.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院民事判决书（2018）青28民终34号上诉人（原审原告）:王智荣，男，汉族，1968年10月17日出生，住甘肃省武威市。被上诉人（原审被告）：青海佳兴建筑安装工程有限公司，住所地：青海省西宁市城西区新宁路5-1号。统一社会信用证代码：630000100005922。法定代表人：杨军，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐代文，男，汉族，1987年10月14日出生，青海佳兴建筑安装工程有限公司员工，住四川省三台县。被上诉人（原审被告）：孟荣毅，男，汉族，1986年4月1日出生，住西宁市。上诉人王智荣因与被上诉人青海佳兴建筑安装工程有限公司（以下简称佳兴建筑公司）、孟荣毅劳务合同纠纷一案，不服青海省大柴旦矿区人民法院（2017）青2891民初30号民事判决向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王智荣、被上诉人佳兴建筑公司委托诉讼代理人唐代文到庭参加诉讼。被上诉人孟荣毅经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王智荣上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决第三项判决内容，改判被上诉人青海佳兴建筑安装工程有限公司对本案劳务费、交通费、住宿费及利息承担连带清偿责任；2.本案一、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实与理由：1、佳兴公司在本案中存在违法分包行为，系违法分包人，应当对孟荣毅所欠钱款承担连带清偿责任，一审法院以孟荣毅与王智荣签订的《劳务承包合同》有效为由驳回王智荣的诉求，于法无据。首先孟荣毅与佳兴建筑公司签订的《劳务承包合同》应该认定无效。在这份合同无效的情况下，佳兴建筑公司作为违法分包人，应对分包后果承担责任。佳兴建筑公司与孟荣毅的合同无效，那么上诉人与孟荣毅签订的合同也是无效。一审认定有效于法无据。2、王智荣系从事建筑劳务作业的农民工，而非一审认定的实际施工人，一审判决以王智荣作为实际施工人无权向总承包人佳兴建筑公司主张权利为由，驳回王智荣关于要求佳兴建筑公司承担连带责任的诉讼请求，属适用法律错误。依照相关规定，从事建筑业劳务作业的农民工不属于实际施工人。一审判决认定上诉人为实际施工人错误。综上，一审判决事实认定不清，适用法律有误，恳请二审法院予以更正。被上诉人佳兴建筑公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人佳兴建筑公司与上诉人之间不存在承包、劳动、雇佣关系。上诉人是与孟荣毅建立劳务关系，应向孟荣毅主张权利。佳兴建筑公司已经给孟荣毅付超了工程款。综上，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。被上诉人孟荣毅未提出答辩意见。一审法院认定事实：2014年9月4日被告佳兴公司通过投标的方式获得了青海省公路建设管理局发包的青海省当金山至大柴旦公路二期工程养护管理用房工程DDFJ1标段。2015年6月8日被告佳兴公司项目经理齐建须与被告孟荣毅签订《劳务承包合同》，约定将该工程以包工不包料的形式承包给孟荣毅个人，双方同时还对对工期、质量保修等做了约定。2015年9月25日原告王智荣与分别与陈文标（孟荣毅之叔），孟如全（孟荣毅之父）签订二份《劳务承包合同》，双方约定原告王智荣负责大柴旦拌合站围墙基础浆砌片石、素混凝土浇筑、砖砌围墙、内外抹灰及南八仙路政大队综合楼内墙抹灰工作，双方约定的承包价格每米围墙的承包价格为260元，抹灰按每米16元计算劳务费用，期间原告王智荣还增作了部分抹灰、砌墙工作。原告王智荣上述劳务工作后，2016年12月29日，被告孟荣毅出具欠条”青海省大柴旦养护管理用房工程孟荣毅下欠瓦工班组王智荣人工工资274453元”，2016年12月31日被告孟荣毅出具欠条”今本人孟荣毅欠瓦工班组王智荣40000元，此费用为后增加的抹灰、砌墙及装载机、三爬车费用以上40000元费用于本人与青海佳兴建筑安装工程有限公司结算纠纷判决后一次性支付”，同日被告孟荣毅出具承诺”关于大柴旦项目王智荣所打的室外围墙维修保证金20000元，以后法院关于本人孟荣毅与青海佳兴建筑安装工程有限公司结算纠纷判决后，如公司未扣留此款项，本人承诺如数退还”。该保证金实际为原告王智荣劳务费用，被告孟荣毅以保证金形式予以扣留。出具欠条及承诺后，被告孟荣毅一直未主动履行。原告王智荣为追索荣劳务费，多次往返工地索要劳务费一直未果，产生交通费、住宿费等直接损失。一审法院认为，从原告王智荣提交的由被告孟荣毅出具的工资欠条证实原告已经按照被告孟荣毅的工作要求，履行了提供劳务的义务，被告孟荣毅应当承担支付劳务费用的义务《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第一款规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的人民法院应当依法受理。本案中，青海公路建设管理局与佳兴公司签订《合作协议书》，该合同依法成立，合法有效。之后涉案工程项目经理齐建须与孟荣毅签订《劳务承包合同》，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定,应当视为被告佳兴公司与被告孟荣毅签订《劳务承包合同》。根据《中华人民共和国建筑法》和建设部《建设工程质量管理管理条例》的规定精神,认定该《劳务承包合同》无效。被告孟荣毅按照《劳务承包合同》又与原告王智荣雇佣其进行劳务作业，但不能据此认定被告佳兴公司与原告王智荣有合同关系，原告王智荣应当向被告孟荣毅主张劳务欠款。《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人，发包人在欠付工程范围内对实际施工人承担法律责任。本案中，被告佳兴公司是涉案工程的总承包人，而不是涉案工程的发包人，《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理管理条例》均禁止转包和违法分包，但允许劳务分包，被告佳兴公司与青海公路建设管理局签订建设工程施工合同后，又与被告孟荣毅签订《劳务承包合同》，就合同约定内容而言，不存在《建设工程质量管理管理条例》第七十八条所列的转包和违法分包情形，原告以被告孟荣毅无劳务作业资质否定《劳务承包合同》的法律效力，进而认定被告佳兴公司存在违法分包行为，以此要求被告佳兴公司承担连带责任，没有法律依据。结合本案，原告作为被告孟荣毅雇佣的工人，直接向不属于发包人、转包人、违法分包人的佳兴公司主张权利，缺乏事实和法律依据，被告佳兴公司不是本案的适格被告，因此对于原告王智荣要求被告佳兴公司承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。另外原告王智荣与被告孟荣毅签订的劳务承包合同中未约定收取室外围墙维修保证金20000元，被告孟荣毅收取该保证金无法律规定或双方约定，且该保证金实际为原告王智荣劳务费用，故被告孟荣毅应将该款支付给原告王智荣，故原告的诉讼主张本院予支持；原告王智荣要求被告支付为实现债权而产生交通费、住宿费的诉讼请求，本院认为该费用属于被告未按约定履行付款义务而对原告造成的损失，对该诉讼请求应予支持，本院结合乘车路线、乘车时间及往返次数等因素酌情认定为交通费1276元，住宿费600元。被告孟荣毅出具欠条后，一直未付款已构成违约，原告王智荣主张按照中国人民银行同期同类贷款利率支付拖欠劳务费的利息本院予以支持，但应从出具欠条之日起计算。被告孟荣毅经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孟荣毅于判决生效之日起十日内支付原告王智荣劳务费334453元及产生的交通费1276元、住宿费600元，共计336329元；二、被告孟荣毅以本金336329元为基数按中国人民银行同期贷款利率向原告王智荣支付自2017年1月1日起至实际付清之日止的利息；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费6646元（原告已交纳），减半收取3322元由被告孟荣毅负担。二审期间，上诉人没有提交新的证据。被上诉人佳兴建筑公司提交了一份新的证据。本院组织当事人进行了质证。对该证据本院认定如下：被上诉人提交的大柴旦矿区人民法院（2016）青2891民初159号民事判决书及本院（2017）青28民终501号民事裁定书，上述法律文书已产生法律效力，对该份证据的真实性，本院予以认定。一审法院查明的其他事实与本院查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人王智荣与被上诉人孟荣毅在平等、自愿、协商一致基础上签订的劳务承包合同，该合同意思表示真实，内容未违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效。劳务合同是指劳务提供人与劳务接受人依法签订协议，劳务提供人提供劳务活动，接受人向提供人支付劳务报酬的合同。本案中劳务合同的相对方分别为上诉人王智荣与被上诉人孟荣毅，上诉人按照约定为孟荣毅从事劳务，孟荣毅应按照合同约定履行支付劳务费的义务，故一审判决孟荣毅向上诉人支付劳务费及交通费、住宿费并承担利息，认定数额正确，本院对此予以认定。上诉人与被上诉人佳兴建筑公司之间没有签订过劳务合同，与上诉人存在劳务合同关系并就劳务费进行结算的是被上诉人孟荣毅，故上诉人要求被上诉人佳兴建筑公司对孟荣毅拖欠的劳务费承担连带责任的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人王智荣的上诉请求不能成立，本院不予支持，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6483.98元，由上诉人王智荣负担。本判决为终审判决。审判长张卓鹏审判员马建平审判员党雪仁二〇一八年三月三十日书记员马兰