陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕08民终433号上诉人（原审被告）：田双喜，男，1968年3月11日出生，汉族，无固定职业，现住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：周峰，陕西文生律师事务所律师。上诉人（原审原告）：王艾存，男，1969年8月3日出生，汉族，无固定职业，现住陕西省榆林市榆阳区。上诉人田双喜因与被上诉人王艾存健康权纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初4617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人田双喜上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初4617号民事判决，发回重审；2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院举证责任分配错误。被上诉人主张上诉人致其继发性疯癫、左侧额叶病变性质待定、右顶部头皮血肿，但未提供证据证明这些伤情与被上诉的致伤行为具有因果关系，特别是“继发性疯癫”。根据“谁主张，谁举证”的原则，应由被上诉人举证证明“继发性疯癫”等与上诉人的致伤行为具有因果关系。“继发性疯癫”系由其脑部神经紊乱导致的疯癫，属于脑部自身疾患引起疾病，与外伤无直接的关联。一审法院用“不能排除是外伤所致”，主观认定“继发性疯癫”与上诉人的致伤行为存在因果关系，进而回避了被上诉人的举证责任，将举证责任推给上诉人，举证责任分配错误，应当由被上诉人举证证明因果关系。二、上诉人未缴纳鉴定费，事出有因。上诉人在一审时提交了鉴定申请，且鉴定机构也通知上诉人缴纳鉴定费用，提交被鉴定人的住院病历等，上诉人因无法提交被鉴定人住院病历，与鉴定机构协商未果，鉴定机构遂以上诉人拒不缴纳鉴定费用退回鉴定。上诉人向主审法官说明情况，要求重新提交，并明确表示愿意缴纳鉴定费，不存在鉴定机构所述的拒不缴纳情形。但是，主审法官因职务调动，更换新法官审理此案，新法官未了解其中缘由，在上诉人重新递交鉴定申请书的情况下，未再进行委托，致使原本可以进行下去的鉴定未再进行。三、被上诉人因轻微伤，住院51天，如不能排除其他疾病治疗，显属过度医疗。上诉人实施的侵权行为仅为头部几拳、肚上一脚，其损伤程度有限，不可能形成较大的伤害。被上诉人的住院治疗，除癫痫外，也多为挫裂伤和软组织损害，并未进行手术，一般的治疗也用不了51天，不能排除被上诉人有挂床的可能。被上诉人存在过度医疗的情形，根据相关法律规定，扩大部分的损失应由其自行承担。二审法院在查明事实的基础上，酌情减少医疗费用、住院天数。四、被上诉人在城区居住，且在同一城区受伤、住院治疗，在同一城区提起诉讼，无发生交通、住宿之必要，即使有交通费产生，1000元的认定也过高。被上诉人王艾存答辩称：一、上诉人因琐事殴打答辩人，性质恶劣。二、答辩人头部及身体遭上诉人殴打，伤情严重，至今未痊愈，支出的医疗费证据确实充分。三、上诉人申请鉴定属于故意拖延诉讼。四、一审认定1000元交通费不高。原审原告王艾存向一审法院起诉请求：1、依法判令被告田双喜赔偿原告医疗费28108.36元、误工费8619元、护理费7956元、餐饮费4192元（包含住院伙食补助费）、住宿费5490元、交通费2550元、营养费1530元、精神抚慰金10000元，共计68445.36元；2、依法判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年11月3日15时许，被告田双喜购买原告王艾存水果时，认为原告的电子秤有问题，存在缺斤少两情况，被告田双喜将原告的电子秤踢了一脚，为此双方发生矛盾，被告田双喜对原告实施了殴打，在原告头上打了几拳，肚子上踢了一脚，致使原告受伤，原告拉住被告田双喜不让其走，被告田双喜和苗文甲共同强行将原告拉上自己的汽车，拉至榆麻路与过境线十字向东100米处路边空地，将原告拉下车，后二被告离开。次日原告去榆林市中医医院住院治疗，经诊断为：继发性癫痫、左侧额叶病变性质待定（脑挫裂伤？炎症？肿瘤？）、右顶部皮肤血肿；2016年11月9日，原告转入榆林市第一医院住院治疗，诊断为：脑挫裂伤、症状性癫痫、右顶部、左颞部皮肤软组织损伤，于2016年12月24日出院，共支出医疗费27888.55元。2016年11月3日，原告向公安机关报警，榆林市公安局榆阳分局驼峰路派出所调查后于11月7日作出榆阳公（驼）行罚决字（2016）3282号行政处罚决定书，决定给予田双喜拘留十日，并处罚款200元的行政处罚。原告向本院提交了住院病历、诊断证明、医疗费票据、费用清单等证据，并申请本院调取了公安派出所卷宗，本院予以确认并在卷佐证。一审法院判决认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。本案中，结合公安机关的治安卷宗和当事人的陈述，能够证明原被告之间因买卖水果发生纠纷，被告田双喜认为原告出售水果缺斤少两，便踢了原告的电子秤，同时对原告拳打脚踢，被告田双喜的行为侵害了原告的身体健康权，应赔偿给原告造成的损失。至于被告田双喜所述纠纷是因原告出售水果使用做过手脚的电子秤缺斤少两所致，因其未能提交证据证明，故本院对其主张不予采信。原告王艾存的各项损失为：医疗费27888.55元、误工费8619元（陕西省上年度职工日平均工资169元×住院51天）、护理费5100元（每天100元×住院51天）、住院伙食补助费1530元（每天30元×住院51天）、交通费1000元，上述损失共计人民币44137.55元。对原告请求的医疗费28108.36元，因其向法庭提交的一支34元北京同仁堂榆林药店的票据无名字、无印章，提交的一份185.81元榆林市第一医院发药汇总单并非医疗费票据，故对该两只票据本院不予确认，对其医疗费支出依法认定为27888.55元；对原告请求的餐饮费4192元，因原告住院期间依法计算了住院伙食补助费，故对其餐饮费的请求不予支持；对原告请求的交通住宿费共计8040元，因原告居住于榆林市，住院治疗也在榆林市，本院结合案情实际情况，酌情认定原告实际支出交通住宿费1000元；对原告请求的营养费和精神损害抚慰金，因无病历医嘱支持，被告的行为也未给原告造成残疾等严重后果，故对原告的该两项请求依法不予支持。对于被告田双喜所述原告诊断、治疗病情不是外伤所致的主张，因原告诊断的是继发性癫痫和脑挫伤等，不能排除是外伤所致，原告虽向法庭递交了申请，请求鉴定，本院经审查同意鉴定，并将鉴定决定书送交榆林市中级人民法院司法技术室，但被告拒绝交纳鉴定费用，导致无法启动鉴定程序，榆林市中级人民法院司法技术室将鉴定退回本院，被告也再无证据对其主张予以支持，故本院对其主张依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十四条之规定，判决：一、本判决生效后五日内，被告田双喜应赔偿原告王艾存医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计44137.55元。二、驳回原告王艾存的其他诉讼请求。案件受理费700元，由原告王艾存负担250元，由被告田双喜负担450元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，被上诉人王艾存一审起诉的被告为田双喜、和苗文甲，其又于2017年10月10日申请撤回对苗文甲的起诉，原审法院于2017年10月12日作出（2017）陕08民初4617号民事裁定书，裁定“准许原告撤回对被告苗文甲的起诉”。一审法院依据本案证据认定的其余事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，上诉人田双喜因琐事与被上诉人王艾存发生纠纷，并殴打被上诉人致其受伤。上诉人田双喜因此事被榆林市公安局榆阳分局驼峰路派出所作出拘留十日，并处罚款200元的行政处罚，故上诉人田双喜对被上诉人实施侵权行为的事实清楚，证据确实充分，依法应当承担侵权责任。被上诉人因本次侵权行为于第二天住院治疗，并向原审法院提交了诊断证明、住院病历等相关治疗材料，故其对自己提出的诉讼请求所依据的事实提交了相应证据证明。上诉人应当承担被上诉人因本次住院治疗产生的各项费用，其认为被上诉人治疗继发性疯癫、左侧额叶病变性质待定、右顶部头皮血肿与本案无关，但未提交证据证明该主张。上诉人虽申请鉴定剔除与本案无关的费用，但根据榆林市中级人民法院司法技术室于2017年8月21日出具的榆法技字[2017]304号函载明“……现由于申请人拒绝缴纳鉴定费用，致无法启动鉴定程序，故退案，特此函告。”的内容，反映出上诉人未完成该举证行为。原审据此判决认定上诉人承担举证不利的后果，并无不当。上诉人所持被上诉人存在过度医疗的上诉理由，并无证据支持。受害人因本次事件住院治疗51天，原审判决根据其住院情况及居住地酌情认定交通费，不违反法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由上诉人田双喜负担。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺审 判 员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一八年三月二十七日书 记 员  李 安