安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）皖03刑终31号原公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹刚，男，1974年5月25日出生于蚌埠市，汉族，初中文化，无业，户籍地蚌埠市蚌山区，住所地蚌埠市蚌山区，因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2017年4月16日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2017年5月19日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准，同日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。辩护人张中新，安徽淮河律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨雷，男，1977年7月2日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，户籍地蚌埠市禹会区，住所地广东省汕头市，2017年4月25日，被告人杨雷在广东省汕头市被公安干警抓获，被羁押于汕头市拘留所，2017年4月27日因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2017年5月19日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准，同日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。辩护人李钧，安徽淮河律师事务所律师。辩护人张炜，安徽淮河律师事务所律师。原审被告人袁晓玉，女，1973年11月29日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住所地蚌埠市龙子湖区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月10日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年10月12日被蚌埠市公安局蚌山分局监视居住，2017年2月6日被蚌山区人民法院判处有期徒刑八个月（未执行），并处罚金人民币一千元；因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2017年4月16日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2017年5月19日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准，同日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人曹刚、袁晓玉、杨雷犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月23日作出（2017）皖0303刑初390号刑事判决。宣判后，原审被告人曹刚、杨雷不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员李素芹出庭履行职务。上诉人曹刚及其蚌埠市法律援助中心接本院通知指派的辩护人张中新、上诉人杨雷及其蚌埠市法律援助中心接本院通知指派的辩护人李钧、张炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院认定：1、2017年1月30日9时许，被告人曹刚安排被告人袁晓玉在蚌埠六古道正典烧烤附近以400元人民币一包毒品的价格贩卖给吸毒人员陈某，两人正在交易时被民警当场抓获。现场查获正在交易的毒品疑似物0.78克，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，在送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。2、2017年年初，被告人曹刚电话联系被告人杨雷购买冰毒。2017年4月中上旬，杨雷在汕头以150元每克的价格向他人购买了毒品甲基苯丙胺，后通过汕头至蚌埠的长途汽车以200元每克的价格贩卖给曹刚。4月16日，曹刚、袁晓玉收到毒品后以400元每克的价格贩卖给吸毒人员李某、郜某。四人在交易时被民警当场抓获，现场查获袁晓玉与李某正在交易的毒品疑似物1.08克，后又从袁晓玉家中搜查到疑似毒品的白色晶体13袋共计9.05克，从曹刚身上收缴疑似毒品的白色晶体38.28克。2017年5月10日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，在送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人曹刚、袁晓玉曾三次向吸毒人员李某贩卖毒品。上述事实，有以下经公诉机关当庭提供并经庭审举证、质证的证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书。证实公安机关接群众举报有人贩卖毒品，公安机关立案侦查。2、户籍证明。证实三被告人出生日期身份等基本情况。3、抓获经过、羁押证明。证实被告人曹刚、袁晓玉于2017年4月13日，在蚌埠市龙子湖区勤俭里北侧蓝色记忆网吧门口从事毒品交易时被公安干警抓获。2017年4月25日，被告人杨雷在广东省汕头市被公安干警抓获羁押于汕头市拘留所。4、勘验/检查笔录、搜查照片、扣押清单、毒品称量笔录等证据。证实2017年4月16日，公安干警在本市龙子湖区勤俭里小区北门口被告人袁晓玉向他人贩卖毒品时被现场查获冰毒疑似物一包净重1.08克、从被告人曹刚上衣口袋内搜查出冰毒疑似物38.28克，从袁晓玉住处搜出冰毒疑似物13包，重9.05克。均予以扣押。5、鉴定聘请书、蚌埠市公安局司法鉴定中心毒品检验报告、鉴定意见通知书。证实从被告人袁晓玉现场毒品交易时被查获1包及从其住处搜查冰毒疑似物13包，从曹刚身上搜出冰毒疑似物一包，经检验均检出甲基苯丙胺成分。6、现场示意图。证实曹刚、袁晓玉等人贩卖毒品现场情况。7、手机截图照片。证实李某向曹刚、袁晓玉购买毒品，通过微信聊天交谈及资金转账的记录。８、中国建设银行个人活期明细查询。证实通过ATM机转账的方式向杨雷的银行卡转账7500元。9、蚌埠市蚌山区人民法院刑事判决书、蚌埠市蚌山区人民法院函。证实被告人袁晓玉于2017年2月6日因犯贩卖毒品罪被蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元没有执行。10、入所健康体检表。证实三被告人被羁押至看守所时的身体状况。11、收缴毒品专用收据。证实2017年4月7日，公安机关将袁晓玉贩卖的毒品甲基苯丙胺壹包，重0.78克予以收缴。12、辨认笔录。证实李某辨认出按曹刚安排向其贩卖毒品的被告人袁晓玉，袁晓玉辨认出曹刚。13、视频光盘。证实讯问被告人的情况。14、证人陈某证言。证实2017年1月30日9时许，被告人曹刚安排被告人袁晓玉在蚌埠六古道正典烧烤附近以400元人民币一包毒品的价格贩卖给其，两人交易完成后被民警当场抓获。15、证人李某证言。证实被告人曹刚、袁晓玉曾多次向其贩卖毒品。16、被告人曹刚、袁晓玉、杨雷供述。证实三被告人如实供述了公诉机关起诉书指控的犯罪事实。一审法院认为：被告人曹刚、袁晓玉、杨雷违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。应依法惩处。其中被告人曹刚、袁晓玉参与贩卖毒品数量为49.19克，被告人杨雷参与贩卖毒品数量为48.14克。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用罪名正确，予以支持。本案系共同犯罪，不宜区分主从。被告人曹刚、袁晓玉多次向他人贩卖毒品，三被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人袁晓玉曾因贩卖毒品罪被判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行并罚。被告人袁晓玉因犯贩卖毒品罪被判处刑罚之后，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条、第六十九条、第七十一条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人曹刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。二、被告人袁晓玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万三千元。与原判决有期徒刑八个月，并处罚金一千元，实行并罚，决定执行有期徒刑十五年二个月，并处罚金人民币二万四千元。三、被告人杨雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。四、扣押的毒品计49.19克（在公安机关）依法予以没收，对三被告人的违法所得予以没收，上缴国库。宣判后，曹刚上诉提出：1、其没有安排袁晓玉贩卖毒品给陈某。2、原判对其量刑过重。其辩护人提出：1、本案侦办单位光彩公安派出所对本起贩卖毒品案件无管辖权，其调查搜集的证据不具有证明力。2、一审认定曹刚安排袁晓玉贩毒给陈某的证据不足。3、本案中涉案毒品的提取、扣押、称量、取样和送检程序存在明显瑕疵，应依法排除、不能作为定案证据。杨雷上诉提出：原判对其量刑过重。其辩护人提出：1、杨雷在共同犯罪中起次要作用，应认定杨雷为从犯。2、杨雷有法定、酌定的从轻、减轻处罚情节，一审没有充分考虑，对杨雷量刑过重。经审理查明，二审查明的事实与一审一致。本案证据均经一审庭审举证、质证、认证，客观真实，一审已作为定案依据，本院依法予以确认。针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据查明的事实、证据，本院综合评判如下：（一）关于本案管辖问题。经查，虽然光彩派出所的干警参与了对本案的部分侦查工作，但拘留证、提请批准逮捕书、搜查证、起诉意见书等相关文件所盖印章均为蚌埠市公安局蚌山分局，故光彩派出所不是本案的办案主体。辩护人的该辩护意见不予采信。（二）关于曹刚是否安排袁晓玉贩毒给陈某。经查，同案犯袁晓玉供述，曹刚打电话让她拿个冰毒在正典烧烤店附近交易，她把冰毒交给那个人并收了那个人400元后，就被公安抓获了。证人陈某证明，他从刚子（曹刚）处曾拿过一次冰毒。2017年1月30日上午他找刚子拿货，刚子给他发了袁晓玉的手机号码，还约在六古道桥底下见面，他到了六古道正典烧烤店旁边见到袁晓玉，袁晓玉把一包冰毒交给他，他给袁晓玉400元，他们交易完成后就被警察抓住了。此外，此起犯罪还有毒品称量笔录、毒品检验报告等证据证实。事实清楚，足以认定。（三）关于主从犯问题。经查，曹刚向杨雷购买毒品后，曹刚自己联系买家贩卖毒品，杨雷不参与其中。杨雷与曹刚是买卖毒品上家与下家的关系。故辩护人提出的杨雷系从犯的意见不予采信。（四）关于本案量刑问题。经查，一审根据上诉人曹刚、杨雷的犯罪事实，以及具有的从轻情节，在法定刑幅度内判处刑罚，量刑基本适当，故上诉人曹刚、杨雷的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采信。本院认为:上诉人曹刚、杨雷、原审被告人袁晓玉违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚、适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘 青审 判 员  刘俊杰审 判 员  任秀莲二〇一八年三月五日法官助理  季 灿书 记 员  张 倩附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；