.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）宁02民终116号上诉人(原审原告)：郑礼青，女，1968年11月26日出生，汉族，建筑监理，住宁夏回族自治区石嘴山市。委托诉讼代理人：蔡树志，宁夏致和律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：宁夏华润景观产业发展集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：王攀阳，宁夏华润景观产业发展集团有限公司董事长。委托诉讼代理人：周鹏，男，宁夏华润景观产业发展集团有限公司职员。被上诉人(原审被告)：石嘴山市大武口区园林农牧水务局，住所地石嘴山市大武口区。负责人：吴学礼，石嘴山市大武口区园林农牧水务局局长。委托诉讼代理人：石宏成，宁夏崇源律师事务所律师。上诉人郑礼青因与被上诉人宁夏华润景观产业发展集团有限公司（以下简称华润景观公司）、石嘴山市大武口区园林和农牧水务局（以下简称大武口区园林水务局）建设工程分包合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2017)宁0202民初2563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑礼青和委托诉讼代理人蔡树志、被上诉人华润景观公司的委托诉讼代理人周鹏、被上诉人大武口区园林水务局的委托诉讼代理人石宏成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑礼青上诉请求：1、撤销大武口区人民法院作出的(2017)宁0202民初2563号民事判决书，支持上诉人一审全部诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、郑礼青与华润景观公司是挂靠关系。2014年3月上郑礼青挂靠华润景观公司，以该公司的名义参加涉案工程的招投标，中标后又以该公司的名义与大武口区园林水务局签订《大武口区星海镇二号路一期绿化工程施工合同》。合同签订后郑礼青投入资金、全面组织人员进行施工，依约完成了该工程。经核算，工程总造价为1579031元。后大武口区园林水务局支付730000元工程款至华润景观公司，华润景观公司将该笔工程款支付给郑礼青。郑礼青采用挂靠形式与大武口区园林水务局签订施工合同的行为虽系违法，但郑礼青已按照合同约定履行了法律义务，涉案工程经验收、核算并已交付使用，郑礼青系合法债权人，大武口区园林水务局应向其支付工程款；2、在郑礼青直接向发包方主张支付工程款的情况下，华润景观公司作为转包单位，已不是未付工程款的合法债权人，大武口区园林水务局未付工程款不属于该公司的应收工程款，不能作为其另案申请执行人的可执行财产。大武口区园林水务局作为付款义务人，应对银川市兴庆区人民法院冻结华润景观公司在该局的工程款2024028元提出抗辩，即确认真实的债权人系郑礼青。原审判决设定以银川市兴庆区人民法院执行案件的执行情况为前提，剥夺了大武口园林区水务局的抗辩权，也与上诉人要求大武口区园林水务局在未付工程款范围内直接付款相悖。故郑礼青提起上诉。华润景观公司辩称，原审判决事实清楚，法律适用正确，请求驳回郑礼青的上诉请求。大武口区园林水务局辩称，1、因涉案工程款已被银川市兴庆区人民法院裁定冻结，不管向谁支付工程款，大武口区园林水务局在欠付工程款的范围内只向一方责任人支付工程款；2、涉案工程款已经被银川市兴庆区人民法院裁定提取，付款前提必须要解决该问题。郑礼青向一审法院起诉请求：1、判令二被告向原告工程款849031元；2、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2014年3月，华润景观公司通过招投标中标了大武口区园林水务局位于××区一期绿化工程，双方签订了施工协议书。华润景观公司中标该工程后，于2014年3月20日将中标工程分包给郑礼青具体施工，与郑礼青签订了《大武口区星海镇二号路一起绿化工程施工合同》。郑礼青分包该工程后，投入资金具体进行了施工，经初步核算，工程总造价1579031元。大武口区园林水务局给华润景观公司支付了工程款730000元，华润景观有限公司在收到大武口区园林水务局支付的工程款730000元后，又支付给了郑礼青。2017年2月14日、2017年7月27日，因华润景观公司针对案外人高永锋、李斌负有生效法律文书确定的债务，银川市兴庆区人民法院在执行过程中，分别向大武口区园林水务局送达（2017）宁0104执943号执行裁定书、协助执行通知书、（2015）兴执字第2368-3号、（2015）兴执字2368号协助执行通知书，扣留、提取了华润景观公司在大武口区园林水务局的工程款共计2024028元。现原告郑礼青认为华润景观公司、大武口区园林水务局应当向其支付工程款；被告华润景观公司认为其不欠原告工程款，应由大武口区园林水务局支付工程款；被告大武口区园林水务局认为因华润景观公司违法将涉案工程分包给原告郑礼青具体施工，合同无效，大武口区园林水务局仅在欠付工程款范围内承担付款责任，但华润景观公司在涉案工程上剩余的工程款，因华润景观公司欠他人债务，已经被银川市兴庆区人民法院予以扣留、提取，视为已经付款，已不欠华润景观公司工程款，不应承担付款责任。三方为此发生争议，原告郑礼青诉至法院，要求判如所请。一审法院认为，华润景观公司将承包的园林绿化工程全部分包给郑礼青进行施工，属于中标后违法分包，与郑礼青签订的《大武口区星海镇二号路一起绿化工程施工合同》属于无效合同，在郑礼青实际完成了工程后，华润景观公司应当按照工程造价向郑礼青付清工程款，华润景观公司认为其不应支付工程款的抗辩意见，不予采信。原告郑礼青要求被告华润景观公司支付工程款849031元，有事实和法律依据，予以支持。原告郑礼青作为实际施工人，在要求分包方支付工程款的同时，有权要求工程发包方在未付工程款范围内承担付款责任。针对本案涉案工程，大武口区园林水务局有未付工程款，但是，因该未付工程款被银川市兴庆区人民法院予以提取、扣留，目前尚在执行过程中，本案未付工程款的确定，不能依赖于目前的欠付状态，而是依赖于银川市兴庆区人民法院对已下发执行裁定书、协助执行通知书的相关案件的执行情况，如果兴庆区人民法院最终全额执行了未付的工程款，则大武口区园林水务局对于华润景观公司再无未付工程款，如果银川市兴庆区人民法院最终未执行或者执行后还有剩余未付工程款，则石嘴山市大武口区园林水务局在执行结束后还有剩余未付工程款。对于执行结束后还有的剩余未付工程款，大武口区园林水务局仍应在欠付范围内承担付款责任。原告认为目前没有执行划扣，剩余的全部工程款均属于未付工程款，被告大武口区园林水务局认为协助执行的数额已高于未付的工程款数额，已经没有欠付工程款，均不符合案件的客观实际情况，不予采信。因此，对于原告郑礼青要求大武口区园林水务局承担付款责任的诉求，应当设定大武口区园林水务局付款的条件，即如银川市兴庆区人民法院最终未执行或者执行后尚有欠付工程款的，大武口区园林水务局在执行后尚欠的工程款范围内，对原告郑礼青承担付款责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条之规定，判决：一、被告宁夏华润景观产业发展集团有限公司向原告郑礼青支付工程款849031元，于本判决生效后十日内付清；二、如银川市兴庆区人民法院执行宁01**执943号、兴执字2368号案件最终未执行宁夏华润景观产业发展集团有限公司在石嘴山市××区林农牧水务局的未付工程款或者执行后尚有未付工程款，石嘴山市大武口区园林农牧水务局在执行后尚有未付工程款的范围内对本判决第一项内容承担付款责任。案件受理费12290元，减半收取计6145元，由被告宁夏华润景观产业发展集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”规定，本案中，华润景观公司将建筑工程发包给不具备施工资质的个人郑礼青，故双方签订的《大武口区星海镇二号路一期绿化工程施工合同》为无效合同。因郑礼青实际完成了涉案工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，华润景观公司应参照合同约定向郑礼青支付欠付工程款849031元。关于郑礼青主张大武口园林水务局应在欠付工程款范围内承担付款责任的上诉请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，”实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”因华润景观公司违法分包，使得发包方大武口区园林水务局本应对承包人华润景观公司所承担的支付工程款责任，突破合同相对性原则，在未支付工程款范围内转嫁至向实际施工人郑礼青承担，该责任系法定责任，不能因工程款被另案协助执行而免责。因欠付工程款的数额是根据涉案建设工程的竣工、验收及双方审计结算予以确定，并非依赖于其他法院协助执行结果而定。原审判决混淆了大武口区园林水务局在欠付工程款范围内承担责任的对象，并为承担付款责任、确定付款数额设定前提条件错误，该判项应予撤销。故对上诉人请求大武口区园林水务局在华润景观公司欠付工程款范围内对郑礼青承担责任的上诉请求，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2017）宁0202民初2563号民事判决的第一项，即：”一、被告宁夏华润景观产业发展集团有限公司向原告郑礼青支付工程款849031元，于本判决生效后十日内付清；”二、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2017）宁0202民初2563号民事判决的第二项，即：”二、如银川市兴庆区人民法院执行宁01**执943号、兴执字2368号案件最终未执行宁夏华润景观产业发展集团有限公司在石嘴山市××区林农牧水务局的未付工程款或者执行后尚有未付工程款，石嘴山市大武口区园林农牧水务局在执行后尚有未付工程款的范围内对本判决第一项内容承担付款责任。”三、被上诉人石嘴山市大武口区园林农牧水务局在本判决第一项未付工程款范围内承担付款责任。一审案件受理费6145元（减半收取）、二审案件受理费12290元，共计18435元，由宁夏华润景观产业发展集团有限公司和石嘴山市大武口区园林农牧水务局负担。判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向一审法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长王伟审判员安立莎审判员王华二〇一八年三月二十三日书记员李晓娟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。