福建省龙岩市永定区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0803民初2242号原告(被告)：福建永诚利山泉水有限公司，住所地：福建省龙岩市永定区大溪乡坑头村，统一社会信用代码：91350822073241294Y。法定代表人：游道生，董事长。委托诉讼代理人：李先国，该公司总经理。被告（原告）：陈文路，男，1975年6月5日出生，汉族，住福建省泉州市永春县。委托诉讼代理人：杜小龙，福建泉明律师事务所律师。原告（被告）福建永诚利山泉水有限公司(以下简称“永诚利公司”)与被告（原告）陈文路劳动争议一案，原告（被告）永诚利公司于2017年12月21日向本院起诉，被告（原告）陈文路于2017年12月22日向本院起诉。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）永诚利公司委托诉讼代理人李先国，被告（原告）陈文路委托诉讼代理人杜小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永诚利公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认2017年2月20日起至2017年9月30日期间永诚利公司与陈文路之间不存在劳动关系。2.判决永诚利公司无须向陈文路支付2017年3月20日起至2017年6月期间未订立书面合同二倍工资差额9611.77元。3.退还永诚利公司支付陈文路2017年2月20日起至2017年6月期间工资9611.77元。4.本案诉讼费由陈文路承担。事实和理由：陈文路是永诚利公司在泉州市永春县经销商，双方合作于2017年2月20日开始，陈文路为套取市场拓展费用，冒充永诚利公司永春县综合渠道市场业务员身份，陈文路自2017年2月20日开始进入永诚利公司工作，担任永春县综合渠道市场业务员；骗取永诚利公司自2017年2月至2017年6月支付陈文路工资总计9611.77元，永诚利公司认为：陈文路一直隐瞒自己经销商的身份，以永诚利公司永春县综合渠道市场业务员身份欺骗永诚利公司，骗取永诚利公司业务报酬9611.77元，且恶意主张经济补偿金及未签劳动合同二倍工资差额，金额较大，性质恶劣。综上所述，陈文路已严重违反了《中华人民共和国刑法》等相关法律法规的规定，为了维护永诚利公司的合法权益特向法院提出诉讼请求，望能够支出永诚利公司的请求。同时，因陈文路性质恶劣，永诚利公司保留进一步向公安机关报案，追究陈文路诈骗永诚利公司的刑事责任的权利。陈文路于2017年10月10日向龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月7日作出“永劳人仲案字【2017】65号裁决书”，该裁决书于2017年12月8日送达永诚利公司。永诚利公司认为该裁决认定事实不清，使用法律错误，为维护永诚利公司的合法权益，依法向法院提起诉讼，请求法院依法支持永诚利公司的诉讼请求。陈文路辩称：一、从程序方面，永诚利山泉水公司不能对本案提起起诉。根据永定区劳动人事争议仲裁委员会作出的《裁决书》明确载述，本裁决第一、二项为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力，劳动者不服，可以自收…，对于用人单位是终局裁决；双方对第三项不服可以自收到裁决之日起…，然第三项是“驳回申请人主张的其他事项”；因此，对于该《裁决书》，本案永诚利山泉水公司不能向贵院起诉。二、根据《劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案陈文路与永诚利山泉水公司双方未签订劳动合同是事实，根据上述规定，永诚利山泉水公司应向陈文路支付双倍工资。综上，永诚利山泉水公司的诉讼请求程序错误，没有法律依据，请求法庭驳回永诚利公司的诉讼请求。陈文路向本院提出诉讼请求：1.判决永诚利公司向陈文路支付拖欠的工资7171.87元；未签订书面劳动合同双倍工资17212.5元；拖欠工资的赔偿金1434.37元；经济补偿金2868.75元，合计：28687.49元。2.判决永诚利公司为陈文路补缴自2017年2月20日起至2017年9月止的社会保险（永诚利公司以现金的形式支付给陈文路，由陈文路自行缴纳）。事实和理由：龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会所作的永劳人仲案字【2017】65号裁决书没有查明本案事实，举证责任分配错误，裁决结果与客观事实不符等，具体如下:一、裁决书以陈文路未能提供有效证据证明陈文路2017年7月至9月有为永诚利公司提供正常劳动，以此未认定永诚利公司存在拖欠陈文路2017年7月至9月工资，不符合客观事实。永定区劳动人事争议仲裁委员会上述认定是举证责任分配不公。陈文路作为永诚利公司员工，在永诚利公司工作，永诚利公司与陈文路是存在管理与被管理、上下隶属关系，陈文路的工作考勤、工作量、工作报表均是由永诚利公司保管及保存，陈文路无从取得上述材料。因此，对于证明陈文路在2017年7月至9月是否有提供正常劳动的证据，应由永诚利公司举证，也不应由陈文路举证。永定区劳动人事争议仲裁委员会将该举证责任分配给陈文路，是属于举证责任分配不公。因此，永定区劳动人事争议仲裁委员会以陈文路未能提供有效证据证明陈文路2017年7月至9月有为永诚利公司提供正常劳动，以此未认定永诚利公司存在拖欠陈文路2017年7月至9月工资，是违背客观事实，违反民事诉讼证据规则关于举证责任分配的规定。二、裁决书关于经济补偿金计算方式错误。1、根据《劳动合同法》47条：经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年按一年计算；不满六个月，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。这里面的平均工资计算应是按陈文路收到永诚利公司发放工资及发放工资月数来计算的，也就是说陈文路在永诚利公司工作，共领取5个月工资，应按5个月工资总和除以5计算出月平均工资。然仲裁委却单纯地从字面理解上述法条，在计算陈文路月平均工资时，把永诚利公司拖欠2017年7月—9月3个月也计算在内，即1665.85元【（685.71元+3040元+2735元+2850元+2850元+0元×3个月）÷7.3个月】。仲裁委如此计算方法，将拉低陈文路月平均工资水平，是适用法律及理解法律错误。2.退一步讲，若需将陈文路在职期间（2017年7月至9月）计入计算月平均工资，那么对于该期间的工资不应以工资为0元来计算，至少也应按当地最低工资标准计算。因为陈文路的工资构成是由基本工资加抽成组成的，并且仲裁委也确认2017年7—9月双方仍存在劳动关系，对于2017年7—9月的工资，至少应不低于当地最低工资标准。综上，龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会对于经济补偿金的计算方法是错误的。三、裁决书未支持陈文路请求永诚利公司支付拖欠工资的赔偿金，是适用法律错误。永诚利公司拖欠陈文路2017年7月—9月工资未发放，根据《劳动合同法》第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令期限支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的。因此，永定区劳动人事争议仲裁委员会未支持永诚利公司应支付拖欠工资赔偿金，是适用法律错误。四、对于双倍工资，永定区劳动人事争议仲裁委员会未将陈文路2017年7月—9月工资计算在内，是事实认定错误。陈文路与永诚利公司未签订书面劳动合同，这是确认的事实。永诚利公司违反劳动合同法等法律法规相关规定。应向陈文路支付双倍工资。永定区劳动人事争议仲裁委员会认定2017年7月—9月，陈文路与永诚利公司仍存在劳动关系，这是客观事实，既然存在劳动关系，就应当计算工资，至少应按不低于当地最低工资标准计算双倍工资。然永定区劳动人事争议仲裁委员会却在计算双倍工资时，未将此期间计算在内，属于事实认定错误。五、永诚利公司未为陈文路缴纳社医保，违反《中华人民共和国劳动法》等法律相关规定。综上所述，永定区劳动人事争议仲裁委员会所作的永劳人仲案字【2017】65号裁决书事实认定不清，法律适用错误。为维护陈文路的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。永诚利公司针对陈文路的起诉辩称，陈文路不是永诚利公司的员工，永诚利公司与陈文路不存在劳动关系，其是经销商，冒充永诚利公司在永春县综合渠道市场的业务员；陈文路所述的工资是永诚利公司替经销商支付陈文路的奖金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。永诚利公司向本院提供永劳人仲案字【2017】65号《裁决书》及《送达证明》、《转款凭证》1份、《泉州客户联络表》等证据，陈文路向本院提供其本人身份证明、永诚利公司企业信息登记基本情况、《中国建设银行个人活期账户交易明细》、永劳人仲案字【2017】67号《裁决书》及《送达证明》等证据，上述证据中，《转款凭证》1份、《泉州客户联络表》经陈文路质证有异议，本院认为，该两组证据来源不明，与本案没有关联，不予确认；其余证据经对方质证后对真实性均无异议，其来源、形式合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年5月1日，陈文路入职永诚利公司工作，担任永春县综合渠道市场的业务员，工资按工作业绩计算，由永诚利公司于次月通过银行转入陈文路账户，永诚利公司已向陈文路支付2017年2月份至2017年6月份工资，工资分别为685.71元、3040元、2735元、2850元、2850元，7月份以后未再支付工资。用工后，永诚利公司未与陈文路签订书面劳动合同，也未为陈文路办理和缴纳社会保险。2017年9月20日，陈文路以永诚利公司未为其缴纳社会保险并拖欠其工资为由，向永诚利公司提出解除劳动关系。2017年10月10日，陈文路向龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁申请事项与其在本案的诉讼请求一致。2017年12月7日，龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲案字[2017]65号裁决书，裁决：一、永诚利公司一次性支付陈文路解除劳动合同经济补偿金1665.85元；二、永诚利公司一次性支付陈文路未签订书面劳动合同二倍工资差额9611.77元；三、驳回陈文路主张的其他请求事项。本裁决第一、二项为终局裁决，第三项为非终局裁决。永诚利公司和陈文路均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，陈文路从2017年2月20日开始在永诚利公司工作，永诚利公司在起诉状陈述中也予认可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”因此，双方建立了合法有效的劳动关系。第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬…”。永诚利公司作为用人单位，应当及时足额向陈文路支付劳动报酬，对永诚利公司请求退还已经向陈文路支付的工资没有依据，本院不予支持。陈文路从2017年2月20日入职至2017年9月20日申请解除劳动合同，劳动关系存续时间共7个月，永诚利公司仅向陈文路支付了4个月+9天工资，尚有2个月＋20天工资未支付，陈文路请求支付2.5个月应予支持，陈文路的工资是按每月工作业绩分别计算，但对其工资的计算方法及在最后2.5个月的工作量双方均未提供证据证明，陈文路尚未领取的最后2.5个月应按2017年当地最低工资标准(即1380元/月)计算，拖欠工资总额为3450元(1380元/月×2.5个月)。陈文路还要求永诚利公司支付拖欠工资的赔偿金1434.37元，但其未提供证据证明劳动行政部门有责令永诚利公司支付劳动报酬的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位在劳动行政部门责令限期支付劳动报酬后，逾期不支付的才应向劳动者加付赔偿金，故陈文路的该项请求，本院对此不予支持。永诚利公司未与陈文路订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因此，陈文路要求永诚利公司支付未签订书面劳动合同双倍工资，本院予以支持，第二倍工资应从2017年3月20日起计算，共计13061.77元【3040元÷31天×12天+2735元+2850元+2850元+（1380元×2.5个月)】。永诚利公司主张陈文路以经销商身份冒充业务员，并骗取业务员工资，但未提供证据证明，本院不予采信；永诚利公司请求无需支付陈文路未订立书面劳动合同的二倍工资，与法律规定相悖，应予驳回。因永诚利公司拖欠工资、未为陈文路缴纳社会保险，陈文路依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，现双方劳动关系已解除，永诚利公司应当向陈文路支付经济补偿，陈文路在永诚利公司工作时间在六个月以上一年以下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，永诚利公司应向陈文路支付一个月工资的经济补偿金，补偿金额为2230元【[685.71元+3040元+2735元+2850元+2850元+（1380元×2.5个月)]÷7个月】。陈文路主张永诚利公司不能对本案提起起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”本案所涉仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，应当按照非终局裁决处理，永诚利公司不服裁决可向本院提起诉讼，陈文路的该项主张本院不予支持；陈文路要求永诚利公司以现金形式向其支付社会保险，因社会保险应由用人单位依法为劳动者定期向社会保险征收机构缴纳和代扣代缴，用人单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳，不能由用人单位直接向劳动者支付，因此，陈文路的该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条规定，判决如下：一、福建永诚利山泉水有限公司向陈文路支付拖欠工资3450元；二、福建永诚利山泉水有限公司向陈文路支付因未订立书面劳动合同的二倍工资差额13061.77元；三、福建永诚利山泉水有限公司向陈文路支付解除劳动合同的经济补偿2230元；以上一、二、三项共计18741.77元，福建永诚利山泉水有限公司于本判决生效之日起10日内付清。四、驳回福建永诚利山泉水有限公司的诉讼请求；五、驳回陈文路的其他诉讼请求。如果福建永诚利山泉水有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序审理减半收取5元，由福建永诚利山泉水有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审判员 卢  卫  蓉二〇一八年三月五日书记员 张丽燕(代)附本案适用的主要法律条文及执行申请提示：《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。第二十六条缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。