甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民初401号原告：大魏盛唐文化传媒有限公司，住所地海南省海口市美兰区振兴路8号美兰政务大楼四楼。法定代表人：魏嘉檀，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张瑜、陈娇，均系该公司副总经理。被告：内蒙古合众出租车卫星定位管理有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市如意开发区众生大厦5层5113房间。法定代表人：王忠亮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：贾建斌，系该公司员工。被告：兰州鸿璐文化传播有限公司，住所地兰州市城关区雁滩乡天水北路969号3号楼1单元101室。法定代理人何秋富，系该公司经理。原告大魏盛唐文化传媒有限公司（以下简称”大魏盛唐公司”）诉被告内蒙古合众出租车卫星定位管理有限责任公司（以下简称”内蒙古合众公司”）、兰州鸿璐文化传播有限公司（以下简称”兰州鸿璐公司”）广告合同纠纷一案，本院于2017年5月26日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告大魏盛唐公司的委托诉讼代理人张瑜、陈娇，被告内蒙古合众公司的委托诉讼代理人贾建斌，被告兰州鸿璐公司均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大魏盛唐公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原被告之间的《兰州市出租车LED顶灯广告业务承包经营合同》(以下简称”《承包经营合同》”)；2、请求依法判令被告向原告返还履约保证金300万元，并支付违约金600万元；3、请求依法判令被告向原告赔偿现阶段的经济损失2870790.30元；4、请求依法判令被告向原告支付名誉损失50万元，恢复名誉，公开道歉；2、3、4共计：12370790．30元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2012年7月l2日签订了《承包经营合同》，约定原告从内蒙古合众公司承包兰州市区6738辆现有出租车及未来新增出租车LED顶灯电子显示屏广告经营，承包期限自2012年12月10日起至2019年12月9日。合同签订后，双方一直合作愉快，被告内蒙古合众公司授权被告兰州鸿璐公司代为收取费用，并出具发票。2017年4月28日，被告单方面发函要求解除《承包经营合同》，2017年5月2日被告发出通知函，不再接受原告的广告确认单，停止广告发布。被告单方解除合同、停止播放广告的行为已经构成违约，被告没有单方解除合同权，合同仍在履行期。被告的该行为给原告造成了巨大的经济损失和严重的名誉损失，原告为发布广告在2017年5月2日前已签订合同尚未履行的总金额为l761457元，已达成合作意向因此事耽误尚未签订合同的总金额为1109333．30元，为此被告应当承担现阶段的损失共计2870790.30元。《承包经营合同》第七条对违约责任明确约定：甲方如单方中止本合同，除向乙方返还履约保证金外，还应向乙方支付600万元的违约金。2017年4月28日，被告发函要求解除《承包经营合同》，故被告应该按照合同约定，向原告返还履约保证金300万无，并承担600万元的违约金。现被告在未解除合同的情况下，已经在出租车广告平台上打出被告公司自己的招牌广告，被告此次单方面停止履行合同的行为已经对原告造成了恶劣的影响，被告应当赔偿原告名誉损失50万元。再被告拒绝继续履行合同长达数月，双方的合作基础已经基本丧失，无法继续合作。被告内蒙古合众公司答辩：1、原告请求法院判令解除《承包经营合同》与法无据。原告对自2015年起承包费增加5%部分未履行，属不完全履行合同，构成先期违约；2017年4月28日我方以发函方式通知对方解除《承包经营合同》，该合同已依法解除；原告未就我方解除合同启动确认法律程序，表明对解除合同无异议；原告未向我方通知解除合同，诉请解除于法无据；解除合同无需经过诉讼程序，不属于人民法院受案范围。2、原告主张返还履约保证金300万元、支付违约金600万元以及赔偿损失2870790.30元无合同约定和法律依据。解除合同是合同法赋予合同一方的法定权利，我方依法解除合同受法律保护；合同的解除和单方中止合同是不同的法律概念，我方已依法解除合同，不存在单方终止合同的情形，不应按合同约定返还履约保证金和违约金；我方拒绝返还300万元履约保证金有事实基础和合同依据，对方已构成违约，我方依约即不予返还履约保证金；原告未起诉确认我方违约，主张违约金600万元无法律依据；原告主张赔偿现阶段经济损失2870790.30元亦无法律依据。3、原告主张我方支付其名誉损失费50万元无法律依据。综上，应驳回原告各项诉讼请求。被告兰州鸿璐公司答辩：在合同履行过程中没有签订任何和大魏盛唐公司合作的合同，我方并非合同相对方，只收到内蒙古合众公司的委托，大魏盛唐公司和内蒙古合众公司的纠纷不应该由鸿璐公司承担，原告起诉鸿璐公司主体不适格。当事人围绕诉讼请求已依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告大魏盛唐公司为支持其诉讼请求，提交了以下八组证据：第一组证据：《兰州市城市道路运输GPS监控指挥中心项目合作协议》、《兰州市出租汽车车体内外广告经营权项目合作协议书》、《兰州市交通运输委员会主任办公会议纪要》、兰州晨报关于”兰州公交集团新增500辆出租车”的报导、兰州晚报关于”兰州公交集团新增500辆出租车”的报导；用于证明兰州市出租车车顶广告现有三家公司经营，分别是兰州市出租汽车行业协会、兰州市交通运输委员会、兰州公交集团。第二组证据：《兰州市出租车LED顶灯广告业务承包经营合同》、原告支付300万履约保证金的银行打款凭证及收据；用于证明被告内蒙古合众公司在该合同第二项承包经营范围中明确约定为”兰州市区6738辆现有出租车及未来新增出租车LED顶灯电子显示屏广告经营”，第七条明确约定被告保证原告在兰州市场的独家经营权，如被告不能保证原告的独家经营权即视为被告违约；现被告确已违约，根据该合同第七条规定，被告需承担违约责任，返还履约保证金300万元，并承担600万的违约金；且根据合同约定，原告已向被告缴纳了300万履约保证金。第三组证据：原告针对独家经营权于2016年3月10日、2016年6月6日、2017年1月5日先后三次发给被告二公司的函；用于证明就被告不能保证原告的独家经营权一事，原告曾多次与被告公司进行沟通，并且发函告知。第四组证据：被告内蒙古合众公司于2017年4月28日发给原告的”关于解除《兰州市出租车LED顶灯广告业务承包经营权合同》的函”、被告内蒙古合众公司于2017年5月2日向原告发函要求原告停止发布广告，原告于同年5月9日的《复函》；用于证明被告在不能保证原告独家经营权的情况下，单方面通知原告解除合同，根据双方签订的《承包经营权合同》第七条，被告无权单方解除合同，因此被告单方面停发广告的行为构成违约。第五组证据：《兰州授权委托情况证明》，内蒙古合众公司委托兰州鸿璐公司代为收款；2015年1月至2017年4月，大魏盛唐公司与兰州鸿璐公司广告代理费付款凭证及发票共28份；用于证明原、被告自2012年签订合同后，合同一直在实际履行，被告每月先开发票，原告按发票金额足额的向被告支付承包费，同时也能够证明被告对于原告每月支付81万元承包费无异议。第六组证据：原告于2017年5月10日至5月17日到现场拍摄的被告内蒙古合众公司在合同尚未解除的情况下，私自招商播放广告的证据照片19页；用于证明被告内蒙古合众公司在合同正常履行期间，在未征得原告同意的情况下单方面停播广告、自行招商，擅自解除合同，该行为已构成违约。第七组证据：原告已签合同的客户名单与意向客户名单统计表、原告已签订的广告代理合同7份、已达成签订合同的意向客户不予签约的短信与微信记录5份；用于证明被告私自解除合同的行为造成原告经济损失2870790.30元，且由于被告单方面停播导致已签订的广告代理合同不能履行。第八组证据：保全费及保险费发票；用于证明原告为保证判决的履行，依法申请诉讼保全所产生的费用应当由被告承担。被告内蒙古合众公司质证认为，对原告出示的第一组证据的真实性无异议，对证明目有异议；这组证据与本案无关，不涉及我方违约行为，证据中的上述行为均是政府行为，原、被告合同中如果涉及独家经营，均因我们国家的反垄断法无效。对第二组证据的真实性无异议，对证明目的有异议；双方的经营合同已在2017年4月28日发函通知并解除，已解除的合同不存违约和赔偿的法律后果，且涉及到的独家经营权违反了国家反垄断法，为无效条款。对第三组证据的真实性和证明目的均有异议；证据并非原件，独家经营权与本案无关，超过诉讼请求范围，原告没有主张确认违约。对第四组证据的真实性无异议，对证明目的有异议；独家经营权不是本案审理范畴，因原告不缴纳5%的承包费导致我方解除合同，原告已收到我方的函，证实合同已解除。对第五组证据的真实性无异议，对证明目的有异议；对每月支付81万承包费有异议，我方有对抗性证据出示。对第六组证据的真实性和证明目的均不认可；合同已解除，尚未履行的依法不再履行。对第七组证据真实性有异议；原告的合作客户很多，形成这些合同很容易，且原告所提损失均为间接损失，不是直接损失。对第八组证据的真实性认可，对证明目的不认可；保全费请求法院依法裁判，保险费合同中没有约定，法律规定中也没有这一项。被告兰州鸿璐公司质证认为，对原告出示的第一组证据的真实性无异议，对证明目的不认可；因与本案无关。对原告出示的第五组证据的真实性无异议，对证明目的不认可；兰州鸿璐公司是受内蒙古合众公司委托代收款，对其他事项不知情。对第二、三、四、六、七、八组证据，与兰州鸿璐公司无关，均不发表质证意见。被告内蒙古合众公司为支持其抗辩主张，提交了以下证据：第一组证据：《承包经营合同一份》，用于证明自2015年起单车承包费应增加5%，乙方应于每月25日前交纳当月承包费，而对方未按此约定交纳此费，构成违约。第二组证据：《关于敦促缴纳”兰州市出租车LED广告费”的函》7份；用于证明2016年11月28日至2017年4月25日我方连续7次发函通知对方交纳增加5%的承包费，并告知不交纳将会依法律规定和合同约定依法处理。第三组证据：大魏盛唐公司复函两份；用于证明对方不愿交纳合同约定增加5%的承包费。第四组证据：关于解除《兰州市出租车LED顶灯广告业务承包经营合同》的函；用于证明我方于2017年4月28日向对方发出解除合同的函，同年5月3日我方停止对对方广告的发布。第五组证据：复函；用于证明原告已收到我方解除合同的函，双方《承包经营合同》被解除。原告大魏盛唐公司质证认为，除签订的《承包经营合同》外，内蒙古合众公司出示的其余证据不发表质证意见，因被告并没有提出反诉，与本案诉讼无关。被告兰州鸿璐公司质证认为，内蒙古合众公司出示的证据和兰州鸿璐公司无关，不发表质证意见。经本院审查认证认为：对于原、被告提交的上述证据，双方对真实性无异议的，经审查符合证据真实性、合法性、关联性的要求，可以作为定案依据，对其证明效力本院均予以确认。对真实性有异议的证据，不能确定证据的来源、内容是否客观、真实，不予认定。根据以上认定的证据，本院认定如下事实：2012年6月22日中国移动通信集团甘肃有限公司兰州分公司与内蒙古合众公司签订《兰州市出租汽车车体内外广告经营权项目合作协议书》，约定内蒙古合众公司独家享有该项目广告的发布权、经营权、收益权。2012年7月l2日，原告大魏盛唐公司与被告内蒙古合众公司签订《承包经营合同》，约定大魏盛唐公司从内蒙古合众公司承包兰州市区6738辆现有出租车及未来新增出租车LED顶灯电子显示屏广告经营，承包期限自2012年12月10日起至2019年12月9日，合同对经营范围、承包方式、承包经营前提与条件、承包费及交费方式、履约保证金、违约责任等进行了明确约定。同时，被告内蒙古合众公司授权委托被告兰州鸿璐公司代为收取费用，并出具发票。合同签订后大魏盛唐公司按合同约定向内蒙古合众公司支付了300万元的履约保证金，双方均依约履行合同至2017年4月。合同履行期间，原告大魏盛唐公司于2016年6月、2017年1月两次发函内蒙古合众公司，针对兰州市场出现其他出租车LED顶灯广告运营商的问题，要求妥善处理，履行独家经营权；同时，2016年11月至2017年3月被告内蒙古合众公司多次发函大魏盛唐公司，要求按合同约定支付自2015年1月起增加的5%的承包费，大魏盛唐公司复函不予增加。2017年4月28日内蒙古合众公司以对方拒绝支付上述5%的承包费为由，发函通知大魏盛唐公司解除合同，并于同年5月3日停止对大魏盛唐公司的广告发布；同年5月9日大魏盛唐公司复函要求继续履行合同，双方未能达成一致，大魏盛唐公司遂诉至本院，请求对方继续履行合同等，审理期间变更诉讼请求，请求解除合同等。本案审理中，双方当事人之间争议的焦点是：1、双方签订的合同是否合法有效，是否具备解除条件；2、合同履行过程中是否存在违约，原告主张的履约保证金、违约金、经济损失、名誉损失等诉讼请求是否有事实和法律依据；3、兰州鸿璐公司是否应当承担法律责任。本院认为：原告大魏盛唐公司与被告内蒙古合众公司签订的《承包经营合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律规定，合法有效，合同双方均应严格按照合同约定履行合同义务。原告大魏盛唐公司按合同约定向被告内蒙古合众公司交付履约保证金，按期支付基本承包费，履行了合同主要义务；对于自2015年起单车年承包费增加5%，合同有约定，原告大魏盛唐公司应依约支付，在协商未果的情形下不予支付，构成部分违约，但尚不影响合同的整体履行及合同目的实现。虽存在其他运营商进入该市场，不能履行独家经营权的情形，但并非被告内蒙古合众公司能够掌控处理的事项，并不足以成为原告不予支付增加部分承包费的合理对抗理由。虽对增加部分承包费存在争议，在原告依约履行合同主要义务的情形下，被告内蒙古合众公司单方停止发布大魏盛唐公司广告，导致合同目的不能实现，构成根本性违约。关于合同解除。原告请求解除合同，被告内蒙古合众公司抗辩称合同已解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了合同的法定解除条件，即因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形；有上述情形之一的，当事人可以解除合同。同时该法第九十六条规定符合上述条件的，合同自通知到达对方时解除。本案中，原告交付履约保证金，按期支付基本承包费，履行了合同主要义务，并不存在法定解除条件，被告内蒙古合众公司单方解除合同，无法律依据，在不符合解除条件的情形下是否通知对方并无法律意义，故被告内蒙古合众公司称合同已解除的抗辩理由不能成立，该合同仍为有效合同。鉴于合同主要义务已停止履行达数月，审理中双方均有解除合同的意愿，合同继续履行已丧失现实条件，合同目的难以实现，原告主张解除合同的诉讼请求应予支持。关于违约责任。《承包经营合同》约定，如内蒙古合众公司单方终止合同，返还履约保证金，并承担600万元违约金。对于原告主张的履约保证金，在合同解除的情形下，履约保证金300万元应返还原告。对于原告主张的违约金，如上所述，被告内蒙古合众公司存在根本性违约，直接导致合同停止履行，继而引起诉讼，合同继续履行已丧失现实条件，应依原告诉请依法解除合同。故被告内蒙古合众公司对造成合同不能履行并解除有主要过错，承担违约责任；同时原告大魏盛唐公司因部分违约行为对合同不能履行并解除亦有一定过错责任，依法可减轻被告内蒙古合众公司的违约责任。基于《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，以及合同对违约责任约定的事实，考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，被告内蒙古合众公司应承担违约金200万元。原告主张的经济损失等已为违约金涵盖，不予重复评价和支持。原告主张的名誉损失及恢复名誉、公开道歉，未举证证明，无相应的事实依据，不予支持。关于被告兰州鸿璐公司的法律责任。本案《承包经营合同》系原告大魏盛唐公司与被告内蒙古合众公司签订，双方合同权利义务明确，并不涉及合同第三方；针对该合同的履行，内蒙古合众公司委托被告兰州鸿璐公司代为收取费用并出具发票，故被告兰州鸿璐公司仅为合同履行中受一方委托对部分事项代办的委托代理人，并非合同相对方，不承载具体的合同权利义务，不应承担民事责任。原告的相关诉讼请求不能成立，被告兰州鸿璐公司的相应抗辩理由合理部分予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第九十一条第（二）项、第九十七条、第一百一十三条第一款、第一百二十条、、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告大魏盛唐文化传媒有限公司与被告内蒙古合众出租车卫星定位管理有限责任公司签订的《兰州市出租车LED顶灯广告业务承包经营合同》；二、被告内蒙古合众出租车卫星定位管理有限责任公司自本判决生效十日内向原告大魏盛唐文化传媒有限公司返还履约保证金300万元，支付违约金200万元，共计500万元。三、驳回原告大魏盛唐文化传媒有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告大魏盛唐文化传媒有限公司预交的案件受理费96025元、诉讼保全费5000元，共计101025元，由被告内蒙古合众出租车卫星定位管理有限责任公司承担40832元，剩余60193元由原告大魏盛唐文化传媒有限公司自行承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  赵建华审 判 员  王雨青代理审判员  赵瑞霞二〇一八年三月十九日书 记 员  赵芙鹤????????1