湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)湘07民终187号上诉人（原审原告）：李忠平，男，1972年6月15日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：马世珍，石门县先河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:杨美元，男，1988年11月24日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。上诉人李忠平因与被上诉人杨美元生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2017）湘0726民初1269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李忠平及其委托诉讼代理人马世珍到庭参加诉讼。被上诉人杨美元经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。李忠平上诉请求：撤销一审判决，改判杨美元承担主要责任，并改判支持上诉人的误工费损失的请求。事实与理由：一审判决认定上诉人没有误工收入错误；在本次事件中，杨美元先动手，上诉人出于自卫，杨美元应承担主要责任。杨美元未予答辩。李忠平向一审法院起诉请求：杨美元赔偿李忠平因伤造成的各项损失：医疗费6195.77元、误工费8545元、护理费4500元、住院伙食补助费1800元、营养费1500元、鉴定费500元、交通费500元，合计23540.77元。一审法院认定事实：1、双方当事人无争议的事实。2016年8月17日下午，李忠平一行数人相约去仙阳湖钓鱼顺道到石门县××河口村杨美元家催收欠款，李忠平进入杨美元家中后因双方言语不和，导致发生冲突，双方扭抱在一起，后在他人的拉扯下分开，该纠纷造成双方受伤；随后杨美元家属报警，李忠平同行人员将李忠平送往石门县三圣乡卫生院检查，李忠平其他同行人员开车离开；因石门县三圣乡卫生院无法检查李忠平伤情，李忠平及部分同行人员返回杨美元家协商处理此事，双方协商未果。当日晚，李忠平由120救护车送往石门县红十字会医院住院治疗，共住院36天，花费医疗费6195.77元。李忠平的伤情经住院治疗，事后经常德市倚天司法鉴定所鉴定，李忠平因双膝关节损伤致关节韧带半月板损伤，经治疗不构成伤残，误工期100日、护理期30日、营养期30日。另查明，2016年湖南省农村居民人均纯收入11930元，农村居民人均年生活消费支出10630元，农、林、牧、渔业职工年平均工资31191元。2、双方当事人有争议的事实。李忠平的伤情是否与杨美元有因果关系以及李忠平同行人员是否参与双方冲突问题。李忠平诉称，事发当日，其到石门县××河口村的杨美元家收欠款，独自进入杨美元家中，因双方言语不和两人发生拉扯，杨美元将李忠平用力甩出门外且骑在其身上抓扯李忠平，随后李忠平同行人员将双方拉开；以上事实，李忠平申请了证人伍某1、伍某2出庭予以佐证；杨美元辩称，李忠平在事发当日带多人到家，双方言语不合，被李忠平用手多次推搡，后将李忠平抱住，李忠平同行人员用椅子将杨美元打翻到门外，因杨美元一直抱住李忠平未松手，因此杨美元倒下顺势就将李忠平压在身下，李忠平同行的多人对杨美元又打又扯，双方被扯开后，李忠平同行人员继续对杨美元进行殴打，后在周围群众赶来才住手，以上事实，有石门县公安局三圣派出所对杨美元、吉某、杨开清、喻恒清、皮明翠、李某、杨光辉等人询问笔录予以佐证；一审法院认为，李忠平因催收欠款与杨美元发生冲突，双方扭抱在一起，导致李忠平双膝关节损伤致关节韧带半月板损伤，因此，李忠平的损伤与杨美元的行为有一定的因果关系。以上事实有双方陈述及李忠平出院记录和鉴定意见书予以证明。同时，杨美元辩称其因李忠平的同行人员用椅子击打杨美元才导致李忠平被其压在身下的事实，证人李某、吉某的证言与杨美元的陈述能相互印证，结合杨美元的伤情可以推断杨美元的以上辩称意见属实，予以采信。至于李忠平诉称杨美元用力将李忠平甩在门外且骑在其身上抓扯的事实，因李忠平未提供充足的证据予以证明且与李忠平伤情不符，不予采信。一审法院认为，本案的案由为健康权、身体权纠纷，本案的争议焦点是杨美元是否承担赔偿李忠平因伤造成的各项损失。本案中，杨美元与李忠平之间因欠款发生争吵，继而双方发生拉扯并导致双方受伤，双方均应得到合理赔偿。从整个纠纷过程来看，李忠平与杨美元处事均不够冷静，双方均有过错；同时，李忠平同行人员参与双方冲突中，导致双方受伤，对纠纷造成的后果，李忠平应负较大责任，依法应自担大部分责任，根据本案发生的原因及双方过错程度，认为李忠平应自担其损失70℅为宜，杨美元承担李忠平损失的30℅为宜；至于杨美元因伤造成的损失，其并未主张，本案不予处理。对于李忠平请求判令杨美元赔偿的各项损失，根据相关规定经计算核定，医疗费6195.77元、护理费4500元、住院伙食补助费1800元、鉴定费500元，交通费500元，合计13495.77元；李忠平诉请数额均未超过法定的计算标准，予以支持。关于误工费，李忠平长期患尿毒症，未从事任何职业，并无误工收入，因此该项主张于法无据，不予支持；关于营养费，主张的计算标准无法律依据，根据其伤情酌定按30元／日计算，经计算营养费为900元。李忠平因受伤共造成各项损失：医疗费6195.77元、护理费4500元、住院伙食补助费1800元、鉴定费500元，交通费500元，营养费900元，合计14395.77元。综上，遂判决：一、李忠平受伤后的各项损失：医疗费6195.77元、护理费4500元、住院伙食补助费1800元、鉴定费500元，交通费500元，营养费900元，合计14395.77元，杨美元赔偿原告受伤后各项损失的30℅即4318.73元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告李忠平的其他诉讼请求。如果被告杨美元未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，减半收取150元，由原告李忠平负担100元，被告杨美元负担50元。二审中，上诉人李忠平向本院提交了湖南省石门县三圣乡彭家堰村村民委员会出具的证明材料一组，拟证明李忠平女儿儿子现均在校读书，其妻在家务农，李忠平在患病之前长期在外务工，患病之后不间断在外务工，后在乡里办小型养鸡场、开服务类茶馆，并于2015年参与本村的安饮工程建设，2017年参与本村堰塘整改工程和路基工程等，李忠平是其家中的主要劳动力的情况。本院认为，杨美元经本院传票传唤不出庭参加庭审进行抗辩、并对证据提出质证意见，是其对自己权利的放弃，将依法承担对己不利的后果；其二，审查李忠平的提交的证据，该证明材料系其居住所在地村民委员会村党委书记经办审查出具，并加盖该村民委员会的公章，村民委员会对自己辖村村民的基本情况能够了解并予以证明，符合客观实际情况；另结合李忠平家庭成员情况，其家庭经济生活所需开支，应主要依靠其从事雇工或从事农业生产赚取经济收入来予以维持。故本院对李忠平的该组证据予以认定，对于李忠平存在误工损失事实予以认定。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点之一为一审判决责任划分是否妥当。经查，李忠平在杨美元家中，为催收1000元欠款，让杨美元以家中物品抵债，并推搡杨美元，其采取行为方式不当，导致矛盾进一步升级，杨美元也未控制情绪，双方均未能冷静处理此事，继而发生纠扭至门外，李忠平同行人员对杨美元进行打、扯，在邻居赶来后停止了上述行为，杨美元家属遂向公安机关报警。上述事实有公安机关分别对杨美元、吉某、杨开清、喻恒清、皮明翠、李某、杨光辉等人的询问笔录予以证实，而且杨美元邻居证词与杨美元等的陈述能相互印证，足以证明上述事实。李忠平上诉认为其同行人员未参与该起纠纷，而且是杨美元先动手打人，杨美元应承担该起纠纷的主要责任的理由，因无证据予以佐证，本院不予采信。一审法院全面衡量本起纠纷发生的原因、过程，以及结合各自过错程度与损害后果之间的因果关系，综合判断认定李忠平自行负担70%的相关费用正确，本院予以确认。本案的争议焦点之二为李忠平误工费是否予以认定的问题。我国误工费的赔偿采取的是劳动能力丧失说，误工费赔偿制度，是从受害人实际遭受的损失角度考虑。因各人收入与收入方式、行业、岗位的不同，以及受害人是否就业的不同，对于误工费的计算也是因人而异。一般而言，应当以受害人在遭受损害前某一时段，能够正常工作、劳动可能取得的收入作为参照或者依据。而对于该时段的可能收入，也只能根据一定客观数据，在排除对其收入产生不利或者有利影响因素的情况下，进行推算的一个结果。很显然，能否主张误工费关键要看受害人有无收入来源，即在受伤前，受害人是否具备劳动能力，能否通过自己的劳动获得收入来源。本案中，李忠平为支持其关于误工费的主张，向法院提交了其居住所在地村民委员会的证明，足以证明李忠平依靠其从事雇工、从事农业生产赚取经济收入维持其家庭经济生活，支付子女学费的事实，李忠平虽然近年患病，但无证据证实其所患病症已严重影响到其从事正常的劳作，或者说现其所患病症已造成李忠平劳动能力的丧失，故对其提出的关于误工费损失的请求应予支持。一审对此处理欠妥，本院予以纠正。对于农村居民误工费问题，受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中李忠平从事农业、林业、牧业、渔业生产经营的，但不能举证证明其最近三年的平均收入状况，其误工费按照农、林、牧、渔行业在岗职工平均工资计算；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，李忠平的误工费标准应参照“农、林、牧、渔业在岗职工的平均工资”为标准进行计算，故，李忠平的的损失为：医疗费6195.77元、护理费4500元、住院伙食补助费1800元、鉴定费500元，交通费500元，营养费900元，误工费8545元（31191÷365×100天）。合计22940.77元。李忠平上诉认为应以“农、林、牧、渔业在岗职工的平均工资”31191元为计算标准计算支持误工费的主张，本院予以支持。综上，李忠平的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决对于李忠平的误工费认定有误，本院予以纠正。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省石门县人民法院（2017）湘0726民初1269号民事判决第二项，即驳回原告李忠平的其他诉讼请求；二、变更湖南省石门县人民法院（2017）湘0726民初1269号民事判决第一项为：李忠平受伤后的各项损失：医疗费6195.77元、护理费4500元、住院伙食补助费1800元、鉴定费500元，交通费500元，营养费900元，误工费8545元（31191÷365×100天）。合计22940.77元，杨美元赔偿李忠平受伤后各项损失的30%即6882.23元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；如果杨美元未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费300元，减半收取150元，由李忠平负担100元，杨美元负担50元；二审案件受理费300元，由李忠平负担200元，杨美元负担100元。本判决为终审判决。审 判 长  涂江波代理审判员  彭珊珊代理审判员  江 南二〇一八年三月二十九日书 记 员  陆雨晴附相关法条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；