陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终12316号上诉人（原审被告）雷阿莉，女，汉族，1967年3月7日出生，住陕西省西安市阎良区。委托代理人贺桂华，陕西华秦律师事务所律师。委托代理人胡思远，陕西华秦律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）天安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区博文路西安电子科技大学研发中心办公楼3、4楼。负责人邬瑾，该支公司总经理。委托代理王李军，天安财产保险股份有限公司陕西分公司员工。被上诉人（原审原告）天安财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地陕西省西安市雁塔区科创路168号西电科技园A座三、四层。负责人孙伟东，该支公司总经理。委托代理王李军，天安财产保险股份有限公司陕西分公司员工。上诉人雷阿莉因与被上诉人天安财产保险股份有限公司陕西分公司、天安财产保险股份有限公司西安中心支公司劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初4457号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理查明，被告于2004年11月填写应聘登记表、人员简况表，入职天安保险股份有限公司阎良营销服务部担任业务内勤，该服务部隶属天安陕西分公司。2013年3月20日原告天安陕西分公司与被告签订了期限至2014年4月31日的劳动合同书。2014年5月12日天安西安支公司成立，阎良营销服务部隶属天安西安支公司，原告的劳动关系随之转移。2014年4月30日、2015年4月30日原告天安西安支公司与被告两次签订了期限从2014年5月1日至2015年4月30日、2015年5月1日至2016年4月30日的劳动合同续订书。根据被告提交的银行交易明细，原告天安陕西分公司给被告支付的工资低于陕西省最低工资标准，经逐笔核算，2010年7月至2014年4月实发工资与最低工资标准的差额总数为16153.17元、2014年5月至2015年5月差额总数为8518.4元。被告2015年7月、8月的工资分别为160元、109.27元，亦低于当年陕西省最低工资标准1480元，差额为1480×2-160-109.27=2690.73元。2015年9月20日之后被告在休完年休假后离职。2016年2月2日被告以拖欠工资及未缴纳社会保险为由，通过EMS向原告天安陕西分公司邮寄了《解除劳动合同通知书》。2016年2月16日天安西安支公司做出《有关雷阿莉擅自离职的通知函》，以雷阿莉从2015年9月21日起在未办理任何请假手续的前提下，擅自持续性停止工作至今、严重违反公司规章制度，认为事实上已表明被告终止了与原告的劳动关系，原告无义务再发放任何工资及福利、社保待遇。被告提交录音证明原告要将被告调往西安，被告不同意。庭审中，被告明确其请求中双倍经济补偿金是指违法解除劳动合同的赔偿金。原审上述事实，有应聘登记表、银行交易明细、有关雷阿莉擅自离职的通知函、市劳人仲案字[2016]第360号裁决书等证据及原审法院庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误。原审法院认为，关于被告的劳动关系状况是原告承担用工责任的基础，被告2004年11月入职的天安保险股份有限公司阎良营销服务部隶属天安陕西分公司，即被告于2004年11月与原告天安陕西分公司开始建立劳动关系。2014年5月12日天安西安支公司成立，阎良营销服务部隶属天安西安支公司，且2014年4月30日原告天安西安支公司与被告签订了劳动合同续订书，即从2014年5月1日之后原告的劳动关系随之转移至天安西安支公司。两原告应当分别就各自劳动合同期间承担用工责任。关于被告要求原告补发实际发放工资与最低工资标准的差额两项，《最低工资规定》第三条规定，本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。即使被告是业务岗位，原告给其发放的工资也不能低于当年度最低工资标准。经核算，被告2010年7月至2014年4月实发工资与最低工资标准的差额总数为16153.17元，应由原告天安陕西分公司予以补发。被告2014年5月至2015年6月差额总数为8518.4元、2015年7月-8月的差额总数为2690.73元，应由原告天安西安中心支公司予以补发。关于被告主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额一项，虽然被告在原告处工作已经连续满十年，但在2013年、2014年、2015年被告先后与原告签订了三次固定期限的劳动合同书，该合同是双方的真实意思表示，具有法律效力，被告现主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，无据可依，依法不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，被告仅提交了单纯打印的值班表等，未提交有效的证据证明其存在加班的事实，故对其要求加班费27905.81元的请求，依法不予支持。关于被告要求支付违法解除劳动合同的赔偿金一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己所主张的事项，有责任提供证据证明。被告要求原告支付赔偿金，需要证明原告存在违法解除劳动关系的事实。现被告仅提供了通话录音，且录音中仅涉及调岗一事，无法证实原告存在违法与被告解除劳动关系的事实。并且根据双方的邮件往来，是被告首先邮寄解除劳动合同通知书，后原告予以确认，故对被告要求支付违法解除劳动合同的赔偿金32560元一项，依法不予支持。关于被告要求补缴各项社会保险一项，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，被告可向劳动和社保管理部门申请解决。因此，被告要求原告补缴在职期间的社会保险的诉请，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本案不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最低工资规定》第三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决如下：一、原告天安财产保险股份有限公司陕西省分公司于本判决生效之日起十日内支付被告雷阿莉2010年7月至2014年4月实发工资与最低工资标准的差额16153.17元。二、原告天安财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告雷阿莉2014年5月至2015年6月实发工资与最低工资标准的差额8518.4元、2015年7月至8月实发工资与最低工资标准的差额2690.73元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告天安财产保险股份有限公司陕西省分公司、天安财产保险股份有限公司西安中心支公司的其余诉讼请求。四、驳回被告雷阿莉要求原告天安财产保险股份有限公司陕西省分公司、天安财产保险股份有限公司西安中心支公司连带支付加班费27905.81元、未签订无固定期限劳动合同双倍工资32560元、双倍经济补偿金32560元的请求。案件受理费10元，由原告承担。宣判后，雷阿莉不服提起诉讼称：一、一审判决称“虽被告在原告处工作已经连续满十年，但在2013年，2014年、2015年被告先后与原告签订了三次固定期限的劳动合同书，该合同是双方真实意思表示，具有法律效力，被告现主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，无据可依”认定错误，雷阿莉要求未签订无固定期限劳动合同双倍工资有依据。即雷阿莉在陕西分公司，西安支公司的工作年限应合并计算，自2004年1O月27日至2014年10月26日雷阿莉工作年限已满整10年，那么，西安支公司应于2014年10月26日满10年之日起与雷阿莉签订无固定期限劳动合同。二、一审判决称“现被告仅提供了通话录音，且录音中仅涉及调岗一事，无法证实原告存在违法与被告解除劳动关系的事实。并且根据双方的邮件往来，是被告首先邮寄解除劳动合同通知书，后原告予以确认，故对被告要求支付违法解除劳动合同赔偿金32560元一项，本院不予支持”认定错误。一审法院认定脱离实际，忽视了“以调岗为由逼雷辞职”的问题实质。西安支公司向雷阿莉只提供每月600余元的工资待遇，却要求其每天在阎良与西安城区两地通勤l50公里，不顺从就以擅自离岗开除，是一种刁难劳动者逼其主动辞职的手段，极大地损害了公平原则，属于“未依法提供劳动条件”的情形。在雷阿莉不接受这种不会正待遇与西安支公司交涉的过程中，西安支公司解除劳动合同，属于“用人单住存在违法解除劳动关系的事实”。另，一审法院“经审理查明”部分称“2016年2月2日被告(雷阿莉)以拖欠工资及未缴纳社会保险为由，通过EMS向原告陕西分公司邮寄了《解除劳动合同通知书》”，在“本院认为”部分又称“根据双方的邮件往来，是被告(雷阿莉)首先邮寄解除劳动合同通知书，后原告予以确认”，这些都与一审判决所称“两原告应当分别就各自劳动合同期间承担用工责任”相矛盾。既然一审认定2004年11月至2014年5月1日由陕西分公司承担用工责任，在20l4年5月2日至2016年2月由西安支公司承担用工责任，那么，雷阿莉于2016年2月2日通过EMS向陕西分公司邮寄的《解除劳动合同通知书》就不能产生劳动合同解除的法律效力，因为2016年2月2日陕西分公司与雷阿莉根本不存在劳动关系。但一审法院用“后原告予以确认”进行模糊处理，将寄给陕西分公司的《解除劳动合同通知书》等同为寄给西安支公司，作出了“故对被告要求支付违法解除劳动合同的赔偿金32560元一项，本院不予支持”的错误结论，应予以纠正。三、一审判决称“被告仅提供了单纯打印的值班表等，未提交有效的证据证明其存在加班的事实，故对其要求加班费2790581元，本院不予支持”认定错误，雷阿莉要求加班费有依据。保险公司作为特种行业，需要全时留人值守以保证业务正常运转，且周末或节假日车险事故率最高，这是全国保险行业内勤岗位的现实状况。雷阿莉入职后，在工作日中午l2点至2点,星期六、星期日以及法定节假日，均需按照公司要求在营销部值班，而公司从未向雷阿莉支付过加班费。一审法院以值班表未加盖公章为由对加班费不予认定，没有考虑到值班表不是公司重大事务决议，仅是日常员工值班的工作安排，按照工作惯例本身就不必加盖公章，只需打印后通知员工执行即可。况且，雷阿莉在任职期间制作的部分保险单显示出单日期为周末或节假日(如2011年4月30日天安财产保险股份有限公司《机动车交通事故责任强制保险单(副本)》，2015年6月13日天安财产保险股份有限公司《机动车商业保险保险单(副本)》)，能够印证雷阿莉加班事实的存在。因此，雷阿莉主张加班费有证据、有事实、有依据，应得到法院支持。四、陕西分公司、西安支公司应支付未给雷阿莉缴纳社保导致其不能补办无法享受保险待遇的赔偿金。五、若一审法院认定雷阿莉通过EMS向陕西分公司解除劳动合同等同于向西安支公司解除劳动，那么也应判令用人单位向雷阿莉支付经济补偿金。综上，我国《劳动合同法》对用人单位不依法与劳动者订立无固定期限劳动合同、违法解除劳动关系、不支付加班费等法律后果，均已作出明确的规定，雷阿莉要求用人单位支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资47360元、违法解除劳动合同经济赔偿金34799元、加班费27905.81元以及未缴纳社保导致不能补办无法享受保险待遇的赔偿金，既有事实依据又有法律依据。故请求：撤销一审判决书第四项，依法改判为陕西分公司、西安支公司于本判决生效之日起十日内连带支付：1、未签订无固定期限劳动合同双倍工资47360元；2、违法解除劳动合同经济赔偿金34799元，3、加班费27905.81元：4、未给雷阿莉缴纳社保导致其不能补办无法享受保险待遇的赔偿金；5、未足额支付劳动报酬、未提供劳动条件、未缴纳社保的经济补偿金34799元：6、陕西分公司，西安支公司承担本案的诉讼费用。被上诉人陕西分公司，西安支公司共同辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由我方均不认可；1、上诉人主张的无固定期限劳动合同以及经济补偿金不成立；2、公司并未违法解除劳动合同；3、加班没有证据；4、社保纠纷不属于法院受理劳动争议案件的范围；5、分公司和支公司是两个独立主体，不应该承担连带责任；6、上诉费不应该由我方承担。综上，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳动者依法享有足额获得劳动报酬的权利。本案中，上诉人雷阿莉在仲裁庭主张了补发工资差额、未签订无固定期限劳动合同双倍工资、解除劳动合同双倍经济补偿金、补缴社会保险等请求。仲裁裁决支持了其主张的部分工资差额、部分经济补偿金及补缴社会保险。驳回了雷阿莉其余诉讼请求。裁决送达后，被上诉人天安财产保险股份有限公司陕西分公司及西安中心支公司提起诉讼。一审法院经审理作出判决。上诉人雷阿莉对一审判决第一项、第二项确认的最低工资标准差额无异议。故一审判决第一项、第二项应予维持。关于雷阿莉主张的违法解除劳动合同经济赔偿金之请求。由于其在寄给天安陕西分公司的《解除劳动合同通知书》中载明:因公司拖欠工资及社保本人提出解除劳动合同，庭审中，被上诉人对其提出解除表示认可。双方之间符合支付解除劳动合同经济补偿金的情形。仲裁裁决第三项支持了8个月的经济补偿金11840元，雷阿莉没有提起诉讼，即视为接受。一审判决未支持此项不符合法律规定。至于雷阿莉其是依据2016年2月16日天安西安支公司做出《有关雷阿莉擅自离职的通知函》向被上诉人主张违法解除劳动合同经济赔偿金之理由，与其在仲裁庭称：“申请人认为第一、第二被申请人的行为违反法律规定。故，2016年2月2日，申请人书面通知第一被申请人解除劳动合同，双方劳动合同至此终止（见市劳人仲案字[2016]第360号仲裁裁决书第2页）”，明显不符。故对其此项理由本院不予采信。补缴社会保险费不属于人民法院劳动争议案件受理范围。庭审中，雷阿莉称其上诉请求未超出仲裁请求范围，由于其在仲裁裁决限定的十五日内向西安市雁塔区人民法院未提起诉讼，为尊重当事人的处分权利及保护当事人的诉讼权利，原审判决不应将仲裁委员会没有支持、且当事人没有起诉的请求事项作为审理对象。故对雷阿莉的其余诉讼请求本院不予支持。综上，原审判决应予部分改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初4457号民事判决第一项、第二项；二、撤销西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初4457号民事判决第三项、第四项；三、被上诉人天安财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内，给付上诉人雷阿莉解除劳动合同经济补偿金11840元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回被告雷阿莉其余诉讼请求。五、驳回原告天安财产保险股份有限公司陕西省分公司、天安财产保险股份有限公司西安中心支公司的其余诉讼请求。案件受理费一、二审合计20元，由雷阿莉与天安财产保险股份有限公司西安中心支公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长 王 浩审判员 刘志愿审判员 张 静二〇一八年三月二日书记员 梁 丹