河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民终344号上诉人（原审原告）：苏俊业，男，1975年7月19日生，汉族，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：田根治，河南平允律师事务所律师。上诉人（原审被告）：田建叶，男，1975年11月7日生，汉族，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：崔静勇，河南恩达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：漯河美度食品有限公司，住所地漯河市召陵区人民东路37号。法定代表人：田建叶，系公司总经理。被上诉人（原审被告）：樊光举，男，1981年10月9日生，汉族，住漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：赵红涛，男，1969年8月11日生，汉族，住漯河市。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：董晓东、邹林壮，河南信鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李静，女，1980年6月18日生，汉族，住漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：张卫东，男，1971年12月28日生，汉族，住漯河市郾城区。上诉人苏俊业、上诉人田建叶因与被上诉人漯河美度食品有限公司（以下简称美度公司）、樊光举、赵红涛、李静、张卫东买卖合同纠纷一案，不服漯河市召陵区人民法院（2017）豫1104民初2327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人苏俊业及其委托诉讼代理人田根治，上诉人田建叶及其委托诉讼代理人崔静勇，被上诉人美度公司的法定代表人田建叶，被上诉人樊光举、赵红涛的共同委托代理人董晓东、邹林壮到庭参加诉讼。被上诉人李静、张卫东经依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。苏俊业上诉请求：撤销原审判决，改判美度公司承担责任，并由公司五名股东承担连带责任。事实与理由：田建叶购买机器设备和猪皮原料，是其作为美度公司法定代表人的职务行为，并且实际履行的也是美度公司的相关工作人员，该行为的法律后果应当由美度公司承担。美度公司的五名股东均出资不到位，依法应当承担补充赔偿责任。田建叶上诉请求：撤销原审判决，驳回苏俊业对田建叶的诉讼请求。事实与理由：田建叶购买机器设备和猪皮原料，是其作为美度公司法定代表人的职务行为，并且实际履行的也是美度公司的相关工作人员，该行为的法律后果应当由美度公司承担。樊光举、赵红涛辩称，樊光举、赵红涛不参与公司经营活动，苏俊业诉请的买卖合同及其履行情况缺乏证据证明。苏俊业向一审法院起诉请求：判令被告支付设备款580085元，支付货款124900元及从2017年1月1日起月息2%的利息，以上合计本金704985元。一审法院认定如下事实：2016年7月27日，田建叶向苏俊业出具欠条一份，载明“为漯河美度食品有限公司快建投产需要，购买苏俊业食品生产设备一套，合计欠苏俊业设备款伍拾捌万零捌拾伍元（￥580085）所欠款项需在2016年12月31日前还前，特立此据，漯河美度食品有限公司田建叶2016.7.27接受人:陈宗星（捺有手印）”。2016年11月9日，田建叶为苏俊业出具第二份欠条，载明“因生产需要，今欠苏俊业猪皮原料货款壹拾贰万肆仟玖佰元（￥124900）保证在2016年12月31日前还清欠款，若违约按月息支付利息。特立此据。欠款单位：漯河美度食品有限公司总经理：田建叶2016.11.9接收人：陈宗星”2016年2月22日，樊光举、李静、田建叶签订公司章程，由以上被告作为股东设立美度公司，其中田建叶认缴出资额510万元，出资比例为51%，樊光举认缴出资245万元，出资比例24.5%，李静认缴出资245万元，出资比例24.5%，以上足额缴纳时间为2016年2月22日。2016年2月23日，美度公司于2016年2月23日召开首次股东大会，形成决议如下：一、同意选举田建叶为公司执行董事，并担任法定代表人。二、同意选举樊光举为公司监事。三、同意选举李静为公司总经理。四、确认股东出资额及出资时间。并在工商登记部门办理了登记。一审法院认为，田建叶拖欠苏俊业的设备款580085元及猪皮款124900元的事实，有苏俊业提供的二份欠条在卷佐证，且田建叶对欠条的真实性不持异议，法院予以认定，故苏俊业主张田建叶支付设备款580085元及猪皮款124900元的诉讼请求，予以支持。关于田建叶拖欠设备款及猪皮款的行为，是个人行为还是美度公司职务行为问题，苏俊业提供的欠条设备名称、产品价格和数量均无明确显示，不能证明苏俊业与美度公司之间存在买卖合同法律关系，故苏俊业主张田建叶拖欠设备款及猪皮款的行为是美度公司职务行为的意见，证据不足，不予采信。关于支付逾期利息问题，苏俊业提供的猪皮款欠条上明确有月息2%的约定，该约定符合法律规定，予以支持。苏俊业的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。田建叶主张樊光举、李静、赵红涛、张卫东出资不到位，与本案不属于同一法律关系，本案不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、被告田建叶于本判决生效后十日内支付原告苏俊业设备款及货款共计704985元及违约金（违约金计算方法：以124900元为本金，按月息2%计算，从2017年1月1日起计算，直至实际偿还之日止）。二、驳回原告苏俊业的其他诉讼请求。案件受理费10850元，由被告田建叶承担。二审查明，美度公司成立于2016年3月1日，经营范围是肉及其制品、烧卤腊制品、畜禽等加工销售，法定代表人是田建叶。美度公司《章程》第四条规定：“公司认缴注册资本1000万元，实缴出资额0万元，股东田建叶、樊光举、李静承诺于2026年2月22日前将剩余认缴注册资本缴足。”其他事实与原审查证事实相同。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定：“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承担。”田建叶向苏俊业出具的两份欠条中，均明确载明系为美度公司生产经营需要、同苏俊业进行的商业性买卖行为所确定的债务，尽管没有加盖美度公司的公章，但美度公司的法定代表人田建叶对此予以认可，因此欠条记载的债务事实清楚，足以认定。同时，田建叶出具欠条的行为依法应当认定为其作为美度公司法定代表人的职务行为，美度公司依法应当对此承担法律责任，原审判决认定出具欠条系田建叶个人行为并承担责任缺乏事实依据。同时，苏俊业起诉田建叶仅要求其作为股东承担出资不实的责任，原审判决却以上述欠条是田建叶个人行为为由判令其承担责任超出了原告的诉讼请求范围，二审对此予以纠正。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，首先，美度公司是否能够清偿苏俊业债权的事实尚不清楚；其次，美度公司章程对股东出资期限的规定2016年2月22日前，公司股东的足额出资义务目前尚未到期，尚不能认定美度公司股东存在按期“未履行或者未全面履行出资义务”的事实。同时，也没有证据能够证明存在股东出资义务加速到期的情形，故苏俊业诉请美度公司股东承担未全面履行出资义务的责任缺乏事实依据，原审判令驳回其该部分诉讼请求于法有据。综上所述，苏俊业、田建叶的上诉理由部分成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销漯河市召陵区人民法院（2017）豫1104民初2327号民事判决；二、漯河美度食品有限公司于本判决生效后十日内支付苏俊业设备款及货款共计704985元及违约金（违约金以124900元为本金，从2017年1月1日起，按月息2%计算至实际偿还之日止）；三、驳回苏俊业的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10850元，均由漯河美度食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  于凤鸣审判员  宋跃武审判员  陶京涛二〇一八年三月二十八日书记员  ＸＸ尕