四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川04民终237号上诉人（原审被告）：四川智源物流有限公司，住所地：四川省攀枝花市仁和区渡仁西线田房箐。统一社会信用代码：91510400558205216T。法定代表人：刘桂兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张亮，四川民慷律师事务所律师。执业证号：15104201410505777。委托诉讼代理人：蒲礼秀，四川民慷律师事务所律师。执业证号：15104201011253851。被上诉人（原审原告）：何兵，男，汉族，1967年12月13日出生，住四川省遂宁市安居区。委托诉讼代理人：吴晓燕，四川顶泰律师事务所律师。执业证号：15101201011193267。上诉人四川智源物流有限公司（以下简称智源公司）因与被上诉人何兵劳动争议一案，不服四川省攀枝花市仁和区人民法院(2017)川0411民初1958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案。上诉人智源公司的委托诉讼代理人张亮，被上诉人何兵的委托诉讼代理人吴晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人智源公司的上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或依法改判支付何兵最后一个月的工资2000元；2.不支付经济补偿金；3.认可一审判决确认的履约保证金；4.一审、二审案件受理费由何兵承担。事实和理由：1.一审判决认定事实错误，适用法律错误。何兵与智源公司之间不是劳动关系，而是承包经营关系，故智源公司不应支付何兵工资。即使智源公司应当支付工资，何兵离开智源公司时未与智源公司进行结算，金额无法确定；2.何兵与智源公司之间系承包经营关系，故智源公司不应支付何兵经济补偿金。何兵于2017年1月11日向智源公司提出离职，主动解除与智源公司之间的关系，即使双方是劳动关系，何兵主动解除与智源公司的关系，智源公司也不应向其支付经济补偿金。被上诉人何兵辩称，请法院驳回智源公司的上诉请求，依法维持原判，一审、二审诉讼费由智源公司承担。1.何兵与智源公司之间是劳动关系，已经法院生效判决确认；2.依据劳动争议的举证责任分配，智源公司作为用人单位应举证证明其按时支付了工资及缴纳了社保，但智源公司没有提交相关证据予以证明，应承担举证不能的后果；3.智源公司未能提交证据证明劳动者的工资标准，一审参照2016年度攀枝花市职工月平均工资标准计算并无不妥；4.因为智源公司拖欠工资、未按时缴纳社保、收取押金，其行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》的强制性规定，劳动者有权解除劳动合同，并主张经济补偿金。原审原告何兵一审诉讼请求：1.智源公司支付拖欠的工资31643元；2.支付经济补偿金25000元；3.退还押金20000元。一审法院认定事实：2015年4月22日，何兵进入智源公司从事驾驶员工作。智源公司分三次收取何兵安全履约金20000元。2016年2月27日，何兵与智源公司签订《智源物流轿运汽车承包经营合同》，合同约定承包期限自2016年2月27日起至2017年2月26日止，承包费标准由双方根据运输量协商执行。有何兵签字的“驾驶员入职培训”中，对运单管理、结算制度，油卡、行政、财务制度，维修、事故责任制度、出车前检查，调度安排及请假制度等进行了规定。其中结算制度中结算流程为：票据审核-待令审核-维修审核-保险审核-结算-结算终审-财务转款；财务制度中规定，驾驶员办理入职手续后，在财务部交纳安全履约金，总金额为30000元。2016年12月，何兵离开智源公司。2017年8月16日，何兵书写《辞职书》，并以邮寄的形式送达给智源公司，《辞职书》内容为：“我是公司员工何兵，2015年4月22日入职，是川Ｄ×××××车的驾驶员，由于公司不按时为员工购买社保且长期拖欠工资31643元，押金20000元。依据相关法律规定，本人特通知从2017年8月16日起解除我与贵公司的劳动关系。”2017年9月11日，何兵向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出不予受理通知书。一审庭审中，智源公司陈述只有何兵离职前最后一个月的工资没有支付，是何兵没有拿相应票据到公司结算，具体欠付何兵多少工资不清楚。一审法院认为，虽然何兵与智源公司签订了名为《智源物流轿运汽车承包经营合同》的合同，智源公司亦辩称双方之间系承包经营关系，但合同中并未明确约定承包费的标准，智源公司也未提交收取或抵扣何兵承包费的相关证据。且从智源公司出示的“驾驶员入职培训“中，对驾驶人员的运单管理、结算制度，油卡、行政、财务制度，维修、事故责任制度、出车前检查，调度安排及请假制度等进行了规定，该规定亦是对人员的管理规定。结合智源公司在庭审中陈述何兵的工资需经何兵拿相应票据到公司结算，能够证实双方之间形成了管理与被管理的关系，何兵为智源公司提供劳动，智源公司向何兵发放相应的劳动报酬，双方之间形成了劳动关系。智源公司认为双方之间不存在劳动关系的辩论意见不予采纳。关于何兵主张的拖欠工资。何兵提供劳动后，智源公司应支付何兵工资。何兵与智源公司均未举证证明何兵的工资标准，但智源公司在庭审中陈述其尚欠何兵离职前最后一个月的工资没有支付。因此，本院参照2016年度攀枝花市职工平均工资4625.67元/月标准，由智源公司支付何兵一个月的工资4625.67元。关于何兵主张的经济补偿金。智源公司未及时足额支付原告劳动报酬，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，何兵可以解除劳动合同并由智源公司支付经济补偿金。智源公司提交的有何兵签字的《驾驶员入职培训》—油卡、行政、财务制度中财务一栏载明：驾驶员办理入职手续后，在财务部交纳安全履约金，金额为30000元。从何兵提交的由智源公司出具的其交纳安全履约金的收据，能够证实何兵于2015年4月22日入职智源公司。何兵于2016年12月从智源公司离职，何兵在智源公司工作的年限为1年零8个月。何兵与智源公司双方均未举证证明何兵的工资标准，经济补偿金参照2016年度攀枝花市职工平均工资4625.67元/月计算为9251.34（4625.67元/月×2个月）元。关于何兵主张的退还押金。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发〔１９９５〕３０９号）第２４条规定“用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押金（物）”。智源公司收取何兵安全履约金20000元的行为，违反了上述规定，智源公司应退还何兵安全履约金20000元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第24条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、智源公司在判决生效后十日内支付何兵工资4625.67元、经济补偿金9251.34元、退还安全履约金20000元，合计33877.01元；二、驳回何兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由智源公司负担。本院二审期间，被上诉人何兵当庭向本院提交（2016）川0411民初931号和（2016）川04民终1257号民事判决书两份。拟证明智源公司曾与案外人就与本案相同的情况有过诉讼纠纷，能够证明智源公司与何兵之间存在劳动关系。上诉人智源公司经二审庭审质证认为，对（2016）川04民终1257号民事判决的真实性、合法性无异议，关联性有异议，智源公司认可与该案当事人周敏之间存在劳动关系，但不代表智源公司与何兵存在劳动关系，且该份民事判决不属于新证据。对（2016）川0411民初931号民事判决无法核实，不发表意见。本院认为，被上诉人何兵提交的（2016）川0411民初931号和（2016）川04民终1257号民事判决书只能证明是智源公司与他人之间的民事纠纷，与本案不具有关联性，依法不予采信。二审中，上诉人智源公司未向本院提交新证据。经本院二审审理查明的事实与一审查明的本案基本事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案中，何兵虽与智源公司签订了名为《智源物流轿运汽车承包经营合同》的合同，但智源公司提交的驾驶员入职培训中，均有何兵的签字，入职培训内容也可证明何兵在智源公司提供劳动，收取劳动报酬，受智源公司规章制度的管理，结合智源公司在一审、二审庭审中自认其尚有最后一个月的工资未支付给何兵的陈述，何兵与智源公司构成事实劳动关系，故智源公司主张其与何兵之间不是劳动关系的理由不成立，本院依法不予支持。关于何兵工资标准及具体金额的问题。在一审、二审中，智源公司与何兵均未提交充分证据证明何兵的工资标准及具体金额。因此，一审法院参照2016年度攀枝花市职工平均工资4625.67元/月标准并无不当，本院予以维持。关于智源公司主张不应支付何兵经济补偿金的上诉请求，结合在案证据及双方当事人的陈述，智源公司确有拖欠何兵工资的情况，智源公司也自认最后一个月工资确实未支付何兵。尽管其提出最后一个月工资未支付是由于何兵的原因造成的，但未提供充分的证据予以证实，其应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，由于智源公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，何兵可以解除劳动合同并要求智源公司支付经济补偿金，故智源公司的该项上诉请求不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人智源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川智源物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  龚卫东审判员  李淑群审判员  王 前二〇一八年三月二十二日书记员  许 那