辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽14民终81号上诉人（原审被告）：马国友。委托诉讼代理人：卢宏，辽宁卢宏律师事务所律师。上诉人（原审被告）：葫芦岛市国友道路工程运输有限公司，。法定代表人：马国友，该公司董事长。委托诉讼代理人：马晶晶。委托诉讼代理人：王思明。被上诉人（原审原告）：赵凤学。委托诉讼代理人：宋宇，辽宁开智律师事务所律师。上诉人马国友、葫芦岛市国友道路工程运输有限公司（以下简称国友公司）因与被上诉人赵凤学民间借贷纠纷一案，不服兴城市人民法院(2016)辽1481民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人马国友及其委托诉讼代理人卢宏，上诉人国友公司的委托诉讼代理人马晶晶、王思明，被上诉人赵凤学及其委托诉讼代理人宋宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马国友上诉请求：撤销一审判决，改判驳回赵凤学的一审诉讼请求或者将本案发回重审,一、二审诉讼费用由赵凤学承担。事实和理由：涉案借款是马国友因个人生意与赵凤学合作过程中发生，与国友公司无关。马国友给赵凤学出具本案借据是事实，但所有借款马国友均已还清。涉案借据虽有利息约定，但为年利率还是月利率约定不明，一审判决认定为月利率缺乏事实和法律依据。本案遗漏了与本案有利害关系的当事人，即国友公司的实际经营人王晗。请求二审法院支持上诉��求。国友公司答辩称，本案与国友公司没有任何关系。国友公司的实际经营和投资都是马晶晶和王晗进行的，和马国友本人没有关系。国友公司没有在欠条上盖过公章。承德高速公路项目是国友公司投资的，马国友本人没有把钱用在公司上。国友公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回赵凤学的一审诉讼请求或者将本案发回重审；一、二审诉讼费用由赵凤学承担。事实和理由：国友公司成立于2014年5月20日，核准登记日期为2014年6月11日。本案借款发生在2013年1月1日之后，并在2013年4月1日出现了案涉借据。案涉借款与国友公司无关。国友公司没有使用过本案借款。国友公司参与的工程项目与马国友无关。国友公司不应承担案涉借款的还款责任。本案遗漏了与本案有利害关系的当事人，即国友公司的实际经营人王晗。请求二审法院支持上诉请求。马国友答辩称，本案欠款和国友公司没有任何关系。本案的欠款马国友已经全部偿还完毕，所以赵凤学手中持有的本案120万元欠据是无效欠据。赵凤学对马国友、国友公司的上诉一并答辩称，一审时赵凤学提交了马国友本人书写的欠据，并提交了相应的银行流水账单，马国友本人对欠款的事实以书面的形式予以了确认，并且在欠据上加盖了国友公司的公章。借据上出现的国友公司的公章是马国友在2016年7、8月份加盖的。一审判决认定应由马国友和国友公司承担连带还款责任是正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人赵凤学向一审法院起诉请求：判令马国友、国友公司偿还借款120万元及约定的利息，诉讼费用由马国友、国友公司承担。一审法院认定事实：赵凤学与马国友系亲属关系。自2013年1月1日起，马国友向赵凤学多次借款共计120万元，并用于国友公司在承德修建高速公路。2013年4月1日，马国友为赵凤学出具欠条一张，“欠赵凤学人民币120万壹佰贰拾万元整（利息1.2），欠款人马国友，2013年4月1日”，后赵凤学催要借款时，因上述借款用在承德修建高速公路，且国友公司系马国友设立的，赵凤学要求马国友加盖国友公司公章。马国友同意后用国友公司的公章在欠条上进行了加盖。截止到起诉之日，马国友、国友公司未偿还欠款。另查明，马国友系国友公司的法定代表人。一审法院认为，根据马国友于2013年4月1日为赵凤学出具的欠条及赵凤学的当庭陈述，能够证明马国友从赵凤学处借款，并尚欠赵凤学借款120万元的事实。双方未约定还款期限，现赵凤学诉至法院，马国友负有偿还该笔借款的义务。《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》第二十三条第二款规定：“���业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。马国友系国友公司的法定代表人。马国友从赵凤学处借款后，用于国友公司在承德修建的高速公路工程上，故对赵凤学请求国友公司偿还欠款予以支持。至于赵凤学请求的利息因未超过法律规定，故予以支持。马国友、国友公司未出庭参加一审诉讼，系其自愿放弃法律赋予的抗辩权，对赵凤学提供证据的真伪性及因不参加一审庭审引起的不利的法律后果，由其自行承担。综上，为维护当事人的合法民事权益，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》第二十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判��：马国友和葫芦岛市国友道路工程运输有限公司于判决生效后十日内共同偿还赵凤学借款120万元及利息（利息按月利率1.2分计算，从2013年4月1日起至判决确定给付之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，保全费5000元，共计20600元由马国友、葫芦岛市国友道路工程运输有限公司连带负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院庭审中，马国友提交了一份赵凤学书写的“账页”证据1份（1页），证明马国友已经偿还完毕案涉债务。该“账页”主要内容共分四段，第一段记载：“2014年：9月6日给个15万，9月20日给个9万，10月14��给个28万，11月11日给个5万，11月27日给个20万”；第二段记载：“2014年12月1日以后本息和计（合计）欠我160万元，其中25万为利润”；第三段记载：“2014年12月8日给个9万元，2015年2月5日，给个4万元，2015年2月11日给14万元，4月2日给10万元，（7月25日刚才给7万于四月份欠我六万八仟元），8月10日给14万，9月25日给2万，10月24日给8仟元”；第四段记载：“2014（年）5月4日，马国友拿去30万元，当年7月10日给个6万，8月30日给个8万，8月14日给个15万，8月27日给个2万，还欠10000万元（此处应为笔误）”。对于“账页”中关于“7月25日刚才（钢材）给7万，于四月份欠我六万八仟元”的记载，认定为马国友于2015年4月份向赵凤学借款6.8万元，于2015年7月25日以钢材还款7万元。本院庭审中，马国友提交了银行交易明细单证据（6页），证明2014年11月27日马国友还款20万，2014年9月20日马��友还款9万，2015年2月5日马国友还款4万，2015年2月11日马国友还款14万，2015年9月25日马国友还款2万。银行交易明细单证据上所体现的取款、还款记录与“账页”上的部分记载相互吻合。综合本案现有证据认定：除本案所涉120万元借款外，马国友与赵凤学之间还存在其他债权债务。截止2014年12月1日，马国友欠赵凤学借款本息合计160万元，其中25万元为“利润”。2014年12月1日之后，马国友偿还了54万元借款，其余借款81万元（160万元-25万元-54万元=81万元），马国友未偿还。2015年7、8月左右，马国友在案涉120万元欠条上加盖了国友公司印章。其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，马国友于二审庭审中提交了一份赵凤学书写的“账页”，赵凤学认可该证据的真实性，故本院对马国友提交的“账页”予以采信。该“账页”能够反映马国友与赵凤学之间的借���情况。在“账页”上，有“2014年12月1日以后本息和计（合计）欠我160万元”、“2014（年）5月4日马国友拿去30万元”、“于（2015年）四月份欠我六万八仟元”的记载。可见，除本案所涉120万元债权债务外，马国友与赵凤学之间还存在其他债权债务。“账页”第一段和第四段记载的交易事项均发生于2014年12月1日之前，“账页”第二段记载“2014年12月1日以后本息和计（合计）欠我160万元，其中25万为利润”，故截止2014年12月1日，马国友欠赵凤学借款本息合计160万元，其中25万元为“利润”。对于“其中25万元为利润”的记载，属于其他法律关系调整范畴，在计算借款本息时，应予扣除。因此，对于双方当事人全部债权债务来说，在2014年12月1日马国友欠赵凤学借款本息合计160万元，2014年12月1日之后马国友陆续还款共计54万元，尚欠赵凤学81万元。本案所涉借款发生于2013年4月1日，“账页”中的第二段记载的时间为“2014年12月1日以后”。马国友上诉主张案涉欠款已经还清，故对于“账页”中的各项还款记录是对本案所涉120万元债务的偿还，还是对120万元之外其他债务的偿还，应由马国友承担举证责任。因马国友未举证，本院不能认定“账页”第一段、第四段中的还款记录是对本案所涉120万元债务的偿还。依现有证据，仅能认定对于双方2014年12月1日之后的全部160万元债务，马国友还款54万元（依据“账页”第三段记载）。因2013年4月1日欠条记载的120万元债务早于2014年12月1日之后汇总的全部160万元债务，且马国友不能证明其偿还了哪笔债务，故应认定马国友对于案涉债务没有还清，尚欠赵凤学借款本息合计81万元。对于赵凤学主张的借款利息，应自马国友最后一笔还款日即2015年10月24日起，按月利率1.2分计算。对于国友公司应否承担还款责任的问题。赵凤学于一审庭审中，在马国友、国友公司均未出庭的情况下，主张案涉欠条上的“国友公司”印章系马国友在2016年7、8月份所盖。该陈述应属真实。马国友向赵凤学多次借款，数额较大，用于国友公司的经营活动，符合常理。马国友、国友公司经一审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的放弃，其二审中对欠条上印章的真实性提出异议，超出了举证期限，不予支持。马国友、国友公司均二审主张国友公司的实际经营人为王晗，要求追加王晗为本案当事人，因未提供证据证明，不予支持。马国友作为国友公司的法定代表人，其在案涉欠条上加盖国友公司印章的行为，应视为债务加入，即马国友代表国友公司做出了共同承担债务的意思表示。对于马国友拖欠赵凤学的81万元借款，国友公司应承担连带偿还责任。综上所述，马国友的上诉请求部分有理，本院予以部分支持。国友公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决因马国友、国友公司未到庭而认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兴城市人民法院(2016)辽1481民初1476号民事判决；二、马国友于本判决生效后10日内偿还赵凤学借款81万元及利息（利息以81万元为本金，按月利率1.2分，从2015年10月24日起计算至本判决确定的给付之日止）；三、葫芦岛市国友道路工程运输有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15600元，案件保全费5000元，共计20600元，由马国友、葫芦岛市国友道路工程运输有限公司连带负担13905元，由赵凤学负担6695；二审案件受理费31200元，由马国友、葫芦岛市国友道路工程运输有限公司连带负担21060元，由赵凤学负担10140元。本判决为终审判决。审判长 陈 瞳审判员 钟金芹审判员 朱 丹二〇一八年三月九日书记员 孙敬伟本判决书援引的相关法律条款:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……”