江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0583民初129号原告：黄长德，男，1977年4月10日生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：高骏，江苏文诚律师事务所律师。被告：张爱军，男，1979年10月10日生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：朱存勇，江苏恒乐律师事务所律师。原告黄长德与被告张爱军生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法由审判员邵凤鸣适用简易程序独任审判，于2018年3月9日公开开庭进行了审理。原告黄长德的委托诉讼代理人高骏、被告张爱军及其委托诉讼代理人朱存勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄长德诉称：2017年3月21日，被告张爱军电联原告，称其在昆山市陆家镇接了一个店面装修的工程，让原告去水电工。后原告去施工地，双方约定做完活后支付劳务费7800元。2017年3月28日下午1时左右，原告在施工过程中，因消防工汪家龙移动脚手架导致原告踩空从高处跌落受伤，经医院救治诊断为左足跟粉碎性骨折。另原告构成十级伤残，为维护自身的合法权益，现原告起诉至法院，要求判令：1、被告向原告支付医疗费10203.56元、住院伙食补助费550元、营养费4500元、护理费10800元、残疾赔偿金87518元（含被扶养人生活费7214元）、误工费28636元、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费3060元；2、本案诉讼费由被告承担。被告张爱军辩称：被告不承担赔偿责任，理由如下：首先原被告双发系承揽关系，原告是承揽人，承揽人在从事承揽合同中造成伤害所造成的损失应当由其自行承担；其次，本案的实际侵权人应当为案外人汪家龙，原告的损失依据侵权责任法的规定，应当由实际侵权人承担；退一步讲，即使原被告双方构成雇佣关系，依据侵权责任法第35条的规定，个人之间形成劳务的，雇工造成的损失应当与雇主在各自的过错范围内承担责任。本案中，被告在原告受伤的过程中并不存在过错，鉴于此，被告也不应当承担赔偿责任。原告提供的鉴定意见系单方委托，不予认可；交通费过高；残疾赔偿金仅适用农村标准；被扶养人生活费不予认可。另，被告垫付了部分医疗费，系原告提供的四张第四人民医院的医疗费发票总额。经审理查明：被告张爱军承包了昆山市陆家镇友谊路动漫城的水电、木工、瓦工、油漆部分的装修工程，另外消防、空调部分由他人承包。之后，被告张爱军将涉案房屋的水电安装工作交给原告黄长德，双方约定该部分工程费用为7800元。因工期较短，原告又叫来其他水电工帮忙。关于原告的受伤过程，庭审中，原被告双方陈述如下：“2017年3月28日下午1时左右，原告因水电施工需要，在涉案房屋内架了人字梯，同时在其旁边还有正在进行消防施工的汪家龙，汪家龙系站在自己架设的脚手架上施工。原告在施工过程中，因安装需要将右脚踩到汪家龙驾驶的脚手架上，汪家龙施工完毕后，径直将脚手架移开，导致原告右脚踩空摔下受伤”。后原告送至昆山市第四人民医院接受治疗，诊断为左跟骨粉碎性骨折。2017年3月30日原告至如皋高明医院住院治疗，于2017男4月10日出院。事故发生后，被告张爱军垫付医疗费556.06元另查明，水电工程款7800元，其中4000元直接支付给原告，其余3800元经原告要求，被告直接支付给原告叫来的水电工。2017年11月17日苏州同济司法鉴定所出具司法鉴定意见书称，黄长德因外伤致左跟骨粉碎性骨折遗留左足足弓结构部分破坏构成十级残疾；黄长德的误工期为六个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。现原告黄长德就各项损失向本院进行主张。再查明，原告黄长德的父亲黄殿祥（XXXX年X月XX日生）与母亲唐党在（XXXX年X月X日生）育有子女四人，分别为黄冬年、黄秋年、黄兰珍、黄长德。事故发生前一年，原告黄长德居住在昆山市××山镇徐家宅。上述事实，有原告提供的微信聊天照片、门诊病历、出院小结、医疗费发票、司法鉴定意见书、常住人口登记卡、兴化市公安局陈堡派出所出具的证明、居住明细及开庭笔录等予以证实。本院认为，因生命、健康遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。本案中，原告系以自己的技术、劳力完成相应的水电安装工作，并约定被告支付劳务报酬为7800元，该金额为水电安装工程完结后的总价，而非按照原告实际工作的时间等固定计算方式予以计算，且该工程中的其他水电工亦是由原告召集过来施工，故原被告之间的法律关系应当认定为承揽关系。本案中，被告张爱军未严格选任承揽人，将水电安装工程分包给原告黄长德，存在选任不当的过错，应承担20%的赔偿责任。关于被告张爱军提出原告系自行委托的鉴定，不认可该鉴定意见，但并未提供证据证实涉案司法鉴定结论存在鉴定机构及人员不具备相应资格、鉴定程序严重违法、结论明显依据不足等情形，故对被告张爱军该答辩观点，本院不予采纳。黄长德的损失，本院认定如下：1、关于医疗费，原告主张医药费10203.56元（其中556.06元为被告张爱军垫付），原告提供的医疗费发票予以证实，本院予以确认。2、住院伙食补助费，原告主张550元(50元/天×11天），其主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费，原告主张4500元（50元/天×90天），其主张符合法律规定，本院予以支持。4、护理费，原告主张10800元（120元/天×90天），本院以100元/天为标准计算护理费为9000元。残疾赔偿金，原告主张80304元（40152元／年×20年×0.1），根据原告黄长德的居住明细，事故发生前在昆山连续居住满一年，故本院按照江苏省城镇居民标准计算，原告上述主张符合法律规定，本院予以支持。关于被抚养人生活费（原告父亲黄殿祥与母亲唐党在），原告主张7214元（14428元／年×10年×0.1×2÷4+14428元／年×20×0.12），符合法律规定，本院予以支持。故残疾赔偿金总额为87518元。66、误工费，原告主张28636元（57272元/年÷2）。根据庭审中双方陈述，事故发生前原告从事水电工工作，故原告主张按江苏省建筑装饰和其他建筑业在岗年平均工资标准57272元计算误工费符合法律规定，本院予以支持。7、精神损害抚慰金，原告主张5000元，其主张符合法律规定本院予以支持.8、交通费，原告主张2000元，本院根据治疗情况及处理事故实际，认定500元。9、鉴定费，原告主张3060元，有原告提供的票据予以佐证，本院予以支持。上述损失共计148967.56元，由被告张爱军按20%的比例赔偿原告损失29793.51元（148967.56元×20%），与张爱军已垫付原告的556.06元相抵，被告张爱军还应支付原告黄长德29237.45元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条的规定，判决如下：被告张爱军赔偿原告黄长德损失共计29793.51元，扣除已支付的556.06元，被告张爱军仍应支付原告黄长德29237.45元，于本判决生效后十日内履行完毕。(如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32×××60-09407)如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费862元，减半收取431元，由原告负担231元，由被告张爱军负担200元。此款原告已预交，本院不再退还，被告负担部分于本判决生效后十日内直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名苏州市中级人民法院，开户行中国农业银行苏州苏福路支行，账号10×××76。审判员  邵凤鸣二〇一八年三月三十日书记员  唐 鑫