陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕08民终948号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司。负责人：侯永利，该公司经理。委托诉讼代理人：刘丹，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张巧艳，女，1985年1月26日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：刘林青，女，1977年4月8日出生，汉族。委托诉讼代理人：蔺树姣，陕西海内律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘林青、张巧艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2017)陕0802民初4748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2017)陕0802民初4748号民事判决第一项，改判上诉人在交强险范围内赔付被上诉人50492元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定意见，刘林青的误工期为100天，一审判决认定误工期为144天（从事故发生之日起至定残前一日）无事实及法律依据。根据一审法院的既往判例，护理费的计算标准应为每日60元—100元，一审判决按每日169元计算护理费无事实依据。经上诉人委托的陕西至衡保险咨询有限公司调查，被上诉人在一审中提交的租房及工作情况均不属实，一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金错误。根据保险合同约定，诉讼费、鉴定不由上诉人承担，一审判决上诉人承担该费用错误。刘林青辩称，答辩人因伤致残，依照法律规定，误工期可以计算至定残前一日。答辩人在一审中提交的证据足以证明答辩人已在城镇居住满一年以上并以在城镇的稳定收入作为主要生活来源，伤残赔偿金应按照城镇标准计算。鉴定费系答辩人所支出的必要的、合理的费用，根据保险法的规定，理应由保险公司承担。综上，一审判决正确，请求予以维持。张巧艳述称，一审判决正确，应予维持。刘林青向一审法院起诉请求：1、依法判令平安保险公司赔偿刘林青医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费等共计12万元；2本案诉讼费由平安保险公司、张巧艳承担。一审法院认定的事实：2016年7月30日12时许，刘林青无证驾驶无牌两轮摩托车沿东兴街非机动车道由北向南行驶至“王庄建材市场”路口时，与由东向西张巧艳驾驶其所有的陕K#####号小型越野车相撞，致刘林青受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，刘林青随即被送往神木县惠民医院进行治疗，医院诊断为：1、左小腿皮肤挫裂伤；2、左膝部软组织损伤：内侧副韧带损伤。刘林青共计住院16天，花医疗费共计16222.98元。2016年8月4日，神木县公安局交通警察大队作出第1090号道路交通事故认定书，认定张巧艳承担事故的次要责任、刘林青承担本事故的主要责任。张巧艳驾驶其所有的陕K#####号小型越野车在平安保险公司投保交强险，事故发生在保险期间内。刘林青的伤残等级经陕西海内律师事务所委托的陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定：被鉴定人刘林青因交通事故致左膝关节内侧副韧带断裂行修复重建手术治疗，影响左下肢功能评定为十级伤残。刘林青支出鉴定费1220元。平安保险公司在该院指定的期间内提出书面重新鉴定申请，经该院通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林正大法医司法鉴定所于2017年11月9日出具鉴定结论，鉴定意见为：被鉴定人刘林青左膝关节损伤，属十级伤残。另查明：刘林青虽系农村户口，但从2015年5月1日起至今一直居住在刘亚平名下的位于神木市河畔路东1排5号，并以自己在城镇的稳定收入作为收入的主要生活来源。事故发生后，刘林青与张巧艳自愿达成协议：由张巧艳自愿赔偿刘林青20**元；刘林青自愿放弃超出交强险保险限额部分的赔偿数额；且该款项已执行兑现完毕。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。公民、法人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。涉案事故经神木县公安局交通警察大队认定张巧艳担此次事故的次要责任，刘林青承担此次事故的主要责任；双方当事人均无异议，该院依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，张巧艳驾驶的车辆登记在自己名下、该车在平安保险公司投保交强险一份，事故发生在保险期间内。对于刘林青的损失，平安保险公司首先应当在交强险限额范围内赔偿伤刘林青的各项经济损失，下余部分应当按责任比例划分后由张巧艳承担赔偿责任，由于刘林青与张巧艳达成调解协议，刘林青自愿放弃超出交强险保险限额部分的赔偿数额，故平安保险公司在交强险限额内承担赔偿责任后，张巧艳不再承担赔偿责任。对于本案的赔偿标准问题，因刘林青虽系农村户口，但其在城镇居住满一年以上，且生活、消费均在城镇，故本案的赔偿标准可按城镇标准计算。由于本次事故给刘林青造成一定的精神损失，故精神损害抚慰金酌情认定为2000元。该院根据对刘林青提供证据的认定情况及相关法律规定的赔偿标准，依法确定刘林青在此次事故中的损失为：医疗费16222.98元、误工费24336元（144天×169元/天）、护理费4732元（28天×169元/天）、住院伙食补助费840元（28天×30元/天）、伤残赔偿金56880元、鉴定费1220元、精神损害抚慰金2000元，共计106230.98元；上述损失依法应由平安保险公司在交强险限额内赔偿刘林青各项损失99168元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本次事故给刘林青造成的损失共计106230.98元；本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额范围内赔偿刘林青991**元。二、驳回刘林青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1000元，由刘林青负担350元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是误工期的认定，护理费、伤残赔偿金的计算标准及诉讼费、鉴定费应否由平安保险公司承担。关于误工期。一审中，上诉人对被上诉人提供的陕西榆林高科法医司法鉴定所出具的鉴定意见持有异议，并申请重新鉴定，且申请对被上诉人的误工期一并进行鉴定。一审法院通过本院司法技术室委托陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定，经该机构鉴定，刘林青的伤残等级与原鉴定意见一致，仍为十级，误工期为100天。因陕西榆林正大法医司法鉴定所对被上诉人的误工期作出了明确的鉴定意见，且被上诉人的伤残等级较低，故被上诉人的误工期应按鉴定意见确定的时间为依据，一审判决认定误工期为144天欠当，二审予以纠正。关于护理费。刘林青未提交证据证明护理人员的收入状况，一审判决参照误工费的规定，按2016年度陕西省在岗职工日平均工资169元/天计算并无不当。关于伤残赔偿金。刘林青在一审中提交的证据可以证明其在城镇居住已满一年以上，并已城镇收入为主要收入来源，平安保险公司虽持有异议，但提交的证据不足以反驳，故一审判决按城镇标准计算伤残赔偿金亦无不妥。关于鉴定费。鉴定费系刘林青为查明和确定其损失程度所支付的必要的、合理的费用，上诉人作为保险人，一审判决其承担鉴定费《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定。关于诉讼费（案件受理费）。《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担。一审法院根据本案的具体情况，决定由上诉人负担部分一审案件受理费符合上述规定。综上，平安保险公司的部分上诉请求成立，应予支持；其他上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2017)陕0802民初4748号民事判决；二、本次事故给刘林青造成的损失共计98794.98元；本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额范围内赔偿刘林青917**元。三、驳回刘林青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1350元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担950元，由刘林青负担400元；二审案件受理费1040元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1000元，刘林青负担40元。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇一八年三月二十二日书记员  叶宇帆