河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫17民终208号上诉人（原审原告)：刘中梅，女，1932年3月4日出生，汉族，住河南省泌阳县。上诉人（原审原告)：李鑫，男，1992年6月19日出生，汉族，住河南省泌阳县。二上诉人委托诉讼代理人和清勤，河南广义律师事务律师。上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司。委托诉讼代理人王占兵，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：驻马店市彤兴运输有限公司。委托诉讼代理人庞国保，男，1968年11月20日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。系该公司员工。被上诉人（原审被告)：王红平，男，1983年4月10日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被上诉人（原审被告)：周威，男，1988年4月21日出生，汉族，住泌阳县。上诉人刘中梅、李鑫、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称驻马店财险公司）因与被上诉人驻马店市彤兴运输有限公司、王红平、周威机动车交通事故责任纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2017）豫1726民初3830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘中梅、李鑫的委托诉讼代理人和清勤、上诉人驻马店财险公司的委托诉讼代理人王占兵，被上诉人驻马店市彤兴运输有限公司的委托诉讼代理人庞国保、被上诉人周威到庭参加诉讼,被上诉人王红平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘中梅、李鑫上诉请求：改判支持刘中梅、李鑫因一审漏判、少判的损失17357.3元。事实与理由：一、上诉人刘中梅经法院委托所做出的评残鉴定中，刘中梅骨折内固定装置取出费用为6000元，一审已认定该6000元，但计算中漏算；二、刘中梅护理费根据医院证明应两人护理，一审按一人护理，少判4823元；三、刘中梅两次住院治疗，第二次住院5天，一审漏算5天的护理费、营养费、伙食补助费计788.75元；四、刘中梅外购的器具和外购药品，均有医院证明和发票，总额为3653元，一审判支持800元，少判数额2853元；五、刘中梅医疗费28762.2元，一审判支持28159.37元，少判602.8元；六、李鑫住院25天，一审按24天计算，少算误工费、护理费、营养费、伙食补助费计189.75元；七、李鑫的车辆损失是经过保险公司指定地点修理，并认可的2100元，一审漏判了车损2100元。驻马店财险公司辩称，一审判决护理费按照1人计算正确。对于外购药品不合理的部分予以驳回正确。一审判决错误之处根据事实和法律更正。驻马店市彤兴运输有限公司辩称，没意见。周威辩称，没意见。驻马店财险公司上诉请求：一、依法撤销泌阳县人民法院（2017）豫1726民初3830号民事判决第一、二项，改判上诉人不承担28545元的赔偿责任；二、一、二审诉讼费用由刘中梅、李鑫承担。事实与理由：原审认定刘中梅的残疾赔偿金数额是23393.48元，但是刘中梅的残疾赔偿金按法定计算是5848.37元，原审多计算17545.11元。被上诉人周威驾驶机动车未投保交强险，违反了交强险条例的规定，应在交强险无责任赔付限额内承担赔偿责任11000元，原审未判决周威承担赔偿责任错误。刘中梅、李鑫辩称，刘中梅请求的伤残赔偿金数额是5848.37元，一审按23393.48元，实属多判17545.11元，但也确实给刘中梅、李鑫少判了17457.3元。驻马店市彤兴运输有限公司辩称，没意见。周威辩称，没意见刘中梅、李鑫向一审法院起诉请求：1、请求驻马店财险公司、驻马店市彤兴运输有限公司、王红平、周威赔偿各项损失75855.95元；2、诉讼费用由驻马店财险公司、驻马店市彤兴运输有限公司、王红平、周威负担。一审法院认定事实：2017年9月14日19时许，王红平驾驶豫Ｑ×××××号挂豫Ｑ×××××号重型挂车沿平桐公路由北向南行驶至泌阳县付庄乡黄楝树岗南路段时，与同向李鑫驾驶的三轮摩托车（上乘刘中梅）和周威驾驶的四轮拖拉机相撞，造成刘中梅、李鑫不同程度受伤。经泌阳县公安局交通警察大队处理，认定王红平负事故的全部责任。事故发生后，刘中梅在泌阳县中医院住院治疗47天，支付医疗费28159.37元（其中王红平垫付10000元），外购药品800元。2017年10月11日经泌阳县人民法院委托驻马店中誉临床司法鉴定所鉴定，刘中梅的损伤已构成十级伤残，同时鉴定后期治疗费6000元，并支付鉴定费1300元；李鑫在泌阳县中医院住院治疗24天，支付医疗费4266.60元，庭审中，驻马店财险公司对刘中梅伤残等级不服，要求重新进行鉴定。豫Ｑ×××××号挂豫Ｑ×××××号重型挂车在财险公司投保交强险及商业三者险，商业三者保险限额100万元，事故发生在保险期限内。另查明，刘中梅、李鑫系农业居民。2016年河南省农村居民人均纯收入11696.74元/年，农村居民人均消费支出8586.59元，2016年居民服务业职工平均工资33857元/年。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人的健康权利，应依法承担相应的民事责任。王红平驾驶机动车与李鑫驾驶三轮摩托发生碰撞，造成刘中梅、李鑫受伤的事实清楚。鉴于豫Ｑ×××××号挂豫Ｑ×××××号重型挂车负事故的全部责任，且在驻马店财险公司投保交强险及商业三者险，驻马店财险公司应当依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定承担赔偿责任。本次事故给刘中梅造成了一定的精神损害，其精神抚慰金酌定5000元，刘中梅、李鑫护理费按照居民服务业职工平均工资33857元/年计算。经依法核算刘中梅的损失为：伤残赔偿金23393.48元、医疗费28159.37元、护理费4359.66元（33857元÷365×47天）、住院生活补助费2350元（50元×47天）、营养费705元（15元×47天）、外购药品800元、交通费酌定300元，计65067.51元。扣除王红平垫付的医疗费10000元，由人保公司直接支付王红平，驻马店财险公司实际赔偿刘中梅各项损失55067.51元；李鑫的损失为：医疗费4266.60元、误工费769.10元（11696.74元÷365×24天）、护理费2226.21元（33857元÷365×24天）、住院生活补助费1224元（50元×24天）、营养费360元（15元×24天）、交通费酌定100元，计8845.91元。关于财险公司提出要求周威应当在交强险无责任限额范围内承担赔偿责任的问题，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权行为人行使追偿权的，人民法院应予支持”的规定。据此，财险公司其抗辩理由不足，不予采纳。但财险公司可以行使追偿权。综上所述，王红平驾驶机动车发生交通事故，造成刘中梅、李鑫受伤的事实清楚。泌阳县公安局交通警察大队的事故责任认定书，认定的事实和适用法律正确，予以采信。驻马店财险公司应当按照保险合同约定，依法承担赔偿担责任。审理中，财险公司对刘中梅的伤残及后期治疗费用要求重新鉴定，由于财险公司未提供该鉴定意见书存在显示公平和瑕疵的相关证据，且该鉴定意见书系双方共同选定经人民法院委托的鉴定机构，其要求重新鉴定理由不成立，不予支持。本案因人保公司能够足额赔偿，故周威在本案不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十一条第三款、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿刘中梅各项损失55067.51元；二、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿李鑫各项损失8845.91元；三、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司支付王红平垫付款10000元；四、驳回刘中梅、李鑫的其他诉讼请求。案件受理费848元（已减半收取），鉴定费1300元，计2148元，原告刘中梅、李鑫共同负担148元，王红平负担2000元。二审中，当事人双方没有提交新证据。二审查明，刘中梅在泌阳县中医院共住院二次，第二次住院五天，两次共住院52天。二审对一审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，本案中王红平驾驶机动车与李鑫驾驶三轮摩托发生碰撞，造成刘中梅、李鑫受伤的事实是清楚的。因王红平负事故的全部责任，且其所驾驶的豫Ｑ×××××号重型半牵引车在驻马店财险公司投保有交强险及商业三者险，故一审判决驻马店财险公司承担赔偿责任具有事实和法律依据。但一审漏算刘中梅5天的护理费463.79元（33857元÷365×5天）、营养费75元（15元×5天）、住院伙食补助费250元（50元×5天）及后期骨折内固定装置取出费6000元错误，同时，将刘中梅的残疾赔偿金多计算17545.11元也错误，应予纠正。刘中梅及驻马店财险公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。刘中梅及驻马店财险公司的其他上诉理由不足，本院不予支持。驻马店财险公司实际应赔偿刘中梅各项损失44311.19元（伤残赔偿金5848.37元+医疗费28159.37元+护理费4823.45元+住院伙食补助费2600元+营养费780元+精神抚慰金5000元+固定装置取出费6000元+外购药品800元+交通费300元-王红平垫付10000元）。至于李鑫上诉称其住院天数是25天，少算误工费、护理费、营养费、伙食补助费计189.75元，其车辆损失是经过保险公司指定地点修理，并认可的2100元，一审漏判了车损2100元的理由，泌阳县中医院李鑫出院证显示，李鑫入院日期2016年9月15日，出院日期2016年10月9日，住院天数24天。李鑫的该上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。李鑫虽称车辆损失是经过保险公司指定地点修理，并认可的2100元修理费，但由于其所提供票据不显示日期，且其也提供不出该修理点为财险公司所指定的证据，该上诉理由本院无法支持。综上所述，刘中梅、李鑫、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持泌阳县人民法院（2017）豫1726民初3830号民事判决第二、三、四项及诉讼费负担部分；二、撤销泌阳县人民法院（2017）豫1726民初3830号民事判决第一项；三、变更泌阳县人民法院（2017）豫1726民初3830号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿刘中梅各项损失44311.15元。上述赔偿及支付事项，限本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费748元，刘中梅、李鑫负担235元，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担513元。本判决为终审判决。审判长  刘称心审判员  程自强审判员  于俊义二〇一八年三月二十二日书记员  郭淇文