山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁01民终900号上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。代表人：孙玉伟，总经理。委托诉讼代理人：王立青，山东正固律师事务所律师被上诉人（原审原告、死者万象银之妻）：时学东，女，1971年12月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：韩继亮，章丘翔宇法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告、死者万象银之女）：万超越，女，2003年5月11日出生，汉族，住济南市。法定代理人：时学东（万超越之母），女，1971年12月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：韩继亮，章丘翔宇法律服务所法律服务工作者。原审被告：张宗强，男，1975年1月30日出生，汉族，住邹平县。原审被告:李娥，女，1978年10月8日出生，汉族，住邹平县。上诉人永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司因与被上诉人时学东、万超越、原审被告张宗强、李娥机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2016）鲁0181民初4916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月24日立案后，进行了审理。本案现已审理终结。永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项中关于残疾赔偿金68053.5元(包括残疾赔偿金63090元、被抚养人生活费4963.5元)的判决，依法改判。2、上诉费用由时学东、万超越承担。事实和理由：一审判令永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险范围内赔偿时学东、万超越残疾赔偿金63090元、被扶养人生活费4963.5元(计入残疾赔偿金)无事实依据，无法律依据。2016年3月7日，万象银与张宗强发生交通事故，造成万象银受伤，两车损坏，该事故经章丘市公安局交通警察大队认定，张宗强承担事故的主要责任，万象银承担事故的次要责任。2016年6月8日，万象银方自行向XX司法鉴定所委托鉴定伤残等级、误工期、护理期及人数、营养期。2016年6月17日，XX司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定万象银因车祸造成左股骨转子间骨折，进行保守治疗，评定为伤残十级。2016年7月22日，万象银依鉴定向法院提起诉讼，一审诉讼过程中，因其鉴定为万象银诉前单方委托且永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司不服鉴定中十级伤残、护理人数及期限等的评定。故向一审法院提出重新鉴定申请，一审法院同意进行重鉴定，但在鉴定机构要求伤者万象银到场查体时，才获知，万象银已于2016年10月22日因病死亡。一审法院对以上事实予以了认定，但同时经审查认为，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在诉讼期间提出重新鉴定申请，但万象银在重新鉴定过程中死亡，重新鉴定结论无法作出，该意外情况并非时学东、万超越主观意愿所致，对于万象银在本次事故的损失应按参考鉴定结论计算。永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司认为，一审法院无视在诉讼中、事故发生后7个多月万象银已经死亡的事实，无视万象银的死亡与永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司的毫无关联性。仅以万象银的死亡鉴定结论无法作出不是其妻子时学东、女儿万超越主观意愿为由，悍然基于鉴定的十级伤残而判决永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司支付给一个已死亡的人20年的伤残赔偿金63090元，并基于十级伤残判决支付给其女儿5年的抚养费。一审的上述判决不仅与客观事实相悖，而且无任何法律依据。万象银的死亡导致重新鉴定无法进行，万象银是否构成十级伤残不能最终确定，也非永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司主观所愿，不应由永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司承担不利的法律后果。退一步说，即使法院认可其十级伤残，残疾者赔偿金、伤残者对其子女的抚养义务是基于伤残者的生存为前提。伤残赔偿金、被抚养人生活费的赔偿年限也只能从认定伤残之日计算至死亡之日。而一审法院无视其已死亡的事实却判决支付给一个已死者20年的伤残赔偿金、5年的被抚养人生活费。这一判决严重与事实不符，与理不合，也无法律依据。综上，一审判决无事实及法律依据，请二审法院依法改判。时学东、万超越辩称，一审法院判决永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险范围内承担伤残赔偿金并无不当，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司的上诉理由不成立，请求二审法院，查明事实，予以驳回。张宗强述称：同意永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司的上诉意见。李娥未陈述意见。时学东、万超越向一审法院起诉请求：1、要求张宗强、李娥、永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司赔偿时学东、万超越医疗费等各项损失共119848.5元；2、诉讼费用由张宗强、李娥、永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。一审法院认定事实：1、2016年3月7日10时15分许，张宗强驾驶鲁MX**小型轿车沿省道242线由北向南行驶至XX信用社门口时，与骑电动三轮车由东向西横过道路的万象银（生于1966年6月15日，系时学东之夫、万超越之父）发生交通事故，造成万象银受伤（后因病死亡），两车损坏。该事故经章丘市公安局交通警察大队认定，张宗强承担事故的主要责任，万象银承担事故的次要责任。鲁MX**小型轿车在永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司投保交强险及商业险50万（不计免赔）。为主张权利，万象银于2016年7月22日起诉，诉讼过程中于2016年10月22日因病死亡。2、时学东、万超越要求赔偿万象银医疗费180元、住院伙食补助费150元（30元每天×5天）、营养费2700元（90天*30元）、误工费27000元（270天*100元）、护理费18165元[(150天+60天）*86.5元、残疾赔偿金63090元、被抚养人生活费4963.5元（19854元×5年÷2人×10%）、交通费300元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1300元。其向一审法院提交章丘市XXX镇卫生院住院病历、影像片、章丘市人民医院拍片费用单据、万象银工作单位营业执照及工资表、万象银户口本、护理人刘某某、时学东身份证复印件各一份、章丘市XXX镇XXX村委会证明、章丘市XX镇中心中学证明、济南XX司法鉴定所司法鉴定意见书（万象银之伤评定为十级伤残，误工期为伤后270日，护理期为伤后150日，前60日需2人护理、其余时间1人护理，营养期为伤后90日）、鉴定费单据证明上述事实。经质证，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司有异议，认为万象银其自行鉴定的伤残等级为10级，未达到丧失劳动能力的程度，并且因万象银的死亡导致重新鉴定无法进行，万象银是否构成十级伤残不能确定，另外，根据时学东、万超越所提供的常住人口登记卡，其子女万超越系农村户籍，计算标准按农村标准而不是城镇。误工时间应计算至定残日前一日为101天，标准过高。护理标准、残疾赔偿金标准应按农村标准计算。经审查，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司对万象银自行鉴定的伤残等级有异议并申请重新鉴定，但万象银在重新鉴定过程中死亡，重新鉴定结论无法做出，该意外情况的出现并非万象银及时学东、万超越主观意愿所致，对于万象银在本次交通事故中的损害及损失情况，应当参考济南XX司法鉴定所所作的司法鉴定结论计算。万象银伤前三个月月工资平均数额应为2700元（每日90元），其误工费认定数额为9090元（受伤至定残日前一日101天×90元），其住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金分别认定为120元（30元每天×实际住院4天）、40元、1000元较为合理，对其他诉求数额予以认定。一审法院认为，万象银与张宗强发生交通事故，造成万象银受伤，事实清楚。章丘市公安局交通警察大队依据当事人的道路交通违法行为及过错，作出的张宗强承担事故的主要责任，万象银承担事故的次要责任之认定并无不当，一审法院予以采纳。综合本次事故中的车辆性质及违规情况，万象银与张宗强承担责任的比例以20%：80%较为合理。鲁MX**小型轿车在永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司投保交强险及商业险50万（不计免赔），事故发生在保险期间内，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司应在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。万象银死亡后，其赔偿权利应由其继承人时学东、万超越依法获得。本案损失如下：医疗费180元、住院伙食补助费120元、营养费2700元、误工费9090元、护理费18165元、残疾赔偿金63090元、被抚养人（万超越）生活费4963.5元（计入残疾赔偿金）、交通费40元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1300元，共计100648.5元，由永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险限额范围内赔偿99348.5元，剩余损失1300元的80%计1040元，由永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿。一审法院认为，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，判决如下：一、永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险限额范围内赔偿时学东、万超越医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金计99348.5元。二、永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿时学东、万超越鉴定费1040元。三、驳回时学东、万超越的其它诉讼请求。上述款项于判决生效之日起10日履行。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1349元，由张宗强负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议的焦点为永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司应否支付时学东、万超越残疾赔偿金包括被扶养人生活费及数额。首先，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司对于章丘市司法鉴定所出具的司法鉴定意见书不予认可，但因受害者万象银已经死亡，无法重新进行鉴定，且永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司未能提供相反证据反驳上述鉴定结论，故一审法院判决采信上述鉴定意见并无不当，应予支持；其次，本案中，万象银系在定残后死亡，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司主张伤残赔偿金是基于伤残者生存为前提，并主张伤残赔偿金应从定残之日计算至受害者死亡之日，其上述主张没有法律依据，本院不予支持。综上所述，永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2697元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  武绍山审判员  王立强二〇一八年三月五日书记员  牛春杰