上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初14958号原告：王艳辉，女，1988年11月13日生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：李洪刚，上海徐卫红律师事务所律师。被告：陈学平，男，1973年12月16日生，汉族，住重庆市。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：苏倩，上海恒量律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑伟，上海恒量律师事务所律师。原告王艳辉与被告陈学平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月15日进行了第一次公开庭审。庭审期间，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司认为原告未构成伤残申请法院重新鉴定，后又于2018年3月1日向本院撤销重新鉴定申请。本院于2018年3月15日进行了第二次庭审，原告王艳辉及其委托诉讼代理人李洪刚、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人苏倩到庭参加了二次庭审诉讼。被告陈学平到庭参加了第一次庭审，经本院传票传唤被告陈学平未到庭参加第二次庭审，本院对本案进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告王艳辉向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告的各项损失共计人民币(币种，下同)147,281元，要求由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付)，不足部分由被告陈学平按全部责任承担赔偿责任；2、诉讼费用由被告陈学平承担。事实和理由：2016年12月5日11时50分许，被告陈学平驾驶号牌为皖N2XX**轿车与骑行电动自行车的原告王艳辉在上海市奉贤区大叶公路、环城东路口处发生交通事故，造成原告受伤。事故发生后，交警部门认定被告陈学平承担事故的全部责任，原告王艳辉不承担事故责任。经查，事故车辆皖N2XX**轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。经鉴定，本次事故造成原告XXX伤残。现原告认为其因交通事故造成的损失为：医疗费44,633元、住院伙食补助费330元、营养费4,800元、护理费9,864元、误工费23,364元、残疾赔偿金51,040元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费(拐杖)150元、交通费1,000元、衣物损500元、伤残鉴定费2,600元和律师费4,000元，合计147,281元。因双方对赔偿事宜协商不成，原告遂诉讼来院。第二次庭审期间，原告王艳辉当庭变更残疾赔偿金的计算标准，残疾赔偿金要求由51,040元变更为55,650元。被告陈学平辩称，对事故的发生经过、责任认定等均无异议。不认可被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的辩称意见，事故发生时并不知晓自己被扣分的事实，且驾驶证在事故发生时交警部门并未提出驾驶证有扣分情况，要求被告被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司根据保险合同赔付；另，事故发生后向原告王艳辉垫付现金10,000元及部分医疗费，要求在本案中一并处理。同意支付律师费4,000元，其余损失同意保险公司意见，由保险公司承担相应的赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故的发生经过、责任认定等均无异议；事故车辆在其公司投保了交强险及100万元的商业三者险附加不计免赔，事故发生在保险期间,但事故发生时，被告陈学平的驾驶证已经扣分达25分，不同意在保险范围内进行赔偿，若法院判决要求保险公司承担赔偿责任，则保险公司保留对被告陈学平的追偿权。对原告王艳辉提供的鉴定意见由法院依法认定，不再要求重新鉴定。如法院要求保险公司赔偿，则具体赔偿金额方面医疗费按票据认可在医保范围内承担赔付责任、住院伙食补助费20元每天计算16.5天、营养费认可每天30元计算120天，护理费认可每天40元计算120天、残疾赔偿金与精神损害抚慰金由法院依法认定、残疾辅助器具费不认可、误工费不认可、交通费认可300元、衣物损认可200元、鉴定费和律师费不属于保险赔付范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过责任认定等情况属实；2、事故车辆皖N2XX**轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内；3、事发后，原告因伤治疗住院16.5天花费医疗费44,633元；4、原告王艳辉自认收到过被告陈学平垫付的现金10,000元，被告陈学平垫付的医疗费发票在被告处，仅同意对垫付的10,000元在本案中一并处理；原告认可收到过被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付款10,000元，同意在本案中一并处理；5、原告王艳辉于2016年11月16日在原单位爱思帝达耐时(上海)驱动系统有限公司离职，其离职前7个月的月平均工资约3,634元。事故发生时，原告自称在试用期，但未提供相应的依据；6、原告王艳辉在事故发生后购买残疾辅助器具费(拐杖)150元；7、2017年4月12日，上海枫林司法鉴定有限公司出具沪枫林[2017]残鉴字第0604号鉴定意见书称，被鉴定人王艳辉因交通事故致XXX伤残，酌情给予伤后休息期120天、营养期90天、护理期90日；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。原告为此花费鉴定费2,600元；8、事故发生后，原告为实现自己的权利聘期律师花费4,000元；9、被告陈学平的驾驶证准驾车型为B2，在本次事故发生时其驾驶证累计扣分达25分；10、被告陈学平于2017年1月通过科目一考试，于2017年5月通过科目三考试。以上事实，由原、被告的陈述，道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、被告驾驶证复印件、车辆行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据及费用清单、鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、湖北省荆门市公安局交通警察支队驾驶证信处理日志、违法处理记分情况及庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认，作为本案定案依据。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案争议的焦点是，被告陈学平的驾驶证已经扣分达到25分，是否属于保险公司免责事由，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十八条，驾驶证记分达到12分不得驾驶机动车，该规定属行政法规中的禁止性规定，被告陈学平应当明知。且被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司也将驾驶证记分达12分列为免责事由之一写入了保险合同中。因此，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司只要对上述免责条款作出提示即可。被告陈学平在庭审中辩称自己并不清楚被扣了25分，且本次事故发生时，处理本次事故的交警部门也查验过其驾驶证和行驶证，并未提出过其有扣分了情况，故不认可被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的意见，本院认为被告陈学平虽未被交警部门扣留或吊销其驾驶证，但因其驾驶证记分已满25分，其驾驶资格处于应当被依法扣留的状态，即便驾驶证在身边，亦不能驾驶车辆，被告陈学平的违法行为均接受过行政处罚，且在本次事故发生后，被告陈学平即回到发证的车管部分按照法律法规的相关规定去参加道路交通安全法律、法规及实际道路驾驶考试，本院认为，即便在本次事故发生时被告陈学平的确不知道自己已被记25分，也只能说明其对自身事务的管理缺乏应有之关心与谨慎，对由此产生的后果采取放任的态度，理应为此承担不利后果。对于原告的各项损失，其中医疗费本院按医疗机构出具的票据金额确定为44,633元；住院伙食补助费，按每天20元并按实际住院天数16.5天计算为330元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照每天30元计算，期限参照鉴定意见确定的120天计算为3,600元；护理费，按照本市服务行业平均工资每月2,466元计算，期限参照鉴定意见确定的120天计算为9,864元；误工费，事故发生前7个月的平均工资虽然达到3,634元，但原告的提供证据明确表示其于事故发生前已经辞职，原告表述在另一单位试用期但未向本院提交证据，故本院酌情对原告王艳辉的误工费损失按本市最低工资每月2,300元计算，期限参照鉴定意见确定的180天计算为13,800；残疾赔偿金，原告在第二次庭审期间变更计算标准，本院认为残疾赔偿金的计算标准应当以辩论终结为标准，故对原告当庭变更残疾赔偿金的标准予以支持，本院参照本市农村常住居民人均可支配收入27,825元按XXX伤残计算20年为55,650元；精神损害抚慰金酌定5,000元；交通费酌定500元；残疾辅助器具费按票据认可150元；衣物损酌定200元；鉴定费，按票据金额予以确认为2,600元；律师费，按票据金额予以确认为4,000元。综上所述，原告的各项损失中包括医疗费44,633元、住院伙食补助费330元、营养费3,600元、误工费13,800元、护理费9,864元、残疾赔偿金55,650元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、残疾辅助器具费150元、衣物损200元、鉴定费2,600元和律师费4,000元，共计140,327元。在上述费用中，属交强险伤残赔偿项目的为误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费和交通费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、住院伙食补助费和营养费，属财产损失赔偿项目的为衣物损；被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额内分别赔付84,964元、10,000元和200元，共计95,164元；交强险责任限额以外损失64,163元由被告陈学平负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释(二)》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告王艳辉损失95164元(被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已付款10,000元，尚需实际付款85,164元)；二、被告陈学平于本判决生效之日起十日内在赔偿原告王艳辉损失46,163元(被告陈学平已付款10,000元，尚需实际付款35,163元)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,242元，减半收取计1,621元，由被告陈学平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  王春燕二〇一八年三月二十九日书 记 员  姜 辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十四条公安机关交通管理部门对机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规的行为，除依法给予行政处罚外，实行累积记分制度。公安机关交通管理部门对累积记分达到规定分值的机动车驾驶人，扣留机动车驾驶证，对其进行道路交通安全法律、法规教育，重新考试；考试合格的，发还其机动车驾驶证。五、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十四条机动车驾驶人在一个记分周期内记分未达到12分，所处罚款已经缴纳的，记分予以清除；记分虽未达到12分，但尚有罚款未缴纳的，记分转入下一记分周期。机动车驾驶人在一个记分周期内记分2次以上达到12分的，除按照第二十三条的规定扣留机动车驾驶证、参加学习、接受考试外，还应当接受驾驶技能考试。考试合格的，记分予以清除，发还机动车驾驶证；考试不合格的，继续参加学习和考试。……第二十八条机动车驾驶人在机动车驾驶证丢失、损毁、超过有效期或者被依法扣留、暂扣期间以及记分达到12分的，不得驾驶机动车。六、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。七、《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第十条保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。八、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。