北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2018)京01民终693号上诉人（原审原告）：叶小义，男，1983年2月26日出生，住北京市石景山区。上诉人（原审被告）：张志国，男，1965年3月12日出生，住四川省仪陇县。上诉人叶小义与上诉人张志国因租赁合同纠纷一案，均不服北京市石景山区人民法院（2017）京0107民初1209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。叶小义上诉请求：撤销一审法院判决，要求张志国退还材料赔偿款72175元并支付违约金。事实和理由：一审法院判决租赁费计算错误，张志国未退还材料折合人民币应为72175元，另外要求支付违约金。张志国辩称，不同意叶小义的上诉请求和理由。张志国上诉请求：撤销一审法院判决，认定2016年8月26日的送货单为虚假，判令叶小义向我方书面道歉并赔偿一定费用，同时支付误工路费700元。事实和理由：本案中涉及的2016年8月26日的送货单是假的，用于应付总包作假用的，故其中涉及的费用不应当进行返还。叶小义针对张志国的上诉辩称，不同意张志国的上诉请求和理由。叶小义向一审法院起诉请求：1、要求张志国偿还所租赁的6米钢管353根、4米钢管301根、1.5米钢管240根、4米木板109块、扣件1239个、3米钢管257根、2.5米钢管452根、2米钢管25根、油托611个及租赁费用从2016年8月18日至11月1日每天52元的租金，共计3796元；2016年8月17日至11月1日每天80元，5920元；8月26日至11月1日每天115元，共计7475元；9月1日至11月1日每天65元，共计3900元；10月6日至11月1日每天35元，共计875元；10月17日至11月1日每天25元，共计350元。8月至11月共计22316元。从11月1日至12月1日的租金11160元，12月1日至2017年1月1日共计11160元，2017年1月1日至2017年2月1日共计11160元，2017年2月1日至2017年2月15日，共计5580元。3月1日之后每天租金121.32元，计算至2017年11月23日共计31907.16元。2、请求判令张志国支付叶小义垫付的运费5250元。一审法院认定事实：2016年7月1日，出租方（甲方）叶小义与承租方（乙方）张志国签订《钢管租赁合同》，约定一、甲方将楼层架管、扣件出租给乙方使用。二、租赁时间从2016年7月18日起至2017年6月止，模架板每张每天一角五分，油托每天每个按5分计算。三、乙方收到甲方第一批租赁物资当日开始计算租金，以后按各批次收货当日计算租金。四、租金价格标准为钢管每米每天壹分贰元，扣件每个每天壹分贰元。从乙方收取甲方租赁物资的当日起计算租金。以甲乙双方签字的《租赁材料收发明细表》为准，租金按月结算，税金由乙方承担，乙方每中旬向甲方支付一次租金，逾期甲方向乙方按每日加收3%的违约金。六、上下车装卸费和运输费用，乙方自理。手写注明：“到每月的20日付清上月租金”，“预付款第一次拉材料前付款肆万。”。双方均认可施工地点在北京市门头沟区斋堂镇张家村。2016年7月18日，《建筑器材租赁提货单》载明：6米钢管150根、4米钢管150根、1.5米钢管200根、4米板80块、扣件1500个。日租金52元。承租方提货验收人为张志国。出租方发货人叶小义。2016年7月18日，张家村工地运费（含装卸车）750元。2016年8月17日，《建筑器材租赁提货单》载明：6米钢管150根、4米钢管200根、3米钢管200根、2.5米钢管500根、2米钢管200根、1.5米钢管300根、4米板50块、十字卡810个，接头卡210个、油托600个。日租金80元。承租方提货验收人为张志国。出租方发货人叶。2016年8月17日，收据显示运费1500元。2016年8月26日，《送货单》载明：6米钢管350根、4米钢管300根、3米钢管250根、2.5米钢管300根、4米板120块、十字卡1000个，接头卡300个、油托500个。日租金115元。运费两车1500元，收货人为张志国。发货人叶小义。2016年8月26日，张家村工地运输费两车1500元。2016年9月1日，《送货单》载明：2.5米钢管800根、油托800个，日租金65元。车号×××,司机杨某，收货人为张某。发货人叶小义。2016年9月1日，张家村工地运费（含装卸费）750元。2016年10月6日，《送货单》载明：4米钢管395根、转卡970个、十字卡300个，接头卡30个，日租金35元。送货车×××,收货人为陈某。发货人叶小义。2016年10月6日，张家村工地运费（含装卸费）750元。2016年10月17日，《送货单》载明：4米钢管200根、3米钢管100根、十字卡1020个，日租金25元。收货人为陈某。发货人叶小义。2016年10月17日，张家村工地运费（含装卸费）750元。2016年7月17日，叶小义收到张志国租赁押金2万元。2016年8月16日，张志国给付叶小义1500元。2016年8月31日，张志国给付叶小义3050元。2017年2月15日，从张家村还以下材料到门头沟库房，收货人叶小义：1、1.5米钢管20根；2、扣件1203个；3、油托243个；4、2.5米钢管300根；5、2米钢管15根；6、4米钢管50根；7、3米钢管35根；8、4米钢管93根；9、2米钢管23根；10、1.5米钢管113根；11、2.5米钢管225根；12、4米钢管1根；13、6米钢管1根。交货人张志国签字，收货人叶小义签字。以上数量双方认可。2017年2月20日，张志国归还物品有：4米钢管44+40+40+35根、油托289个，2米钢管12根、1.5米钢管21根、2.5米钢管61根、3米钢管37根、木板40张、6米钢管223根、扣件1240个。签收人叶小义。2017年2月21日，张志国归还物品有：油托326个，扣件1487个；6米钢管62根、4米钢管437根、1.5米钢管39根、2.5米钢管96根、2米钢管11根、3米钢管10根。叶小义签字。2017年2月23日，张志国归还物品有：油托304个，木板92张、卡件911个、2.5米钢管464根、1米钢管13根、2米钢管102根、3米钢管209根、4米钢管169根、6米钢管9根、1.5米钢管201根。叶小义认可于某签字。2017年3月1日，张志国归还叶小义物品有：油托127个，扣件59个；3米钢管2根、2.5米钢管110根、6米钢管2根、4米钢管36根、2米钢管10根、1.5米钢管47根、4米木板19块。2017年2月9日，张志国向叶小义发信息：“叶经理：请下午必须安排车来张家村拉钢管、卡扣、木板（类）。如不派车来拉，损失我就不管了，之前电话已告知清楚了”。“叶小义经理，我昨天和刘某沟通，结果刘某叫拉走租赁材料。为减轻几方的损失请务必下午和明天上午你派车把去年租你的钢管等类先拉些回去。如你不安排和不配合我，我将少付你两月租金”“叶经理，我把刘某电话133XX****XX”。叶小义回复：“好的，我到北京给……”。2017年2月14日叶小义向张志国发信息：“你把我这里的帐结清！给我打个欠条！刘某那里就接收！你和我不搞清楚，他不要！”。2017年2月20日，张志国向叶小义发信息：“下午晚点要还一车钢管”。叶小义回复：“如果车还没有来！就明天早上再装吧”。2017年2月21日，张志国向叶小义发信息：“下午要回来一车货”。2017年2月22日叶小义向张志国发信息：“张总明天你会拉货回来吗？如果退请提前和我说”。张志国回复“要得”。张志国提供证人杨某出庭作证：我是张志国的同事，2017年2月14日我在门头沟办事，用张志国的车，张志国说也到门头沟办事，去叶小义家对账，我跟着一起去的，叶小义的爱人也在屋子里。张志国和叶小义说8月26日的单子没有收到，当时原被告坐着的，我站着。叶小义家是搭着的板房，我们是在外面，里面还有搭的房间。叶小义对此证人证言真实性不认可，证人与张志国有利害关系。张志国提供证人王某出庭作证：我给张志国拉了6车钢管、跳板。是个女的接的货。杨某给我转的账。叶小义对此证人证言真实性认可。庭审中，叶小义称在合同解除的基础上要求给付租金并坚持要求返还物品。张志国主张合同在2017年2月其向叶小义发信息时已经无法履行，其同意返还剩余的租赁物。但张志国自认未返还的物品为：钢管欠付278.5米没有返还、油托111个没有返还、4米木板多返还21张，扣件多返还60个，叶小义对此不予认可，称未返还的租赁物为：6米钢管353根、4米钢管300根、1.5米钢管59根、4米木板99块、扣件1239个、3米钢管257根、2.5米钢管344根、2米钢管25根、油托611个。关于未返还的原因：张志国主张11月15日起停工后于2月9日给叶小义发了信息让其拉货而未去。叶小义称合同约定运输由张志国负责，其没有义务去拉货，双方未谈妥故未返还。关于争议的两个月租金：张志国主张应减两个月租金，其发信息让叶小义去拉货如果未去扣减两个月租金，叶小义在信息中回复好的，返还租赁物的平均时间是2017年2月24日，租金应当计算至2016年12月24日共计33188.22元。叶小义对此不予认可，称信息中回复好的意思是回北京打电话而非同意其减少租金，且其减少租金没有依据。关于争议的送货单：2016年8月26日《送货单》第一联右侧注明：“此单已签收，但到至今未把此货拉到工地，此单作废。张志国2017、2、14日”，《送货单》第二联右侧注明：“货未收到。张志国2017、2、14日”。对此，叶小义主张系2017年2月14日张志国去他店里对账的时候，趁其去倒水的时候，张志国自己在上面书写的，叶小义不知道也不同意。张志国认可均系其书写，因为该单子上的货未送到写的，其称该送货单和运费收据都是假的，没有实际发生。庭审中，张志国向法院提出反诉请求：判令被反诉人叶小义返还多还的租赁材料37640.5元、返还扣除应得租赁费之外的款项2万元、少支付两个月租金5000元。后张志国自愿撤回反诉。一审法院认为，叶小义与张志国签订《租赁合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，属有效合同，形成合法有效的租赁合同关系，双方均应按照合同约定履行义务。关于返还剩余租赁物的问题。剩余租赁物为：6米钢管353根、4米钢管300根、1.5米钢管59根、4米木板99块、扣件1239个、3米钢管257根、2.5米钢管344根、2米钢管25根、油托611个。张志国主张2016年2月9日合同解除，不符合约定的合同解除条件，其亦未发出解除合同的通知，故对此，法院不予采信。现合同已到期，张志国占有剩余租赁物没有依据，叶小义主张返还租赁物，法院予以支持。关于租赁费用的认定问题。第一，对于2016年8月26日的送货单，张志国已签字确认，对于其在2017年2月14日签字写明未收到货此单作废系其单方变更，并未得到出租方的认可，亦未对此提供有效证据加以证明。故对于张志国主张2016年8月26日的送货单作废的主张，法院不予采信。第二，双方对合同约定的单价无异议，对于返还货物的数量均予以认可，张志国对于2016年12月24日之前的租金均无异议，法院予以确认；第三，对于张志国抗辩称应减少2016年12月24日至2017年2月15日的租金，其主张短信告知，系其单方意思表示，没有合同依据，亦未征得对方同意，故对此，法院不予采信。第四，对于2017年3月1日之后未返还的物品，按照合同约定应由张志国运输返还，张志国作为承租人有返还剩余物品的义务；但叶小义在张志国告知其派车拉回物品后，应采取合理措施避免损失的扩大，现对于损失扩大的部分，法院不予支持，对于合理部分的租金和使用费，法院予以支持。第五，因合同约定装卸运输费用由承租方自行承担，故对于叶小义垫付的运输费，张志国认可3750元，对此法院不持异议，对于剩余的1500元运输费用，叶小义已提供收据加以证明，张志国未提供相反证据予以证明，因此，法院对此1500元运费予以确认。综上，对于叶小义主张租金及运费的诉求，扣除张志国已付24550元后剩余部分，法院予以支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十九条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条之规定，判决：一、张志国于本判决生效之日起七日内给付叶小义自二〇一六年八月十八日至二〇一七年二月十五日欠付的租金和运费共计四万二千零七十六元；二、张志国于本判决生效之日起七日内返还叶小义6米钢管353根、4米钢管300根、1.5米钢管59根、4米木板99块、扣件1239个、3米钢管257根、2.5米钢管344根、2米钢管25根、油托611个；三、张志国于本判决生效之日起七日内给付叶小义自二〇一七年三月一日至二〇一七年十一月二十三日未返还租赁物的租金和使用费共计二万一千八百三十八元；四、驳回叶小义其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。上诉人叶小义于2018年1月11日向本院申请撤回上诉。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，叶小义在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院应予准许。依据诉辩双方的主张，本案二审争议焦点在于对2016年8月26日送货单真实性的认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。在合同纠纷案件中，主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。张志国主张2016年8月26日的送货单系虚假单据，并未实际发生，本院认为，张志国系完全民事行为能力人，并从事建筑设备租赁行业，其对行业内送货单的效力及产生的相应后果均具备一定的注意和预见能力。本案中2016年8月26日的送货单收货人处有张志国的签字确认，张志国虽于2017年2月14日在2016年8月26日的送货单上签字写明“未收到货此单作废”，但叶小义并不认可，因本案系租赁合同纠纷，性质为双务合同，合同的变更需要双方当事人协商一致，故张志国2017年2月14日签字的行为系单方变更合同的行为，未与合同相对方协商一致，不能发生法律效力，此外，张志国亦不能提供其他有效证据反驳涉案单据的真实性，故其应当承担举证不能的不利后果，对张志国关于2016年8月26日的送货单虚假的上诉理由，本院不予采信。一审法院对2016年8月26日的送货单予以确认并无不当，本院予以维持。就张志国主张误工路费、赔礼道歉及赔偿费用等主张，其虽在一审中虽提出反诉，但后自愿撤回反诉，故其二审中提出上述主张超出本院二审审理范畴，对其上述主张，本院不予处理。综上所述，张志国的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1398元，由叶小义负担400元（已交纳），张志国负担998元（已交纳300元，剩余款项于本判决生效后七日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 张永钢审 判 员 张兰珠审 判 员 张 琦二〇一八年三月十九日法官助理 何 悦书 记 员 邓文静