山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1091民初2177号原告：吴燕妮，女，1981年11月24日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发区。委托诉讼代理人：王安国，威海环翠天鸣法律服务所法律工作者。被告：戚运财，男，1971年2月14日出生，汉族，户籍所在地威海市环翠区，现住址。被告：王淑燕，女，1971年1月3日出生，汉族，户籍所在地威海市环翠区，现住址。原告吴燕妮与被告戚运财、王淑燕民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴燕妮到庭参加诉讼，被告戚运财、王淑燕经本院公告送达传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴燕妮向本院提出诉讼请求：1.要求二被告返还借款40万元及利息165874元（按合同约定的月息2%自2016年2月4日起暂时计算至2017年10月25日），以上合计565874元；2.要求原告对依据借款合同和民间借贷抵押合同对拍卖、变卖抵押物所得款项享有优先受偿权；3.因本案支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、担保费、执行费、拍卖费、律师费等）均由被告承担。庭审中，原告自愿变更诉讼请求：1.要求二被告偿还借款本金为30万元及利息（以30万元为本金，按照月息2%自2016年2月4日起计算至二被告实际履行之日止）；2，要求对抵押物拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；3.要求二被告承担本案的诉讼费9458元、公告费560元、律师费12000元。事实和理由：原告与被告戚运财于2016年2月4日签订了民间借贷合同，该借款合同中，约定，原告借款40万元给被告，借款期限为两个月，即自2016年2月4日起至4月3日止，利息为每月2%，同日，原、被告又签订了民间借款抵押合同，并到房管局办理了抵押权登记，合同签订后，原告当即通过招商银行给被告戚运财转款30万元，另外亦将10万元现金交于被告，但此后被告并未按合同约定支付原告利息，为维护其合法权益，故诉至法院。戚运财、王淑燕未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了相关证据，经本院审查确认事实如下：2016年2月4日，原告与被告戚运财签订了《民间借款合同》一份，其中载明被告戚运财向原告吴燕妮借款肆拾万元，借款期限是二个月，自2016年2月4日至4月3日，约定借款月利率为2%，采用每月先付息，到期一次性还本的还款方式。同日，原告与二被告签订了《民间借款抵押合同》一份，其中载明，二被告将其所有的位于戚家夼1号207室房屋作为抵押物为上述债务设定抵押，该合同约定了抵押担保的范围包括：主债权及利息、违约金、赔偿金及原告为实现抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、担保费、评估费、拍卖费、执行费、律师费等。合同第十二条约定，主合同履行期限届满，债务人未能清偿债务，乙方有权以抵押物折价或以拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，实现抵押权。同日，双方按照该合同约定办理了他项权证（他项权证号：威房他证字第T2016031**号）。上述借款合同及抵押合同签订后，原告于2016年2月4日分四次通过其中国民生银行、招商银行账户向被告戚运财的中国农业银行账户（账号为62×××78）转账共计30万元。庭审中，原告自认被告戚运财实际向其借款30万元。原告本次诉讼支出诉讼费9458元、公告费560元、律师费12000元。被告戚运财与被告王淑燕系夫妻关系，于1995年2月15日登记结婚，于2016年6月16日在威海市环翠区婚姻登记管理处登记离婚。另查明，2016年4月10日，原告与二被告就抵押房屋签订房屋买卖合同各一份，约定原告以40万元的价格购买涉案房屋，此前的借款30万元转为房款，余款10万元以现金方式交付给案外人王辉，二被告曾以公证书的形式授权王辉出售涉案房屋并代收房款。王辉认可代被告戚运财签合同并收到了10万元的现金转交给被告戚运财。后因被告戚运财、王淑燕涉及到其他债权债务纠纷，涉案房屋被多次查封，无法办理房屋过户手续。2016年8月12日，原告以房屋买卖合同纠纷为由将二被告及案外人王辉诉至威海市环翠区人民法院，要求确认2016年4月10日的房屋买卖合同合法有效，依法要求被告履行合同义务，协助原告办理房屋产权证及土地证的过户手续，并被告支付违约金45000元。威海市环翠区人民法院以（2016）鲁1002民初4057号民事判决书中确认原告与二被告委托的案外人王辉签订的房屋买卖合同合法有效，并判令二被告于该判决生效后十日内支付原告违约金45000元。但因涉案房屋存在查封、抵押等权利受限的情形，二被告事实上已无法履行办理协助原告办理房屋所有权转移登记等手续，故对原告的要求协助办理过户的诉讼请求予以驳回。2017年11月22日，原告在威海晚报上刊登声明一份，载明:“……因该房屋多次被法院查封，房屋迟迟无法办理过户手续，导致本人购买房屋的目的无法实现，故自即日起解除与戚运财、王淑燕在2016年4月10日签订的房屋买卖合同。其中30万元房款仍按照双方于2016年2月4日签订的借款合同继续履行。……”原告提交其与威海环翠天鸣法律服务所签订的委托代理协议，主张为本次诉讼需支付代理费12000元。本院认为，被告戚运财、王淑燕经本院公告传票传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证的权利，对原告提供的证据，本院依法审查予以确认。根据原告与被告戚运财签订的借款合同、借款抵押合同及原告自认的借款数额，可以认定被告戚运财向原告借款30万元，按照合同约定，被告戚运财应当每月按照2%的利率支付原告利息。在（2016）鲁1002民初4057号民事判决书中确认了原告与二被告签订的涉案房屋的买卖合同合法有效，并判令被告戚运财支付违约金45000元，且该判决书中明确认定因涉案房屋被多次查封，无法进行过户，故驳回了原告要求办理产权过户手续的诉讼请求，可见，原、被告签订的房屋买卖合同并无法实际履行，故原告要求按照双方的民间借款合同及抵押合同约定要求被告戚运财履行偿还义务，未违反法律规定，本院予以支持。上述借款合同系发生在二被告婚姻关系存续期间，且被告王淑燕亦同意以二人共有的房屋作为抵押，被告王淑燕对该笔债务是明知的，故该债务系二被告夫妻共同债务，原告要求二被告偿还其借款30万元及利息（以30万元为本金，自2016年2月4日至被告实际履行之日止，按照2%为利率计算）的诉讼请求，事实清楚、证据充分，本院予以支持。根据借款抵押合同中的约定，被告戚运财、王淑燕同意以其共同财产，位于威海市戚家夼-1号-702室房屋为上述债务设定抵押，并办理了抵押权登记，故在二被告未按约定履行债务偿还义务时，原告在涉案房产拍卖、变卖所得价款范围享有优先受偿权。关于原告主张的代理费12000元，系其因实现债权所支出的费用，在双方合同中明确约定由被告戚运财负担，本院予以支持。综上所述，原告变更后的诉讼请求，事实清楚、证据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于使用若干问题的解释》第二十四条规定，判决如下：一、被告戚运财、王淑燕于本判决生效之日起十日内偿还原告吴燕妮借款300000元及利息（以300000元为基数，自2016年2月4日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）、代理费12000元；二、若二被告未履行第一条的偿还义务，原告吴燕妮对被告戚运财、王淑燕所有的位于威海市戚家夼-1号-702室房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9458元，由原告吴燕妮负担2300元，被告戚运财、王淑燕负担7158元；公告费560元，由被告戚运财、王淑燕共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长 焦 卫人民陪审员 丛 松人民陪审员 李 晶二〇一八年三月二十二日法官 助理 任怀钰书 记 员 李 毅