湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0621民初1697号原告：张金元，男，1962年8月30日出生，汉族，岳阳县人，私营企业主，住岳阳县。委托诉讼代理人：毛冬平，湖南微水律师事务所律师。被告：陈林年，男，1960年10月22日出生，汉族，岳阳市人，私营企业主，住岳阳市岳阳楼区。被告：吁红兰，女，1963年9月29日出生，汉族，岳阳市人，岳阳秀花园生态山庄发展有限公司股东，住岳阳市岳阳楼区，系被告陈林年之妻。两被告的共同委托诉讼代理人：聂细应，女，1988年1月12日出生，汉族，岳阳县人，岳阳中林置业投资有限公司员工，住岳阳县。被告：岳阳秀花园生态山庄发展有限公司，住所地岳阳县鹿角镇岳武村四组，统一社会信用代码9143062157864206H。法定代表人：喻咏辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：喻咏军，男，1971年3月28日出生，汉族，岳阳市人，岳阳秀花园生态山庄发展有限公司员工，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：黄旭军，男，1972年3月2日出生，汉族，岳阳市人，岳阳秀花园生态山庄发展有限公司员工，住岳阳市岳阳楼区。原告张金元与被告陈林年、吁红兰、岳阳秀花园生态山庄发展有限公司（以下简称岳阳秀花园生态公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张金元及其委托诉讼代理人毛冬平，被告陈林年、吁红兰的共同委托诉讼代理人聂细应，被告岳阳秀花园生态公司的法定代表人喻咏辉及其委托诉讼代理人喻咏军、黄旭军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张金元向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈林年、吁红兰共同偿还原告借款835万元及相应的利息；2、判令被告岳阳秀花园生态公司对被告陈林年的欠款承担连带清偿责任；3、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年12月前，被告陈林年陆续多次向原告借款，至2016年12月30日双方结算，被告陈林年向原告出具欠条确认欠原告借款835万元，并约定在2017年内结清，欠款月利率按20‰计算，同时被告岳阳秀花园生态公司对被告陈林年的上述欠款作了担保。上述欠款即将到期，被告陈林年的经营状况严重恶化，有许多案件在法院进入了强制执行阶段，其资产也被法院查封，原告依法因此有理由提前收回上述欠款，否则原告的相关权益将受到侵害。被告岳阳秀花园生态公司系被告陈林年上述欠款的担保公司，理应承担连带清偿责任。原告为了维护自己的合法权益故诉诸法院。被告陈林年、吁红兰辩称，被告陈林年具条欠原告835万元不真实，被告陈林年仅向其借款400万元，且该借款是原告和被告陈林年在合作成立岳阳中林置业投资有限公司时借的，其合作协议约定原告应出该公司股金1440万元，经该公司查账，原告实际只出了该公司股金800万元，该400万元借款该公司做账算成了原告应出的该公司股金，这样，实际原告仍只支付了该公司股金1200万元，按此计算，原告还倒欠该公司股金240万元。该借款400万元是被告陈林年和原告在合作上述公司的前提下借的，如果承认被告陈林年向原告借款400万元的事实，那么原告在岳阳中林置业投资有限公司的股份需要重新进行分配。综上，请法院查明事实后依法公正判决。被告岳阳秀花园生态公司辩称，被告岳阳秀花园生态公司没有为被告陈林年、吁红兰向原告借款提供担保，被告陈林年的行为是个人行为是无效行为，依法被告岳阳秀花园山庄公司不应承担被告陈林年向原告借款的连带清偿责任。自2015年12月3日止，被告陈林年既不是被告岳阳秀花园生态公司的法定代表人，也不是该公司股东，被告岳阳秀花生态公司没有授权被告陈林年在其2016年12月30日向原告出具的欠条上加盖被告岳阳秀花园生态公司的公章，且其加盖的是假公章，被告陈林年的上述行为被告岳阳秀花园生态公司的法定代表人喻咏辉及控股股东周伟都毫不知情，其行为纯属个人行为，与被告岳阳秀花山庄公司无关。被告岳阳秀花园山庄公司没有召开股东会议形成决议同意为被告陈林年向原告借款提供担保，根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”的规定，被告陈林年擅自加盖假的被告岳阳秀花山庄公司公章为其向原告借款担保的行为无效。故请法院驳回原告对被告岳阳秀花园生态公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院庭审时组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：三被告对原告提交的证据提出了异议。被告陈林年、吁红兰异议认为，被告陈林年向原告借款835万元不实，被告陈林年仅向原告借款400万元，且该借款是原告应交的其与被告陈林年合作成立的岳阳中林置业投资有限公司的股金，岳阳中林置业投资有限公司将该款作为其应交股金入了账，这样，原告还差应交该公司股金240万元，如果该款作为被告陈林年的欠款，则原告在岳阳中林置业投资有限公司的股份应重新进行分配。被告岳阳秀花园生态公司异议认为，被告陈林年、吁红兰是否向原告借款、借款多少，被告岳阳秀花园生态公司均不清楚，被告岳阳秀花园生态公司也没有为该两被告向原告借款提供担保，其中被告陈林年、吁红兰向原告出具的835万元的欠条证据上加盖的被告岳阳秀花园生态公司的公章是假的，被告陈林年在2015年12月3日后便不是被告岳阳秀花园生态公司的股东，被告岳阳秀花园生态公司的法定代表人和控股股东周伟都不知道此事，被告岳阳秀花园生态公司也没有授权该两被告向原告借款提供担保，更不要说被告岳阳秀花园生态公司召开股东会形成决议同意了为该两被告向原告借款提供担保，依事实依法原告提供的证据中加盖有被告岳阳秀花园山庄公司行政公章的那份证据应不予采信。本院认为，被告陈林年、吁红兰提出的异议理由中，原告与被告陈林年结算后由该被告陈林年向原告出具的欠条不实的理由成立，本院认定被告陈林年向原告出具的835万元的欠据数额中包含有的服务费依法不能计算，至2016年12月30日该两被告尚欠原告的借款只能按月利率20‰计算利息。其异议认为被告陈林年向原告的借款是原告与被告陈林年合作公司应交该公司股金的理由不成立，本院不予采纳。被告岳阳秀花园山庄公司提出的异议理由成立，本院予以采纳。故对原告提交的证据，本院认定原告通过银行于2014年3月11日借款给被告陈林年436万元，自2014年3月11日至2016年12月30日止按月利率20‰计算被告陈林年应付原告借款利息292.8232万元，此后的利息亦按月利率20‰计算，原告提交的证据没有其他的证明目的。原告对被告陈林年、吁红兰提交的证据提出了异议，异议认为，此“股权投资协议”涉案主体不同，与本案没有关联性，该证据应不予采信。本院认为，因该证据与本案没有关联性，原告的异议理由成立，本院对被告陈林年、吁红兰提交的该证据不予采信。原告对被告岳阳秀花山庄公司提交的证据提出了异议。异议认为，一、被告岳阳秀花园山庄公司提交的企业登记资料证据显示，被告吁红兰为该被告公司股东，占该公司股份30%；二、其提交的“印鉴”证据，一方面它不是证据，另一方面被告陈林年在835万元欠据上加盖的该被告公司的印鉴与此印鉴的真假，只有通过鉴定机构鉴定才能确认，被告岳阳秀花山庄公司不能因此否定。本院认为，原告的异议理由“一”成立，本院认定被告吁红兰系被告岳阳秀花园山庄公司的股东。原告的异议理由“二”虽成立，但由于原告没有其他证据佐证，本院认定被告陈林年加盖被告岳阳秀花园山庄公司公章的行为系个人无权代理行为。又根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，即使该印鉴是真的，被告陈林年擅自加盖被告岳阳秀花园山庄公司公章的行为也无效，对被告岳阳秀花园山庄公司没有法律效力。本院认定被告岳阳秀花园山庄公司没有为被告陈林年、吁红兰向原告借款提供担保。对有争议的事实，本院认定如下：岳阳盛林工程有限公司的股东为被告陈林年、吁红兰夫妇，法定代表人为被告陈林年，岳阳金泰物贸有限公司的股东为原告和原告妻子及其孙子，法定代表人为原告。2014年3月10日，被告陈林年以担保人身份以岳阳盛林工程有限公司名义向岳阳金泰物贸有限公司立据借款400万元，约定借款期限至2014年5月10日，月利率20‰，月服务费20‰。该借据上加盖了岳阳盛林工程有限公司的行政公章，被告陈林年在该借据的担保人栏签了名。2014年3月11日，由岳阳金泰物贸有限公司出纳曹芸和原告儿媳将原告的钱款分五次通过华融湘江银行、工商银行向被告陈林年私人账户分别汇款100万元、100万元、89万元、87万元、60万元。因原告实际向被告汇借款436万元，且该借款到期后，上述借据上反映的岳阳盛林工程有限公司及借款担保人被告陈林年没有偿还原告的上述借款本息，原告遂找到被告陈林年，被告陈林年于2014年8月19日则向原告出具了一份“今借到张金元人民币70万元，约定月利率20‰，月服务费20‰”的借款借据。被告陈林年向原告出具借款70万元的借据一段时间后，经原告向立据人被告陈林年催讨，被告陈林年和岳阳盛林工程有限公司均没有偿还原告分文借款本息。原告遂再次找到被告陈林年，按照上述两借据上的金额和月利率、月服务费的约定，经原告与被告陈林年结算，2016年12月30日由被告陈林年再又向原告出具了一份“今欠到张金元本利共计人民币捌佰叁拾伍万元整，此借款在2017年内结清，月利率贰分计算”的欠条。被告陈林年在该欠条上署上“担保单位为”的字样后在“担保单位为”字样上加盖了被告岳阳秀花园山庄公司的行政公章，其在该欠条上签了名、按了手印，其没有加盖岳阳盛林工程有限公司的公章，此后并由被告吁红兰在该欠条上签了名、按了手印。现被告陈林年的经营状况严重恶化，以陈林年为被告的许多案件在法院进入了执行阶段，法院查封了其名下的财产，原告认为其合法权益将会受到侵害，遂诉诸本院，请求本院判如所请。本院认为，首先，以岳阳金泰物贸有限公司的名义借给岳阳盛林工程有限公司的436万元钱款实际系原告个人的钱款，原告的436万元借款实际汇入了被告陈林年的私人账上，岳阳盛林工程有限公司的股东为被告陈林年、吁红兰夫妇，法定代表人为被告陈林年，被告陈林年没有证据证明其以岳阳盛林工程有限公司名义、以担保人身份向岳阳金泰物贸有限公司的借款系岳阳盛林工程有限公司的借款；后70万元的借据和835万元的欠条又是被告陈林年向原告出具的。因此应当认定原告436万元借款实际借给了被告陈林年，原告与被告陈林年间因此形成了民间借贷法律关系，合法的民间借贷受法律保护，债务应当清偿。虽被告陈林年最后向原告出具的欠条上约定的偿还日期为2017年内，由于被告陈林年的经营状况严重恶化，以陈林年为被告的许多案件在法院进入了执行阶段，第一次立据借款的利息也没有如期偿还，被告陈林年已构成预期违约，原告不向其主张权利，原告的合法权益将受到侵害，故原告要求被告陈林年立即偿还借款本金436万元的诉讼请求，本院予以支持。本案系民间借贷纠纷案件，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可以认定为后期借款本金；超出部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过借款本金与以最新借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超出部分的，人民法院不予支持”之规定，被告陈林年应偿还给原告的该借款不能计算月服务费，且应偿还的利息年利率不能超过24%，故原告要求被告陈林年偿还原告自2014年3月11日始至2016年12月30日止按月利率20‰计算的借款利息292.8232万元和以728.8232万元为借款本金自2016年12月31日始至偿清之日止按月利率20‰计算的利息的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告陈林年偿还自2014年3月11日始至2016年12月30日止的欠款106.1768万元和以835万元为借款本金偿还自2016年12月31日始至偿清之日止利息的诉讼请求，本院不予支持。被告吁红兰与被告陈林年系夫妻，且被告吁红兰在被告陈林年向原告出具的835万元的欠据上签了名、按了手印，故原告要求被告吁红兰共同偿还原告本院认定的被告陈林年的借款本息的诉讼请求，本院予以支持。自2015年12月3日后，被告陈林年则不是被告岳阳秀花园山庄公司的股东，原告也没有向本院提交被告陈林年向原告具835万元欠条时在其书写的“担保单位”字样上加盖被告岳阳秀花园山庄公司公章时有被告岳阳秀花园山庄公司的授权委托书和有被告岳阳秀花园山庄公司股东会议形成了决议同意为其向原告借款提供担保的证据，被告陈林年加盖被告岳阳秀花园山庄公司公章的行为系个人无权代理行为，对被告岳阳秀花园山庄公司没有法律效力，故原告要求被告岳阳秀花园山庄公司对被告陈林年本院认定的借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告陈林年、吁红兰辩称其400万元借款为原告应付岳阳中林置业投资有限公司股金的理由不成立，本院不予采纳。被告岳阳秀花园山庄公司的辩称理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》第九条第二项、第二十六条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，判决如下：一、由被告陈林年、吁红兰在本判决生效后十日内偿还原告张金元至2016年12月30日止的借款本息728.8232万元和以728.8232万元为借款本金按月利率20‰计算自2016年12月31日始至偿清之日止的利息（此款汇至岳阳县人民法院在华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行80×××72账户上）；二、驳回原告张金元其他的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70250元，由原告张金元负担9643元，被告陈林年、吁红兰共同负担60607元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提供副本，向岳阳市中级人民法院缴纳上诉费后，上诉于岳阳市中级人民法院。审 判 长  邹伍定人民陪审员  瞿月爱人民陪审员  陈维东二〇一八年三月三十日书 记 员  袁 华附相关法条：《中华人民共和国公司法》第十六条公司职工依法组织工会，开展工会活动，维护职工的合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，依照宪法和有关法律的规定，通过职工代表大会和其他形式，实行民主管理《中华人民共和国合同法》第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。