江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终76号上诉人（原审原告）:九鼎装饰股份有限公司，住所地浙江省杭州市天目山路398号6幢508室。法定代表人：周国洪，董事长。委托诉讼代理人：成玲玲，江苏姑苏律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亚洲，江苏姑苏律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:赵龙才，男，1971年4月15日出生，汉族，户籍地安徽省舒城县。委托诉讼代理人：汤良贵，安徽舒洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤良春，安徽舒洲律师事务所律师。上诉人九鼎装饰股份有限公司（以下简称九鼎装饰公司）因与被上诉人赵龙才劳动争议纠纷一案，不服苏州市姑苏区人民法院(2017)苏0508民初6284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。九鼎装饰公司上诉称:一、被上诉人发生工伤前工作未满一个月，未领取过工资，其停工留薪工资和一次性伤残补助金应按苏州市最低工资标准1680元／月计算。二、被上诉人未通过认定，无生活护理依赖等级，上诉人不应支付护理费。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。赵龙才辩称:上诉人要求按照最低工资标准计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金没有依据;在一审中上诉人对被上诉人住院护理费1000元明确予以认可。请求二审法院驳回上诉，维持原判。九鼎装饰公司向一审法院起诉请求:1、判令九鼎装饰公司支付赵龙才停工留薪工资11470.34元、一次性伤残补助金15120元；2、判令九鼎装饰公司支付赵龙才护理费1000元。一审法院认定事实：1、赵龙才于2014年12月27日入职九鼎装饰公司苏州分公司从事装修工作，双方未签订书面劳动合同。2015年1月1日，赵龙才受伤，受伤后未再去上班，从未领取过工资。2016年9月29日，苏州市人力资源和社会保障局认定赵龙才之伤为工伤。2017年4月24日，苏州市劳动能力鉴定委员会核准赵龙才伤残等级为玖级。赵龙才确认在受伤后收到九鼎装饰公司苏州分公司55000元的款项并认可仲裁裁决在九鼎装饰公司应付赔偿总额里予以抵扣。庭审中，双方一致认可劳动关系于2015年7月24日解除，赵龙才停工留薪期自2015年1月1日起至2015年7月24日。2、2017年8月29日，苏州市劳动人事争议仲裁委员会作出苏劳人仲案字（2017）第309号仲裁裁决书，裁决九鼎装饰公司支付赵龙才一次性伤残补助金33282元（3698元／月*9个月）、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、停工留薪期工资25248元（3698元／月*6个月+3698元／月*18/21.75天）、住院伙食补助费400元、护理费2000元、医药费6254.04元和鉴定费200元，扣除已支付的55000元，九鼎装饰公司需支付赵龙才87384.04元。其中，赵龙才主张月工资按双方口头约定的240元／天计算，但九鼎装饰公司主张按苏州市最低工资标准予以计算。鉴于赵龙才从未领取过工资，苏州市劳动争议仲裁委员会参照赵龙才受伤时苏州建筑行业装修装饰工平均工资水平确定赵龙才月工资为3698元／月。同时，九鼎装饰公司主张护理费应为1000元。九鼎装饰公司对月工资标准和护理费2000元不服，诉至法院。赵龙才认可仲裁认定的月工资3698元／月，庭审中对九鼎装饰公司主张的护理费1000元也予以认可。3、2016年1月2日，九鼎装饰公司作出关于注销九鼎装饰股份有限公司苏州分公司决定：九鼎装饰股份有限公司苏州分公司因经营状况不良，故九鼎装饰公司决定对该分公司进行注销解散，该分公司注销后，其存续期间的债权债务都有总公司承续，其经营成果归总公司所有。2016年2月25日，九鼎装饰股份有限公司苏州分公司经工商核准注销。以上事实，由工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知苏州市工伤行政管理局企业注销资料查询表、关于注销九鼎装饰股份有限公司苏州分公司决定、病假单、仲裁裁决书及当事人陈述等证据予以证明。一审法院认为：应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。九鼎装饰公司苏州分公司应依据《工伤保险条例》的相关规定支付赵龙才九级伤残的工伤保险待遇。九鼎装饰公司苏州分公司是九鼎装饰公司的分公司，九鼎装饰公司已依法注销九鼎装饰公司苏州分公司，现应诉自愿承担法定责任，符合法律规定。一审庭审中，双方对一次性工伤医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、住院伙食补助费400元、护理费1000元、医药费6254.04元、鉴定费200元、一次性伤残补助金和停工留薪期的计算期间、应付款总额中抵扣55000元的事实均无异议，且在法律规定的范围之内，一审法院予以确认。关于赵龙才的月工资标准，一审法院认为，用人单位对工资支付承担举证责任，用人单位和劳动者都未对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故本案九鼎装饰公司主张按苏州市最低工资标准计算有违法律规定，其作为用人单位在未提供任何证据证明赵龙才月工资标准的情况下，苏州市劳动争议仲裁委员会按照赵龙才受伤时苏州建筑行业装修装饰工平均工资水平确定赵龙才月工资为3698元／月并无不妥，且赵龙才亦无异议，一审法院予以确认，根据双方确认的期间和计算方式，一次性伤残补助金为33282元、停工留薪期待遇为25248元。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、四十条、第六十二条第二款、第六十四条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、九鼎装饰股份有限公司于判决生效之日起十日内支付赵龙才一次性伤残补助金33282元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、停工留薪期待遇25248元、住院伙食补助费400元、护理费1000元、医药费6254.04元和鉴定费200元，共计141384.04元，扣除已付55000元，尚需支付86384.04元。二、驳回九鼎装饰公司其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由九鼎装饰股份有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审相一致。本院认为：被上诉人在施工中受伤，经劳动行政部门依法认定为工伤，并经主管机构核准为九级伤残，依法应享受相应的工伤待遇。由于上诉人作为用人单位未依法为被上诉人参加工伤保险，故相应的工伤待遇应由上诉人承担赔偿责任。一审中，双方对一次性工伤医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、住院伙食补助费400元、护理费1000元、医药费6254.04元、鉴定费200元、一次性伤残补助金和停工留薪期的计算期间、应付款总额中抵扣55000元的事实均无异议，本院予以确认。关于被上诉人的月工资标准，上诉人作为用人单位应对此承担举证责任，因用人单位和劳动者均未对此提供证据证明，一审法院按照被上诉人受伤时苏州建筑行业装修装饰工平均工资水平确定为3698元／月并无不当，经一审法院核定上诉人应支付被上诉人一次性伤残补助金为33282元、停工留薪期待遇为25248元是正确的，本院予以确认。关于护理费部分，在一审中上诉人对被上诉人住院期间护理费1000元明确予以认可，其二审主张不予支付的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人九鼎装饰股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 施 伟审判员 徐 辉审判员 王小丰二〇一八年三月二十二日书记员 江 静