江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0723民初842号原告：孙某，女，1956年1月1日生，汉族，居民，住灌云县。原告：何某，男，2010年11月4日生，汉族，居民，住灌云县。法定代理人：张某，女，1988年7月3日生，汉族，居民，住灌云县两原告共同委托诉讼代理人：金菊，江苏苍梧律师事务所律师。被告：朱某某，男，1976年6月13日生，汉族，居民，住灌云县。被告：中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司，统一社会信用代码91320800839456679K，住所地淮安市厦门西路16-1号。负责人：张雪冰，该支公司总经理。委托诉讼代理人：徐蔚、张长平，江苏云港律师事务所律师。原告孙某、何某与被告朱某某、中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称平安财险淮安中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月29日立案，依法由代理审判员王辉适用简易程序，于2018年3月8日公开开庭进行审理。原告孙某、何某共同委托诉讼代理人金菊、被告朱某某、被告平安财险淮安中心支公司委托诉讼代理人张长平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙某、何某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告孙某各项损失214940.86元；2.判令被告赔偿原告何某各项损失129753.21元。在庭审过程中，两原告变更诉求为：1.判令被告赔偿原告孙某各项损失253873.04元；2.判令被告赔偿原告何某各项损失157318.48元。事实和理由：2017年5月20日19时30分许，被告朱某某驾驶苏Ｇ×××××号小型普通客车沿204国道由东向西行驶至杨集镇××景区北门路段处，遇原告孙某带领原告何某由南向北横穿马路，人车在路中间南侧发生碰撞，致原告不同程度受伤。该事故经灌云县公安局交警大队认定，被告朱某某承担事故主要责任，原告孙某承担次要责任，原告何某无责任。两原告经交警部门委托的司法鉴定，均构成两个十级伤残。被告朱某某辩称，对事故发生及责任认定无异议，肇事车辆苏Ｇ×××××号小型普通客车在被告平安财险淮安中心支公司投保交强险和不计免赔100万的商业三者险，事故发生在保险期间，原告的相关损失应由保险公司赔偿。答辩人在原告住院期间给付原告家人10000元，要求在本案中一并处理。被告平安财险淮安中心支公司辩称，对事故事实及责任认定无异议，肇事车辆苏Ｇ×××××号小型普通客车在答辩人处投保情况属实，事故发生在保险期间。答辩人在事故发生后为原告孙某在交强险限额内垫付了10000元医疗费。两原告的医疗费应扣除10%的非医保用药。由于答辩人未参与鉴定机构的选定，且鉴定机构不具备法医精神病鉴定资质，故对两原告的鉴定意见书均不认可，并对两原告伤情申请重新鉴定。经审理查明：2017年5月20日19时30分许，被告朱某某驾驶苏Ｇ×××××号小型普通客车沿204国道由东向西行驶至杨集镇××景区北门路段处时，与原告孙某带领原告何某由南向北横过马路，人车在路心南侧发生碰撞，致两原告不同程度受伤，车辆损坏，造成事故。该事故经灌云县公安局交通警察大队认定，被告朱某某承担事故主要责任，原告孙某承担事故次要责任，原告何某无责任。原告孙某、何某受伤后均救治于灌云县人民医院，其中原告孙某住院治疗74天，花费医疗费用108235.94元；原告何某住院治疗52天，花费医疗费用31488.28元。2017年12月29日两原告伤情分别经灌云县人民医院司法鉴定所鉴定，原告孙某伤情构成：1.急性重型闭合性颅脑损伤：右额叶脑挫裂伤，外伤性蛛网膜下腔出血，头皮挫伤；2.骨盆多发骨折；3.腰5左侧横突骨折；4.左跟部皮肤裂伤。该颅脑损伤后遗右额叶脑软化灶形成，伴有神经系统症状；骨盆两处以上骨折，畸形愈合，分别构成人体损伤致残等级程度分级十级、十级伤残。其本次伤后所需休息（误工）期限拟定为210日，护理期限拟定为120日，营养期限拟定为120日。为此，原告孙某支付鉴定费1750元；原告何某伤情构成：1.肝破裂；2.肠破裂；3.急性弥漫性腹膜炎；4.两肺挫伤伴胸腔积液；5.右侧肾挫伤；6.头皮挫伤。该腹部损伤致肝修补术后，空肠修补术后，分别构成人体损伤致残程度分级十级、十级伤残。其本次伤后所需休息（误工）期限拟定为150日，护理期限拟定为90日，营养期限拟定为120日。为此，原告何某支付鉴定费1750元。被告朱某某具有适格驾驶资质（A2照），肇事车辆苏Ｇ×××××号小型普通客车登记车主为被告朱某某，该车辆在被告平安财险淮安中心支公司投保了交强险和不计免赔100万元商业三者险，保险期限自2017年4月18日至2018年4月17日止，该事故发生在保险期间。原告孙某现居住在灌云县××××号，原告何某今年8周岁，就读于灌云县沂北中心小学。两原告住院期间由何乃波、张某分别护理。另查明，被告朱某某在两原告住院期间给付10000元，被告平安财险淮安中心支公司为原告孙某垫付医疗费10000元。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告举证的原告孙某身份证复印件、原告何某常住人口登记卡复印件、道路交通事故认定书、原告孙某病历材料及用药清单、原告何某的病历材料及用药清单、医疗费票据、灌云县人民医院外五科出具的证明、司法鉴定意见书及鉴定费票据、证明、营业执照、销货清单、发货清单以及被告举证的行驶证复印件、驾驶证复印件、保单复印件、转账明细复印件、人伤住院查勘表复印件等证据证实，上述证据经庭审质证，本院予以确认。原告孙某举证营业执照、销货清单、发货清单等材料用以其存在误工损失，对此，被告平安财险淮安中心支公司并不认可，本院认为，原告已经年满55周岁，达到法定退休年龄，且上述证据无法证明原告存在实际的误工损失，故对上述证据的证明目的，本院不予确认。原告何某举证灌云县人民医院外五科出具的专家会诊费（4000元）证明，用以证明其实际花费了专家会诊费4000元，对此，被告平安财险淮安中心支公司并不认可，本院认为，该证明缺乏病历或正规收费票据相印证，故对该证明的证明目的，本院不予确认。被告平安财险淮安中心支公司提出原告医疗费应扣除10%的非医保用药，但其并未指明扣减非医保用药的依据，本院认为被告没有提供充分的证据证明原告的用药清单中哪些属于医保用药，哪些属于非医保用药，以及是否存在可替代用药，故对被告该项主张本院不予采纳。被告平安财险淮安中心支公司对两原告伤残鉴定意见有异议，并提交了重新鉴定申请，本院结合原告提交的相关病历资料及司法鉴定意见书，认为该意见书事实清楚，说理清晰，认定准确，系公安交警部门委托所作，且鉴定机构具有合法的鉴定资质，鉴定程序合法，故本院对被告平安财险淮安中心支公司的重新鉴定申请依法不予准许。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成损害的，应依法承担民事赔偿责任。本次事故经灌云县公安局交警大队认定，被告朱某某承担事故主要责任，原告孙某承担次要责任，原告何某无责任，该认定书经庭审质证，本院予以采纳。关于原告孙某损失的数额认定：1、原告孙某所花医疗费108235.94元、鉴定费1750元，本院予以确认。2、原告住院74天，计算原告住院伙食补助费人民币1480元（按20元/天×74天计算）。3、原告孙某在事故发生时61周岁，长期在城镇居住生活，应按城镇居民标准其计算其护理费、营养费、残疾赔偿金，因此确定原告的营养费4557.70元（按27726元/年÷365天÷2×120天计算）；护理费14341.48元（按43622元/年÷365天×120天计算）；残疾赔偿金91169.98元（按43622元/年×19年×0.11）。4、精神损害抚慰金4400元（5500元×80%）。5、原告未提供相关票据证实，本院根据原告的伤情需要，依法酌定其交通费损失为300元。本院确认上述费用合计226235.10元。关于原告何某损失的数额认定：1、原告何某所花医疗费31488.28元、鉴定费1750元，本院予以确认。2、原告住院52天，计算原告住院伙食补助费人民币1040元（按20元/天×52天计算）。3、原告何某在城镇学习生活，应按城镇居民标准其计算其护理费、营养费、残疾赔偿金，因此确定原告的营养费4557.70元（按27726元/年÷365天÷2×120天计算）；护理费10756.11元（按43622元/年÷365天×90天计算）；残疾赔偿金95968.40元（按43622元/年×20年×0.11）。4、精神损害抚慰金4400元（5500元×80%，其已放弃向原告孙某主张赔偿责任）。5、原告未提供相关票据证实，本院根据原告的伤情需要，依法酌定其交通费损失为300元。本院确认上述费用合计150260.49元。上述款项，先由被告平安财险淮安中心支公司在交强险限额内赔偿原告孙某、原告何某损失各60000元；超出交强险部分（原告孙某166235.10元，原告何某90260.49元）应由被告朱某某和原告孙某按照事故责任比例（8：2）承担，即被告朱某某分别承担原告孙某132988.08元、原告何某72208.39元，原告孙某的其余损失由其自理，原告何某已放弃向原告孙某主张赔偿责任，故何某的其余损失也由其自理。由于肇事车辆在被告平安财险淮安中心支公司投保了不计免赔100万元商业三者险，故被告朱某某应向两原告赔偿的款项，按照保险合同约定，应由被告平安财险淮安中心支公司代为赔偿，即被告朱某某应当赔偿原告孙某132988.08元、原告何某72208.39元，由被告平安财险淮安中心支公司代为赔偿。被告平安财险淮安中心支公司合计赔偿原告孙某192988.08元(60000元+132988.08元)，赔偿原告何某132208.39元(60000元+72208.39元)。同时，被告平安财险淮安中心支公司已垫付原告孙某医疗费10000元，应在上述赔偿数额中予以扣减，被告朱某某向原告垫付10000元，其要求在本案中一并处理，故该10000元应在上述赔偿数额中予以扣减并向被告朱某某返还。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告孙某172988.08元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告何某132208.39元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向被告朱某某返还10000元；四、驳回原告孙某、何某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3366元（已减半收取，实收3503元，退还原告孙某、何某137元），由原告孙某、何某负担530元，被告朱某某负担2836元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员 王 辉二〇一八年三月十五日书 记 员 孙雅坤法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。（二）《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（三）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。（四）最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。（五）最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿范围：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司有限赔偿精神损害的，人民法院应予支持。（六）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。