山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终1529号上诉人（原审原告）：青岛凤凰资本有限公司。法定代表人：高宝，职务董事会秘书。委托诉讼代理人：王鹤霖，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王波。被上诉人（原审被告）：张艳。被上诉人（原审被告）：王瑞。青岛凤凰资本有限公司（以下简称凤凰资本）与被上诉人王波、张艳、王瑞居间合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院(2015)崂民一商初字第18号判决，向本院提出上诉。本院受理后，于2018年3月20日公开开庭进行了审理。上诉人凤凰资本的委托代理人王鹤霖到庭参加诉讼。被上诉人王波、张艳、王瑞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。凤凰资本向本院提出上诉请求：1.撤销一审判决或发回重审、改判；2.诉讼费及律师费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审法院认定的居间费随利息支付有悖常理，是错误的。在实践中，服务费是连续的行为，分期支付服务费用也是正常的交易行为。二、一审法院认定的居间费属变相提高借款利率是错误的。一审认定居间费超过借款金额的24%明显超过市场中介的居间费，但上述约定是双方当事人自愿行为，是合法的，法院不宜认定是变相提高利率。三、一审法院将信用评估合同与个人借款合同混为一谈没有法律依据，上诉人的居间费是基于评估合同约定，而不是基于借款合同。故，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人王波、张艳、王瑞未到庭，未答辩。一审原告凤凰资本诉称，2013年10月25日，原告与被告签订编号为房易崂山字第201310003号《融资咨询及管理服务协议》（以下简称服务协议），原告帮助被告对接资金出借人进行资金需求对接和融资合同达成，合同约定服务费为37440元。上述合同订立后原告依合同约定提供服务，但被告未按合同约定按期还款，已构成违约。为维护原告合法权益不受侵犯，故诉请判令：1、被告王波、张艳支付原告服务费37440元，违约损失赔偿金63274元（暂计算至2014年10月29日，嗣后违约金按合同约定的计算至给付之日），共计100714元；2、被告王波、张艳支付原告催收费8000元；3、被告王波、张艳承担原告在本案中支出的案件受理费、保全费、律师费、执行费、公告费等及其他为实现债权而支出的费用；4、被告王瑞对上述诉讼请求承担连带清偿责任。一审被告王波、张艳、王瑞未答辩。一审经本院开庭审理查明，2013年10月25日，原告与被告签订编号为房易崂山字第201310003号《融资咨询及管理服务协议》，该协议由四部分组成，第一部分信用评估与融资管理咨询服务合同，第二部分个人借款合同，第三部分委托扣款授权书，第四部分友情提醒函。第二部分个人借款合同中，原告凤凰资本以“融资信用评估与管理居间机构”身份，作为合同丙方参与签订合同，合同约定李方正借款给被告王波、张艳，借款本金数额为贰拾叁万柒仟肆佰肆拾元整（237440元），月偿还本息贰万贰仟肆佰玖拾肆元整（22494元），分期还款数额12个月，起止日期2013年11月25日起至2014年10月25日止，还款日期为每月25日。担保人为王瑞，身份证号码。借款合同约定，若被告晚于约定的还款日还款应按贷款余额的日千分之二赔偿给李方正违约金。因借款人违约造成的诉讼费、律师费、催收费等一切费用由被告承担。2013年10月30日，李方正依约发放给被告王波借款200000元。庭审中原告主张，被告自2013年11月25日即第一期起未能按照合同约定按时履行还款付息义务，尚欠本金200000元。该协议第一部分信用评估与融资管理咨询服务合同系原告与被告王波签订，约定违约责任如下：1、根据甲方（被告王波）与乙方（原告）推荐的出借人融资合同，若甲方提前对出借人还款，需按贷款余额的5%一次性赔偿乙方所推荐的出借人；已经支付的服务费不予退还、未支付的服务费仍应支付给乙方，另需支付1个月的咨询服务费用给乙方作为违约赔偿金；2、若甲方在支付咨询服务费用上出现逾期视同违约，逾期后每日需按所拖欠服务费用的5%赔偿乙方；并按贷款余额的日千分之二赔偿给乙方推荐的出借人；此外，剩余借款期限应产生的服务费、利息应分别全额支付给乙方及乙方所推荐的出借人；3、若甲方在借款合同达成前或借款合同履行期间有故意隐瞒重大事项、提供虚假资料、擅自转让抵质押财产或其他有可能损害债权人利益的行为则视为合同诈骗，除支付上述约定违约金外，另需承担合同本金、服务费、违约金、利息、罚息之和的50%作为合同诈骗赔偿金；4、如甲方恶意逾期还款十五天以上即视为甲方根本违约，乙方有权随时终止合同，并要求甲方承担违约责任及赔偿责任，除支付上述约定违约金外，另需承担合同本金、服务费、违约金、利息、罚息之和的50%作为损害赔偿金；5、甲方承诺接受乙方有权为所推荐出借人向甲方追索违约赔偿金的行为。李方正在法院就借款合同另案起诉三被告，法院于2016年5月20日作出（2015）崂民二初字第136号民事判决书，判决如下：“一、被告王波、张艳偿还原告李方正借款本金200000元及利息4997元（至2013年11月25日的利息应按合同约定支付）;二、被告王波、张艳给付原告李方正利息、违约金（以200000元为基数，利息与违约金之和按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2013年11月26日起计算至本判决生效之日止）；三、被告王波、张艳支付原告李方正律师代理费损失人民币3000元；四、被告王瑞就上述一至三项给付义务承担连带责任保证责任，在承担上述保证责任后，有权向被告王波、张艳追偿；五、驳回原告李方正的其他诉讼请求。”一审法院认为，法律规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。可见，居间行为以合同成立为目的，并不参与合同履行。根据居间合同交易习惯，居间行为完成后，委托人应一次性向居间人交付居间报酬，本案中，原告将居间费约定在借款合同借款本金中，出借人亦未将该费用作为借款本金实际支付给被告，合同约定借款本金包含居间费用一并计算利息；且双方约定的居间费占借款本金金额的18.72%，明显高于市场中介机构的居间费用，故法院确认，原、被告之间约定的居间费用应属变相提高借款利率的行为。出借人向三被告主张偿还借款本金及利息的纠纷，经本院另案审理，已按人民银行同期贷款利率的四倍标准支持了出借人的利息、违约金请求，原告在本案中再以居间费的名义主张，于法无据，法院不予支持。信用评估与融资管理咨询服务合同，系原告与被告王波签订，根据合同相对性原则，被告张艳、王瑞并非该合同主体；被告王瑞系借款合同中的担保人，对居间合同不承担保证责任，故原告对被告张艳、王瑞的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。原告按借款合同中违约金等约定主张违约损失赔偿金、催收费、实现债权费用，理由不当，本院不予支持。被告王波、张艳、王瑞经合法传唤均未到庭，亦未提交答辩意见，是对自己答辩、质证权利的放弃，本院依法缺席审理。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告青岛凤凰资本有限公司的诉讼请求。案件受理费2474元，公告费600元，共计3074元，由原告青岛凤凰资本有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明:上诉人主张的居间报酬在双方当事人借款合同中作为服务费与利息、本金一起约定分期偿还给李方正。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，从双方当事人签订合同过程中来看，《信用评估与融资管理咨询服务合同》与《个人借款合同》系《融资咨询及管理服务协议》的一部分，出借人李方正代表上诉人与王波、张艳签订《信用评估与融资管理咨询服务合同》，并直接签订《个人借款合同》；从《信用评估与融资管理咨询服务合同》与《个人借款合同》内容来看，除特殊条款外，款项的支付方式、合同权利义务、违约责任等内容基本相同；特别是上诉人所主张的居间报酬在借款合同中作为服务费予以约定。故《信用评估与融资管理咨询服务合同》实际上是《个人借款合同》的组成部分，涉案居间报酬是借款合同服务费，构成借款合同利息的组成部分。因此，原审法院认定涉案服务费属变相提高借款利息行为，并无不当。在李方正与王波、张艳、王瑞借贷纠纷中，李方正已获得最高利息的判决，上诉人再以居间报酬(咨询服务费)的名义向被上诉人主张权利，无法律依据，本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费2474元，由上诉人青岛凤凰资本有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  左明强审判员  栾桂玲审判员  卞冬冬二〇一八年三月二十六日书记员  黄显东