海南省海口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）琼01民终733号上诉人（原审原告）：海南富丽物业管理有限公司，住所地海口市金贸西路富丽花园。法定代表人：庄丽莹，董事长。委托诉讼代理人：陈欣欣，海南嘉天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：符波，男，1972年10月5日出生，汉族，住海口市。委托诉讼代理人：余梅，海南宝岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：虞青波，海南宝岛律师事务所律师。上诉人海南富丽物业管理有限公司（以下简称富丽公司）因与被上诉人符波劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2017）琼0106民初10718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后,依法组成合议庭进行了审理。上诉人富丽公司的委托诉讼代理人陈欣欣、被上诉人符波的委托诉讼代理人余梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富丽公司上诉请求：1.撤销海口市龙华区人民法院（2017）琼0106民初10718号民事判决;2.依法改判支持富丽公司的全部诉讼请求，即富丽公司无须向符波支付带薪年休假工资人民币1330元，富丽公司无须向符波支付未按最低工资标准支付的工资差额1923元，富丽公司无须向符波支付违法解除劳动关系的赔偿金8580元;3.判令符波承担本案一审、二审全部诉讼等费用。事实与理由：（一）一审判决判令富丽公司向符波支付带薪年休假工资，判决错误。1.根据《职工带薪年休假条例》第五条之规定，符波从未向富丽公司提出休假的书面申请，富丽公司无须向符波支付未休年假工资。劳动者带薪年休假是劳动者所应当享有的权利，劳动者应当积极主动的行使其权利。本案中，富丽公司系物业公司，符波从事的是保安岗位，行业及岗位都极其工作特殊，富丽公司在符波入职之初已经告知符波，因岗位特殊，如需休年假应当向公司提出书面申请以便公司为其安排年假，否则视为自动放弃带薪年休假。但符波在富丽公司处工作期间，从未向富丽公司书面提出申请要求休年假，应视为其主动放弃年休假，其无权请求富丽公司向其支付未休年假期间的工资。2.即使富丽公司应向符波支付未休年假工资，符波2015年、2016年的未休年假工资也已超过了法定的仲裁时效。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第五十三条规定”劳动法中的'工资'是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”可知，劳动报酬是劳动者工作的对价，是劳动者用自己劳动付出所换来的物质利益。而《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定的用人单位按劳动者日工资应额外支付的200%部分并不是劳动者劳动的对价，其与未签订书面劳动合同应支付的双倍工资一样，是具有惩罚性质的赔偿，不属于劳动报酬；故用人单位额外支付的200%未休年假工资应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定一年仲裁时效期间的限制。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”即本案中，在符波每结束12个月的工作年度后，其未休年假同时单位又未向其支付未休年假工资时，符波就知道自己的权利受到了侵害，仲裁时效开始起算。本案中，符波于2014年2月22日入职富丽公司处，2017年4月6日离职，根据其提交的《劳动争议仲裁申请书》，其于2017年5月4日提起劳动仲裁，则2016年5月4日之前的用人单位应额外支付的200%未休年假工资已经超过了仲裁时效，即符波所主张的2015年、2016年度的未休年假工资已经超过仲裁时效。综上，一审判决判令富丽公司向符波支付带薪年休假工资，没有事实与法律依据，判决错误。（二）符波在富丽公司处工作期间的工资均高于最低工资标准，不存在富丽公司未按最低工资标准支付工资的情况，一审判决判令富丽公司向符波支付按最低工资标准计算的工资差额1923元错误。根据富丽公司提供的工资表显示，符波每个月的工资由基本工资及固定补助构成。根据该份证据显示，符波2014年2月至2014年12月期间的工资为每月人民币1600元（基本工资1000元+固定补助600元）；2015年1月至2015年3月期间的工资为每月人民币1750元（基本工资1150元+固定补助600元）；2015年4月至2016年2月期间工资为每月人民币1450元（基本工资1150元+固定补助300元）；2016年3月至2017年4月期间工资为每月人民币1500元（基本工资1200元+固定补助300元）。根据《关于调整2013年度最低工资标准德通知》【琼府（2013）74号】、《海南省人民政府关于调整2015年度最低工资标准的通知》【琼府（2014）72号】、《海南省人民政府关于调整最低工资标准的通知》【琼府（2016）25号】可知，海口地区2013年12月1日至2014年12月31日期间最低工资标准为人民币1120元，2015年1月1日至2016年4月30日期间最低工资标准为1270元，2016年5月1日至今最低工资标准为1430元。符波在富丽公司工作期间的工资均高于上述最低工资标准，不存在未按最低工资标准向其发放工资的情况，更不存在与最低工资之间存在差额的事实，无须向其补发工资。综上，一审法院判决判令富丽公司向符波支付按最低工资标准计算的工资差额1923元，没有事实与法律依据，判决错误。（三）本案中，富丽公司并没有违法解除劳动合同，而是富丽公司、符波双方形成合意变更了劳动合同期限，一审法院判决判令富丽公司向符波支付违法解除劳动合同的赔偿金错误。本案中，富丽公司、符波双方于2014年2月22日签订了《劳动合同书》，双方约定了劳动合同期限是2014年2月28日至2017年2月28日。2017年2月，该合同到期前，富丽公司通知符波不再续签劳动合同，符波称其尚未找到新工作，要求富丽公司宽限一个月，待一个月后再办理离职；富丽公司出于人道主义的考虑，同意为符波宽限一个月再办理离职手续。故本案中，原符波实际上已经协商一致对劳动合同的期限进行了变更，结合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：”有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；(四)用人单位被依法宣告破产的；(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；(六)法律、行政法规规定的其他情形。”可知，双方的劳动关系是因合同到期而终止的，并不存在富丽公司违法解除劳动合同的事实，一审法院判决判令富丽公司向符波支付违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实与法律依据，判决错误。综上所述，一审法院认定事实不清且存在严重错误，适用法律错误，严重侵害了富丽公司的合法权益。因此，为维护富丽公司的合法权益，富丽公司现根据有关法律的规定，特提起上诉请求，恳请二审法院依法予以支持。符波辩称，（一）符波认为富丽公司应当向符波支付带薪年休假工资1330元，符波在富丽公司处工作期间，既没有享受年休假，富丽公司也没有向符波支付未休年休假工资，依据《职工带薪年休假工资条例》第3条，以及《企业员工带薪年休假实施办法》第3条的相关规定，富丽公司应当向符波支付1330元的未休年休假工资。（二）富丽公司应当向符波支付未按最低工资标准支付的工资差额1923元，符波在富丽公司处工作期间，富丽公司没有按照海南省最低工资标准足额向符波支付工资，应当按照最低工资标准支付差额1923元。（三）富丽公司应当向符波支付违法解除劳动关系赔偿金8580元，由于富丽公司是违法解除富丽公司与符波之间的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、三十九条、四十条、四十一条、四十七条以及八十七条的规定，富丽公司应当向符波支付赔偿金8580元。富丽公司向一审法院起诉请求：1.判令富丽公司无须向符波支付带薪年休假工资人民币1330元；2.判令富丽公司无须向符波支付未按最低工资标准支付的工资差额1923元；3.判令富丽公司无须向符波支付违法解除劳动关系的赔偿金8580元；4.判令符波承担本案诉讼费。一审法院认定事实：富丽公司于2014年2月22日入职富丽公司处任保安一职，双方于2014年2月28日签订了《劳动合同书》，合同约定劳动期限为2014年2月28日起至2017年2月28日止，工资为1200元/月，富丽公司每月10日发放工资。根据富丽公司提供的《海南富丽物业管理有限公司员工工资表》显示，符波2014年3-12月工资为基本工资1000元+其他补助200元；2015年1月工资为基本工资1150元+其他补助200元；2015年2月工资为基本工资1150元+其他补助600元；2015年3月工资为基本工资1150元+其他补助200元；2015年4月-2016年2月工资为基本工资1150元+其他补助300元；2016年3-7月工资为基本工资1200元+其他补助300元；2016年8月-2017年2月工资为基本工资，基本工资分别为1123元、1201元、1162元、1162元、1116元、1156元、1167元；2017年3月工资为基本工资1200元+其他补助200元。剔除加班工资及夜班补助后符波各年度的月平均工资为：2015年1458元，2016年1462元（2016年8-12月以海口市最低工资标准1430元计算），2017年1430元（低于海口市最低工资标准的以海口市最低工资标准1430元为标准）。双方约定的劳动期限届满前，富丽公司口头通知符波不再续签劳动合同，2017年4月6日，富丽公司口头辞退符波，双方于2007年4月10日办理了交接手续。富丽公司为符波缴纳了2015年5月至2017年2月的社会保险费。工作期间，富丽公司未安排符波休带薪年休假，亦未向符波支付带薪年休假工资。2017年5月4日，符波向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年6月27日，该委作出海劳人仲裁字〔2017〕第198号仲裁裁决书，富丽公司因不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，海口地区近年来最低工资标准：2013年12月1日至2014年12月31日期间为1120元，2015年1月1日至2016年4月30日期间为1270元，2016年5月1日起至今1430元。一审法院认为，关于劳动关系的存续期间，仲裁委确认富丽公司、符波之间的劳动关系存续期间为2014年2月22日至2017年4月6日，双方对此均无异议，一审法院予以确认。关于富丽公司是否应向符波支付带薪年休假工资的问题，用人单位对已安排劳动者休年休假或者已支付年休假工资报酬负举证责任。富丽公司主张在符波入职时已告知符波应以书面方式申请富丽公司为其安排年休假，否则视为放弃带薪年休假，因该做法与《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定的精神相悖，且富丽公司未提供证据证明告知符波的事实，应承担举证不能的不利后果。根据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年，且连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假5天。因符波未能就入职富丽公司前的累计工作时间进行举证，故符波应自2015年2月22日起享受带薪年休假，至2017年4月共享有带薪年假10天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定，富丽公司依法应向符波支付2015年2月至2017年4月的带薪年休假工资为1339元（1458元÷21.75天×4天×200%+1462天÷21.75天×5天×200%+1430元÷21.75天×1天×200%），仲裁委确认富丽公司应向符波支付的带薪年休假工资为1330元，符波未提出异议，一审法院予以照准。关于富丽公司是否应向符波支付未按最低工资标准支付的工资差额问题，根据劳动和社会保障部《最低工资规定》第十二条的规定，最低工资不包括延长工作时间工资和夜班津贴等。富丽公司向符波支付的2016年8月至2017年3月的工资，在扣除加班工资、夜班补助后均低于海口市同期最低工资标准1430元，违反了《海南省最低工资规定》第五条”用人单位支付给劳动者的工资，不得低于当地最低工资标准”的规定，应予以补足。故根据符波的仲裁请求，富丽公司应补足符波2016年8月至2017年2月期间的工资差额为1923元（1430元-1123元+1430元-1201元+1430元-1162元+1430元-1162元+1430元-1116元+1430元-1156元+1430元-1167元）。关于富丽公司是否应向符波支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，富丽公司主张其在劳动合同期限届满前与符波已就劳动合同的期限进行了变更，但未提供相关证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。富丽公司、符波之间的劳动合同于2017年2月28日期满，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条的规定，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。富丽公司以口头方式解除与符波之间的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，应为违法解除，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七的规定向符波支付违法解除劳动合同的赔偿金。符波请求富丽公司支付赔偿金的金额为8580元，低于富丽公司实际应向符波支付的金额，一审法院予以照准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《海南省最低工资规定》第五条的规定，判决：一、驳回海南富丽物业管理有限公司的诉讼请求；二、确认海南富丽物业管理有限公司与符波自2014年2月22日至2017年4月6日期间存在劳动关系；三、限海南富丽物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向符波支付带薪年休假工资1330元；四、限海南富丽物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向符波支付未按最低工资标准支付的工资差额1923元；五、限海南富丽物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向符波支付赔偿金8580元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由富丽公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，一、关于富丽公司是否应向符波支付带薪年休假工资的问题。带薪年休假系劳动者一项法定权利，该权利不因劳动者没有书面申请而视为其放弃。富丽公司称该司在符波入职之初已经告知符波，如需休年假应当向公司提出书面申请，否则视为自动放弃年休假的上诉理由不成立，本院不予支持。另外，带薪年休假工资属于劳动报酬，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款特殊仲裁时效的规定，符波和富丽公司双方的劳动合同于2017年2月28日期满，符波申请仲裁要求富丽公司支付带薪年休假工资未超出一年的仲裁时效期间。富丽公司认为符波该主张已超过了仲裁时效的主张不成立，本院不予支持。二、关于富丽公司是否应向符波支付未按最低工资标准支付工资差额的问题。根据劳动和社会保障部《最低工资规定》第十二条的规定，最低工资不包含延长工作时间工资和夜班津贴等。因此，一审将符波的工资剔除加班工资和夜班补助后，与海口市同期最低工资标准进行比较，最终计算出富丽公司应向符波补足工资差额1923元，并无不当，本院予以维持。三、关于富丽公司是否应向符波支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。富丽公司主张其在劳动合同期限届满前与符波已就劳动合同的期限进行了协商变更，双方的劳动关系终止是因合同到期，但未提供相关证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。双方之间签订的劳动合同虽于2017年2月28日期满，但符波仍在富丽公司工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条的规定，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。后富丽公司以口头方式解除与符波的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，属违法解除合同，应支付违法解除合同的赔偿金。一审判决富丽公司向符波支付赔偿金8580元正确，本院应予维持。综上所述，富丽公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由海南富丽物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈桂华审判员  陈杰林审判员  赵 曼二〇一八年三月二十二日书记员  陆 云速录员  王 妍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。风险提示1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，人民法院作出的裁判文书发生法律效力后，申请执行的期间为二年。如果权利人怠于申请执行，超过申请执行期间，就丧失了请求人民法院强制执行的权利。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条之规定，人民法院冻结银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。权利人在诉前或诉讼中申请财产保全的，应在查封或冻结的期限届满前申请人民法院申请继续查封或冻结，以避免保全财产自行解封或解冻，给权利人造成不必要的损失。