四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终1411号上诉人（原审原告）：金牛区出色妹妹服饰经营部，经营场所：四川省成都市大成市场一区A座2楼50号。经营者：陈昌蓉，女，1965年4月9日出生，汉族，住四川省成都市成华区。委托诉讼代理人：伏文辉，男，1970年11月9日出生，汉族，住四川省仪陇县，系经营部工作人员。被上诉人（原审被告）：陈丽华，女，1977年1月6日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。上诉人金牛区出色妹妹服饰经营部（以下简称出色经营部）因与被上诉人陈丽华劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初8380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。出色经营部上诉请求：撤销原审判决，改判出色经营部不向陈丽华支付违法解除劳动关系赔偿金5000元。事实和理由：一、陈丽华实际工资为每月3000元，一审法院认定陈丽华工资为5000元没有依据。二、陈丽华在出色经营部担任营业员，负责销售及做账，劳动仲裁庭审笔录以及仲裁裁决书足以证明陈丽华是在账目多次出错，导致出色经营部损失8000余元，双方就赔偿问题未达成一致的情况下离职，并非出色经营部违法解除双方劳动关系。陈丽华辩称，劳动仲裁时出色经营部承认了陈丽华月工资为5000元，有仲裁庭审笔录为证。陈丽华只是营业员，收钱做账均由陈昌蓉、伏文辉及其女儿负责，账目出错与陈丽华无关，出色经营部以账目有问题为由无故拖欠陈丽华工资，并违法解除与陈丽华的劳动关系。出色经营部向一审法院起诉请求：1.出色经营部不向陈丽华支付未签订劳动合同双倍工资余额10000元；2.出色经营部不向陈丽华支付违法解除劳动关系赔偿金5000元。一审法院认定事实：陈丽华于2016年9月10日入职出色经营部，岗位为营业员，出色经营部未与陈丽华签订劳动合同，双方约定工资标准为每月5000元。2017年1月4日，出色经营部将陈丽华辞退。陈丽华至成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、出色经营部向陈丽华支付2016年12月10日至2017年1月3日工资4000元；2、出色经营部向陈丽华支付2016年9月10日至2016年12月10日未签订劳动合同双倍工资余额15000元；3、出色经营部向陈丽华支付违法解除劳动关系赔偿金5000元。2017年6月19日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》，裁决如下:出色经营部在本裁决书生效之日起十日内向陈丽华支付2016年12月10日至2017年1月3日工资4000元、未签订劳动合同二倍工资余额10000元、违法解除劳动关系赔偿金5000元，共计人民币19000元。出色经营部对前述裁决结果不服，遂在法定期限内诉至一审法院。一审庭审中，出色经营部、陈丽华一致认可陈丽华的离职时间为2017年1月4日，但双方未对陈丽华的离职原因达成一致意见。一审法院认定上述事实，采信了身份证、营业执照、仲裁裁决书、送达证明、劳动仲裁庭审笔录以及当事人一致陈述等证据。一审法院认为，关于陈丽华入职出色经营部时间的认定，因出色经营部未向一审法院举证证明陈丽华的入职时间，出色经营部应承担举证不能的后果，故一审法院按陈丽华主张的入职时间2016年9月10日予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，因出色经营部至今未与陈丽华签订劳动合同，故陈丽华要求出色经营部支付2016年10月10日至2016年12月10日的二倍工资差额符合法律的规定。虽劳动仲裁委认定的2016年10月10日至2016年12月10日未签订劳动合同二倍工资余额10000元（5000元×2个月）少计算了1天的二倍工资余额，但陈丽华未向一审法院起诉，应视为陈丽华同意按裁决结果处理，故出色经营部应向陈丽华支付未签订劳动合同二倍工资余额10000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，因劳动仲裁庭审笔录足以证明出色经营部自认了出色经营部将陈丽华辞退，虽出色经营部在劳动仲裁时称出色经营部辞退陈丽华的原因为陈丽华将账务弄错，但出色经营部未向一审法院举证证明出色经营部系以该理由向陈丽华发出辞退通知，且即使出色经营部系以该理由向陈丽华发出辞退通知，出色经营部出示的笔记本也不能证明陈丽华的行为达到了严重违反单位规章制度、给出色经营部造成重大损害的程度，故出色经营部应承担举证不能的后果，出色经营部辞退陈丽华的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”的规定，出色经营部应向陈丽华支付违法解除劳动合同赔偿金5000元（5000元×0.5个月×2倍）。对其余劳动仲裁裁决结果，因陈丽华与出色经营部均未向一审法院起诉，故应按劳动仲裁裁决结果处理。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，判决：一、出色经营部于本判决书生效之日起十日内向陈丽华支付2016年12月10日至2017年1月3日工资4000元；二、出色经营部于本判决书生效之日起十日内向陈丽华支付未签订劳动合同二倍工资余额10000元；三、出色经营部于本判决书生效之日起十日内向陈丽华支付违法解除劳动关系赔偿金5000元。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由出色经营部负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，民事二审案件应当围绕上诉人的上诉请求进行审查，上诉人未上诉的部分，二审不予审查。本案的争议焦点为：出色经营部是否应当向陈丽华支付违法解除劳动关系赔偿金5000元。本院对此评述如下：关于出色经营部是否应当向陈丽华支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。出色经营部主张陈丽华因在职期间账目多次出错给出色经营部造成重大损失，双方未就赔偿问题达成一致导致陈丽华离职，故出色经营部不应支付陈丽华违法解除劳动关系赔偿金。本院认为，通过在案证据微信截图，劳动仲裁庭审笔录，双方解除劳动关系系因出色经营部将陈丽华辞退，并非陈丽华主动离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者存在严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，出色经营部称，陈丽华在职期间账目多次出错给出色经营部造成8000余元损失，但未提交有效证据证明陈丽华的工作职责包含财务做账，亦未有效证明陈丽华造成了账目多次出错，并产生8000余元实际损失。同时，出色经营部也未提交相关规章制度作为其解除劳动合同的依据。一审法院认为出色经营部不存在可以解除劳动合同的情形并无不当，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。本案中，出色经营部违法解除与陈丽华的劳动关系，应向其支付违法解除劳动合同赔偿金。关于赔偿金金额问题。陈丽华在出色经营部工作时间是2016年9月10日至2017年1月4日，陈丽华在出色经营部的工作年限不满6个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条之规定，用人单位应向劳动者支付半个月工资的经济补偿，用人单位违法解除劳动关系的，用人单位应按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。出色经营部主张陈丽华月工资为3000元/月，但未提交有效证据予以证明其主张，本院对其主张不予认可。本院认定双方在仲裁庭审中一致认可陈丽华月工资5000元/月作为计算赔偿金标准，因此，出色经营部应向陈丽华支付违法解除劳动合同赔偿金5000元（5000元×0.5个月×2倍）。综上所述，出色经营部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金牛区出色妹妹服饰经营部负担。本判决为终审判决。审判长  张荣文审判员  夏旭东审判员  冯 燕二〇一八年三月一日书记员  罗爱妮书记员  朱世琼