安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖11民终495号上诉人（原审被告、反诉原告）：来安县金鹏置业有限公司，住所地安徽省来安县。法定代表人：范国红，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡丰收，男，该公司副总经理。委托诉讼代理人：侯士亮，来安县新安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽科发信息科技有限公司，住所地安徽省六安市霍山经济开发区。法定代表人：秦广龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：李学斌，霍山县南岳法律服务所法律工作者。上诉人来安县金鹏置业有限公司（以下简称金鹏公司）因与被上诉人安徽科发信息科技有限公司（以下简称科发公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省来安县人民法院作出的（2017）皖1122民初27号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年3月5日公开开庭审理了本案。上诉人金鹏公司的委托诉讼代理人胡丰收、侯士亮，被上诉人科发公司的委托诉讼代理人李学斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金鹏公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审反诉诉讼请求，驳回科发公司的一审诉讼请求。事实和理由：金鹏公司要求科发公司安装的显示屏面积为168平方米，价款101万元。经鉴定，科发公司安装的显示屏面积约为133平方米，面积及相关配套（如空调）均不满足双方合同约定。科发公司未按合同约定的时间完成交付，该工程至今没有经过金鹏公司验收。科发公司擅自低价将工程转包给第三方安徽启迪光电科技有限责任公司（以下简称启迪公司），完工后没有提供产品合格证，没有有效的验收报告。科发公司在履行合同中存在过错，应当解除双方签订的定做合同。一审法院即使在防止浪费社会资源的考量下不予解除合同，也应在科发公司按合同约定的标准进行维修，保证设备能够正常使用，扣除面积差的价款并承担逾期交付的违约责任之后，判令双方履行各自义务。科发公司答辩称：科发公司履行了安装义务，金鹏公司已实际使用了显示屏，可视为科发公司施工结束，金鹏公司应按约定支付相应工程款。科发公司已交付劳动成果，金鹏公司在诉讼中要求解除合同没有法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。科发公司向一审法院起诉请求：判令金鹏公司给付显示屏款25.75万元。金鹏公司向一审法院反诉请求：判令解除其与科发公司签订的《LED电子屏购销合同》；判令科发公司返还已付工程款50万元，并支付赔偿违约损失10万元。一审法院认定事实：2014年2月28日，金鹏公司（甲方）与科发公司（乙方）签订了一份《LED电子显示屏购销合同》，主要约定：金鹏公司就室外全彩P16电子显示屏采购项目与科发公司达成协议，工程总造价人民币101万元，面积168平方米。一、项目清单及规格。1、全彩显示屏；P16户外全彩显示屏、简易箱体、346椭圆灯，密度3906点∕㎡；芯片为台湾晶元。2、同步控制；系统发送卡，灵星雨。3、控制系统；接收控制卡（带HUB转接）；灵星雨。4、恒流源；5V80A驱动；必配项。5、户外LED全彩屏系统软件；LED中心控制播放系统软件；赠送。6、控制电脑；联想品牌、独立显卡（1台）；赠送。7、LED全彩屏智能配电箱；专用智能配电柜，可远程控制；赠送。8、防雷系统；雷尔顿；备注：赠送。9、散热系统；智能空调（8台）格力；赠送。10、显示屏边框装饰；采用镀锌钢材∕铝合金及铝塑板材包边包框装饰；定制。11、钢结构；采用镀锌槽钢∕角铁∕方通材料进行LED屏钢结构制作；厚度≤15㎝＋80㎝。12、运输∕包装∕保险；乙方负责。13安装及调试；备注：乙方负责。14、安装措施费；人员安全措施、设备安全措施、一切安全责任；乙方负责。二、乙方必须严格按照甲方要求提供产品，不得逾期，在施工过程中严格保证质量及行业标准，货物规格、工程安装应于表相一致。三、售后服务。乙方负责对产品进行终身维护，质保3年，免费服务4年（含质保期）。质保期后乙方仅收取维修所需的原材料费。产品使用中由于甲方使用不当造成的问题及意外情况造成的损失，乙方可协助甲方进行解决，但有关费用由甲方承担。四、项目安装自签订之日起，3月2日-3月22日钢构施工结束，项目总周期40天，遇有自然环境或不可抗拒力安装期限自动顺延，特殊情况须延长工期，由甲乙双方协商解决。五、货款的支付。合同签署之日预付项目总金额的30%，项目工程安装结束，甲方付至项目工程款总金额的75%，经甲方验收合格后，正常运行1个月，甲方付至项目工程总金额的95%，合同期满1年付清项目工程余额5%工程款。逾期按利率1.5%收取。六、其他事项经甲乙双方协商可签订补充协议，补充协议和本协议具有同等法律效力。2014年3月6日、7月3日，金鹏公司分别向科发公司支付30万元、20万元显示屏工程款。2014年3月8日，科发公司与启迪公司签订一份《P16户外全彩LED显示屏供货合同书》，就科发公司所需LED显示屏供货事项、安装调试及售后服务达成协议，成交金额60万元。同年3月26日，两公司又签订一份《来安峰汇国际P16户外全彩尺寸变更确认函》，约定：显示面尺寸134.22㎡，含包边总面积为160㎡；格力空调4套等内容，变更后的合同金额为75.5万元，安装时间为2014年3月17日，地址为来安县峰汇国际大厦。大约在2014年10月，科发公司将峰汇国际P16户外全彩显示屏安装调试完毕，交付金鹏公司使用。金鹏公司在使用P16户外全彩显示屏过程中，出现故障，科发公司安排工作人员进行了维修。审理中，金鹏公司申请对涉案的LED电子显示屏实际面积、物理密度、电源、散热系统、显示屏边框装饰、钢结构是否符合合同要求进行鉴定。经科发公司、金鹏公司同意，该院委托上海华碧检测技术有限公司司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2017年9月5日，上海华碧检测技术有限公司司法鉴定所作出《沪华碧司鉴（2017）物鉴字第238号司法鉴定意见书》，鉴定意见：涉案电子显示屏实际面积为133.17㎡，小于合同要求的168㎡；散热系统4台空调少于合同要求的8台；物理密度、电源、显示屏边框装饰和钢结构符合合同要求。金鹏公司支付检验费64800元。科发公司申请对涉案的LED电子显示屏价值进行鉴定。经科发公司、金鹏公司同意，该院委托滁州市诚信资产评估事务所对涉案的LED电子显示屏价值进行鉴定。2017年9月22日，滁州市诚信资产评估事务所向该院发出《关于解除评估业务委托的函》，以质量鉴定报告中仅对电子显示屏部分参数进行了鉴定，但未鉴定部分不知是否合格，故无法定价；由于电子产品更新换代较快，目前无法取得2年前的价格为由，认为不具备鉴定评估条件，请求解除委托。一审法院认为：科发公司与金鹏公司签订的《LED电子显示屏购销合同》，是双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务,科发公司负有按约交付符合合同要求的P16户外全彩LED显示屏义务，金鹏公司负有按约支付价款的义务。科发公司交付给金鹏公司P16户外全彩LED显示屏,经鉴定显示屏实际面积为133.17㎡，与合同约定面积168㎡相差34.83㎡；散热系统为4台空调,比合同约定的8台少4台。因此，科发公司交付给金鹏公司P16户外全彩LED显示屏不符合合同约定。根据定作的P16户外全彩LED显示屏的特殊性，金鹏公司可选择减少价款、报酬等方式主张权利。本案在审理中，根据科发公司申请，本院委托滁州市诚信资产评估事务所对涉案的LED电子显示屏价值进行鉴定，滁州市诚信资产评估事务所认为电子产品更新换代较快等因素，不具备鉴定评估条件，解除了委托。对涉案的LED电子显示屏价值虽不能作出科学的结论，但科发公司的诉讼请求是工程安装结束，金鹏公司支付项目工程款总金额的75%,即金鹏公司尚应支付25.75万元（101万元×75%-30万元-20万元），科发公司该请求，是基于双方当事人的合同约定，该院予以支持。科发公司交付给金鹏公司P16户外全彩LED显示屏,虽有瑕疵,但该显示屏毕竟已交付给金鹏公司使用,由于金鹏公司在本案中未提出减少价款、报酬等反诉请求，金鹏公司可另行主张。金鹏公司要求解除其与科发公司签订的《LED电子显示屏购销合同》及科发公司返还其已付款50万元的请求，理由不能成立，根据公平原则和结合本案实际，对该请求该院不予支持。金鹏公司要求科发公司支付违约损失10万元，由于金鹏公司未提供证据证明其损失的客观存在，故对该主张不予支持。综上所述，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十七条、第一百零七条、第一百一十一条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十二条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告来安县金鹏置业有限公司于判决生效后十日内支付原告安徽科发信息科技有限公司25.75万元；二、驳回反诉原告来安县金鹏置业有限公司的诉讼请求。本诉案件受理费5162元，保全费3389元，合计8551元，由被告来安县金鹏置业有限公司负担；反诉案件受理费4900元，由反诉原告来安县金鹏置业有限公司负担；鉴定费64800元，由原告安徽科发信息科技有限公司负担54800元，被告来安县金鹏置业有限公司负担10000元。一审中，科发公司为证明其提供的设备经过了金鹏公司验收，举证《LED电子显示屏验收报告》一份，金鹏公司代表签名处手写尹四清、2015年7月28日，尾部秦乾能手写“证明大屏幕已来人修好并调试好。2015.4.30”。金鹏公司对尹四清、秦乾能的身份均不认可。科发公司申请调取金鹏公司职工花名册及工资表。根据金鹏公司工资表显示，秦乾能从2015年1月至4月在金鹏公司领取工资。金鹏公司二审中称，秦乾能在期间为该单位的电工，其签字不能代表公司。本院二审期间，双方当事人提交证据与一审相同，相对方质证意见同一审。本院二审查明：秦乾能在2015年1月至4月期间，为金鹏公司工作人员。本院查明的其他事实与一审一致，对一审查明的事实，本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点是：本案中，金鹏公司与科发公司所签《LED电子显示屏购销合同》是否符合法定解除条件；金鹏公司是否应当向科发公司再支付工程款；科发公司是否应当向金鹏公司返还50万元已付工程款并赔偿10万元违约损失。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。金鹏公司与科发公司所签《LED电子显示屏购销合同》虽名为购销合同，但实际系科发公司按合同约定项目向金鹏公司交付户外显示屏及相关配套系统的劳动成果，双方应按承揽合同相关法律规定处分各自权利义务。根据上海华碧检测技术有限公司司法鉴定所作的《沪华碧司鉴（2017）物鉴字第238号司法鉴定意见书》，科发公司交付给金鹏公司的户外显示屏及相关配套系统不能完全对应双方合同要求。合同约定的主要工作并非由承揽人科发公司自己完成。科发公司在履行合同中存在违约行为。根据庭审，涉案显示屏已安装完毕并曾开机运行，科发公司已履行主要合同义务，双方合同不符合法定解除条件，对金鹏公司关于解除双方所签合同并返还已付工程款的上诉请求，本院不予支持。根据科发公司与启迪公司签订的《P16户外全彩LED显示屏供货合同书》及变更函，科发公司向金鹏公司提供的户外显示屏及相关配套系统主要由启迪公司提供并安装，项目内容较科发公司与金鹏公司签订的合同内容存在缩减。科发公司没有提供证据证明其就合同实际履行中工作成果的变更缩减向金鹏公司报告并征得同意。科发公司现要求要求金鹏公司按原合同价款标准支付工程款没有事实依据，也不符合诚实信用的基本商业准则。考虑案件实际和科发公司履行合同的过错程度，本院酌定金鹏公司参照科发公司与启迪公司约定的工程价款（即75.5万元）标准支付工程款。虽然尹四清的身份在本案中暂不能认定，但结合秦乾能的附注，能够证明《LED电子显示屏验收报告》系金鹏公司与科发公司就涉案显示屏的验收结论，显示屏在当时能够正常使用。参照合同条款“经甲方验收合格后，正常运行1个月，甲方付至项目工程总金额的95%”的约定，科发公司在本案中能主张的工程款为217250元（75.5万元×95%-50万元）。对科发公司主张超出部分本院不予支持，对金鹏公司上诉有理部分本院予以支持。科发公司可待履行相关合同义务后另行向金鹏公司主张合同权利。金鹏公司有向科发公司主张产品质保及相应维修保养的权利。金鹏公司上诉要求科发公司承担违约损失10万元，但未提供证据证明其违约损失，本判决就科发公司的违约行为已做考量，故对金鹏公司此节上诉主张本院不再支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:一、维持安徽省来安县人民法院（2017）皖1122民初27号民事判决第二项，即“驳回反诉原告来安县金鹏置业有限公司的诉讼请求”；二、变更安徽省来安县人民法院（2017）皖1122民初27号民事判决第一项“被告来安县金鹏置业有限公司于判决生效后十日内支付原告安徽科发信息科技有限公司25.75万元”，为“上诉人来安县金鹏置业有限公司于判决生效后十日内支付被上诉人安徽科发信息科技有限公司217250元”。一审本诉案件受理费5162元，保全费3389元，合计8551元，由上诉人来安县金鹏置业有限公司负担6845元，由被上诉人安徽科发信息科技有限公司负担1706元；一审反诉案件受理费4900元，由上诉人来安县金鹏置业有限公司负担；鉴定费64800元，由上诉人来安县金鹏置业有限公司负担32400元，由被上诉人安徽科发信息科技有限公司负担32400元；二审案件受理费10062元，由上诉人来安县金鹏置业有限公司负担8000元，由被上诉人安徽科发信息科技有限公司负担2062元。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  邓见阁审判员  王 铖二〇一八年三月十五日书记员  潘 洁附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。