湖南省长沙市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）湘01刑终51号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）张开杨，男，1996年10月9日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因犯寻衅滋事罪，2014年9月1日被浏阳市人民法院判处有期徒刑二年二个月，2015年11月20日被赦免释放。因本案于2017年4月24日被刑事拘留，2017年5月26日被逮捕。现押浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）张佰伦（曾用名张伯伦），男，1997年1月5日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因本案于2017年5月13日被刑事拘留，2017年5月26日被取保候审，2017年12月14日被逮捕，现押浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）何鹏翔，男，1998年2月28日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因本案于2017年6月19日被刑事拘留，2017年6月22日被取保候审，2017年12月14日被逮捕，现押浏阳市看守所。湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔犯聚众斗殴罪一案，于2017年12月14日作出（2017）湘0181刑初740号刑事判决。宣判后，原审被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔不服，向本院提出上诉.本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省浏阳市人民法院审理查明：2016年8月17日晚，钟某（已判决）与王某（已判决）在浏阳市姓广场因琐事发生口角，继而双方邀集了共十余人在斗殴，造成钟某、王某及王某邀集的杨某2受轻微伤的后果。事后，王某认为吃了亏，钟某等人均是跟着刘某3（已判决）的人，遂起意报复刘某3。2016年8月28日20时许，王某等人驾车在大瑶百姓广场紫金足浴店附近发现刘某3驾车经过，遂尾随至浏阳市，后被刘某3发现并逃离。刘某3随即邀集被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔等十多人，准备了砍刀等工具分别搭乘湘Ａ×××××小车及一台面包车在浏阳市上寻找王某一伙实施报复。与此同时，王某也纠集了十多人准备了砍刀等工具分别搭乘湘Ａ×××××小车及一台白色众泰小车在大瑶镇街上继续寻找刘某3。当晚23时许，王某等人寻找刘某3未果，遂停车到大瑶镇和平路安乡鸭霸王店买夜宵，恰被寻找至此的刘某3及被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔等人发现。刘某3遂持砍刀冲向对方小车，被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔亦持砍刀、铁锤等工具参与。刘某3一伙持械追击对方人员，致对方陶某、刘某1受伤。随后，刘某3驾驶湘Ａ×××××小车离开时又被王某一方追击，该小车被砍坏。经浏阳市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，陶某左大腿创口长度3.5cm，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.5.i条之规定，属于轻微伤；刘某1头部创口长度11.5cm，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4.a条之规定，属于轻伤二级。经浏阳市价格认证中心鉴定，被砸湘Ａ×××××小车损失价值共计2920元，湘Ａ×××××小车损失980元。2017年4月24日，被告人张开杨主动投案；2017年5月13日，被告人张佰伦主动投案；2017年6月19日，被告人何鹏翔主动投案；3被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。原审法院认定事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、归案经过、照片、病历资料、刑事判决书、释放证等书证；证人何某、张某1、谢某、张某2、张某3、杨某1、黄某1、彭某、黄某2、袁某、杨某2、郑某、黄某3、张某4、张某5、周某、宋某、陶某、刘某1、刘某2、钟某、刘某3、李某、吴某、王某、刘某4、邱某的证言；价格认定结论书、法定鉴定意见书；辨认笔录；现场监控视频；被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔的供述和辩解等。原审法院认为，被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔伙同同案人持械在公共场所聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。3被告人均系与同案人共同犯罪，在共同犯罪中，被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔接受邀集，参与聚众斗殴，系积极参加者。被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款之规定，判决：被告人张开杨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月。被告人张佰伦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月。被告人何鹏翔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月。判决后，原审被告人张开杨提出上诉称：案发后双方达成了谅解协议。原判量刑过重。请求二审法院对其从轻处罚。原审被告人张佰伦提出上诉称：原判量刑过重。请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。原审被告人何鹏翔提出上诉称：不是积极参加者。原判量刑过重。请求二审法院依法改判。本院二审查明的事实和证据与原审判决一致。本院认为，上诉人张开杨、张佰伦、何鹏翔受他人邀集，持械积极参加聚众斗殴行为，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人张开杨、张佰伦、何鹏翔均系与他人共同犯罪，在共同聚众斗殴犯罪中均系积极参加者。上诉人张开杨、张佰伦、何鹏翔在案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法减轻处罚。针对上诉人张开杨提出“案发后双方达成了谅解协议”的意见，本院认为，聚众斗殴罪系妨害社会管理秩序的犯罪，斗殴双方互相谅解并不能消减聚众斗殴犯罪行为的社会危害性，该情节不影响本案的量刑。针对上诉人何鹏翔提出其不是积极参加者的意见，经查，何鹏翔持铁锤参与斗殴，在聚众斗殴犯罪中表现积极，应当认定为积极参加者，该上诉意见本院不予采纳。针对上诉人张开杨、张佰伦、何鹏翔均提出原判量刑过重的意见，本院认为，三上诉人虽持械积极参加聚众斗殴，但并未实施直接致伤他人的行为，在共同犯罪中所起作用相对其他人略小，且本案参与聚众斗殴的双方虽然人数多，但对社会秩序的影响不算十分恶劣，后果不是特别严重。三上诉人均系自首，依法减轻处罚。综合考虑上诉人张开杨、张佰伦、何鹏翔的犯罪行为、危害后果、在共同犯罪中所起作用、到案经过以及人身危险性等情节，可对上诉人张开杨、张佰伦、何鹏翔减轻处罚，该上诉意见本院予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省浏阳市人民法院（2017）湘0181刑初740号刑事判决书中对被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔的定罪部分；二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2017）湘0181刑初740号刑事判决书中对被告人张开杨、张佰伦、何鹏翔的量刑部分；三、上诉人张开杨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月24日起至2019年10月23日止）。四、上诉人张佰伦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月14日起至2020年4月30日止）。五、上诉人何鹏翔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月14日起至2020年5月10日止）。本判决为终审判决。审 判 长  梁 锋审 判 员  余 丹代理审判员  周如意二〇一八年三月九日书 记 员  高哲敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（四）持械聚众斗殴的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。