.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终294号上诉人(原审原告):安全柱,男,1960年5月10日出生,汉族,原西山煤电(集团)有限责任公司杜儿坪矿职工,住太原市。委托诉讼代理人:王永光,山西智涵律师事务所律师。被上诉人(原审被告):西山煤电(集团)有限责任公司,住所地:太原市万柏林区西矿街335号。统一社会信用代码×××.法定代表人:王玉宝,董事长。委托诉讼代理人:曹天慧,女,西山煤电(集团)有限责任公司法律顾问,住本单位宿舍。委托诉讼代理人:郭爱林,男,西山煤电(集团)有限责任公司劳资处科长,住本单位宿舍。上诉人安全柱因与被上诉人西山煤电(集团)有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服万柏林区人民法院（2017）晋0109民初2513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭对此案进行审理。上诉人安全柱、委托代理人王永光，被上诉人西山煤电(集团)有限责任公司及其委托诉讼代理人曹天慧、郭爱林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人安全柱上诉请求：1、请求依法撤销太原市万柏林区人民法院(2017)晋0109民初2513号民事判决。2、请求依法确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。3、请求依法判令被上诉人与上诉人签订无固定期限劳动合同。4、请求依法判令被上诉人支付上诉人损失58101l.00元(按太原市非私营在岗职工年平均工资计算,自1995年8月起至2017年8月止)。5、请求依法判令被上泝支付上诉人经济赔偿金9230元。6、请求依法判令被上诉夫为上诉人缴纳自1985年7月起至重新签订劳动合同以及以后的社会保险、公积金等费用。7、请求依法判令被上诉人支付上诉人为维权的费用30000元。8、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判认定”本案上诉人、被上诉人终止劳动合同时,应当适用《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款规定'劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上,当事人双方同意延续劳动合同的,如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同”。该规定赋予了劳动者签订无固定期限劳动合同的选择权,但这一选择权,在'双方同意延续劳动合同'的规定下,用人单位可以以不同意延续劳动合同为由,拒签无固定期限劳动合同,并非指劳动者同意而一律订立无固定期限劳动合同”,确认被上诉人与上诉人已经终止了劳动关系,是认定事实错误。根据《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款的规定,劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上,双方应当订立无固定期限劳动合同的法定条件,有两个强制性的规定：1、当事人双方同意延续劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同；2如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同的,双方应当订立无固定期限的劳动合同。因此,上诉人在被上诉人处连续工作满10年以上,并且原告提出与被告订立无固定期限的劳动合同,被告应当与原告订立无固定期限的劳动合同。故此,原判认定”被告可以以不同意延续劳动合同为由,拒签无固定期限劳动合同,并非指原告提出而一律订立无固定期限劳动合同”,确认被上诉人与上诉人已经终止了劳动关系是认定事实错误。二、原判确认”本案中,原告在被告处连续工作10年，在双方劳动合同终止时,被上诉人并没有同意与上诉人签订无固定期限劳动合同,该做法在双方终止劳动合同时没有违反法律规定,故原告的诉讼请求没有法律依据,本院不予支持”,判决驳回原告的诉讼请求,是用法律错误。根据《中华人民共和国劳动法》第二十七条第一款”用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人员的,应当提前30天向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见,经向行政劳动部门报告后,可以裁减人员。”的规定,和(最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释)第九十三条第(三)项”根据法律规定推定的事实,当事人无需举证证明”的规定,上诉人根据法律规定推定出”被上诉人应当与上诉人签订无固定期限劳动合同”的事实,无需举证证明。而被上诉人借因自身生产经营状况,不与上诉人签订无固定期限劳动合同,也不提前30天向上诉人说明不同意延续劳动合同的理由,又不向行政劳动部门报告。被上诉人无证据证明上诉人、被上诉人之间不存在法定劳动关系,已经违法侵犯上诉人的合法权益。因此，原判认定”本案中,原告在被告处连续工作10年,在双方劳动合同终止时,被上诉人并没有同意与上诉人签订无固定期限劳动合同,该做法在双方终止劳动合同时没有违反法律规定,故原告的诉讼请求没有法律依据,本院不予支持”,判决驳回原告的诉讼请求,是适用法律错误。综上所述,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项”原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”的规定,原判认定事实错误,适用法律错误。因此,上诉人请求第二审人民法院依法改判。被上诉人西山煤电(集团)有限责任公司答辩称：1、一审法院判决认定事实清楚,应予以维持。2、一审判决认定双方不具备签订劳动合同条件是正确的,上诉人认为应签订无固定期限劳动合同是错误的,我方根据当时生产需要拒绝与其签订合同,不具备条件。3、上诉人是我方招聘临时农民工,根据国务院1995年85号爷支付款项符合要求,终止劳动合同符合该条款要求。1985-1995年确实存在劳动关系,且已经结算,一审已经提交证据不赘述,1995年6月份终止劳动合同以后上诉人没有提供劳动,我们没有使用其劳动,也没有支付其劳动报酬,且诉讼时效已经超过。上诉人安全柱向一审法院起诉请求：1.依法确认原、被告之间存在劳动关系；2.依法判令被告与原告签订无固定期限劳动合同；3.依法判令被告支付原告损失581011元(按太原市非私营在岗职工平均工资计算,自1995年8月起至2017年8月止)；4.依法判令被告支付原告经济赔偿金9230元；5.依法判令被告为原告缴纳自1985年7月起至重新签订劳动合同以及以后的社会保险、公积金等费用;6.依法判令被告支付原告为维权的费用30000元;7.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1985年6月,原告安全柱持河北省曲阳县城西人民公社赵羊村大队和曲阳县路庄子乡人民政府开具的《证明信》,并由原告本人提出书面申请,说明经刘国权介绍,原告自愿到杜儿坪矿当采、掘临时工,同意签订临时工劳动合同。1985年6月30日,原告安全柱与被告下属企业杜儿坪矿(原名称为西山矿务局杜儿坪矿)签订《杜儿坪矿使用临时工劳动合同书》,双方约定:杜儿坪矿同意原告安全柱的申请,招收为井下采掘临时劳动合同工,合同期限为一年,报名时须持乡、镇一级证明信。合同还就工资福利待遇、劳动保险待遇、招收条件和手续等做了约定。合同签订后,原告被安排至杜儿坪矿开拓四队从事掘进工作。此后,原告与杜儿坪矿每年均签订一次为期一年的临时工劳动合同,至1995年6月30日。劳动合同存续期间,原告的工资做了多次调整,自1994年10月起至原、被告终止劳动合同前,原告的技能工资为每月176元、岗位工资为每月194元、下井津贴为每月70元,每月标准工资共计440元。1995年7月,杜儿坪矿不再与原告订立劳动合同,并于1995年6月向原告发放了回乡补助费(生活补助费)4400元和路费200元。原、被告的劳动合同终止后,原告安全柱自1995年8月起,就其与被告订立无固定期限的劳动合同问题,多次向山西省劳动厅、山西省煤管局、山西省委办公厅、国家煤炭工业局、全国人大常委会办公厅等部门反映情况。2017年8月15日,原告安全柱向山西省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日,山西省劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由,作出晋劳人仲不字[2017]第83号不予受理通知书。原告不服该通知书,向本院提起诉讼。一审法院认为：根据国务院1991年7月25日颁布的第87号令《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第二条”企业招用的农民合同制工人是指从农民中招用的使用期限在一年以上,实行劳动合同制的工人,包括从农民中招用的定期轮换工(以下统称农民工)”的规定,原告安全柱系农民合同制工人。《中华人民共和国劳动法》自1995年1月1日起施行,《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行。本案原、被告终止劳动合同时,《中华人民共和国劳动合同法》尚未施行,故原告与被告在1995年7月终止劳动合同时,应适用《中华人民共和国劳动法》的有关规定。《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款规定:”劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上,当事人双方同意延续劳动合同的,如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同。”该规定赋予了劳动者签订无固定期限劳动合同的选择权,但这一选择权,在”双方同意延续劳动合同”的规定下,用人单位可以以不同意续延劳动合同为由,拒签无固定期限劳动合同,并非指劳动者同意而一律订立无固定期限的劳动合同。本案中,原告在被告处连续工作10年,在双方劳动合同终止时,被告按照国务院1991年7月25日颁布的第87号令、《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第十七条:”农民工因劳动合同期满,劳动合同终止执行,或者属于第十三条第(三)、(四)项和第十五条规定的解除劳动合同时,企业应按照其在本企业工作年限,每满一年发给相当于本人一个月标准工资的生活补助费,但最多不超过本人十二个月的标准工资”的规定,按照原告的工作年限向原告发放了回乡补助金(生活补助费)4400元以及路费200元,并没有同意与原告签订无固定期限劳动合同,该做法在双方终止劳动合同时没有违反法律规定,故原告的诉讼请求没有法律依据,本院不予支持。被告辩解原告主张权利时已经超过诉讼时效,据原告向法庭提交的证据,原告在双方终止劳动合同的次月,即从1995年8月起就其与被告订立无固定期限的劳动合同问题,多次向有关部门反映情况,符合诉讼时效中断、延长的法定情形,被告的该项辩解,本院不予采信。综上,依照《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款、第二十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告安全柱的诉讼请求。本院二审期间，被上诉人未提交新证据。上诉人安全柱提交了以下新证据：1、中共山西省委信访查询码,证明2015年5月7日上诉人仍然在反映该情况,且证明多年来上诉人一直反映该情况,并未超过法律规定期限。2、网上打印材料,1985-1995期间上诉人多次进行上访情况,说明诉讼时效未超过。3、西山矿务局杜矿出具1997年6月12日介绍信,证明被上诉人认可上诉人是本矿职工不是所谓临时工。4、五个单位发放荣誉证书,证明上诉人是被上诉人正式员工,并不是临时员工,享受与其他职工同等待遇。被上诉人西山煤电(集团)有限责任公司质证意见为，对证据1、中共山西省委信访查询码真实性无异议,证据2、网上打印材料，3、西山矿务局杜矿出具1997年6月12日介绍信真实性有异议,认为证据均不能证明时效。证据4、五个单位发放荣誉证书真实性无异议,但只能证明工作表现,不能证明身份。对当事人提交的证据以及对一审法院认定事实存在异议的部分，本院认定如下：关于诉讼时效问题原审已经认定，并未超过诉讼时效，被上诉人也未提起异议，本院予以认定。关于上诉人提供的被上诉人单位发放的荣誉证书，以及被上诉人下属单位出具的婴儿报户口介绍信，可以证明被上诉人出具过该介绍信和荣誉证书，但仅凭上述证据尚不足以证明其在1997年仍然具有劳动关系。本院认为：上诉人于1985年6月30日在被上诉人处参加工作，并与被上诉人签订了《杜儿坪矿使用临时工劳动合同书》，按照国务院1991年7月25日颁布的第87号令《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第二条”企业招用的农民合同制工人是指从农民中招用的使用期限在一年以上,实行劳动合同制的工人,包括从农民中招用的定期轮换工(以下统称农民工)”的规定,安全柱系农民合同制工人。根据1995年1月1日施行的《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款规定:”劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上,当事人双方同意延续劳动合同的,如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同。”本案中上诉人在被上诉人处连续工作10年,但是上诉人与被上诉人根据国务院1991年7月25日颁布的第87号令《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第十七条:”农民工因劳动合同期满,劳动合同终止执行,或者属于第十三条第(三)、(四)项和第十五条规定的解除劳动合同时,企业应按照其在本企业工作年限,每满一年发给相当于本人一个月标准工资的生活补助费,但最多不超过本人十二个月的标准工资”的规定,已在1995年由上诉人领取了回乡费4400元、交通费200元，上诉人实际选择了回乡，且双方的劳动合同也实际在1995年8月合同期满，因此劳动合同和劳动关系也实际终止。另因《中华人民共和国劳动合同法》是在2008年1月1日起才施行，而本案当事人提出的经济赔偿、缴纳从1985年7月起至重新签订劳动合同以及以后的社会保险、公积金、维权费用的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不成立。依照《中户人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下;驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人安全柱负担。本判决为终审判决。审判长冯金林审判员牛晓斌审判员申延艳二0一八年三月二十一日书记员郝燕