贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔01民终640号上诉人（原审被告）：付志平，男，1980年12月5日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：杜朝辉，贵州金盆律师事务所律师，执业证号：15227201210763097。被上诉人（原审原告）：胡安能，男，1969年10月28日出生，汉族，住云南省昭通市巧家县。原审被告：贵州省公路工程集团有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区白云大道南段305号。法定代表人：廖柳。上诉人付志平因与被上诉人胡安能、贵州省公路工程集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初4186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人付志平上诉请求：1、撤销原判，驳回被上诉人的起诉；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人不是本案适格被告，本案适格被告应是株洲桥王建筑工程有限公司，上诉人只是株洲桥王建筑工程有限公司的全权委托代理人，一审认定上诉人与贵州省公路工程集团有限公司存在分包关系错误；2、被上诉人与株洲桥王建筑工程有限公司系劳务关系，本案应属于工伤待遇保险纠纷而不属于提供劳务者受害责任纠纷。被上诉人胡安能未进行答辩。原审被告贵州省公路工程集团有限公司未陈述意见。胡安能向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告垫付医疗费734.25元、护理费3080元（28天×100元＋280元）、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）、误工费42933.3元（2016年12月6日至定残前一日2017年5月16日共计161天，8000元÷30天×161天）、残疾赔偿金48541.68元（8090.28元/年×20年×30%）、营养费1400元（50元/天×28天）、交通费1000元、被扶养人生活费10923.25元（父母：7533.29元×5年×30%÷3×2人、孩子7533.29元×3年×30%÷2人）、精神抚慰金15000元、鉴定费1500元，共计127912.48元；2、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：原告胡安能受被告付志平雇佣到被告贵州省公路工程集团承建的贵州省平罗高速公路PLTI-2标段项目工地（位于贵州省××）工作。原告胡安能工作受被告付志平管理，工资由被告付志平发放。2016年12月6日上午9时，原告胡安能在做工过程中被工地施工放炮炸飞的石头打伤右眼。原告胡安能受伤后被送至贵州省黔南布依族苗族自治州中医医院住院治疗9天（2016年12月6日至2016年12月15日），后转院至贵州省人民医院继续住院治疗（2016年12月15日至2017年1月3日）。原告胡安能共计住院28天，花费医疗费23564.28元，该医疗费用由被告贵州省公路工程集团有限公司、被告付志平支付。原告胡安能自行支付医疗费744.75元。原告胡安能伤情经云南省昭通市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告胡安能此次受伤构成八级伤残。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告胡安能受被告付志平安排、管理在贵州省平罗高速公路PLTI-2标段项目工地工作，双方形成雇佣关系。原告胡安能在提供劳务过程中，因施工工地未做好安全防护措施导致原告胡安能受伤，被告付志平理应对原告胡安能的损害承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告胡安能对其受伤并无过错，其个人不承担责任；被告付志平应承担全部赔偿责任。被告贵州省公路集团有限公司作为工程承建单位，作为施工人员的原告胡安能本应当受其管理，但实际管理、工资发放均是由被告付志平负责，可以认定，二被告之间存在分包关系。同时，二被告亦未举证证明被告付志平具有承包施工的相应资质。二被告拒不到庭参加诉讼，放弃其举证及抗辩的权利，法院综合原告胡安能提交的证据及陈述，对前述事实，依法予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告付志平、被告贵州省公路集团有限公司应当对原告胡安能承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二款：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费及康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，赔偿项目及产生的费用为：1、医疗费用734.25元，有医疗票据为证，法院予以支持；2、伤残赔偿金，因原告胡安能系农村户籍，其主张按2017年上一年度贵州省农村居民人均纯收入8090.28元计算残疾赔偿金，符合法律规定的，法院予以支持，为48541.68元（8090.28元/年×20年×30%）；3、住院伙食补助费按100元/天计算28天，为2800元（100元/天×28天）；4、误工费，法院认为，误工期可从其受伤起定残之日计算，共计161天（2016年12月6日至2017年5月16日）。原告未举证证明其有固定收入，也未举证证明其最近三年的平均工资状况，法院参照一年度贵州省城镇单位从业人员工资标准53094元/年计算，予以支持，23419.55元（53094元÷365天×161天）；5、护理费，原告仅主张住院期间28天的护理费，法院予以支持，并按上一年度贵州省居民服务及其他服务业35528元/年的标准计算，为2725.45元（35528元÷365天×28天）；6、营养费，原告仅主张住院期间28天的费用，法院予以支持，并按每天30元计算，为840元（30元/天×28天）；7、鉴定费1500元，有鉴定部门出具的票据为证，法院予以支持；8、精神抚慰金，原告因此次事故造成多处伤残，客观上给其精神造成损害，法院酌情按10000元予以支持；9、交通费，因原告提交部分票据予以证明，且考虑原告居住地系云南省，往来费用较高，法院对交通费按1000元予以支持。以上赔偿金额共计91560.93元。对原告胡安能主张的被扶养人生活费，因其并未因伤丧失劳动能力，其主张于法无据，法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款之规定，判决：一、被告付志平、贵州省公路工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告胡安能赔偿款91560.93元；二、驳回原告胡安能其余诉讼请求。案件受理费2858元，减半收取1429元，由被告付志平、贵州省公路工程集团负担。本院二审期间，上诉人提交株洲桥王建筑工程有限公司营业执照和《桥梁桩基工程专业施工合同》（复印件），证明上诉人只是株洲桥王建筑工程有限公司的代理人。被上诉人对前述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为前述证据无相关原件查实，仅凭复印件无法说明情况。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本案事实，有当事人提交的证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，被上诉人胡安能的工作受上诉人付志平管理，工资由上诉人付志平直接发放，故原审认定双方之间存在劳务关系，按照提供劳务者受害责任纠纷审理本案并判决上诉人承担赔偿责任并无不当。现实中普遍存在实际施工人借用有资质的建筑企业名义承接工程的情况，上诉人仅提交洲株洲桥王建筑工程有限公司营业执照和《桥梁桩基工程专业施工合同》（复印件）并不足以证明其与株洲桥王建筑工程有限公司系代理关系，故本院对其上诉主张不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2858元，由付志平负担。为终审判决。审审判长  龚国智审判员  陈 伟审判员  黄智静二〇一八年三月二十日书记员  付映妤