四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川08民终179号上诉人（原审被告）:李秀恩，男，汉族，四川省广元市昭化区人，现住四川省广元市。委托诉讼代理人：何小波，四川马禹林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广元市新奇汽车技术服务有限公司，住所地四川省广元市。法定代表人：苟坤，公司总经理。委托诉讼代理人：张毅，公司职员。委托诉讼代理人：李登勇，四川同方正律师事务所广元分所律师。上诉人李秀恩因与被上诉人广元市新奇汽车技术服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3929号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李秀恩及其委托诉讼代理人何小波，被上诉人广元市新奇汽车技术服务有限公司的委托诉讼代理人张毅、李登勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李秀恩上诉请求：1.撤销一审法院判决；2.确认上诉人于2009年10月与被上诉人建立了劳动关系至2017年6月；3.改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金47680元；4.改判被上诉人依法为上诉人缴纳2009年10月至2017年6月的养老保险和医疗保险部分；5.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误：上诉人与被上诉人均已承认上诉人在2009年开始在被上诉人处工作，期间上诉人离开过一段时间。但“离开”这一事实描述从法律上得不出劳动关系终止这一结论，不能推定双方有终止劳动关系的意思表示，因此认定中途上诉人有终止劳动关系的事实错误，同时上诉人也是在同被上诉人交涉保险和劳动合同并进行投诉明确要求劳动监察处理经济补偿、保险无果后才发函解除合同进而仲裁，所以经济补偿金应当支持。二、一审法院歪曲理解法律条款。上诉人有证据证明是被上诉人因不签订劳动合同以及不缴纳社会保险而发函所至，根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条、46条的规定，被上诉人应当支付经济补偿金，一审法院适用省高院民一庭的解释不当。被上诉人广元市新奇汽车技术服务有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审法院判决，并由上诉人承担二审的诉讼费用。广元市新奇汽车技术服务有限公司一审起诉请求：1.依法判令原告不应支付被告经济补偿金47680.00元；2.依法判令原告不应为被告办理2009年9月至2017年5月的社会保险手续并缴纳社会保险；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年10月被告到原告处从事维修技术工作。2013年3月27日原告与被告签订了书面劳动合同。合同期限自2013年3月25日至2014年3月24日止。同日，被告向原告出具书面承诺书，内容为：“我同意由单位承担缴纳的职工基本保险500，领取现金由自己个人缴纳，由此产生的法律责任后果，由我本人承担。”合同签订后，被告一直在原告处工作。原告在每月向被告支付工资时，将应当由单位缴纳的社保费用支付给被告，社保费用每月400元至800元不等。2017年5月4日，被告以原告未为其缴纳社保费用而离开原告处。2017年7月5日被告向广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法确认被告与原告之间的劳动关系解除；2.裁决原告支付被告经济补偿金48000元；3.原告向被告依法承担11个月的双倍工资132000元；4.原告补发2017年1月至2017年6月21日止的工资共计36000元；5.裁决原告为被告补缴被告工作期间的社会保险；6.裁决原告退还被告缴纳的押金1000元并支付押金占用利息。2017年8月11日，广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会广利劳人仲案（2017）54号仲裁裁决书裁决：1.由原告在本裁决生效后十五日内以被告实际工资为据为被告办理2009年9月至2017年5月的社会保险手续并缴纳社会保险费用，具体参保时间和缴费金额由社会保险经办机构核定为准。其中，社会保险的个人缴费部分由被告承担；2.原告在本裁决书生效之日起10日内一次性支付被告解除劳动合同经济补偿金47680.00元（5960.00元／月×8个月）；3.原告在本裁决书生效之日起10日内一次性支付被告拖欠的2017年5月份工资3435.00元；4.被告的其他请求事项不予支持。同时查明，被告在原告工作期间，原告支付被告社保费用共计42800元，其中2016年2月至2017年5月为12800元。一审法院认为：原、被告对于被告于2017年5月4日起离开原告单位，未在原告处工作的事实无异议，本院予以确认。双方有争议的是原、被告劳动关系的解除时间及被告2015年3月前的主张是否已过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，原告提交了由广元市城区顺意汽修厂出具的证明，证明被告于2015年3月28日至2015年12月5日在其单位工作及出庭证人也证实被告曾经离开过原告单位的事实，同时在本院指定被告提交2015年至2017年工资银行交易明细时，被告也仅提交了2016年6月21日至2017年8月的银行交易明细，结合以上证据，对于原告主张被告于2015年3月起与第三人建立劳动关系的事实予以采信，因此被告在2015年3月前与原告发生的劳动争议纠纷已过仲裁时效，被告与原告的劳动关系建立时间应自2016年2月起重新计算。同时在庭审中被告已认可其因原告未为其缴纳社保费用于2017年5月4日离开原告处，未在原告处工作，因此原、被告劳动关系解除时间应为2017年5月4日。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”和《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（三）项“违反法律、行政法规强制性规定的，劳动合同无效”的规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险费是法律的强制性规定及法定义务。在本案中，虽然被告在签订劳动合同时向被告出具了承诺书，同意将应当由单位缴纳的社会保险费每月在工资中支付给被告，由于该承诺书内容违反了法律的强制性规定，因此该承诺应认定无效。原告并不能以此作为不承担被告未参加社会保险的免责事由，故原告应当为被告补办社会保险手续并缴纳社会保险费。原告为被告缴纳社会保险费的时间自2016年2月至2017年5月4日止，同时由于被告向原告出具书面承诺同意由单位缴纳的职工基本保险领取现金由自己个人缴纳，因此，对于被告的抗辩主张不予采纳，原告每月已向被告支付的应当由原告承当的社会保险费12800元一并予以扣减。对于社会保险因包含失业险、生育险、工伤险，基本养老保险和医疗保险，由于被告已离职，失业险、生育险、工伤险补缴已无实际意义。因此，原告应为被告缴纳劳动关系存续期间的基本养老保险和医疗保险费用。关于原告诉请不应向被告支付47680.00元经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，被告可以依据该条规定与原告解除劳动关系，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，要求被告支付经济补偿金。虽然被告在签订劳动合同时与原告签订的承诺书约定将社会保险费直接支付给被告因违反了法律的强制性规定应认定无效，但根据诚实信用原则和公平合理原则，被告若反悔，应当在离职前合理期限内明确要求原告为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费，如原告在合理期内拒不办理，则被告有权以原告未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同并主张经济补偿金。而本案中，被告未在明确要求原告为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费并给予合理期限的情况下，直接向仲裁委员会申请劳动仲裁主张解除劳动合同的经济补偿金，有违诚实信用原则，且被告也未提交其要求原告在合理期限内为其缴纳社会保险费的相关证据，根据《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第八条第二款“劳动者明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的，人民法院应予支持”的规定，故对原告诉请不应向被告支付47680.00元经济补偿金的请求予以支持。对于广利劳人仲案（2017）54号仲裁裁决书中裁决的第三项“原告在本裁决书生效之日起10日内一次性支付被告拖欠的2017年5月份工资3435.00元”；第四项“被告的其他请求事项不予支持”，因原、被告均未对以上裁决提起诉讼，故本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、原告广元市新奇汽车技术服务有限公司不予向被告李秀恩支付经济补偿金47680.00元；二、原告广元市新奇汽车技术服务有限公司在本判决生效之日起10日内为被告李秀恩办理2016年2月至2017年5月期间的基本养老、医疗保险手续并缴纳相关费用，各自应承担的费用由社保经办机构核算为准，其中由用人单位缴纳的部分（含本金、利息、罚息等）由原告广元市新奇汽车技术服务有限公司缴纳（原告广元市新奇汽车技术服务有限公司已向被告李秀恩支付的12800元一并予以抵扣），个人缴纳部分由被告李秀恩缴纳；三、原告广元市新奇汽车技术服务有限公司在本判决生效之日起10日内一次性支付被告李秀恩拖欠的2017年5月份工资3435.00元；四、驳回原告广元市新奇汽车技术服务有限公司的其他诉讼请求和被告李秀恩的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广元市新奇汽车技术服务有限公司负担。经本院审理对原审认定的事实予以确认。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院认为，本案的争议焦点是：1.被上诉人是否应当为上诉人缴纳2009年10月至2016年1月的养老保险和医疗保险部分；2.被上诉人是否应当为上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。上诉人自2009年10月在被上诉人处工作，2015年3月至2015年12月离开被上诉人到其他用人单位工作的事实，双方均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之人起计算，上诉人自2015年3月离开被上诉人单位到其他用人单位工作时，上诉人与被上诉人之间的劳动关系实际已经解除，上诉人就应当知道被上诉人没有为其缴纳2009年10月至2015年3月期间的养老保险和医疗保险，上诉人于2017年7月5日向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁主张由被上诉人补缴在此期间的养老保险和医疗保险，明显已超过仲裁时效，上诉人请求确认在此期间双方建立了劳动关系并要求被上诉人缴纳此期间养老保险和医疗保险的上诉请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十八条规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者要求解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，其立法目的就是为保护劳动者享受社会保险待遇的合法权益，本案被上诉人未依法为劳动者缴纳社会保险费是由于双方签订劳动合同时约定将社会保险费直接支付给上诉人，被上诉人亦按照双方约定支付了上诉人社会保险费用，现上诉人未明确要求被上诉人为其缴纳社会保险费并给予合理期限的情况下，上诉人以被上诉人未为其缴纳社会保险为由主张被上诉人支付经济补偿金，既违背诚实守信原则和公平合理原则，也与前述法律所规定的立法目的不相符合，同时根据已查明的事实，上诉人2017年5月4日离开被上诉人单位时，被上诉人并未拖欠上诉人工资，故对上诉人提起劳动仲裁申请时以被上诉人拖欠工资、未依法缴纳社会保险为由主张被上诉人支付经济补偿金的上诉理由，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条的相关规定，本案上诉人与被上诉人签订劳动合同时约定将社会保险费直接支付给上诉人违反了《中华人民共和国社会保险法》的强制性规定，应当依法认定为无效条款，故上诉人应当依法退还被上诉人工作期间领取的社会保险费用12800元，被上诉人也应当按照《中华人民共和国社会保险法》的规定，为上诉人办理2016年2月至2017年5月期间的基本养老、医疗保险手续并缴纳相关费用，一审法院判决在被上诉人为上诉人缴纳社会保险费用时一并予以抵扣没有法律依据且缺乏操作性，本院依法予以纠正。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理部分正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3929号判决第一项、第三项、第四项；二、变更广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3929号判决第二项为“广元市新奇汽车技术服务有限公司在本判决生效之日起10日内为李秀恩办理2016年2月至2017年5月期间的基本养老、医疗保险手续并缴纳相关费用，各自应承担的费用由社保经办机构核算为准，其中由用人单位缴纳的部分（含本金、利息、罚息等）由广元市新奇汽车技术服务有限公司缴纳，个人缴纳部分由李秀恩缴纳”；三、李秀恩在本判决生效之日起10日内返还广元市新奇汽车技术服务有限公司社会保险费用12800.00元；四、以上一、三项品迭后，李秀恩于本判决生效之日起10日内支付广元市新奇汽车技术服务有限公司9365.00元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人李秀恩负担。本判决为终审判决。审判长  李家祥审判员  赵冬梅审判员  李 华二〇一八年三月十五日书记员  刘雪松