广东省潮州市湘桥区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤5102民初1147号原告：陆克升，男，1957年6月28日出生，汉族，住潮州市湘桥区。委托诉讼代理人：刘冰，广东潮之涌律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏燕娟，广东潮之涌律师事务所实习律师。被告：陆银钿，男，1999年6月5日出生，住潮州市湘桥区。被告：中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司，住所地潮州市潮枫路联通新时空大厦9楼。主要负责人：林炳华。委托诉讼代理人：陈绿水，该公司员工。原告陆克升诉被告陆银钿、中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司（下称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2017年9月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陆克升的委代诉讼代理人刘冰、苏燕娟，被告陆银钿，被告保险公司的委托诉讼代理人陈绿水均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2017年6月28日晚，陆银钿驾驶粤Ｕ×××××二轮摩托车沿磷溪镇××河村村道自东往西方向行驶，19时15分左右，车行驶至磷溪镇××河村村道水厂交叉路口时，适遇陆克升驾驶粤Ｕ×××××号二轮摩托车行驶至此路口，二车发生碰撞，造成陆克升受伤及二车不同程度受损的交通事故。事故发生后，陆克升被送往潮州市中心医院治疗。2017年8月8日，潮州市公安局交通警察支队市区二大队作出2017第062819号《道路交通事故认定书》，认定陆银钿应负本事故的主要责任，陆克升应负本事故的次要责任。被告陆银钿驾驶的粤Ｕ×××××二轮摩托车在被告中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司投保了交强险，交强险的保险期间自2017年1月20日起至2018年1月19日止。本事故发生在保险期间内，因此二被告应承担赔偿责任。因原告和二被告协商未果，故原告向法院提起诉讼。请求判令：1.二被告赔偿原告20000元（医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金、误工费、财产损失等鉴定后另行确定）。2.本案诉讼费用依法由二被告承担。在原告的伤残鉴定意见出具后，原告将诉讼请求变更为：1.二被告赔偿原告90474.94元；2.本案诉讼费用依法由二被告承担。原告明确各项损失为：1.医疗费：21253.80元+267元+750.04元=22270.84元；2.住院伙食补助费：100元/天×（33+15）天=4800元；3.后续治疗费：3900元；4.营养费：1200元；以上1-4项合计32170.84元，其中10000元应在交强险医疗赔偿责任范围内赔偿，剩余32170.84元-10000元=22170.84元应按双方事故责任赔偿。5.康复费：2000元；6.护理费：140元/天×33天×2人+140元×15天×1人+90元/天×（42-15）天×1人=13770元；7.误工费：35995元/年÷365天×180天=17750.96元；8.残疾赔偿金：14512.2元/年×20年×10%=29024.4元；9.精神损害抚慰金：5000元；10.交通费：2000元；11.鉴定费：3410元；以上5-11项合计72955.36元。以上1-11项合计为10000元+22170.84元×70%+72955.35元=98474.94元，减去二被告共垫付的8000元，故二被告还应赔偿原告陆克升90474.94元。被告陆银钿对原告的起诉没有意见。被告保险公司辩称：一、根据原告方提供证据四01，即潮州市公安局交通警察支队出具的2017第062819号道路事故认定书中明确记载，本案交通事故发生时，陆银钿未依法取得二轮摩托车驾驶证、无载安全头盔。再根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条：有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的；本案被告陆银钿未取得驾驶资格，我司只负责垫付抢救费用，若法院判令我司承担赔偿责任，我司有权依法向被告陆银钿进行追偿。二、原告方诉请项目中存在不合理。1.医疗费：根据保险合同协议，医疗费需剔除非医保用药部分费用。非医保用药不属于我方赔偿责任，根据民事侵权法相关规定，原告的致害方应根据事故责任比例承担赔偿的法律责任，该费用应由被告陆银钿在事故责任比例范围内承担。2.伙食费：原告方诉请二次手术住院伙食费依法无据，我司不予认可。3.后续治疗费：后续治疗费诉请金额偏高，请法院依法重新认定。4.护理费：原告方护理费计算标准有误，请法院依法重新认定。5.误工费：原告方出生时间为1957年6月28日，本案事故发生时间为2017年6月28日，原告已达60周岁男性法定退休年龄，其可领取退休金，不存在误工损失的问题；即使其确仍在工作，也应提供劳动部门出具的具备劳动能力证明及其他误工证据证明其仍在从事相关工作。6.残疾赔偿金：本案事故发生时，原告为60周岁，请法院查明核实。7.精神抚慰金：诉请金额偏高，请法院依法重新认定。8.交通费：原告方没提供任何正式收费票据予以佐证，我司不予认可。经审理查明：2017年6月28日晚，陆银钿未依法取得二轮摩托车驾驶证、无戴安全头盔驾驶粤Ｕ×××××号牌二轮摩托车沿磷溪镇××河村村道自东往西方向行驶，19时15分左右，车行驶至磷溪镇××河村村道水厂交叉路口时，适遇陆克升未依法取得二轮摩托车驾驶证、无戴安全头盔驾驶报废的粤Ｕ×××××号牌二轮摩托车自右方道路行驶至此交叉路口，因陆银钿无按规定让行，致二车发生碰撞，造成陆克升、陆银钿受伤及二车不同程度受损的交通事故。2017年8月8日，潮州市公安局交通警察支队市区二大队作出2017第062819号《道路交通事故认定书》，认定陆银钿应负本事故的主要责任，陆克升应负本事故的次要责任。事故发生后，陆克升于2017年6月28日至7月31日在潮州市中心医院住院治疗，住院33天,入院伤情诊断为：1.左踝关节开放性粉碎性骨折并踝关节脱位；2.头皮挫裂伤；3.全身多处软组织挫伤。出院诊断：1.左踝关节开放性粉碎性骨折并踝关节脱位；2.头皮挫裂伤；3.全身多处软组织挫伤；4.肝囊肿；5.左肾囊肿。出院医嘱：1.定期门诊治疗3个月，何时下地活动须由经治医师决定，患者须无条件配合；2.骨折愈合后择期取出内固定物；3.加强营养；4.带药：伤科接骨片*4片口服tid/ls，迈之灵片300mg口服tid/ls，钙尔奇D600片1片口服qd/ls;5.不适随诊。因本事故陆克升花费医疗费用为22270.84元。事故后，陆银钿垫付了陆克升8000元。在本案审理过程中，本院根据陆克升的申请依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对其进行伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、护理人数、护理期限、误工期、残疾辅助器具费进行鉴定。该鉴定所于2017年10月27日作出东方司鉴[2017]临鉴字第423号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陆克升构成十级伤残；2.后续治疗费3900元，康复费2000元；3.误工期180天，营养期60天，护理期75天（护理期60天+后续手术住院时间15天）（建议：增加营养费1200元；伤后前33天，配护理人员2名/天，之后42天配护理人员1名/天。）上述鉴定产生的鉴定费3410元已由陆克升支付。再查明：粤Ｕ×××××号牌二轮摩托车车辆所有人系陆银钿，该车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，本案事故发生在保险期间内。该车没有投保商业第三者责任保险。又查明：陆克升于1957年6月28日出生，系农业家庭户口。以上查明事实有当事人陈述、交通事故认定书、病历、出院记录、疾病证明书、医疗收费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、保险单、村委会证明、身份证、户口簿、车辆行驶证、企业信息等证据予以佐证，可予认定。本院认为：本案交通事故已由交警部门作出事故责任认定，陆银钿应负本事故的主要责任，陆克升应负本事故的次要责任。该责任认定事实清楚，依据充分，双方当事人对此认定亦没有异议，本院对该事故责任认定予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，结合陆克升的诉讼请求及其提供的证据，陆克升因本次交通事故所造成的各项经济损失如下：1.医疗费：陆克升因本事故花费医疗费为22270.84元，有医疗发票及病历为证，赔偿义务人应当予以赔偿。保险公司辩称应剔除非医保用药部分费用，但其对此没有提供证据予以佐证，故本院不予支持。2.住院伙食补助费：陆克升在潮州市中心医院住院33天，同时，根据鉴定意见，其后续手术取内固定物是必然发生的，需住院15天，故本院对其主张住院伙食补助费按48天计予以照准，即其住院伙食补助费为：100元/天×48天=4800元。3.后续治疗费：根据鉴定意见，陆克生需取出左踝2处内固定，费用需3900元，本院对此予以支持。4.营养费：根据鉴定意见以及出院医嘱加强营养的建议，陆克升主张营养费1200元可予支持。5.康复费：陆克升主张康复费2000元，因其没有提供相关的医疗发票及病历佐证，故本院对此不予支持。6.护理费：因陆克升没有提供证据证明护理人员的收入状况及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，结合本市的实际情况，住院期间的护理费可按每人每天140元计算，出院后的护理费可按每人每天90元计算。同时根据鉴定意见，陆克升护理期75天（护理期60天+后续手术住院时间15天），伤后前33天，配护理人员2名/天，之后42天配护理人员1名/天，即陆克升的护理费为：140元/天×33天×2+140×15天×1+天90元/天×（42-15）天×1﹦13770元。7.误工费：陆克升于1957年6月28日出生，本事故发生于2017年6月28日，因满周岁是自生日的第二天起算，发生事故当天是陆克升生日，即事故当天其尚未满60周岁，故本院对保险公司辩称陆克升已达60周岁的法定退休年龄不应计算其误工费的意见不予支持。陆克升系农业家庭户口，根据潮州市湘桥区磷溪镇仙河村民委员会出具的证明，其从事农业生产种植，每年年均收入在24000元左右，本院对此予以认定，故对陆克升主张误工费标准按国有同行业“家、林、牧、渔业”在岗职工年平均工资335995元计算的意见，本院不予支持。根据鉴定意见，陆克升误工期为180天，即其误工费为：24000元/年÷365天×180天＝11835.62元。8.残疾赔偿金：陆克升系农业家庭户口，至评残时年满60周岁，应按20年全省农村居民人均年纯收入14512.2元的标准计算其残疾赔偿金。其被评定为十级伤残，即伤残赔偿指数为10%，其残疾赔偿金为：14512.2元/年×20年×10%＝29024.4元。9.精神损害抚慰金：鉴于陆克升的健康权遭受侵害，并造成残疾，给其造成精神上的痛苦，其要求精神损害赔偿可予支持，结合本案的实际情况，陆克升的精神损害抚慰金可酌定为4000元。10.交通费：陆克升主张交通费2000元，但其没有提供相关费用票据予以佐证，保险公司对此亦提出异议，故本院对陆克升交通费的主张不予支持。11.鉴定费：陆克升请求赔偿伤残鉴定费用3410元，有发票为据，本院予以支持。综上，陆克升因本案交通事故造成的人身损害损失为94210.86元，根据交强险合同约定，其中属医疗费用赔偿范围共32170.84元（包括医药费、住院伙食补助费等），属伤残损失赔偿范围共62040.02元（包括护理费、误工费等）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例负担责任……”之规定，陆银钿驾驶的肇事车辆粤Ｕ×××××号牌二轮摩托车在中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期间，故该保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔付陆克升10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付陆克升62040.02元。对交强险医疗费用赔偿限额内不足赔偿部分尚有22170.84元，因本案交通事故陆银钿负主要责任，陆克升负次要责任，结合本案的实际情况，应由陆银钿承担70%的赔偿责任，陆克生自行承担30%的责任。即陆克升尚有的损失应由陆银钿承担15519.59元，因陆银钿已垫付陆克升8000元，故陆银钿尚需赔偿陆克升7519.59元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十六条第（一）款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内，在机动车交通事故责任强制保险人身损害的医疗费用赔偿限额内赔偿原告陆克升10000元；二、被告中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内，在机动车交通事故责任强制保险人身损害的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告陆克升62040.02元；三、被告陆银钿应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告陆克升7519.59元；四、驳回原告陆克升其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1030元，由原告陆克升负担124元，被告陆银钿负担86元，保险公司负担820元。原告陆克升负担部分已预交，被告陆银钿、保险公司负担部分应于本判决发生法律效力之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审判员 陈 灏二〇一八年三月二十八日书记员 黄李孟