安徽省铜陵市义安区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0706民初228号原告:安徽建鑫新型墙材科技有限公司,住所地安徽省铜陵市义安区金桥经济开发区，统一社会信用代码91340764581547935N（1-1）。法定代表人：孙坚强,该公司经理。委托诉讼代理人：陈红，该公司综合管理部部长。被告:铜陵营造有限责任公司,住所地安徽省铜陵市开发区翠湖三路西段701号，统一社会信用代码913407001511003325（4-6）。法定代表人：王文俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈尚斌，该公司法务部主任。委托诉讼代理人：王海威，该公司职工。被告：吴涛,男，1973年9月4日出生，汉族，住安徽省铜陵市人民东村**栋***号，公民身份号码3407021973********。委托诉讼代理人：黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。原告安徽建鑫新型墙材科技有限公司（以下简称建鑫墙材公司）与被告铜陵营造有限责任公司（以下简称铜陵营造公司）、吴涛买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建鑫墙材公司委托诉讼代理人陈红，被告铜陵营造公司委托诉讼代理人王海威，被告吴涛委托诉讼代理人黄世亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建鑫墙材公司向本院提出诉讼请求：1.铜陵营造公司、吴涛立即付清货款83570.64元；2.铜陵营造公司、吴涛自2016年1月22日起至判决确定给付之日止，按欠款总额月息2%支付迟延履行期间的债务利息及违约金（截止2018年1月18日为40113.91元；3.本案诉讼费用由铜陵营造公司、吴涛承担。事实和理由：吴涛因承包铜陵和谐家园二期工程，2013年11月19日以铜陵营造公司名义与建鑫墙材公司签订了一份《加气块买卖合同》。合同对产品名称、规格、数量、价格、交货方式、结算等均作出了约定。合同约定：Mu5.0加气块（600×240×200）计划数量为5000m3，Mu5.0加气块（600×240×100）计划数量为1000m3,最终以实际用量为准；结款方式和期限为：次月结算上月供货货款的30%，年底付至已供货的75%，供货结束2个月内付至85%，余款在供货结束10个月内付清，非正常原因停止供货15天视为供货结束，若承兑汇票付款则单价上浮4%，从2014年12月1日起，每月15日前支付供货总额60%的货款，余款在供货结束6个月内付清，停止供货15天视为供货结束；违约责任为如不能按期付款，按欠款月息贰份和已供货款总额3%支付债务利息和违约罚金。建鑫墙材公司依约供货，截止2015年7月7日，共计供给铜陵和谐家园二期工程加气块总货款为844170.64元。截止2017年10月27日，累计付款760600元，余款83570.64元应于2016年1月22日前一次性付清。经多次催讨，无果。现诉至法院，请求依法判决。铜陵营造公司辩称，公司不是本案适格主体，请求驳回对铜陵营造公司的诉讼请求。1.《产品供销合同》加盖的是铜陵营造和谐家园小区二期工程项目部的资料专用章，该章的用途是资料专用，建鑫墙材公司明知印章用途，还与吴涛签订合同及补充协议，其行为本身存在过失；吴涛与铜陵营造公司没有劳动合同关系，仅是挂靠在公司的该工程的实际施工人，是买卖合同的相对方及付款方；铜陵营造公司从未与建鑫墙材公司进行过结算，之前付款均由史茵支付，史茵不是公司员工，公司收到建鑫墙材公司律师函后经与吴涛沟通，确认其欠款，并应吴涛要求，在业主的支付款中向建鑫墙材公司代为支付了11万元货款。2.逾期付款利息与违约金不能同时请求，逾期付款利息应以银行基准利率的1.3至1.5倍计算；如果建鑫墙材公司主张违约金，应以实际损失主张。吴涛辩称，同意公司答辩意见，铜陵营造公司不是买卖合同相对方，应由吴涛承担付款责任。吴涛于2014年5月13日、14日通过方钧华向建鑫墙材公司的关联公司支付了69000元，该款项应从总货款中扣除，尚欠货款为14570.64元。逾期付款利息的起算点应为2016年5月23日，应以14570.64元为基数，按照年利率6%计算。综合当事人诉辩意见，本院归纳争议焦点如下：一、实欠货款数额；二、责任主体；三、逾期付款利息的起算点以及计算标准，能否与违约金一并请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。建鑫墙材公司提交企业法人营业执照、企业信用信息公示报告（打印件）、身份证（复印件），《产品供销合同》及补充协议，结算清单，银行电子回单及交易明细（打印件），《建设工程施工合同》,律师函,铜陵营造公司、吴涛对真实性无异议,本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对有争议的证据的认定：1.铜陵营造公司提交的《工程项目承包协议书》（复印件），证明“和谐家园”二期工程一次性转包给吴涛施工，公司收取2%的管理费。建鑫墙材公司质证意见是对真实性不清楚；吴涛对证据无异议。2.吴涛提交的方钧华的《情况说明》、银行汇款明细（复印件），证明吴涛向方钧华支付72000元，再由方钧华向建鑫投资集团公司支付69000元，此款应冲抵货款。建鑫墙材公司质证意见是款子没有付到自己公司，与本案没有关联性；铜陵营造公司质证意见是对事实不清楚。本院的认证意见：1.《工程项目承包协议书》虽然是复印件，吴涛作为协议书的相对方对此不持异议，本院予以确认。2.方钧华的《情况说明》系证人证言，方钧华未出庭作证，接受当事人的质询；银行汇款明细系复印件，不能单独作为定案的证据，吴涛又无其他证据对该组证据进行印证，本院对《情况说明》以及银行汇款明细不予确认。依据本院确认的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2012年11月2日，铜陵营造公司与铜陵市华安置业发展有限责任公司（以下简称华安置业公司）签订一份《建设工程施工合同》，由铜陵营造公司承包“和谐家园”二期工程，建筑面积约44584m2，合同工期总日历天数400天，合同价款77717534元。2012年11月20日，铜陵营造公司又与吴涛签订了《工程项目承包协议书》，将“和谐家园”二期工程以合同价款一次性转包给吴涛，公司收取2%的管理费。2013年11月19日吴涛以铜陵营造公司和谐家园二期项目部名义与建鑫墙材公司签订了一份《产品供销合同》，由建鑫墙材公司向和谐家园工地提供Mu5.0加气块。合同约定：Mu5.0加气块（600×240×200）计划数量为5000m3，Mu5.0加气块（600×240×100）计划数量为1000m3，单价均为200元∕m3，含税金、力资及运费，货款按实际用量结算；结款方式为次月结算上月供货货款的30%，年底付至已供货款的75%，供货结束2个月内付至85%，余款在供货结束10个月内付清，非正常原因停止供货15天视为供货结束，若承兑汇票付款则单价上浮4%；违约责任为如甲方逾期付款，乙方有权停止供货并处以欠款月息贰分和已供货款总额3%罚金……。合同还对质量要求、技术标准、交货地点、供货期限等作了约定。吴涛在甲方代表人栏签字并加盖铜陵营造和谐家园二期工程项目部资料专用章，建鑫墙材公司加盖了合同专用章。合同签订后，建鑫墙材公司依约供货。2014年12月6日，双方就《产品供销合同》签订了补充协议。协议载明截止2014年11月30日，甲方尚欠货款312025元，同意分批在2015年2月15日前付清；甲方授权工地对账、验收、结算负责人为钱传桂。协议还对合同未尽事项作了补充。吴涛在甲方代表人栏签字并加盖铜陵营造和谐家园二期小区工程项目部资料专用章，建鑫墙材公司加盖了合同专用章。2015年7月27日，建鑫墙材公司与钱传桂进行了结算，双方确认自2013年11月22日至2015年7月7日，累计总货款（本期＋前期）为844170.64元，累计已付货款450600元，尚欠货款393570.64元。钱传桂在结算清单上注明“核对数量正确，票壹张已收回”，并签名。2016年7月28日，建鑫墙材公司委托安徽智全律师事务所史万全律师致函铜陵营造公司，要求公司接函后十五日内立即付清货款293570.64元。2017年1月26日，史茵通过网银向建鑫墙材公司支付10万元。2017年10月27日，铜陵营造公司经与吴涛沟通，在华安置业公司所付款项中直接向建鑫墙材公司支付11万元。截止2017年10月27日，累计付款760600元，其中650600元系吴涛妻子史茵通过网银或现金支付；11万元系铜陵营造公司代扣支付。因下欠货款83570.64元至今未付，以致成讼。本院认为，吴涛通过转包成为“和谐家园”二期工程的实际施工人，在未依法取得建筑单位铜陵营造公司授权委托的情况下，即以该公司和谐家园二期项目部名义与建鑫墙材公司签订了《产品供销合同》及补充协议，该合同的责任主体应是吴涛。《产品供销合同》及补充协议系当事人真实意思表示，且不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。建鑫墙材公司依约供货后，吴涛至今并未付清全部货款，已经违约。关于欠款数额，因吴涛提交的证据不能证明向建鑫墙材公司再次支付了69000元的事实，其在本案中请求冲抵货款，不能成立，本案的欠款数额应是83570.64元。关于逾期付款利息的起算点，吴涛指定的结算负责人签署的结算清单可以看出最后一次供货日期是2015年7月7日，依据补充协议第二条“…供货结束6个月内付清，停止供货15天视为供货结束”，建鑫墙材公司请求自2016年1月22日起至判决确定给付之日止计算逾期付款利息，符合约定，本院予以支持；吴涛认为应以14570.64元为基数自2016年5月23日起计算逾期付款利息的辩解，不予采信。关于逾期付款利息计算标准以及与违约金能否同时主张，铜陵营造公司、吴涛认为不能同时主张，应参照银行同期贷款基准利率的1.3至1.5倍计算逾期付款利息。本案当事人既约定了以已供货总额的3%计算违约金，又约定了以欠款月息贰分计算逾期付款利息，未约定二者排除适用。逾期付款利息是赔偿损失的违约责任，与违约金不能同时并用，在当事人同时请求时，应当优先适用违约金。建鑫墙材公司现以约定的逾期付款利息标准同时请求利息损失及违约金，其结果是调高了违约金请求，但建鑫墙材公司因不能及时回笼资金而产生的融资成本在客观上确实存在，其结果并未超过法律所保护的民间融资借贷利率的合理范围，本院认定可以按照合同约定的利息损失确定违约金数额。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条是针对合同没有约定违约金或者该违约金的计算方法这种情形的，铜陵营造公司、吴涛以此作为调低逾期利息的辩解不能成立。关于铜陵营造公司是否承担责任，建鑫墙材公司认为吴涛是项目经理，可以代表公司签订合同，但在与吴涛签订合同时，并没有见到吴涛出示证明其身份的相关文件及授权手续，未尽到合理的审慎义务，合同以及补充协议加盖的是资料专用章，事后也未经铜陵营造公司追认，该合同对铜陵营造公司不发生效力，建鑫墙材公司主张铜陵营造公司共同承担责任，本院不予支持。铜陵营造公司抗辩其不是适格的主体、不应承担责任以及吴涛自请承担付款义务，本院予以采信。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下：一、被告吴涛于判决生效之日起十日内支付原告安徽建鑫新型墙材科技有限公司货款83570.64元及违约金40113.91元；二、驳回原告安徽建鑫新型墙材科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2774元，减半收取1387元，由被告吴涛负担（该费原告安徽建鑫新型墙材科技有限公司已预交，被告吴涛于判决生效之日起七日内直接向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员 李 莉二〇一八年三月二十五日书记员 陈池凤附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。