黑龙江省虎林市人民法院民 事 判 决 书(2017)黑0381民初1508号原告：单传江，男，1973年4月29日出生，汉族，个体，住虎林市。被告：天津市兵盛工程机械有限公司，住所地：天津市武清区豆张庄乡世纪中路东侧拓展中心A座104-5（集中办公区）。法定代表人：唐建兵，职务：经理。原告单传江诉被告天津市兵盛工程机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2017年8月15日受理后，依法适用简易程序，于2018年3月5日公开开庭进行了审理，原告单传江到庭参加诉讼，被告天津市兵盛工程机械有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。单传江向本院提出诉讼请求：1.判令被告无偿为原告更换符合合同约定且质量合格的岩石臂，并承担更换费用；2.判令被告提供大小臂油封一对、松土器轴两根；3.被告承担诉讼费用。事实和理由：2017年3月3日，原、被告签订《岩石臂销售合同》，约定原告订购被告生产的岩石臂，要求配好大小臂一套，油缸2支，松土器2台，轴8根，高压软管4根，黄油管3条，边杆总成一套。重量27吨（上下浮动不超过1吨），岩石臂大小臂材料为Q345E保机械性能板材，厚度为40mm，折弯处为35mm，价款185000元。签订合同后，原告先交纳了30000元定金，4月16日原告接到货物后支付155000元，货款全部结清。在使用过程中，明白人告知原告该岩石臂大小臂材料并非是Q345E板材，而是Q345B板材，型号差别则导致机械性能差异，特别是在东北高寒地区冬季作业时，Q345B板材不耐低温易断裂，板材厚度不符合约定，机械性能没有保障，因此岩石臂自重只有25吨，不符合27吨上下误差1吨的约定。该岩石臂作业时，存在支点位置错误导致下挖深度不够的问题，不具备岩石臂应当具备的使用性能，机械作业能力受到影响。被告曾口头承诺提供大小臂油封一对、松土器轴两根，至今未兑现。原告将以上问题反映给被告，但被告推脱至今未果，根据岩石臂销售合同中经鉴定与合同约定材质不同或出现比较严重质量问题的约定，及《产品质量法》等法律规定，被告应当为原告更换符合合同约定且合格的产品，提供油封、松土器轴，双方在合同中还约定，如发生争议由原告所在地法院管辖，现原告提起诉讼。天津市兵盛工程机械有限公司未到庭发表答辩意见，亦未在法定期限内向本院递交答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对于原告单传江提交的证据，被告天津市兵盛工程机械有限公司未到庭发表质证意见，单传江提交的证据符合法定形式要件的要求，能够相互印证且与本案具有关联性，对单传江提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月3日，原告单传江与被告天津市兵盛工程机械有限公司签订《岩石臂销售合同》，约定：“甲方：天津市兵盛工程有限公司，乙方：单传江……二：配好高压油管大小臂一套，油缸2支，松土器2台，轴8根，高压软管4根，黄油管三条，连杆总成一套。本公司负责指导安装，不含税，重量为27吨（上下浮动不超过1吨）。大小臂材料为Q345E保机械性能板材，厚度为40mm（折弯处为35mm）。合计：人民币大写壹拾捌万伍千元整（小写185000含运费）。三：技术及其他要求：按甲方设计的图纸及企业标准生产，如乙方对甲方的图纸需做改动，应及时书面通知甲方并承担费用，甲方对乙方改变图纸后所造成的后果不承担任何负责。四：交货与验收方式：1、付款方式：合同签订后，乙方先付定金30000元后甲方开始生产，余款等货物到当地物流公司，客户见货后付清余款155000元，才能提货，在未付清余款前，货物归甲方所有。……六：其他事宜……4.本合同与任何订单或附件相冲突时其优先顺序为：A.本合同B.订单C.附件。如经鉴定与合同约定材质不同或出现比较严重质量问题甲方无偿更换，如有争议在乙方所在地法院申请裁决。……”甲方许词友签名，天津市兵盛工程机械有限公司加盖印章，乙方单传江签名。2017年3月3日，单传江交纳定金30000元，唐建兵出具收条，内容：“今收到单传江交来订金叁万元”，收款人唐建兵签名。2017年4月16日，单传江见到天津市兵盛工程机械有限公司委托物流公司运送的工作成果后向户名为许词友的农村商业银行帐户汇款155000元，然后提取货物。单传江在使用过程中发现产品质量问题，提起本案诉讼并申请对涉案的岩石臂大小臂所用材料是否为Q345E保机械性能板材进行鉴定，沈阳产品质量司法鉴定中心于2018年1月16日出具沈阳产品质量司法鉴定中心【2018】沈质鉴字第003号司法鉴定意见书，鉴定意见：该岩石臂材料不符合GB/T1591-2008《低合金高强度结构钢》中Q345E牌号的规定，产品质量存在缺陷。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十二条规定，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。本案中，原、被告签订的虽然是《岩石臂销售合同》，但被告按照原告的要求完成岩石臂的制作，双方实为定作关系，该合同系双方真实意思表示，内容不违反法律法规规定，应为有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告已按约定履行给付货款的义务，被告应当履行按照原告要求完成工作，交付工作成果的义务。被告交付的岩石臂材料经鉴定不符合Q345E牌号的规定，产品质量存在缺陷，被告已经违约，双方在《岩石臂销售合同》中约定，如经鉴定与合同约定材质不同或出现比较严重质量问题甲方无偿更换。被告交付的工作成果与合同约定材质不同，故原告要求被告无偿更换符合合同约定且质量合格的岩石臂，并承担更换费用的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持；原告称双方沟通时被告口头承诺提供大小臂油封一对、松土器轴两根，但未提交证据予以证实，对原告该项诉求，本院不予支持。综上所述，原告要求被告无偿更换符合合同约定且质量合格的岩石臂，并承担更换费用的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持；原告要求被告提供大小臂油封一对、松土器轴两根的诉求，无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十一条、第二百五十一条、第二百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津市兵盛工程机械有限公司于本判决生效后30日内为原告单传江更换符合《岩石臂销售合同》约定的配好高压油管大小臂一套，油缸2支，松土器2台，轴8根，高压软管4根，黄油管三条，连杆总成一套，重量为27吨（上下浮动不超过1吨）。大小臂材料为Q345E保机械性能板材，厚度为40mm（折弯处为35mm）。交付费用由天津市兵盛工程机械有限公司承担，交付地点为黑龙江省虎林市宝东镇东兴村村民委员会。二、驳回原告单传江其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4000元，减半收取计2000元，鉴定费10000元，合计12000元，由天津市兵盛工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。审判员  庚楠二〇一八年三月九日书记员  张冉本裁判文书所适用的法律规定《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。