湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0703民初120号原告（被告）：湖南振华建设工程有限公司，住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道孔家溶社区金霞路朗泰·尚象郡20层。法定代表人：罗志强。委托诉讼代理人：罗林国，男，汉族。系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭星妤，女，汉族。系该公司综合部经理。被告（原告）：卢学科，男，汉族。委托诉讼代理人：ＸＸ，湖南中思律师事务所专职律师。原告（被告）湖南振华建设工程有限公司（以下简称振华公司）与被告（原告）卢学科劳动争议一案，本院于2018年1月15日立案。同日，卢学科不服同一仲裁裁决起诉振华公司，本院予以立案登记，登记案号为（2018）湘0703民初128号。2018年1月22日，本院作出（2018）湘0703民初128号民事裁定书，裁定（2018）湘0703民初128号案件并入本院（2018）湘0703民初120号案件审理，振华公司与卢学科互为原告和被告。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。振华公司委托诉讼代理人罗林国、郭星妤，卢学科的委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。振华公司向本院提出诉讼请求：1.判令振华公司无须向卢学科支付违反劳动合同违约金5000元；2.判令振华公司无须向卢学科支付经济补偿金7085元；3.判令卢学科承担违反劳动合同违约金5000元；4.判令卢学科承担给振华公司造成直接经济损失的赔偿金7000元。事实和理由：卢学科因工作疏忽，提交的测量数据标错小数点导致面积虚增，造成振华公司2016年12月4日西湖管理区人民东路沥青路面施工现场热拌沥青砼材料超发，损失AC-13沥青砼约65吨，造成直接经济损失20000元，按照公司相关制度，应由卢学科承担该损失中的7000元；卢学科在合同期内未提前30天通知振华公司单方面解除劳动合同，且在离职前拒不完成公司指派的施工现场测量工作，致使工期延误，给公司造成了一定的经济损失，按照劳动合同约定，应由卢学科向振华公司支付违约金5000元，振华公司无须向卢学科支付违反劳动合同的违约金5000元；振华公司已为卢学科购买社保，卢学科自己提出辞职，不应支付经济补偿7085元；常德市鼎城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月29日作出的[2017]鼎劳人仲字99号裁决错误，无事实和法律依据，振华公司不服，故诉至法院。卢学科辩称：一、卢学科进入振华公司工作后，振华公司未及时足额支付劳动报酬、未依法为其缴纳社会保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第三项规定，卢学科具有可以解除劳动合同的法定权利，相应地振华公司违反法律规定和劳动合同，应当向卢学科支付违约金5000元；二、卢学科在离职前已经做好工作交接，没有不完成公司指派工作的情况；三、卢学科依据上述事由，提出解除与振华公司的劳动合同，正当、合法，振华公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定向卢学科支付经济补偿金；四、振华公司请求判令卢学科承担赔偿金7000元的请求，属于劳动争议事项，因未经劳动争议仲裁前置程序，不属于法院审理范围。卢学科向本院提出诉讼请求：1.判令振华公司向卢学科支付拖欠的工资27377元；2.判令振华公司向卢学科支付加班工资19191元；3.判令振华公司向卢学科支付外勤补助3300元；4.判令振华公司向卢学科支付违反劳动合同的违约金5000元；5.判令振华公司向卢学科支付经济补偿金8696元；6.判令振华公司承担本案诉讼费用。事实和理由：卢学科于2016年6月15日进入振华公司工作，当时双方约定工资标准为每年100000元起，即每月固定工资为9000元整，试用期一个月，试用期工资为每月工资标准的90%；直至2016年8月份，振华公司才与卢学科签订书面劳动合同，工作期间振华公司未按约定的标准计算工资，故意弄了一个“考评分”降低卢学科每月的工资，同时还不及时足额支付劳动报酬，不依法为卢学科缴纳社会保险，不支付加班工资及外勤补助；基于振华公司上述违反劳动法律法规的行为，卢学科被迫于2016年12月12日提出解除劳动合同，要求振华公司支付拖欠的工资、加班工资、外勤补助、违反劳动合同的违约金、经济补偿金等，但振华公司均未支付，为此卢学科依法向常德市鼎城区劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，但该仲裁委员会未查明案件事实，没有支持卢学科的全部仲裁请求，卢学科不服仲裁裁决，故诉至法院。振华公司辩称：一、振华公司没有拖欠卢学科工资27377元，卢学科2016年6月15日至2016年10月31日工资已付清，只有2016年11月至2016年12月15日工资尚未支付，其原因是卢学科拒不配合振华公司结算此期间工资，未结工资中还要扣除西湖管理区人民东路沥青路面施工中对公司造成损失的经济赔偿7000元，卢学科没有有效证据证明振华公司拖欠其工资27377元；二、振华公司不应支付卢学科加班工资19191元、外勤补助3300元，卢学科入职时双方口头约定的年薪包括每月发放的工资、奖金、加班费、外勤补助等总计不超过100000元，约定按卢学科一年合同期限内的业绩、工作能力、表现考评等综合情况发放，未约定另外支付卢学科基本工资、外勤补助等其他费用；三、振华公司不应支付违反劳动合同的违约金5000元，卢学科因工作失职导致西湖管理区人民东路沥青路面施工现场热拌沥青砼材料超发，给公司造成经济损失20000元，为逃避公司处罚，卢学科在劳动合同有效期内未提前30天通知公司单方面解除合同，且在离职前拒不完成公司指派的施工现场测量工作，导致工期延误，给振华公司造成一定的经济损失，按照劳动合同约定，卢学科未达到合同约定的服务期限，应该由卢学科支付振华公司违约金5000元；四、振华公司不应向卢学科支付经济补偿金8696元，振华公司已为卢学科购买社会保险，且卢学科自己提出辞职，不应支付赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，经与原件核对无异，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对振华公司的证据2，卢学科有异议，认为证据2中的基本工资标准与约定标准不一致，在职期间没有设置考评分，离职后才设的考评分，本院认为，证据2中工资发放单的“实发数”、卢学科工资结算表中的“现已发工资”与卢学科的证据9显示的每月已收到工资金额一致，能相对应，但工资发放单中的“应发金额”与卢学科工资结算表中的“实际应发工资”金额一不致，因该两种工资单均为用人单位振华公司制作、用人单位具有工资结算的优势，对应发工资金额出现不一致时，应作出有利于劳动者的解释，即以应发工资金额更高的工资结算表为准，故本院对工资发放单不予确认，对卢学科工资结算表予以确认；2.对振华公司的证据4，卢学科均有异议，本院认为，《湖南振华建设工程有限公司关于人民路工地施工材料损失的处罚决定》系振华公司内部管理所作处罚决定，该决定所依据事实是否属实、处罚决定是否送达卢学科，从该材料无法得知，且证据4中的2016年12月4日编制的西湖地表水厂工程结算单备注：多发的65吨用料，经公司协调已用于对西湖法庭、西湖民政局的摊铺，折价10000元，与处罚决定及四名员工的共同证明中所称直接经济损失20000元不一致，故本院对《湖南振华建设工程有限公司关于人民路工地施工材料损失的处罚决定》、湖南振华建设工程有限公司项目部员工张福平、曹正良、宋子洋、鹿永共同出具的《证明》、2016年12月4日编制的西湖地表水厂工程结算单均不予确认；3.对卢学科的证据4，振华公司对真实性有异议，本院认为，该证据与振华公司证据2中的卢学科工资结算表相同，本院对该证据予以确认；4.对卢学科的证据6，振华公司对真实性有异议，认为是伪造的，本院认为，该证据未与原件核对无异，且系何人进行考勤无从知晓，本院不予确认；5.对卢学科的证据7，振华公司对真实性有异议，本院认为，证据7系卢学科自行制作，表中工资标准9000元、试用期工资标准8100元、及当月工作天数，均没有证据予以佐证，故本院对证据7不予确认；6.对卢学科的证据8，振华公司对真实性无异议，对关联性有异议，本院认为，卢学科是否符合领取该证据所确定的外勤补助、节料奖金的条件无法确定，本院对该证据不予确认。根据当事人陈述、经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月15日，卢学科入职振华公司；2016年8月4日，双方签订《劳动合同书》，约定：合同期限自2016年6月15日至2017年6月15日，卢学科担任施工员，卢学科需按振华公司规定完成工作，振华公司每月以法定货币形式按时足额支付工资报酬，卢学科的工资报酬按照振华公司依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，振华公司对卢学科实行基本工资和津补贴及绩效工资相结合的内部工资分配办法，卢学科的基本工资确定为每月1500元，绩效工资按考核结果和奖惩办法发放，试用期1个月，试用期按每月工资标准的80%发放，双方同时约定任何一方违反本合同，违约方应支付对方违约赔偿金5000元。工作期间，振华公司均按月工资标准8000元为基数计算卢学科工资，2016年7月至12月，实行考评分制度；2016年6月15日至2016年12月16日期间，卢学科的应付工资共计44227元，扣除代扣税金（共计1125元）、养老保险自费部分（共计1078元）、餐费（共计380元）、水电费（共计210元）后，卢学科的实际应发工资总数为41434元，已发工资总数为23772元，剩余17662元未发；振华公司在此期间未按时为卢学科缴纳社会养老保险和其他社会保险项目。2016年12月12日，卢学科以振华公司未为其缴纳社会保险费、未按时足额发放工资为由，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，向振华公司提交《辞职信》，提出辞职；2016年12月16日，卢学科与所在部门、财务部、管理部均办理了离职交接，相关人员均在《公司员工离职交接清单》上签名，自此，卢学科正式离职。后振华公司向卢学科寄送《卢学科工资结算表》，告知工资剩余17662元未发，未结工资中振华公司要扣除西湖管理区人民东路沥青路面施工中卢学科对公司造成损失的经济赔偿7000元，最后结算工资为10662元；卢学科对振华公司的工资结算和扣款均不服，未理睬振华公司，振华公司亦未向卢学科支付剩余款项。2017年1月3日，振华公司为卢学科补缴2016年7月至11月共计5个月的养老保险。2017年12月5日，卢学科就其与振华公司的劳动争议向常德市鼎城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年12月29日作出（2017）鼎劳人仲字99号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，由振华公司向卢学科支付拖欠的工资共计17662元；二、自本裁决书生效之日起五日内，由振华公司向卢学科支付违反劳动合同违约金共计5000元；三、自本裁决书生效之日起五日内，由振华公司向卢学科支付经济补偿共计7085元；四、驳回卢学科的其他仲裁请求。振华公司、卢学科均对仲裁裁决不服，同时向法院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：1、振华公司是否违反劳动合同约定？卢学科单方解除劳动合同是否合法？卢学科是否应向振华公司支付违约金5000元？2、振华公司是否应向卢学科支付拖欠工资、违约金、经济补偿金，如应支付，金额分别是多少？3、振华公司是否应向卢学科支付加班工资、外勤补助？如应支付，金额分别是多少？4、振华公司诉请卢学科支付赔偿金7000元，程序是否合法？对焦点1，根据上述认定的案件事实，振华公司违反其与卢学科的《劳动合同书》约定，未及时足额支付卢学科工资，至今尚欠17662元工资未付，已构成违约；2016年6月15日至2016年12月16日双方劳动合同存续期间，振华公司未及时足额支付卢学科工资，在卢学科每月工资中扣除个人应缴部分的养老保险金后，仍未依法及时为卢学科缴纳养老保险，亦未缴纳其他社会保险项目，卢学科于2016年12月12日依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项规定，单方提出解除劳动合同符合法律规定，系在劳动合同期限内提前合法解除劳动合同，卢学科未违反劳动合同约定，不构成违约，不应向振华公司支付违约金5000元。对焦点2，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，用人单位应当向劳动者及时足额支付工资，振华公司应向卢学科支付尚欠工资17662元；对卢学科诉称和辩称双方约定年薪10万元、月工资9000元（其中试用期8100元）、尚欠工资金额多于本院认定的尚欠工资17662元的主张，因其未提交证据予以证明，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，本院对该主张不予支持。振华公司未及时足额支付卢学科工资，违反了双方的《劳动合同书》中关于及时足额支付工资的合同条款，振华公司应当按该合同约定的违约责任，向卢学科支付违约金5000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，卢学科在振华公司工作6个月，振华公司应当向卢学科支付一个月工资的经济补偿，该月工资为卢学科实际工作月数的平均工资7371.17元（应付工资总额44227元÷6个月=7371.17元）。对焦点3，卢学科诉请振华公司应向其支付外勤补助、加班工资，因卢学科未提交证据予以证明，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，本院对该主张不予支持。对焦点4，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，振华公司诉请卢学科支付赔偿金7000元，亦属于双方劳动争议内容，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，振华公司与卢学科就赔偿金问题协商、调解不成，振华公司应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，而振华公司的该诉请未经仲裁前置程序，不属于人民法院受理案件范围，故本院对振华公司的该请求不予支持。综上所述，对振华公司的诉讼请求不予支持，对卢学科的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、湖南振华建设工程有限公司于本判决生效之日起三日内向卢学科支付拖欠工资17662元；二、湖南振华建设工程有限公司于本判决生效之日起三日内向卢学科支付违反劳动合同的违约金5000元；三、湖南振华建设工程有限公司于本判决生效之日起三日内向卢学科支付经济补偿7371.17元；四、驳回卢学科的其他诉讼请求；五、驳回湖南振华建设工程有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由湖南振华建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员 夏 霜二〇一八年三月二十六日书记员 王雅岚附：振华公司提交的证据：1.常德市武陵区养老保险基金管理服务中心出具的《职工个人账户查询单》复印件1份、《劳动合同书》复印件1份，拟证明振华公司依法为卢学科购买了养老保险和工伤保险；2.卢学科2016年6月至10月工资发放单、卢学科工资结算表打印件各1份，拟证明振华公司没有拖欠卢学科工资；3.《辞职信》和《公司员工离职交接清单》复印件各1份，拟证明劳动合同期未满卢学科单方面辞职，振华公司未违反劳动合同；4.《湖南振华建设工程有限公司关于人民路工地施工材料损失的处罚决定》、湖南振华建设工程有限公司项目部员工张福平、曹正良、宋子洋、鹿永共同出具的《证明》、2016年12月4日编制的西湖地表水厂工程结算单、《关于追缴卢学科单方面解除劳动合同违约金的通知》、复印件各1份、EMS邮寄单1份，拟证明卢学科给振华公司造成了经济损失。卢学科提交的证据：1.《劳动合同书》复印件1份，拟证明卢学科与振华公司之间存在劳动关系，振华公司违反了劳动合同约定，应向卢学科支付违约金5000元；2.《辞职信》复印件1份，拟证明因振华公司未及时足额发放工资、未为卢学科缴纳社会保险，卢学科依照《劳动合同法》第三十八条规定提出解除劳动合同；3.《公司员工离职交接清单》复印件1份，拟证明卢学科于2016年12月16日离开振华公司；4.振华公司单方计算的卢学科工资结算表复印件1份，拟证明振华公司存在拖欠卢学科工资的事实；5.湖南省人力资源和社会保障厅门户网上卢学科的养老保险、医疗保险、失业保险个人账户查询单打印件各1份，拟证明振华公司未依法为卢学科缴纳社会保险；6.2016年8月至12月卢学科的《工程部考勤表》复印件1份，拟证明卢学科在振华公司工作期间总计加班24天；7.卢学科工资计算明细表打印件1份，拟证明卢学科每月工资标准为9000元，试用期工资标准为8100元，工作期间月平均工资为8696元，振华公司拖欠卢学科工资为27377元；8.《关于项目管理部外勤补助及节料奖发放的请示》复印件1份，拟证明振华公司存在外勤补助这一补助项目；9.卢学科的中国建设银行个人活期账户交易明细单复印件1份，拟证明截至目前卢学科只收到工资23722元，剩余工资振华公司一直未付。附判决相关法条：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。