广东省英德市人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1881民初20号原告：郭献玲，女，1984年02月07日出生，汉族，英德市人，住英德市，被告：谢绍汉，男，1959年10月29日出生，汉族，英德市人，住英德市。被告：中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司，地址：英德市英城和平北路东路灯所北朗悦君庭首层1号。负责人：胡卫民，公司总经理。委托代理人：李冯森，公司员工。原告郭献玲诉被告谢绍汉、中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法由审判员万少坚适用简���程序于2018年1月31日公开开庭进行审理，原告郭献玲，被告中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司的委托代理人李冯森到庭参加诉讼。被告谢绍汉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实原、被告双方对第四、五、六、七、八、九项有争议，其他项无争议：一、事故发生概况：2017年11月8日15时50分，谢绍汉驾驶的粤Ｒ×××××号小型客车沿英德市富强路自西往东方向行驶至和平路交汇处时，与郭献玲驾驶的轻便摩托车发生碰撞，造成郭献玲受伤及车辆损坏的交通事故。二、交警部门的责任认定及结果：2017年11月8日，英德市公安局交通警察大队出具第4418814201703856号《道路交通事故认定书》，认定谢绍汉承担此事故的全部责任，郭献玲不承担此次事故责任。三、受害人情况：���献玲因本次交通事故受伤当日被送到英德市中医院住院治疗至2017年11月10日，英德市中医院对原告的伤情诊断为：全身多处皮肤软组织挫擦伤（西医诊断），出院医嘱：不适随诊，注意休息，建议全休一个月。2017年11月14日原告再次到英德市中医院入院治疗至2017年11月29日，英德市中医院对原告的诊断为：脑振荡、全身多处皮肤软组织挫擦伤（西医诊断），出院医嘱：1、住院期间陪护1人；2、建议休息1个月；不适随诊；3、定期复查心电图等；4、出院带药：丹丽心脉通胶囊…。四、医疗费。原告主张及其证据：原告的医疗费用为10221.6元。证据有英德市中医院证明书、英德市中医院出院证明书、出院记录、医疗收费票据。中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司意见：答辩人对医药费10221.6元不予认可。根据投保人与答辩人签订的《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》责任免除第二十六条第（六）点超出《道路交通事故受害人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，即受害人产生的医疗费应按社保用药范围核定。原告提供的用药清单中已明确自费药部分共计1262.8元。需要和法院明确的是，答辩人依保险合同剔除自费药部分，与用药是否合理并无关联。法院认定及其理由：国家基本医疗保险是国家为补偿国民因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，性质上与商业三者险不同，具有公益性。商业三者险是商业性保险，不具有公益性质，保险人收取的保险金额远高于国家基本医疗保险，投保人对加入保险的利益期待也远高于国家基本医疗保险。如果保险公司按照商业性质收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准��行理赔，明显减轻其理赔责任，限制了投保人的权利。可见，保险公司提出扣除医保规定的自费用药的意见违背了合同权利义务对等的原则。另受害人因交通事故受伤进行治疗，用药的种类和剂量已不属于其控制的范围，从保护受害人人身健康权的角度出发，也不应限制医生为治疗受害人伤病的用药范围。除有证据证明是受害人自己要求且为非治疗必要的用药应予扣除，否则不应扣除。现保险公司没有提交证据证明其要求扣除的药费是受害人自己要求且为非治疗必要的用药所产生的药费，故保险公司提出的医疗费应扣除自费用药的意见，本院不予采信。原告的医疗费有英德市中医院证明书、英德市中医院出院证明书、出院记录、医疗收费票据为证，本院予以认定。五、住院伙食补助费。原告主张及其证据：原告共住院19天，按照100元／天的标准计算，住院伙食补助费为1900元（19天×100元/天）。证据有英德市中医院证明书、英德市中医院出院证明书、出院记录、医疗收费票据。中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司意见：住院天数出院记录中已经记载很明确了，一共是17天，原告提出的计算方式并非我国法定计算方式，应以医院出院记录为准。法院认定及其理由：按原告提交的英德市中医院出院证明显示原告因本次交通事故二次在英德市中医院住院治疗，共住院17天。按《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的规定，以100元/天计算，原告的住院伙食补助为1700元（17天×100元/天）。六、营养费。原告主张：要求营养费1900元（19天×100元/天）。中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司意见：医嘱没有需要加强营养的意见，不应计算营养费。法院认定及其理由：法律规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中医疗机构没有要求原告加强营养的意见，故原告的该请求本院不予支持。七、误工费。原告主张及其证据：暂从受伤之日计算至2017年12月29日的误工费为10747元（6200元/月÷30天/月×52天）。证据有劳动合同。中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司意见：原告方未提供银行流水证明其工资已达6200元/月，以及未提供收入减少证明，证明其工资减少情况，因此原告方的工资不应按其合同记载的标准计算，根据我司提交的证据材料也可以进一步佐证原告的工资水平也未达到原告合同的记载情况，我司虽然提交了原告的银行流水用以反驳原告的误工要求，但是我司并没有义务去主张证明原告工资水平的具体数额，如果原告没有在庭后或庭中补交其银行流水及证明，法院应当根据原告户籍情况计算其误工收入。对原告提交的劳动合同的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，合同中约定的只是约定的工资情况而非原告的实际收入情况，原告的实际收入我司已经提交原告银行流水，证明原告最近三个月的工资平均是4832元/月。证据有原告的银行流水。原告对中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司提交的证据的质证意见：银行流水是我最近三个月的工资流水，另外我还提供了我的提成是微信发过来的微信记录以及我的劳动合同提交给保险公司，因为我的奖金是微信发过来的，我的实际收入并不止银行流水中统计的数额。法院认定及其理由：原告提交证明自己误工损失的证据只有劳动合同，劳动合同中显示原告的每月基本工资为6200元，但劳动合同中也显示原告有病假的假期待遇，故原告提交的证据不足以证明其因本次交通事故造成的误工损失，原告要求以每月6200元计算误工费，本院不予支持。考虑到原告因本次事故造成误工有一个多月，现实生活中用人单位多数会约定对休较长病假的员工扣减工资，结合中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司的意见，本院酌情认定以100元/天计算原告的误工费，误工期从2017年11月8日计至2017年12月28日（原告受伤之日至原告第二次住院出院一个月），误工费为5100元（51天×100元/天）。八、护理费。原告主张及其证据：要求计算护理费3644元【70000元/年（居民服务业）÷365天/年×19天】。证据有护理人郭定花身份证、广东省英德市英城创意装饰材料经营部出具的郭定花收入证明。中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司意见：对原告提交的证据的三性均不予认可。原告的证据无法证明郭定花为护理人员，且收入证明表述内容互相矛盾，表述月收入5000元，而年收入7000元。原告也在庭审中再三强调郭定花是自己做生意的，也就是说该收入证明属于自己出具的，想写多少就写多少的情况。护理期间应为15天，因为原告仅第二次住院医嘱注明需要陪护一人。护理人员的薪资水平无法确定，应按其户籍标准计算，推定为98元/天。法院认定及其理由：因原告提交的证据无法确定护理人及护理人因护理原告所造成的误工损失，根据原告的伤情，本院酌情认定以100元/天的标准，按原告住院的天数计算护理费。护理费为1700元（17天×100元/天）。九、精神损害抚慰金。原告主张：要求赔偿精神损害抚慰金10000元。中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司意见：首先，依据《侵权责任法》请���精神损害赔偿之要件为造成严重精神损害。被答辩人并未提供任何医疗证明作证其精神遭受严重损害，其请求精神损害赔偿毫无依据。其次，根据答辩人与被告一签订的《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》责任免除中第二十六条第（十）点精神损害赔偿属于责任免除，因此答辩人不承担精神损害抚慰金。法院认定及其理由：原告因本次交通事故所受的只是轻微伤，并未造成严重后果，故原告要求赔偿精神损害赔偿本院不予支持。十、受害方已获赔偿情况。谢绍汉堑付了原告医疗费2000元。十一、肇事车辆所有人、驾驶人情况。粤Ｒ×××××号小型客车的所有人、驾驶人为谢绍汉，准驾车型C1。十二、肇事车辆投保情况。粤Ｒ×××××号小型客车在中国人寿财产保险股份有限公司清���中心支公司投保交强险和限额50万元商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期内。十三、原告的诉讼请求：要求判令被告谢绍汉、中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司连带赔偿原告损失38412.6元，并承担所有诉讼费。裁判理由与结果本院认为，2017年11月8日英德市公安局交通警察大队出具的第4418814201703856号《道路交通事故认定书》，认定谢绍汉承担此事故的全部责任，郭献玲不承担此次事故责任，对此双方都没有提出异议，本院对责任认定书予以采信。由于粤Ｒ×××××号小型客车在中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司投保交强险和限额50万元商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期内，故对原告在本次事故中的损失应由中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司在交强险赔偿限额内先予赔付，不足部分，由中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司根据商业三者险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人谢绍汉予以赔偿。综上，根据原告的诉讼请求，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》及经审理查明的本案事实，核定原告的损失如下：1、医疗费：10221.6元；2、住院伙食补助费：1700元元；3、护理费：1700元；4、误工费：5100元。以上第1-4项合计18721.6元，减除谢绍汉支付的2000元，余16721.6元由被告中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费16721.6元给原告郭献玲。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费380.16元，由原告负担215.16元，被告中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司负担165元，（原告已预交本案受理费）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事���的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  万少坚二〇一八年三月二十三日书记员  龚 怡附：一、本院标的款的帐号情况：户名---英德市人民法院；开户行---中国银行清远英德和平中路支行；账号---71×××45。如当事人要汇款到该账户，请在汇款单上将案件的案号附上，否则无法确认案号，无法入账。二、有关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以��照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标��予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。