诉人郁巍巍、王成提供劳务受害责任纠纷一案，不服汝南县人民法院（2017）豫1727民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国电信汝南分公司的委托诉讼代理人王玮，被上诉人郁巍巍的委托诉讼代理人张凤君，被上诉人王成的委托诉讼代理人胡志慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国电信汝南分公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：原审判决认定事实及适用法律错误。王成系金铺镇以下自然村通信线路的投资人，是该线路的所有人和管理人。王成和郁巍巍之间系雇佣关系。郁巍巍在从事雇佣活动中违反安全生产操作规范，自身存在明显重大过错，应当承担主要责任。中国电信汝南分公司对郁巍巍损伤不存在过错，不应承担任何赔偿责任。西安博尔特假肢矫形器有限公司的假肢价格及相应费用过高，该公司出具的证明具有明显的倾向性，不能采信。郁巍巍配置假肢后，其生活完全能够自理，不应支持出院后的护理费。原判赔偿责任比例划分不当。郁巍巍答辩称：中国电信汝南分公司与王成之间是代理关系。王成和郁巍巍之间系雇佣关系。中国电信汝南分公司对施工安全有现场监督义务。原判公正，应驳回上诉。王成答辩称：同意郁巍巍的答辩意见。中国电信汝南分公司和王成之间不仅存在电信业务代理关系，还存在电信设施通信线路的发包关系。郁巍巍向一审法院起诉请求:判令王成、中国电信汝南分公司赔偿郁巍巍医疗费89148.74元（扣除王成已支付212637.60元），误工费18613.64元，住院期间两人护理费14061.52元，出院后一人护理费338570元，交通住宿费4335.9元，住院伙食补助费2280元，营养费1520元，残疾赔偿金326795.04元，后续治疗费10万元，假肢更换费用566800元，被抚养人生活费65116.05元，精神抚慰金30000元，共计1557240.89元。一审法院认定事实：2014年9月11日，王成办理个体工商户营业执照，组成形式：个人经营；经营场所：汝南县金铺集；经营范围：手机、零售（凡涉及许可证制度的凭证经营）。2014年8月10日，中国电信汝南分公司、王成签订合同，中国电信汝南分公司授权王成在汝南县区域代理中国电信宽带业务，负责该区域内的宽带用户宣传、发展、安装、维护、障碍查修并做好线路的施工建设、维修维护、大修改造等工作。同日，双方签订施工现场安全协议，协议第四条约定：如在施工中造成工程物资丢失、人身伤亡及电信设备事故，将由王成承担一切责任及事故产生的所有费用。2016年2月份，王成雇佣郁巍巍及王昆、穆阳阳、陈龙等工人从事宽带线路的施工建设，工资按月计算由王成支付。施工前，王成对其雇佣的工人进行为期近一个月的培训，培训内容使用攀爬工具及安全带攀爬电线杆，以及攀爬时应注意的安全事项，比如攀爬时头带着安全帽，注意头顶上的电线及电线破损的部位不能触碰以免触电。2016年3月16日，王成提供攀爬工具、安全带及安全帽并安排郁巍巍及王昆、穆阳阳、陈龙等工人在汝南县金铺乡李庄村民委员会任庄村从事宽带线路安装即攀爬到约3米左右高度的电线杆上安装宽带线路。郁巍巍在攀爬电线杆前用手机拍摄视频并上传其微信朋友圈中，攀爬电线杆时未注意头顶上带电的电线，也未佩戴安全帽，遭受电击，施工工人王坤、穆阳阳将郁魏巍从电线杆上救下。当日，郁魏巍被“120”救护车送往中国人民解放军第159医院，经诊断为:1.身体多处电烧伤12%，深度Ⅱ1%Ⅳ度11%；2.多脏器功能损害（心肝脑）；3、创面感染。郁魏巍住院期间，王成安排工人陈龙、穆阳阳对其照顾，郁魏巍住院治疗29天于2016年4月14日出院，并支付医疗费161737.6元。出院医嘱：到第四军医大学西京医院烧伤与皮肤外科继续治疗。当日，王成租赁救护车将郁魏巍送往西京医院，2016年4月15日，郁魏巍住院治疗，经诊断为:1.电击伤头部游离皮瓣术后皮瓣坏死；2.右小腿截肢术后；3.全身多处电击伤。郁魏巍住院治疗19天于2016年5月4日出院，并支付医疗费、购药费计61418.88元。出院医嘱：1.出院后隔日换药一次；2.2周后复查，决定下一步治疗；3.规律抗瘢痕治疗及功能训练；4.不适随诊。郁魏巍根据医嘱于2016年5月24日到该院复查，诊断为:1.头部电击伤带皮瓣一期术后；2.右小腿截肢术后。郁魏巍住院治疗9天于2016年6月2日出院，并支付医疗费29574.18元。出院医嘱：1.出院后3天换药一次，5天后拆线；2.右下肢佩戴假肢，全身抗瘢痕治疗；3.不适随诊。郁魏巍于2016年4月15日至2016年5月24日支付护理人的住宿费2200元，购买衣物、护理垫、腹带、R形垫、浴巾、复印费支付1058.8元。郁魏巍于2016年6月3日、6月6日、7月21日在西京医院换药、检查、手功能训练支付医疗费1037.98元。郁魏巍于2016年6月15日与西安博尔特假肢矫形器有限公司签订假肢安装合同并支付46000元。该公司出具证明第四项载明：该假肢使用寿命为4年，假肢具体赔偿期限参照“受诉法院所在地的上一年度的人均寿命”。郁魏巍住院期间由其妻子李娜、父亲郁西梦陪护，郁魏巍住院、出院、复查支付交通费为1423.9元。2016年6月29日，郁巍巍委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费用计护理人数评定进行司法鉴定，该所于2016年7月21日出具的驻申正司鉴所[2016]临鉴字第589号鉴定意见书载明：1、被鉴定人郁巍巍的伤残等级为V级（五级）。2、被鉴定人郁巍巍的后期医疗费用约需壹拾万圆人民币。3、被鉴定人郁巍巍伤后存在护理依赖，住院期间需贰人护理，出院后需壹人护理。郁巍巍支付鉴定费1800元。2017年4月12日，中国电信汝南分公司通过原审法院委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对郁巍巍的伤残等级、后续医疗费及是否存在护理依赖进行重新鉴定，同年5月22日，该所出具驻蔚康司鉴所[2017]临鉴字第183号鉴定意见书载明：（1）、“被鉴定人郁巍巍损伤结果评定为一项七级、一项八级、三项十级伤残。2、后续治疗费用评估：颅脑修补治疗费用评估需人民币叁万元；其他治疗费用应以治疗发生后的实际支出为准。3、其出院后的护理依赖评定为部分护理依赖（一人护理）。中国电信汝南分公司支付检测费、鉴定费计2835元。王成已向郁巍巍支付212637.60元。另查明，2010年7月1日施行的《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》中明确规定：高空作业属于特种作业，指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业。特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。生产经营单位使用未取得特种作业操作证的特种作业人员上岗作业的，责令限期改正；逾期未改正的，责令停产停业整顿，可以并处2万元以下的罚款。郁巍巍在3米左右高度的电线杆上铺设宽带线路属于高空作业。郁魏巍为非农业家庭户口，籍所在地为河南省周口市汇川区新建五路1号，郁魏巍的父亲郁西梦于1964年3月5日出生，母亲张秋香于1964年9月24日出生，郁巍巍系独生子。李娜为非农业家庭户口，户籍所在地汝南县××办事处大付庄××号。郁魏巍与李娜于2010年1月19日在汝南县民政局办理结婚登记手续后至事故发生时在汝南县××办事处大付庄××居住、生活，同年9月6日，双方生育一子郁贺岩。河南省城镇居民2016年人均可支配收入27233元/年，河南省城镇居民2016年人均消费性支出18088元/年。国家统计局统计2015年中国人口平均预期寿命达到76.34岁，男性为73.64岁。一审法院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害，侵权人应当承担民事赔偿责任。王成对郁巍巍施工前仅进行近一个月的攀爬电线杆的训练及相关安全知识教育，郁魏巍并未通过考核。郁巍巍在施工中出于侥幸心理未按照规定佩戴被告王成提供的安全帽，未注意自身安全，导致头部受到电击，郁巍巍的行为本身具有过错，酌定郁巍巍承担30%的责任。王成雇佣工人攀爬到约3米左右高度的电线杆上安装宽带线路，该操作系高空作业，高空作业属于特种作业，从业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。王成知道其雇佣的工人未取得特种作业操作证而仅进行为期近一个月的培训后即上岗作业，其行为违反《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》，对此存在过错，酌定王成承担30%的责任。中国电信汝南分公司作为发包人，应当知道宽带安装实施工作有攀爬电线杆、户外牵线、固定、钻孔等危险作业，从事该作业的企业应具通信用户管线建设企业资质。中国电信汝南分公司明知王成系个体工商户，经营范围为手机、零售，不具备相应的资质，仍将该施工工程发包给王成，中国电信汝南分公司管理上具有过错，酌定中国电信汝南分公司承担40%的责任。郁巍巍请求的各项赔偿：1、医疗费，以中国人民解放军第159医院、第四军医大学西京医院出具的票据为准，数额为161737.6元+61418.88元+29574.18元+1037.98元=253768.64元。2、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工时间根据受害人接受时间治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近似行业上一年度的平均工资计算。”郁巍巍及其妻子李娜均系非农业家庭户口，双方于2010年1月19日在汝南县民政局办理结婚登记手续后至事故发生时在李娜户籍所在地汝南县××办事处大付庄××居住、生活。根据河南省城镇居民2016年人均可支配收入27233元/年，误工费时间应从郁巍巍于2016年3月16日住院治疗起至定残日前一天即2016年7月20日，计9475.47元（74.61元/天×127天），郁巍巍请求超出的部分，不予支持。3、护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人以有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。根据驻申正司鉴所[2016]临鉴字第589号鉴定意见书载明：被鉴定人郁巍巍伤后存在护理依赖，住院期间需贰人护理，出院后需壹人护理。郁巍巍住院共计57天，住院期间由其妻子李娜、父亲郁西梦护理，李娜、郁西梦均为非农业家庭户口，护理费计8505.54元（74.61元/天×57天×2人），郁巍巍请求超出的部分，不予支持。郁巍巍护理依赖程度为部分护理依赖，根据《人身损害护理依赖程度评定ga/t800-2008》之附录b规定，部分护理依赖，则应赔偿护理费用的部分，即赔偿50%的护理费用。护理期限为20年，护理人员1人，郁巍巍出院的护理费计272326.5元（74.61元/天×20年×365天×50%），郁巍巍请求超出的部分，不予支持。4、住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。郁巍巍共住院57天，按国家机关工作人员出差伙食补助标准每天30元计算，住院伙食补助费计1710元，郁巍巍请求超出的部分，不予支持。5、营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。郁巍巍损伤结果评定为一项七级、一项八级、三项十级伤残，需要加强营养，郁巍巍住院治疗57天，营养费按每天20元计算，故其营养费为1140元，郁巍巍请求超出的部分，不予支持。6、残疾赔偿金，河南省城镇居民2016年人均可支配收入为27233元/年，郁巍巍被评定为一项七级、一项八级、三项十级伤残，残疾赔偿金为27233元/年×20年×（40%+3%+3%）=250543.6元，郁巍巍请求超出的部分，不予支持。7、交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。根据郁巍巍住院、出院、复查的情况及相应的交通费票据，应当认定交通费为1423.9元，郁巍巍请求超出的部分，不予支持。8、住宿费，郁魏巍于2016年4月15日至2016年5月24日住院期间支付护理人的住宿费2200元，予以支持，郁巍巍购买衣物、护理垫、腹带、R形垫、浴巾、复印费支付1058.8元，予以支持。9、后续治疗费，根据驻蔚康司鉴所[2017]临鉴字第183号鉴定意见书载明：后续治疗费用评估：颅脑修补治疗费用评估需人民币叁万元；其他治疗费用应以治疗发生后的实际支出为准。予以支持郁巍巍颅脑修补治疗费用为3万元，其他后续治疗费用以治疗发生后的实际支出为准。10、郁巍巍要求伤残鉴定费1800元，有票据佐证，应当予以支持。11、被抚养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年”。本案中郁巍巍的父亲郁西梦于1964年3月5日出生，母亲张秋香于1964年9月24日出生，两人均系非农业户口。郁巍巍并未提供其被抚养人郁西梦、张秋香丧失劳动能力又无生活来源的证明。故对被抚养人郁西梦、张秋香的生活费，不予支持。郁魏巍与李娜于2010年9月6日生育一子郁贺岩。被抚养人郁贺岩的生活费18088元×（18周岁-7岁）÷2×46%=45762.64元，郁巍巍超出诉讼请求的部分，不予支持。12、郁巍巍右小腿截肢于2016年6月15日购买假肢支付46000元，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。郁魏巍与西安博尔特假肢矫形器有限公司签订假肢安装合同，该公司出具证明第四项载明：该假肢使用寿命为4年，假肢具体赔偿期限参照“受诉法院所在地的上一年度的人均寿命”。郁巍巍于2016年6月15日安装假肢时29岁，下次安装假肢33岁，国家统计局统计2015年中国人口平均预期寿命达到76.34岁，男性为73.64岁。更换假肢费用计（73.64岁-33岁）÷4年=10.16次×46000元=467360元，郁巍巍请求超出的部分，不予支持。13、精神抚慰金，郁巍巍被评定为一项七级、一项八级、三项十级伤残，对其身心造成一定的影响，郁巍巍要求精神抚慰金30000元过高，根据双方的过程承担，王成承担10000元，中国电信汝南分公司承担10000元。综上，王成赔偿郁巍巍医疗费253768.64元+假肢费用46000元+误工费9475.47元+护理费280832.04元+住院伙食补助费1710元+营养费1140元+交通费1423.9元+住宿费3258.8元+残疾赔偿金250543.6元+后续治疗费30000元+鉴定费1800元+更换假肢费用467360元+被抚养人生活费45762.64元=1393075.09元×30%=417922.53元，扣除王成已支付的212637.60元，加上精神抚慰金10000元，王成应支付郁巍巍人民币215284.93元。中国电信汝南分公司赔偿郁巍巍1393075.09元×40%=557230.03元，加上精神抚慰金10000元，中国电信汝南分公司应支付郁巍巍人民币567230.03元。判决：一、王成赔偿郁巍巍各项损失：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费、更换假肢费用、精神抚慰金计款215284.93元，于判决生效后十日内履行。二、中国电信集团有限公司汝南县分公司赔偿郁巍巍各项损失：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费、更换假肢费用、精神抚慰金计款567230.03元，于判决生效后十日内履行。三、驳回郁巍巍的其余诉讼请求。本案诉讼费20231.6元，郁巍巍负担6069.48元，王成负担6069.48元，中国电信汝南分公司负担8092.64元。二审中，当事人没有提交新证据。二审对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，郁巍巍受雇于王成在雇佣活动中受伤，雇主王成应承担相应的民事赔偿责任。郁巍巍在施工中未按规定佩戴王成提供的安全帽，未尽到注意安全义务，导致头部受到电击，其自身存在明显过错，应减轻雇主王成的民事赔偿责任。中国电信汝南分公司作为电信线路发包人，虽然与王成签订有施工现场安全协议，约定由王成承担安全事故责任的费用，但其公司对电信线路施工现场仍负有监管职责。中国电信汝南分公司监管不力，对本案事故的发生有一定的过错，应承担相应的民事赔偿责任。综合考虑本案具体情况，王成承担45%的民事赔偿责任，中国电信汝南分公司承担25%的民事赔偿责任较为适当，其他30%的责任由郁巍巍自己承担。原判赔偿责任比例划分不当，中国电信汝南分公司的该项上诉理由成立，予以釆钠。原判认定郁巍巍的各项损失数额计算准确，合法有据，中国电信汝南分公司上诉称原判认定郁巍巍的护理费、残疾辅助器具费数额不当等，理由不足，不予釆钠。综上，王成应赔偿郁巍巍的各项损失636883.79元(1393075.09元×45%＋精神抚慰金10000元)，扣除王成已支付的212637.60元，王成还应支付郁巍巍424246.19元。中国电信汝南分公司应赔偿郁巍巍的各项损失358268.77元(1393075.09元×25%＋精神抚慰金10000元)。综上所述，中国电信汝南分公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持汝南县人民法院（2017）豫1727民初789号民事判决的第三项。二、变更汝南县人民法院（2017）豫1727民初789号民事判决的第一项为:王成于判决生效后十日内赔偿郁巍巍的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费、更换假肢费用、精神抚慰金各项损失共计424246.19元。三、变更汝南县人民法院（2017）豫1727民初789号民事判决的第二项为:中国电信集团有限公司汝南县分公司于判决生效后十日内赔偿郁巍巍的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费、更换假肢费用、精神抚慰金各项损失共计358268.77元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20231.6元，郁巍巍负担6069.48元，王成负担9069.48元，中国电信汝南分公司负担5092.64元。二审案件受理费8092.64元，王成负担3000元，中国电信汝南分公司负担5092.64元。本判决为终审判决。审判长  刘称心审判员  王东风审判员  于俊义二〇一八年三月七日书记员  魏 冉