山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终1281号上诉人（原审被告）：郑伟。被上诉人（原审原告）：贾旺永。委托诉讼代理人：肖渊文，山东睿德律师事务所律师。原审被告：赵明媚。原审被告：滕少侠。上诉人郑伟因与被上诉人贾旺永、原审被告赵明媚、原审被告滕少侠机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初2028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结郑伟上诉请求：撤销山东省青岛市市北区人民法院作出的（2017）鲁0203民初2028号判决。1、对被上诉人重新进行伤残等级鉴定。2、对被上诉人住院期间的用药合理性进行鉴定。3、重新判定事故责任、4、重新判定赔偿结果。事实与理由：一、一审判决对交通事故责任承担比例的认定错误。依据《道路交通安全法》第73条规定，交通事故责任认定是处理交通事故的重要依据，但不是民事责任的划分标准。该起交通事故的起因是由于被上诉人无证驾驶无牌照的机动车，在违反交通规则的前提下，与赵明媚正常行驶的车辆发生的事故。二、对伤残鉴定结果存在异议。照片及影像资料显示与鉴定结果相违背，故对伤残鉴定结果存在异议，此鉴定结果直接影响判决结果，特申请重新鉴定。三、申请对贾旺永住院期间的用药合理性进行鉴定。贾旺永辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。并且上诉人经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，其已经对自己的诉讼权利视为放弃。故其在二审中提出重新鉴定及用药合理性鉴定申请没有法律依据。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。赵明媚述称，交通事故是由贾旺永从右侧车道突然向左侧车道变道造成的，应承担全部责任。从照片和录像显示，对方在6月5日已经完全恢复，根据道路交通事故受伤人员终结时间GAT1088-2013第5.18.6.3踝关节损伤，5.18.6.33治疗终结时间为踝关节骨折为8个月，对方伤残鉴定时间是距离受伤时间4个月，所以鉴定时间过早，伤残鉴定结果不能作为一审最终判定依据。要求对方责任人贾旺永本人出庭。我同意郑伟的意见。贾旺永向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费、残疾赔偿金等各项损失合计166350.94元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月15日，赵明媚驾驶鲁Ｂ×××××号车辆在青岛市鞍山二路行驶时，与驾驶二轮摩托车的贾旺永发生交通事故，致使贾旺永受伤。交警认定赵明媚与贾旺永承担事故同等责任。鲁Ｂ×××××号车辆登记车主为滕少侠，该车已卖给郑伟，但未办理过户手续，也未投保交强险。贾旺永住院治疗并构成伤残。双方未能就赔偿问题达成一致意见，因此具状法院，请求判如所请。一审法院认定的基本事实是：2016年12月15日10时许，赵明媚驾驶鲁Ｂ×××××号小客车（该车登记车主为滕少侠，未投保交强险）沿青岛市鞍山二路由南向北直行，贾旺永驾驶无号牌摩托车同方向行驶，鲁Ｂ×××××号车辆右侧与摩托车左侧相刮发生交通事故，致使车辆受损，贾旺永受伤。青岛市公安局交通警察支队市北大队出具道路交通事故认定书，认定赵明媚驾驶机动车上道路行驶观察不周、措施不当的行为是导致事故发生的原因；贾旺永无证驾驶无牌摩托车上道路行驶、未按规定车道行驶的行为也是导致事故发生的原因。双方行为均违反我国道路交通法律法规，双方应承担事故同等责任。事故发生当日，贾旺永到解放军第401医院住院治疗，被诊断为创伤性内外踝骨折（左）。住院期间进行了骨折切开复位内固定+植骨术，住院21天后出院。双方未能就赔偿问题达成一致意见，贾旺永具状法院，要求被告赔偿其以下各项损失：医疗费55838元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费420元（20元*21天）、误工费13410元、护理费8940元、交通费2000元、残疾赔偿金87196元、被扶养人生活费27577.88元、精神损害抚慰金1000元、司法鉴定费2860元和车辆维修费800元。诉讼过程中，根据贾旺永的申请，法院依法委托青岛正源司法鉴定所对贾旺永的伤残等级、护理期限和后续治疗费进行了司法鉴定，该所于2017年4月18日出具司法鉴定意见书，认为1、被鉴定人左内踝及腓骨下段骨折术后目前致残程度为十级；2、被鉴定人左内踝及腓骨骨折，其护理期限自受伤之日起为30-60日；3、被鉴定人左内踝及腓骨骨折后期取出内固定物约需7000-9000元。对双方有争议的事实和证据，法院认定如下：一、关于事故中双方的过错程度。庭审中，贾旺永主张，事故发生时，其驾驶摩托车在右侧慢车道行驶，赵明媚驾驶车辆从左侧快车道向右侧变道时刮擦到了摩托车；赵明媚驾驶的车辆未投保交强险，该行为违法，因此交警认定其承担同等责任并无不妥。赵明媚主张，其在快车道正常行驶，贾旺永无证驾驶无牌摩托车从右侧慢车道突然向左侧快车道行驶时，刮擦到赵明媚车辆，发生了本次事故，因此应当由贾旺永承担全部责任，赵明媚不应承担事故责任。法院根据当事人的申请，依法调取了交警部门的事故卷宗。在对贾旺永的询问中，贾旺永陈述：“我当时沿鞍山二路由东向西数第一排车道紧靠边石慢行……当时我由我左侧后视镜看到一辆红色轿车速度很快南向北行驶，我不知道什么原因那个车将我撞倒在地。”赵明媚陈述：“我当时驾车沿鞍山二路由东向数第二排车道紧靠双黄线南向北直行，速度很慢……因为我路不熟，觉得走错路了便准备靠右侧停车，这时路右侧突然有人向我招手，同时发现有人向我车后方走去，我便停车下车观察，发现我车右后方有一个人和一辆摩托车倒在地上。”交警部门在对两人的询问中，两人均陈述相撞的位置在鞍山二路由东向数第一排与第二排车道中间位置。道路交通事故认定书是交警部门依照法定程序做出的，是证明道路交通事故发生的基本证据，具有较强的证明力，在没有充分反驳证据的情况下，应当依据认定书确定案件事实。认定书认定贾旺永违法行为包括未按规定车道行驶，而对赵明媚没有此认定，从双方碰撞的位置分析，说明贾旺永陈述的紧靠右侧慢车道行驶而发生事故与事实不符；根据赵明媚的陈述，其也存在准备靠右侧停车而观察不周、措施不当的违法行为。二、关于司法鉴定意见。在第二次庭审中，赵明媚申请青岛正源司法鉴定所鉴定人员出庭接受了质询。赵明媚问：“你方在查体时丧失功能11%是如何计算出来的？”鉴定人员回答：“经测量，双踝关节活动部进行对比，【（15-0）/15+（50-5）/50】/2*12%，这是按照规定各个方向丧失度数，加起来除以方向数等按照标准计算的。”问：“伤残等级的鉴定依据是伤情还是功能丧失度？”答：“伤情加功能丧失度，功能要看损伤基础，损伤基础没有即使功能丧失也不会定伤残。”问：“像这种踝关节鉴定应当在受伤之后多久能做？”答：“根据法医临床检验规范，一般外伤后三至六个月治疗终结后就可以做鉴定，就本案来说，被鉴定人外伤后已经将近四个月并且治疗结束出院。”赵明媚认为，在鉴定时贾旺永尚没有治疗终结，鉴定时机不符合评定标准的要求；另外，在鉴定时依据道交法规定贾旺永的功能丧失度达不到十级伤残标准，因此鉴定结论不应采信。赵明媚在对鉴定人员质询后，又提交了第一次庭审后对贾旺永拍摄的照片及视频，其主张根据照片和视频显示，贾旺永伤情已经恢复，其左脚功能丧失未达到定残标准，因此司法鉴定机构出具的伤残等级鉴定结论不应采信，贾旺永未构成伤残。法院依法将上述照片和视频提交给青岛正源司法鉴定所，要求该所出具补充鉴定意见，确定此情况是否影响鉴定结论。青岛正源司法鉴定所出具鉴定答复函，认为：所谓伤残等级鉴定是对被鉴定人受伤后器官或组织器质性损害或功能障碍一定时期的总结，并不是永久不变的。本所鉴定查体时间为2017年3月，而提供的录像资料为2017年6月录制，距离查体时间近三个月。另外，从录像资料中难以准确判断被鉴定人左踝关节活动情况。根据提供的鉴定资料，被鉴定人左内外踝关节骨折，骨折线累及关节面，并进行手术治疗，此损伤基础一定会造成关节功能障碍；参照保险行业标准：四肢大关节骨折累及关节面即可以评定为十级伤残。另根据2014年版，北京市公安局和高级法院联合编写的《道路交通事故受伤人员伤残评定操作指南与实务研究》第268页：一肢长骨骨折内固定术后可以考虑评定为十级伤残。对于四肢长骨骨折内固定术后评定为十级伤残是业内的共识，属于司法惯例。本例被鉴定人确实存在致残的损伤基础，结合鉴定时查体情况确实存在达到十级伤残的功能障碍，因此本所出具被鉴定人左踝骨折术后致残程度为十级的鉴定意见是科学、客观、公正的。青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见书和鉴定答复函程序合法，鉴定依据材料充分，鉴定意见明确合理，赵明媚的反驳意见不能成立，法院对此鉴定意见予以采信。三、关于贾旺永的各项损失。1、医疗费。贾旺永提供了门诊病历、住院病历、检查报告、出院记录、门诊收费票据、住院费用票据、住院费用明细表，医疗费合计55838元。2、后续治疗费。贾旺永主张，其后续还需取出内固定，根据鉴定意见，要求被告赔偿后续治疗费9000元。3、误工费。贾旺永主张，其长期在青岛居住工作，因本次事故造成其误工90天，要求按照每天149元标准计算误工费损失。贾旺永提供了解放军第401医院出具的诊断证明书一份，处理意见为:术后石膏固定2个月，建议休息。贾旺永还提供了山东省居住证一份，现居住地址为青岛市市北区重庆南路42号，有效期为2015年12月至2018年12月。4、护理费。贾旺永主张，事故发生之日起60天由其亲属进行了陪护，要求按照每天149元标准计算护理费损失。贾旺永提供了护理人员身份证复印件。5、残疾赔偿金。贾旺永主张，根据上述误工费损失证据，可以证明其长期在青岛市区工作居住，应当依据鉴定报告确定的伤残等级根据城镇居民标准确定残疾赔偿金损失87196元（43598元*20年*10%）。6、被扶养人生活费。贾旺永主张，其父亲贾长柱（1946年9月19日出生）、母亲韩爱莲（1949年8月18日出生）、女儿贾某（x年x月x日出生）和儿子贾某烨（x年x月x日出生）系其被扶养人。贾旺永提供了上述数人户籍证明及公安机关和社区居委会出具的贾长柱、韩爱莲子女关系证明，还提供了居委会出具的贾长柱、韩爱莲没有劳动能力、没有经济收入的证明。7、车辆维修费。贾旺永主张，事故中造成其摩托车受损，为此支出维修费800元，被告应予赔偿。贾旺永提供了维修费票据一张。根据司法解释规定，医疗费根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。贾旺永提供的门诊和住院收费票据合法有效，对上述证据1法院予以采信。医疗费损失为55838元。根据鉴定意见，贾旺永后续还需取出内固定，法院酌情确定该项损失为8000元。贾旺永提供的居住证合法有效，自受伤之日起至起诉时其在青岛市区居住一年以上，可以参照青岛市职工年平均工资标准（58917元/365天）计算其误工费损失，贾旺永主张金额低于该标准，以其主张为准确定该项损失。法院对上述证据3中的医院诊断证明书予以认定，结合其伤情，法院确定其合理的误工期限为80天，误工费损失为：149元*80天=11920元；根据鉴定意见，法院酌情确定护理期限为50天，护理费损失为：149元*50天=7450元。根据贾旺永居住工作情况，法院参照青岛市城镇居民标准确定其残疾赔偿金和被扶养人生活费损失，残疾赔偿金损失为87196元。根据司法解释规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。贾旺永主张其父母系被扶养人，其提供的证据6中的户籍证明及子女关系证明具有真实性，但是其提供的证据不能充分证明其父母丧失劳动能力且无其他生活来源，不能证明其父母为被扶养人；贾旺永主张贾某、贾某烨系其子女，但是根据其提供的户籍证据无法证明这一主张。因此对于该项诉请法院不予支持。贾旺永驾驶的摩托车在事故中受损，其提供的维修费票据合法有效，对于该项财产损失（800元）法院予以支持。根据贾旺永住院治疗情况和必要陪护情况，法院酌情确定其交通费损失为500元。一审法院认为：本案争议的焦点问题一是贾旺永、赵明媚在事故中的过错程度；二是各被告应当承担的赔偿责任；三是贾旺永的各项损失。关于贾旺永、赵明媚在事故中的过错程度。法院认为，贾旺永未按规定车道行驶这一违法行为是事故发生的重要原因，另外贾旺永还存在无证无牌驾驶车辆的违法行为，赵明媚存在观察不周、措施不当的过错行为。根据双方行为对事故发生的作用以及过错的严重程度，综合比较，贾旺永对事故的发生有较大的过错，法院确定其过错比例为60%，相对而言赵明媚的过错程度较小，过错比例确定为40%。关于各被告应当承担的赔偿责任。投保交强险是法定的义务，因未投保交强险而给受害人造成损失，投保义务人应当承担损害赔偿责任。鲁Ｂ×××××号小客车在事故发生之前，已经由滕少侠转让给郑伟，郑伟应当视为投保义务人；赵明媚驾驶该车，也应当有车辆投保交强险的注意义务，也应当是投保义务人。因此该车该他人造成的损失，应当首先由赵明媚和郑伟在应投保交强险义务范围内连带承担赔偿义务，超出部分按照赵明媚在事故中的过错程度，由赵明媚承担40%的赔偿责任。事故发生时车辆已经转让，滕少侠对此没有过错，依法不应承担赔偿责任。关于贾旺永的各项损失。贾旺永医疗费损失55838元、后续治疗费损失8000元、住院伙食补助费损失420元，上述损失合计64258元，首先由赵明媚、郑伟在应投保交强险范围内承担10000元，超出部分54258元由赵明媚承担40%计21703元。贾旺永误工费损失11920元、护理费损失7450元、残疾赔偿金损失87196元、交通费500元，上述损失合计107066元。该金额不超过交强险死亡伤残限额，应当由赵明媚、郑伟连带承担。贾旺永财产损失800元，由赵明媚、郑伟在交强险财产损失限额内承担。贾旺永对于事故的发生具有较大过错，其主张的精神损害抚慰金没有合法依据，对此请求法院不予支持。综上，赵明媚、郑伟连带赔偿贾旺永各项损失117866元（10000元+107066元+800元），赵明媚另外单独赔偿贾旺永21703元。据此判决：一、被告赵明媚、被告郑伟于判决生效之日起十日内连带赔偿原告贾旺永各项损失117866元。二、被告赵明媚于判决生效之日起十日内连带赔偿原告贾旺永各项损失21703元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告贾旺永的其他诉讼请求。案件受理费3577元，鉴定费2860元，合计6437元（贾旺永已交纳），贾旺永承担1036元，赵明媚承担5401元，郑伟对赵明媚应承担的诉讼费5401元中的3827元承担连带责任。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审期间，当事人未提交新证据。本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点为：一、一审法院对交通事故责任承担比例的认定是否适当问题。二、上诉人郑伟对贾旺永伤残鉴定结果存有异议，应否准许其申请重新鉴定问题。三、上诉人郑伟对贾旺永住院期间的用药合理性存有异议，应否准许其申请鉴定问题。关于争议焦点一，对于本案的交通事故责任青岛市公安局交通警察支队市北大队出具了道路交通事故认定书，认定双方行为均违反我国道路交通法律法规，双方应承担事故同等责任。一审法院结合双方行为对事故发生的作用以及过错的严重程度，由于贾旺永未按规定车道行驶这一违法行为是事故发生的重要原因，且其还存在无证无牌驾驶车辆的违法行为，综合比较认定贾旺永对事故的发生有较大的过错；赵明媚存在观察不周、措施不当的过错行为，过错程度较小。具体确定贾旺永的过错比例为60%，赵明媚过错比例确定为40%。本案一审、二审中上诉人郑伟均未提交有关证据对公安道路交通事故认定书及一审法院的过错认定提交反驳证据，且一审法院就道路交通事故责任承担比例的认定已充分保护了赵明媚的合法民事权益。因此本院对上诉人郑伟的该项上诉请求依法不予支持。关于争议焦点二和焦点三，上诉人郑伟对贾旺永伤残鉴定结果和住院期间的用药合理性存有异议，应否准许其申请重新鉴定或申请鉴定。本院认为青岛正源司法鉴定所对贾旺永伤残鉴定结果出具的鉴定意见和鉴定答复函程序合法，鉴定依据充分，鉴定意见明确合理。对于贾旺永住院期间的用药情况，贾旺永提供了门诊病历、住院病历、检查报告、出院记录、门诊收费票据、住院费用票据、住院费用明细表以及司法鉴定意见等证据材料。上诉人郑伟虽对贾旺的永伤残鉴定结果和住院期间的用药合理性存有异议，但上诉人郑伟并未提交有关证据予以反驳，且郑伟经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭。因此本院对上诉人郑伟的该项上诉请求也无法支持。综上所述，上诉人郑伟的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2657元，由上诉人郑伟负担。本判决为终审判决。审判长  彭虎成审判员  张立宁审判员  毕 威二〇一八年三月二十六日书记员  肖梦琦