广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018)粤0507刑初110号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人吕笑一，男，1974年3月28日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，大专文化程度，系广东省汕头市金煌商务酒店有限公司酒吧策划部负责人，户籍所在地辽宁省沈阳市和平区。因本案于2017年1月8日被刑事拘留，同月9日被广东省汕头市公安局龙湖分局决定取保候审，2018年1月9日被广东省汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审。被告人陈荣涛，男，1982年1月11日出生，汉族，广东省汕头市人，高中文化程度，系汕头市金煌商务酒店有限公司酒吧员工，户籍所在地广东省汕头市金平区。因本案于2017年1月9日被羁押，同月10日被广东省汕头市公安局龙湖分局决定取保候审，2018年1月10日被广东省汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审。被告人林晓枫，女，1996年9月3日出生，汉族，广东省汕头市人，中专文化程度，系汕头市金煌商务酒店有限公司酒吧员工，户籍所在地广东省汕头市澄海区。因本案于2017年1月9日被羁押，同月10日被广东省汕头市公安局龙湖分局决定取保候审，2018年1月10日被广东省汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]55号起诉书指控被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫犯传播淫秽物品罪，于2018年2月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员李晓东、被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：2016年3月，被告人吕笑一为宣传“SHOW8BAR”酒吧（即汕头市金煌商务酒店有限公司酒吧）愚人节主题活动，于同月28日凌晨，在汕头市龙湖区迎宾路10号免税大厦一层“SHOW8BAR”酒吧，安排该酒吧一对男女员工即被告人陈荣涛、林晓枫在该酒吧洗手间里，利用一根黄瓜作为道具模拟进行口交、性交等动作。同时，被告人吕笑一通过事先设计好的灯光将上述动作投射到洗手间的磨砂玻璃门上，并在洗手间内外安装了三个摄像头全程进行拍摄，再辅以“SHOW8BAR”酒吧的一块愚人节广告牌，以此完成了整个视频制作。随后，被告人吕笑一以“昨晚你被忽悠了吗#4月1日愚人节#SHOW8BAR洗手间高清视频来了！！”为题，将该视频上传到互联网“SHOW8BAR汕头店”公众号平台上进行宣传。经查，“SHOW8BAR汕头店”公众号发布的“昨晚你被忽悠了吗#4月1日愚人节#SHOW8BAR洗手间高清视频来了！！”文某阅读次数为36843次，腾讯视频平台发布的视频“SHOW8BAR2016愚人节-特别企划”播放次数为38.9万次。经广东省汕头市公安局治安巡警支队鉴定，上述视频属淫秽视频。2017年1月8日，公安民警在揭阳潮汕机场航站楼抓获被告人吕笑一；同月9日，被告人陈荣涛、林晓枫到汕头市公安局龙湖分局金园派出所投案。上述事实，被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫在开庭审理过程中亦无异议，并有证人郑某、贺某、王某、刘某的证言、汕头市金煌商务酒店有限公司酒吧营业执照及情况说明、证明材料、公安机关鉴定意见书、检查笔录、现场及缴获作案工具的拍照、现场监控视频截图、微信公众号及互联网播放页面截图、抓获经过、到案说明、户籍材料、说明材料、被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫结伙故意利用互联网向公众传播淫秽视频，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成传播淫秽物品罪。公诉机关指控被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫犯传播淫秽物品罪的罪名成立。鉴于被告人吕笑一在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其是初犯，归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。鉴于被告人陈荣涛、林晓枫在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚；其是初犯，有自首情节，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法均可以从轻处罚。综上，被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法均可以适用非监禁刑。综上，本院根据被告人吕笑一、陈荣涛、林晓枫犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人吕笑一依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第一条第一款第（四）项的规定，对被告人陈荣涛、林晓枫依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第一条第一款第（四）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人吕笑一犯传播淫秽物品罪，判处拘役六个月，缓刑九个月。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）二、被告人陈荣涛犯传播淫秽物品罪，判处管制五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）三、被告人林晓枫犯传播淫秽物品罪，判处管制五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判员  陈晓轩二〇一八年三月一日书记员  刘洁婷附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百六十四条传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第二条利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息的，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定定罪处罚。利用互联网、移动通讯终端传播内容含有不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：（一）数量达到第一条第二款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；（二）数量分别达到第一条第二款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；（三）造成严重后果的。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第三条不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：（一）数量达到第一条第一款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；（二）数量分别达到第一条第一款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；（三）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。