.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2018）宁04民终224号上诉人（原审被告）：固原天和置业有限公司。住所地：宁夏固原市西兰银物流园区西兰银汽车城。法定代表人：吴继传，该公司董事长。委托诉讼代理人：张岳，宁夏张岳律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司。住所地：宁夏固原市西兰银物流园区西兰银汽车城。代表人：贾伟林，该分公司经理。被上诉人（原审被告）：固原经济开发区长虹建筑工程有限公司。住所地：宁夏固原市经济开发区原州路。法定代表人：张富宁，系该公司总经理。委托诉讼代理人：褚云娥，女，1962年2月16日出生，汉族，小学文化，宁夏固原市人，该公司员工，住宁夏固原市。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：吴海燕，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：郭荣军，男，1977年8月23日出生，汉族，大专文化，宁夏固原市人，居民，住宁夏固原市。上诉人固原天和置业有限公司因与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司、固原经济开发区长虹建筑工程有限公司、郭荣军建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初6540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人固原天和置业有限公司委托诉讼代理人张岳，被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司代表人贾伟林，被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司委托诉讼代理人褚云娥、吴海燕，被上诉人郭荣军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。固原天和置业有限公司上诉请求：撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初6540号民事判决第三项，改判上诉人承担支付37500元工程款的连带支付责任。事实与理由：经2018年3月17日上诉人与长虹公司九分公司负责人贾伟林对账确认，涉案工程上诉人欠长虹公司九分公司工程款37500元。固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司辩称，我们和上诉人已经就涉案工程款进行了对账，工程款总价是30320101.41元，上诉人付款（包括顶房）共计是29166222元，上诉人欠款是1153879元，现上诉人要求扣税及维修费，但是税票未开，经双方协商扣除维修费是170000元，扣税是847500元，扣顶房款溢价税是95000元，上诉人欠我方工程款37500元正确。固原经济开发区长虹建筑工程有限公司辩称，1.上诉人是涉案工程的发包人，负有在未付工程款范围内的支付工程款的连带责任，故上诉人有义务证实其实际支付工程款的数额，未付工程款应以法庭查明的事实认定；2.上诉人主张在工程款中扣除税金没有法律依据，双方在合同中没有税金的约定，且上诉人收取了工程总款3%的管理费，故税金不应由承包方承担，也不属法院审理的范围；3.上诉人提供的付款明细中含有大量上诉人负责人和九分公司负责人之间的个人账务，这部分账务不应计算在已付工程款中，具体的账务情况我公司要求上诉人提供相应的付款凭证及资料，进行详细核对。郭荣军辩称，扣税顶工程款没有法律依据，上诉人是在逃避责任，在2016年上诉人与九分公司已经签订了协议，因此上诉人应该承担连带责任。郭荣军向一审法院起诉请求：l.被告固原长虹建筑公司、固原长虹建筑公司九分公司向原告支付欠款1359229.00元，并按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付2016年1月31日至实际清偿之日的工程欠款利息；2.被告固原天和置业公司在工程款未付范围内承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由三被告负担。一审法院认定事实：2014年11月2日，原告与被告固原长虹建筑公司九分公司签订了一份外网给排水、暖、工程承包合同，合同约定，固原长虹建筑公司九分公司将其承包的固原天和置业公司承建的固原西兰银国际汽车城的给排水、暖工程的部分分包给原告。合同还约定：采暖双管每米195元，自来水每米110元，排水每米80元，入口装置小500元，入口装置大1200元，长度按照实际工程长度为准。双方还约定了其他权利义务及违约责任等。2016年1月29日，原告与被告固原长虹建筑公司九分公司结算的工程总价款为2667260元。2016年1月30日，原告与被告固原长虹建筑公司九分公司结算工程总价款为2967260元。庭审中，原告郭荣军认为两次结算中增加的300000元系增加的工程量的工程款，庭后原告自愿放弃该300000元工程款，故本案中工程总价款为2667260元。被告固原长虹建筑公司九分公司向原告已支付1629031元，剩余1038229元未支付。一审法院认为，原告与被告固原长虹建筑公司九分公司签订的外网给排水、暖、工程承包合同约定被告固原长虹建筑公司九分公司将其承包的固原天和置业公司承建的固原西兰银国际汽车城的给排水、暖工程中的部分工程分包给原告，双方订立的合同系工程分包合同。因原告郭荣军无施工资质，故上述工程分包合同因违反法律规定而无效。虽然合同无效，原告作为实际施工人已完成涉案工程，被告固原长虹建筑公司九分公司应当支付工程款。经原告与被告固原长虹建筑公司九分公司结算核对，涉案工程总价款为2667260元，被告固原长虹建筑公司九分公司已向原告支付了工程款1629031元，现无证据证明该分公司无履行能力，故其应当向原告支付欠付工程款1038229元。根据法律规定，被告固原长虹建筑公司九分公司应当向原告支付工程款1038229元自2016年1月31日至判决生效之日的利息。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”，被告固原长虹建筑公司九分公司系被告固原长虹建筑公司的分支机构，根据该条法律规定，被告固原长虹建筑公司应当对被告固原长虹建筑公司九分公司支付上述工程款1038229元及利息承担补充责任。被告固原天和置业公司系工程发包人，其未提交证据证明其付清工程款的具体数额，视为欠付的工程款数额至少为1038229元，故其应当在欠付工程款范围内对被告固原长虹建筑公司九分公司支付工程款1038229元及利息承担连带责任。被告固原长虹建筑公司辩称本案中应当由被告固原长虹建筑公司九分公司独立承担民事责任，该辩称于法无据，本院不予采纳。被告固原长虹建筑公司辩称被告固原长虹建筑公司九分公司以房屋抵顶了所欠原告剩余工程款，因原告与被告固原长虹建筑公司九分公司、固原天和置业公司虽签订了以房抵债协议，但该房屋系固原天和置业公司所有，三方至今未能就以房抵债达成一致意见，导致该以房抵债协议不能履行，故被告固原长虹建筑公司理由不能成立，不予采纳。被告固原天和置业公司不同意在欠付工程款范围内承担连带责任的辩称证据不足，理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第二条第一款、第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告固原经济开发区长虹建筑有限公司九分公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告郭荣军支付工程款1038229元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2016年1月31日至判决生效之日的利息；二、被告固原经济开发区长虹建筑有限公司对被告固原经济开发区长虹建筑有限公司九分公司支付工程款1038229元及利息承担补充责任；三、被告固原天和置业有限公司在欠付工程款范围内对被告固原长虹建筑公司九分公司支付工程款1038229元及利息承担连带责任；四、驳回原告郭荣军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17034元，由原告郭荣军负担6115元，由被告固原长虹建筑有限公司、固原长虹建筑有限公司九分公司负担10919元。二审中，上诉人围绕其上诉请求提供结算单一份，证明：涉案工程上诉人欠付九分公司工程款37500元，因此针对被上诉人郭荣军的一审诉讼请求，上诉人在37500元内承担连带责任。固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司质证认为该证据属实。固原经济开发区长虹建筑工程有限公司质证认为，1.该证据不能达到上诉人的证明目的，上诉人应当提供相应的付款凭证和资料核对付款的真实性；2.付款协议中关于扣除税款没有法律依据；3.该证据能看出在付款明细中有大量个人债务中的顶抵包括购买车辆的冲抵数额，以及投资公司的借贷数额，故明细中所列的项目是否应该计算在工程款中应当核对相关凭证；4.九分公司负责人虽签了字，但结合一审的证据，付款中有一部分房子顶抵给了贾伟林个人，还有一部分用于冲抵贾伟林个人欠款，故不能排除上诉人与九分公司负责人之间为规避个人债务而损害长虹总公司利益的可能，因此对其证明目的不予认可。被上诉人郭荣军质证意见与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司质证意见一致。本院认为，2018年3月17日，上诉人与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司负责人贾伟林就涉案工程款进行了结算并制作了结算单，该结算单能够证明上诉人欠付九分公司工程款37500元，故对其证明效力予以确认。二审中，三被上诉人均未提供证据。二审经审理查明，2014年11月2日，被上诉人郭荣军与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司签订了一份外网给排水、暖、工程承包合同，合同约定，固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司将其承包的固原天和置业公司承建的固原西兰银国际汽车城的给排水、暖工程的部分分包给被上诉人郭荣军。合同约定：采暖双管每米195元，自来水每米110元，排水每米80元，入口装置小500元，入口装置大1200元，长度按照实际工程长度为准。合同还对双方其他权利义务及违约责任等做了约定。2016年1月29日，被上诉人郭荣军与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司就涉案工程进行结算，结算的工程总价款为2667260元。2016年1月30日，被上诉人郭荣军与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司就涉案工程款再次结算，结算工程总价款为2967260元。庭审中，被上诉人郭荣军认为两次结算中增加的300000元系增加的工程量的工程款，庭后其自愿放弃该300000元工程款，故本案中工程总价款为2667260元。被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司向被上诉人郭荣军已支付工程款1629031元，剩余1038229元未支付。2018年3月17日，上诉人固原天和置业有限公司与被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司对双方之间的工程款支付情况进行结算。上诉人欠被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司涉案工程款37500元。本院认为，二审中，上诉人提供的证据能够证明其欠付被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司涉案工程款为37500元。被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司对该事实亦予以认可。故对被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司欠被上诉人郭荣军的工程款及利息上诉人要求在37500元范围内承担连带支付责任的上诉请求成立。被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司作为被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司的分公司，其与上诉人之间的结算行为，对被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司亦有法律效力，故被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司、郭荣军的辩解理由均不能成立。综上所述，固原天和置业有限公司的上诉请求成立，应予支持。因二审出现新的证据，致原审部分处理结果错误，在此予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初6540号民事判决第一、二、四项，即：”一、被告固原经济开发区长虹建筑有限公司九分公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告郭荣军支付工程款1038229元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2016年1月31日至判决生效之日的利息；二、被告固原经济开发区长虹建筑有限公司对被告固原经济开发区长虹建筑有限公司九分公司支付工程款1038229元及利息承担补充责任；四、驳回原告郭荣军的其他诉讼请求。”二、变更宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初6540号民事判决第三项为：对被上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司九分公司欠付被上诉人郭荣军1038229元工程款及利息，上诉人固原天和置业有限公司在37500元范围内承担连带支付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17034元，由被上诉人郭荣军负担6115元，由被上诉人固原经济开发区长虹建筑有限公司、固原经济开发区长虹建筑有限公司九分公司负担10919元；二审案件受理费14144元，由上诉人固原天和置业有限公司负担510元，由被上诉人固原经济开发区长虹建筑有限公司、固原经济开发区长虹建筑有限公司九分公司负担13634元。本判决为终审判决。审判长刘克雄审判员苟改莉代理审判员闫儒红二〇一八年三月二十一日书记员刘蓉蓉