江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0583民初983号原告：金卫星,女,1958年8月12日出生,汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：竺凌，江苏柏庐律师事务所律师。委托诉讼代理人：王莹，江苏柏庐律师事务所律师。被告：昆山市中医医院,住所地昆山市朝阳路***号。法定代表人：孙东晓，该院院长。委托诉讼代理人：薛能，江苏新天伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李翩，江苏新天伦律师事务所律师。原告金卫星与被告昆山市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法适用简易程序，后由于案情复杂，依法转为普通程序，并组成合议庭于2018年3月1日公开开庭审理了本案。原告金卫星的委托诉讼代理人王莹及被告昆山市中医医院的委托诉讼代理人李翩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金卫星向本院提出诉讼请求：一、判令被告承担赔偿责任，赔偿总额206350.68元；二、判令被告承担律师费5000元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月16日，原告因跌倒致右肩肿痛，遂至被告处就诊,经被告查体病摄X片,诊断为右肱骨近端骨折，并收住入院,于2015年l0月23日进行右肱骨近端折切开复位内固定+植骨术，在该手术中,为了促进骨折的愈合，植入了固定物，并用钢钉固定,术后原告一直有疼痛感，被告告之会好转,故-直按医嘱养伤。但不久原告发现，手术带来的疼痛不仅没有随着时间的推移而好转，反而与日渐增,原告去被告处检查，根据原告于2015年12月21日出具的dr检查报告显示，原告的右肱骨上段骨折内固定术后改变，但具体改变并未告知原告，仅建议随访,但原告的不适感与日剧增，根据2016年2月19日锦溪人民医院的X线影片中清晰发现，原告的手术部位用以固定的钉子已穿透骨头，该院的医生建议立即回被告处详查,原告遂又去被告处检查，和被告叙述了自己的状况，被告看过相关的诊断报告后，直接以“右肱骨近端骨折术后，右肩周炎”的名义将原告收入院，并于2016年6月1日进行“右肩关节镜+右肱骨近端骨折术后内固定物取出术”。2016年6月11日经被告诊断为治愈出院。然，经过被告的第二次手术之后，原告的疼痛感仍然未能好转。2016年8月13日，经昆山市第二人民医院的ct诊断报告单，原告的病情仍未治愈，仍肱骨近端骨折,且病情已改变。至此,原告因有肱骨近端骨折入被告处治疗，前后两次手术，时间长达一年，不仅没有如被告在所言已治愈，反而愈发恶化，被告应承担因其治疗过失所造成的一切损失,为维护原告的合法权益，提起诉讼，请法院依法支持原告的诉请。被告昆山市中医医院辩称，对于原告的伤残之间的损害没有因果关系，对于该部分不需要赔偿，对于承担次要责任的第二次手术费可以承担手术费的30%。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2015年10月16日，原告因摔跌致外肩肿痛,活动受限半天,遂至被告处住院治疗，经检查诊断为：右肱骨近端骨折,骨块移位明显。2015年10月23日,原告于被告处进行右肱骨近端骨折切开复位内固定+植骨术,原告于2015年11月6日出院,出院情况为治愈，此次治疗原告住院21天，产生门诊治疗费100.34元，住院治疗费51265.53元。之后，原告仍感觉治疗部位不适，于2016年5月27日再次前往被告处就诊，被告将原告收院治疗，2016年6月1日,被告对原告进行右肩关节镜+右肱骨近端骨折术后内固定物取出术,原告于2016年6月11日出院,出院情况为转归，此次治疗原告住院15天，产生门诊治疗费144元，产生住院治疗费12553.31元。原告在治疗期间，前往昆山市锦溪人民医院治疗，产生门诊医疗费377.7元。之后,原告仍感治疗部位不适,遂于2017年4月16日前往昆山市第二人民医院治疗,产生门诊医疗费505.8元。本院委托苏州市医学会对下列事项进行鉴定：1、被告的诊疗行为是否存在过错；2、如存在医疗过错，判定过错行为与原告的人身损害后果之间是否存在因果关系；3、如果过错且有因果关系，判定原因力大小。2017年8月3日出具的苏州医损鉴[2017]045号鉴定书载明，专家意见为，昆山市中医医院的诊疗行为存在过错，医方过错行为和原告右肱骨头坏死、右肩关节功能部分受限不存在因果关系，医方过错行为和原告行“右肩关节镜检+清理术+右肱骨近端骨折内固定取出术”之间存在因果关系，原因力大小为次要因素。此次鉴定花费1700元。本院委托苏州同济司法鉴定所对原告的残疾程度，误工、营养、护理期及护理人数进行鉴定。2018年1月3日，出具的苏同司鉴所[2017]临司鉴字第2258号司法鉴定意见书载明，1、原告因外伤致使右肱骨外科颈骨折、右肩关节脱位行手术治疗，目前遗留右肩关节功能障碍构成十级伤残；2、原告的误工期为九个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。此次鉴定花费3060元。另查明，原告提供昆山市锦溪镇朱浜村证明一份，载明,村民金卫星居住在昆山市××组,原有耕地0.9亩,因砖瓦四厂、环湖大道被征用0.4亩,属失地农民。原告提供昆山市周庄镇天娱包装厂证明一份,证明亲属王培芳因照顾原告治疗导致误工,该证明载明,王培芳2015年工资为每月6200元,2015年10月16日至2016年2月16日因请假照顾家人,期间未发工资。上述事实由检查报告单、诊断报告单、出入院记录、用药清单、医疗费发票、X光片、CT诊断报告但、CT片、门诊病例、医疗费发票、证明、鉴定书及发票、及原被告在庭审中的陈述予以证实。本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案的争议焦点在于鉴定机构确认了医方的过错及因果关系之后，被告如何承担赔偿责任及相关的损失如何界定。对于原告的损失，本院认定如下：1.医药费。根据原告提供的医疗费票据，医疗费为64946.68元，本院予以认定。2.住院伙食补助费。住院伙食补助费，原告主张1800元。本院根据实际住院天数36天并结合相关标准计算，确定住院伙食补助费为1800元（50元/天×36天）。3.护理费。根据鉴定意见书确定的护理期限，参照本地护工100元/天的标准计算，认定护理费为9000元（3月×30天×100元/天）。4.营养费。根据鉴定意见书确定的营养期，参照50元/天的标准，认定营养费为4500元（3月×30天×50元/天）。5.交通费。本院结合原告的治疗材料酌情认定500元。6.误工费。原告主张误工费标准为1500元/月，结合原告出具的失地农民证明及鉴定意见书确定的误工期限，认定误工费为13500元（9个月×1500元/月）,因原告未提供护理人员因狐狸减少收入的证据,本院不予采纳。7.伤残赔偿金。原告系昆山市常住居民，故其主张按照受诉法院当地城镇居民可支配收入标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以确认。结合原告的伤残等级，认定残疾赔偿金为80304元（40152元/年×20年×10%）。8.精神损害抚慰金。结合原告的伤残等级，认定精神损害抚慰金为5000元。9.鉴定费4760元。10.律师费。因律师费并非必然产生的损失，且无相应的法律依据，对此本院不予支持。上述原告损失共计184310.68元。因被告过错行为与患者原告人身损害后果之间存在因果关系，原因力大小为次要因素，本院酌定由被告承担30%的责任计55293.2元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：被告昆山市中医医院于本判决生效后十日内赔偿原告金卫星55293.2元。（如采用转账方式支付，汇入原告指定账号或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行，账号：32×××60-09328）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费1425元，由被告昆山市中医医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户行中国农业银行苏州苏福路支行，户名苏州市中级人民法院，账号10×××76。审 判 长  王甜甜代理审判员  郑 煦人民陪审员  刘红珍二〇一八年三月二十八日书 记 员  苏 蕊