贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔01民终317号上诉人（原审被告）:永贵能源开发有限责任公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳大道与金朱路交叉口金龙国际花园37号楼一层。法定代表人：李战奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：王伟，男，1974年5月15日出生，该公司法律顾问，住河南省鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：胡小东，男，1986年6月16日出生，该公司人力资源部人员，住河南省开封县。被上诉人（原审原告）：徐朋，男，1984年8月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：邓永莉，贵州行诺律师事务所律师。上诉人永贵能源开发有限责任公司（以下简称永贵能源公司）因与被上诉人徐朋劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2017)黔0115民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永贵能源公司上诉请求：一、请求撤销观山湖区人民法院（2017）黔0115民初268号民事判决，发回重审；二、请求判令一、二审诉讼费由徐朋承担。事实及理由：1、一审判决认为永贵能源公司构成拖欠工资的事实不存在，永贵能源公司在徐朋申请仲裁前就已经将2016年8月份以外的工资全部支付给徐朋，因此争议之日不存在拖欠工资的事实；并且缓发工资已经得到工会的批准并采取了相应的权益保护措施。2、一审时永贵能源公司申请法院依法调取仲裁庭审记录，但一审法院既没有依职权调取也没有下达任何不调取通知，剥夺了永贵能源公司的诉讼权利，因此一审法院认定事实不清；3、永贵能源公司整体缓发工资是经过工会同意的并且没有超过缓发工资周期，并不是恶意拖欠职工工资，故不属于劳动争议的受理范围，徐朋以拖欠工资为由主张解除劳动合同要求支付经济补偿金的行为明显有违合理性的立法目的，不应得到法院支持。徐朋答辩称，在申请仲裁之前2016年6、7月份的工资都没有发放，至今2016年8月份的工资也没有发放，永贵能源公司的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。徐朋向一审法院起诉请求：1、判决永贵能源公司支付徐朋加班工资32394.08元；2、判决永贵能源公司支付徐朋解除劳动合同经济补偿17109.55元；3、本案诉讼费由永贵能源公司承担。一审法院认定事实：徐朋与永贵能源公司于2012年4月1日签订劳动合同，期限为2012年4月1日至2020年3月31日，工作岗位为小车驾驶员。工资发放方式为次月月底发放上月全月工资。后因徐朋、永贵能源公司双方发生劳动争议，徐朋向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决被申请人支付申请人2016年8月工资3421.91元；2、裁决被申请人支付申请人2011年11月至2016年7月公休日加班工资32394.08元；3、裁决被申请人向申请人支付解除劳动经济补偿金17109.55元。贵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出了筑劳人仲裁字（2016）第236-1号《裁决书》裁决“徐朋应配合永贵能源开发有限责任公司办理离职手续及工作交接，永贵能源开发有限责任公司向邵正义支付2016年8月工资2365.15元。”筑劳人仲裁字（2016）第236-2号《裁决书》，裁决“驳回申请人的仲裁请求。”徐朋不服筑劳人仲裁字（2016）第236-2号《裁决书》，遂向法院提起诉讼，提出诉请如前。又查明，徐朋的月平均工资为3421.91元，徐朋于2016年8月26日以永贵能源公司未及时足额支付劳动报酬为由向永贵能源公司提出解除劳动合同，永贵能源公司方于2016年8月16日向徐朋发放了2016年5月的工资，于2016年8月31日徐朋书面告知解除劳动合同后向徐朋支付了2016年6、7月份的工资，于仲裁后向徐朋发放了2016年8月的工资。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于永贵能源公司应否支付徐朋2011年11月至2016年7月公休日加班工资32394.08元的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，本案中，徐朋提供了考勤表予以证明存在加班事实，但徐朋提供的考勤表均为复印件，且与永贵能源公司提供工资明细所载的出勤、加班时间、加班工资等处均相矛盾，徐朋提供的考勤表不能达到其证明目的。故徐朋的该项诉请，不予支持。关于永贵能源公司应否向徐朋支付解除劳动合同的经济补偿人民币17109.55元的问题。永贵能源公司主张未按时发放工资是因受相关国家煤炭企业政策的影响，永贵能源公司产生了一定的经营困难，且在纠纷发生时，已向徐朋支付了2016年6、7月份的工资，而现在所欠的2016年8月份工资，在发生劳动争议，徐朋申请仲裁时，并未到发放8月份工资的时间，永贵能源公司不存在恶意拖欠工资的行为，亦不存在违法解除劳动合同的情形。但永贵能源公司提交的证据并不足以证明该主张，且自认了未按时发放工资的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”、第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，徐朋在永贵能源公司处上班四年零四个月，永贵能源公司应向徐朋支付四个半月工资的经济补偿金，即15398.60元（3421.91元×4.5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条第一款第（二）项、第四十四条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告永贵能源开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告徐朋支付经济补偿金15398.60元；二、驳回原告徐朋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告永贵能源开发有限责任公司负担。二审中，当事人未提交新证据。二审经审理查明，徐朋在二审中述称永贵能源公司至今未向其发放2016年8月的工资。永贵能源公司称在双方发生劳动争议时尚未到发放2016年8月工资的时间，现在不发是扣除徐朋社保个人应缴纳部分。除此之外，二审经审理查明的其余事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，徐朋在永贵能源公司工作期间，工资发放方式为次月月底发放上月全月工资，徐朋于2016年8月26日以永贵能源公司未及时足额支付劳动报酬为由向永贵能源公司提出解除劳动合同，永贵能源公司收到徐朋的书面解除劳动合同通知后于2016年8月31日向徐朋支付了2016年6月、7月的工资，故徐朋向永贵能源公司提出解除劳动合同时永贵能源公司确有拖欠徐朋应得工资的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”、第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，一审判决判令永贵能源公司向徐朋支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。一审判决计算经济补偿金的数额符合法律规定，本院予以维持。关于永贵能源公司提出的其并未拖欠徐朋工资，而是因公司经营困难经工会同意缓发工资的上诉理由，根据《贵阳市企业工资支付办法》第三十条“企业却因生产经营困难，资金周转收到影响，暂时无法按时支付工资的，经本企业职工代表大会或者职工大会讨论通过，可以延期支付劳动者工资，并书面报告统计劳动保障行政部门和工会组织。延长周期最长不得超过三个月。在延长期内，企业应预先支付劳动者生活费，生活费标准不得低于当地最低工资标准的60%。延期支付因素消失后，企业应当在一个月内补足劳动者工资”的规定，永贵能源公司并未提交相关证据证明其缓发劳动者工资已经企业职工代表大会或者职工大会讨论通过，故永贵能源公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，永贵能源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由永贵能源开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  邓 艳二〇一八年三月八日书记员  陈 燕