山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁11民终195号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司，住所地日照市东港区黄海二路9号，统一社会信用代码91371102X13592156F。诉讼代表人：郭和平，总经理。委托诉讼代理人：张钧，山东海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：高杰，山东海洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王衍花，女，1954年3月18日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：于宝国，日照开发金海法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：周风民，男，1970年7月12日出生，汉族，居民，住日照市东港区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司（以下简称人保日照公司）因与被上诉人王衍花、周风民机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初3763号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人保日照公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人事故发生时已年满60周岁，达到法定退休年龄，且一审时未提交劳动能力鉴定证实能够继续从事劳动，根据法律规定，对其误工损失不应获得支持，一审法院适用法律错误。对伤残赔偿金有异议，上诉人认为被上诉人的伤情鉴定等级过高，被上诉人左侧多发肋骨骨折不构成九级伤残，申请鉴定人对2、3、4、5、7肋畸形愈合出庭进行说明。对于被上诉人的医疗费，根据保险合同约定，非医保用药由被上诉人承担，一审法院判令上诉人承担，违反保险合同约定。一审法院判决上诉人承担交通费无事实根据，一审中，被上诉人并未提供符合法律规定的正式票据，一审法院判决的交通费数额过高。王衍花辩称，1、被上诉人虽已满60周岁，达到法定退休年龄，但其未有各种养老保险待遇来维持正常生活，仍然靠自己的体力劳动获取生活来源，在受伤时正是去集市卖自己养殖的家兔获取经济收入；2、被上诉人的伤残鉴定是一审法院依法委托鉴定机构作出，上诉人全程参与了鉴定过程，鉴定报告真实有效；3、本案中，上诉人仅在交强险限额内承担赔偿责任，不存在商业险情形，并不存在医保用药和非医保用药之说。4、对于交通费用，被上诉人住院63天，由其子女护理，需要往返于日照市区至后村镇，一审法院酌定支持了1000元并无不当。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。周风民辩称，对一审判决无意见。王衍花向一审法院起诉请求：1、判令周风民、人保日照公司赔偿王衍花各项损失共计150000元；2、诉讼费等由周风民、人保日照公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2016年9月5日5时许，周风民驾驶鲁Ｌ×××××号牌二轮��托车沿222省道（该路段为封闭路段）由南向北行驶至后村镇团山子村路口处时，与坐在路边的王衍花相撞,致使王衍花受伤，王衍花部分财物受损，车辆部分损坏。该事故经日照市公安局交通警察支队东港大队现场勘查，出具日公交证字[2016]第C172号《非道路交通事故证明》，认定因事故现场地点是省道222未交付使用通车路段，此事故为非道路交通事故。交警部门未划分事故责任。又查明：王衍花伤后入日照市中医医院住院治疗79日（2016年9月5日—11月23日），被诊断为左大腿软组织挫裂剥脱伤、左桡骨中上段骨折、左侧多发肋骨骨折（2-11）、左肱骨大结节撕脱骨折、左侧液气胸等症状；病历记载，2016年11月7日，王衍花请假回家。2017年3月23日，王衍花之伤经一审法院委托，日照人民法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定王衍花左侧多发肋骨骨折（2、3、4、5、7肋畸形愈合）鉴定为九级伤残；左肩关节功能障碍鉴定为十级伤残；后续治疗费用约5000元。另查明：鲁Ｌ×××××号牌二轮摩托车登记所有人为周风民，该车在保险公司投保交强险，事故发生在保险期间。对于此次事故，王衍花主张以下损失：1、医疗费89666.25元，提供住院病历、住院收费票据、门诊收费票据、诊断证明书及费用清单证实；2、住院伙食补助费2370元，按照30元/天×79天计算；3、护理费13849元，按照交通运输业标准70209元/365天×79天计算，提供王衍花之子张传龙身份证复印件、驾驶证复印件、上岗证复印件，证明护理费标准按照交通运输业标准计算；4、交通费1000元；5、误工费4588元，按照2016年度农村人均纯收入13954元/365天×120天计算；6、残疾赔偿金55257.84元，按照2016年度山东省农村居民人均可支配收入13954元/年×18年×22%计算，提供司法鉴定意见书证实王衍花的伤残等级；7、鉴定费1920元，提供鉴定费发票证实；8、精神损害抚慰金2000元；9、后续治疗费5000元，提供司法鉴定意见书证实。上述费用合计175651.09元，扣除周风民已经垫付的25000元，本案诉求150000元，多余金额651.09元从护理费中扣除。对以上证据及损失，保险公司经质证认为：对事故证明无异议；对住院病历、诊断证明、住院发票、用药明细真实性无异议，根据病历情况，伤者实际住院63天；对鉴定意见书有异议，根据法医鉴定的表述，伤者左侧第2-11根肋骨骨折，伤者的伤残等级应为十级，鉴定伤残级别过高，申请重新鉴定；对误工费有异议，因伤者超过60周岁，误工费不予认可；对住院伙食补助费有异议，认可按照30元/天计算63天；对护理费有异议，同意按照每天80元计算63天计算；交通费过高，请法庭酌情认定；对鉴定费票据真实性无异议，不予承担；对残疾赔偿金有异议，认可两个十级伤残；对精神损害抚慰金不予承担。对以上证据及损失，周风民同意保险公司的质证意见。还查明：周风民为王衍花垫付医疗费25000元，保险公司为王衍花垫付医疗费10000元；王衍花对垫付费用均无异议。保险公司在庭审中对司法鉴定意见书有异议，在一审法院限定的期限内未提交书面重新鉴定申请，亦未提交证据证明其异议成立。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故证明、住院病历、住院收费票据、司法鉴定意见书等在案佐证。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。周风民驾驶鲁Ｌ×××××号牌二轮摩托车沿222省道（该路段为封闭路段）由南向北行驶至后村镇团山子村路口处时，与坐在路边的王衍花相撞,致使王衍花受伤，王���花部分财物受损，车辆部分损坏。因事故现场地点是省道222未交付使用通车路段，不允许车辆通行，且作为高度危险作业一方的机动车驾驶员周风民，驾驶机动车在道路上行驶过程中未尽到谨慎的安全注意义务，存在重大过错，应承担事故的全部责任；王衍花在本次事故中不存在过错，不承担事故责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内首先予以赔偿。鲁Ｌ×××××号牌二轮摩托车在保险公司投保交强险，故保险公司应首先在交强险责任限额内赔偿王衍花因事故造成的损失；对王衍花交强险限额外的不足部分损失，周风民作为本次事故的责任人���应承担赔偿责任。对于王衍花主张的损失，一审法院依据有关法律规定，分析确认如下：1、医疗费89666.25元，王衍花提供住院病历、住院收费票据、门诊收费票据、诊断证明书及费用清单证实，一审法院予以确认；2、住院伙食补助费1890元，结合王衍花的住院病历一审法院认定王衍花住院天数为63天，按照30元/天×63天计算；3、护理费7560元，一审法院酌定按照120元/天×63天计算；4、交通费1000元，结合王衍花住所地至就医地的实际距离及住院天数，一审法院予以支持；5、误工费4588元，王衍花未提供证据证实其收入减少情况，考虑到王衍花作为农村居民的实际情况及其年龄状况，对于误工标准，一审法院酌定按照2016年度山东省农村居民人均纯收入13954元/365天计算，对于误工天数，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及王衍花伤情，王衍花的误工损失日可以为120天；6、残疾赔偿金55257.84元，王衍花提交的伤残鉴定报告评估程序合法，结论客观，保险公司虽有异议，但未提出足以推翻上述评估报告的证据，对王衍花的伤残等级予以确认；截至伤残评定日，王衍花已年满62周岁，故其伤残赔偿金应按照2016年度山东省农村居民人均可支配收入13954元/年×18年×22%计算；7、鉴定费1920元，王衍花提供鉴定费发票证实，一审法院予以确认；8、精神损害抚慰金2000元，结合王衍花伤情、侵权责任主体、侵权人侵权方式、侵权人的过错程度及伤害后果综合分析，一审法院予以支持；9、后续治疗费5000元，王衍花提供司法鉴定意见书证实，一审法院予以确认。上述费用合计168882.09元。对以上损失，应由保险公司在交强险责任限额内赔偿王衍花医疗费10000元（已垫付）、误工费4588元、残疾赔偿金55257.84元、护理费7560元、交通��1000元、精神损害抚慰金2000元，合计80405.84元；对交强险责任限额外的医疗费79666.25元、住院伙食补助费1890元、后续治疗费5000元、鉴定费1920元，合计88476.25元，由周风民承担赔偿责任，扣除周风民已垫付的25000元，剩余63476.25元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，一审判决：一、人保日照公司在交强险责任限额内赔偿王衍花误工费4588元、护理费7560元、残疾赔偿金55257.84元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元，合计70405.84元，于判决生效后七日内付清；二、周风民赔偿王衍花医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、鉴定费，合计63476.25元，于判决生效后七日内付清；三、驳回王衍花本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由王衍花负担355元，由周风民负担2945元。二审中，被上诉人王衍花提供日照市东港区后村镇西代家河村民委员会于2018年2月28日出具的证明一份，证明其从事农业生产，其主张误工费符合事实。证明内容为：兹证明我村村民王衍花，在家务农，身份证号码，无其他养老保险。证明人彭培顺在证明中签字。经质证，上诉人称对该证据的���实性由法庭依法审核确认。本院认为，被上诉人王衍花提供的证据符合证据形式要件，对其真实性和证明内容本院予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人王衍花主张的误工费问题。本案中，虽然事故发生时王衍花已年满60周岁，但从其提供的村委出具的证明内容看，其在事故发生时仍然从事农业生产，且以此作为主要收入来源，其因本次事故构成伤残，必然会造成劳动收入的减少，一审法院对其误工费予以认定并无不当，上诉人的该项上诉理由不成立。关于被上诉人王衍花的伤残情况。被上诉人王衍花受伤后，一审法院依法委托鉴定机构对其伤情进行鉴定，虽然上诉人人保日照公司对鉴定报告中的伤残等级有异议，但未提供反驳证据予以推翻，一审法院根据鉴定报告中的伤残等级认定被上诉人王衍花的残疾赔偿金并无不当。关于被上诉人王衍花主张的交通费问题。被上诉人王衍花受伤后入住日照市中医医院治疗，治疗期间需要往返居住地与医院之间，必然会支出一定交通费，一审法院综合就医地点、时间、人数、次数等酌定交通费1000元并无不当。本案中并不存在商业三者险，上诉人人保日照公司关于依据保险合同约定，其不应承担非医保用药的上诉理由，无事实依据。综上所述，上诉人人保日照公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司负担。审判长  卜雪雁审判员  宋海红审判员  刘丽艳二〇一八年三月一日书记员  李双玲