安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖18民终292号上诉人（原审原告）：安徽天力建筑安装有限公司，住所地安徽省郎溪县建平镇。法定代表人：刘建，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈先林，安徽众博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郎溪平港房地产开发有限公司，住所地安徽省郎溪县建平镇。法定代表人：徐国君，该公司执行董事。上诉人安徽天力建筑安装有限公司（以下简称安徽天��公司）因与被上诉人郎溪平港房地产开发有限公司（以下简称郎溪平港公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省郎溪县人民法院(2017)皖1821民初1427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安徽天力公司上诉请求：撤销原判决第二项，改判确认安徽天力公司对案涉工程有权变卖、拍卖，并就折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿。事实与理由：原判决适用法律错误。建设工程的优先受偿权可以诉讼、协商等方式主张。双方于2015年8月14日签订的《工程款归还协议》中明确约定，以案涉建设工程的房产抵付工程款及安徽天力公司享有案涉工程款优先受偿权，即已表明其在法定期间内主张过优先受偿权。优先受偿权行使期限的性质属于除斥期间，安徽天力公司在6个月内主张了优先受偿权，已经行使优先受偿权。虽其向法院提起诉讼的时间超过6个月，不影响其享有优先受偿权。郎溪平港公司未作答辩。安徽天力公司向一审法院起诉请求：1.判令郎溪平港公司立即支付工程款21366409.66元及利息（自2017年6月14日起按照中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际给付之日止）；2.安徽天力公司对施工工程有权变卖、拍卖，并就折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；3.诉讼费用由郎溪平港公司承担。原审认定事实：2012年5月22日，安徽天力公司与郎溪平港公司签订建设工程施工合同，合同约定郎溪平港公司将其位于郎溪县郎川大道与亭子山路交界处平港金郡二期8#A、B区工程交由安徽天力公司施工，建筑面积23535.5平方米，开工日期为2012年5月28日，竣工日期为2014年1月28日。合同总价款为22778800元。专用条款约定合同价款采用可调价合同方式确定。合同价款调整方式：1.施工条件调整：如施工条件发生变更，做好经济签证资料，按实决算；2.钢筋按实际使用量按实计算；3.设计变更双方签证变更调整：做好经济签证资料，按实计入决算；4.主要材料价格调整：主要材料按施工期间的宣城信息价；5.政策性调整：按国家发布的政策性文件、规范计入决算。工程付款时间约定，基础完工付合同价的10%，每层主体结构完工后付合同价的5%，进入装饰工程后付合同价30%，工程竣工验收合格及审计后留5%作为质量保证金，其余一次性付清，保修期按规定返还；所有工程款必须汇入安徽天力公司账户。双方还对其他事项进行了约定。同日，安徽天力公司与郎溪平港公司又签订建设工程施工合同，合同约定郎溪平港公司将其位于郎溪县郎川大道与亭子山路交界处平港金郡二期8#C区工程交由安徽天力公司施工，建筑面积23813.94平方米，开工日期为2012年5月28日，竣工日期为2014年1月28日。约定合同总价款为24525900元，专用条款约定合同价款采用可调价合同方式确定。合同价款调整方式及付款时间等同“平港金郡二期8#A、B区工程”建设工程施工合同约定的一致。合同签订后，安徽天力公司组织人员进行施工并完工。2015年8月14日，郎溪平港公司（甲方）与作为乙方的安徽天力公司、案外人安徽正兴建筑安装有限公司签订“工程款归还协议”，协议载明：郎溪平港金郡工程已具备竣工交付条件，为更好配合购房业主入户，经甲、乙双方多次协商，达成如下协议：一、由于甲方经济困难，导致该项目延误近2年，为加快工程结算，双方同意本工程结算，审计由甲方负责一周内结束，否则1#、2#和8#A、B、C区房按乙方于2015年4月20日提交的决算书金额作为依据，安徽正兴建筑安装有限公司的3#、4#、5#、6#、7#及地下室……（水电安装另行协商）。二、剩余工程款采用一次性归还，时间于2015年8月30日前。三、甲方提出目前归还工程款有困难，同意用其开发的平港金郡房产作价归还剩余工程款，如有不足，再用平港康园房地产开发有限公司房产作价还清为止。四、安徽天力公司、安徽正兴建筑安装有限公司再次强调对该工程享有工程款优先受偿权。郎溪平港公司、安徽天力公司均在该协议上盖章，郎溪平港公司的何爱平及安徽天力公司法定代表人刘建均在合同上签字。2015年8月22日，郎溪平港公司（甲方）与安徽天力公司（乙方）进行结算并形成《平港金郡8#A、B、C及地下人防工程结算单》一份，载明：由乙方承建的平港金郡8#A、B、C区工程已全面竣工交付，关于工程决算造价审核经甲、乙双方协商一致同意以如下建筑面积平方造价为最终工程决算核定价：1.8#楼A、B区，建筑面积23535.5㎡，平方造价1150元/㎡，工程造价27065825元；2.8#楼C区（含地下室），建筑面积23321.9㎡，平方造价1150元/㎡，工程造价26820185元；3.人防另增7581.4㎡，平方造价200元/㎡，工程造价1516280元，合计55402290元。郎溪平港公司、安徽天力公司均在该协议上盖章，郎溪平港公司的何爱平及安徽天力公司法定代表人刘建亦在合同上签名。同日，郎溪平港公司（甲方）与安徽天力公司（乙方）对8#A、B、C区工程及地下人防工程进行对账，对账单载明上述工程款55402290元，已付工程款650000元，扣甲供材料12985655元、扣抵房款5611831元、代扣材料款18416635元，尚欠工程款17738168元。双方在该对账单上盖章确认。同日，双方还对平港金郡小区水电、人防安装工程进行决算并形成核定单，核定单载明：平港金郡8#A、B楼水电安装工程及人防工程，送审价2954555.62元，审核价2804555.62元，已付进度款500000元。平港金郡8#C楼水电安装工程及人防工程，送审价1690670.05元，审核价1540670.05元，已付进度款500000元。平港金郡水电按照零星签证工程，送审价159302.41元，审核价159302.41元；配电房送审价123712.58元，审核价123712.58元；合计送审价4928240.66元，审核价4628240.66元。双方一致确认工程价为4628240.66元，并在该核定单上盖章确认。2017年3月5日，安徽天力公司诉至一审法院，请求判如所请。一审另查明，安徽天力公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质，郎溪平港公司是一家以房地产开发及销售为经营范围的企业，国家企业信用信息公示系统显示，何爱平为郎溪平港公司监事、控股股东。平港金郡工程1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#及地下室等工程的工程款，已经于2016年12月1日诉至郎溪县人民法院并已调解结案。原审法院认为，合��有效的合同应当予以履行。安徽天力公司与郎溪平港公司就案涉8#A、B、C区工程签订的两份《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同。双方应按照协议履行。案涉工程已完工、经验收合格并交付使用，郎溪平港公司应按照约定支付相应工程价款。经双方一系列的对账、核定、决算，双方最终确认案涉工程款合计60030530.66元（55402290元+4628240.66元），尚欠21366409.66元。故安徽天力公司主张郎溪平港公司支付工程款21366409.66元，符合法律规定，予以支持。安徽天力公司主张的利息部分，双方约定工程款于2015年8月30日前支付，现已经超过约定的给付期限，双方未明确约定逾期付款的利息计算标准，依法应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。安徽天力公司主张自2017年6月14日起按照中国人民银行公布的同期银行贷款利率��算，不违反法律规定，予以支持。本案审查关键在于安徽天力公司主张对案涉工程优先受偿是否有事实和法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案中，无论竣工日期或《工程款归还协议》约定的给付之日，均为2015年，安徽天力公司于2017年7月13日才主张权利，早已超过约定的6个月的行使期限。安徽天力公司虽称双方工程款归还协议中已经约定安徽天力建筑安装有限公司享有优先受偿权，但建设工程优先受偿权系当事人享有的一种法定权利，无论当事人在协议中是否明确约定享有优先受偿权，当事人均拥有该项权利，同时，为促使承包人在法定期限内积极行使权利，防止其怠于行使权利导致市场交易秩序的混乱，建设工程优先受偿权的行使有明确的期限，即使协议中约定享有建设工程优先受偿权，当事人也应该在法律规定的期限内及时行使，而并非可以随时主张。《工程款归还协议》仅载明其享有工程款优先权，但安徽天力公司并未在法定期限内主张行使。故对安徽天力公司的优先受偿权主张，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告郎溪平港房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付原告安徽天力建筑安装有限公司工程款21366409.66元及欠付工程款利息（利息以21366409.66元元为基数，自2017年6月14日起按中国人民银行发布的同期贷款利率计算至判决确定的给付之日止）；二、驳回原告安徽天力建筑安装有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审��件受理费148630元，保全费5000元，公告费260元，由被告郎溪平港房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的案件事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为安徽天力公司主张案涉工程价款的优先受偿权是否超过法定期间。《最高人民法院关于建设工程价款优先权问题的批复》规定，建设工程承包人行使优先权的期限为竣工之日起六个月。工程款优先受偿权属于形成权，工程承包人应在工程竣工(工程未竣工以实际交付期限计算)起6个月内以法定形式予以行使，该6个月的期间属于除斥期间，逾期不行使则权利消灭。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按约支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款，发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价或申请人民法院依法拍卖的方式行使优先受偿权。本案中，双方已于2015年8月22日进行结算，明确了案涉工程已全面竣工交付且支付工程款的时间为2015年8月30日，此后6个月内双方未协议商定将案涉工程折价，安徽天力公司亦未采取申请人民法院拍卖该工程等方式主张行使优先受偿权，其直至2017年3月向人民法院提起诉讼主张要求行使优先受偿权，显已超过法定期间。综上，安徽天力公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人安徽天力建筑安装有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈前香审 判 员 陈月银审 判 员 包 娟二〇一八年三月二十六日法官助理 冯忠山书 记 员 林再松