陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018）陕06民终433号上诉人（原审被告）：王宝，男，汉族，1977年1月5日出生，延安市人。被上诉人（原审原告)：呼彩云，女，汉族，1970年5月8日出生。委托诉讼代理人：严纪伟、韩星，陕西圣地律师事务所律师。原审被告：高玉梅，女，汉族，1986年12月8日出生，延安市人。委托诉讼代理人：王宝，男，汉族，系高玉梅丈夫。原审被告：中国大地财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地：延安市宝塔区南大街45号南方大厦四楼。负责人：李春青，该公司经理。委托诉讼代理人：李瑾，男，汉族，1980年11月7日出生。上诉人王宝因与被上诉人呼彩云、原审被告高玉梅、中国大地财产保险股份有限公司延安中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2017）陕0602民初3563号民事判���，向本院提起上诉。本院于2018年1月31日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王宝、被上诉人呼彩云及委托诉讼代理人严纪伟、原审被告高玉梅委托诉讼代理人王宝、中国大地财产保险股份有限公司延安中心支公司委托诉讼代理人李瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王宝上诉请求：1、依法撤销陕西省延安市宝塔区人民法院（2017）陕0602民初3563号民事判决书第二项，改判上诉人支付被上诉人13199.73元；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院判决未能查明本案全部事实，认定被上诉人的误工期限为272天，明显错误。本起事故中，被上诉人针对伤残等级、后续治疗费做过两次司法鉴定，第一次是由延安市公安局交通警察支队一大队委托鉴定，第二次是因被上诉人对第一次的鉴定意见有异议，由延安市中级人民法院再次进行委托鉴定。两次鉴定的结果对伤残等级部分意见一致，后续治疗费第二次的鉴定意见比第一次的鉴定意见费用减少了6000元。上诉人认为，两次鉴定中间相隔164天，两次鉴定意见差距较小，说明被上诉人申请两次鉴定没有任何必要性。但一审判决认定的被上诉人的定残之日为第二次的鉴定时间2017年9月26日，明显延长了被上诉人的误工期限，上诉人认为这是不合理、不合法、不公平的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。上诉人认为，一审判决认定的误工期限应当按照第一次作出鉴定的时间认定，即272天减去164天应该为108天，误工费按照每天100元标准计算应该��10800元。2、一审判决认定被上诉人各项费用明显过高，不符合实际情况。关于住院伙食补助费一审判决按照每天80元标准计算，明显过高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。因此，根据延安市宝塔区的国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，被上诉人的住院伙食补助费应当按照每天30元标准计算。一审判决住院伙食补助费按照每天80元标准计算，明显过高，且没有任何依据。关于交通费一审判决酌情认定为800元，明显过高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，被上诉人居住在宝塔区中益酒店后院，全程4公里。按照被上诉人的就医状况来看，被上诉人住院期间并没有转院治疗。根据被上诉人提供的《道路交通事故认定书》中能看出，被上诉人事故后是被救护车送往医院的，该笔费用在医疗费中已经包含。因此，上诉人认为，按照延安市宝塔区正常出租车费用来计算，被上诉人的合理交通费应当为300元。3、本案一审判决中，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，判令上诉人赔偿被上诉人因交通事故产生的被抚养人生活费，属于适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款之规定“受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治��情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用”。但是在本起案件中，被上诉人属于因伤致残，并未造成死亡结果，因此上诉人认为其不应当赔偿被抚养人生活费。根据我国法律相关规定，被抚养人生活费承担的前提条件是：被害人丧失了劳动能力，没有能力继续抚养被扶养人。而本案的被上诉人的伤残等级仅仅为一个九级、一个十级，没有丧失劳动能力。一审判决判令上诉人承担该笔费用，明显增加了上诉人的负担，不符合法律规定，适用法律错误。被上诉人呼彩云答辩称：一审法院认定事实清楚。1、误工费的认定符合法律规定，事故发生后，答辩人与被答辩人在延安市公安局交通警察支队一大队进行调解时，答辩人为明确具体的赔偿数额，被答辩人请求对答辩人的伤残等级进行鉴定，经陕西延安天恒司法医学鉴定所鉴定，伤残鉴定作出后，双方未就赔偿问题达成合意。无奈之下，答辩人诉至延安市宝塔区人民法院，在一审审理过程中，答辩人为明确赔偿数额向一审法院申请伤残鉴定，被答辩人在此期间并未对重新申请鉴定提出异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。答辩人认为这里的定残日应指被法院确认的具有法律效力的伤残鉴定意见作出之日，本案中应以第二次伤残鉴定意见作出的时间来确定误工时间，被答辩人主张以第一次伤残鉴定意见作出之日来确定误工时间无事实和法律依据，一审法院基于���述事实及法律认定答辩人的误工期为272天并无不当之处。2、针对住院伙食补助费过高问题，答辩人认为依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，一审法院参照延安市机关事业单位一般工作人员出差伙食补助标准计算答辩人的住院伙食补助费并无不当。本次事故造成答辩人伤残行动不便，一审法院酌情认定被答辩人赔偿答辩人交通费800元属于在法律许可的范围内行使自由裁量权，被答辩人请求将交通费降至300元无事实依据。3、一审法院适用法律正确。一审法院认定被答辩人赔偿答辩人被抚养人生活费认定事实清楚,适用法律正确。被答辩人在上诉状称只有造成死亡结果才赔偿被抚养人生活费属于片面理解《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，该法条第二款明确规定因伤致残的情况也应当赔偿被抚养人生活费。本次事故造成答辩人一个九级,一个十级伤残，明显对答辩人的劳动能力造成一定的影响，且答辩人的女儿系未成年人，并无其他生活来源，一审法院据此认定被答辩人赔偿答辩人被抚养人生活费符合法律规定。原审被告高玉梅答辩称：同意上诉人的上诉请求。原审被告中国大地财产保险股份有限公司延安中心支公司答辩称：我公司已经按照一审判决金额赔付，该案件与我公司无关。被上诉人呼彩云向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告在责任比例范围内赔偿原告医疗费24674元、住院伙食补助费6000元（80元×75天）、护理费7500元（100元×75天）、营养费2250元（30元×75天）、残疾辅助器具费880元，交通费1000元、残疾赔偿金119448���、后续治疗费12000元、被抚养人生活费19320.58元、误工费27200元、鉴定费1600元，以上合计221872.58元，扣除交强险赔付的120000元，第一被告应当承担71310.8元，合计191310.8元；2、判决第三被告在交强险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2016年12月28日15时52分许，被告王宝驾驶被告高玉梅所有陕JS69**号车由北向南行驶至延安市宝塔区北关街机械厂公交站牌斜对面公路处时与由西向东横穿公路的行人即原告发生交通事故，致原告受伤。原告受伤后被送往延安大学附属医院住院治疗75天，被诊断为：1.左踝关节骨折；2.左足第1、2、3、4跖骨基底部骨折；3.左足第5趾骨中节骨折；4.闭合性胸部损伤，左侧多肋骨骨折（4-11）、左肺挫伤并血胸、双下肺膨胀不全；5.全身多发性软组织损伤。共花费医疗费65344.19元。2017年1月9日，延安市���安局交警支队一大队作出延市公交直一队认字（2016）第30521号道路交通事故认定书认定原告负此事故次要责任，被告王宝负此事故主要责任。事发后，被告王宝向原告垫付费用45300元。本案在审理过程中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定，经延安市中级人民法院委托，2017年9月26日，陕西西安中恒法医司法鉴定所作出陕中恒司鉴所（2017）临鉴字596号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告此次交通事故致左侧4-11肋骨骨折属九级伤残；左足第1、2、3、4跖骨基底部骨折左足横弓破坏属十级伤残，后续治疗费约需人民币12000元。另查明，肇事车辆陕JS69**号车在被告大地保险公司投保机动车交通事故责任强制险，保险期间自2016年6月28日起至2017年6月28日止。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告王宝驾驶车辆与原告发生交通事故致使原告受伤，被告王宝���事故主要责任，其应承担相应赔偿责任。被告王宝驾驶的肇事车辆在被告大地保险公司投保了机动车交通事故责任强制险，本次交通事故发生在保险期限内，依据我国《道路交通事故安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿”，故被告大地保险公司应在交强险各项赔偿限额内进行赔偿，不足部分由被告王宝承担70%的损失。原告诉请具体赔偿项目中，医疗费依医疗机构出具的收款凭证，结合病历及诊断证明本院确定为65344.19元。住院天数为75天，住院伙食补助费每天80元，75天计算为6000元。交通费客观存在，酌情确定为800元。护理费因原告未提供证据证明护理人员的实际减少收入，酌情确定为每天100元，护理期限依住院天数确定为75天，护理费计算为7500元。误工费因其所提供证据不足以证明其实际误工收入，酌情确定为每天100元，误工时间计算至定残日前一天确定为272天，计算为27200元。营养费因医疗机构对此并无意见，故对该主张本院不予支持。医疗器械费用客观存在，依票据确定为880元。伤残赔偿金根据原告评定的伤残等级，依上一年度城镇居民人均可支配收入28440元，按二十年计算为119448元，后续治疗费依鉴定意见确定为12000元。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，原告女儿系未成年人，被扶养人生活费应计算至十八周岁为14236元（19369元／年×7年÷2×21%=14236元）。原告以上各项损失共计253408.19元。被告大地保险公司在交强险分项限额内承担12万元。剩余133408.19元由被告王宝承担70%的赔偿责任，即93385.73元，扣除其已向原告垫付的45300元，实际由其向原告支付48085.73元。原告负此事故次要责任，故剩余30%损失由原告自行承��。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司延安中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告呼彩云支付120000元；二、被告王宝于本判决生效之日起十日内一次性向原告呼彩云支付48085.73元；三、驳回原告呼彩云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费945元，鉴定费1600元，原告已预交，案件受理费减半收取，实际由原告负担621.75元，被告王宝承担1450.75元，在本判决生效时一并向原告支付。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审判决认定的基本事实属实。上述事实，有书证、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。本院认为，自然人的生命健康权受法律保护。关于本案误工期限，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审判决综合被上诉人呼彩云伤情认定误工时间计算至定残前一日并无不当，上诉人王宝认为一审认定的误工期限过长但其并未举证证明，故该上诉理由不能成立。关于本案住院伙食补助费和交通费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审判决认定被上诉人呼彩云住院伙食补助费、依据被上诉人就医和居住情况酌情认定交通费并无不当，上诉人王宝认为伙食补助费应按每天30元计算、交通费应当为300元，但其并未举证证明，故该上诉理由不能成立。关于本案被抚养人生活费，被上诉人呼彩云的女儿在事故时尚未成年，一审判决根据抚养人丧失劳动能力程度认定被上诉人呼彩云被抚养人生活费并无不当，上诉人王宝认为呼彩云没有丧失劳动能力、不应判决被抚养人生活费，但其并未举证证明，故该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人王宝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费672元，由上诉人王宝负担。本判决为终审判决。审 判 长  程晓元审 判 员  贺 洁代理审判员  但 勇二〇一八年三月二十一日书 记 员  刘荣荣