新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院刑 事 裁 定 书（2018）新40刑终41号原公诉机关奎屯市人民检察院。上诉人（原审被告人）卢勇，男，1971年8月21日出生，汉族，大专文化，奎屯市城投房地产开发有限公司原出纳，住新疆奎屯市。因涉嫌犯挪用公款罪，于2017年4月7日被奎屯市公安局取保候审，同年12月15日被奎屯市法院决定逮捕，当日被奎屯市公安局执行逮捕。现羁押于奎屯市看守所。辩护人姚传云，新疆天冠律师事务所律师。辩护人陈敏，新疆盛尊律师事务所律师。奎屯市人民法院审理奎屯市人民检察院指控原审被告人卢勇犯挪用公款罪一案，于2017年12月19日作出(2017)新4003刑初192号刑事判决。原审被告人卢勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定，被告人卢勇自2009年起担任奎屯市综合房地产开发公司出纳，2013年10月奎屯市综合房地产开发公司变更为奎屯市城投房地产开发有限公司，卢勇继续担任出纳，并按照公司领导安排，以其个人名义办理了农行卡（×××），负责收取、保管客户缴纳的公共维修基金、契税、办理房产证等相关费用。被告人卢勇在收取、保管客户缴纳资金的过程中，利用代收、保管客户资金的职务便利，多次挪用其保管的客户缴纳资金共计人民币3794044.84元，用于个人购买理财产品，进行营利活动，资金赎回后又多次用赎回资金购买理财产品，获取收益共计人民币49076.28元，其中人民币38790.23元用于其个人消费、人民币6729元转给朱某、人民币3557.05元暂存于农行账户（×××）中。具体事实分述如下：1．2012年2月10日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，分别使用人民币34万元、70万元用于购买理财产品。2．2012年2月17日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，使用人民币46万元用于购买理财产品。3．2012年12月14日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，使用人民币45万元用于购买理财产品。4.2013年1月8日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，使用人民币104044.84元用于购买理财产品。5.2014年7月31日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，使用人民币15万元用于购买理财产品。6.2014年9月29日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，使用人民币13.5万元用于购买理财产品。7.2014年12月21日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，将其保管的客户缴纳资金转入其个人农业银行账户（×××）内，使用人民币100万元用于购买理财产品。8.2015年1月26日，被告人卢勇在其保管客户缴纳办理房产证相关费用的农行账户（×××）内，将其保管的客户缴纳资金转入其个人农业银行账户（×××）内，使用人民币45.5万元用于购买理财产品。案发后，被告人卢勇全部退还了其挪用的上述公款，并已将其挪用公款获得的收益人民币49076.28元上缴检察机关。另查明，被告人卢勇到案后如实供述了自己的犯罪事实。原审判决认定上述事实的证据有，被告人卢勇在开庭审理过程中的供述，证人朱某、王某、宋某、胡某的证言，立案决定书，户籍证明，营业执照，公司注册信息，劳动合同书，奎屯市国有资产监督管理局文件，奎屯市人民政府批复，奎屯市城投房地产开发有限公司出具的情况说明，奎屯市房地产管理事业局出具的情况说明，扣押决定书及扣押清单，卢勇名下银行卡交易明细，讯问同步录音录像，到案经过等证据。原审法院认为，被告人卢勇作为在国有公司中从事公务的人员，利用担任出纳保管公司代收公共财产的职务便利，多次挪用公款归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪，依法应当判处五年以上有期徒刑。被告人卢勇到案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人卢勇已退还全部公款并已上缴全部收益，可以酌情从轻处罚。被告人卢勇提出其使用代为保管的钱款购买理财产品的行为不构成犯罪，以及辩护人提出被告人卢勇保管的款项不属于公款，购买理财产品只是改变了款项的保管方式，不存在款项脱离其控制的客观方面，不具有挪用款项归个人使用的主观目的，其不构成挪用公款罪的辩护意见，经查认为，第一，我国刑法明确规定，在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。本案中，奎屯市城投房地产开发有限公司属于国有企业，该公司按照规定代为收取、保管客户缴纳的公共维修基金、契税、办理房产证等相关费用，这些费用应以公共财产论，符合挪用公款罪的客体构成要件。第二，被告人卢勇在该国有公司中担任出纳，具有职权，系在国有公司中从事公务的人员，符合挪用公款罪的主体构成要件。第三，被告人卢勇未经公司同意，利用担任公司出纳的职务便利，擅自将公司代为收取、保管的公共财产挪作个人使用，进行营利活动，符合挪用公款罪的客观构成要件。第四，被告人卢勇明知代为收取、保管的钱款属于公款，仍用之购买收益型理财产品，进行营利活动，并将收益用于个人支配，符合挪用公款罪的主观构成要件。综上，被告人卢勇的行为已构成挪用公款罪，依法应予惩处，其辩解及辩护人的辩护意见，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十一条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定判决，1、被告人卢勇犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；2、扣押的赃款人民币49076.28元予以没收，由扣押机关奎屯市人民检察院上缴国库。被告人卢勇上诉称，1、一审判决将奎屯市房地产开发有限公司和奎屯市城投房地产开发有限公司收取的代办房产证的费用认定为公款没有事实和法律依据；2、上诉人卢勇经单位同意将收取的购房人代办房产证的相关费用以个人名义存入银行，卢勇用该批存款中部分款项购买理财产品的行为，不构成挪用公款归个人使用、进行营利活动。辩护人辩护意见，1、上诉人卢勇将收取的相关费用存放在尾号3217卡账户内，是以现金存款、定期存款、还是理财产品的形式，都不会影响该款的占有权，更不可能影响使用权；2、一审判决认定上诉人卢勇挪用公款的数额不准确，将会导致定罪量刑不当。经审理查明，被告人卢勇自2009年起担任奎屯市综合房地产开发公司出纳，2013年10月奎屯市综合房地产开发公司变更为奎屯市城投房地产开发有限公司，卢勇继续担任出纳，并按照公司领导安排，以其个人名义办理了农行卡（×××），负责收取、保管客户缴纳的公共维修基金、契税、办理房产证等相关费用。被告人卢勇利用代收、保管客户资金的职务便利，多次挪用其保管的客户缴纳资金共计人民币3794044.84元，用于个人购买理财产品，进行营利活动，资金赎回后又多次用赎回资金购买理财产品，获取收益共计人民币49076.28元，其中人民币38790.23元用于其个人消费、人民币6729元转给朱某、人民币3557.05元暂存于农行账户（×××）中。案发后，上诉人卢勇全部退还了其挪用的上述公款，并已将其挪用公款获得的收益人民币49076.28元上缴检察机关。到案后如实供述了自己的犯罪事实。认定上述事实的证据有：1、被告人卢勇供述，2012年年初，公司售房部经理王某口头通知其以其个人名义办理一张银行卡（尾号3217农行卡），专门用来收取保管客户房产证的相关资金，让朱某负责具体经办房产证业务，并强调只是代办，不收取任何费用。王某还强调银行卡中客户缴纳的钱只能作为给客户代办房产证使用，不能作为他用。2012年2月至2015年期间，其多次使用尾号3217农行卡的资金购买个人理财产品，其购买理财产品公司是不知道的，都是其个人行为，购买理财产品的收益用于其个人的开支了。2、证人朱某证言，2012年公司无偿为购房者代办房产证，因为房产证都是无偿办理的，所以购房者缴纳的办理房产证的费用不能作为收入入公司的帐，如果入账公司还要交税。公司销售部经理王某和财务部经理宋某经过协商，给其安排由卢勇个人办理一张农业银行卡，专门保管购房者缴纳的办理房产证的费用，由其来办理房产证，卢勇用办理的农行卡在相关部门刷卡付费。3、王某证言，2012年公司开发了大量房产，由于客户量大，代收的办理产权证的相关费用不是公司的经营收入，无法入账。经向公司总经理张彦汇报后，决定代收的办理产权证的相关费用可以由一个人保管。后又经商量决定由朱某具体办理业务，让卢勇以他个人名义办理一张农行卡专门用于收取保管办理房产证的费用，每笔房产证业务办完随时与客户对账，多退少补，保证收支平衡。收取的产权证的相关费用绝不允许用于公司或个人的其他开支，这一点卢勇是知道的。4、宋某证言，公司由卢勇个人收取、保管客户办理房产证相关费用具体是谁决定的其不清楚，但王某说是和经理张彦商量过的，张彦同意了，他们具体怎么商量的其不清楚。其知道公司收取、保管客户办理房产证相关费用是由卢勇负责的，至于卢勇如何收取保管的其就不知道了。5、胡某证言，其是2013年10月开始担任奎屯市城投房地产开发有限公司的总经理，其上任前卢勇已经开始负责收取、保管客户办理房产证相关费用了，具体是谁安排卢勇来负责这项工作其不清楚，后来公司销售部经理王某告诉其，公司从2012年开始安排卢勇用自己个人银行卡收取客户收取、保管客户办理房产证相关费用。6、立案决定书，证实奎屯市人民检察院于2017年2月13日决定对被告人卢勇以涉嫌挪用公款罪立案侦查。7、户籍证明，证实被告人卢勇系完全刑事责任能力人。8、营业执照，公司注册信息，奎屯市国有资产监督管理局文件，奎屯市人民政府批复等证据，证实奎屯市城投房地产开发有限公司的由来和公司的性质。9、奎屯市城投房地产开发有限公司和奎屯市房地产管理事业局出具的情况说明，证实奎屯市城投房地产开发有限公司为购房者统一办理产权证代为收取公共维修基金、契税和相关费用的情况。10、扣押决定书及扣押清单，证实朱某向奎屯市人民检察院账户缴纳6729元的事实。11、卢勇名下银行卡交易明细，证实被告人卢勇使用收取、保管客户资金购买理财产品的资金使用情况。12、劳动合同书，证实被告人卢勇案发前系奎屯市城投房地产开发有限公司出纳。13、讯问同步录音录像，证实侦查机关对被告人卢勇依法进行讯问，无刑讯逼供行为。14、到案经过，证实2016年10月，伊犁州纪委在调查张体安涉嫌严重违纪案件过程中，发现奎屯市城投房地产开发有限公司出纳卢勇存在挪用公款的行为，遂对卢勇进行谈话，其承认用保管客户的资金购买个人理财产品，遂将该线索移送奎屯市人民检察院反贪局，卢勇在接受询问时主动交代了用保管客户的资金购买个人理财产品的事实，并于2017年2月13日立案侦查。本院认为，上诉人卢勇作为在国有公司中从事公务的人员，利用担任出纳保管公司代收公共财产的职务便利，多次挪用公款归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。关于上诉人卢勇提出其使用代为保管的钱款购买理财产品的行为不构成犯罪及保管的款项不属于公款上诉理由，本院认为，我国刑法明确规定，在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。奎屯市城投房地产开发有限公司属于国有企业，该公司按照规定代为收取、保管客户缴纳的公共维修基金、契税、办理房产证等相关费用，依照上述规定属于公共财产。上诉人卢勇在国有公司中担任出纳，未经公司同意，擅自将公司代为收取、保管的公共财产用于购买收益型理财产品，进行营利活动，并将收益用于个人支配，其行为依法构成挪用公款罪，上诉人卢勇的上诉理由及其辩护人的辩护意见于法无据，本院不予采纳。关于辩护人提出一审判决认定上诉人卢勇挪用公款的数额不准确，将会导致定罪量刑不当的辩护意见，本院认为，认定上诉人卢勇挪用公款的数额有其本人的供述和银行关于资金流向的凭证予以印证，且一审判决对于上诉人卢勇的坦白情节在量刑时已充分考虑，故辩护人的此项辩护意见不予支持。综上，原判认定事实清楚，定性准确，证据确实、充分，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  洪 流审 判 员  余世江代理审判员  刘 婷二〇一八年三月二十日书 记 员  刘 佳