河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终18486号上诉人（原审被告）：郑州市第二建筑工程有限责任公司，住所地河南省郑州市金水区红旗路30号。法定代表人：邓玉坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵鹏，男，系公司员工。委托诉讼代理人：陈豪，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：郑州天瑞混凝土有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区白沙镇康庄村西、七里河北。法定代表人：孙家禾，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘磊，河南胜威律师事务所律师。上诉人郑州市第二建筑工程有限责任公司因与被上诉人郑州天瑞混凝土有限公司买卖合同纠纷一案,不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初20113号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑州市第二建筑工程有限责任公司上诉请求：1.依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初20113号民事判决，改判郑州市第二建筑工程有限责任公司仅承担还款54743.9元的责任；2.本案一、二审诉讼费用由郑州天瑞混凝土有限公司承担。事实与理由：1.一审判决认定事实不清。郑州市第二建筑工程有限责任公司一审提交的证据足以证明郑州天瑞混凝土有限公司供货过程中存在质量和缺吨问题，双方统一结算时应予以扣减。且郑州天瑞混凝土有限公司业务员岳小彦签字确认的扣款有46000元，一审判决没有认定，实属错误。岳小彦是双方交易的联系人和经手人，作为郑州天瑞混凝土有限公司的业务代表参与货物配送、结算及负责收款。由郑州天瑞混凝土有限公司签字盖章的收据中明确显示岳小彦系其公司员工，一审判决未予以认定，依法应当纠正。2.一审判决适用法律错误。郑州天瑞混凝土有限公司没有提交任何买卖合同，也没有提供双方最终的结算账单，故货款支付时间没有确定，一审法院参照贷款利率计算违约金没有任何事实和法律依据。郑州天瑞混凝土有限公司针对郑州市第二建筑工程有限责任公司的上诉辩称：1.一审判决认定事实清楚，郑州市第二建筑工程有限责任公司上诉称郑州天瑞混凝土有限公司供货存在质量和缺吨问题与事实不符。郑州天瑞混凝土有限公司自2014年至2015年8月份给郑州市第二建筑工程有限责任公司供货金额达500多万元，郑州市第二建筑工程有限责任公司支付了绝大部分货款，剩余10余万元未付，如郑州天瑞混凝土有限公司所供混凝土存在质量和缺吨问题，郑州市第二建筑工程有限责任公司不可能要求郑州天瑞混凝土有限公司继续供货，也不可能给郑州天瑞混凝土有限公司结算货款。郑州市第二建筑工程有限责任公司一审提交的证明存在质量和缺吨问题的证据系单方记载，没有郑州天瑞混凝土有限公司的确认，起诉前也未告知郑州天瑞混凝土有限公司。郑州天瑞混凝土有限公司每次供货、结算均是直接与郑州市第二建筑工程有限责任公司指派的工地材料员常鑫领核对签字确认，并没有通过郑州市第二建筑工程有限责任公司提到的岳小彦与郑州市第二建筑工程有限责任公司结算，岳小彦不是郑州天瑞混凝土有限公司的工作人员和指定的结算人员，对岳小彦的行为不予认可。2.一审判决适用法律正确。双方之间虽然没有书面买卖合同，但从郑州市第二建筑工程有限责任公司对郑州天瑞混凝土有限公司供货单的签字确认和付款时间的交易习惯看，郑州市第二建筑工程有限责任公司付款基本上是当月结清上月所欠货款。郑州市第二建筑工程有限责任公司自2015年9月至今没有结清货款，郑州天瑞混凝土有限公司依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》之规定要求支付逾期付款违约金，一审判决并无不当。郑州天瑞混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1.郑州市第二建筑工程有限责任公司支付货款100743.9元及逾期付款违约金3000元，以上合计103743.9元；2.由郑州市第二建筑工程有限责任公司承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：郑州天瑞混凝土有限公司提交的十份郑州天瑞混凝土有限公司砼结算单主要载明：供货单位均为郑州天瑞混凝土有限公司，需货单位均为郑州二建中通快递项目部，日期、方量、金额分别为2014年12月22日-2015年1月17日方量2522.67、金额709378.6元，手写部分为“元月19日对账方量准确”；2015年1月19日-2015年1月25日方量428.71、金额114006.15元；2015年1月26日-2015年1月31日方量862.51、金额238433.05元；2015年2月6日-2015年2月8日方量898.21、金额247875.85元，手写部分为“2月6-9核对过”；2015年3月20日-2015年4月9日方量1966.18、金额534694.55元，手写部分为“2015.4.12日核对”；2015年4月13日-2015年5月4日方量1685.89、金额455190.3元，手写部分为“2015年5月4日核过”；2015年5月5日-2015年5月13日方量703.6、金额189534.15元，手写部分为“2015年5月15日上午核过”；2015年5月16日-2015年6月17日方量1449.49、金额375452.85元，手写部分为“核对过2015.6.19日”；2015年6月20日-2015年7月15日方量1450.33、金额368292.35元，手写部分为“2015.7.24日核过”；2015年7月23日-2015年8月19日方量2479.41、金额616986.05元，手写部分为“2015.8.19日核对”。需方签章处均有常鑫领的签名。郑州天瑞混凝土有限公司提交的结算单总单载明：供货单位郑州天瑞混凝土有限公司，需货单位郑州二建中通速递项目，收货单位均为郑州市第二建筑工程有限责任公司，结算日期自2014年9月10日-2015年8月19日，合计金额为5430930.9元，已付金额为5330187元（包含14年12月前付款），应付余额100743.9元。其中结算日期为2014年9月10日-2014年12月21日、结算方量6202.26、结算金额1581087元的货款，备注显示2014年12月付清无对账单等。郑州天瑞混凝土有限公司提交的户名为赵爱明账号尾号为8609的借记卡账户历史明细清单显示，自2014年9月24日至2016年6月23日，共收到郑州市第二建筑工程有限责任公司货款5330187元。2017年9月1日，郑州天瑞混凝土有限公司诉至该院。一审庭审中，郑州市第二建筑工程有限责任公司认可常鑫领在郑州市第二建筑工程有限责任公司处担任工地的材料员，负责材料购买、接收、审验。郑州天瑞混凝土有限公司提交的结算单上手写的“核对过”及“常鑫领”的签名均系常鑫领本人所签。一审法院认为：郑州市第二建筑工程有限责任公司员工签字确认的结算单系其真实意思，合法有效，郑州天瑞混凝土有限公司、郑州市第二建筑工程有限责任公司之间形成买卖合同关系。郑州天瑞混凝土有限公司依约向郑州市第二建筑工程有限责任公司供货，郑州市第二建筑工程有限责任公司未按照约定支付货款，构成违约，应继续履行并承担相应的违约责任。根据郑州天瑞混凝土有限公司提交的十份结算单，郑州天瑞混凝土有限公司共向郑州市第二建筑工程有限责任公司供货5430930.9元，郑州天瑞混凝土有限公司认可郑州市第二建筑工程有限责任公司已支付5330187元，欠付货款为100743.9元。故郑州天瑞混凝土有限公司诉请郑州市第二建筑工程有限责任公司支付货款100743.9元，合法、有据，该院予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。郑州天瑞混凝土有限公司诉请郑州市第二建筑工程有限责任公司支付逾期付款违约金3000元，于法有据，该院予支持。郑州市第二建筑工程有限责任公司辩称，经与郑州天瑞混凝土有限公司经办人岳小彦沟通，双方同意在最后结算时一并处理在供货过程中发生的问题，但其提交的证据无法证明岳小彦系郑州天瑞混凝土有限公司员工，亦无法证明郑州天瑞混凝土有限公司在供货过程中质量及数量存在问题，故郑州市第二建筑工程有限责任公司的辩称，依据不足，该院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：郑州市第二建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付郑州天瑞混凝土有限公司货款100743.9元及逾期付款违约金3000元。如果未按本判决指定的期间履行金钱支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2375元，减半收取1187.5元，由郑州市第二建筑工程有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。郑州市第二建筑工程有限责任公司提交郑州天瑞混凝土有限公司出具的收据两份、郑州天瑞混凝土有限公司业务员岳小彦签字收据两份，拟证明郑州天瑞混凝土有限公司收到部分货款情况，以及显示岳小彦代表郑州天瑞混凝土有限公司确认收款，岳小彦系职务行为。郑州天瑞混凝土有限公司质证称，对于郑州市第二建筑工程有限责任公司提交两份加盖其公司公章收据的真实性没有异议，但是需要说明的是该数据明显看出“岳小彦”是后添加上的。同时该收据是否载有岳小彦的名字，与岳小彦是郑州天瑞混凝土有限公司的业务员没有直接的关联关系。郑州市第二建筑工程有限责任公司提交的另外两份岳小彦出具的收据真实性无法予以确认，与本案也没有关联性，综上，郑州市第二建筑工程有限责任公司提供的四份证据不能证明岳小彦是郑州天瑞混凝土有限公司的业务人员，也不能证明岳小彦的行为代表郑州天瑞混凝土有限公司的行为。郑州天瑞混凝土有限公司未提交新的证据。根据当事人的举证、质证情况，本院经审查认为郑州市第二建筑工程有限责任公司提交证据的均为2014年度的收据，与本案无关，且上述证据不能支持其证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，郑州市第二建筑工程有限责任公司上诉主张郑州天瑞混凝土有限公司供货存在质量和缺吨问题，但其提交的证据不足以支持其主张，应当承担举证不利的后果。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。本案中，郑州天瑞混凝土有限公司虽然未提交书面合同，但郑州市第二建筑工程有限责任公司对郑州天瑞混凝土有限公司一审提交的十份结算单及十一份记账明细的真实性均无异议，故一审判决认定双方之间存在买卖合同关系有事实和法律依据。由于郑州市第二建筑工程有限责任公司未支付剩余货款，郑州天瑞混凝土有限公司提起本诉。一审法院参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》之规定，判决郑州市第二建筑工程有限责任公司支付逾期付款违约金有事实和法律依据，适用法律并无不当。综上所述，郑州市第二建筑工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1168元，由上诉人郑州市第二建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 扈孝勇审判员 黄跃敏二〇一八年三月二十七日书记员 马倩倩