广东省四会市人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1284民初2364号原告绍微娜，女，1980年6月23日出生，汉族，住广东省四会市。委托代理人陈子权，男，1977年9月4日出生，汉族，住广东省四会市。系原告丈夫。被告中导光电设备股份有限公司，住所地：肇庆市高新区同富裕工业园C栋首、二层和B栋首层。统一社会信用代码：91441200794699799K。法定代表人DOLI，该公司总经理。委托代理人尹智元，广东荆紫律师事务所律师。委托代理人曾磊，男，1987年6月27日出生，汉族，住广东省肇庆市高新区。系被告公司经理。原告绍微娜与被告中导光电设备股份有限公司（以下简称“中导光电公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈子权、被告中导光电公司的委托代理人尹智元均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金71666元；2、被告应为原告补缴2007年12月-2017年7月期间少缴的社会保险费、住房公积金等费用；3、本案受理费由被告负担。原告在本案庭审时，当庭增加诉求：判令被告支付原告2016年4月-2017年9月共17个月的双倍工资差额（未签订劳动合同）204782元。事实和理由：原告于2007年11月12日入职被告处工作，至2017年6月，已超过9年6个月；应计算10个月经济补偿金。原告自2015年5月休产假，产假结束后，被告要求原告“强制休息”原告就一直没有到被告公司上班。2017年6月，被告书面通知原告解除劳动合同；且自2015年5月-2017年5月，每月仅发放给原告393.54元生活费；我方认为计算经济补偿金的标准应为提供正常劳动期间的工资，为7166.6元每月。因被告少缴社会保险费以及住房公积金，要求其补缴；双方自2016年4月之后没有再签订劳动合同，故主张双倍工资差额。被告中导光电公司辩称：对原告增加的诉求，未经仲裁程序，不同意增加诉求。被告主张经济补偿金71666元没有依据，认为2007年12月25日，双方签订了书面的劳动合同，但在2013年2月28日，原告向被告提出辞职，离开公司；之后于2013年4月1日与被告重新签订劳动合同；故2013年4月1日之前的期间，不应作为工作年限计算；而2016年3月合同期满后，被告已通知解除劳动合同，故经济补偿金计算至2016年3月；对经济补偿金的标准，应当按照1350元计算。本院经审理认定事实如下：双方当事人对仲裁书查明的事实部分没有异议，本院对仲裁书查明事实部分予以确认。该仲裁书查明：1、原告于2007年12月入职被告处，签订了自2007年12月25日-2010年12月25日的劳动合同；2011年1月1日，双方续签劳动合同至2015年12月31日；2013年4月1日又签订劳动合同，约定期限自2013年4月1日-2016年12月31日。双方提交证据《聘书》，签订日期为2013年4月26日，聘书约定原告工资税前全额为6023元每月。原告自2015年5月4日休产假，2015年8月7日休完产假后没有再回来上班。原告提交的被告于2017年6月14日出具的《解除劳动合同通知书》，该通知书通知原告于2017年6月23日前回公司办理工作交接和离职手续，并同意按原告在公司的工作年限，按照劳动合同解除前12个月的平均工资1350元核算经济补偿金。庭审时，双方均认可原告自2015年5月起仅领到每月1350元的基本工资（未扣除社保个人缴费部分和住房公积金个人部分）。被告为原告购买社保至2017年6月。被告中导光电公司提交的《解除劳动合同证明书》，大意是原告于2013年2月28日主动向被告提出，双方经协商一致解除劳动合同，证明书上有原告的签名；但原告明确签字并非本人亲笔签字并向仲裁庭申请笔迹鉴定；被告中导光电公司收到原告提出的笔迹鉴定申请和仲裁庭的通知后，书面复函仲裁庭，表明无法确认《解除劳动合同证明书》为原告亲笔签名，主张不再对该证据进行笔迹鉴定，并请求撤回该份证明书作为证据使用对双方有争议的事实部分，查明：原告于2017年7月4日向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求解除双方的劳动关系；被告于2017年8月4日仲裁庭审理此案时明确表示同意解除劳动关系。被告主张原告曾于2013年2月28日向被告提出辞职并离开公司，后又于2013年4月1日重新签订劳动合同，故产生计算经济补偿金年限中断情形；原告与被告最后一份劳动合同的期限自2013年4月1日-2016年3月31日；合同期满后，被告曾通过电子邮件形式向原告提出续签合同通知。原告2015年4月（含该月）之前的工资中，原告陈述4月为5360.77元、3月5360.77元2月3747元（2015年4月之前的其他月份没有提供）；被告庭后补充提交的《工资表》中，列明原告2014年7月-2015年4月共10个月的工资情况，分别为5069.24元、5069.24元、5069.24元、6033.62元、5069.24元、5069.24元、5360.77元、3747.18元、5360.77元、5360.77元。原告2015年5月开始休产假，休完产假后原告要求回被告公司上班，被告通知原告待岗，原告就一直没有再回被告公司上班。另查明：原告因与被告产生劳动争议而向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁：1、裁决解除双方劳动关系；2、裁决被告向原告支付经济补偿金71666元；3、裁决被告为原告补缴2007年12月-2017年7月少缴的社会保险费、住房公积金等费用；4、仲裁时当庭提出增加诉求：要求被告支付原告2006年4月30日至仲裁终结前的双倍工资（仲裁委已原告新增请求未在举证期限内提出不予处理，并提示原告可就新增请求部分另行申请仲裁）。2017年8月24日，该仲裁委作出仲裁裁决：1、双方劳动关系自2017年6月14日解除；2、原告应自裁决生效之日起在5日内一次性支付原告经济补偿金12825元；3、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该劳动仲裁，向本院提起上述诉讼。本院认为：本案为劳动争议纠纷。双方的主要争议有：被告应补偿给原告的经济补偿金是多少；二、原告提出补缴社会保险、住房公积金问题；三、原告新增诉讼请求的处理问题。以下分别论述。一、计算经济补偿金的年限问题，分析如下：被告中导光电公司于2017年6月14日向原告发出《解除劳动合同通知书》，主要内容：再次通知原告于2017年6月23日回公司办理离职的手续和工作交接，并同意根据原告在公司的工作年限支付解除劳动合同的经济补偿金，属于发出解除合同的要约。原告于2017年7月4日向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求解除双方的劳动关系；但并不是原告直接向被告中导光电公司请求解除合同或者承诺同意解除合同，而是原告通过仲裁形式确认劳动合同关系的解除；原告提出解除劳动关系的主张需仲裁庭送达原告提交的仲裁申请书以及证据副本给被告时，才由被告所知悉。被告于2017年8月4日仲裁庭审理此案时明确表示同意解除劳动关系；至此，双方才达成解除合同的一致意思表示，故本院确认原、被告双方协商一致解除劳动合同关系的时间为2017年8月4日。对原告入职被告处的时间，原告在起诉状中主张2007年11月12日进入到被告处工作，但并未提供相应证据予以证实；且原告在仲裁庭庭审时明确回答仲裁庭，入职的时间是2007年12月入职；被告确认原告入职的时间在2007年12月25日，并且提供了当时签订的劳动合同予以证实，原告对被告提供的劳动合同也没有异议，故本院确认原告入职被告处的时间是2007年12月25日。被告主张原告曾于2013年2月28日向被告提出辞职并离开公司，后又于2013年4月1日重新签订劳动合同，故产生计算经济补偿金年限中断情形，本院认为：①被告并未提供证据证实原告曾于2013年2月28日向被告中导光电公司提出辞职；而被告向本院提交的2011年1月1日-2015年12月31日的劳动合同，以及聘书、2013年4月1日-2016年3月31日的劳动合同，合同的存续期间存在重叠，只能证实双方劳动合同关系自2011年1月1日-2016年3月31日均是持续的状态。②被告中导光电公司在本案庭审时明确回复本院对仲裁书查明的事实部分没有异议，该仲裁书查明：被告中导光电公司向仲裁委提交过《解除劳动合同证明书》，大意是原告于2013年2月28日主动向被告提出，双方经协商一致解除劳动合同，证明书上有原告的签名；但原告明确签字并非本人亲笔签字并向仲裁庭申请笔迹鉴定；被告中导光电公司收到原告提出的笔迹鉴定申请和仲裁庭的通知后，书面复函仲裁庭，表明无法确认《解除劳动合同证明书》为原告亲笔签名，主张不再对该证据进行笔迹鉴定，并请求撤回该份证明书作为证据使用。被告撤回《解除劳动合同证明书》后，在本院审理此案时并未再提供《解除劳动合同证明书》，用以证实原告曾于2013年2月28日向被告提出过辞职。综合前述①-②，在原告否认2013年2月28日向被告提出过辞职，离开公司的情况下，被告中导光电公司应充分举证证实原告2013年2月28日向被告提出过辞职，离开公司。因被告未能进行举证的，应承担举证不能的不利后果；故此，本院对被告提出计算经济补偿金年限中断情形的抗辩理由不予采纳。原告与被告最后一份劳动合同的期限自2013年4月1日-2016年3月31日；但从被告通过电子邮件形式向原告提出续签合同通知，以及被告为原告购买社会保险至2017年6月；被告于2017年6月14日向原告发出《解除劳动合同通知书》等事实可知，原、被告双方在最后一份劳动合同期限届满后，双方并没有解除劳动关系（仅是没有再签订劳动合同而已），而是持续到本院认定的双方协商一致解除劳动关系之日；故原告主张计算经济补偿金的年限至2016年3月31日的抗辩理由，没有事实依据，本院对此不予采纳。综合前述，原告自2007年12月25日-2017年8月4日，为双方存在劳动关系的存续期间。又根据《劳动合同法》第四十七条、第九十七条第三款规定，原告应计算经济补偿金的期间为2008年1月1日-2017年8月4日，满9.5年未满10年，应计算10个月的经济补偿金。二、对经济补偿金的标准问题，分析如下：1、原告2015年4月（含该月）之前的工资中，原告陈述4月为5360.77元、3月5360.77元2月3747元（2015年4月之前的其他月份没有提供）；被告庭后补充提交的《工资表》中，列明原告2014年7月-2015年4月共10个月的工资情况，分别为5069.24元、5069.24元、5069.24元、6033.62元、5069.24元、5069.24元、5360.77元、3747.18元、5360.77元、5360.77元。其中2015年2月-4月的工资与原告陈述的工资一致，且提供的其他月份工资大体也和2015年3、4月份的工资相同，具有较大的真实性，故本院对原告提供的该工资表真实性予以确认，据此统计出原告2015年4月之前正常工作期间的平均工资为5120.93元每月。2、原告2015年5月开始休产假，休完产假后原告要求回被告公司上班，被告通知原告待岗，原告就一直没有再回被告公司上班。在原告休产假及待岗期间，被告自2015年5月份开始每月发放给原告的钱为1350元（该款未扣除社保个人缴费和公积金个人部分）。3、原告2015年4月之前正常工作，平均工资为5120.93元每月；2015年4月之后至今因被告通知原告待岗，所获得的待岗工资（或者津贴）为1350元每月。原、被告双方的分歧是：计算经济补偿金按照解除劳动关系前12个月的平均工资1350元（被告主张）、还是提供正常工作期间的平均工资5120.93元。本院认为：①《劳动合同法》第四十七条明确经济补偿中月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资；《劳动合同法实施条例》第二十七条明确月工资按照劳动者应得工资计算；如平均工资低于当地最低工资标准的则按照最低工资标准计算，如工作不满12个月的则按照实际工作月数的平均工资。法律法规的前述规定对于解除或者终止劳动合同前能够提供正常劳动的情况下，适用就不会产生争议；如果解除或者终止劳动合同前，劳动者是处于待岗状态，甚至待岗比较长，超过一年时间，没有工资或者仅有很少一部分前的前提下，还是否适用劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的规定，则我国目前的法律法规均没有明确规定。②《广东省工资支付条例》（2016年修订）第三十九条明确，非因劳动者原告造成用人单位停工、停产超过一个工资支付周期（最长30日），用人单位没有安排劳动者工作的，应按照不低于当地最低生活标准的80%支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。可知原告自2015年4月往后至今的待岗期间，被告中导光电公司发给原告每月的1350元（扣除社保费用等后每月支付的金额仅有几百元）是生活费而非发给原告的工资（工资应是提供正常劳动期间所发的劳动报酬）。③假如将原告待岗期间被告发放给原告的生活费理解为工资，则会产生：本案原告经济补偿金按照1350元每月计算为1350元每月*10个月=13500元；而即使原告休产假即解除双方的劳动关系，经济补偿金自2008年1月1日-2015年5月4日，计算补偿金月数为7.5个月，经济补偿金具体为5120.93元每月*7.5个月=38406.98元。原告待岗是被告中导光电公司要求和实施而非原告的原因造成，因此原告对待岗的原因并不存在过错；原告接受待岗后，反而导致原告所能收到的经济补偿金，比不接受待岗所能收到的经济补偿金要少得多，即无过错方，需要承担更多的责任，而有过错方，反而承担更小的责任，是明显有背民法公平原则和社会公序良俗的，依照《民法总则》第六条、第八条的规定，也可推知被告待岗期间所发放给原告的生活费不能理解为工资。综合前述①-③项，本院认定原告待岗期间仅有生活费而没有领取工资；且经济补偿金的工资标准，应适用原告2015年4月待岗前，提供正常劳动所获得报酬的平均工资，作为本案计算原告经济补偿金的工资标准，具体为月平均5120.93元。综合前述第一、第二项分析，得出被告中导光电公司应支付给原告的经济补偿金为5120.93元每月*10个月=51209.3元。三、对原告本案庭审新增加的诉求如何处理。原告在本案开庭审理时当庭提出增加诉求：判令被告支付2016年4月-2017年9月未签订劳动合同的双倍工资共204782元；该诉求并未经过劳动仲裁，原告本案起诉时增加的诉讼请求，属于劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷，且与本案劳动争议并非具有不可分性，是独立的劳动争议，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条规定，原告应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院对此不予实体处理。原告可就增加诉讼请求部分与被告协商解决，或者经劳动争议仲裁委员会仲裁后，不服的再向本院提起诉讼解决。四、对原告主张的补缴2007年12月-2017年7月少缴的社会保险费用、住房公积金问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。参照广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会于2012年6月21日在佛山召开的《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第1条，劳动者要求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的，不作为劳动争议处理。故原告的该项诉讼请求不属于劳动争议处理范畴，本院不予支持。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用若干问题的指导意见》第三条明确规定，劳动者与用人单位因住房公积金产生的争议不作劳动争议处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第二条、第六条、第八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第四十六条、第四十七条；最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条；《广东省工资支付条例》第三十九条、第六十二条；参考《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用若干问题的指导意见》第三条；《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第1条规定，判决如下：一、确认原告绍微娜与被告中导光电设备股份有限公司的劳动关系自2017年8月4日解除。二、被告中导光电设备股份有限公司应自本判决生效之日起五日内向原告绍微娜支付经济补偿金51209.3元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半后收取5元，由原告负担（受理费原告起诉时已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  李月明二〇一八年三月二十三日书记员  冯梓敏