重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0112民初460号原告：重庆文化产业融资担保有限责任公司，住重庆市渝北区洪湖东路9号财富大厦B座12楼1号、8号，统一社会信用代码91500000699293635Q。法定代表人：陈余莉，董事长。委托诉讼代理人：孙景超，重庆开贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉孟佼，公司员工。被告：重庆博炫贸易有限公司，住所地重庆市合川区南办处南城商业步行街310号，统一社会信用代码91500117304985136E。法定代表人：王晓雪，执行董事兼总经理。被告：重庆市金田酒店管理有限公司，住所地重庆市合川区合办处瑞山路1号，统一社会信用代码91500117676115772A。法定代表人：张学敏，执行董事兼总经理。被告：重庆九天无纺布有限公司，住所地重庆市合川区xx村，统一社会信用代码915001176889053846。法定代表人：刘平，执行董事。被告：郑祥荣，女，汉族，1964年11月3日出生，住重庆市合川区。被告：吕登贵，男，汉族，1953年7月17日出生，住重庆市合川区。被告：张学敏，男，汉族，1964年12月26日出生，住重庆市合川区。被告：刘光伟，男，汉族，1970年10月25日出生，住重庆市合川区。被告：张永丽，女，汉族，1970年1月16日出生，住重庆市合川区。被告：刘平，男，汉族，1957年7月16日出生，住重庆市合川区。被告：何亚美，女，汉族，1961年4月18日出生，住重庆市合川区。被告：王晓雪，男，汉族，1953年12月19日出生，住重庆市合川区。被告：刘杰，女，汉族，1956年3月5日出生，重庆市璧山县。原告重庆文化产业融资担保有限责任公司与被告重庆博炫贸易有限公司、重庆市金田酒店管理有限公司、重庆九天无纺布有限公司、郑祥荣、吕登贵、张学敏、刘光伟、张永丽、刘平、何亚美、王晓雪、刘杰追偿权纠纷一案，本院于2018年1月4日立案受理后，依法由审判员杨琴适用简易程序于2018年2月28日公开开庭进行了审理。原告重庆文化产业融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人孙景超、冉孟佼，被告重庆博炫贸易有限公司法定代表人王晓雪、重庆九天无纺布有限公司法定代表人刘平、刘光伟、刘平、王晓雪到庭参加了诉讼。被告重庆市金田酒店管理有限公司、郑祥荣、吕登贵、张学敏、张永丽、何亚美、刘杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆文化产业融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告重庆博炫贸易有限公司（以下称博炫贸易）立即偿还原告重庆文化产业融资担保有限责任公司（以下简称文化担保公司）代偿本息10325000元；2、判令被告博炫贸易以代偿资金10325000元为基数，从2017年5月23日起，按照年利率24%的标准向原告支付资金占用费至全部欠款清偿之日止；3、判决被告博炫贸易支付原告律师代理费35万元；4、判令原告对被告重庆市金田酒店管理有限公司（以下简称金田酒店）名下位于合川区xx号及被告郑祥荣、被告吕登贵名下共同所有的位于合川区xx路xx号的房屋在上述第1项、第2项、第3项诉讼请求中的债权以及本案诉讼费范围内享有优先受偿权；5、判令原告对被告张学敏所持有被告金田酒店100%的股权享有质押优先权，并对所折价或者拍卖、变卖的价款在上述第1项、第2项、第3项诉讼请求中的债权以及本案诉讼费范围内享有优先受偿权；6、判令原告对被告重庆九天无纺布有限公司（以下简称九天无纺布）名下位于合川区xx村的房屋在上述第1项、第2项、第3项诉讼请求中的债权以及本案诉讼费范围内享有优先受偿权，若该房屋发生搬迁，则原告对被告九天无纺布的应得搬迁补偿款享有优先受偿权；7、判令被告金田酒店、被告九天无纺布、被告郑祥荣、被告吕登贵、被告张学敏、被告刘光伟、被告张永丽、被告刘平、被告何亚美、被告王晓雪、被告刘杰对上述第1项、第2项、第3项诉讼请求中的债务承担连带清偿责任；8、判令本案诉讼费由十二名被告共同负担。事实和理由：2016年11月22日，原告及被告博炫贸易与深圳市鹏金所互联网金融服务公司（以下简称鹏金所）签订了编号为：PJB-JK-201611170001号《借款及担保合同》，约定被告博炫贸易通过鹏金所运营的“鹏金所”平台向其借款1000万元，借款期限6个月，自2016年11月22日至2017年5月22日止，同时约定由原告为该笔借款提供连带保证责任担保。合同签订后，原告向鹏金所、全体投资人出具了编号为渝文担互（2016）年担字第0358号《担保函》。2016年11月24日，原告与被告博炫贸易签订了编号为渝文担互（2016）年委担字第0268号《融资担保委托合同》，约定原告为被告博炫贸易基于编号为PJB-JK-201611170001号《借款及担保合同》项下的借款提供连带责任保证担保，并约定若博炫贸易未按期偿还借款导致原告代偿的，其应承担支付资金占用费、违约金等相关违约责任。被告金田酒店，被告九天无纺布，被告郑祥荣、被告吕登贵与原告分别签订《抵押反担保合同》，约定被告金田酒店以其名下位于合川区xx号的房屋为原告向出借人的保证担保提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。被告九天无纺布以其名下位于合川区xx村的房屋为原告向出借人的保证担保提供抵押反担保，并在合同中约定若该房屋发生搬迁，则被告九天无纺布需将搬迁补偿款优先偿还给原告。被告郑祥荣、被告吕登贵名下共同所有的位于合川区xx路xx号的房屋为原告向出借人的保证担保提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告张学敏与原告签订《质押反担保合同》，约定被告张学敏以其所持有的被告金田酒店100%的股权为原告向出借人的保证担保提供质押反担保，合同签订后该股权质押已在工商管理部门办理了质押登记。被告金田酒店、被告九天无纺布、被告郑祥荣、被告吕登贵、被告张学敏、被告刘光伟、被告张永丽、被告刘平、被告何亚美、被告王晓雪、被告刘杰分别与原告签订《法人保证反担保合同》、《个人保证反担保合同》，约定上述被告为原告向出借人的保证担保提供保证反担保，反担保方式为连带责任保证反担保。合同签订后，鹏金所依约将融资借款发放至被告博炫贸易，但2017年5月22日该借款到期，被告博炫贸易未按协议约定履行还款义务，根据《借款及担保合同》的约定，原告已于2017年5月22日代博炫贸易偿还该借款本息合计10325000元。原告代偿后，十二被告均未按合同约定向原告偿还代偿款及相关费用，已构成违约。被告重庆博炫贸易有限公司、重庆九天无纺布有限公司、刘光伟、刘平、王晓雪辩称，原告所述事实不实，我们已经归还原告1000万元，归还时间是2017年9月6日，通过建行转账，所以原告所提的我们所欠原告1000万元与事实不符。被告重庆市金田酒店管理有限公司、郑祥荣、吕登贵、张学敏、张永丽、何亚美、刘杰未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交了《借款及担保合同》、《居间服务合同》、电子凭证五张、博炫贸易股东会决议、《担保函》、渝文担互2016年委担字第0268号《融资担保委托合同》、《反担保抵押合同》、房地产权证、不动产登记证明、反担保质押合同、股权出质设立登记通知书、《个人保证反担保合同》、《法人保证反担保合同》、《重庆市房地产权证（抵押专用）》、金田酒店、九天无纺布股东会决议、代偿证明及附件、业务回单（付款）、民事委托合同、付款凭证，被告重庆博炫贸易有限公司提交了银行转账凭据在卷佐证。根据双方陈述和提交的证据，本院认定事实如下：2016年，出借人深圳市众金汇资产管理有限公司（甲方）、重庆博炫贸易有限公司（乙方、借款人）、重庆文化产业融资担保有限责任公司（丙方、保证人）、深圳市鹏金所互联网金融服务有限公司（丁方、居间人）签订编号为PJB-JK-201611170001的《借款及担保合同》，约定借款金额为1000万元，借款期限为6个月，年化利率为6.5%，丙方提供连带责任保证担保。2016年11月24日，重庆博炫贸易有限公司（委托人、甲方）与重庆文化产业融资担保有限责任公司（受托人、乙方）签订《融资担保委托合同》，约定乙方为甲方与投资人签订的编号为PJB-JK-201611170001的《借款及担保合同》所约定的债务提供连带责任保证担保；甲方未按主合同约定向投资人回购导致乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费（代偿资金占用费按年利率24%计算，自代偿次日起直到乙方收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止）以及乙方为实现追偿权而产生的合理费用（包括但不限于财产保全费、财产保全担保费、律师代理费、保全担保费等）。2016年11月28日，重庆文化产业融资担保有限责任公司向借款人及深圳市鹏金所互联网金融服务有限公司出具《担保函》，为编号为PJB-JK-201611170001的《借款及担保合同》项下借款人义务提供连带责任保证担保。2016年11月25日，重庆文化产业融资担保有限责任公司（抵押权人、甲方）与重庆市金田酒店管理有限公司（抵押人、乙方）签订《反担保抵押合同》，【合同编号：渝文担（2016）年反抵法字第（0268）号】，约定1、乙方提供名下位于合川区xx号的房产作为反担保抵押物，提供抵押反担保；2、反担保抵押的主债权包括甲方根据借款合同及保证合同的约定，就应兑付本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等向全体出借人履行保障义务后所产生的对委托人的债权，具体金额以借款合同和保证合同约定为准。甲方依据委托合同向委托人收取的担保费用，具体金额以担保协议约定为准；3、反担保抵押的范围包括但不限于主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等等（包括但不限于律师代理费、财产保全费、财产保全担保费等）。同日，前述房产在重庆市合川区国土资源和房屋管理局办理了抵押登记手续。同日，重庆文化产业融资担保有限责任公司（抵押权人、甲方）与重庆九天无纺布有限公司（抵押人、乙方）签订《反担保抵押合同》，【合同编号：渝文担互（2016）年反抵法字第（0268-1）号】，约定乙方提供名下位于合川区xx村的房产作为反担保抵押物，提供抵押反担保，但未办理抵押登记。合同内容与前述《反担保抵押合同》基本一致，且合同第十六条约定“若乙方发生搬迁，需将搬迁补偿款优先偿还给甲方”。同日，重庆文化产业融资担保有限责任公司（抵押权人、甲方）与郑祥荣、吕登贵（抵押人、乙方）签订《反担保抵押合同》，【合同编号：渝文担互（2016）年反抵个字第（0268）号】，约定乙方提供名下位于合川区xx路xx号的房产作为反担保抵押物，提供抵押反担保。合同内容与前述《反担保抵押合同》一致。同日，前述房产在重庆市合川区国土资源和房屋管理局办理了抵押登记手续。同日，重庆文化产业融资担保有限责任公司（质权人、甲方）与张学敏（出质人、乙方）签订《反担保质押合同》，【合同编号：渝文担互（2016）年反质权字第（0268）号】，约定乙方以其所持有的被告重庆市金田酒店管理有限公司认缴出资额为50万元，占比100%的股权提供质押反担保。合同内容与前述《反担保抵押合同》基本一致。同日，前述股权在工商管理部门办理了质押登记手续。2016年11月23日，重庆文化产业融资担保有限责任公司（被保证人、乙方）与郑祥荣、吕登贵、张学敏、刘光伟、张永丽、刘平、何亚美、王晓雪、刘杰（保证反担保人、甲方）签订《个人保证反担保合同》，约定甲方向乙方承担连带责任保证反担保，保证期间为乙方按照主合同承担保证责任之日起两年，保证范围为代偿资金、乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于财产保全担保费、律师代理费等）、乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于财产保全担保费、律师代理费等）、资金占用费。2016年11月25日，重庆文化产业融资担保有限责任公司分别与重庆九天无纺布有限公司、重庆市金田酒店管理有限公司签订《法人保证反担保合同》，内容与前述《个人保证反担保合同》一致。2017年4月17日，深圳市鹏金所互联网金融服务有限公司向重庆文化产业融资担保有限责任公司出具书面《代偿证明》，载明重庆文化产业融资担保有限责任公司已于2017年5月22日代重庆博炫贸易有限公司偿还编号为PJB-JK-201611170001的《借款及担保合同》项下本息合计1032.5万元。2018年1月4日，重庆文化产业融资担保有限责任公司与重庆开贤律师事务所签订《民事委托合同》，约定由该所为催收本案债权提供法律服务，约定的代理费为35万元。后重庆文化产业融资担保有限责任公司向重庆开贤律师事务所支付本案代理费。另，2017年9月6日，重庆文贯金创企业管理有限公司向被告重庆博炫贸易有限公司转款1000万元。同日，被告重庆博炫贸易有限公司向重庆文开投资有限责任公司转款1000万元，用途载明为保证金。被告称“重庆文贯金创企业管理有限公司是一个融资平台。原告安排我们在这个文化平台融资1000万元来归还原告帮被告重庆博炫贸易有限公司代偿的鹏金所的1000万元，钱指定汇入重庆文开投资有限责任公司名下，所以被告重庆博炫贸易有限公司视为前期1000万元贷款已归还原告。而重庆文开投资有限责任公司为原告全资子公司，原来两公司法人为同一人”。原告认可重庆文开投资有限责任公司是原告全资子公司，但认为该笔款项与本案无关。重庆文开投资有限责任公司与原告是独立的法人，财务均未混同，有独立的经营范围。本院认为：重庆文开投资有限责任公司与原告均系独立法人，被告称钱指定汇入重庆文开投资有限责任公司名下，就视为前期1000万元贷款已归还原告并未提供充分证据证明，故对被告该辩称理由，本院不予采信。本案所涉《融资担保委托合同》、《反担保抵押合同》、《反担保质押合同》、《个人保证反担保合同》、《法人保证反担保合同》等，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方应当按照约定全面履行自己的义务。原告重庆文化产业融资担保有限责任公司代被告重庆博炫贸易有限公司向出借人偿还借款本息1032.5万元，作为保证人承担了保证责任，依据合同约定及法律规定，有权向被告重庆博炫贸易有限公司追偿，故被告重庆博炫贸易有限公司应归还原告重庆文化产业融资担保有限责任公司代偿款1032.5万元，并按照《融资担保委托合同》的约定向原告重庆文化产业融资担保有限责任公司支付代偿资金占用费（以1032.5万元为基数，从2017年5月23日起按年利率24%计算至全部欠款付清时止）。对于原告主张的律师费35万元，符合合同约定，且该费用的支出和标准亦不违反法律规定，应由被告重庆博炫贸易有限公司承担。被告重庆市金田酒店管理有限公司自愿以其名下位于合川区xx号、被告郑祥荣、吕登贵自愿以其名下共同所有的位于合川区xx路xx号的房屋对被告重庆博炫贸易有限公司的借款向原告提供抵押反担保，符合反担保抵押合同的约定且已经办理抵押登记，故原告有权主张就前述抵押物在前述债权范围内享有优先受偿权。被告张学敏自愿以其所持有的被告重庆市金田酒店管理有限公司100%的股权对被告重庆博炫贸易有限公司的借款向原告提供质押反担保，符合反担保质押合同的约定且已经办理股权质押登记，故原告有权主张就前述质押物享有质押优先权，并对质押股权所折价或者拍卖、变卖的价款在前述债权范围内享有优先受偿权。被告重庆九天无纺布有限公司虽以其名下位于合川区xx村的房屋与原告签订了《反担保抵押合同》，但该房屋并未办理抵押登记，故对原告主张就该房屋在前述债权范围内享有优先受偿权，若该房屋发生搬迁，其对搬迁补偿款享有优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。被告重庆市金田酒店管理有限公司、重庆九天无纺布有限公司、郑祥荣、吕登贵、张学敏、刘光伟、张永丽、刘平、何亚美、王晓雪、刘杰自愿对被告重庆博炫贸易有限公司的借款向原告提供连带责任保证反担保，现原告在保证期间内向其主张权利，故其应对被告重庆博炫贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第七十五条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百一十九条、第二百二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告重庆博炫贸易有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆文化产业融资担保有限责任公司代偿本息1032.5万元；二、被告重庆博炫贸易有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆文化产业融资担保有限责任公司代偿资金占用费（以1032.5万元为基数，从2017年5月23日起按年利率24%计算至付清时止）；三、被告重庆博炫贸易有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆文化产业融资担保有限责任公司律师费35万元；四、原告对被告重庆市金田酒店管理有限公司名下位于合川区xx号、被告郑祥荣、被告吕登贵名下共同所有的位于合川区xx路xx号的房屋在上述第一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；五、原告对被告张学敏所持有重庆市金田酒店管理有限公司100%的股权享有质押优先权，并对所折价或者拍卖、变卖的价款在上述第一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；六、被告重庆市金田酒店管理有限公司、重庆九天无纺布有限公司、郑祥荣、吕登贵、张学敏、刘光伟、张永丽、刘平、何亚美、王晓雪、刘杰对被告重庆博炫贸易有限公司的第一、二、三项债务承担连带清偿责任；七、驳回原告重庆文化产业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85850元，减半收取42925元，由被告重庆博炫贸易有限公司、重庆市金田酒店管理有限公司、重庆九天无纺布有限公司、郑祥荣、吕登贵、张学敏、刘光伟、张永丽、刘平、何亚美、王晓雪、刘杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 杨 琴二〇一八年三月二日书记员 罗园园