山东省泰安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁09刑终35号原公诉机关新泰市人民检察院。上诉人(原审被告人)李玉伟，男，1981年12月7日出生于山东省新泰市，汉族，初中肄业，农民，住新泰市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月2日被取保候审,同年12月15日被逮捕。被上诉人(原审附带民事诉讼原告人)周建强，男，1981年10月23日出生于山东省新泰市，汉族，初中文化，农民，户籍地新泰市，住新泰市。系本案被害人。诉讼代理人杨朝珂，山东慧当律师事务所律师。山东省新泰市人民法院审理山东省新泰市人民检察院指控原审被告人李玉伟犯故意伤害罪一案，于2018年1月9日作出（2017）鲁0982刑初483号刑事判决。宣判后，原审被告人李玉伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问上诉人，询问被上诉人及其诉讼代理人,认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年7月2日22时许，在新泰市东都镇西桥村小康楼附近，因被害人周建强向被告人李玉伟的妻子张某要车费，李玉伟与周建强发生争执，继而相互厮打。厮打过程中李玉伟致周建强右眼两处不同眶壁骨折为轻伤一级，周建强致李玉伟轻微伤。李玉伟于2017年7月4日到侦查机关接受询问时未如实供述；李玉伟于2017年8月2日被传唤到案后如实供述打伤周建强的事实。另查明，附带民事诉讼原告人周建强伤后在新泰市人民医院住院治疗23日，误工时间90日，住院期间2人护理，出院后1人护理7日，原告人周建强及护理人员施海燕、刁宗辉的居住地为新泰市城区，其经济损失为医疗费7698.71元、误工费8386.20元、护理费4938.54元、住院伙食补助费690元、鉴定费2080元、交通费1000元，以上共计24793.45元。上述事实,有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，原审法院予以确认。一、被害人陈述被害人周建强陈述，其开车接送李某2上学放学，其中一个月的180元车费李某2的父母未支付。2017年7月2日晚九点左右，和李某2的父母约好后其到东都镇西桥村小康楼南头找他们算账。其拿出账本向他们要欠其一个月的钱，其接着把账本往车前的石头上一放，李某2的父亲问其摔打啥，接着一拳打到其右眼部，其被打懵并蹲到地上，李某2的父亲用拳头打其脸部，李某2的母亲用拳头打其后脑部，其抱着头蹲在地上没有还手，其衣服被撕烂，双方后来被路人拉开。后来李某2的父亲从家里拿出个很长的东西，其看着是砍刀，后来被人拉开。其到面包车上报警，李某2的母亲还砸车门不让其报警。二、证人证言1、证人吕某证言，案发当天晚上9点多，其在大门口凉快，其听到姓周的司机和李玉伟的妻子在其家西边的路口说接送孩子账的事情，后来听到打起来了，其跑过去拉仗，当时姓周的司机和李玉伟相互捅打对方，具体怎么打的没注意，拉开后其回家。2、证人李某1证言，2017年7月2日其在家陪孩子睡觉，其听到外面像是打仗了，具体怎么回事不知道。3、证人张某证言，2017年7月2日晚九点左右，姓周的司机到东都镇西桥村其家附近对账，其和孩子先过去，其丈夫李玉伟随后跟过来，双方对账时周姓司机把账本子摔到路边的石头墩子上，李玉伟问他怎么摔本子，他说愿意摔，不是你家的。周姓司机接着捅了李玉伟头部一拳，李玉伟和周姓司机相互打了起来，其去拉他们，并让其儿子报警。这时周姓司机跑到车上拿下来一个明晃晃的东西，其将他拦住。后来其看见李玉伟手上拿着根棍子，当时被人拉开了。李玉伟头部和胳膊肿了，周姓司机的鼻子破了，周姓司机拨打了110，双方又吵了一会后其和李玉伟回家。4、证人李某2证言，案发当天晚上，开车接送其上学的周姓司机找其父母算账，后来打仗了，其不知道一开始怎么打的，其过去时那个人把其父亲李玉伟打倒在地上，李玉伟起来后二人用拳头换着打对方，打的什么地方其没看清楚。二人被拉开后，周姓司机从车上拿下来一个30至40厘米长的东西，李玉伟回家后手里拿了一根闪光的东西，后来被人拉开，之后报警。三、书证1、新泰市公安局立案决定书、受案登记表、发破案经过，证实本案立案及发破案情况，被告人李玉伟于2017年7月4日到侦查机关接受询问，2017年8月2日被传唤到案。2、户籍证明，证实被告人李玉伟于1981年12月7日出生，案发时已达到完全刑事责任年龄。3、手机通话清单及照片四张，证实案发当天被告人李玉伟手机拨打110及案发现场情况。4、新泰市人民医院、山东大学齐鲁医院及山东施尔明眼科医院门诊病历，新泰市人民医院住院病历，住院收费票据、病人费用明细表，门诊收费票据、门诊费用清单、门诊扣费单、购药小票、山东大学齐鲁医院扣费清单，诊断书，护理人员施海燕、刁宗辉户籍信息，不动产登记证明，泰安鲁新司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，车票一宗，证实附带民事诉讼原告人周建强伤后在新泰市人民医院住院治疗23日，误工时间90日，住院期间2人护理，出院后1人护理7日，原告人周建强及护理人员的居住地为新泰市城区，其经济损失为医疗费7698.71元、误工费8386.20元、护理费4938.54元、住院伙食补助费690元、鉴定费2080元、交通费1000元，以上共计24793.45元。四、鉴定意见1、新泰市公安局（新）公（刑）鉴（临床）字[2017]0686号鉴定书，证实周建强右眼两处不同眶壁骨折为轻伤一级。2、新泰市公安局（新）公（刑）鉴（临床）字[2017]0704号鉴定书，证实李玉伟损伤为轻微伤。五、视听资料行车记录仪录像视频光盘，证实案发现场情况。六、被告人供述和辩解被告人李玉伟供述，周建强开车接送其孩子上下学，2017年7月2日晚十点左右，周建强到东都镇西桥村其家北边的大路上找其对账，后来周建强与其妻子张某吵吵起来，吵吵过程中，周建强把账本子往石头上一摔，其说你摔打啥，周建强说不是在你家里摔，其说在这里摔也不行。周建强接着朝其头部打了一拳把其捅倒在地上，其接着爬起来也用拳头朝周建强身上乱捅，二人换着用拳头捅对方，下架子打成一起，其妻子拉架。二人打了一会后，周建强跑到车上拿下来一个明晃晃的东西想过来打其，被其妻子拉住。其跑回家把拖把杆拿出来，其没有用拖把杆打周建强就被其妻子拉住了，之后双方未再打，后来民警到现场。二人身上的伤是二人相互打的。因周建强不承认动手打自己，其在2017年7月4日在公安机关未承认打周建强。原审法院认为，被告人李玉伟因车费纠纷故意伤害他人身体致一人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。被害人周建强陈述、证人吕某、张某、李某2等证言与被告人李玉伟供述、行车记录仪录像视频光盘等证据相互印证，能够证实被告人李玉伟因车费纠纷与被害人周建强发生争执后相互厮打，被告人李玉伟致被害人周建强轻伤一级，被害人周建强致被告人李玉伟轻微伤的事实。本案系双方发生争执后相互厮打，现有证据不能证实被害人周建强具有刑法意义上的过错。被告人李玉伟于2017年7月4日到公安机关接受询问时并未如实供述自己的罪行，不构成自首，其于2017年8月2日被传唤到案后如实供述自己的罪行，系坦白。由于被告人李玉伟的犯罪行为给附带民事诉讼原告人周建强造成的合理经济损失应予赔偿。原告人周建强及护理人员的居住地为新泰市城区，相关赔偿应按城镇居民标准计算。原告人周建强主张的医疗费7698.71元、误工费8386.20元、护理费4938.54元、住院伙食补助费690元、鉴定费2080元、交通费1000元符合法律规定，应予支持；后续治疗费未实际发生，伤残赔偿金、精神损害赔偿金不属于本案刑事附带民事诉讼的赔偿范围，均不予支持。附带民事诉讼原告人周建强的经济损失为24793.45元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条之规定，判决如下：一、被告人李玉伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、被告人李玉伟于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周建强经济损失24793.45元。三、驳回附带民事诉讼原告人周建强的其他诉讼请求。宣判后,原审被告人李玉伟不服,提出上诉。其提出如下上诉理由：1、上诉人李玉伟主动到案，如实供述犯罪事实，系自首；2、被害人对本案发生具有一定过错责任，上诉人具有一定的防卫因素，应减轻上诉人的责任。3、附带民事部分：误工费应按照农村居民计算；住院期间二人护理没有必要，出院一人护理7日没有必要，护理人员应按照农村居民计算；鉴定费依法不予支持；交通费过高。综上，一审量刑过重，民事赔偿数额过高，要求依法改判。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。在本院审理过程中，上诉人李玉伟亲属与被上诉人周建强就附带民事部分自愿达成如下协议：上诉人李玉伟亲属赔偿被上诉人周建强医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费等各项经济损失40000元。此款已支付完毕,周建强对李玉伟表示谅解。新泰市司法局出具调查评估意见书证实上诉人李玉伟遵纪守法，社会交往情况良好，邻里融洽，已取得受害人及其亲属谅解，对所居住社区影响较小。上述事实，有经质证、认证的新泰市公安局东都派出所工作说明、赔偿协议书、谅解书、新泰市司法局调查评估意见书等证据予以证实。本院认为，上诉人李玉伟因车费纠纷故意伤害他人身体致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人李玉伟提出的“被害人对本案发生具有一定过错责任，上诉人具有一定的防卫因素，应减轻上诉人的责任”的上诉理由，无确凿证据予以证实，本院不予采信。关于上诉人李玉伟提出的“其主动到案，如实供述犯罪事实，系自首”的上诉理由，经查，上诉人李玉伟于2017年7月4日到公安机关接受询问时虽未如实供述自己的罪行，但当时公安机关未立案，上诉人未受到讯问，未被采取强制措施。其于2017年8月2日被公安机关电话传唤到案后如实供述了自己的罪行，系自首，可依法对其从轻处罚。故上诉人提出的该上诉理由成立，可予采纳。鉴于上诉人系初犯、偶犯，二审期间其家人积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，亦可酌情对其从轻处罚。综上，原审判决认定犯罪事实清楚，定性准确，审判程序合法，但量刑失当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：一、维持新泰市人民法院（2017）鲁0982刑初483号刑事判决对上诉人的李玉伟的定罪部分，即“被告人李玉伟犯故意伤害罪”；二、撤销新泰市人民法院（2017）鲁0982刑初483号刑事判决对上诉人李玉伟的量刑部分，即“判处有期徒刑一年零六个月”；三、撤销新泰市人民法院（2017）鲁0982刑初483号刑事判决对上诉人李玉伟的附带民事判决部分，即“被告人李玉伟于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周建强经济损失24793.45元。驳回附带民事诉讼原告人周建强的其他诉讼请求”；四、上诉人（原审被告人）李玉伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长  于建平审判员  范红艳审判员  王 蕾二〇一八年三月二十八日书记员  杨 亮