.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终728号上诉人（原审被告）山西恒德盛建筑劳务有限公司，住所地：太原市尖草坪区恒山路70号21幢1-2层1023号。法定代表人张多杰，总经理。被上诉人(原审原告）张维亮，男，1967年8月7日出生，汉族，无业，住汾阳市。被上诉人（原审被告）山西金峰建设工程有限公司，住所地：太原市迎泽区水西关南街5号。法定代表人陈中元，董事长。委托代理人潘柏宗，男，1957年1月7日出生，汉族，山西金峰建设工程有限公司总经济师，住太原市迎泽区体育西路15号13楼1-1号。被上诉人（原审被告）李聚红，男，1981年5月23日出生，汉族，无业，住河南省林州市。被上诉人（原审被告）山西晋商房地产开发有限公司，住所地：太原市万柏林区滨河西路51号摩天石4幢1单元23层001室。法定代表人韩军，总经理。上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司因与被上诉人张维亮、山西金峰建设工程有限公司、李聚红、山西晋商房地产开发有限公司提供劳务致害责任纠纷一案，不服山西省太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106民初166号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司的法定代表人张多杰，被上诉人张维亮，被上诉人山西金峰建设工程有限公司的委托代理人潘柏宗，被上诉人李聚红到庭参加诉讼。山西晋商房地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西恒德盛建筑劳务有限公司上诉请求：撤销原判，将本案发回原审法院重审或依法改判。事实和理由：一、原审法院违法缺席判决严重违反法定程序。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条规定，人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点。然而，在本案一审开庭前，上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司未接到原审法院的任何通知，诉讼权利未得到任何保障，原审法院违法缺席判决严重违反法定程序。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项的规定，原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。二、原判决认定事实错误。本案事故发生时，上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司已不是涉案工程施工劳务的承包人。事实上，本案涉案工程的发包人为山西晋商房地产开有限公司，2016年6月30日前的施工单位为山西金峰建设工程有限公司、山西金峰建设工程有限公司与山西晋商房地产开发有限公司因涉案工程产生经济纠纷，2016年6月30日双方之间的合同已经解除，其他相关事宜亦正在太原市中级人民法院诉讼期间。而上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司是从山西金峰建设工程有限公司承包的涉案工程部分施工劳务。山西金峰建设有限公司与山西晋商房地产开发有限公司于2016年6月30日已解除了承包合同，上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司也就不再是涉案工程的实际施工劳务的承包人。被上诉人张维亮在工作过程中摔伤发生在2016年9月25日，此时被上诉人张维亮在涉案工地施工，实际上直接与被上诉人李聚红成立雇佣关系、与被上诉人山西晋商房地产开发有限公司成为事实劳动关系。综上，原审法院判决上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司承担赔偿责任没有事实和法律依据。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。张维亮辩称，我是在工地与李聚红干活期间受伤，其他情况并不清楚，请求法院依法公正判决。山西金峰建设工程有限公司辩称，张维亮与我公司没有劳动关系、雇佣关系、劳务关系，我公司将工程的劳务作业分包给山西恒德盛建筑劳务有限公司，张维亮受伤与我公司无任何关系。请求二审法院维持原判。李聚红辩称，我是从山西恒德盛建筑劳务有限公司承揽的部分工程，主要从事水电安装，张维亮是我雇佣期间在工地受伤，其医疗费用是我支付的。请求二审法院依法公正判决。张维亮向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告误工费14280元、护理费24082元，住院伙食补助费2900元、营养费11900元、交通费1000元、后续治疗费20000元上述暂计共74162元。伤残赔偿金、精神损害抚慰金、抚养费、伤残鉴定费待伤残鉴定作出后再行确定；2.本案诉讼费由被告承担。原告在庭审中增加诉讼请求如下：判令被告在原有诉讼请求（74162元）的基础上，增加赔偿原告203402元（其中包括医疗费307元，误工费10440元，伤残赔偿金164112元，被抚养人生活费12043元，精神损害抚慰金15000元，鉴定费1500元），共计277564元。被告山西金峰建设工程有限公司、山西恒德盛建筑劳务有限公司、山西晋商房地产开发有限公司承担连带赔偿责任。一审法院审理查明，2013年2月2日，被告李聚红与被告山西恒德盛建筑劳务有限公司签订《安装工程劳务承包合同》，合同第二条第一款约定被告山西恒德盛建筑劳务有限公司将西流村城中村改造项目华盛家园1#住宅楼工程的”全部给水、排水、采暖、消防及强弱电安装工程......”承包给被告李聚红。被告山西晋商房地产开发有限公司系该工程的房地产开发商，被告山西金峰建设工程有限公司系该工程的施工单位，将该工程的施工劳务分包给了被告山西恒德盛建筑劳务有限公司，上述单位均具备相应资质。原告张维亮与被告李聚红系雇佣关系，从2016年9月18日起至2016年9月25日，被告李聚红雇佣原告张维亮从事水电安装工作。2016年9月25日原告在工作的过程中摔伤，从2016年9月29日至2016年10月28日在山西医科大学第一医院入院治疗，共住院29天。住院期间，原告张维亮支付了医疗费307元，被告李聚红为原告垫付了剩余医疗费和9000元生活费。2017年4月20日，山西钧衡司法鉴定中心晋钧衡司鉴中心[2017]司鉴字第255号司法鉴定意见书鉴定：原告张维亮所受损伤构成八级伤残。原告张维亮共支付鉴定费1500元。原告张维亮系山西省汾阳市杨家庄镇垣头村村民，与其他四个兄弟姐妹共同赡养母亲田俊英，田俊英出生于1941年3月31日。张维亮在2004年8月13日生育一女张某，尚未成年。一审法院认为，被告山西恒德盛建筑劳务有限公司、山西晋商房地产开发有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，应视为放弃答辩及举证、质证的权利，应该承担不举证、质证的法律后果。本案中，原告张维亮受雇于被告李聚红，被告山西恒德盛建筑劳务有限公司将华盛家园1#住宅楼部分劳务工程违法分包给没有相应资质的被告李聚红，二被告应对原告承担赔偿责任；同时，原告作为完全民事行为能力人，在工作中理应尽到注意义务，避免事故发生，其疏忽大意也是导致事故发生的原因之一。故被告李聚红、山西恒德盛建筑劳务有限公司应承担80%的主要责任，原告张维亮承担20%的次要责任。具体分析原告的各项诉讼请求：1.医疗费，原告提交的《山西省医疗门诊收费票据》费用合计307元，故本院支持医疗费307元；2.误工费，由于原告没有提交工资收入的证明，参照2016年山西省居民服务业标准36307元计算，误工时间从2016年9月25日至定残日前一天即2017年4月19日，共计206天，本院支持误工费20491.07（36307÷365×206＝20491.07）元；3.护理费，因原告未提交护理人员有效工资证明，参照2016年山西省居民服务业标准36307元计算，由于原告张维亮系腿部受伤，本院酌定出院后90天原告可恢复自理能力。故护理期限为129日，护理人员1人，本院支持护理费12831.79（36307÷365×129＝12831.79）元；4.交通费，因原告未提交相应花费票据，本院酌定支持500元；5.营养费，原告未提供证据证明在入院期间需加强营养，但考虑到张维亮住院的事实，本院酌定营养费每日30元，营养期限29天，本院支持870（30×29=870）元；6.被抚养人生活费，原告张维亮为八级伤残，被扶养人为原告母亲田俊英和女儿张某，田俊英已经76周岁，共有包括张维亮在内的5个子女，张某13周岁，参照2016年山西省农村居民人均消费性支出标准8029元，本院支持被扶养人生活费8430.45（8029×5÷5×30%+8029×5÷2×30%＝8430.45）元；7.住院伙食补助费，参照山西省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为一天100元，结合原告实际住院29日的事实，本院支持住院伙食补助费2900（100×29＝2900）元；8.后续治疗费，山西医科大学第一医院医嘱以及山西钧衡司法鉴定中心鉴定意见均未提及，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张；9.残疾赔偿金，原告为农业户口，且未提供证据证明进城务工的时间，参照2016年山西省农村居民人均可支配收入标准10082元，本院支持残疾赔偿金为60492（10082×20×30%=60492）元、10.精神抚慰金，考虑到原告确因本案受到身体和精神上的伤害，本院支持15000元；11.鉴定费，有相应正规票据，本院支持1500元。以上各项费用共计123322.31元，原告自行承担20%即24664.46元，被告山西恒德盛建筑劳务有限公司、李聚红承担80%即98657.85元，因被告李聚红已向原告支付9000元，双方均予认可，故被告山西恒德盛建筑劳务有限公司、李聚红承担89657.85元。判决：一、被告山西恒德盛建筑劳务有限公司、李聚红于本判决生效之日起十日内共同向原告张维亮赔偿89657.85元；二、驳回原告张维亮的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。本案中，张维亮受雇于李聚红，山西恒德盛建筑劳务有限公司将华盛家园1#住宅楼部分劳务工程违法分包给没有相应资质的李聚红，对此，山西恒德盛建筑劳务有限公司与李聚红对张维亮工作中受到的人身损害应承担赔偿责任。同时，张维亮作为完全民事行为能力人，在工作中未尽安全注意义务，导致事故发生也有一定责任。一审法院认定山西恒德盛建筑劳务有限公司与李聚红承担80%的主要责任，并据此责任划分及张维亮提交的证据对本案作出的处理并无不当。山西恒德盛建筑劳务有限公司以2016年6月30日山西金峰建设工程有限公司已与山西晋商房地产开发有限公司解除承包合同，其不再是涉案工程实际施工劳务承包人，其不应承担赔偿责任的主张无事实与法律依据，本院依法不予支持。综上所述，山西恒德盛建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1888元，由上诉人山西恒德盛建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长刘补年审判员梁锡文审判员孙广金二O一八年三月九日书记员田丽霞